广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤1322刑初228号公诉机关博罗县人民检察院。被告人刘辉（绰号“辉古”），男，1984年8月9日出生，，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月27日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年8月31日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。被告人刘锦新（绰号“新公”），男，1990年5月27日出生，，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月27日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年8月31日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2017〕115号起诉书指控被告人刘辉、刘锦新犯贩卖毒品罪，于2017年3月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员钟家麟出庭支持公诉，被告人刘辉、刘锦新到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年6月开始，被告人刘辉驾驶其粤Ｌ×××××小轿车搭载刘锦新去到广东省惠东县购得毒品“氯胺酮”（俗称“K粉”）。同年7月25日23时许，刘辉驾驶粤Ｌ×××××小轿车搭载刘锦新去到博罗县罗阳镇现代医院对面公路边，将一包重约12克的“氯胺酮”贩卖给罗某云。同年7月27日1时许，公安民警在罗阳镇商业街乐某KTVB28房抓获刘辉、刘锦新，尔后，公安民警去到刘辉位于博罗县湖镇镇响水居委会埔新村的住宅，从该住宅二楼房间一个胶桶内缴获电子秤一把和白色晶体状可疑毒品一包。破案后，公安民警对刘辉的粤Ｌ×××××小轿车、苹果4手机一部、诺基亚手机一部，对刘锦新的酷派手机一部，分别予以扣押。经鉴定，上述缴获的可疑毒品净重274.8克，未检出常见毒品成分。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人刘辉、刘锦新的行为已构成贩卖毒品罪（未遂），建议对被告人刘辉、刘锦新判处四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。被告人刘锦新对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议；被告人刘辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，对提出的量刑建议有异议，辩称量刑过重，希望判处三年以下有期徒刑。经审理查明，2016年6月开始，被告人刘辉驾驶其粤Ｌ×××××小轿车搭载刘锦新去到广东省惠东县购得毒品氯胺酮（俗称“K粉”）。同年7月25日23时许，刘辉驾驶粤Ｌ×××××小轿车搭载刘锦新去到博罗县罗阳镇现代医院对面公路边，将一包重约12克的“氯胺酮”贩卖给罗某云。同年7月27日1时许，公安民警在罗阳镇商业街乐某KTVB28房抓获刘辉、刘锦新，尔后，公安民警去到刘辉位于博罗县湖镇镇响水居委会埔新村的住宅，从该住宅二楼房间一个胶桶内缴获电子秤一把和白色晶体状可疑毒品一包。破案后，公安民警对刘辉的粤Ｌ×××××小轿车（马自达牌、车辆识别代号：LFPH4ABCX71A41845）一辆、苹果4手机（黑色）一部、诺基亚手机（黑色）一部，对刘锦新的酷派手机（金色）一部、中国建设银行卡（卡号：62×××90）一张，分别予以扣押。经鉴定，上述缴获的可疑毒品净重274.8克，未检出常见毒品成分。上述事实，被告人刘辉、刘锦新在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案予以立案侦查。