新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新42民终53号上诉人（原审被告）：朱高升，男，1965年5月22日出生，汉族，现住石河子市。委托诉讼代理人：刁培勤，新疆天众律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李洪民，男，1962年12月4日出生，汉族，现住石河子市。委托诉讼代理人（特别授权）：梁丽，新疆卓鼎熙泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：闫加文，男，1967年12月2日出生，汉族，个体，现住沙湾县。委托诉讼代理人：桂久梅，新疆沙泉律师事务所律师。上诉人朱高升因与被上诉人李洪民、闫加文提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2016）新4223民初1491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月17日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人朱高升及其委托诉讼代理人刁培勤、被上诉人李洪民的委托诉讼代理人梁丽、被上诉人闫加文及其委托诉讼代理人桂久梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱高升上诉请求:一、撤销原审判决第一、二项；二、公正、公平的作出判决。事实和理由：一、原审对各方的责任比例划分不当。提出使用叉车的人系闫加文，与上诉人无关；上诉人已经完成了闫加文工程的80%，剩余工程因无脚手架而暂停施工。李洪民受伤后，上诉人要求闫加文支付工程款，闫加文给付了6000元，上诉人又加了800元共6800元付给了被上诉人李洪民作为医疗费用，故一审将闫加文给付的6000元工程款错误认定为被上诉人闫加文给付被上诉人李洪民的医疗费明显不当；二、一审判决各方承担责任比例不当。上诉人因无脚手架向被上诉人闫加文提出无法继续施工遭到其拒绝，闫加文找来叉车代替脚手架，并找来驾驶人员操作，后造成被上诉人李洪民受伤，应当由驾驶人员及闫加文承担责任；三、一审对上诉人朱高升、被上诉人闫加文承担的赔偿数额计算方式有误。李洪民辩称，一、一审判决上诉人承担赔偿责任符合法律规定。李洪民受雇于朱高升，为闫加文做外墙保温，李洪民与朱高升之间系劳务关系，朱高升与闫加文之间系承揽关系，朱高升作为雇主，有责任采取防护措施，其明知用叉车代理脚手架存在危险仍为之，应当对此次事故承担赔偿责任；闫加文应朱高升的要求找来叉车并施工，亦存在过错，一审对责任比例的负担适当；二、上诉人认为叉车驾驶员应当承担责任的理由不能成立。因不能查清驾驶员的姓名、身份及下落，即没有明确的被告，故也不符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。闫加文答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。一、朱高升与闫加文之间系承揽合同关系，闫加文根据上诉人的要求找叉车代替脚手架，让施工人站在上面施工也是给上诉人完成承揽工程帮忙，根据法律规定，闫加文仅对承揽人的选任承担相应的过失责任。上诉人与李洪民之间系雇佣关系，上诉人应对其从事的雇佣活动承担安全保障义务，一审责任比例适当，合理合法；二、闫加文通过上诉人支付给李洪民的6000元医疗费，一审庭审中李洪民认可，上诉人对闫加文给付6000元的事实也认可，现上诉人称6000元系工程款与事实不符；三、上诉人所称的未冲减6000元正确，望二审予以纠正。李洪民向一审法院起诉请求：被告赔偿经济损失81700.03元，并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2015年9月，被告闫加文将天缘旅社的外墙保温工程承包给无施工资质的被告朱高升，朱高升雇请原告李洪民进行施工，2015年9月9日上午9时左右，原告准备在高出施工，要求朱高升提供脚手架，朱高升因找不到脚手架，便让闫加文帮忙找来一辆叉车代替脚手架，原告站在墙头施工时，右足不慎被叉车挤压，致原告右足两处骨折，当时被告闫加文将原告送往石河子市人民医院治疗，因当时被告朱高升无钱支付医药费，被告闫加文给付被告朱高升现金6000元，后原告转到沙湾县石河子老街李宁骨伤科专科医院治疗。原告住院48天，花费医药费21190.36元，医嘱建议休息3个月，2016年2月26日，原告经新疆天宇司法鉴定所评定意见为误工180日，营养90日，护理90日。