湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终102号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住所地益阳市赫山区秀峰西路659号。主要负责人：ＸＸ华，总经理。委托诉讼代理人：李建平，湖南祈安律师事务所律师。委托诉讼代理人：任磊，湖南祈安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙启发，男，汉族，1964年3月7日出生，住湘阴县。委托诉讼代理人：李杰峰，湖南九野律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐友良，男，汉族，1972年6月23日出生，住沅江市。被上诉人（原审被告）：沅江市桥北运输有限公司，住所地沅江市新湾镇桥北村金光组118号。主要负责人：李国良，公司经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称太平洋财险益阳中心支公司）因与被上诉人龙启发、沅江市桥北运输有限公司、唐友良机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2016）湘0624民初1472号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了公开审理，太平洋财险益阳中心支公司的委托诉讼代理人任磊、被上诉人龙启发及其委托诉讼代理人李杰峰到庭参加诉讼，被上诉人沅江市桥北运输有限公司、唐友良经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财险益阳中心支公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判上诉人赔偿27693.22元。2、判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、被上诉人在一审庭审后申请的对其财产损失做的重新鉴定，上诉人并没有在场，价格评估报告也没有送达上诉人，没有经上诉人质证，一审法院存在程序违法，该评估报告不能作为本案的定案依据。2、间接损失属于保险公司的免赔范畴，不应纳入保险公司的赔偿范围。龙启发辩称：一审法院程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。沅江市桥北运输有限公司、唐友良未进行答辩。龙启发向一审法院起诉请求：1、请求判令沅江市桥北运输有限公司、唐友良赔偿龙启发财产损失及经营性损失126934元。2、保险公司在保险限额内直接赔付126934元给龙启发。3、判令沅江市桥北运输有限公司、唐友良承担本案的诉讼费用。一审法院查明，2016年1月2日22时40分，案外人陈正平驾驶湘Ｈ×××××重型半挂牵引车沿S308线湘阴县方向往益阳方向行驶，当行驶至湘阴县新泉镇资江村11组路段时因操作不当，车辆撞向路边龙启发及案外人夏立忠的房屋，造成龙启发、案外人夏立中房屋、屋内有关物品及湘Ｈ×××××车辆受损的交通事故。事故发生后，湘阴县公安局交通警察大队（以下简称交警大队）作出阴公交（认）字（2016）第20160102号道路交通事故认定书，认定案外人陈正平负事故全部责任，龙启发及案外人夏立忠均无责任。因各方当事人对龙启发主张的直接损失（房屋损失35000元、外棚损失15134元、旋耕机损失56800元、配电柜损失15000元）有异议，庭审中各方当事人双方达成一致意见，由龙启发对其直接损失申请司法评估，后经本院委托岳阳公立价格评估咨询有限公司进行评估，评定龙启发因交通事故所造成的直接损失共计人民币96424元。另查明，湘Ｈ×××××重型半挂牵引车系唐友良所有，案外人陈正平系由唐友良雇请的司机，该事故车辆在太平财险益阳中心支公司处投保了交强险与30万元商业三者险（不计免赔），本次事故发生在保险期限内。事故发生后，唐友良已经支付龙启发15000元现金。龙启发在庭审中陈述，他从事农机销售工作，因事故导致他店面从2016年1月初至2016年4月10日期间不能营业，间接损失（停业损失）至少5000元以上。唐友良在庭审中陈述，该事故车辆挂靠在桥北运输公司，他们没有签订协议，也没有交挂靠费，投保的钱是由他本人出的，他不要求桥北运输公司承担责任。一审法院认为，本案一审的争议焦点为：一、龙启发因交通事故所造成的损害应如何分担；二、保险公司对龙启发的经营性损失（间接损失）能否免责；三、龙启发主张的赔偿项目及标准是否合理合法。一、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，本案龙启发因交通事故受伤所造成的各项财产损失，应先由太平洋财险益阳中心支公司在交强险财产损失的责任限额范围内对龙启发进行赔偿。余下的部分，应由唐友良承担，因车主唐友良在太平洋财险益阳中心支公司购买了30万元三者险，故交强险赔偿不足部分，由太平洋财险益阳中心支公司在30万元三者险保险限额范围内依约予以赔偿。事故发生时该车辆的车主系唐友良，案外人陈正平系唐友良雇请的司机，陈正平的赔偿责任应由唐友良承担。另外，事故车辆挂靠在桥北运输公司处，以桥北运输公司作为被保险人在太平洋财险益阳中心支公司处投保，桥北运输公司应与唐友良承担连带赔偿责任。二、保险公司庭审中提出对龙启发的间接损失即经营性损失免责，但保险公司未提交存在免责情形的证据，对保险公司的抗辩主张不予采纳，保险公司应当对龙启发的直接损失与间接损失在保险限额内承担赔偿责任。三、龙启发主张的赔偿项目认定如下：1、直接损失：根据岳阳公立价格评估咨询有限公司评定的数额认定龙启发的直接损失为96424元；2、间接损失：龙启发主张的间接损失为因交通事故所造成其停业期间的损失5000元。停业损失，龙启发提供了其中一个月的增值税发票3500元证明其收入水平，但龙启发提供的一个月增值税发票不能完全达到其月收入水平的证明目的。