贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔27民初51号原告（反诉被告）：惠水金满地房地产开发有限公司，住所地惠水县和平镇人民南路（南苑三期电影院）。股东推选法定代表人：朱俊，男，1965年6月9日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：吴岚，贵州黔鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋波，贵州黔鹰律师事务所律师。被告（反诉原告）：石仕海，男，1974年11月3日生，汉族，住址云南省昆明市西山区，现住黔南州惠水县。惠水金满地房地产开发有限公司工商登记营业执照法定代表人。委托诉讼代理人：朱玲青,贵州法治时代律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭建兰,贵州法治时代律师事务所律师。第三人:朱俊，男，1965年6月9日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市云岩区。第三人：蔡先学，男，1966年2月12日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市南明区。委托诉讼代理人：刘辉，贵州合兴律师事务所律师，第三人：邹晓明，男，1969年2月7日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市南明区。第三人：刘治金，男，1971年2月17日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住岑巩县。委托诉讼代理人：吴强，贵州北斗星律师事务所律师。第三人：周秩银，男，1967年11月4日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市小河区。委托诉讼代理人：蔡先学，男，1966年2月12日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市南明区。原告（反诉被告）惠水金满地房地产开发有限公司（以下简称金满地公司）与被告（反诉原告）石仕海公司证照返还纠纷一案中，本院于2016年3月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告）金满地公司股东推选法定代表人朱俊、委托诉讼代理人徐元宁、石先武以及被告（反诉原告）石仕海、委托诉讼代理人朱玲青、郭建兰到庭参加诉讼。本案在审理过程中，石仕海又以朱俊、蔡先学、邹晓明、潘洪才、周秩银、刘治金、金满地公司为被告向惠水县人民法院提起合同纠纷诉讼，并向本院提出申请中止审理本案。经本院审查，作出（2016）黔27民初51-2号民事裁定，中止本案诉讼。2016年11月19日，惠水县人民法院作出(2016)黔2731民初521号民事判决，朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银不服向本院提出上诉。本院对本案恢复诉讼，并追加朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银、刘治金为第三人参加诉讼。于2017年4月26日，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告）金满地公司股东推选法定代表人朱俊、委托诉讼代理人吴岚、蒋波，被告（反诉原告）石仕海及委托诉讼代理人朱玲青、郭建兰，第三人蔡先学及委托诉讼代理人刘辉、邹晓明、周秩银的委托诉讼代理人蔡先学、刘治金的委托诉讼代理吴强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金满地公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告归还原告公司相关证照，包括但不限于营业执照（正、副本）、组织机构代码（正副本）、税务登记证（正副本），公章；2、判决被告协助原告办理法定代表人变更登记；3、判决本案诉讼费由被告承担。主要事实与理由：被告系原告工商登记中持股1%的股东，且为原告公司法定代表人。2015年8月，因公司出现股东僵局情况，被告擅自扣留公司相关证照，拒不交出，致使公司不能正常运转，2016年3月2日，公司召开股东会并经超过2/3表决权股东表决作出决议：免除被告法定代表人的职务，任命股东朱俊为新的法定代表人。被告虽参加了股东会，但拒绝在股东会决议上签字，同时，拒绝配合办理工商变更登记，也拒不交出公司证照。被告的此种行为已经严重侵害了原告的合法权益，故原告依据《民事诉讼法》等相关法律法规的规定诉至贵院，望判如所请。