西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2015）雁民初字第02588号原告：赵斌图，男，汉族，1955年1月20日出生，住陕西省汉中市镇巴县。委托代理人：颜博，西安市雁塔区曲江法律服务所法律工作者。被告:郝林建，男，汉族，1965年1月22日出生，籍住陕西省镇巴县赤南乡坪落村蒲家堡小组，现住址不详。被告：陕西振安建筑劳务有限公司，住所地：西安市经开区北二环西段3号北城国税大厦1幢14层1402室。法定代表人：马烈强，职务不详。原告赵斌图诉被告郝林建、被告陕西振安建筑劳务有限公司（以下简称“振安劳务公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵斌图及其委托代理人颜博到庭参加了诉讼，被告郝林建、被告振安劳务公司经本院合法传唤未出庭，本案现已依法缺席审理终结。原告赵斌图诉称，原告于2014年5月在被告振安劳务公司从事木工工作，被告承建该工程地点位于西安市雁塔区罗马××小区××楼，原告在被告处干活，于2014年9月24日17点在为被告承建的9号楼第二层顶部进行外墙安装施工作业时，由于被告的外墙防护架未设置任何操作平台，没有安全防护措施导致原告从约6.5米高的钢管外架上摔落一楼，严重昏迷，2小时后原告被送往西安市兵器工业五二一医院，经初步诊断原告右尺骨鹰嘴粉碎性骨折，段端分离，伴周围多发骨片，右肘关节骨折，加上右拇指粉碎性骨折，同年9月25日原告被送往西安红会医院，同年11月14日出院，总计住院长达50天之久，被告虽然支付了相关的医疗费用，但后续费用及其他的费用被告拒不支付，也不积极配合，严重侵犯了原告的合法权益，故原告现诉至法院请求判令：1、被告承担医疗费1000元、误工费40500元、护理费44100元、交通费1000元、住宿费7000元、住院伙食补助费4590元、营养费3000元、精神损失费5000元、后续治疗费20000元、伤残赔偿金52134元、鉴定费3000元，合计181324元；2、本案案件受理费由被告承担。被告郝林建经本院合法传唤庭审时未到庭，开庭审理前本院向被告郝林建核实情况，郝林建称原告到涉案的罗马景苑小区干活是其叫过去的，并与原告约定了劳务费的发放方式。郝林建向本院提交了劳务分包合同一份，称其自被告振安劳务公司处分包了涉案工程的部分劳务。被告振安劳务公司经本院合法传唤未出庭，亦未向本院提交任何书面答辩意见。经审理查明：经本院向原告及被告郝林建核实，原告经被告郝林建电话叫到西安市雁塔区罗马××小区××楼提供外墙模板安装劳务并与被告郝林建约定了劳务费的发放数额及支付方式。2014年9月24日17点左右，原告在一楼楼顶施工作业时不慎踩空摔落受伤。被告郝林建称其自被告振安劳务公司承包了罗马景苑小区9号楼的木工活，并向本院提交了劳务合同一份。经核实，该合同中被告振安劳务公司并未加盖公章确认，被告郝林建称其合同中被告振安劳务公司的法定代表人“马烈强”的签字系案外人康孝忠代签。本院向原告释明上述情况并询问原告是否要求追加马烈强及康孝忠作为本案被告，原告明确表示不同意追加。事故发生后，原告先被送往兵器工业五二一医院检查治疗，随后被送往西安市红会医院救治，住院50天，出院诊断为：1、右肱骨外科颈粉碎性骨折；2、其他诊断：右尺骨鹰嘴粉碎性骨折、右手第一掌骨基底部骨折、右肩胛骨喙突骨折、关节盂骨折、右肱骨内髁陈旧骨折并畸形愈合、右肘关节皮裂伤清创缝合术后、冠心病、无症状性心肌缺血。原告称住院期间产生的所有费用均系被告振安劳务公司垫付，故本次诉讼中该部分费用原告并未主张。本案审理过程中，原告申请对本次事故对其造成的伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限进行鉴定，经西安市中级人民法院司法鉴定室委托陕西蓝图司法鉴定中心做出的陕蓝司鉴中心【2016】法医鉴字第564号鉴定意见书认定：1、被鉴定人赵斌图本次损伤构成八级伤残；2、被鉴定人赵斌图还需择期接受右肱骨外科颈骨折+右手第一掌骨基底部骨折+右尺骨鹰嘴粉碎性骨折内固定物取出术，后续治疗费经评估，约需18000元-20000元，（仅供参考，实际支出因各级医院收费标准不同，存在差异）；3、被鉴定人赵斌图本次损伤，误工期限评定为270日，护理期限评定为90日。原告预付鉴定费3000元。