2、现场勘验笔录、照片、提取痕迹、物证登记表，证实公安机关依法对博罗县湖镇镇响水居委会埔新村进行现场勘验，并提取烟头（双喜牌）一枚、白色粉末一包；对博罗县罗阳镇商业街乐某KTVB28房进行现场勘验，并提取烟头（芙蓉王牌）一枚。3、到案经过，证实公安机关于2016年2月27日在博罗县罗阳镇商业街乐某KTVB28房将被告人刘辉、刘锦新抓获。4、证人证言证人曾某1的证言，证实其吸食过毒品“K粉”两次，第一次是2016年5月底，其和刘辉、刘锦新在乐某KTV唱完歌后刘辉载其到其工作的工厂门口（博罗中学斜对面），然后在厂门口旁边的树下，其看见刘辉和刘锦新在吸食毒品，接着刘辉也给其一些“K粉”吸食；第二次是2016年7月14日凌晨2时许，其和刘辉、刘锦新在520酒吧喝完酒后，其坐上了刘辉的汽车，后看到刘辉、刘锦新在吸食“K粉”，然后其也吸食了一些。证人黄某的证言，证实其帮他人拿过两次毒品“K粉”，第一次是2015年9月中旬的一天16时许，朱某金电话联系其称要200元的“K粉”，然后其去到朱某金家门口拿了200元后就回家并打电话给刘辉，接着其和刘辉一起去惠东县找一个绰号“小国”的人买了500元的“K粉”（14克）。回到响水镇后，其在埔头村伟业厂对面拿了4克“K粉”给朱某金，剩下的10克其和刘辉各一半；第二次是2016年2月初的一天晚上，其电话联系刘辉带其去博罗县拿“K粉”，刘辉答应后其接着电话联系一个绰号“傻彪”的男子问有没有100元的“K粉”，“傻彪”称有并让其通过无卡转账的方式通过ATM转账100元至农业银行账号，然后其坐刘辉的车去到博罗县文化广场对面的农业银行转账了100元给“傻彪”并电话告知“傻彪”，“傻彪”让其到博罗县汽车东站旁的一个垃圾桶旁找一个空烟盒，里面有100元的“K粉”（1克），其和刘辉拿到毒品后回到响水镇，到了其家门口后，其和刘辉在车上吸食了一部分“K粉”，剩下的“K粉”其在第二天在其家中吸食完。5、被告人供述及辩解被告人刘辉在侦查阶段供称，刘锦新是我的堂弟，他自2016年7月初开始住在我家里二楼的一个房间。2016年6月中旬的一天23时许，刘锦新在我家打电话给湖镇镇一个外号“萝卜”的男子要“K粉”，“萝卜”答应后，刘锦新就和我说去博罗县拿一点“K粉”来吸，于是我开车载着刘锦新去博罗县，途中刘锦新接到一个电话称想要毒品，但刘锦新表示要找一下。之后我们就来到博罗县现代医院隔壁博罗大道上，刘锦新就打电话给“萝卜”，过了几分钟“萝卜”就开着一辆摩托车过来，并直接上了我的车后排和刘锦新交易了100元的“K粉”，刘锦新接着问“萝卜”有没有15000元的“K粉”，“萝卜”说有但要先转账，然后就下车离开。我和刘锦新就去到商业西街一家建设银行通过银行卡转账了15000元到“萝卜”指定账户，然后回到现代医院与“萝卜”碰面，“萝卜”拿了一个黑色塑料袋上了我车并将塑料袋放下就离开了。2016年7月4日左右12时许，刘锦新在我家里打电话问“阿宾”谁有“K粉”卖，“阿宾”说要问下。到了当天17时许，“阿宾”打回电话给刘锦新说有毒品，但要到惠东县拿。当天晚上凌晨0时许，我开车载着刘锦新到博罗汽车站旁接了“阿宾”后就开车到惠东县平山镇金泰沐足对面路口的一个停车场旁停车，然后“阿宾”打电话给对方拿“K粉”过来。没多久一名男子开着黑色女装摩托车过来我们车上看了一下后就开车走了，几分钟后就打电话给“阿宾”说换到对面街交易。之后“阿宾”和刘锦新一起下车到对面一栋楼屋里，过了5分钟左右，刘锦新就和“阿宾”一起拿着一个黑色塑料袋回来，接着我们直接开车回家，到了博罗汽车西站“阿宾”就下车了，且刘锦新拿了1000元左右给“阿宾”。2016年7月24日凌晨0时许，我跟刘锦新在博罗县乐某KTV唱完歌后在回家路上时，“萝卜”打电话问刘锦新有没有“K粉”，刘锦新说有然后约好在博罗县现代医院隔壁博罗大道上交易。不久后“萝卜”就开着白色女装摩托车来到我们小车旁，我们就打开车窗给了“萝卜”12克“K粉”，“萝卜”直接将钱给了刘锦新。我驾驶的车辆是我的粤Ｌ×××××号马自达牌CA7201AT3小车，公安机关从我身上搜出的两部手机都是我的，一部是苹果4手机，号码是152××××3569，另一部是老款的诺基亚手机，号码是152××××4991，我不知道公安机关查获的毒品是假的。