北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2016)京0102民初6506号原告（反诉被告）张雪娜，女，1991年4月22日出生，北京大齐科技有限公司职员，住河南省项城市。委托诉讼代理人刘国威，北京市汉卓律师事务所律师。被告（反诉原告）北京鸿诚祥兆投资担保有限公司，住所地北京市朝阳区延静西里2号1号楼1311室。法定代表人刘强，总经理。委托诉讼代理人侯兆玉，男，1990年1月24日出生，北京鸿诚祥兆投资担保有限公司职员，住河北省范县高码头乡周堂村72号委托诉讼代理人薛辰，北京国睿律师事务所律师。原告（反诉被告）张雪娜与被告（反诉原告）北京鸿诚祥兆投资担保有限公司（以下简称鸿诚祥兆公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。张雪娜及其委托诉讼代理人刘国威、鸿诚祥兆公司委托诉讼代理人薛辰到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告（反诉被告）张雪娜向本院提出诉讼请求：1、鸿诚祥兆公司赔偿张雪娜借款损失150万元；2、鸿诚祥兆公司赔偿张雪娜利息损失（自2014年12月28日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至本判决书生效确定的给付之日止）；3、鸿诚祥兆公司赔偿张雪娜律师费5万元；4、本案诉讼费用由鸿诚祥兆公司承担。事实和理由：2014年10月27日前后，鸿诚祥兆公司业务员杜彦清致电张雪娜，称其公司同事周明明有一个叫郭经宇的客户需要短期借款，用以偿还银行的200万元房产贷款。由于郭经宇当时已经有50万元，因此还需要借款150万元，借期一个月，月息2%。另称，郭经宇可以提供其名下上述房产作担保。在郭经宇还清贷款拿到房本后，再去申请一笔贷款将张雪娜的借款还上。张雪娜考虑之前与鸿诚祥兆公司的合作一直很顺利，便同意借款。2014年10月29日，张雪娜与郭经宇及鸿诚祥兆公司业务员杜彦清、张俊会一起来到北京市方正公证处，签订了《借款及担保合同》，约定：张雪娜向郭经宇借款150万元，借期一个月，自2014年10月29日至2014年11月28日，月息2%，即3万元；郭经宇除了要向张雪娜支付利息外，还需要向居间人即被告支付一笔1.5%的综合咨询服务费，即22500元；约定了担保房产。同时办理了公证手续。张雪娜当天将100万元转账给郭经宇，次日又将另外50万元转账给郭经宇，在郭经宇收到150万元借款后，便将利息付给了张雪娜。2014年11月底，在借款快到期时，鸿诚祥兆公司杜彦清致电张雪娜，称郭经宇还想再借1个月，张雪娜同意。郭经宇于2014年12月初将第二个月的利息付给了张雪娜。2014年12月底，第二次借款到期，但张雪娜通过鸿诚祥兆公司得到的答复却是郭经宇没钱还，并且杜彦清称其经过调查刚刚得知，在张雪娜向郭经宇提供借款之前的几个月，郭经宇还通过鸿诚祥兆公司杜彦清的同事周明明向另外三位出借人借过钱，分别为200万元、140万、50万，并且与张雪娜都是用的同一套房产作担保。这个事实鸿诚祥兆公司任何人未告知张雪娜，如果张雪娜知晓，是不会提供借款的。后郭经宇始终不还，现已经逃往外地，张雪娜根据《公证书》申请强制执行，但未执行到钱。张雪娜已经向公安机关报案，公安机关虽然已经以涉嫌合同诈骗罪立案，但至今未抓获郭经宇。被告（反诉原告）鸿诚祥兆公司答辩称：不同意张雪娜诉讼请求。