石仕海向本院提出反诉请求、理由以及答辩意见：1、依法撤销2016年3月2日的《关于变更公司法定代表人的股东会决议》；2、判决本诉、反诉的诉讼费用及其他相关费用由被反诉人承担。主要事实及理由：一、朱俊不具有股东资格，其召集股东会程序违法，2016年3月2日的《股东会决议》违反《公司法》的相关规定，应依法予以撤销。2015年1月29日，石仕海与朱俊签订《协议》，约定：共同注册成立金满地公司，对位于县××中门口旁××（惠水县××街道纸酒路南侧职中北侧）6号宗地进行房地产开发，该土地由石仕海支付相关费用取得后将土地使用权证办理到公司名下，朱俊分三次将4200万元土地费用支付给石仕海。石仕海任金满地公司的法定代表人。根据《协议》内容，金满地公司于2015年4月8日依法成立。公司股东为石仕海、朱俊、蔡先学。后增加股东邹晓明、周秩银。石仕海取得土地后已于2015年的7月1日将土地使用权办理到公司名下，根据《协议》约定，朱俊应当在2015年7月l6日前全额支付上诉人石仕海第一笔款人民币800万元。但到了支付时间经石仕海多次催告朱俊仍未支付，直至2015年10月才付清该笔款项及违约金。对于朱俊不按时履行出资义务和违反《协议》约定的行为，金满地公司根据我国《公司法》及公司章程的规定于2015年7月24日依法召开股东会，根据我国《公司法》司法解释（三）第十八条“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或返还，其在合理期限内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”之规定，形成股东会决议，解除朱俊的股东资格。将朱俊从本公司股东中除名。同年7月25日将股东邹晓明的股份由40%减为l8%。此后，朱俊已不是金满地公司的股东。朱俊于2016年3月2日召集的股东会，朱俊声称代表股东周秩银行使表决权，但至今末出示股东周秩银的书面委托书，其处理行为应认定无效。因朱俊已严重违约，虽已支付完毕第一笔款项800万元，但该笔款并不是朱俊一人支付，所以2016年3月2日的《股东会决议》程序违法，内容违反《公司法》、公司章程的规定应当依法予以撤销。二、朱俊无权以金满地公司的名义和公司法定代表人的身份提起诉讼。根据我国《公司法》第四十一条第二款：“有限公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。”、第四十一条第三款：“董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”之规定，朱俊已于2015年7月24日被金满地公司的《股东会决议》解除股东资格。朱俊自此已不具有股东资格其无权以股东的身份召集和主持金满地公司的股东会，更无权以公司名义、公司法定代表人的身份提起诉讼，其主体资格不适格。三、公司法定代表人变更为朱俊将会严重损害石仕海、公司及公司股东的合法利益。金满地公司2016年3月2日的股东会上，石仕海由于朱俊违反《协议》约定的支付义务已经丧失了商业信誉，同时朱俊一直未对公司履行出资义务，已无继续履行《协议》的能力，所以石仕海根据我国《合同法》第六十八条之规定，在股东会上提出反对变更法定代表人的意见。石仕海与朱俊所签订的《协议》是公司成立前发起人签订的协议，是公司成立的根本，公司成立后实际履行了协议内容，所以该《协议》对公司和全体股东具有法律约束力。因变更法定代表人应是以朱俊按时足额支付800万元为前提的。朱俊和公司违反协议约定未按时支付第一笔800万元款项，己构成违约。石仕海不变更法定代表人是行使我国《合同法》规定的不安抗辩权。故根据我国《公司法》第22条第二款：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”之规定，应当对2016年3月2日的《股东会决议》予以撤销。金满地公司辩称，1、金满地公司作为独立的企业法人，无论是从公司的意思自治，还是从金满地公司股东会召集程序、表决程序及决议内容来说，金满地公司2016年3月2日作出的股东会议决议均不存在违反法律规定及公司章程约定的情形，应当认定为合法有效，金满地公司法定代表人朱俊具有公司股东资格，召开股东会符合公司章程。2、金满地公司已于2016年3月2日，召开股东会免去石仕海法定代表人一职，石仕海继续占有金满地公司所有证照已构成对原告金满地公司侵权，依法应当予以返还。此外因石仕海有诸多违约行为，其违约行为在先。朱俊述称，请支持金满地公司的诉讼请求。蔡先学述称，2016年3月2日蔡先学在股东会议上是弃权的，希望按照2017年2月17日金满地公司股东达成协议执行，双方撤诉，否则，请法院依法判决。周晓明述称，谁当法人都不在乎，只要把项目推走就行。周秩银述称，意见与蔡先学一致。