广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1971民初2368号原告刘乡岗，男，1989年2月16日出生，汉族，住河南省郸城县，。委托代理人刘礼荣，广东泽轩律师事务所律师。委托代理人闫伟莉，广东泽轩律师事务所律师助理。被告东莞建霖电子有限公司，住所地:广东省东莞市寮步镇药勒村坤明路6号。法定代表人陈建霖，经理。委托代理人李金蔚，广东品峰律师事务所律师。委托代理人叶沃伦，广东品峰律师事务所律师。原告刘乡岗诉被告东莞市建霖电子有限公司（以下简称建霖公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月13日立案受理后，依法适用简易程序于2017年3月31日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘礼荣、闫伟莉，被告委托代理人叶沃伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘乡岗诉称：一、仲裁庭认定原告的月平均工资为5242元是错误的。依据被告提供的原告2015年11月至2016年10月工资表显示，原告在2016年2月份、2016年5月份、2016年8月份、2016年10月份均不满勤，在计算原告月平均工资时应当予以剔除。因此，原告的月平均工资应当为5837.5元。二、仲裁庭认定被告无需支付原告经济补偿金是错误的。原告于2008年3月27日入职被告处工作，任注塑课组长一职，月平均工资为5837.5元。入职以来，被告并未依法为原告缴纳社会保险。鉴于被告的违法行为，原告被迫于2016年11月9日，向东莞市劳动人事争议仲裁院寮步仲裁庭提出仲裁申请，请求解除与被告之间的劳动关系。而被告在知悉原告向仲裁庭申请仲裁后，为了逃避其应承担支付原告经济补偿金的法律责任，立即于2016年11月9日向社会保障部门申请为原告补充参加养老保险和失业保险。此外，原告与被告签订的劳动合同至2016年10月1日期满，但被告在原告申请劳动仲裁前仍没有与原告续签劳动合同。根据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。故仲裁庭以被告从2016年11月9日起向社会保障部门办理为原告增加参保险种手续且于2016年12月实际增加参保险种为由，对原告请求经济补偿不予支持是错误的。三、仲裁庭认定原告2015年年休假工资为2441元，2016年年休假工资为976.4元是错误的。本案中，原告于2008年3月27日进入被告处工作，从2009年3月27日起原告开始每年享受5天的年休假。被告从未安排原告休年休假，依法应当支付原告年休假待遇。原告的月平均工资为5837.5元，因此计算年休假日工资应为268.39元。原告自2009年3月27日至2016年11月9日的年休假为39.3天。故被告应支付原告自入职以来的年休假待遇为20934.42元。四、被告应当为原告补缴2008年3月份至2016年11月份的养老保险和失业保险。原告于2008年3月27日入职被告处工作，但被告在原告入职长达8年的时间均未依法为原告缴纳养老保险和失业保险。仅于2016年11月9日，被告为了逃避其应承担支付原告经济补偿金的法律责任，才开始向社会保障部门为原告购买2016年12月份的养老保险和失业保险。故被告应当为原告补缴2008年3月至2016年11月的养老保险和失业保险。综上，为维护原告的合法权益，请求依法判令：1、原告与被告之间的劳动关系已解除；2、被告支付解除劳动关系的经济补偿金52537.5元；3、被告支付2008年至2016年年休假工资20934.42元；4、被告为原告补缴养老保险和失业保险；5、本案诉讼费由被告承担。被告建霖公司辩称：1、原告于2016年12月26日因回家而辞职，属于劳动者主动辞职，被告无需承担经济补偿金。