1、被告没有违约行为，被告是居间人，承担居间义务；2、张雪娜起诉的合同（尾号404）出借期一个月2014年10月29日至2014年11月28日，合同已经顺利履行，在2014年11月28日，张雪娜与鸿诚祥兆公司及郭经宇另行签署了合同（尾号606），张雪娜应当以编号606的合同提起诉讼，而606的合同是在朝阳华商大厦签署的，应当在朝阳法院起诉。鸿诚祥兆公司向本院提出反诉请求：1、张雪娜返还代收的居间服务费37500元；2、张雪娜赔偿鸿诚祥兆公司利息损失（自2014年11月28日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际支付之日止）。事实和理由：鸿诚祥兆公司、张雪娜与郭经宇于2014年10月29日签订《借款及担保合同》，鸿诚祥兆公司作为居间方，促成张雪娜与郭经宇签订借款合同并达成借款。张雪娜于借款当天向郭经宇代收综合资讯服务费22500元，但仅仅向鸿诚祥兆公司返还了10500元，尚有12000元没有交付鸿诚祥兆发生。借款合同到期后，张雪娜同意郭经宇借款延期，鸿诚祥兆公司、张雪娜与郭经宇重新签订《借款及担保合同》，合同约定郭经宇向鸿诚祥兆公司支付25500元综合咨询服务费，该笔费用由张雪娜代收，张雪娜代收后并未返还给鸿诚祥兆公司。综上所述，张雪娜共计应返还给鸿诚祥兆公司37500元。张雪娜针对鸿诚祥兆公司的反诉答辩称：不同意鸿诚祥兆公司反诉请求，鸿诚祥兆公司所述事实不符。双方约定的实际利息是2.8%即42000元，按合同上面写是依据鸿诚祥兆公司的要求的，因为鸿诚祥兆公司称不能超过限额。两次合同的利息及居间服务费都是鸿诚祥兆公司填写的，对于第一次的10500元是张雪娜代收了，后支付给了鸿诚祥兆公司，第二笔居间服务费张雪娜没有收到。鸿诚祥兆公司反诉主张违背常理，因为第二次重签合同的工作量比撮合借款低，所以第二次的借款服务费应该更低。张雪娜在收到居间服务费后，已经将10500元转给了鸿诚祥兆公司，剩余数额正好是42000元，所以本案的实际利息就是42000元。两次合同约定的利息+居间服务费的总和没有变化，都是3.5%，所以借款人支付的数额没有变化，只是张雪娜与鸿诚祥兆公司之间分配的不同。针对本诉和反诉，张雪娜向本院提交以下证据予以证明：1、《借款及担保合同》；2、《公证书》（借款协议、委托书2份、声明书、赋予强制执行效力债权文书的公证书）；3、银行流水；4、委托代理协议及律师费发票；5、杜彦清笔录、王铭笔录、立案决定书、郭经宇名下房产的抵押登记情况；6、杜彦清的录音、律师函；7、张雪娜与鸿诚祥兆公司、连仁广《借款及担保合同》（1719）、转账记录；8、协议书（606）、协议书（404）；9、牡丹卡明细清单。针对本诉和反诉，鸿诚祥兆公司向本院提交以下证据予以证明：协议书（606）、协议书（404）。经庭审质证，鸿诚祥兆公司对张雪娜提交的证据1-3、证据5、证据7-8的真实性认可。张雪娜对鸿诚祥兆公司提交的证据的真实性认可。本院对上述证据的真实性予以确认。对于张雪娜提交的其他证据，本院将结合其他证据进行认定。本院根据当事人陈述及上述认证，确认以下事实：2014年10月29日，张雪娜（甲方，作为出借人）与鸿诚祥兆公司（丙方，作为服务方）、郭经宇（乙方）签订《借款及担保合同》（合同编号DJ201401404），约定郭经宇向张雪娜借款150万元，借款期限自2014年10月29日至2014年11月28日止。本合同约定的借款期限内，借款的利率为月息2%；借款的综合咨询服务费为月1.5%；乙方须于每月—（下划线上为空白）日前向甲方支付利息3万元，向丙方支付综合咨询服务费22500元，该费用可由甲方代收。第七章担保第10条为保证本合同项下借款本金、利息、综合咨询服务费得到偿付，乙方同意：□（方框内为空白）已抵押方式提供担保；□（方框内为空白）以保证方式提供担保。