刘治金述称，1、朱俊仍是金满地公司股东。2、2016年3月2日，朱俊召开的股东会程序合法。3、公司法定代表人是谁，都要解决公司是否能存续下去，希望公司股东从保护公司利益的基础上协商解决此事。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：1、金满地公司营业执照，2、组织机构代码证，3、石仕海、朱俊身份证复印件，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对金满地公司提交的证据：证据一、1、2016年3月2日股东会决议，2、会议纪要，3、股东会签到表，4、金满地公司的公司章程，该组证据与本案具有关联性，予以认定。证据二、金满地公司2015年7月28日的股东会决议，与本案具有关联性，本院予以确认。对石仕海提交的证据：证据一、迁寨还田协议书及补充协议、石仕海与朱俊签订的《协议》、《国有土地使用权出让合同》、《国有土地使用权证》、缴税发票。该组证据与本案具有关联性，本院予以认定。证据二、2015年7月24日、7月25日金满地房地产开发公司《股东会决议》（朱俊、邹晓明）、银行汇款明细清单、短信信息。该组证据与本案具有关联性，本院予以确认。证据三、2016年3月2日惠水金满地《股东会决议》及会议纪要，与本案具有关联性，予以确认。证据四、石仕海出资凭证，与本案具有关联性，予以确认。对第三人蔡先学提交的证据：证据一、《关于惠水金满地房地产开发有限公司“金满地商贸城”项目有关问题的协议》，该协议未执行与本案无关联性，不予认定。证据三《受案回执》，与本案无关联性，不予认定。证据2017年2月17日《股东会决议》，因该协议未执行，与本案无关联性，不予以认定。对朱俊当庭提交的证据：周秩银全权授权委托书，周秩银在第一次开庭以证人身份以及第二次开庭以第三人身份所委托诉讼代理人的当庭陈述，其与朱俊有约定，待朱俊将公司认缴出资额缴纳清楚，才能授权给朱俊，由于截止至本案第二次开庭时，朱俊未交清其认缴的出资，结合本案实际，对该证据的合法性不予认定。本院认定事实：2014年6月21日，石仕海作为佳万和公司（乙方）的法定代表人与惠水县人民政府（甲方）签订《惠水县迁寨还田整合生态移民合作开发项目协议书》约定，乙方负责云盘集中安置区项目的投资建设，投资规模暂定6400万元，最终以结算实际为准。2015年4月16日，石仕海作为佳万和公司、金满地公司（乙方）的法定代表人又与惠水县人民政府（甲方）签订《惠水县迁寨还田整合生态移民合作开发项目补充协议》第二条：“乙方指定在惠水注册的金满地公司为此项目的项目投资实施公司，负责此项目的合作开发建设及财务、税收等相关事宜”；第六条：“鉴于主协议签订后，本建设项目户数及面积发生变化，因此，甲方就本项目的资金统筹支付采取县职中门口旁边的商业约50亩（以实际测量的用地红线为准）出让的方式给予保障，在此补充协议签署后，甲方国土部门按土地评估价及时启动招拍挂程序，金满地公司必须积极参与竞拍”；第十二条：“项目工程结算先行按收支两条线原则以用于保障该项目资金的商住用地收益金结算，若仍不足以支付，所欠部分甲方在结算完成次日起3个月、6个月、9个月按4：3：3的比例支付乙方”。2015年7月6日，石仕海作为金满地公司的法定代表人与惠水县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》第四条：“本合同项下出让宗地编号为HS-2015—3，宗地总面积25630平方米。本合同项下的出让宗地坐落于惠水××纸酒路南侧职中北侧”；第五条：“本合同项下出让宗地用途为商业兼容住宅，面积2.563公顷”；第八条：“本合同项下出让宗地的国有土地建设用地使用权出让价款36740000元”。同时，第十条约定，该宗地的国有土地建设用地使用权出让价款分两期支付，2015年8月5日之前支付第一期18370000元，2016年3月5日之前支付第二期18370000元。2015年7月13日，惠水县人民政府向金满地公司颁发了惠国用（2015）第A-095号《国有土地使用权证》。2015年1月29日，石仕海与朱俊签订《协议》，协议约定：石仕海与朱俊共同注册成立金满地公司，对位于惠水县政务中心广场东侧、纸酒路南侧，占地总面积38.5亩宗地编号6号土地进行商住开发，金满地公司注册资本为1000万元，石仕海占股份1%，认缴出资额10万元，朱俊、蔡先学占股份99%，石仕海为公司法定代表人，在金满地公司以招拍挂形式取得该宗地块的开发权3日内，由石仕海代为支付该土地全部土地出让金以及与本地块有关的全部税费4200万元，且办理土地使用证后3日内，朱俊向石仕海支付第一次付款金额800万元（2015年5月，邹晓明、蔡先学按照协议付给原告200万元，2015年7月，邹晓明、蔡先学另汇入金满地公司账户120万元，再由金满地公司支付给石仕海，2015年7、8、9月，其他股东陆续支付至金满地公司账户，再由金满地公司支付给石仕海），余下的3400万元分两次向石仕海支付。