上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0116民初2751号原告王祥章。被告上海中石化工物流股份有限公司。法定代表人邵敏政。委托代理人周海英。委托代理人陈琦峰。被告上海石卫劳务有限公司。法定代表人朱文平。原告王祥章诉被告上海中石化工物流股份有限公司（以下简称“第一被告”）及上海石卫劳务有限公司（以下简称“第二被告”）劳动合同纠纷一案，本院于2017年2月16日立案后，依法适用简易程序，于2016年3月15日公开开庭进行了审理。原告、第一被告委托代理人及第二被告法定代表人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、第一被告返还押金人民币6000元（以下币种相同）；2、两被告支付2010年3月1日至2016年10月31日期间平时超时加班工资及休息日加班工资共计250,000元（按照最低工资标准计算，平时150%、双休日200%，未主张法定节假日加班工资，认可仲裁裁决的第二项）；3、两被告支付违法解除劳动合同赔偿金62,492.50元；4、两被告支付2010年3月至2016年10月31日期间工作满一年每月补助共计3950元；5、两被告支付2010年3月至2016年10月31日期间营养费共计44,922元（按30元/天计算）；6、两被告支付2010年3月至2016年10月31日期间出省补贴共计111,700元（按100元/天计算）；7、两被告支付原告2010年3月至2016年10月31日期间交通补贴15,400元（按200元/天计算）；8、两被告支付原告身体损害赔偿金200,000元；9、两被告支付原告2016年5月13日至2016年10月31日期间病假工资共计14,016元(2290元/月×0.8×6个月)。事实和理由：原告于2010年3月进第一被告处工作，担任驾驶员。原告在职期间，几乎每天都要加班，然第一被告未支付加班费。第一被告以双重标准支付驾驶员工资及福利，区分正式员工和劳务派遣工，不支付劳务派遣工营养费、加班费、出省补助、交通补贴等工资报酬及福利待遇，违反了同工同酬原则。原告长时间的加班及在有毒有害场所工作造成了身体损害，出现颈椎病、肩周炎及关节炎等多种病痛，应当给予身体损害赔偿。现原告对上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会作出的金劳人仲（2016）办字第1924号裁决书不服，故起诉至本院。第一被告及第二被告辩称，第一被告确实收取了原告6000元安全营运责任风险金，同意原告的第一项诉讼请求；原告执行不定时工作制，两被告已经足额支付原告工资及奖金等，不同意原告的第二项诉讼请求；原告因严重违反规章制度而被解除，不同意原告的第三项诉讼请求；不同意支付原告的第四至七项诉讼请求，无事实和法律依据；身体损害赔偿不属于劳动争议纠纷处理的范围，不同意在本案中处理原告的第八项诉讼请求；虽然原告的病假手续不完备，鉴于仲裁裁决已经支持了病假工资差额，两被告亦未提起诉讼，故同意按照仲裁的金额予以支付，不同意原告的第九项诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、金劳人仲（2016）办字第1924号裁决书一份，以此证明双方的劳动争议已经经过劳动争议仲裁程序，对仲裁查明的事实未持异议；2、原告单方记载的工作时间统计及整理的清单复印件各一份，以此证明加班的事实；3、2010年4月15日至2013年5月14日及2013年6月1日至2016年11月8日期间的银行交易明细清单复印件各一份，以此证明原告的月工资收入。经质证，两被告对证据1、3均无异议，且对仲裁查明的事实无异议；两被告对证据2有异议，认为系原告单方制作，不予认可，应以第一被告提交的出车统计表为准。第一被告为证明其主张，向本院提交了以下证据：4、第二被告与原告签订的劳动合同三份，以此证明原告与第二被告之间存在劳动关系，第二被告是用人单位，第一被告是用工单位；5、劳务协议书一份，证明两被告之间存在劳务派遣关系；6、开除决定、发给原告的通知、邮寄凭证及工会同意的发文稿（工会盖章）各一份，以此证明解除行为合法；7、2016年5至10月考勤记录表一份，以此证明原告旷工的事实；8、员工奖惩条例实施办法、员工作息（考勤）管理制度、职工代表大会决议及三级安全教育考勤单各一份，以此证明第一被告经过民主程序制定了规章制度且已告知原告，解除依据是员工奖惩实施办法3.4条；9、准予企业实行其他工作时间制度决定书三份，以此证明原告岗位实行不定时工作制；10、2014年10月至2016年10月期间原告的工作记录、工作记录统计和工资计算清单一组，以此证明原告的工作时间以及工资已足额发放的事实；11、原告提交的病假单一组，9月15日疾病证明单的公章存在做假的事实，该病假单的反面社区服务中心已经确认无效，其他病假单第一被告均予以认可，以此证明原告存在旷工的事实；12、手机通话记录一份，以此证明原告长期旷工，被告积极联系原告；13、录音光盘一份，系2016年9月27日原告与第一被告处员工朱权及陈琦峰之间的通话录音，以此证明原告因参加司法考试而导致缺勤。