上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初81485号原告：上海美邦教育信息咨询有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区南泉北路XXX号XXX-XXX室。法定代表人周汉民。委托诉讼代理人：陈祥龙，上海迈林律师事务所律师。被告：洪小梨，女，1987年1月13日生，户籍地浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：徐晓倩，浙江浙甬律师事务所律师。原告上海美邦教育信息咨询有限公司与被告洪小梨特许经营合同纠纷一案，本院于2016年11月15日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年12月8日组织召开了庭前会议，原告上海美邦教育信息咨询有限公司的法定代表人周汉民及委托诉讼代理人陈祥龙、被告洪小梨及其委托诉讼代理人徐晓倩到场参加了庭前会议；于2017年3月13日、4月14日公开开庭进行了审理，原告上海美邦教育信息咨询有限公司的委托诉讼代理人陈祥龙、被告洪小梨的委托诉讼代理人徐晓倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告上海美邦教育信息咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付赔偿金人民币(以下币种同)100,000元；2、判令被告支付原告商标违约使用费，按照每日500元计算，自2015年5月19日起至2016年6月13日止共392天，共计196,000元；3、判令被告向原告支付商标使用费，自2015年4月17日起计算至2016年11月20日止，共计31,945.21元；4、判令被告向原告支付商标使用费滞纳金，每迟延一日滞纳金按金额总数的5‰计算，自2016年1月2日起至2016年12月8日共342天，共计34,200元。事实和理由：2011年4月17日，原告与案外人黄某某签订了《新爱婴项目服务协议书》(以下简称“原协议”)，约定案外人黄某某自愿接受原告服务，在浙江省杭州市下沙江干区下沙高沙学林街XXX号(以下简称“原地址”)开办一家新爱婴早教中心杭州下沙园(以下简称“下沙园”)。原协议期限届满后，案外人黄某某、被告洪小梨向原告申请续约转让，三方于2015年5月18日签订了《新爱婴项目服务三方协议(杭州下沙园续约转让)》(以下简称“三方协议”)。根据三方协议的约定，案外人黄某某将下沙园转让给被告洪小梨经营，被告将原地址变更为新的经营地址：浙江省杭州市下沙梦琴湾2层10-1(以下简称“新地址”)，原地址不再经营“COMBABY新爱婴”早教，被告可在2017年4月16日前在新地址有偿使用“COMBABY新爱婴”商标，但应按照三方协议的约定支付各项费用。经原告调查发现，自三方协议签订之后，被告未经原告许可，违反三方协议的约定，仍在原地址违约使用原告“COMBABY新爱婴”商标，应当按照该协议第8条的约定承担违约责任。另外，被告洪小梨并没有按照三方协议的约定支付自2015年4月17日起的商标使用费，应当按照三方协议第3条、第4条的约定支付剩余的商标使用费及逾期支付商标使用费所产生的滞纳金。根据三方协议约定，如被告超过付款期限30日仍不支付所欠费用，原告有权单方面终止该协议，并有权要求被告承担违约责任，原告于2016年11月17日向被告发送《协议解除告知函》，被告已于2016年11月20日收到该函。为保护原告自身合法权益，诉至法院请求解决。被告洪小梨辩称，其确实与原告、案外人黄某某签订了三方协议，也于2015年5月18日支付了第一期2万元的商标使用费。但被告从未违约使用或超范围使用原告的商标和课程，也因为没有使用过涉案商标、课程，所以不存在付款义务。