龙启发提供的营业执照登记其经营范围为“农业机械生产、销售”，登记时间为2015年12月7日，对龙启发的月收入水平，参照2015年度批发和零售业46667元/年的标准计算。停业时间龙启发主张为2.5个月（2016年1月初至2016年4月10日），并提供了证人证言证明停业时间。根据龙启发提供的现场照片，交通事故导致龙启发房屋及外棚受损较为严重，需要一段时间进行修复，龙启发主张停业时间2.5个月合理，予以采信。停业损失计算为9722.3元（46667元/年÷12月×2.5个月），因龙启发只要求赔偿停业损失5000元，依法予以认可。龙启发的直接损失和间接损失共计101424元，先由太平洋财险益阳中心支公司在交强险限额内赔偿龙启发财产损失2000元，交强险赔偿不足的部分99424元（101424元-2000元），由太平洋财险益阳中心支公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿。唐友良已赔付龙启发1.5万元，待保险公司的赔偿款到位后，由龙启发返还给唐友良。本案龙启发申请司法评估系为维护自身的合法利益，明确权利与责任而进行的。唐友良与保险公并未明确约定不负担鉴定费，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定,“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费、评估费属于必要费用，应由保险公司承担。本案的估评费用8000元应由保险公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、龙启发因交通事故所造成的各项损失共计101424元，由太平洋财险益阳中心支公司在交强险和商业三者险范围内赔偿龙启发101424元；二、龙启发返还15000元给唐友良；三、驳回龙启发的其他诉讼请求。以上应付款项，限赔偿义务人在判决发生法律效力后五日内一次性付至湘阴县人民法院执行款账号。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2840元，由龙启发承担440元，由唐友良承担2400元，司法评估费8000元，由太平洋财险益阳中心支公司承担。二审期间，上诉人围绕上诉请求向本院新提交了投保单、保险单和保险条款，拟证明保险合同约定间接损失属于保险公司免赔范畴，且保险公司已经就保险免赔条款向投保人桥北运输公司进行了提示说明，该条款对其产生效力。本院对上诉人提交的证据进行了当庭质证，对其证据的真实性、合法性、关联性本院予以认可。二审期间，太平洋财险益阳中心支公司对岳阳公立价格评估咨询有限公司的评估报告进行了质证。本院认为，本案二审争议焦点为：1、岳阳公立价格评估咨询有限公司的评估报告能否作为本案的定案依据。2、龙启发的间接损失5000元是否属于保险公司的免赔范畴。关于焦点1、岳阳公立价格评估咨询有限公司的评估报告能否作为本案的定案依据。岳阳公立价格评估咨询有限公司的评估报告系一审法院委托，由合法的评估机构有资质的评估师所作出的评估结论，该价格评估报告程序合法、内容客观公正。虽然一审法院在质证方面存在瑕疵，但二审期间本院已经就该评估报告组织了太平洋财险益阳中心支公司进行质证，本院认为该价格评估结论可以作为本案的定案依据，一审法院据此认定龙启发的直接损失并无不当。关于焦点2、龙启发的间接损失是否属于保险公司的免赔范畴。保险公司提供的机动车第三者责任保险条款第七条规定：被保险机动车发生意外事故，致使第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及其他各种间接损失保险人不负责赔偿。该条款虽为保险公司提供的免除保险人责任的格式条款，但保险公司已经对该条款予以加黑加粗并且投保人桥北运输公司在投保单上盖章确认“经保险人明确说明，本人已经完全理解了责任免除、免赔规定等免除保险人责任的条款”。桥北运输公司的盖章确认说明保险公司已经就该格式条款对投保人进行了提示说明，该条款对桥北运输公司产生效力。本次交通事故导致龙启发的商铺停业三个月，产生的间接损失5000元应属于保险公司的免赔范畴。因直接侵权人陈正平系唐友良雇请的司机，本次交通事故系陈正平在履行职务期间发生，其损害赔偿责任应由雇主唐友良承担，故刘龙启发的间接损失5000元应由唐友良承担。唐友良与桥北公司存在挂靠关系，二者应对损失承担连带赔偿责任，但唐友良已经明确表示不需要桥北公司承担责任且已向龙启发支付了15000元，故对唐友良不要桥北公司承担责任的主张予以认可，桥北公司不承担责任。综上所述，太平洋财险益阳中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审法院认定事实清楚但适用法律错误，本院予以改正。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：撤销湖南省湘阴县人民法院（2015）湘0624民初1472号民事判决。由太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司赔偿龙启发直接损失96424元。由唐友良赔偿龙启发5000元，唐友良已经向龙启发支付了15000元，龙启发应返还唐友良10000元。驳回龙启发的其他诉讼请求。上述款项限赔偿义务人在本判决送达之日起十日内履行，如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2840元，由龙启发承担440元，由唐友良承担2400元，司法评估费8000元，由太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司承担。二审案件受理费560元，由太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司。本判决为终审判决。审 判 长  李 芬审 判 员  朱作平代理审判员  苏 洁二〇一七年四月十三日书 记 员  李汛通