贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书(2016)黔0303民初4616号原告：马金池，男，汉族，1972年2月8日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区。委托代理人：唐宏灵，贵州宇航律师事务所律师。被告：广厦建设集团有限责任公司。住所地浙江省东阳市白云街道东义路***号*楼。法定代表人：ＸＸ，该公司董事长。委托代理人：田作雷，上海徐汇区漕河泾法律服务所法律工作者。被告：蒋超群，男，汉族，1957年5月22日出生，住浙江省东阳市，原告马金池诉被告广厦建设集团有限责任（以下简称广厦公司）、蒋超群追索劳动报酬纠纷一案，本院于2016年9月21日受理后，二被告在答辩期间对本案管辖权提出异议，本院于2016年10月17日作出裁定，驳回了二被告提出的管辖异议，被告蒋超群不服，向遵义市中级人民法院提起上诉，2017年1月20日遵义市中级人民法院作出（2017）黔03民辖终5号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2017年3月1日本案继续审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告之委托代理人唐宏灵，被告广厦建设集团有限责任公司之委托代理人田作雷到庭参加了诉讼，被告蒋超群经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告广厦公司及被告蒋超群为投资建设贵州省正安至习水高速公路项目，成立了贵州广达交通建设有限公司（以下简称广达公司）筹建工作组，于2014年6月聘用原告任主管生产的副总经理，后被告未能中标上述公路投资建设项目，故广达交通建设有限公司一直未能办理营业执照。原告在广达公司筹建组工作期间月薪是50000.00元，二被告从2015年元月起拖欠原告上班期间的工资是96470.59元。由于被告广厦公司未能中标上述高速公路投资建设项目，被告蒋超群从2016年2月底通知原告开始放假。2016年7月27日被告蒋超群召集员工开会通知解除与原告的用工关系。放假期间也未向原告支付工资，根据遵义市2016年度职工最低工资标准，被告应向原告支付27200元的放假期间的工资。原告在被告处工作两年多，现被告解除与原告的劳动用工关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和四十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿金27426.00元。综上，被告拖欠原告工资且拒不支付原告经济补偿的行为严重侵犯原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定，特向法院起诉，请求依法判决：1、判令二被告向原告支付拖欠的工资96470.59元；2、判令二被告向原告支付长假期间的工资27200.00元；3、判令二被告支付原告因解除劳动用工关系的经济补偿27426.00元；4、二被告承担本案诉讼费用。被告广厦公司辩称，被告蒋超群是我公司的业务经理，受公司委派开展工作，其行为是职务行为，故原告将蒋超群列为被告明显不当。我公司因项目需要确实短期聘请原告处理一些事务，但未与原告形成劳动关系，而且原告的相关劳务费用已支付完毕，不存在还应支付工资。被告蒋超群经本院合法传唤后，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告为证明其主张，向本院提交如下证据材料及所证明的内容如下：1、六原告身份证复印件一份，证明六原告的身份情况；2、广厦公司营业执照，证明广厦公司的营业情况；3、蒋超群身份证复印件一份，证明蒋超群的身份情况；4、劳动仲裁申请不予受理通知，证明六原告申请了仲裁，因不符受理条件未得到仲裁委受理；5、广厦公司对蒋超群的任命书，证明被告广厦公司任命蒋超群为广达筹建工作组的法定代表人，证明广达公司筹建组系被告广厦公司成立的；6、会议签到册一份，证明六原告的上班情况，从而也证明广达筹建组聘用了六名原告；7、广达公司筹建袋里支生活费明细表，证明六原告在广达公司筹建组上班；8、贵州广达筹建期间员工薪酬表，证明六原告在广达筹建组上班期间的工资情况；9、广达公司筹建期间薪酬结算表，证明二被告拖欠六原告的工资情况；10、被告广厦公司与贵州省交通厅签订的投资协议，证明广厦公司准备投资正安至习水高速公司的事实；11、中国建设银行网上银行电子回单，证明蒋超群挂靠被告广厦公司的事实；12、房屋租赁合同一份，证明六原告工作地点在遵义川区××路国投大厦。被告广厦公司对上述证据的质证意见是：对1、2、3号证据三性均无异议；4号证据与本案无关；5号证据三性无异议；6号证据真实性无异议，但不能证明六原告的证明目的；7号证据真实性无异议，但广达公司并未成立，而六原告上班期间上海石旺公司己支付劳务费给他们，故不应由我公司再支付劳务费用；8号证据真实性无异议，但这份结算表证明六原告与上海石旺投资公司产生劳务关系，原告主张的劳务纠纷应是与这个公司产生的，且劳务费用如果己经结清，原告就不应再主张；对9号证据的三性有异议；对10、11、12号证据真实性无异议，证明蒋超群确实是公司员工，其行为是职务行为。