三方协议确实约定将原地址变更为新地址，但并未约定上述地址的变更时间，被告在协议签订后一直在筹划新址开店事宜，因原告的课程内容不符合当地教育部门的规定，工商登记不顺利，直到2016年4月8日被告的公司才成立，之后也被多次举报、查封，没有经营下去。被告在新地址的公司成立以前，原告实际上允许被告在原地址经营，2016年1月原告在杭州的年会是在原地址举办的，原告法定代表人也在场。被告确认三方协议解除，具体时间由法院认定。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供了与案外人黄某某签订的《新爱婴项目服务协议书》、与案外人黄某某及被告洪小梨签订的三方协议、“新爱婴COMBABY”商标注册证、中国商业特许经营网(http：//txjy.syggs.mofcom.gov.cn)载明的特许经营备案情况打印件、续展注册证明、商标许可使用合同，以证明原告所述事实，被告对上述证据的真实性没有异议，本院予以确认并在卷佐证，并确认以下事实：原告上海美邦教育信息咨询有限公司成立于2005年10月19日，注册资本为100万元，经营范围为教育信息咨询(不得从事教育培训、中介、家教)，商务信息咨询、企业管理咨询、建筑装饰设计咨询(以上咨询除经纪)，家庭服务(除职业中介、家教)，会展服务，文教用品、玩具、百货的销售，附设分支机构。中国商业特许经营网(http：//txjy.syggs.mofcom.gov.cn)载明原告进行了特许备案，备案公告时间为2008年8月19日，备案号为XXXXXXXXXXXXXXXX，授权的特许品牌为新爱婴，授权类型为第XXXXXXX号注册商标。第XXXXXXX号“新爱婴COMBABY”商标注册人为福州蒙台梭利教育信息咨询有限公司，核定使用商品为第41类学校(教育)；教育；培训；寄宿学校；组织竞赛(教育或娱乐)；组织表演(演出)；图书出版(广告宣传册除外)；节目制作；文娱活动(商品截止)，注册有效期经续展至2025年7月13日。后该公司将该注册商标授权原告在中国区域内使用及再许可使用，并授权原告就第三方违约或侵权使用该商标事宜单独提起诉讼或仲裁，追究相关责任方的违约或侵权责任，授权期限自2006年1月1日至2025年7月13日。2011年4月17日，原告上海美邦教育信息咨询有限公司(甲方)与案外人黄某某(乙方)签订了《新爱婴项目服务协议书》。协议第2条第1款约定：乙方自愿向甲方申请开办一家新爱婴早教中心，该早教中心名称为新爱婴早教中心杭州下沙园；第2条第2款约定：甲方向乙方授予新爱婴经营权并提供管理体系，用于经营该中心；第2条第3款约定：管理体系即有价值的专用的商用名称、商标、建筑风格、课程体系、商业模式和专有技术，核心内容是“COMBABY新爱婴”商标及其早教中心经营管理体系和课程体系；第3条第1款约定：乙方向甲方缴纳开店筹建期服务费人民币3万元，协议期内课程使用费人民币7万元，该费用于协议签订后5日内缴纳；第3条第2款约定：在合作期内，乙方向甲方缴纳“COMBABY新爱婴”商标使用费每月人民币1,200元，该费用一次性缴纳，于协议签订后5日内缴纳，首年度商标使用费按9个月缴纳；第7条第6款约定：乙方或该中心发生重大变动时，如更换负责人、增减注册资金、变更地址、改变经营面积和经营范围，必须在10日内通知甲方，并应征得甲方的书面同意；第7条第7款约定：乙方除经营该中心之外，不得自己经营或参与、授意他人经营与新爱婴早教中心相同或相类似经营活动；同时，未经甲方同意，不得将本该中心经营权以转让、出租、承包等方式变更经营者；第8条约定：“商标”的定义指甲方注册登记的各项商标或任何同该商标有关的其它标识或特殊标记；乙方不得在本协议约定地址外开设和参与经营与早教中心相类似机构，乙方及该中心不得以任何形式和方法扩大新爱婴商标的使用范围…未经甲方允许不得将许可商标许可他人使用，包括但不限于转让、出借、出租、承包等方式，乙