本院已向二被告依法公告送达上述鉴定意见书。原告主张医疗费1000元仅提供了530元的门诊费票据；原告主张营养费3000元；主张误工费40500元，按照每天150元的标准计算270天；原告主张交通费1000元并附票据；原告主张住宿费7000元并附票据；原告主张护理费44100元；原告主张住院伙食补助费4590元；原告主张残疾赔偿金按照农村标准，依据鉴定意见书的八级伤残计算为52134元；原告依据鉴定意见书主张后续治疗费20000元且主张精神损害抚慰金5000元。上述事实，有住院病历、门诊费票据、鉴定意见书、谈话笔录及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无异，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，本案主要的争议焦点为原告与二被告之间的关系，以及对于原告的受伤二被告是否应当承担责任，由谁承担责任。本案中，被告郝林建称其自被告振安劳务公司处承包了罗马景苑小区9号楼的木工活，但其提供的劳务合同中，被告振安劳务公司即未盖章确认，法定代表人马烈强的签字亦非其本人所签，被告郝林建亦未提供其他证据佐证其与被告振安劳务公司就涉案劳务存在合同关系。原告称其住院期间的费用均系被告振安劳务公司垫付，但并未向本院提交任何书面证据佐证。故因原告及被告郝林建均未提供充足的证据佐证涉案劳务与被告振安劳务公司之间存在关联性，故原告主张被告振安劳务公司承担损害赔偿责任的诉请，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。因原告及被告郝林建均陈述原告系被告郝林建叫来干活，且劳务费也与被告郝林建约定，本院依法可以确认原告与被告郝林建就涉案劳务系雇佣关系，原告在提供劳务的过程中受伤，被告郝林建作为原告的雇主理应承担主要赔偿责任，本院酌定为80%为宜；因原告提供劳务时已年满59周岁，年岁已高，仍然从事有一定危险性的登高作业，其在工作时更应对自身安全尽到高度注意的审慎义务，故原告亦应对不慎摔落的损害后果承担部分过错责任，本院酌定20%为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告因本次事故造成的损失确定为以下部分：1、医疗费530元并附票据；2、住院伙食补助费，按照每天30元标准计算住院期间50天，共1500元；3、营养费，原告主张3000元，合法有据，本院依法予以确认；4、误工费，因原告未提交任何收入证明，故依照2015年陕西省私营单位就业人员年平均工资33220元的标准，误工费确认为91元/天，根据鉴定报告误工期确定为270天，计算为24570元；5、护理费,护理人员原则为一人，每天100元，根据鉴定报告护理期确定为90天，共9000元；6、残疾赔偿金，以鉴定意见书的八级伤残依据农村标准，计算为52134元；7、原告主张的后续治疗费20000元，有鉴定报告为据，本院依法予以认可8、交通费，原告主张1000元合法有据，本院依法予以确认；9、住宿费，因原告提交的住宿费票据无法证明与本次事故之间存在直接因果关系，故本院依法不予认可；以上费用共计111734元。被告郝林建应承担上述费用的80%即89387.2元，原告自行承担22346.8元。精神损害抚慰金，原告构成八级伤残，结合其伤情，酌情认定被告郝林建承担2000元。鉴定费3000元，应由被告郝林建承担2400元，原告自行承担600元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告郝林建应于本判决生效后十日内支付原告赵斌图各项赔偿款共计91387.2元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费3926元，由原告承担785.2元，由被告郝林建承担3140.8元。本案鉴定费3000元，由原告承担600元，被告郝林建承担2400元。因原告已预交，被告郝林建应在履行付款义务时将将上述款项一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  李晓婷人民陪审员  赵俊宏人民陪审员  陈卫萍二〇一七年四月二十一日书 记 员  高彩娥打印：扈艳红校对：高彩娥2017年月日送达