河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫17民终598号上诉人（原审被告)：温雪红，女，1972年2月2日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：李杰，河南驿城律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：张琼，女，1966年2月4日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：牛长志，驻马店市“148”法律服务所法律工作者。原审被告：驻马店市乐山商场时尚购物广场有限公司，住所地驻马店市解放路与乐山路交叉口东南角。法定代表人：徐泽波，该公司董事长兼总经理。原审被告：驻马店市乐山商场实业有限公司，住所地驻马店市解放路中段。法定代表人：徐泽波，该公司董事长兼总经理。二原审被告委托诉讼代理人：冯鹏，河南尚成律师事务所律师。上诉人温雪红因与被上诉人张琼，原审被告驻马店市乐山商场时尚购物广场有限公司（以下简称新百汇商场）、驻马店市乐山商场实业有限公司（以下简称乐山商场）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。温雪红的上诉请求为：一、一审判决事实不清、证据不足，请求依法改判或发回重审；二、本案一切诉讼费用由张琼承担。事实与理由：一、漯松振司鉴所[2016]临鉴字第53号司法鉴定意见适用法律错误，应不予采信。二、一审判决认定其承担70%的责任过高。三、一审按照城市标准计算赔偿数额错误。张琼辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。新百汇商场、乐山商场均辩称：一审判决其不承担责任判决正确。张琼向一审法院起诉请求：请求判令温雪红、新百汇商场、乐山商场连带赔偿其各项损失98449.02元。一审法院认定事实：2015年10月8日，张琼在新百汇商场内部温雪红经营的面点部工作时，因面团堵塞轧面机，张琼未关闭电源，用右手疏通机器，致右手被轧伤。后被送入中国人民解放军第一五九中心医院，诊断为：右手开放性外伤：1、右示中环指固有动脉及神经损伤；2、右手多发指骨骨折。住院治疗37天，支出医疗费19301.21元。2015年12月30日，张琼委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对张琼的伤情进行鉴定。2016年1月9日，该所作出驻蔚康司鉴所[2015]临鉴字第397号司法鉴定意见：张琼的伤情被评定为十级伤残。张琼为此支付鉴定费700元。温雪红对鉴定有异议，提出重新鉴定申请。2016年6月21日，一审法院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对张琼的伤情重新进行鉴定。2016年7月15日，该所作出漯松振司鉴所[2016]临鉴字第53号司法鉴定意见：张琼的伤情被评定为九级伤残。2015年12月26日，温雪红与新百汇商场签订合同一份，租用新百汇商场的场地，经营面点生意，租期自2016年1月1日起至2016年12月31日。温雪红经营使用的水电费由其支出，其雇佣的员工工资也由其自己支付。另查明：张琼系农业户口，现住驻马店市××江路正大饲料公司2号楼东1单元3层302，该房系张琼购买，2011年11月15日登记在张琼名下。还查明：张琼的母亲时大贞系农村户口，1944年1月10日出生，至张琼定残时年满72周岁，有子女四人。一审法院认为：公民身体造成损害的，赔偿义务人应当依法承担民事赔偿责任。温雪红雇佣张琼从事劳务工作，温雪红作为接受劳务方，对提供劳务者在从事劳务活动中受到伤害的，依法应承担赔偿责任。张琼作为完全民事行为能力人，自身在工作中没有尽到谨慎的注意义务，未关闭电源操作轧面机，其也存在一定过错，也应当承担相应的责任，因此，确定张琼承担30%的责任，温雪红承担70%的责任。张琼户籍虽为农业户口，但其在城市购房，长期居住于城市，在城市工作，应当按照城市标准计算其损失。关于新百汇商场及乐山商场是否应当承担赔偿责任的问题，新百汇商场作为营业场所的提供者，与张琼不存在任何法律关系，二者对事故的发生也不存在过错，故张琼要求新百汇商场、乐山商场承担赔偿责任的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。张琼的各项损失确定为：1、医疗费，按照支出的票据19301.21元认定。2、营养费，按照住院37天，每天10元计算，计款370元。3、住院伙食补助费，按照住院37天，每天20元计算，计款740元。4、关于误工费，因张琼未提交其收入证明，其误工费可按上年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元认定，误工期限为受伤之日至定残前一天，共计92天（2015年10月8日至2016年1月8日），误工费数额为6446.55元（25576元÷365天×92天）。5、关于护理费，张琼住院期间37天，按照上年度河南省上年度居民服务业和其他服务业职工平均工资30482元/年计算，护理费应为3089.96元（30482元/年÷365天×37天）。6、残疾赔偿金，按上年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元认定，张琼伤残等级为9级，伤残赔偿指数应为0.2，赔偿年限为20年，残疾赔偿金数额为102304元（25576元/年×20年×0.2）。7、被扶养人生活费，张琼起诉要求支付五年的被扶养人生活费，予以认可，按照上年度河南省农村居民人均生活消费支出7887元/年计算，数额为9858.75元（7887元/年×5年÷4人）。9、鉴定费，以张琼实际支出的700元认定。以上1-9项，共计142810.47元。温雪红承担70%的责任，计款99967.33元，扣除已支付的15000元，下余84967.33元。张琼的损伤构成伤残，应当给予一定的精神抚慰，精神抚慰金的数额可根据损害后果酌定为7000元，以上共计91967.33元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、限温雪红于判决生效后十日内赔偿张琼各项损失91967.33元。二、驳回张琼的其他诉讼请求。案件受理费2190元，张琼负担190元，温雪红负担2000元。二审中，当事人没有提交新证据。二审对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，2015年10月8日，张琼在新百汇商场内部温雪红经营的面点部工作时，因面团堵塞轧面机，张琼未关闭电源，用右手疏通机器，致右手被轧伤。双方当事人对张琼受伤的事实不持异议，予以确认。温雪红雇佣张琼从事劳务工作，温雪红作为接受劳务方，对提供劳务者在从事劳务活动中受到伤害的，依法应承担赔偿责任。张琼作为完全民事行为能力人，自身在工作中没有尽到谨慎的注意义务，未关闭电源操作轧面机，其也存在一定过错，也应当承担相应的责任，一审法院判决认定张琼承担30%的责任，温雪红承担70%的责任并无不当，温雪红上诉称，一审判决认定其承担70%的责任过高的上诉理由不足，不予支持。一审中，温雪红对张琼自行委托鉴定机构做出的鉴定意见提出异议并提出重新鉴定申请，一审法院准许温雪红的重新鉴定申请，并依法委托漯河松振法医临床司法鉴定所对张琼的伤情重新进行鉴定。该所于2016年7月15日作出漯松振司鉴所[2016]临鉴字第53号司法鉴定意见。温雪红针对漯松振司鉴所[2016]临鉴字第53号司法鉴定意见，既未提供鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的证据，也未提供鉴定程序严重违法和鉴定结论明显依据不足的证据，其上诉称，漯松振司鉴所[2016]临鉴字第53号司法鉴定意见适用法律错误，应不予采信的上诉理由与法无据，不予支持。一审中，张琼提交驻房权证字第××号房产证，足以证明该房系张琼购买。一审法院按照城市标准计算赔偿数额并无不当，温雪红上诉称，一审法院按照城市标准计算赔偿数额错误的上诉理由证据不足，不予支持。综上所述，温雪红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2190元，由温雪红负担。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  王 威代理审判员  呼小伟二〇一七年四月二十日书 记 员  袁慧明