方有义务在使用中维护甲方商标的商誉；第10条第1款约定：如果乙方违反本协议7.4、7.5、7.6、8.2、9.1条，甲方有权提前终止协议，甲方以书面或电子邮件形式向乙方发出《终止协议通知函》，本协议即自行终止；或者甲方有权取消与变更本协议约定；第11条第2款约定：本协议提前解除或期满终止后，乙方应在10日内支付所有应付甲方的费用，同时乙方应在10日内归还甲方商业秘密资料，归还所有甲方的商业标志、商标、招牌、《手册》和资料等；第11条第3款约定：自本协议解除或终止之日起，乙方应立即停止该中心的业务活动和任何形式的广告宣传，停止使用甲方商标、商号、标志(包括相似或易混淆的任何商标、商号和标志)；第15条约定：协议有效期为三年，自2011年4月17日起至2014年4月16日止。此外，协议还对费用与付款方式、商业秘密保护、违约与处罚、协议的变更、转让、解除、违约责任、争议解决方式等内容进行了约定。2015年5月18日，原告上海美邦教育信息咨询有限公司(甲方)与案外人黄某某(乙方)、被告洪小梨(丙方)签订了《新爱婴项目服务三方协议(杭州下沙园续约转让)》。协议首先说明了乙方、丙方系夫妻关系，甲、乙双方在《新爱婴项目服务协议书》中约定乙方在浙江省杭州市下沙江干区下沙高沙学林街XXX号开办一家新爱婴早教中心，现丙方欲将原地址浙江省杭州市下沙江干区下沙高沙学林街XXX号变更为新地址浙江省杭州市下沙梦琴湾2层10-1，原地址将不再经营“COMBABY新爱婴”早教；截止本协议签某之日，原协议期限已届满，现乙方欲将该早教中心转让给丙方继续经营。协议第1条约定：原协议(即上述《新爱婴项目服务协议书》)继续有效，期限延长至2017年4月16日止，原协议的乙方变更为丙方，原协议的权利义务转移至丙方。甲、丙方需继续承担原协议约定的权利与义务；第2条约定：截止本协议签订之日，根据原协议，乙方尚欠两年商标使用费未缴纳，乙方已缴纳的保证金1万元用于冲抵此费用，甲方不予退还；第3条约定：本协议期内，丙方需缴纳“COMBABY新爱婴”商标使用费每年人民币2万元，该费用的缴纳分为三个阶段，即每年缴纳2万元，缴费截止日期分别为2015年5月18日、2016年1月1日、2017年1月1日；第4条约定：本协议签订后，丙方必须按期缴纳本协议规定的各项费用，不得以任何理由拖欠。丙方未按本协议约定日期缴纳各项费用的，除应补缴该费用外，丙方应以每迟延一日按金额总数的5‰支付滞纳金。如丙方在超过付款期限30日仍不支付所欠费用，甲方有权单方面终止本协议，并有权要求丙方承担违约责任；第7条约定：杭州下沙园所签订的会员服务合同，均需以丙方或丙方注册公司名义签某，不得以甲方公司或商标名义签某…丙方自行承担丙方或丙方公司与杭州下沙园售后服务事宜等全部责任；第8条约定：丙方不得擅自扩大、滥用原协议关于“COMBABY新爱婴”商标的使用范围。丙方如逾期未经甲方授权使用或在本协议约定期限内扩大范围使用甲方企业标志、商标或课程、课程名称、经营技术与管理体系的，丙方将承担10万元的赔偿金，并另按500元每日支付逾期使用费。第11条约定：本协议生效后，与原协议具有同等法律效力；本协议与原协议如有冲突之处，以本协议为准。此外，协议还对款项支付方式、商业秘密保护、协议延续、与原协议的关系、争议解决方式等内容进行了约定。2015年5月18日，被告洪小梨向原告上海美邦教育信息咨询有限公司支付了第一期商标使用费2万元。对原、被告有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于被告与原告签订三方协议之后的经营情况。原告提供了(2016)浙杭钱证内字第19613号公证书、全国企业信用信息公示系统截屏打印件、爱早教网(http：//www.izaojiao.com/huodong/39279)关于新爱婴白杨园的活动宣传网页内容打印件，以证明被告违反三方协议的约定，在两个地点同时经营并使用涉案商标；2016年6月13日，住所地为浙江省杭州市经济技术开发区学林街XXX号的杭州瓦贝教育咨询有限公司的法定代表人由被告洪小梨变更为戴美婷，而之前被告一直在三方协议约定的原地址经营。