在审查起诉阶段供述，2016年7月26日23时许我和刘锦新被抓获前一两天的23时许，刘锦新叫我开车送他去见“萝卜”，然后我们去到县城现代医院对面，刘锦新在后排座上将一包“K粉”给了“萝卜”，钱是怎么交易的不清楚，是刘锦新收的，这次的毒品是刘锦新准备的，哪里来的我不清楚。公安机关缴获的可疑毒品是刘锦新的，是他联系“阿宾”购买，由我驾车送他去惠东购买的，当时刘锦新说是拿“东西”，我就知道是买毒品了，买到毒品“K粉”后（交易时称量过是200多克），“阿宾”和刘锦新上车后就说铲点来验下真假，当场就发现这货是假的，不纯，接着就回了博罗，我认罪。在庭审过程中，刘辉对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪。被告人刘锦新供称，我和堂哥刘辉一共贩卖过4次“K粉”给“萝卜”的男子，分别是2016年7月初的一天22时许卖了1500元的“K粉”、隔了两天后的凌晨0时许卖了2000元的“K粉”、7月中旬的一天凌晨0时许卖了2000元的“K粉”、7月26日凌晨0时许卖了2000元的“K粉”，都是我堂哥联系“萝卜”的，每次都在博罗县罗阳镇广汕路生鸡头桥附近路边把货交给“萝卜”。具体是在2016年7月初的一天，我和堂哥接到“萝卜”电话称他可以拿到货（“K粉”）问我们去不去拿，并说可以帮我们销，我们想到自己也要吸就想着拿货后卖了赚了钱可供自己吸就答应了由“萝卜”帮我们联系，并把筹到的3500元（我向别人借了1000元、刘辉拿出2500元）拿给“萝卜”。“萝卜”联系好后带着我们开车前往惠东县的一路旁，再由“萝卜”联系卖家出来交货给我们，我们拿了一袋货就开车回来了，货由刘辉负责保管，之后由刘辉负责分包装，并在拿货后的十天左右，分了三次在罗阳镇生鸡头桥附近卖回给“萝卜”，三次共卖了5500元现金，共赚了2000元。货卖完后，“萝卜”告诉我们有货拿，问我们还要不要，我们看着有钱赚就分别向别人借了7500元，共15000元交给了“萝卜”，由“萝卜”联系卖家给我们拿货。到了7月中旬时，“萝卜”联系好卖家后我们就去到惠东的同一地点，然后由“萝卜”联系卖家把货拿到我们车上，这次拿了一大包，比上次多三四倍左右，具体多少克并不清楚。“K粉”拿回来后两次都是由刘辉保管和分包售卖。2016年7月26日凌晨0时许，“萝卜”打电话给我说要2000元的货，我就与刘辉拿了点“K粉”（我们一起出资15000元购买的“K粉”的其中一部分）到罗阳镇生鸡头桥附近交给了“萝卜”，“萝卜”通过微信转账的方式转了2000元到我账户，每人分得1000元。以上四次卖“K粉”的钱都是由刘辉拿着，再由他分配给我，其中前三次共分给我1200元，后面一次预支了300元给我。公安机关查获的电子秤是刘辉的，查获的毒品是我和刘辉合伙拿货卖剩的部分，我不知道这些毒品是假的，当时我们带毒品回房间后，隔了十多天才检查毒品真假，才知道毒品有问题。“萝卜”的电话号码是150××××4962，我的电话号码是150××××8526。在审查起诉阶段供述，2016年7月15日左右，我和“萝卜”、刘辉一起玩时“萝卜”说有办法拿到毒品，让我和刘辉买多一些（250克“K粉），到时他帮我们散货出去，然后我和刘辉就各出了7500元凑成15000元由刘辉交给了“萝卜”，接着我和刘辉就去到惠东，并从“萝卜”联系到的一男子购得15000元的“K粉”（约290克）。2016年7月18日左右，我和刘辉发现买回来的290克左右的“K粉”有问题，直至2016年7月26日“萝卜”打电话给刘辉说要2000元“K粉”，然后刘辉就以上述290克的“K粉”铲了2000元份量（10多克），接着我就开车载着刘辉去到现代医院对面将毒品交给“萝卜”，“萝卜”当场加我微信并转账了2000元到我微信。第二天，我和刘辉到博罗县城建设银行支取了2000元，分给刘辉1000元，我将自己分得的1000元买了一部手机（已被公安机关扣押）。