内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院民 事 判 决 书(2017)内25民终2号上诉人（一审原告）：韩威，男，1983年3月1日出生，汉族，内蒙古自治区锡林郭勒盟西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司职工，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：赵家文，女，1983年12月5日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区，系上诉人韩威妻子。委托诉讼代理人：大木林，西乌珠穆沁旗司法局法律服援助中心法律工作者。上诉人（一审被告）：西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司。住所地：内蒙古自治区锡林郭勒盟西乌珠穆沁旗巴拉嘎尔高勒镇罕乌拉街西段蒙中东侧。法定代表人：房爱军，职务董事长。委托诉讼代理人：薛永智，内蒙古蒙得律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司。住所地：内蒙古自治区锡林郭勒盟西乌珠穆沁旗巴拉嘎尔高勒镇老干部局楼下。法定代表人：逯维军，职务：经理。委托诉讼代理人：姚素清，内蒙古合志律师事务所律师。一审被告：张新华，男，1973年8月2日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区赤峰市。上诉人韩威、西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司与被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司、张新华身体权纠纷一案，双方均不服内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院（2016）内2526民初178号判决书，向本院提起上诉，本院于2017年1月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年4月26日公开开庭审理了本案。上诉人韩威的委托诉讼代理人赵家文、达木林、娜仁其其格、西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司的委托代理人薛永智、被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司法定代表人逯维军及委托代理人姚素清到庭参加诉讼，一审被告张新华经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人韩威上诉的主要理由：一审认定事实错误，1、上诉人韩威作为安建公司聘任职工，与2014年7月9日14时许，其受被上诉人安建公司总经理逯维军的指令，要其到办公楼顶检查防水工程出现的工程质量问题，并要求施工方予以整改，其按指令乘坐工地升降机上楼顶从事公司经理指令的工作，当升降机升至一楼和二楼的中间发生事故，而将上诉人韩威摔伤，致其二级伤残。因该楼房未新建楼房，没有建成通往楼顶的楼梯或阶梯，在该楼的施工人员、安检人员及工地的其他人员均通过升降机到达施工的楼顶，且升降机是通往楼顶施工的唯一通道。被上诉人并没有证据证明已建楼梯或阶梯的事实，一审判决由上诉人自行承担40%的民事责任没有法律和事实依据。2、一审法院对各项赔偿标准计算错误。一审判决依据2016年度内蒙古自治区统计局公布标准计算赔偿项目及金额，但其判决并非2016年赔偿的标准，而是2014年上年度赔偿的标准，依据《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第35条第二款：”'上一年度'是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”本案一审法庭辩论终结时间为2016年4月11日，因此应适用2016年度上一统计年度赔偿标准。按此标准赔偿金额应为2093509.09元，判决按2014年度前一年计算的赔偿金额应为1781090.84元，其错误计算的误差为314218.25元。住院期间55640元的护理费中，被上诉人逯维军仅支付32040元，其余23600元是由韩威之妻赵家文支付的，应将其支付的23600元护理费计入2095309.09元总赔偿金额之内。其赔偿总金额应为2118909.09元，在总赔偿金额之中，减出逯维军已支付的446759.42元。上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司上诉的主要理由：一审判决上诉人承担连带赔偿责任没有法律依据，根据一审查明的事实，上诉人韩威受雇于被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司，并不是受雇于上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司，被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司借用上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司的资质，办理了相关的施工手续，但被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司并未将该工