被告对原告提供的公证书、全国企业信用信息公示系统截屏打印件的真实性无异议，但对关联性有异议：因三方协议对于地址变更并没有约定具体时间，被告确实在上述时间段在原地址开设了新爱婴早教中心，但系合理使用，且被告在2016年4月8日公司被核准设立前是没有活动的，在新地址并没有使用原告的商标；2016年6月13日之后位于原地址的公司已变更法定代表人，被告实际并没有经营；对第三份证据被告否认自己是该网页内容的发布者。本院认为，根据原告提供的(2016)浙杭钱证内字第19613号公证书，2016年11月4日，原告的委托代理人在公证员祝世翔、工作人员蔡婷婷的监督下，进入位于浙江省杭州市经济开发区学林街XXX号招牌为“新爱婴”的店铺，向工作人员索取了宣传单两张，并对店名、门牌、周围环境、店内招牌及获取宣传单的过程进行了拍摄，其中底楼玻璃门宣传海报上明确使用了“COMBABY新爱婴”标识，二楼区域横跨学林街XXX-XXX号，窗玻璃上贴了“新爱婴”标识。后通过扫描上述宣传单中大的一张上的二维码，关注该公众号，点击公众号“新爱婴”页面右上角按钮，打开相应页面，点击“查看历史消息”，分别滑动至历史消息中标题为“下沙新爱婴社区(2015年5月25日17：12)”文章、“新爱婴早教中心下沙园5岁啦(2015年8月29日17：13)”文章、“新爱婴小童星评比大赛(2016年3月29日13：17)”文章，点击“阅读原文”后查看全文。根据公证书附件的照片、手机截图打印页、宣传单复印件等材料，上述三篇文章主要介绍了新爱婴早教中心举办的亲子活动简介，在2015年5月25日、8月29日发布的文章末尾注明的活动地点为新爱婴早教中心下沙园，地址是杭州市江干区高沙学林街XXX号；在2016年3月29日发布的文章末尾注明的活动地点有两个，一是白杨园区(杭州下沙开发区梦琴湾7号楼10-1二楼)，另一个是下沙园区(杭州市江干区高沙学林街XXX号)。在取得的宣传单中有“COMBABY新爱婴”、“新爱婴”字样，并对该早教中心进行了说明、宣传，称新爱婴是最专业、最正规的蒙台梭利早教中心，是中国早期教育领导品牌，宣传单尾部还列明了报名地址，课程表下也载明新爱婴下沙园地址为杭州下沙经济开发区学林街XXX-XXX号。根据公证书内显示的照片及宣传单课程表上载明的地址情况，新爱婴早教的原地址实际上为学林街XXX-XXX号。针对原告提供的关于新爱婴白杨园的活动宣传网页内容打印件，本院组织原、被告双方登录爱早教网(http：//www.izaojiao.com/huodong/39279)进行勘验，在法院连接外网的电脑上输入上述网址，显示爱早教杭州亲子活动的页面，在江干区亲子活动>室内活动板块下，显示“开业游园庆典两天四场快乐不停歇(已结束)”的标题，主办机构为新爱婴白杨园，活动时间为2015年6月15日至6月22日，活动地址为江干10号大街梦琴湾7号楼2层，联系方式为0571-XXXXXXXX、XXXXXXXXXXX，活动介绍中称该活动系新爱婴分园开业庆典，新爱婴早教中心下沙分园成立于2010年，经过5年的发展，新爱婴的第二个教学中心——梦琴湾白杨园将于2015年6月13、14日试营业，6月20、21日正式营业，其中多张照片显示了新爱婴早教中心外部、内部的招牌，其中内部前台背景墙、内部装饰墙上有“COMBABY新爱婴”标识，对于蒙台梭利启蒙课程、感觉统合课程、美育创意课程、感官梳理教育、爱乐音乐课程等也作了简单介绍。对于该份证据，被告在庭前会议中称对真实性无异议，在庭审中则否认自己是网页内容的发布者，但对于网页内容中的联系电话里确有被告洪小梨本人的手机号码予以认可，并提出活动宣传不等于实际经营。