重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终2214号上诉人(原审被告)：重庆威固金属制品有限公司,住所地重庆市九龙坡区九龙园区火炬大道8号绿云石都B区6幢二楼1-5号，组织机构代码57896638-9。法定代表人：ＸＸ，总经理。委托代理人：叶洪连，重庆恒泽律师事务所律师。被上诉人(原审原告）：唐明兵，男，汉族，1973年6月26日出生，住重庆市铜梁县。委托代理人：陶春竹，重庆承业律师事务所律师。委托代理人：王春晖，重庆承业律师事务所律师。上诉人重庆威固金属制品有限公司（以下简称“威固公司”)因与被上诉人唐明兵劳动争议纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2016)渝0107民初12573号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。威固公司上诉请求：撤销原判，发回重审。上诉费由唐明兵承担。主要事实及理由：1.一审法院合并审理唐明兵当庭提出的解除劳动关系的诉讼请求程序违法。唐明兵在仲裁、起诉中并未提出解除劳动关系的请求，直至开庭时才提出，该诉请应经过仲裁前置程序才能继续审理。且针对该诉请一审法院并未给予答辩期。均属于程序违法。2.一审法院直接采信九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论属于认定事实不清。威固公司从未收到过唐明兵进行劳动能力鉴定的任何事项，也未收到鉴定结论的通知。唐明兵应提供其他证据佐证该通知书已经生效，法院直接采信该证据，属于认定事实不清。唐明兵答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回威固公司的上诉请求，维持原判。唐明兵向一审法院起诉请求：2015年4月14日，唐明兵在威固公司位于重庆市武隆县外滩壹佰工地工作时受伤，当日下午8点被送往九龙坡中医院医治。2015年9月15日,重庆市九龙坡区人力资源与社会保障局作出了九人社伤险认决字【2015】205号认定工伤决定书，认定唐明兵受伤为工伤。2015年12月20日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出九龙坡（工伤）劳鉴初字【2015】1273号劳动能力鉴定结论通知书，认定唐明兵为九级伤残。由于威固公司与唐明兵双方一直未能就唐明兵的工伤待遇达成一致意见，唐明兵遂诉至法院，请求：1、解除双方劳动关系；2、判令威固公司支付唐明兵各项工伤赔偿共计177413.2元，其中一次性伤残补助金42639元（56852元/年÷12个月×9个月），一次性工伤医疗补助金18950元（56852元/年÷12个月×4个月），一次性就业补助金42639元（56852元/年÷12个月×9个月），住院伙食补助费624元(78天×8元/天)，停工留薪期工资28426元（56852元/年÷12个月×6个月），交通费1000元，康复费用20000元，住院护理费9360元(120元/天×78天)，营养费2000元，鉴定费400元，检查费690.6元，出院护理费3600元(120元/天×30天)，医疗费7084.6元；3、威固公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：唐明兵于2015年4月初到威固公司公司上班，主要从事焊工工作，威固公司未为唐明兵购买工伤保险。2015年4月14日下午2时许，唐明兵在威固公司承接的武隆县外滩壹佰工地安装矩管时受伤，后被送往重庆市九龙坡区中医院医治，经诊断唐明兵伤情为：1、右足2、3、4、5跖骨骨折；2、右足3、4、5近节趾骨骨折；3、右足软组织损伤，唐明兵共住院78天，共产生医疗费23584.6元。2015年9月11日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出九人社伤险认决字【2015】205号《认定工伤决定书》，认定唐明兵受伤为工伤，用人单位为威固公司。2015年12月20日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出九龙坡（工伤）劳鉴初字【2015】1273号《劳动能力鉴定结论通知书》，唐明兵的劳动能力鉴定为伤残玖级，无护理依赖。唐明兵产生鉴定费400元。2016年1月29日，威固公司不服《认定工伤决定书》，诉至一审法院，请求撤销重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出的九人社伤险认决字【2015】205号《认定工伤决定书》。2016年5月9日，重庆市九龙坡区人民法院作出（2016）渝0107行初字第51号行政判决书，判决驳回威固公司的诉讼请求。威固公司不服该判决，向重庆市第五中级人民法院提出上诉。2016年10月8日，重庆市第五中级人民法院作出（2016）渝05行终342号行政判决书，驳回威固公司的上诉，维持原判。2016年1月22日，唐明兵为申请人，以威固公司为被申请人，向重庆市武隆县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人支付申请人：一次性伤残补助金42639元，一次性工伤医疗补助金18950元，一次性就业补助金42639元，住院伙食补助费624元，医疗费7000元，停工留薪期工资28426元，交通费1000元，后续医疗20000元，住院护理费9360元，营养费2000元，鉴定费400元，检查费690.6元，费用总计173728.6元。该委于2016年5月24日作出《不予受理案件通知书》，唐明兵遂于2016年7月12日诉至该院请求处理。唐明兵与威固公司向一审法院陈述，唐明兵受伤后未再回威固公司处工作，唐明兵受伤后，威固公司曾支付给唐明兵16500元，威固公司认为该金额中包含有唐明兵工作期间的工资1500元与支付给唐明兵的医疗费15000元，并要求将15000元医疗费在唐明兵的工伤保险待遇中进行抵扣。唐明兵提出威固公司给付16500元时没说是什么钱，唐明兵认为全给的是医疗费，同意在其支付的医疗费23584.6元中抵扣16500元，故还要求威固公司支付医疗费7084.6元。庭审中，唐明兵与威固公司均确认双方劳动关系于2016年11月10日解除。另，唐明兵陈述其在威固公司处工作时的工资为7800元/月，威固公司陈述唐明兵工资为3000元/月，双方均未能举示证据予以证明。一审法院认为，劳动者的合法权益依法应当受到保护。