同时约定在金满地公司以招拍挂形式取得该宗地块，石仕海收到朱俊800万元后7个工作日，金满地公司法定代表人变更为朱俊。2015年4月8日，金满地公司注册成立，石仕海为公司法定代表人，朱俊为监事。公司注册资本1000万元。公司章程登记执行董事为公司法定代表人。公司股东为石仕海、邹晓明、朱俊、蔡先学、周秩银，其中石仕海持股比例1%，认缴出资额10万元（于2015年3月23日已交纳）；邹晓明持股比例40%，认缴出资额600万，实缴240万元；朱俊持股比例24%，认缴出资额380万，认缴时间2015年6月前交纳（但直至2015年10月31日，朱俊仅向金满地公司账户汇入认缴的出资额中的31.6666万元），蔡先学占股份34%（于2015年3月23日已交纳），周秩银占股份1%，认缴出资额10万元（于2015年3月23日已交纳）。至本案2017年4月26日第二次开庭时，朱俊尚未将其认缴的380万元出资额交清。2015年9月，石仕海收到协议中约定第一次支付款项的800万元。2015年7月24日，石仕海以金满地公司的法定代表人身份主持召开股东会议，出席本次股东会议的股东有蔡先学、邹晓明、周秩银。会议决议内容：因股东朱俊在认缴公司出资时间2015年6月30日到期后未缴纳认购股金，将股东朱俊从公司股东中除名，取消其全部股权资格。2015年7月25日，石仕海作以金满地公司的法定代表人身份主持召开股东会议，出席本次股东会议的股东有蔡先学、邹晓明、周秩银。会议决议内容：因股东邹晓明在认缴时间2015年6月30日到期后只缴纳240万元，经全体股东一致同意，将股东邹晓明在公司占有股权40%变更为实缴金额240万元折合16%的股权，尚未缴纳现金的24%的股权由公司另行处置。2015年7月28日，石仕海以金满地公司的法定代表人身份主持召开股东会议，出席本次股东会议的股东有蔡先学、邹晓明、周秩银、潘洪才。会议决议内容：股东邹晓明因特殊原因自愿将持有公司占有股权24%的股权出让给潘洪才；股东蔡先学以非技术入股所占公司的34%股权，将其中18%股权转让给潘洪才；公司股东及股权分配如下：石仕海1%、邹晓明16%、蔡先学16%、周秩银1%、朱俊24%、潘洪才42%，且已经在工商部门办理了变更登记。后潘洪才将其股份全部转让给刘治金。2016年3月2日，由朱俊负责召集和主持临时股东会议，形成股东会决议主要内容：免去朱俊监事职务；免去石仕海法定代表人职务，决定任命股东朱俊为新的法定代表人。因周秩银未出席本次股东会议，朱俊代周秩银签名，但周秩银认为其与朱俊有约定，待朱俊将公司认缴出资额缴纳清楚后，该授权才能让朱俊行使。查明一：2016年5月17日，因金满地公司未足额交纳惠国用2015第A-095号土地使用权出让金，惠水县国土资源局向金满地公司发出《关于交回惠国用（2015）第A-095号国有土地使用权证的通知》中认可金满地公司仅缴纳200万元出让金，还欠3474万元土地出让款。2015年9月22日，金满地公司又缴纳了国有土地使用权出让契税110.22万元。2015年12月23日，惠水县国土资源局又向金满地公司发出催缴上述土地使用权出让价款的通知。查明二：金满地公司章程第四十三条规定：监事有权向股东会提议召开临时股东会，并应当以书面形式向股东会提出。股东会应当根据法律、行政法规和本章程的规定，在收到提案后10日内提出同意或不同意召开临时股东会的书面反馈意见。查明三：惠水县人民法院于2016年4月28日立案受理石仕海诉朱俊、蔡先学、邹晓明、潘洪才、周秩银、刘治金、金满地公司合同纠纷一案,2016年11月19日，惠水县人民法院作出（2016）黔2731民初521号民事判决认为，现涉案国有土地使用权证已经办理至金满地公司名下，双方现阶段未解除合同，如法定代表人变更为朱俊，不排除会产生融资、贷款等风险；而从该案查明的事实来看，朱俊等股东并未在约定出资额范围内足额认缴出资，同时也未在约定期限内缴纳出资800万元；考虑到促使双方实现合同目的，故要求双方多次进行协商调解，但在调解过程中，石仕海提出的要求朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银、刘治金、金满地公司提供担保后石仕海履行交付公司相关证照、办理法定代表人变更或由原告退还股资并支付资金占用费继而解除合同的方案均未形成一致，故石仕海完全有理由质疑朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银、刘治金、金满地公司的合同履行能力，行使不安抗辩权要求朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银、刘治金、金满地公司提供担保的主张有事实依据，也有利于双方取得信任，继续履行合同义务，故予以采纳，判决限朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银、刘治金、金满地公司在本判决生效后三十日内向石仕海提供价值3400万元的财产担保。朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银不服惠水县人民法院作出（2016）黔2731民初521号民事判决向本院提出上诉，本院于2017年4月26日作出（2017）黔27民终520号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。本院认为，石仕海与朱俊签订《协议》，亦是双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，依法成立有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，各方当事人应当按照约定履行自己的义务。关于石仕海是否应当返还金满地公司证照的问题。本院认为，石仕海按约将涉案国有土地使用权证办理至金满地公司名下，由于朱俊等股东未在认缴公司注册资本的时间内足额出资，同时也未在约定期限内给付石仕海800万元。导致石仕海对朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银、刘治金、金满地公司的合同履行能力产生质疑，认为在双方现阶段未解除合同时，如果法定代表人变更为朱俊，不排除会产生融资、贷款等风险，其以合同纠纷为由向惠水县人民法院提起诉讼，要求朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银、刘治金、金满地公司提供价值3400万元的财产担保，惠水县人民法院从维护履行合同交易安全，有利于双方取得信任并继续履行合同目的出发，对石仕海行使不安抗辩权予以支持，判决限朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银、刘治金、金满地公司在本判决生效后三十日内向石仕海提供价值3400万元的财产担保。朱俊、蔡先学、邹晓明、周秩银不服惠水县人民法院作出（2016）黔2731民初521号民事判决向本院提出上诉，本院于2017年4月26日作出（2017）黔27民终520号民事判决，判决驳回上诉，维持原判，故现阶段金满地公司要求石仕海返还公司相关证照的诉讼请求不成立，不予以支持。关于2016年3月2日朱俊主持召开金满地公司股东会议程序是否违反法律、公司章程的问题，本院认为，依照《中华人民共和国公司法》第四十条第三款“董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”之规定，朱俊作为金满地公司监事，如认为金满地公司的执行董事不履行召集股东会议职责时，依照金满地公司章程，向股东会提议召开临时股东会时，应当以书面形式向股东会提出，但是其所提证据不足以证明金满地公司执行董事存在不履行召集股东会议职责的情形，且也未以书面形式向股东会提出。此外，2016年3月2日朱俊主持召开金满地公司临时股东会，其代周秩银签名，周秩银认为是其与朱俊有口头约定，待朱俊将在金满地公司认缴出资额缴纳清楚，才能授权给朱俊行使，由于朱俊未在认缴公司注册出资的时间内履行出资义务，且未得到周秩银的追认，结合本案实际，其代理行为应认定为无效。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”之规定，认定朱俊于2016年3月2日召集的临时股东会议程序违法，石仕海在法定的期限申请撤销，于法有据，故石仕海请求撤销《关于变更公司法定代表人的股东会决议》的诉讼请求成立，本院予以支持。综上所述，原告（反诉被告）惠水金满地房地产开发有限公司的诉讼请求不成立，不予支持。被告（反诉原告）石仕海的反诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款、第四十条第三款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）惠水金满地房地产开发有限公司的诉讼请求；二、撤销2016年3月2日朱俊召集的临时股东会议《关于变更公司法定代表人的股东会决议》。本诉案件受理费100元，由原告（反诉被告）惠水金满地房地产开发有限公司负担；反诉案件受理费100元，减半收取50元，由原告（反诉被告）惠水金满地房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。审 判 长  陆育义审 判 员  武文峰代理审判员  郑 晔二〇一七年四月二十八日书 记 员  王 玮