本院认为，根据庭审中原、被告双方的陈述，被告并未否认公证书、活动宣传网页所反映内容的真实性，至于被告的行为是否构成在经营中使用原告涉案商标、是否构成违约，需结合其他证据予以综合评判。被告提供了工商登记情况、商铺证明、工商新办委托协议书、杭州凯迅商务咨询有限公司出具的关于杭州羽韵教育咨询有限公司的说明、微信截屏等证据，以证明被告很早就根据三方协议开展在新地址设立公司事宜，但是直到2016年4月8日公司才被核准设立，原告实际上知道被告在原地址、新地址同时经营，是默许的。原告对被告提供的上述证据均不认可，表示在签订三方协议之前就知道被告在两个地址经营，但因为与被告关系不错，一直通过沟通的方式处理。本院认为，被告提供的杭州凯迅商务咨询有限公司出具的关于杭州羽韵教育咨询有限公司的说明未提交原件，其真实性无法确认。被告提供的其他证据主要为了说明其位于新地址的公司于2016年4月8日才被核准设立，但被告是否存在违约行为，仍需结合本案其他证据予以综合评判。2、关于商标使用费的支付问题。被告提供了被告洪小梨在2011年6月21日向原告法定代表人周汉民的妻子王惠文的转账凭证等证据，以证明被告曾借给原告法定代表人的妻子5万元，并约定以后“新爱婴COMBABY”的商标使用费从该笔费用中扣除。原告对上述证据不予认可，提出原告法定代表人的妻子与被告洪小梨之间的约定是不存在的，也不清楚5万元是怎么回事。本院认为，被告提供的银行转账凭证并无借条、借款人证言等相关证据予以佐证，无法证明该笔钱款转移的性质，且被告并未提供其所述相关约定的证据材料，故对被告所提商标使用费可从该笔5万元中扣除的意见，本院不予采信。3、关于三方协议的解除问题。原告提供了协议解除告知函、顺丰速运单及查询记录、顺丰签收单，证明原告已因为被告违反三方协议第4条而向被告行使单方解除权，相关函件已于2016年11月20日送达被告，故三方协议于2016年11月20日解除。被告否认收到过原告出具的解除函，对原告提供的顺丰速运单、查询记录及签收单均不予认可。本院认为，根据原告提供的证据材料，足以证明协议解除告知函已于2016年11月20日送达被告。根据《合同法》第九十三条第二款、第九十五条、第九十六条第一款的规定，当事人约定了一方解除协议的条件，三方协议并未对解除权行使期限作出约定，被告亦没有提出证据证明其向原告进行过催告，现原告一方解除协议的条件成就，故三方协议于原告发出的解除通知到达被告之日即2016年11月20日解除。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》的规定，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动，其本质是一种商业经营行为。原告根据案外人的某某，拥有第XXXXXXX号“新爱婴COMBABY”注册商标的独占使用权，原告以“新爱婴COMBABY”注册商标等为经营资源开展商业特许经营，并经过商务主管部门的备案。涉案原协议与三方协议为商业特许经营合同，系本案当事人的真实意思表示，未损害国家、集体和第三人的利益，也未违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。根据案情、当事人的诉辩意见，本案的争议焦点在于：1、被告洪小梨是否违反三方协议约定，扩大范围使用原告“新爱婴COMBABY”商标；2、原告关于赔偿金、商标违约使用费、商标使用费及滞纳金的诉请是否应得到支持。首先，关于被告洪小梨是否存在违约行为。原告认为被告违反三方协议的约定，在原地址和新地址都经营涉案“新爱婴COMBABY”早教中心，使用了原告的“新爱婴COMBABY”商标，构成违约。被告则认为三方协议并没有明确约定地址变更的具体时间，其在新地址尚未被核准设立公司之前，其在原地址经营“新爱婴COMBABY”早教中心属于合理使用，且原告也是明确知晓并默许的，其不构成违约。