在庭审过程中，刘锦新对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪。6、辨认笔录，证实曾某1辨认出刘辉、刘锦新就是给其毒品吸食的人；刘辉、刘锦新辨认出黄某；刘辉、刘锦新辨认出罗某云就是贩卖毒品给其的“萝卜”。7、吸毒人口管控信息、现场检测报告书，证实刘辉曾因吸食氯胺酮被行政拘留，刘辉、刘锦新、曾某1的尿液经氯胺酮试剂现场检测，结果均呈阳性。8、搜查证、搜查笔录、说明材料，证实公安机关依法对刘辉的住所（博罗县湖镇镇响水居委会埔新村的一民宅）进行搜查，在二楼卧室内一铁桶内搜出可疑毒品“K粉”一包及电子秤一把。9、扣押决定书、扣押清单、物证照片，证实公安机关依法对缴获的电子秤一把、白色晶体状可疑毒品一包，刘辉的粤Ｌ×××××小轿车（马自达牌）一辆、苹果4手机（黑色）一部、诺基亚手机（黑色）一部，刘锦新的酷派手机（金色）一部、中国建设银行卡（卡号：62×××90）一张，分别予以扣押。10、指认照片、缴获的K粉和电子秤照片、提取笔录、称量笔录、抽样笔录、称量照片，证实刘辉对公安机关查获的可疑毒品及电子秤进行指认，查获的可疑毒品经称量，净重为274.8克，并提取1克送检。11、理化检验检验报告、鉴定意见通知书，证实公安机关查获的白色晶体状可疑毒品一包，未检出常见毒品成分。12、调取证据清单、通话清单、银行流水清单，证实“萝卜”使用的手机号码150××××4962的登记户主是罗某云，罗某云使用的手机号码150××××4962与刘锦新使用的手机号码150××××8526、刘辉使用的电话号码152××××4991、152××××3569在2016年5月1日至2016年7月26日期间有多次通话记录。刘锦新的中国建设银行账户（卡号：62×××90）于2016年7月26日XF提现2098.57元、ATM取款2000元。13、汽车信息查询情况，证实粤Ｌ×××××号小型汽车（车辆识别代号：LFPH4ABCX71A41845）的所有人是刘辉。14、常住人口信息，证实罗某云（“萝卜”）的基本信息。15、户籍证明，证实被告人刘锦新于1990年5月27日出生，被告人刘辉于1984年8月9日出生，均已达到完全刑事责任年龄。本院认为，被告人刘辉、刘锦新违反国家毒品管理法规，明知是氯胺酮仍贩卖给他人，数量较大，因其意志以外的原因而未能得逞，其行为已构成贩卖毒品罪（未遂）。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告二人归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现，且是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合相关法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人刘辉犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月27日起至2020年7月26日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)。二、被告人刘锦新犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月27日起至2020年7月26日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)。三、公安机关扣押的涉案电子秤一把、净重为274.8克的白色晶体状物品一包，刘辉的粤Ｌ×××××小轿车一辆、苹果4手机一部、诺基亚手机一部，刘锦新的酷派手机一部、中国建设银行卡（卡号：62×××90）一张，均依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  袁小东审 判 员  邓明聪人民陪审员  利国安二〇一七年四月二十八日书 记 员  蔡嘉茵附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。