广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤06刑终430号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）廖国宏，男，1974年5月15日出生，汉族，初中文化，佛山市顺德区容桂街道金美达实业有限公司保安队长，户籍地广东省佛山市顺德区。因犯抢劫罪于2006年12月15日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2010年7月21日减刑刑满释放。因本案于2016年7月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人廖国宏犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月22日作出（2016）粤0606刑初4580号刑事判决。原审被告人廖国宏不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2016年7月26日，被告人廖国宏答应购毒人员何某1的要求，在顺德区容桂街道细滘居委会潮德路一街3号对开路段，贩卖人民币200元的毒品甲基苯丙胺（冰毒）给何某1，交易完毕被公安民警现场抓获，当场从何某1身上缴获1小包毒品甲基苯丙胺（经鉴定，净重0.97克），从廖国宏身上缴获手机1部及人民币100元（已经由公安机关依法处理）。原判认定上述事实的证据有：抓获经过，被告人廖国宏的供述及指认、辨认笔录，证人何某1、梁某的证言及指认、辨认笔录，现场勘验笔录及照片，化验检验报告，毒品现场检测报告书及告知书，手机通话清单，称量笔录、称量清单、取样笔录，搜查笔录、缴获经过、扣押清单、发还清单、移交清单，被告人廖国宏的前科材料，被告人廖国宏的户籍证明等。原判认为，被告人廖国宏无视国家法律，违反国家毒品管理法规,贩卖毒品甲基苯丙胺，侵犯国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人廖国宏归案后能如实供述自己的罪行，对其依法予以从轻处罚。对扣押的涉案手机1部，依法予以没收并上缴国库；对扣押的毒品甲基苯丙胺0.97克，依法予以没收并销毁。综合考虑被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人廖国宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；二、对暂扣于佛山市顺德区公安局容桂派出所的涉案手机1部依法予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库；对暂扣于佛山市顺德区公安局的毒品甲基苯丙胺0.97克依法予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。宣判后，原审被告人廖国宏上诉提出以下几点意见：1.他根本没有贩卖毒品给何某1，从案发当天下午2点半开始，何某1在公安人员的要求下，打了很多电话给他，一直打到晚上9点多他才答应与何某1一起去找毒贩“大中华”拿冰毒；2.公安人员捏造证据，知法犯法。当时何某1的朋友交给他300元，他说只用200元就可以了，并退还100元给对方，但对方不要，说拿完毒品再说，其实何某1等人故意要他收好处费来陷害他，后公安人员在容桂街道细滘居委会潮德路一街路段对他进行殴打，叫他指认现场和毒品，当他在容桂派出所录口供时有两三个便衣民警做他的思想工作，一直叫他不要说坐在副驾驶位上的人是便衣警察；3.当晚由于公安人员抓不到“大中华”，就拿他来当毒贩子交任务，后他在看守所碰见毒贩“大中华”，得知“大中华”被判了7个月，而他却被判了9个月。综上，请求二审法院查明事实，对他作出公正的裁判。经审理查明，2016年7月26日21时许，购毒人员何某1打电话给上诉人廖国宏，要求购买1克毒品甲基苯丙胺，上诉人廖国宏答应何某1的要求。随后，何某1驾驶一辆大众牌小汽车搭载廖国宏去到佛山市顺德区容桂街道细滘居委会潮德路一街3号对开路段，并向廖国宏支付了300元购毒款。