本院认为，根据三方协议及原告提供的公证书所显示的内容，在三方协议约定的合同履行期内，被告在位于原地址及新地址的新爱婴早教中心门口张贴的广告、指示牌、海报、发放的宣传单中以及微信公众号推送的文章中均使用了“COMBABY新爱婴”“新爱婴”标识，其中“COMBABY新爱婴”标识文字内容与第XXXXXXX号“新爱婴COMBABY”商标一致，区别仅在于“新爱婴”与“COMBABY”字样上下互换；“新爱婴”标识的文字内容系“新爱婴COMBABY”的组成部分，因此这两个标识与第XXXXXXX号商标构成近似。根据《中华人民共和国商标法》第四十八条的规定，本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。从本案现有证据及被告陈述来看，新爱婴早教中心的宣传单、微信公众号推送的早教中心介绍、活动预告及爱早教网关于该早教中心的活动报名宣传中均使用了“新爱婴”、“COMBABY新爱婴”，对相关课程的介绍也与原协议关于课程体系的约定基本一致，可以认定被告使用了原告的特许经营资源，故被告所提其没有实际经营早教中心，没有使用原告的商标、课程的意见，本院难以采信。关于被告所提三方协议中并没有约定经营地址变更的具体时间，且原告实际上默许被告在原地址和新地址同时经营的意见，本院认为，三方协议没有明确约定由原地址变更为新地址的具体时间，但从三方协议的缔约目的来看，原、被告与案外人签约一是为了将新爱婴早教中心的经营者由案外人变更为被告，二是为了将新爱婴早教中心的经营地址变更为浙江省杭州市下沙梦琴湾2层10-1。庭审中原告称三方协议第7条“杭州下沙园签订的会员服务合同”中的“下沙园”指的是新地址，因为在签订三方协议时，在合同名称后附括号表明了该协议是杭州下沙园续约转让协议，并非默许被告在原地址可以继续经营，被告对此不予认可。本院认为，从该条的字面含义结合原告的解释来看，前半段表述的是尚未签订会员服务合同的情况，后半段表述包含可能存在变更经营地址后客户转移的情况，而根据《中华人民共和国合同法》第六十一条、六十二条的规定，在合同当事人无法协议补充、且无法按照合同条款和交易习惯确定的情况下，履行期限不明确的，负履行义务的一方可以随时履行，对方也可以随时要求履行，但应当给履行义务的一方必要的准备时间。根据三方协议签订的目的及相关法律规定，位于新地址的早教中心有相关活动信息被发布、经营地点确定即意味着原地址不应再继续经营，原告在庭审中称在三方协议签某时就已知晓被告在两个地址经营，被告则称其一直在筹划新地址开店事宜，2016年4月8日新公司才被核准设立，位于原地址的公司转让给他人(具体时间为2016年6月13日)后位于新地址的早教中心才正式经营。但根据原告提供的爱早教网(http：//www.izaojiao.com/huodong/39279)关于新爱婴白杨园的活动宣传网页内容打印件、公证书显示，早在2015年6月中旬，位于新地址的新爱婴早教中心即有活动宣传，宣传中对于新地址的早教中心门面、外部及内部环境均有照片显示，对蒙台梭利启蒙教育等一系列课程体系的介绍也较为详细，且在新爱婴微信公众号发布的“新爱婴早教中心下沙园5岁啦(2015年8月29日17：13)”文章中，明确显示庆祝新爱婴早教中心下沙园成立5周年的庆祝活动时间为2015年9月5日晚，地址在新爱婴早教中心下沙园内(学林街XXX号)；在“新爱婴小童星评比大赛活动”预告中，明确显示活动时间是2016年4月1日至20日，活动地点是下沙园区和白杨园区。综合上述证据，本院认为被告存在扩大范围使用原告商标、课程的违约行为，至于位于新地址的公司何时被核准设立，与是否实际经营无关。其次，关于原告诉讼请求的处理。第一，针对赔偿金及商标违约使用费的诉请。三方协议第8条约定，丙方如逾期未经甲方授权使用或在本协议约定期限内扩大范围使用甲方新爱婴企业标志、商标、或课程、管理体系等，丙方将承担10万元的赔偿金，并另按每日500元支付逾期使用费。