福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽03民终678号上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地福建省莆田市城厢区龙办龙桥居委会荔城北路三信城市家园信和轩02号一层，统一社会信用代码913503006830943838。代表人：胡文通，总经理。委托诉讼代理人：陈建辉，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：唐凤龙，男，1969年3月23日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：林玉桂、方雪花，福建众益律师事务所律师，一般代理。被上诉人（原审被告）：庄义镇，男，1989年11月4日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：李德力、吴丽才，福建聚华律师事务所律师，特别代理。被上诉人（原审被告）：资溪县闽福汽车服务有限公司，住所地江西省抚州市资溪县鹤城镇解放南路5号，统一社会信用代码361028210000173。法定代表人：叶晓青，经理。上诉人长安责任保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称长安保险莆田支公司）与被上诉人庄义镇、唐凤龙、资溪县闽福汽车服务有限公司（以下简称资溪闽福汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院(2016)闽0305民初4907号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人长安保险莆田支公司上诉请求：依法改判或发回重审，一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定上诉人申请伤残等级重新鉴定及因果关系鉴定理由不足属于认定事实不清。1、本次事故导致唐凤龙受伤，但是主要受伤部位为头部，并因此入住莆田学院附属医院神经外科接受治疗（而不是骨科）。唐凤龙于2016年6月25日入院，2016年7月3日出院，根据入院记录、出院记录均明确：4、右侧第5肋骨骨折；8、右侧第6后肋骨骨折待排。莆田学院附属医院在对唐凤龙因本次事故造成的伤情进行检查及治疗时，唐凤龙的骨折部位及骨折数量与福建闽中司法鉴定所鉴定所依据的检材明显不相符。2、福建闽中司法鉴定所于2016年7月13日对唐凤龙进行伤情鉴定，鉴定书编号闽中司鉴[2016]临鉴字第1020号，体格检查明确系右侧胸腹部治疗改变，左侧并未受伤，评定唐凤龙构成轻伤。同一个鉴定机构就同一起交通事故同一伤情存在不一致的分析，明显不符合常理。3、唐凤龙2016年7月3日即康复出院，没有外带口服药。而2016年7月23日唐凤龙就诊于九五医院，其是到九五医院门诊，九五医院为其放射检查，并开具西药，可见唐凤龙是因再次受伤到医院就诊，其治疗的伤害已经并非第一次交通事故引发。唐凤龙住院时进行检查时并未出现左侧骨折，右侧也仅仅第5、6（待排）骨折，而九五医院的治疗相差达20多天之久，完全可以推断唐凤龙二次受伤害，唐凤龙只是接着本次交通事故一并进行伤残鉴定。4、福建闽中司法鉴定所在没有任何医疗机构证明唐凤龙左侧第1-6、右侧第2-8肋骨骨折是由于交通事故引发的情况下，主观认为唐凤龙左侧第1-6、右侧第2-8肋骨骨折是由事故引发，片面依据推断伤残等级，违背交通事故鉴定的基本原则。5、上诉人对唐凤龙的左侧第1-6，右侧第2-8肋骨骨折与本次交通事故是否存在因果关系。如果存在因果关系，本次事故对唐风龙左侧第1-6,、右侧第2-8肋骨骨折原因大小进行分析，并重新对唐凤龙因本次交通事故造成的伤残等级要求重新鉴定的合理申请，原审法院未予采纳。被上诉人唐凤龙辩称，原审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应当予以维持。1、唐凤龙受伤部位不仅仅是头部，也有胸部，其有多处肋骨多发骨折，闽中作出的8级伤残意见书是合法有效的。闽中司法鉴定所有鉴定资格，鉴定程序合法，作出鉴定也是严格按照鉴定程序作出的。上诉人没有举证证明需要重新鉴定。2、原审法院认定的相关的赔偿数额正确。