被告广厦公司及被告蒋超群未向本院提交证据。本院对原告提交证据认证意见如下：被告广厦公司除对原告提交2015年元月至2016年2月的员工工资薪酬表的三性有异议外，对其余证据的真实性均无异议。经审查，原告提交的证据员工工资薪酬表，因由贵州广达公司筹建工作组出具，且盖有筹建工作组的公章，被告虽对此证据有异议，但未提供证据予以否认，亦未对该公章真实性提出异议，因此本院对该薪酬表予以确认。原告提交的其他证据符合法律规定，本院采纳为本案依据。经审理查明：2013年被告广厦建设集团有限责任公司为投资贵州省正安至习水高速公路项目，欲成立贵州广达交通建设有限公司，遂委派公司职工蒋超群负责广达公司筹建的相关工作。2014年12月5日被告广厦公司下达《贵州广达交通建设有限公司、法定代表人、经理任命书》，载明经股东会决议，决定任命蒋超群为贵州广达交通建设有限公司法定代表人、经理，全权负责履行贵州广达交通建设有限公司《章程》规定的法定代表人、经理职权。广达公司筹建期间，被告蒋超群聘用原告任副总经理，负责主管生产，并约定薪酬为月薪50000.00元，工作地点为遵义市汇川区国投综合楼18层1-8#号。原告在筹建工作组工作期间，未签订劳动合同。原告领取薪酬至2014年12月31日后，从2015年1月起原告未能继续领取薪酬。2015年2月原告则没有向被告提供劳动。2016年2月被告通知筹建工作组在岗员工从2月底开始放假。2016年2月26日经核实，筹建工作组出具了盖有贵州广达交通建设有限公司筹建工作组公章的“筹建期间员工薪酬结算表”一张。结算表载明欠发原告2015年工资为96470.59元。2016年7月27日被告蒋超群召开全体员工大会，通知解除与在岗员工的用工关系。2016年9月7日原告向汇川区仲裁委申请仲裁，同日汇川区仲裁委作出遵汇劳人不字（2016）第33号不予受理通知书，认为该案不属劳动争议处理范围。同年9月21日，原告向本院提起诉讼，要求被告广厦公司及蒋超群支付所欠的工资，并支付经济补偿金。本院认为，被告广厦公司为投资高速公路项目的需要，任命被告蒋超群为该公司法定代表人，筹备成立广达公司，后由于公路项目未能中标，故广达公司没有登记成立。广达公司筹建期间，被告蒋超群聘用原告马金池担任主管生产的副总经理，根据2005年5月25日劳动和社会保障部颁发的劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条关于“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；（二）用人单位依法规定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，广达公司因未能登记成立不属于合格的用人单位主体，虽然被告广厦公司属于合格的用人主体，且原告所提供的劳动与广厦公司的投资行为相关联，但劳动的内容不是广厦公司业务的组成部分。故本院认为广厦公司不具备上述第（二）（三）项所规定的认定劳动关系成立的条件，不能认定广厦公司为原告等人的用人单位，双方之间形成劳动关系。被告蒋超群作为广达公司的法定代表人招用原告入职属于职权行为，故原告向被告蒋超群主张权利于事实不符，不能支持。被告广厦公司系广达公司的发起人，因广达公司未能登记成立，依照《中华人民共和国公司法》第九十四条第一款第一项关于“股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；”之规定，原告请求被告广厦公司支付广达公司筹备期间所产生的劳务报酬，符合法律规定，予以支持。根据盖有广达公司筹建工作组公章的工资结算清单显示，广达公司筹建工作组尚欠原告马金池2015年的劳务报酬96470.59元。广厦公司辩称原告的劳动报酬已经结清，但未提供证据证明，不予支持。关于原告主张2015年2月被告蒋超群通知其放长假至2016年7月期间报酬的诉讼请求，由于原告提交的证据不能证明其自2015年2月放长假的事实，因此原告主张放长假工资，不能支持。原告要求经济补偿的诉讼请求，须是建立在双方形成劳动关系的基础之上，故不予支持。被告蒋超群经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，依法缺席审判。综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第九十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广厦建设集团有限责任公司支付原告马金池2015年的劳务报酬96470.59元，于本判决生效后七日内支付；二、驳回原告马金池的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告广厦建设集团有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后七日内向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费,上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期,则本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员  税新素二〇一七年四月六日书记员  王小秋