现被告违反了三方协议第8条的约定，作为过错方，应当承担支付违约金的民事责任。关于赔偿数额，庭审中原告提供的其与案外人签某的协议、网上银行电子回单，意在说明2011年到2013年，新爱婴早教中心的加盟费和每年的商标使用费是增加的，被告违反约定在两个地址同时使用了涉案商标，给原告造成了加盟费的损失。被告对上述证据的真实性、关联性提出异议，并提出三方协议约定的赔偿金及逾期使用费的标准过高，应予调整。本院认为，虽然原告提交的上述两份证据与本案事实无关，但对于双方约定的赔偿金是否过高的评判有一定的参考意义。三方协议第8条约定的赔偿金和逾期使用费实质上都属于违约金的性质，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，虽然原告未提供证据证明其实际损失，但根据原协议第3条第1、2款的约定，案外人(被特许人)向原告支付开店筹建期服务费、协议期内课程使用费共计10万元(庭审中原告明确该笔费用实际上是被特许人为获得特许经营权而向其支付的加盟费用)后，再按每月1,200元的标准支付商标使用费；根据三方协议第3条的约定，被告(被特许人)向原告按每年2万元的标准支付商标使用费。其中，被特许人一次性缴纳的开店筹建期服务费、协议期内课程使用费，是为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用，是特许人允许被特许人使用其各项知识产权、经营模式的对价。综合考虑本案中被告的过错及违约行为的发生时间、持续时间长短、每年支付的商标使用费金额等因素，按照三方协议第8条约定的10万元支付违约金并不过高，本院予以支持，但原告再主张要求被告支付商标违约使用费的依据不足，本院不予支持。第二，针对支付商标使用费及滞纳金的诉请。原、被告双方对于被告已根据三方协议约定向原告支付第一期商标使用费2万元达成一致，但被告尚未支付第二、三期商标使用费。根据查明的事实，被告在相关宣传中使用了原告的涉案商标、课程等，应当依协议约定按期缴纳各项费用，鉴于三方协议已于2016年11月20日解除，原告主张被告支付自2015年4月17日起至2016年11月20日止的商标使用费共计31,945.21元于法有据，本院予以支持。根据三方协议第4条的约定，被告未按约定日期缴纳费用存在两种后果：一是支付滞纳金，合同继续履行；二是超过付款期限30天仍不支付的情况下，原告可单方面终止协议，并要求被告承担违约责任(但对于如何承担违约责任，原、被告并未约定)。本案中原告已向被告发送《协议解除告知函》，以被告违反第4条约定为由解除三方协议，而根据约定，原告在被告超过付款期限30天仍不支付所欠费用即可行使单方解除权，故原告应自行承担怠于行使该权利的后果，故本院支持每迟延一日按金额总数的5‰支付滞纳金30天，共计3,000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告洪小梨于本判决生效之日起十日内支付原告上海美邦教育信息咨询有限公司人民币100,000元；二、被告洪小梨于本判决生效之日起十日内支付原告上海美邦教育信息咨询有限公司商标使用费人民币31,945.21元、滞纳金人民币3,000元；三、驳回原告上海美邦教育信息咨询有限公司其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,732元，由原告上海美邦教育信息咨询有限公司负担4,223元，由被告洪小梨负担2,509元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  杜灵燕审 判 员  陆光怡人民陪审员  黄文雅二〇一七年四月二十八日书 记 员  桑清圆附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。