经质证，原告对证据4中的真实性无异议，但认为原告与第二被告并无任何接触；原告对证据5，认为系两被告恶意串通损害原告的利益；原告对证据6的真实性无异议，原告确认收到，但认为是违法解除，原告是病假而不属于旷工；原告对证据7有异议，不予认可；原告对证据8的真实性无异议，但认为原告未经培训；原告对证据9，认为并不知晓其岗位是实行不定时工作制，原告直到仲裁阶段才见过该材料；原告对证据10中的工作记录及统计均无异议，对工资计算清单有异议，认为未足额发放；原告对证据11无异议，9月15日病假单是原告去翟氏私人诊所看颈椎病时要求该诊所出具的；原告对证据12的真实性无异议，认可系公司与原告妻子联系的通话清单，但认为原告当时在病假期间，第一被告要求原告提交病假单；原告对证据13的真实性无异议，但认为参加考试并不影响工作，且与病假不矛盾；第二被告对证据4－13均无异议。经审核，证据1、3，本院予以采信；证据2，两被告未予认可，且系原告单方制作，亦无其他证据相印证，故本院不予采信；证据4、5，本院予以采信，虽原告认为系两被告恶意串通损害原告的利益，但无证据予以证实，故对此意见本院不予采纳；证据6，本院予以采信，两被告的行为是否系违法解除，本院将结合其他证据综合予以认定；证据7，本院将结合证据11来认定原告是否存在旷工的事实；证据8、9、11、12，本院予以采信；证据10，本院予以采信，加班工资是否足额发放，本院将结合其他证据综合予以认定；证据13，本院对真实性予以采信，但与本案不具有关联性，对原告的证明内容本院不予采纳。根据以上采信的证据，以及当事人的当庭陈述，本院认定：2013年1月1日，第一被告与第二被告签订了期限自2013年1月1日起至2016年12月31日止的劳务协议书，约定第二被告向第一被告输送劳务人员，用于驾驶员、押运员岗位。2010年4月1日及2012年3月1日，原告与第二被告分别签订期限自2010年4月1日起至2012年3月31日止及期限自2012年4月1日至2015年6月30日止的劳动合同，约定由第二被告派遣原告至第一被告处担任驾驶员工作，工作时间按用工单位规定执行，劳动报酬由用工单位根据岗位核定。2015年7月1日，原告与第二被告签订期限自2015年7月1日起至2018年6月30日止的劳动合同，约定第二被告派遣原告至第一被告处担任槽车司机，工作时间按用工单位规定执行，劳动报酬由用工单位根据岗位核定。2016年9月26日，第一被告向原告出具通知，以原告旷工为由，决定解除劳务派遣关系，并要求原告在接到通知后，于同年10月31日前办理手续，逾期不办理，公司将按规定于11月1日起直接予以除名。同年10月31日，第一被告作出《关于给予王祥章开除处分的决定》，以原告累计旷工天数已达31天为由，作出开除处分，解除劳务派遣关系。第一被告处工会在处分决定发文稿纸上予以盖章。2016年5月9日至10月31日期间，原告未出勤。2016年6月3日至10月31日期间，原告共向第一被告提交病假单18张，其中2016年9月15日抬头为“金山区山阳镇卫生院”、盖章为“金山县山阳镇卫生院医疗专用章”、建议休息时间自9月15日起至9月28日止的疾病证明书，背面注明“此章无效”，并由上海市金山区山阳镇社会卫生服务中心予以盖章。原告未提供2016年5月9日至6月2日（其中工作日共19天）、7月4日、7月5日、7月18日、7月19日、7月27日至29日、8月22日、8月23日、8月31日、9月1日、9月16日、9月19日至23日、9月26日至28日及10月10日的病假单。第一被告处《员工奖惩条例实施办法》第3.4条规定“员工经常旷工，经批评教育无效，连续旷工时间超过15天或者一年以内累计旷工时间超过30天的，公司有权予以除名”；《员工作息（考勤）管理制度》第4.4条规定“员工因故请假，应事先办妥请假手续，经批准后方可休假，否则按旷工处理”；《员工作息（考勤）管理制度》第5.1条规定“病假。员工患病，应凭医院出具的有效证明《病假单》，向本部门请假”。2014年8月1日起至2017年7月31日期间，第一被告对长途驾驶员、跟车押运员岗位人员实行不定时工作制。原告月工资分二笔支付，一部分现金（公里津贴），另一部分打卡。原告2014年12月至2015年7月、2015年12月的公里津贴共计18,300元。原告2014年11月至2016年10月打卡部分的工资共计65,842.67元，其中病假工资为1,217.40元。原告入职时，第一被告曾在原告工资中扣除6000元安全营运责任风险金。2016年11月29日，原告申请劳动仲裁，要求支付：1、押金退还款6000元；2、2010年3月1日至2016年10月31日期间加班费250,000元；3、违法解除劳动合同赔偿金62,492.50元；4、2010年3月至2016年10月31日期间工作满一年每月补助3950元；5、营养费44,922元；6、出省补贴111,700元；7、交通补贴15,400元；8、身体损害赔偿金200,000元；9、2016年5月13日至2016年10月31日期间病假工资14,016元。上海市金山区劳动人事争议仲裁委员于2017年1月18日作出裁决：1、第一被告返还原告押金6000元；2、第一被告支付原告2014年11月19日至2016年10月31日期间法定节假日加班工资差额1091元；3、第二被告支付原告2016年5月13日至2016年10月31日期间病假工资差额7,780.90元；4、第二被告对以上第一、二项裁决承担连带赔偿责任；5、对原告本案其他仲裁请求不予支持。仲裁裁决书下达后，原告对裁决书不服，提起了民事诉讼。本院认为，双方当事人对于仲裁要求第一被告返还原告押金（安全营运责任风险金）6000元的裁决及第一被告支付原告2014年11月19日至2016年10月31日期间法定节假日加班工资差额1091元、第二被告对此承担连带赔偿责任的裁决均无异议，故本院予以确认。本案的争议焦点之一在于原告是否存在超时及休息日加班的事实。