广东省湛江市坡头区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0804民初181号原告：广东利明达能源有限公司（以下简称利明达公司）。住所地：湛江市坡头区海湾大道南侧。法定代表人：黄建文，副经理。委托诉讼代理人：黄晓凤，该公司职员。被告：李维清，男，1970年9月16日出生，汉族，住广东省遂溪县，委托诉讼代理人：梁栋，广东粤海律师事务所律师。原告利明达公司诉被告李维清劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月6日公开开庭进行审理。原告利明达公司的委托诉讼代理人黄晓凤，被告李维清及其委托诉讼代理人梁栋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告利明达公司起诉称，被告是原告单位的员工，于2014年5月与原告单位建立劳动关系。因原告单位属于运输企业，工作地点随着业务范围会不断变化。原告于2014年5月入职于湛江驻点，2015年3月调至惠州驻点，2015年9月调至北海驻点，2016年9月调回湛江驻点。被告已同意2016年9月的调任，于2016年9月1日与北海工作人员完成交接工作。此后，2016年9月2日至9月15日，被告未办理任何请假手续而不到公司报到及上班，在此期间，被告的主管黄建文，黄真超多次与被告沟通无果。2016年9月16日，针对被告连续旷工等事实，公司作出解除劳动合同关系的开除决定，但是由于人事财务管理上的疏忽，造成原告单位继续购买被告10月的社保的后果。因工资等问题，被告于2016年12月28日向湛江市坡头区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年2月16日，湛江市坡头区劳动人事争议仲裁委员会做出了湛坡劳人仲案非终字（2017）13号裁决书。由于被告未到单位报到及上班，也未按公司规定的请假程序申请事假。根据考勤记录，被告李维清在2016年9月起属无故缺勤。仲裁裁决在没有证据的情况下，仅因不认可微信考勤记录及社保记录而裁定原告“不能证明被告未上班”，与事实不符。根据考勤制作的工资表被告李维清9月工资为256.24元，10月26日发放工资时，扣除10月因疏忽购买的社保984.68元，实发工资为0元。原告对被告作出解除劳动合同的决定是正确的，被告无权获得经济补偿金。被告2016年9月2日至9月30日期间未办理请假手续不上班，连续旷工的行为已严重违反了公司的劳动纪律和规章制度，其也没有提前30天书面通知不来公司上班，因此，原告在2016年9月16日对被告作出解除劳动合同的开除决定并无不妥。原仲裁裁决认定原告支付被告9-10月工资缺乏事实依据以及要求原告支付经济补偿金的裁决是错误的。据此，请求：1、判决撤销湛坡劳人仲案非终字（2007）13号裁决书第一项裁决，原告不承担2016年9月、10月工资人民币1.2万元；2、判决撤销湛坡劳人仲案非终字（2007）13号裁决书第二项裁决，原告不予承担解除劳动合同的经济补偿金人民币2.1万元。被告李维清答辩称，造成原、被告劳动关系的解除是原告的过错，利明达公司故意不安排工作职位、减低工作收入从而达到不法手段逼迫被告离职，存在过错。在起诉状中说有与被告沟通是不属实的，仲裁的裁决是正确的，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告利明达公司在举证期限内向本院提交的证据有：1、工作交接表复印件一份，证明被告同意工作调动；2、《关于启用企业微信上下班打卡的通知》复印件一份，证明利明达公司启用企业微信上下班打卡的通知及上下班打卡制度；3、李维清加入企业微信手机截图、李维清2016年9月-10月考勤记录截图、清单及汇总表各一份，证明被告可以打卡但没有打卡；4、利明达公司另一员工微信考勤记录截图及清单，证明与被告的打卡对比，作参考用；5、企业微信添加成员、登陆企业微信、考勤打卡流程截图各一份，证明利明达公司的打卡制度；6、广东利明达能源有限公司2016年9月员工工资表复印件一份，证明计薪方式。被告李维清在举证期限内向本院提交的证据有：1、身份证复印件一份，证明被告的身份基本情况；2、企业机读档案登记资料一份，证明原告的工商登记情况；3、银行卡交易明细、个人参保证明复印件各一份，证明被告于2014年5月在原告处工作，实发月平均工资7000元；4、《劳动合同》、《催促签订劳动合同通知书》复印件各一份，证明原告想与被告补签不符合真实情况的劳动合同。经庭审质证，双方质证意见如下：被告李维清对原告利明达公司提供的1号证据真实性由法院核定，该表只能证明双方有交接情况，不能证明其他事实；对2号证据真实性、合法性、关联性均有异议，李维清没有收到打卡通知；对3号证据真实性、合法性、关联性均有异议，证据上未显示李维清加入微信群的时间；对4-5号证据真实性、关联性有异议，不具有参考作用；对6号证据真实性、合法性、关联性有异议，认为从9月起被告没有收到工资。原告利明达公司对被告李维清提交的1、2、3号证据没有异议；对4号证据有异议，利明达公司在2015年5月存在股东变更的情况，此后发现李维清没有签订劳动合同，后来补签，李维清收到劳动合同后没有任何质疑，直到仲裁时才提出的异议。本院对本案证据作如下确认：原告利明达公司提交1号证据能够证明李维清在北海驻点交接的情况，对此本院予以确认；2、5号证据能够证明利明达公司启用微信打卡的通知以及具体操作情况，对此本院予以确认；3、4号证据缺乏相关李维清调回湛江总部的任职情况等依据，未能达到其证明目的，本院不予确认；6号证据能够证明利明达公司的工资组成情况，对此本院予以确认。被告李维清提交的1-4号证据来源合法，内容真实，能够达到其证明目的，本院予以确认。经审理查明，原告利明达公司是2010年12月24日在工商部门登记成立的有限责任公司（自然人独资），经营范围是“燃气批发；收购、销售：农产品；批发兼零售：预包装食品（食糖）；危险货物运输，货物运输代理，仓储代理，货物包装，装卸；石油化工产品的贸易结算和交易业务；能源、新能源、石油化工产品的技术开发；货物及技术进出口”。被告李维清于2014年5月入职原告利明达公司，入职时的工作岗位是市场专员。后因利明达公司的工作需要，李维清于2015年3月任惠州点车队长，并于2015年9月至2016年8月31日调任北海点车队长职务。月工资为7500元/月（其中驻外补贴为1500元/月），由银行代付。