3、闽中司法鉴定所作出的轻伤一级及伤残八级的鉴定结论并无冲突，因其是不同案件的依据，原审法院不予重新鉴定合法有效。4、唐凤龙是在出院后三个月申请伤残鉴定，八级伤残的鉴定结论客观且与伤情一致。唐凤龙肋骨尚未愈合，还需继续治疗。另外上诉人未举证证实唐凤龙的伤情未达八级。综上，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人庄义镇辩称，上诉人的上诉理由与答辩人无关，至于是否重新鉴定由法院依法认定。被上诉人资溪闽福汽车公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。被上诉人唐凤龙向一审法院起诉请求：依法判令庄义镇、资溪闽福汽车公司、长安保险莆田支公司在责任范围内共同赔偿给唐凤龙因本案交通事故造成的损失计195645.75元，包括医疗费6180.91元＋681.72元＋16.5元＝6879.13元、误工费160.87元／天×（9＋180）天＝30404.43元、护理费160.87元／天×（9＋60）天＝11100.03元、交通费1000元、住院伙食补助费30元／天×9天＝270元、营养费687.913元、残疾赔偿金33275元／年×20年×30％＝199650元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金20000元。一审法院认定事实：2016年6月25日18时30分许，庄义镇驾驶赣Ｆ×××××号自卸低速货车沿西埔口村至山柄村西埔村道西埔口往乌垞方向行驶至由乌垞往西埔方向行驶的唐凤龙驾驶闽Ｂ×××××普通二轮摩托车发生碰撞，致唐凤龙和摩托车上乘车人余海龙受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，唐凤龙被送往莆田学院附属医院住院治疗于2016年7月3日出院，共住院9天，花去医疗费6180.91元。出院后，唐凤龙又在解放军第九五医院门诊治疗，花去医疗费681.72元＋16.5元＝698.22元，以上合计花去医疗费6879.13元。2016年7月28日，北岸交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定庄义镇驾驶载物超过核定载质量的赣Ｆ×××××号自卸低速货车沿西埔村道行驶通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，未减速慢行，其过错行为是造成本事故发生的原因之一，应负本事故同等责任；唐凤龙无有效机动车驾驶证驾驶闽Ｂ×××××普通二轮摩托车车后载乘车人余海龙沿乌垞村道行驶通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口时，转弯的机动车未让直行的车辆先行，其过错行为是造成本事故发生的原因之一，应负本事故同等责任；案外人余海龙无违法行为，没有过错，无责任。2016年10月7日，唐凤龙损伤经福建闽中司法鉴定所鉴定为八级伤残，误工期为180日，护理期为60日，花去鉴定费1350元。另查明，肇事的赣Ｆ×××××号自卸低速货车登记所有人为资溪闽福汽车公司，实际所有，该车由长安保险莆田支公司承保交强险和保额为200000元的商业第三者责任险(未附不计免赔率险)，保险期间分别自2016年4月8日至2017年4月7日和2016年4月7日至2017年4月6日。事故发生后，庄义镇垫付给唐凤龙4600元、长安保险莆田支公司垫付给唐凤龙1800元。2016年11月1日，唐凤龙诉至原审法院。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。北岸交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。唐凤龙的损害系庄义镇与其自身分别实施的过错行为造成的，应各自承担相应的责任；庄义镇及其车辆所有人即资溪闽福汽车公司应连带承担相应的赔偿责任。唐凤龙系肇事车辆赣Ｆ×××××号自卸低速货车交强险和商业第三者责任险的第三者，故保险人即长安保险莆田支公司负有相应的保险赔偿义务。关于唐凤龙主张的各项损失。一、医疗费根据就诊医疗机构出具的医疗票据，结合病历、诊断证明等相关证据，可确定为6879.13元。二、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。