程交给上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司来施工，而是将该工程直接发包给一审被告张新华施工，一审被告张新华系实际施工人，上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司不是用人单位，且本案上诉人韩威是由于其执行被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司的工作任务时造成的损伤，故上诉人韩威的损伤与上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司并未形成因果关系，即上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司无过错，不应承担连带赔偿责任。被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司辩称，认为一审判决正确，上诉人上诉理由不成立，应驳回上诉人的上诉请求。韩威向一审法院起诉请求：1、请求判令三被告赔偿原告人身损害等各项费用1,561,860.65元；2、本案诉讼及其它费用全部由三被告承担。一审法院审理查明，2013的6月6日，被告宇厦公司将资质出借给被告安建公司总经理逯维军并授权他为公司代理人，办理安建公司建设综合楼的业务，双方签署授权委托书及协议书，宇厦公司收取25,000.00元施工责任管理费。2013年6月30日，安建公司与宇厦公司签订《建设工程施工合同》，实际上却将工程发包给没有任何资质的本案另一被告张新华施工。原告韩威系安建公司聘用人员，受公司指派，在施工地点负责收料工作。2014年7月9日下午16时许，韩威乘坐工地的升降机上楼时不慎从升降机上摔落导致受伤，在西乌旗医院急救的门诊费用为3,844.98元，因伤势严重，当日便转至赤峰市医院住院治疗，住院时间从2014年7月9日至2015年2月12日，共计218天，医疗费用合计为350,436.06元。出院诊断为：C6椎体骨折脱位，颈脊髓损伤，不全瘫，右侧尺桡骨远端骨折，右侧桡骨中段粉碎性骨折，左侧桡骨远端粉碎性骨折，软组织挫伤，右下肺慢性炎症。2015年3月13日至2015年5月7日，韩威又在西乌旗医院继续住院治疗55天，住院费用共计6,566.38元。安建公司先后为韩威垫付医疗费等各项费用共计446,759.42元。2016年4月21日，经原告申请鉴定，锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所对韩威颈脊髓损伤致截瘫鉴定为二级伤残，护理依赖程度评定为完全护理依赖，司法鉴定费用1300.00元。同时查明，韩威与妻子赵家文生有一女名叫韩清伊，2012年10月7日出生，韩威定残日时满3周岁。韩威和韩清伊的户籍所在地均在内蒙古自治区锡林郭勒盟西乌珠穆沁旗，为非农业家庭户口。2015年3月30日，西乌旗劳动人事争议仲裁委员会依据原告韩威申请作出（2015）西劳仲裁字第1号仲裁裁定书，裁定韩威与安建公司存在事实劳动关系；2015年5月21日，西乌旗人力资源和社会保障局对韩威的工伤认定申请作出不予认定工伤决定书，韩威在法定时限内未申请行政复议也未向法院提起行政诉讼。一审法院认为，被告张新华没有任何建筑施工资质，却实际承建了西乌旗安建生产安全培训综合服务楼的建设工程，在施工重地疏于监管，对施工现场未尽到安全注意义务，亦未对施工现场进行封闭管理，允许并非施工人员的原告韩威随便乘坐升降机，工地的管理不善对导致原告损伤有直接因果关系，存在管理上的过错，根据我国侵权法第六条规定，应当对原告的受伤致残承担民事赔偿责任。原告虽与被告安建公司存在劳动关系，但相关部门却作出不予认定工伤的决定，其本人对不予认定工伤决定也没有依法提起行政复议或行政诉讼，该院审理过程中根据现有证据也不足以认定原告是在履行工作职责时受到伤害，故对原告要求被告安建公司承担工伤事故赔偿责任的诉求不予支持，但综合考虑全案，被告安建公司作为在建工程的发包方，将工程实际发包给没有任何施工资质的个人张新华来施工，违反了建筑法第二十二条规定，存在过错责任，应当与实际施工人张新华承担连带赔偿责任。被告宇厦公司出借企业施工资质，收取一定金额的管理费，其行为违反了建筑法第二十六条第二款规定，存在过错责任，应当承担连带赔偿责任。原告作为一名完全民事行为能力人，本应当意识到施工重地危险，工地的升降机并非上下楼的通道，但依然冒险乘坐升降机上楼，自身方面对导致摔伤后果存在重大过错，故应当对自身的损害结果承担一定责任，本院认为原告应当承担40％的责任为宜，其余60％的赔偿责任由三被告共同承担。根据现有证据，该院按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定及2016年度内蒙古自治区统计局公示数据计算原告应受偿项目及数额分别为：医疗费为住院费3,844.98元＋350,436.06元＋6,566.38元＝360,847.42元、伙食补助费(218天+55天)×40元/天=10,920.00元、营养费(218天+55天)×40元/天=10,920.00元，误工天数从原告受伤日2014年7月9日计算至评残日前一天2016年4月20日共为652天，原告每月固定工资2,000.00元，误工费应为2,000.00元/30天×652天＝43,466.67元；对于护理费一项，因原告经鉴定为完全护理依赖，相关法律规定护理期限最长不超过20年，本院综合考虑原告的实际情况，确定20年的护理期限，护理费标准参考本地区居民服务和其他服务业计算为36,953.00元/年×20年＝739,060.00元；残疾赔偿金为25,497.00元/年×20年×90％＝458,946.00元；被抚养人生活费为19,249.00元/年×（18-3）年÷2×90％＝129,930.75元；精神损害抚慰金酌情计算27,000.00元。