浙江省宁波市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）浙02刑终174号原公诉机关宁波市鄞州区人民检察院。上诉人（原审被告人）靳某来，男，1988年11月7日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，无固定职业，住大方县。2015年3月因犯贩卖毒品罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2015年8月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。上诉人（原审被告人）郑某某，男，1988年12月28日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，无固定职业，住大方县。2009年2月因犯盗窃罪被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2009年8月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。原审被告人靳某大，男，1987年8月18日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，无固定职业，住大方县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。原审被告人胡某，男，1985年4月28日出生于浙江省庆元县，汉族，专科毕业，无固定职业，住庆元县。2015年3月因犯挪用资金罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年10月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月4日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。宁波市鄞州区人民法院审理宁波市鄞州区人民检察院指控原审被告人靳某来、靳某大、郑某某、胡某犯贩卖毒品罪一案，于2017年2月16日作出（2017）浙0212刑初118号刑事判决。原审被告人靳某来、郑某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对上诉人靳某来、郑某某进行了公开开庭审理，对原审被告人靳某大、胡某犯罪部分进行书面审理。浙江省宁波市人民检察院委派代理检察员张某出庭执行职务，上诉人靳某来、郑某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定：1.2016年3月29日20时许，经事先电话联系，被告人靳某来伙同李某（已判刑）至宁波市鄞州区邱隘镇环城南路和盛莫路路口附近，在杨某牌号为浙Ｂ×××××小型轿车上，以2万元的价格将200克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给杨某。同年5月12日，警方在慈溪市抓获杨某，并在其驾驶的浙Ｂ×××××的小型轿车起获毒品甲基苯丙胺3.0745克（已没收）。2.2015年11月底，被告人靳某来联系靳某（已判刑）、被告人胡某帮被告人靳某大贩卖毒品。同月24日，靳某大指使胡某、靳某至宁波市鄞州区邱隘镇宁波东某蓄电池有限公司附近,以600元的价格将约1克海洛因贩卖给陈某。3.2016年4月17日晚上，被告人靳某大以400元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给郑某某，将毒品放在宁波市鄞州区东钱湖沙家垫和珅宾馆旁边十字路口处的树下。后被告人郑某某以800元的价格将该毒品贩卖给一安徽人（另案处理），由安徽人至树下将该毒品取回。4.2016年4月19日上午，被告人靳某大至宁波市鄞州区邱隘镇汇头村自来水厂附近，以1200元的价格将约2克海洛因贩卖给陈某等人。5.2016年4月20日上午，被告人靳某大至宁波市鄞州区邱隘镇汇头村自来水厂附近，以1200元的价格将约2克海洛因贩卖给陈某等人。6.2015年10月27日20时许，经事先电话联系，被告人郑某某至宁波市北仑区小港街道红联星泰宾馆对面的建设银行门口，以400元的价格将1克甲基苯丙胺贩卖给方某，并向其提供吸毒工具。另查明，2016年4月20日下午，被告人郑某某在浙江省宁海县得力文具公司内被民警抓获。次日凌晨，民警在宁波市鄞州区邱隘镇上万龄村旺福超市楼上312暂住房内抓获被告人靳某来，在该村涂田涨63号暂住房内抓获被告人靳某大，并在靳某大暂住房内查获甲基苯丙胺28.3774克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）20.1571克、海洛因28.7978克。同年5月4日上午，被告人胡某在浙江省宁海县桃源街道天海云月浴场内被民警抓获。原审法院根据以上事实及相关法律规定，作出如下判决：一、被告人靳某来犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元；二、被告人靳某大犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；三、被告人郑某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元；四、被告人胡某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；五、涉案的甲基苯丙胺28.3774克、甲基苯丙胺片剂20.1571克、海洛因28.7978克以及被告人靳某来被扣押的手机1部、被告人靳某大被扣押的手机3部，均予以没收。上诉人靳某来上诉称，原判认定事实不清，证据不足。原判认定其参与的两起犯罪事实无法排除合理怀疑。理由：1.据以证明第一起犯罪事实的手机通话记录及技术侦查资料，虽可证实双方曾通话，但是手机所有人不一定就是手机持有人，且根据靳某来和靳某大的供述，该手机由两人共同使用；2.李某的供述前后完全不一致；3.技术侦查资料显示，第一起犯罪事实中，靳某来与王庆洪曾通话，靳某来系向王庆洪购买该起涉案毒品，但本案并没有王庆洪的笔录及其他相关证据来佐证靳某来向王庆洪购买毒品进行贩卖的事实；4.关于第二起犯罪事实，胡某在一审庭审中供述是靳某大让其帮助送毒品，而与靳某来无关。靳某大否认曾向陈某贩卖过毒品。靳某来否认该起犯罪事实，并称根本不认识购毒人陈某。请二审法院查清后改判其无罪。上诉人郑某某对原判定罪、量刑无异议，上诉目的是留看守所服刑。浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人靳某来的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）靳某来、郑某某、原审被告人靳某大、胡某犯贩卖毒品罪的事实，有证人杨某、陈某、方某的证言，同案犯李某、靳某的供述，辨认笔录，指认笔录和照片说明，杨某手机存储记录和截屏，车辆档案和行驶记录，银行卡照片、银行ATM机监控截图和银行卡交易清单，手机通话记录，技术侦查资料，扣押决定书、扣押清单和发还清单，理化检验鉴定报告，抓获经过，搜查笔录及照片，称重记录，刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书，侦破报告，身份证明等证据证实。上诉人（原审被告人）靳某来、郑某某、原审被告人靳某大、胡某亦有相关供述在案。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。关于上诉理由和出庭检察员意见。原判认定靳某来两次贩卖毒品冰毒201克的事实，有购毒人证言、同案犯供述、通话记录、技术侦查资料等证实，证据之间能相互印证，足以认定。原判定罪准确，量刑适当。上诉人靳某来的相关上诉理由，依据不足，不予采纳。浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见成立，予以采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）靳某来、郑某某、原审被告人靳某大、胡某违反国家对于毒品的管理规定，明知是毒品仍单独或结伙予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。靳某来因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。胡某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。郑某某、胡某到案后能如实供述自己的罪行并自愿认罪，依法均可以从轻处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张奇辉代理审判员  潘效国代理审判员  王向霞二〇一七年四月十二日书 记 员  陈礼鸣