根据规定，经劳动保障行政部门批准实行不定时工时制的用人单位，在法定休假节日安排劳动者工作的，按规定支付工资。本案中，原告的岗位自2014年8月1日起实行不定时工作制，其要求支付2014年8月1日至10月31日期间平时超时及休息日加班工资的诉讼请求，于法无据，故本院不予支持。2010年3月1日至2014年7月31日期间，原告未提供初步证据证明其存在加班的事实，且该期间已经超过规定的单位保存资料二年的备查期，故对原告要求支付该期间平时超时及休息日加班工资的诉讼请求，本院亦不予支持。本案的争议焦点之二在于解除劳动合同行为是否合法。根据规定，被派遣劳动者有严重违反规章制度之情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。本案中，2016年5月9日至6月2日（工作日共19天）、7月4日、7月5日、7月18日、7月19日、7月27日至29日、8月22日、8月23日、8月31日、9月1日、9月16日、9月19日至23日、9月26日至28日及10月10日，原告未出勤共计40天，亦未提供病假单证明其病假的事实，原告主张上述天数系病假的意见，本院不予采纳；9月15日至9月28日期间，共计14天，原告提供的病假单系无效，无法证明其病假的事实，故对原告主张该期间系病假的意见，本院亦不予采纳。第一被告依据其规章制度认定原告无病假单证实的未出勤日期及无效病假单载明的日期均为旷工，并无不当，本院对此意见予以采纳。原告虽认为规章制度未经培训，但其在“三级安全教育考勤单”上签名，该教训培训内容中包括了规章制度，故本院认定第一被告的规章制度已经告知原告。退一步讲，即便公司无规章制度，按时出勤、勤勉工作乃是劳动者基本的职业道德，而原告旷工已达30天以上，可以认定为严重违纪行为。第一被告的规章制度规定“一年以内累计旷工时间超过30天的，公司有权予以除名”，而原告累计旷工已超过30天，确实存在严重违反规章制度之情形，作为用工单位的第一被告可以将原告退回作为劳务派遣单位的第二被告，第二被告可以与原告解除劳动合同，即本案的解除行为合法，故对原告要求两被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。根据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张的工作满一年每月补助、营养费、出省补贴及交通补贴，其并未提供证据证明与两被告存在相关约定，在两被告明确否认的情况下，本院对此主张难以采信，对原告的上述诉讼请求，本院不予支持。关于身体损害赔偿金，原告主张因长时间的加班及在有毒有害场所工作造成了身体损害，出现颈椎病、肩周炎及关节炎等多种病痛，但其并未证据证明已构成工伤或职业病，故对其要求支付身体损害赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。另，如果原告认为该行为属于民事侵权行为，则并非劳动争议案件处理范畴，本案不予处理，原告可另行主张自己的权利。根据规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，2016年5月13日至10月31日期间，原告病假共计88天，另有4天法定节假日（6月9日端午节、10月1日至3日国庆节），被告应当支付原告病假工资及法定节假日工资。根据原告所主张月病假工资为1832元（2290元×0.8），本院计算的病假工资差额（包括法定节假日工资）低于仲裁裁决的金额，鉴于第二被告未提起诉讼，且表示愿意接受仲裁裁决，故本院对仲裁裁决的病假工资予以确认，即第二被告支付原告2016年5月13日至2016年10月31日期间病假工资差额（包括法定节假日工资）7,780.90元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十九条第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告上海中石化工物流股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王祥章押金（安全营运责任风险金）6000元；二、被告上海中石化工物流股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王祥章2014年11月19日至2016年10月31日期间法定节假日加班工资差额1091元；三、被告上海石卫劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王祥章2016年5月13日至2016年10月31日期间病假工资差额（包括法定节假日工资）7,780.90元；四、被告上海石卫劳务有限公司对上述第一、二项付款义务承担连带赔偿责任；五、驳回原告王祥章的其他诉讼请求。如果被告上海中石化工物流股份有限公司及上海石卫劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元，由原告王祥章负担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  唐军花二〇一七年四月二十一日书记员  张 琳附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;……二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。