唐凤龙收入状况可根据其户籍，参照我省上年度农业职工平均工资125.38元／天的标准计算。误工时间根据唐凤龙的具体损伤情况，结合相关医嘱及鉴定意见，可至长计算至定残日前一天计104天（含治疗期间）。故此，应认定误工费为125.38元／天×104天＝13039.52元，唐凤龙主张160.87元/天计算误工费，依据不足，不予支持。三、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入根据唐凤龙举证情况，应就低参照我省上年度农业职工平均工资的标准计算。护理期限根据唐凤龙的损伤、治疗情况，可予以综合确定为60天。故此，护理费应为125.38元／天·人×60天×1人＝7522.8元。四、住院伙食补助费根据唐凤龙实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，唐凤龙主张270元合法有据，可予照准。五、营养费根据唐凤龙的损伤和治疗情况，参照医疗机构有关营养饮食的医嘱意见，可予以酌定680元。六、交通费系必然支出，唐凤龙虽未提供相关支出凭证，但可结合唐凤龙的就医地点、治疗时间等酌定180元。七、残疾赔偿金应根据唐凤龙的伤残等级、定残时年龄，参照上一年度农村居民人均可支配收入标准计算，应为13793元/年×20年×30%=82758元。八、唐凤龙因本起事故致八级伤残，其身体健康、生产和生活势必受到一定影响，可予以酌定精神损害抚慰金15000元。九、唐凤龙因鉴定伤残等级、误工期、护理期支出的鉴定费1350元，有鉴定机构出具的收费凭证为据，应予认定。综上，原审法院核定唐凤龙的损失包括医疗费6879.13元、误工费13039.52元、护理费7522.8元、住院伙食补助费270元、营养费680元、交通费180元、残疾赔偿金82758元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1350元，合计127679.45元。根据交强险规定和唐凤龙的损失情况，长安保险莆田支公司应在交强险责任限额范围内先予承担医疗费用赔偿项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费计5000元(为另一伤者余海龙预留5000元)和伤残赔偿项下残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费计55000元（为另一伤者余海龙预留55000元），合计60000元。据此，唐凤龙交强险外的其余损失127679.45元-60000元=67679.45元，属于商业第三者责任险的赔偿范畴，应按责论赔。长安保险莆田支公司主张非医保费用应免除其赔偿，但未举证证明其在订立保险合同时对所主张免责的条款内容依法尽到提示和说明义务，亦未举证证明非医保用药金额，故其相关免责主张缺乏依据，不予支持。长安保险莆田支公司主张的庄义镇负同等责任及超载行为，其免除20%免赔率理由成立，应予支持。长安保险莆田支公司申请对唐凤龙伤残程度进行重新鉴定，其申请理由不足，应不予准许。现根据肇事车辆驾驶人庄义镇负事故同等责任、双方均系机动车、车辆投保及具备超载行为等具体情况，长安保险莆田支公司享有20%的免赔率。故长安保险莆田支公司应承担的商业第三者责任险赔偿金额为67679.45元×50%×（1-20%）＝27071.78元；唐凤龙应自行承担另50%的损失。庄义镇应承担的赔偿额为67679.45元×50%×（1-80%）＝6767.95元。扣抵庄义镇已付赔偿款4600元后，其应再支付给唐凤龙赔偿款为6767.95元-4600元＝2167.95元。资溪闽福汽车公司作为庄义镇的挂靠单位，应负连带赔偿责任。至此，扣抵长安保险莆田支公司已付赔偿款1800元后，长安保险莆田支公司应再支付给唐凤龙的赔偿款为60000元＋27071.78元-1800元=85271.78元。资溪闽福汽车公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，判决：一、庄义镇、资溪县闽福汽车服务有限公司应在判决生效之日起十日内连带赔偿给唐凤龙因本案交通事故造成的损失2167.95元（不含庄义镇已付赔偿款4600元）；二、长安责任保险股份有限公司莆田中心支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给唐凤龙因本案交通事故造成的损失85271.78元(不含长安责任保险股份有限公司莆田中心支公司已付赔偿款1800元)；三、驳回唐凤龙对庄义镇、资溪县闽福汽车服务有限公司、长安责任保险股份有限公司莆田中心支公司的其它诉讼请求。