据此，以上各项赔偿总额共计为1,781,090.84元，按照过错责任比例，被告应当赔偿的数额为1,781,090.84元×60％＝1,068,654.50元，因被告安建公司已先行垫付医药费等共计446,759.42元，故还应当赔付的数额为1,068,654.50元－446,759.42元＝621,895.08元。判决：1、被告张新华于本判决生效后十日内赔偿原告韩威各项费用共计621,895.08元，被告西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司与被告西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司承担连带赔偿责任；2、驳回原告韩威的其他诉讼请求。本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点即上诉人韩威自行承担的责任比例、赔偿标准如何计算以及上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司应否承担赔偿责任的问题。对于上诉人韩威自行承担的责任比例问题，因上诉人韩威系被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司的聘用人员，其受被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司总经理逯维军的指派，到楼顶检查防水质量时不慎从升降机上摔落导致受伤，而上诉人韩威作为完全民事行为能力人，未尽到注意安全防范义务，一审法院判决其自行承担40%的责任并无不当。对于赔偿标准如何计算的问题，虽然本案应当按照2015年度的标准计算相应赔偿金，但上诉人韩威在一审时依照2014年度的赔偿标准主张其相关权利，故一审法院依其诉讼请求判决进行判决并无不当。对于上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司应否承担连带责任的问题，因上诉人韩威受雇于被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司，而非受雇于上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司，虽然被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司借用上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司资质办理了相关的施工手续，但被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司并未将该工程发包给上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司，而是将该工程直接发包给一审被告张新华施工，一审被告张新华系实际施工人，上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司也非用人单位，现上诉人韩威系执行被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司的工作任务时造成的损伤，故上诉人韩威的损伤与上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司无关，又因上诉人韩威非一审被告张新华雇员，故其损害结果理应由被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司承担，而一审法院判决西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司承担连带赔偿责任错误，本院予以纠正。综上，一审法院认定事实清楚，但适用法律不当。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院（2016）内2526民初178号民事判决第二项；二、撤销内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院（2016）内2526民初178号民事判决第一项。三、被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司于本判决生效之日起60日内，一次性赔偿上诉人韩威621895.08元；四、驳回上诉人韩威对一审被告张新华、上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司的诉讼请求。一审案件受理费7,909.30元，司法鉴定费1,300.00元,由被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司承担4,449.30元，由上诉人韩威承担3,460.00元；上诉人西乌珠穆沁旗宇厦建筑有限责任公司所交二审案件受理费3709元，由被上诉人西乌珠穆沁旗安建生产安全培训有限公司承担；上诉人韩威二审案件受理费免于收取。本判决为终审判决。审判长 景   超审判员 萨仁其其格审判员 朝   勒二〇一七年四月二十八日书记员 刘   娜