2、被告在2016年11月之前征得原告同意的前提下为原告购买了工伤、医疗、生育保险，是原告要求被告无需为其参加养老和失业保险；被告于2016年11月7日明确可以为原告补全养老、失业社保项目和补缴相应的社会保险年限，但原告明确拒绝，且实际上被告在2016年11月9日起已经为原告补全了险种；再者，原告在提请劳动仲裁时是与被告存在劳动关系期间，不符合支付经济补偿金的情形；原、被告于2016年12月16日签署了仲裁结算书，双方劳动关系于当天解除，相关费用于当天结清。3、月平均工资应当是2015年11月至2016年10月期间的工资结算，被告并未就仲裁裁决书起诉，并不表示被告认可仲裁庭剔除2016年2月的工资计算方式。4、年休假工资双方已确认数额并已实际支付。5、补缴社保不属于劳动争议处理的范畴，被告在协商之中也同意支付相应的金额给原告，但原告不予理会。经审理查明：刘乡岗于2008年3月27日入职建霖公司，任注塑课组长。2013年10月7日，建霖公司与刘乡岗签订劳动合同，约定劳动合同期限为2013年10月1日起至2016年10月1日止，刘乡岗每日工作8小时，每周工作5天。建霖公司为刘乡岗参加医疗保险、工伤保险和生育保险。2016年12月，建霖公司为刘乡岗参加养老保险和失业保险。双方确认刘乡岗未休2015年和2016年的年休假。刘乡岗提交工资明细表拟证明剔除不满勤月份后计得其月平均工资为5837.5元。工资明细表载明刘乡岗2015年11月至2016年10月的应发工资分别为4959元、5980元、5319元、1289元、5594元、6383元、4292元、5589元、7122元、3756元、5744元、2925元，其中2016年2月上班天数为5天，2016年5月上班天数为17天，2016年8月上班天数为15.625天，2016年10月上班天数为12天，其余月份上班天数均为22天。建霖公司确认工资明细表的真实性，但主张计算刘乡岗月平均工资时不应剔除任何月份。工资明细表显示满勤22天的情况下刘乡岗的月工资由固定工资1510元+全勤奖50元+工作津贴3190元+学历津贴50元+年资津贴200元+生活补助360元+加班费构成。建霖公司提交两段录音拟证明原告不续签劳动合同，被告愿意补全社保项目并补缴费用，原告离职的原因是其想回家，被告愿意给原告补休年休假，但原告予以拒绝。第一段录音系2016年11月7日刘乡岗与建霖公司总经理助理吴昆祐谈话，谈话内容为：吴昆祐提出可以补回刘乡岗的年休假并为刘乡岗补缴养老保险，刘乡岗表示现在补缴养老保险不划算，其现在着急回家且车间环境不好不想做了。第二段录音系2016年11月8日刘乡岗与建霖公司人事徐兰英的谈话，谈话内容为：徐兰英称公司同意补交社保、可以补年假，刘乡岗称他不想做了，在建霖公司做了8、9年，车间环境不好对身体不好，其要求建霖公司支付9万元，并表示已经提起劳动仲裁，但会继续上班等仲裁结果。刘乡岗确认两段录音的真实性，但主张录音不完整，且刘乡岗只是在与建霖公司就年休假与社保事宜进行协商，并非提出因回家而辞职。刘乡岗就年休假工资、经济补偿等问题与建霖公司发生劳动争议并向东莞市劳动人事争议仲裁院寮步仲裁庭申请仲裁，要求：1、解除与建霖公司的劳动关系；2、解除劳动关系的经济补偿45000元；3、补缴养老保险和失业保险；4、年休假工资30000元。该仲裁庭作出东劳人仲院寮步庭案字[2016]784号仲裁裁决书，裁决：一、确认刘乡岗与建霖公司的劳动关系于本裁定书送达之日起解除。二、由建霖公司在本裁决书生效之日起五日内负责通知并支付刘乡岗如下款项：1、2015年年休假工资2441元；2、2016年年休假工资976.4元。三、驳回刘乡岗的其他仲裁请求。2016年12月26日，仲裁裁决书送达刘乡岗。刘乡岗不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。建霖公司提交支出证明书、离职申请书、仲裁结算书拟证明刘乡岗于2016年12月26日因回家而辞职，且双方就劳动关系解除及相关待遇结算完毕。支出证明书显示2016年12月26日建霖公司根据仲裁裁决书支付刘乡岗相关费用3417元，刘乡岗在领款人处签名、捺指印。离职申请书显示申请日期为2016年12月26日，离职原因为回家，刘乡岗在申请人处签名、捺指印。仲裁结算书显示根据仲裁裁决书确认刘乡岗与建霖公司的劳动关系于2016年12月26日解除，建霖公司按照仲裁裁决向刘乡岗支付2015年年休假工资2441元和2016年年休假工资976.4元，刘乡岗在“确认签名”处签名、捺指印。