案件受理费1328元，减半收取664元，由唐凤龙负担368元，庄义镇、资溪县闽福汽车服务有限公司共同负担7元，长安责任保险股份有限公司莆田中心支公司负担289元。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交证据。经审理查明，上诉人对原审查明的唐凤龙损伤与事故的关联性有异议，主张对此应当重新鉴定。本院审查认为，该争议实属本案争议焦点，本院将在下文中予以分析认定。对其他事实部分，各方当事人均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点：本案是否应当对唐凤龙的伤残等级进行重新鉴定及唐凤龙损伤与案涉交通事故的因果关系进行鉴定。本院认为，上诉人长安保险莆田支公司主张应当对唐凤龙的伤残等级进行重新鉴定及唐凤龙损伤与案涉交通事故的因果关系进行鉴定的理由在于莆田学院附属医院病案资料记录的唐凤龙右侧第5后肋骨骨折、右侧第6后肋骨骨折待排，而时隔20多天九五医院的检查结果却是左侧第1-6、右侧第2-8肋骨骨折，所以这期间存在唐凤龙二次受伤的情形。就此疑问，本院审查了唐凤龙治疗的病案资料，并至莆田学院附属医院、解放军第九五医院调查了解相关医学专业知识。唐凤龙在莆田学院附属医院所作的系多层螺旋CT检查，该诊查手段主要目的在于检查唐凤龙的胸肺部是否有积液。由于肋骨不是身体负重器官，如果患者没有明确的要求，医生的关注点并不会放在检查患者的肋骨到底断了几根，故而受限于该检查技术及医生的关注点、患者的具体诉求，该检查报告中的肋骨骨折数量不一定符合客观事实，最科学的判定方式应当是影像学三维以查实患者肋骨受损的具体情况。但因莆田学院附属医院的三维检查项目费用较为昂贵，除非患者要求或其他特殊情形，主治医生一般不会为患者开具该检查项目。解放军第九五医院于2016年7月23日通过影像学三维诊断唐凤龙：左侧第1-6、右侧第2-8肋骨骨折伴骨痂生长，该检查时间时隔事故发生近1个月。解放军第九五医院放射科将唐凤龙的三维片子调出，并确认唐凤龙在该日检查时确有左侧第1-6、右侧第2-8肋骨骨折伴骨痂生长的情形。骨痂的形成须一段时间，虽然个体时间有差异，但1个月的时间符合医学上合理的骨痂形成时间，可以断定的是唐凤龙2016年7月23日检查的12根肋骨骨折并非新伤。综合上述情形，因唐凤龙鉴定的检材客观，上诉人长安保险莆田支公司要求重新鉴定的依据不足，福建闽中司法鉴定所对唐凤龙的伤残等级鉴定意见客观有据应当采信。至于是否应当对唐凤龙的该损伤与案涉交通事故的因果关系进行鉴定的问题，本院审查认为，一因唐凤龙于2016年7月23日的影像三维检查结果可以推断唐凤龙的受伤时间大致与案涉交通事故发生时间相符，二因保险公司不能举证证明唐凤龙在交通事故后的1-2个星期左右有新的损伤（因骨痂的形成时间一般不低于2周），三因即使准许该鉴定，该鉴定所能依据的检材也是现有的病案资料，而现有的病案资料并不能判定出唐凤龙上述损伤的具体时间。故而，本院认为，因上诉人长安保险莆田支公司不能提供相反的证据证实唐凤龙在事故后有新的损伤，且唐凤龙于解放军九五医院诊断的结果能与案涉交通事故发生时间相符，故而据上述情形，唐凤龙提供的证据已达高度盖然性，上诉人长安保险莆田支公司要求对唐凤龙的损伤与案涉交通事故的因果关系进行鉴定因缺乏技术上操作的可能性及客观事实依据，本院不予准许该鉴定申请。综上所述，上诉人长安保险莆田支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人长安责任保险股份有限公司莆田中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  易胜晖代理审判员  邱园园代理审判员  林艳艳二〇一七年四月二十六日书 记 员  林 烟附：本案相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。”第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。