10.1.1抵押房产1：房产坐落：海淀区北下关交大东路7号院1号楼4层3单元401，产权证号：X京房权证海字第0862**，面积68.5平方米…第11条甲方权利及义务11.4本合同期限内，乙方有下列情形之一的，甲方有权拒绝向乙方提供本合同项下的借款…XI乙方或担保人存在任何其他违反本合同或相应的担保合同之约定的情形，甲方认为可能危及乙方借款安全的。第12条乙方权利及义务12.2乙方应当按照本合同约定按时足额归还借款本金，支付利息、综合咨询服务费及其他相关费用；12.8乙方应甲方要求将抵押物的权属证明或相关证明文件（证件）交由甲方本人或委托丙方保管；12.9乙方应在本合同签订后的合理期限内，配合甲方办理相关的抵押登记手续；12.10在本合同期内，乙方出租转让再抵押或以其他任何方式处分本合同项下抵押物的，应取得甲方书面同意。否则视为乙方严重违约，甲方有权单方面解除本合同并要求乙方一次性偿付本合同项下本息及综合咨询服务费；12.13如抵押物被查封、扣押或采取其他保全措施的，乙方必须及时告知甲方。丙方的权利及义务：1、丙方有权按本合同约定取得综合咨询服务费，该费用可依约由甲方代收；2、丙方应甲方要求，有义务向其提供乙方已先行向其提供的所有信息，包括但不限于其在中国人民银行的征信报告、工作情况、收入情况、家庭成员情况、历史债务清偿情况以及其他各类信息等；3、丙方应在每月还款日前致电乙方、向其发送电子邮件及以手机短信形式提醒乙方按时还本付息；4、借款到期乙方不能依约还款，当甲方以向公证机关申请签发执行证书的方式或以其他方式就物的担保实现债权及要求保证人承担保证责任时，丙方应积极配合甲方，直至收回全部欠款。第十五章第23条本合同于2014年10月29日在方正公证处签订，并在北京市方正公证处申请办理公证，赋予其强制执行效力。当日，张雪娜与鸿诚祥兆公司、郭经宇在方正公证处办理了相关公证，其中，郭经宇与鸿诚祥兆公司职员杜彦清签订委托书，载明：郭经宇在北京市海淀区北下关交大东路7号院1号楼4层3单元401有一处房产（产权证号：X京房权证海字第0862**），现全权委托杜彦清代表郭经宇签署抵押文件，到房屋管理部门办理房屋抵押登记的有关手续，领取他项权利证和房产证。办理还款手续，领取还款证明；领取解除抵押证明材料…当日，张雪娜向郭经宇转款100万元；次日即2014年10月30日，张雪娜向郭经宇转款50万元。同时，张雪娜收到利息和居间服务费共计52500元。2014年10月31日，张雪娜将代收的居间服务费10500元转给鸿诚祥兆公司。2014年11月28日，张雪娜（甲方，作为出借人）与鸿诚祥兆公司（丙方，作为服务方）、郭经宇（乙方）再次签订同样格式的《借款及担保合同》（合同编号DJ201401606），约定郭经宇向张雪娜借款150万元，借款期限自2014年11月28日至2014年12月27日止。本合同约定的借款期限内，借款的利率为月息1.8%；借款的综合咨询服务费为月1.7%；乙方须于每月—（下划线上为空白）日前向甲方支付利息27000元，向丙方支付综合咨询服务费25500元，该费用可由甲方代收。第七章担保第10条为保证本合同项下借款本金、利息、综合咨询服务费得到偿付，乙方同意：□（方框内为空白）已抵押方式提供担保；□（方框内为空白）以保证方式提供担保。10.1.1抵押房产1：房产坐落：海淀区北下关交大东路7号院1号楼4层3单元401，产权证号：X京房权证海字第086213…合同附件为《风险提示告知书》，载明：四、如借款人出现履约能力下降的情况，建议您及时调整合同的履行。