江苏省常州市新北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0411民初6067号 原告：江苏中海互联网科技有限公司，住所地常州市新北区太湖东路9号4幢403室，统一社会信用代码91320411MA1W8DC62G。 法定代表人：芮江峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胥昊，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：潘德喜，男，该公司员工。 被告：常州飞腾化工有限公司，住所地常州市新北区春江镇圩塘化工区，统一社会信用代码91320411743119678A。 法定代表人：凌燕英，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马鹏飞，江苏东晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏诗逸，江苏东晟律师事务所律师。 原告江苏中海互联网科技有限公司（以下简称中海公司）诉被告常州飞腾化工有限公司（以下简称飞腾公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案受理，依法适用简易程序后转换成普通程序公开开庭进行了审理。原告中海公司的委托诉讼代理人潘德喜、胥昊，被告飞腾公司的委托诉讼代理人马鹏飞、魏诗逸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中海公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付实际损失164740元，后变更为判令被告支付违约金464310元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：我公司与被告签订2018年二甘醇销售合同，约定从2018年8月26日至2018年12月31日，被告每月从原告处提货280吨，合计1120吨。被告于2018年9月、10月、12月分别提货280吨，但2018年11月份的280吨货物未及时提取，经原告要求被告分两次提取80吨，尚有200吨至今未提取。经多次催告无果，我公司只能将该货物出卖给他人以避免扩大损失，被告未及时提货行为已构成违约，并严重损害原告的合法权益，根据合同的约定被告应承担逾期提货按日息千分之三的违约金，请求法院支持我公司的诉讼请求。 被告飞腾公司辩称，双方签订的《2018年二甘醇销售合同》约定双方应签订执行订单即小合同，执行订单中的条款是双方此后提货的依据；双方已经签订有执行订单的部分，我公司是提货完毕，未与原告签订执行订单，未确定如何提货，我公司当然不构成违约，原告认为我公司违约并要求支付损失，没有事实和法律依据。双方未签订的执行订单，根本不存在催告提货这一问题，原告主张将货物出卖给第三方以避免扩大损失并无依据。双方并未签订2018年11月执行订单，原告并未明确发函要求解除《2018年二甘醇销售合同》，双方仍然可以继续履行合同，请求驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明，2018年8月，原、被告之间签订一份《2018年二甘醇销售合同》，约定被告向原告购买化学原料二甘醇，合同期限2018年8月26至2018年12月31日，订货数量280吨/月，共计1120吨；货物单价，合约价格公式：安迅思月均价+20元/吨，“安迅思均价”是指前月26日至当月25日期间安迅思化工网每个工作日所公布的华东江苏出罐（张家港）收盘价高低端中间值得人民币均价，有效计价间，节假日除外；双方签订书面执行订单（订单为每月签订的小合同），执行订单经双方盖章签订后方可生效，生效的执行订单构成本协议的有效组成部分，被告提货前一个工作日通知原告；买卖双方违反合同规定的任一条款，均视为违约，违约方需向对方支付本合同标的日息千分之三作为违约金。合同签订后于2018年9月3日，根据被告的要求，双方通过传真和微信信息方式签订一份《销售合同》，约定被告向原告购买280吨二甘醇，单价为6170元/吨，总金额为1727600元，于9月26日前交付，交货仓库为长江国际/孚宝；被告按约定提出货物，支付货款。同样于同年9月29日，双方又签订一份《销售合同》，约定原告购买280吨二甘醇，单价为5990元/吨，总金额为1677200元，交货仓库为长江国际/孚宝；被告按约定提出货物，支付货款。同样于同年12月12日，双方又签订一份《销售合同》，约定原告购买280吨二甘醇，单价为4990元/吨，总金额为1397200元，交货仓库为长江国际/孚宝；被告按约定提出货物，支付货款。2019年3月至4月被告分两次又向原告购买了80吨。2019年4月26日，原告向被告发出一份《告知函》，称双方签订的二甘醇销售合同，约定每月订货数量280吨，合同期限至2018年12月31日，2018年8月、9月、10月、12月合约均已执行完毕，2018年11月尚余的200吨请在2019年5月31日前及时提取，并按合同约定支付货款。被告收到该函后，至今未向原告购买。原告被迫将该200吨二甘醇转售他人，以被告违约向本院提起诉讼。 原告为证明2019年3月和4月原告出卖给被告的40吨二甘醇的单价为5159元，向本院提供上述期间开具给被告的四张增值税专用发票，根据发票中载明的价税款合计和数量，计算单价为5159元/吨。 上述事实，有《2018年二甘醇销售合同》、《销售合同》、《告知函》等证据以及原、被告陈述在卷佐证。 本院认为，原、被告之间签订的《2018年二甘醇销售合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定合法有效。该合同约定在2018年8月26日至12月31日期间内，被告向原告购买每月280吨合计1120吨二甘醇化工原料。该约定对被告向原告购买的货物品种、货物的数量确定，即被告应向原告在四个月每月购买280吨合计1120吨二甘醇化工原料，最迟不超过2018年12月31日，即使没有小合同，该合同可以履行，即使没有小合同，该合同应当履行。虽然双方约定需再签订小合同即《销售合同》，但是签订小合同不是对是否购买二甘醇化工原料以及购买多少的约定，而是对单价、具体的交付时间和交货地点等具体交易事项进一步明确；合同法司法解释（二）规定，当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立；故应认定双方签订的《2018年二甘醇销售合同》成立；根据庭审查明及合同约定“被告提货前一个工作日通知原告”，何时签订小合同是由被告根据其需要决定，对于单价，双方在《2018年二甘醇销售合同》约定安迅思均价+20元/吨，所谓“安迅思均价”是动态的，当被告确定需要货物时，此时才能确认单价，需签订小合同来确定。原、被告签订的三份《销售合同》约定了同一交货地点：长江国际/孚宝，证明原告在签订《2018年二甘醇销售合同》后为履行该合同已购买了合同约定1120吨二甘醇化工原料，确定了存放地点。故原告催告被告购买剩余的化工原料，被告逾期未购买，应认定被告以其行为拒绝履行合同，行使了解除权，原告有权因被告无权单方面解除合同，要求被告承担违约责任；合同约定合同期限至2018年12月31日，被告逾期未购买应认定为开始违约，直到原告要求被告于2019年5月31日前提取货物，被告未提取，原告被迫自行处理该剩余货物，原告主张该段时间按合同约定的违约责任条款即违约方向对方支付合同标的日息千分之三的违约金，符合合同约定；原告提供增值税专用发票，证明销售单价为5159元/吨，以200吨、3‰标准、迟延5个月，违约金为464310元，不违反法律规定，本院予以支持。被告未作违约金过高抗辩。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和最高人民法院《关于适用若干问题折解释（二）》第一条之规定，判决如下： 被告常州飞腾化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏中海互联网科技有限公司违约金464310元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8265元，保全费1520元，合计9785元，由被告负担（该款原告已预交，由被告于本判决生效之日起十日内直接支付给原告）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费(详见上诉费交纳通知书)。 （此页无正文） 审 判 长  陈立民 人民陪审员  夏春芳 人民陪审员  耿金萍 二〇二〇年一月八日 书 记 员  朱金芳 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院《关于适用若干问题折解释（二）》 第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。