宁夏回族自治区银川市中级人民法院刑事裁定书（2017）宁01刑终63号原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。上诉人（原审被告人）欧某某，男，1989年1月4日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2016年9月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年9月28日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。辩护人常某某，宁夏昊诺律师事务所律师。辩护人张某甲，宁夏昊诺律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郭某某，男，1992年3月18日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2015年11月13日因犯故意伤害罪被银川市兴庆区人民法院判处拘役五个月，缓刑一年。2016年8月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。上诉人（原审被告人）代某某,男，1991年6月15日出生，公民身份号码×××，汉族，中专文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2012年12月12日因犯故意伤害罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2016年7月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。上诉人（原审被告人）芦某某，男，1992年10月25日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2016年7月15日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被银川市公安局金凤区分局取保候审，2016年8月22日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年9月28日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。原审被告人吴某某，男，1992年6月9日出生，公民身份号码×××，汉族，中专文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2012年12月12日因犯故意伤害罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2016年7月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。原审被告人张某乙，男，1996年3月20日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2014年11月24日因吸食毒品被宁夏回族自治区同心县公安局罚款五百元。2016年7月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。2017年12月30日被银川市兴庆区法院取保候审。原审被告人杨某某，男，1993年12月9日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2013年6月20日因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十日。2016年7月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。2017年12月30日被银川市兴庆区法院取保候审。原审被告人李某某，男，1992年7月6日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2016年9月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年9月28日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。2017年12月30日被银川市兴庆区法院取保候审。原审被告人柴某某，女，1983年12月17日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2016年8月1日因犯涉嫌寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。2017年12月30日被银川市兴庆区法院取保候审。原审被告人魏某某，男，1984年9月30日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2016年7月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。2017年12月30日被银川市兴庆区法院取保候审。原审被告人高某某，男，1986年12月17日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2016年7月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。2017年12月30日被银川市兴庆区法院取保候审。原审被告人阚某某，男，1988年8月8日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，宁夏回族自治区银川市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市。2016年8月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年8月20日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。2017年12月30日被银川市兴庆区法院取保候审。宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人欧某某等人犯寻衅滋事罪一案，于2016年12月28日作出(2016)宁0104刑初1143号刑事判决。原审被告人欧某某、郭某某、代某某、芦某某不服，提出上诉。原审被告人吴某某、张某乙、魏某某、高某某、柴某某、李某某、阚某某、杨某某未提出上诉。上诉期间，检察机关未提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、听取履行职务的检察人员，上诉人及原审被告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2016年5月1日16时许，被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某在银川市兴庆区掌政镇五渡桥农庄渔湖东侧吃饭、喝酒时，欧某某向身后倒酒时将酒水倒在了其身后邻桌吃饭的赵某甲身上，为此与赵某甲及赵某甲同桌的姜某某等人发生争执，后被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某采取拳打脚踢、用啤酒瓶、凳子等物击打的方式殴打姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某，致姜某某右眉弓软组织挫裂伤（形成条状瘢痕5.8cm），头皮裂伤，头面部外伤；致赵某甲右髂部软组织挫伤；致赵某乙头部外伤后伴有神经症状，全身多处软组织擦挫伤；致徐某某面部裂伤，头面部外伤，全身多处软组织挫伤；致冯某某头皮挫裂伤，脑震荡。经法医鉴定，姜某某的伤情程度为轻伤二级；赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某的伤情程度均为轻微伤。2016年6月11日，被告人阚某某到公安机关投案自首。2016年7月11日，被告人杨某某到公安机关投案自首。2016年8月22日，被告人芦某某到银川市公安局金凤区分局经济犯罪侦查大队报到时（芦某某系该分局取保候审人员），主动供述其于2016年5月1日在银川市兴庆区掌政镇五渡桥农庄渔湖东侧吃饭时参与打架的事实。2016年9月1日，被告人欧某某到公安机关投案自首。2016年7月19日，被告人柴某某到公安机关投案。2016年9月5日，被告人李某某到公安机关投案。但被告人在投案当天均未供述参与殴打被害人，但同案犯芦某某、代某某等人在公安机关供述中称被告人李某某、柴某某参与殴打被害人，被害人赵某甲指认被告人柴某某具有殴打行为。另查明，2015年11月13日，郭某某因犯故意伤害罪被银川市兴庆区人民法院判处拘役五个月，缓刑一年。2012年12月12日，代某某、吴某某因犯故意伤害罪均被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。