原告支付鉴定费1800元，复印病历费用40元。另被告朱高升支付6800元的医疗费。后原告与二被告协商损失赔偿问题无果。以上有原被告举证及原被告当庭陈述在案佐证，足以认定。一审法院认为：公民人身健康权应受法律保护。本案中，原告李洪民与被告朱高升系劳务雇佣关系，被告朱高升对事故造成原告的损害承担90%赔偿责任。被告闫加文与被告朱高升系承揽关系，因被告闫加文对被告朱高升的施工资质未尽到查明的义务，依法对原告的损害承担10%的赔偿责任。对原告主张医疗费，护理费，营养费，住院伙食补助费，误工费，法医鉴定费，复印费的请求，符合法律规定，应予支持。对原告主张误工天数180天，这与沙湾县石河子老街李宁骨伤科专科医院医嘱建议休息3个月不一致，结合本案案情，依法对原告主张的误工天数为90日予以支持。对原告主张的后续治疗费6000元，因此费用未实际发生，不予支持。对原告主张的交通费，结合本案案情，对原告主张的交通费为200元予以支持。对被告朱高升辩称是闫加文主动要求用叉车代替脚手架，申请追加叉车驾驶员为被告，因两被告均不能提供叉车驾驶员姓名及具体下落，故对被告朱高生辩解理由不予支持。同时依法告知两被告保留对叉车驾驶员的追偿权。对被告闫加文辩称其与被告朱高升是承揽关系，作为本案被告主体不适格。因被告朱高升无施工资质，定做人闫加文未尽到审查义务，本案应承担相应责任，故对被告闫加文的辩解理由不予采信。综上所述，原告李洪民本案事故损失为沙湾县石河子老街李宁骨伤科专科医院医疗费21190.36元，石河子市人民医院医疗费6800元，护理费15019.89元，营养费1350元，住院伙食补助费5760元，误工费15019.89元，法医鉴定费1800元，复印费40元，交通费200元。以上共计67180.14元。判决：一、被告朱高升于判决生效后十日内向原告李洪民支付赔偿款66462.13元（67180.14元×90%＋6000元）；二、被告闫加文于判决生效后十日内向原告李洪民支付赔偿款718.01元（67180.14元×10%－6000元）；三，驳回原告李洪民的其他诉讼请求。案件受理费减半收取921元，由被告朱高升负担829元，被告闫加文负担92元。本院对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：1、上诉人朱高升与被上诉人闫加文应当承担的责任比例如何划分？2、被上诉人闫加文已经支付的6000元是工程款还是垫付的医疗费？二审中当事人没有提交新证据。本院认为，关于争议焦点一，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。承揽人在完成工程过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，上诉人与被上诉人李洪民系雇佣关系，故上诉人在本案中应当承担主要赔偿责任，被上诉人闫加文作为定作人，未对朱高升的施工资质进行审查，应当承担相应的赔偿责任，原审判令其承担10%的责任并无不当，应予确认。关于争议焦点二，当事人应当对自己的主张提供相应的证据。上诉人朱高升针对其上诉主张的6000元为工程款未能提供证据证实，故不予采纳。关于上诉人朱高升提出原审对赔偿数额的计算方法有误，经审查，原审对6000元的扣减方式有误。朱高升应向李洪民支付的赔偿款为67180.14元×90%-800元=59662.13元；闫加文应向李洪民支付的赔偿款为67180.14元×10%-6000元=718.01元。综上所述，上诉人朱高升的上诉请求部分成立，予以支持；依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持沙湾县人民法院新42**民初1491号民事判决第二项，即”被告闫加文于判决生效后十日内向原告李洪民支付赔偿款718.14元”；二、撤销沙湾县人民法院新42**民初1491号民事判决第一项，即”被告朱高升于判决生效后十日内向原告李洪民支付赔偿款66462.13元”；三、上诉人朱高升于判决生效后十日内向被上诉人李洪民支付赔偿款59662.13元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取921元，二审案件受理费1842元，投递费120元，合计2883元，由被上诉人闫加文负担288.3元，上诉人朱高升负担2704.7元。本判决为终审判决。审判长  范淑桂审判员  盛成盼审判员  滕媛媛二〇一七年四月十日书记员  张 莉