庭审中，张雪娜称其与郭经宇、鸿诚祥兆公司在方正公证处时，鸿诚祥兆公司向张雪娜出示了借款合同所载郭靖宇房产的房本，证明郭靖宇的财产，当时所涉房本中只有银行抵押。张雪娜称当时鸿诚祥兆公司告诉张雪娜因银行设置了通道占用，他人无法在该房产上设定抵押。2015年3月25日，杜彦清在北京市公安局西城分局作出询问笔录，称其系本案所涉借款的经办人，其告知张雪娜郭经宇房产在银行有200万元抵押贷款，房产尚有净值150万元，其代表鸿诚祥兆公司与郭经宇、张雪娜签订了《借款及担保合同》，约定张雪娜借给郭经宇150万元，郭经宇用其房产作为抵押。双方借款到期后又延期一个月，郭经宇没有还款，有两个客户到鸿诚祥兆公司处询问郭经宇还款情况，杜彦清才得知郭经宇还向其他客户借款，而且也用同一房产做了抵押。鸿诚祥兆公司向张雪娜借款时，用于抵押借款的房产已经抵押给另外两个出借人，是由鸿诚祥兆公司的其他职员经办，杜彦清表示不知情。杜彦清称其经办本案所涉借款时，去房管局核实过，房管局没有显示房产有抵押给上述其他两位出借人的情形，亦未对该两笔借款进行备案。杜彦清称张雪娜与郭经宇之间借款合同利息为月利率2%，鸿诚祥兆公司收取了两个月的中介费共计21000元。2015年5月10日，案外人王铭在北京市公安局西城分局作出询问笔录，其称其与郭经宇签订借款合同时，其要求将郭经宇的房产作出委托公证同时去房管部门办理抵押登记手续，但鸿诚祥兆公司职员周明明和郭经宇称，如果到房管部门办理抵押登记手续，就无法再从中信银行贷款，所以没有办理抵押登记，只做了公证。2015年5月20日，北京市公安局西城分局作出对张雪娜举报郭经宇合同诈骗案的立案决定书（京公西经立字{2015}000529）。本院认为，张雪娜与鸿诚祥兆公司之间的合同系双方真实意思表示，该协议内容未违反法律法规的强制性规定，应为有效合同。双方均应按照合同约定享有权利、履行义务。关于鸿诚祥兆公司提出郭经宇涉嫌合同诈骗罪，故要求本案中止审理的申请，本院认为郭经宇并非本案当事人，本案审理结果并不以涉郭经宇刑事案件审理结果为依据，故本院对该申请不予准许。根据《借款及担保合同》约定，借款人郭经宇同意将其名下位于北京市海淀区北下关交大东路7号院1号楼4层3单元401房产抵押给张雪娜，且约定郭经宇应在借款合同签订后的合理期限内，配合张雪娜办理相关的抵押登记手续；合同期内，郭经宇出租转让再抵押或以其他任何方式处分本合同项下抵押物的，应取得张雪娜书面同意，否则视为郭经宇严重违约，张雪娜有权单方面解除本合同并要求郭经宇一次性偿付本合同项下本息及综合咨询服务费。从上述合同条款来看，有义务向张雪娜办理抵押登记的主体系郭经宇，在未办理抵押登记或存在其他可能影响借款安全的情况下，张雪娜亦有权拒绝出借款项或者有权要求解除借款合同。虽然三方在公证处办理相关公证事宜时，郭经宇授权鸿诚祥兆公司职员杜彦清到房管局办理房产抵押登记，但就张雪娜所述，张雪娜在公证处与郭经宇签订借款合同时，即已得知抵押房产无法办理抵押登记，张雪娜仍同意将150万元借款交付给郭经宇，且在合同到期后仍与郭经宇继续签订借款合同，系张雪娜自身对借贷行为所存在的风险预估不足。依据三方签订的《借款及担保合同》，鸿诚祥兆公司并无明显违反合同约定的情形。借款人郭经宇通过鸿诚祥兆公司的其他职员，同时与其他两个出借人签订借款合同，并欲以同一房产作抵押，虽然鸿诚祥兆公司职员杜彦清称其对此并不知情，但鸿诚祥兆公司作为郭经宇三笔借款合同的同一居间人，未将郭经宇存在其他借款之事告知张雪娜，属于鸿诚祥兆公司履行合同过程中存在的瑕疵。张雪娜主张的150万元损失，即使已经实际发生，该损失与鸿诚祥兆公司的履行瑕疵之间并无直接因果关系，故张雪娜提出的向北京市海淀区人民法院调取证据申请不属于本案法院调取证据范围，本院不予准许。