刘乡岗确认支出证明书、离职申请书、仲裁结算书的真实性，确认建霖公司向其支付了3417元，但主张该三份材料均是仲裁之后建霖公司为了规避法律风险、义务而产生，且离职申请书的注意事项载明员工辞职应提前30天提出申请，刘乡岗是2016年12月26日提出申请，因此其离职时间是2017年1月16日，但实际上建霖公司自2016年12月26日便不让刘乡岗继续上班。以上事实，有原告提交的工资表明细、参保人险种缴费明细表、网上申办（已审核通过）人员月报表、劳动合同、仲裁裁决书及送达回证、工作牌，被告提交的支出证明书、离职申请书、仲裁结算书、仲裁裁决书、录音记录陈述、光盘、社保记录，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，刘乡岗入职建霖公司工作，双方建立劳动关系，双方的权利、义务应受《中华人民共和国劳动合同法》及相关劳动法律法规的调整。双方劳动关系已于2016年12月26日解除，本院予以确认。关于双方劳动关系解除的原因。刘乡岗主张因建霖公司未为其购买养老保险、失业保险，未安排其休年休假，所以其被迫提出解除劳动关系，并要求建霖公司支付经济补偿。建霖公司主张劳动关系解除的原因是刘乡岗因想回家而单方辞职。本院认为，刘乡岗以建霖公司未安排其休年休假为由主张被迫解除劳动关系，缺乏法律依据，依法不予支持。刘乡岗以建霖公司未为其购买养老保险和失业保险为由主张被迫解除劳动关系，建霖公司提交的两段录音证明建霖公司同意为其补缴社保，但刘乡岗称现在买养老保险不划算，并表明其想回家、车间工作环境不好对身体不好而不愿继续在建霖公司工作；2016年12月建霖公司为刘乡岗参加了养老保险和失业保险；刘乡岗在仲裁裁决书送达之日即2016年12月26日填写的离职申请书载明离职方式为“辞职”，离职原因为“回家”。综上，本院认为刘乡岗在双方劳动合同到期后因个人原因而不愿意继续在建霖公司工作，对于刘乡岗以建霖公司未为其购买养老保险和失业保险而被迫解除劳动关系的主张，本院不予采纳，对刘乡岗诉请的经济补偿，本院依法不予支持。关于未休年休假工资。刘乡岗主张的2014年及之前的未休年休假工资已超过劳动仲裁申请时效，本院依法不予支持。建霖公司未安排刘乡岗在2015年和2016年休年休假，应当依法支付刘乡岗未休年休假工资报酬。2015年刘乡岗享受的带薪年休假天数为5天；双方于2016年12月26日解除劳动关系，2016年刘乡岗享受的带薪年休假的天数经折算为4天。劳动者每未休带薪年休假一天可另外得到正常工作期间的日劳动报酬的两倍。根据刘乡岗工资明细表计算其每月正常工作期间的工资为：固定工资1510元+全勤奖50元+工作津贴3190元+学历津贴50元+年资津贴200元+生活补助360元=5360元。因此，建霖公司应支付刘乡岗未休年休假工资为5360元/月÷21.75天/月×9天×200%=4435.86元。关于原告诉请被告补缴养老保险和失业保险，原告应当向社会保障行政部门提请，本院不予处理。综上，建霖公司应当向刘乡岗支付2015年、2016年未休年休假工资4435.86元，建霖公司于2016年12月26日已经向刘乡岗支付了2015、2016年未休年休假工资3417元，建霖公司还应向刘乡岗支付2015、2016年未休年休假工资1018.86元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告刘乡岗与被告东莞建霖电子有限公司之间的劳动关系已解除；二、被告东莞建霖电子有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告刘乡岗支付2015年和2016年未休年休假工资1018.86元；三、驳回原告刘乡岗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判审 判 员  雍 维二〇一七年四月十日法官助理  杨婷婷书 记 员  刘 琳附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。