2016年9月利明达公司将李维清调回湛江总部，李维清于2016年9月1日与北海驻点办理了工作交接。由于双方建立劳动关系后一直没有签订劳动合同，利明达公司于2016年9月5日向李维清发出已盖有利明达公司公章的《劳动合同》以及《催促签订通知书》，该《劳动合同》（甲方为利明达公司，乙方为李维清）中载明：合同期限为固定期限，从2014年1月3日起至2017年1月3日止；乙方的工作地点为湛江；实行标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天；乙方每月的基本工资标准（作为加班工资基数）为1210元。且《催促签订通知书》中注明“如您在收到《劳动合同》后的2天内，未将签好名的合同原件交回公司，视为个人拒绝签订《劳动合同》，公司将按照法律规定与您终止劳动关系”。后因李维清对合同中约定的基本工资有异议，双方一直没有签订该《劳动合同》。利明达公司于2016年9月30日向李维清发放了2016年8月份的工资，并为李维清缴纳社会保险至2016年10月。此外，利明达公司于2016年9月1日起对公司管理人员（不定时工作制人员除外）启用微信打卡方式进行考勤。2016年12月，李维清向湛江市坡头区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、依法裁决利明达公司立即向李维清支付拖欠的1.4万元工资；2、依法裁决利明达公司立即支付李维清解除劳动合同的经济补偿金2.1万元；3、依法裁决利明达公司立即向李维清支付因未签订书面劳动合同的双倍工资差额77000元。2017年2月16日，该仲裁委员会作出湛坡劳人仲案非终字【2017】13号仲裁裁决，裁决：1、利明达公司向李维清支付2016年9月、10月工资共计为1.2万元；2、利明达公司支付李维清解除劳动合同关系经济补偿金2.1万元；以上款项合计为3.3万元，利明达公司应在裁决生效之日起十日一次性支付给李维清；3、驳回李维清其他的仲裁请求。该仲裁裁决于2017年2月17日送达双方，利明达公司不服该裁决，于2017年3月3日向本院提起诉讼；李维清未在期限内提起诉讼，在本案庭审中表示对仲裁查明的事实及裁决无异议。本院认为，本案属劳动争议纠纷，李维清于2014年5月入职利明达公司，双方建立劳动关系，双方的合法权益受法律保护。关于原告利明达公司是否应当支付被告李维清2016年9、10月份工资的问题：依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”，并参照《广东省工资支付条例》第十三条：“用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者的工资”的规定，本案中，利明达公司主张已经在2016年9月16日对李维清作出解除劳动合同关系的开除决定，并以电话通知的形式告知李维清解除双方的劳动关系，但未提供相关的证据予以证明，且利明达公司未书面通知李维清解除劳动关系，也未对李维清的工资进行结算，并继续为李维清缴纳社保至2016年10月，应当认定李维清与利明达公司的劳动关系并未在2016年10月前解除，故利明达公司仍应继续支付李维清2016年9、10月份的工资。由于李维清已经在2016年9月调回湛江总部工作，故按照双方明确的平均月收入7500元（其工资组成中的驻外补贴1500元应予删除）计算，原告利明达公司应当支付被告李维清的工资为6000元/月×2=12000元。关于利明达公司是否应当支付解除劳动关系经济补偿金的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”的规定，利明达公司主张李维清违反公司的规章制度连续旷工，李维清主张利明达公司在调其回湛江总部后一直没有安排工作岗位，根据证据规则，利明达公司应当提交证据证明李维清在湛江总部的工作岗位、工作性质，以便确认李维清是否属于应当参与微信打卡的人员。且利明达公司提交的微信群截图，仅能反映李维清已加入该群，并无其他证据佐证李维清存在连续旷工的情况，故对于利明达公司主张李维清违反公司制度不应支付经济补偿，本院不予采纳。此外，因利明达公司未能提交李维清明确拒绝上班、或决定因李维清违反公司相关制度而解除劳动关系并向其发出解除劳动关系通知的证据，而李维清在提起劳动仲裁时没有对解除劳动关系提出异议，也没有提出继续履行劳动合同的要求，故应视为双方在2016年10月解除劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，李维清在利明达公司已工作2年6个月，故利明达公司应当向李维清支付解除劳动关系经济补偿金（3个月的应发工资），即（7500元/月×10个月+6000元/月×2个月）÷12个月×3个月=21750元，但李维清在提起劳动仲裁时要求利明达公司支付解除劳动关系经济补偿金数额为21000元，且在裁决后未提起诉讼，故本院对仲裁裁决的金额予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，《广东省工资支付条例》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告广东利明达能源有限公司支付被告李维清工资12000元；二、原告广东利明达能源有限公司支付被告李维清经济补偿金21000元；上述款项合计33000元，限原告广东利明达能源有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付给被告李维清。三、驳回原告广东利明达能源有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广东利明达能源有限公司负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审判长 符  康  富审判员 詹  敏  志审判员 吴    蕾二〇一七年四月二十日书记员 梁罗芬（代）附：法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《广东省工资支付条例》第十三条用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第四十六条有下列情形之一，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。