还查明，被告人阚某某在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计11000元；被告人柴某某在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计10000元；被告人芦某某在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计20000元；被告人欧某某在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计15000元；被告人张某乙在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计10000元；被告人杨某某在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计10000元；被告人魏某某在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计10000元；被告人高某某在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计10000元；被告人郭某某在案发后已赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计15000元。诉讼中，被告人吴某某赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计7500元；被告人代某某赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计7500元；被告人李某某赔偿被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某各项损失共计10000元。被害人姜某某、赵某甲、赵某乙、徐某某、冯某某要求对上述被告人从轻处罚。综上，被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某赔偿被害人经济损失共计136000元。上述事实，被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某在开庭审理过程中均无异议，并有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、到案经过、抓获经过、刑事判决书、赔偿协议、收条、从轻追究刑事责任申请书、被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某的供述及常住人口信息等证据证实，足以认定。原判认为，被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某犯寻衅滋事罪的罪名成立。对被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。在共同犯罪中，被告人欧某某挑起事端，是本案共同犯罪结果发生的主要原因，系主犯；被告人郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某均起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。对于被告人魏某某、高某某、柴某某、杨某某的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。被告人欧某某、芦某某、阚某某、杨某某均具有投案自首情节，依法可从轻处罚。对于被告人欧某某、芦某某、阚某某、杨某某的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。虽然被告人李某某、柴某某在案发后至公安机关投案，但在投案同日，被告人李某某、柴某某未能如实供述主要犯罪事实，故对自首情节，本院不予认定。对于被告人李某某、柴某某的辩护人提出的相应辩护意见，本院不予采纳。被告人郭某某在缓刑考验期间又犯新，应撤销缓刑，实行数罪并罚予以处罚。被告人郭某某、代某某、吴某某、张某乙、魏某某、高某某具有坦白情节，依法可从轻处罚。对于被告人魏某某的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。被告人李某某、柴某某自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人欧某某、郭某某、代某某、吴某某、芦某某、张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某均已赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。对于被告人欧某某、芦某某、魏某某、高某某、柴某某、杨某某的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。对于被告人欧某某、芦某某、魏某某、高某某、杨某某的辩护人提出的被告人欧某某、芦某某、魏某某、高某某、杨某某系初犯，偶犯的辩护意见，本院予以采纳。对于被告人高某某的辩护人提出的被告人高某某具有自首情节的辩护意见，经核实，没有证据证实被告人高某某具有投案情节，故对辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。根据魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某的犯罪情节及悔罪表现，依法可适用缓刑。为了维护社会秩序，保护公共秩序不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项、第八条之规定，判决：一、被告人欧某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。二、撤销被告人郭某某因犯故意伤害罪被判处拘役五个月，缓刑一年的缓刑执行部分。被告人郭某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，与前罪拘役五个月合并，总和刑期为有期徒刑十一个月，拘役五个月，决定执行有期徒刑十一个月。三、被告人代某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。四、被告人吴某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。五、被告人芦某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。六、被告人李某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。七、被告人柴某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。八、被告人张某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑二年。九、被告人魏某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑二年。十、被告人高某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑二年。十一、被告人阚某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑二年。十二、被告人杨某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑二年。上诉人欧某某及其辩护人的上诉理由：其在本案中并未起到决定作用，原审判决将其错误认定为主犯，导致对其量刑过重，恳请二审法院对其适用缓刑。上诉人郭某某的上诉理由：其系从犯，具有坦白情节，积极赔偿被害人损失，原审判决对其量刑过重。上诉人芦某某的上诉理由：其系偶犯、初犯，具有自首、自愿认罪情节，原审法院只考虑了自首情节，对其量刑过重。上诉人代某某的上诉理由：原审法院认定事实有误，其并非逞强耍横、无事生非，其没有拿啤酒瓶、凳子等物品击打他人，在本案中作用小，其能够如实供述自己的犯罪行为，积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，原审判决对其量刑过重。二审履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审理程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审查明的事实与一审一致，认定事实的证据均经一审举证、质证，合法、有效，二审期间，控辩双方均未提供新的证据，本院对上述事实和证据予以确认。本院认为，上诉人欧某某、郭某某、吴某某、芦某某、代某某及原审被告人张某乙、魏某某、高某某、李某某、柴某某、阚某某、杨某某持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。对上诉人欧某某提出其不是主犯的上诉理由，经查，本案因欧某某挑起事端而发生，积极实施犯罪行为，起主要作用，原审判决认定其为主犯并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳；对五上诉人提出原审量刑过重的上诉意见，经查，原审判决对五上诉人的从轻情节在量刑时均已考虑，故该上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。银川市人民检察院提出驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李刚审判员  李根贤代理审判员 **程二O一七年四月一日书记员 田晨