故张雪娜主张鸿诚祥兆公司赔偿150万元及利息和律师费的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。但因鸿诚祥兆公司在履行合同中存在瑕疵履行行为，故本院酌定鸿诚祥兆公司向张雪娜赔偿55000元。关于鸿诚祥兆公司主张张雪娜返还代收的居间服务费37500元并支付利息的反诉请求。根据《借款及担保合同》（合同编号DJ201401404）约定，借款利率为月息2%；综合咨询服务费为月1.5%；由郭经宇向鸿诚祥兆公司支付综合咨询服务费22500元，该费用可由张雪娜代收。张雪娜认可其收取了利息及服务费共计52500元，但张雪娜仅向鸿诚祥兆公司返还10500元，尚有12000元未返还给鸿诚祥兆公司。张雪娜称其与郭经宇实际约定的月利率为2.8%，对此未能提供充分证据予以证明，故本院不予采信。根据《借款及担保合同》（合同编号DJ201401606）约定，借款利率为月息1.8%为27000元，综合咨询服务费为月1.7%为25500元，张雪娜认可其收到借款人交付的42000元，张雪娜称双方利息和服务费的约定十分随意，只要总和不超过3.5%即可，张雪娜还称各方继续签订第二份借款合同，鸿诚祥兆公司提供的服务比初始合同减少，却收取高于初始合同的服务费不符合常理。对此，张雪娜应当提交证据予以证明。杜彦清在询问笔录中称借款利率为2%，鸿诚祥兆公司“收取了两个月的中介费共计21000元”，并不足以证明张雪娜与鸿诚祥兆公司之间就咨询服务费形成新的约定，不足以证明鸿诚祥兆公司仅有权收取21000元服务费。故张雪娜应当扣除按照月利率2%计算的月息3万元后，将其代收的服务费12000元返还鸿诚祥兆公司。两个合同项下，张雪娜应当按照约定将其代收的服务费24000元返还鸿诚祥兆公司，鸿诚祥兆公司反诉要求张雪娜返还两个月的服务费共计37500元，应举证证明郭经宇已将全部服务费交给张雪娜代收，否则承担举证不能的不利后果，且鸿诚祥兆公司职员杜彦清认可已经收到了21000元。故本院仅支持张雪娜返还鸿诚祥兆公司已代收的24000元。因双方并未约定张雪娜代收服务费后应当返还鸿诚祥兆公司的期限，故鸿诚祥兆公司要求张雪娜支付代收服务费利息的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效后七日内，被告（反诉原告）北京鸿诚祥兆投资担保有限公司赔偿原告（反诉被告）张雪娜55000元；二、本判决生效后七日内，原告（反诉被告）张雪娜返还被告（反诉原告）北京鸿诚祥兆投资担保有限公司代收服务费24000元；三、驳回原告（反诉被告）张雪娜的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）北京鸿诚祥兆投资担保有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19119元（本诉18750元、反诉369元），由原告（反诉被告）张雪娜负担（已交纳），由被告（反诉原告）北京鸿诚祥兆投资担保有限公司负担375元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，[开户行：工行西直门支行，账号：×××，收款人：北京市西城区人民法院，并注明案件承办人姓名]，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 蕾人民陪审员  李智华人民陪审员  李桂清二〇一七年四月二十七日书 记 员  高 波