本案中，唐明兵因工作受到事故伤害，且经依法认定为工伤和伤残等级为九级，依法应当享受相应的工伤保险待遇。因威固公司未为唐明兵办理工伤保险，威固公司应承担唐明兵工伤保险待遇的支付责任。关于唐明兵与威固公司双方劳动关系的解除时间。本案中，唐明兵要求解除劳动关系的诉请虽超出仲裁申请事项，但其增加的诉请与申请仲裁的工伤保险待遇事项是基于同一法律关系和事实而产生，工伤保险待遇请求中的一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金均以解除双方劳动关系为前提，相互依附，解除劳动关系的诉请与讼争的工伤保险待遇具有不可分性，依法应当合并审理，故威固公司辩称唐明兵解除劳动关系的请求未经过仲裁前置其程序不合法的意见于法无据，该院不予采纳。由于唐明兵与威固公司均认可双方劳动关系于2016年11月10日解除，故该院予以确认，认定双方劳动关系于2016年11月10日解除。关于唐明兵受伤时本人的工资标准问题，因唐明兵与威固公司对唐明兵受伤时的本人工资各执一词，且双方均无证据证明各自主张，唐明兵虽陈述其每月工资为7800元，但其按每月4738元的工资标准主张相关的工伤保险待遇，因该标准并未超过2015年度重庆市在岗职工月社会平均工资标准，故该院对唐明兵的主张予以尊重，确认唐明兵受伤时本人的工资标准为4738元/月。另唐明兵主张的检查费690.6元未向该院提供合法有效的证据证明，该院对此不予支持。唐明兵主张康复费用20000元、营养费2000元、出院护理费3600元亦于法无据，该院不予支持。唐明兵应当享受的工伤保险待遇，该院依法作如下认定：1．一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，本均应以解除劳动关系之日的本市上年度即2015年度职工月平均工资为计发基数，但唐明兵自愿按2014年度职工月平均工资为计发基数,该院予以尊重。一次性伤残就业补助金，伤残玖级按9个月计发，为42639元（56852元/年÷12个月×9个月）；一次性工伤医疗补助金，伤残玖级按4个月计发，为18950元（56852元/年÷12个月×4个月）；2.一次性伤残补助金，由于威固公司伤残等级为玖级，故应以其本人工资4738元/月为基数计算9个月，金额为42642元（4738元/月×9个月）；3、停工留薪期工资，该院结合威固公司受伤部位、治疗情况、以及《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（试行）的规定，确认唐明兵停工留薪期为3个月，故唐明兵应享受停工留薪期待遇为14214元（4738元/月×3个月）；4、住院期间护理费，唐明兵住院治疗78天，按80元/天计算，金额为6240元（80元/天×78天）；5、住院期间伙食补助费，唐明兵住院治疗78天，按8元/天计算，金额为624元（8元/天×78天）；6、鉴定费，唐明兵支付鉴定费400元，有鉴定费发票为据，该院予以确认；7、交通费，根据唐明兵伤情及受伤后会产生交通费用的客观实际，该院酌情认定200元；8、医疗费，唐明兵住院共产生医疗费23584.6元，有医疗费发票为据，该院予以确认。对威固公司已支付唐明兵16500元问题，威固公司虽陈述其中支付的1500元是工资，不是医疗费，由于威固公司对其陈述未提供证据证明，且唐明兵否认，认为16500元全是医疗费，故该院对威固公司的陈述意见不予采信。因唐明兵自愿抵扣医疗费16500元，该院予以尊重，确认威固公司应支付唐明兵医疗费为7084.6元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决：一、唐明兵与重庆威固金属制品有限公司之间的劳动关系于2016年11月10日解除。二、重庆威固金属制品有限公司支付唐明兵一次性伤残补助金42642元、一次性工伤医疗补助金18950元、一次性伤残就业补助金42639元、住院伙食补助费624元、医疗费7084.6元、停工留薪期工资14214元、交通费200元、住院护理费6240元、鉴定费400元，以上共计132993.6元，限重庆市威固金属制品有限公司于本判决生效后十日内付清。三、驳回唐明兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，该院予以免收。二审查明的事实与一审查明事实相同。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。唐明兵要求解除劳动关系的诉请虽超出仲裁申请事项，但其诉请的工伤保险待遇请求中的一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金均以解除双方劳动关系为前提，唐明兵增加的诉请与申请工伤保险待遇的请求具有不可分性，应予合并审理。威固公司认为唐明兵该项诉请未经仲裁前置，一审法院予以审理属于程序违法等上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第二十六条之规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。据此，单位对劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，可以申请再次鉴定。威固公司辩称其并未收到九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论通知书。即使该事实成立，威固公司于仲裁、一审过程中，也已知晓该鉴定结论，如威固公司对该鉴定结论不服，仍可申请再次鉴定。但威固公司均未提起再次鉴定，故其已经放弃申请再次鉴定的权利。威固公司认为鉴定结论因缺少送达程序而未生效，其该项上诉理由不能成立。因劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论属于证据，未送达的鉴定结论不存在是否生效的问题，威固公司认为鉴定结论不能作为唐明兵主张工伤待遇的依据，应举示证据予以推翻，而威固公司并未举示任何证据推翻该鉴定结论。故一审法院采信鉴定结论并无不当。综上，威固公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，法律适用正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆威固金属制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  申 威审 判 员  张小明代理审判员  岳 林二〇一七年四月二十日书 记 员  徐一佳