廖国宏下车找“大中华”（另案处理）购买甲基苯丙胺，向“大中华”支付了200元，“大中华”给了廖国宏一小包净重0.97的毒品甲基苯丙胺。廖国宏返回何某1驾驶的小汽车后，将毒品交给何某1。交易完毕后，廖国宏和何某1被公安民警抓获，民警当场从何某1身上缴获二人所交易的毒品，从廖国宏身上缴获手机1部及人民币100元。上述事实，有以下证据予以证实：抓获经过，被告人廖国宏的供述及指认、辨认笔录，证人何某1、梁某的证言及指认、辨认笔录，现场勘验笔录及照片，化验检验报告，毒品现场检测报告书及告知书，手机通话清单，称量笔录、称量清单、取样笔录，搜查笔录、缴获经过、扣押清单、发还清单、移交清单，被告人廖国宏的前科材料，被告人廖国宏的户籍证明等。上诉人廖国宏提出他根本没有贩卖毒品给何某1，案发当天下午2点半开始，何某1打了很多电话给他，一直打到晚上9点多他才答应与何某1一起去找毒贩“大中华”拿冰毒。经查，根据上诉人廖国宏的供述、证人何某1的证言，上诉人廖国宏向何某1收取300元购毒款后，向“大中华”支付了200元购买到一小包冰毒，然后再将毒品交给何某1，从中牟取经济利益；搜查笔录证实公安人员从廖国宏身上起获了100元毒资，印证了廖国宏向何某1贩卖毒品牟利的事实；手机通话清单证实何某1于案发当天21时许与廖国宏有通话记录。综上，足以认定廖国宏实施了贩卖毒品行为，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。至于上诉人廖国宏称何某1自当天下午2点半开始多次打电话给他一节，经查，手机通话清单反映证人何某1的手机仅于2016年7月26日21:08:26、21:09:18、21:22:15三次主叫上诉人廖国宏，其余时间与廖国宏并无通话记录。上诉人廖国宏提出的此点上诉意见无事实依据，本院不予采纳。上诉人廖国宏提出公安人员捏造证据，对他有殴打逼供行为，他在容桂派出所录口供时有两三个便衣民警做他的思想工作，一直叫他不要说坐在副驾驶位上的人是便衣警察。经查，上诉人廖国宏提出公安人员违法取证，但无提供相关证据或线索。上诉人在侦查阶段所作的笔录是公安人员依法定程序作出的，并由上诉人签名、捺指印；证人何某1、梁某均反映何某1在车上向上诉人廖国宏支付了300元人民币，并无提及廖国宏只收200元、欲退回100元一节，可见上诉人称其欲退钱一节无相关证据印证；通过查看公安人员审讯上诉人的同步录音录像，上诉人在审讯结束后均是自愿在笔录上签字并捺指印，并未发现公安人员对其进行逼供或诱供；通过查看抓获现场、称重、取样的录像，亦未发现公安人员为了逼迫廖国宏认罪而殴打上诉人或存在捏造证据、违法取证的行为；至于交易时坐在小汽车副驾驶位的男子，是公安机关为抓捕廖国宏而安排的治安队员，该治安队员已于2017年7月27日零时19分至1时9分依法定程序作证，证言笔录的时间早于上诉人第一次讯问笔录的时间（2017年7月27日1时13分至2时），可见并不存在公安人员意图隐瞒该证人的情形。综上，上诉人廖国宏提出的此点上诉意见亦无事实依据，本院不予采纳。上诉人廖国宏提出当晚由于公安人员抓不到“大中华”，就拿他来当毒贩子交任务，后他在看守所碰见毒贩“大中华”，得知“大中华”被判了7个月，而他却被判了9个月。经查，上诉人没有提供相关证据或线索证实其该点意见，亦无在案证据证实，故其提出“由于公安人员抓不到“大中华”，就拿他来当毒贩子交任务”的上诉意见不足以采信。至于上家毒贩“大中华”是否被公安人员抓获、如何判刑，对上诉人的定罪量刑并不构成影响。上诉人提出的此点上诉意见据理不足，亦不予采纳。本院认为，上诉人廖国宏无视国家法律，违反国家毒品管理法规,贩卖毒品甲基苯丙胺0.97克，其行为已构成贩卖毒品罪。扣押的涉案手机1部，依法予以没收并上缴国库；扣押的毒品甲基苯丙胺0.97克，依法予以没收并销毁。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑道永审判员  黄烈生审判员  邱卫玲二〇一七年四月二十四日书记员  黎明钊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。