江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）赣07刑终164号原公诉机关江西省定南县人民检察院。上诉人（原审被告人）张勇，男，1973年12月3日生于江西省定南县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地江西省定南县。因涉嫌诈骗罪，2016年9月7日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于定南县看守所。辩护人何璐，江西剑绅律师事务所律师。江西省定南县人民法院审理定南县人民检察院指控原审被告人张勇犯诈骗罪一案，于2017年2月16日作出（2016）赣0728刑初109号刑事判决。原审被告人张勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2013年左右，根据定南“县城南区防洪工程”建设需要，定南县征地拆迁指挥部对历市镇长桥村十一组、十二组（小地名均称为“营下”）村民和天九镇洋田村罗屋组村民位于“下历河”两村交界（主要位于安定公路长桥村营下）河堤附近的土地进行征收。2014年3月，土地征收工作基本完成，且征地款已全部发放到村民手中。一、2015年3月，被害人余某1想在历市镇长桥村营下安定公路与河堤之间的土地上建房，经长桥村村长张某4介绍，与被告人张勇取得联系。张勇为了获得土地转让费，将以4880元的价格从张某5处受让（已因“县城南区防洪工程”被政府征收）的土地，同罗某1置换（已征收）的土地，合并其母亲余某2已被政府征收的土地进行整合，形成一块约261平方米的土地。同年4月，张勇隐瞒该土地已被政府征收的事实，将土地转让给余某1，获得土地转让款125280元。同时，张勇又介绍余某1从同村村民张某2（另案处理）处受让一部分（已征收）土地。二、2015年5月，被告人张勇打算在历市镇长桥村营下安定公路与河堤间的土地上非法占地建房，于是将以27000元的价格从罗某2处受让的（已征收）土地、以12500元的价格从钟某处受让的（已征收）土地、以4000元的价格从黄某1处受让的（已征收）土地、以15000元的价格从张某8处受让的（已征收）土地及自家已被政府征收土地进行整合，合并后形成一大块土地。之后，张勇隐瞒该整合土地的实际权属情况，对外声称该土地系经其置换、购买后形成的自留土，先后与张某1、缪某1和缪某2进行土地置换、转让。1、2015年农历9月左右，张某1听闻被告人张勇在历市镇长桥村营下安定公路与河堤间有土地，遂主动提出与张勇置换土地以供建房；在张勇隐瞒该整合土地实际权属的情况下，双方达成口头协议，约定张某1用其位于长桥村老屋门口附近（未征收）的自留土置换张勇该处整合土地建房，置换面积以建房实际占地为准；之后，张某1按约定进行了建设。经鉴定，张某1新房的建筑占地面积为146.68平方米。2、2015年农历9月，被害人缪某1与被告人张勇达成意向，受让张勇位于安定公路长桥村营下组路段的土地建房。张勇隐瞒该整合土地的实际权属情况，从中拿出约243平方米土地转让给缪某1建房，获得土地转让款135200元。3、2015年10月，被害人缪某2在得知缪某1在长桥村营下路段建房，也想在缪某1边上建房，于是联系到被告人张勇并表达了受让土地的想法。张勇隐瞒该整合土地的实际权属情况，将剩余的约100平方米土地转让给缪某2，获得土地转让款60000元。同时，张勇又介绍缪某2分别从同村村民张某2和张济福（另案处理）处受让约30平方米（已征收）土地。2016年9月7日定南县公安局民警依法传唤被告人张勇，被告人张勇于上午10时许到定南县天九镇派出所接受讯问，被告人张勇交代了其非法转让土地的事实，但其隐瞒了其转让的土地为已被政府征收的事实。原判认定上述事实，有受案登记表、受案回执、立案决定书、归案情况说明，接受证据清单、情况说明及平面示意图、地形测量，常住人口信息、证明、行政处罚决定书，接受证据材料清单、协议书、收条、置换合约、土地转让合约，定南县历市镇国土资源所证明、拨付征地补偿文件、草图、土地丈量表、征地补偿款发放表、情况说明，现场勘验检查笔录，鉴定意见，被害人余某1、缪某1、缪某2、张某1的陈述，证人张某2（同案犯）、张某3、张某4、陈某1、徐某、张某5、罗某1、张某6、余某2、陈某2、黄某1、张某7、钟某、罗某2、胡某、黄某2、余某3、张某8、张某9的证言，被告人张勇在侦查阶段的供述等证据。原审法院认为，被告人张勇隐瞒土地已被政府征收的事实，将土地转让给他人建房，骗取土地转让费用320480元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人及其辩护人提出关于张勇构成非法交易土地罪的辩解和辩护意见，与法庭查明的事实和法律不符，不予支持。张勇及其犯罪事实已被公安机关发觉，经公安机关传唤其到案，系被动归案，且到案后，仅交代其非法转让土地的事实，隐瞒了其转让的土地已被政府征收的事实，未如实供述其罪行，不构成自首。被告人当庭自愿认罪，无犯罪前科，可对其酌情从轻处罚。公诉机关提出判处张勇有期徒刑六年至七年、并处罚金的量刑建议适当，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人张勇犯诈骗罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金三万元。二、继续追缴被告人张勇诈骗资金退还被害人。张勇及其辩护人上诉、辩护提出：1、张勇不知道张某8、罗某2、钟某、黄某1的土地已经被征收的事实；2、张勇有自首情节，依法应当从轻或者减轻处罚；3、原判量刑过重。请求二审从轻处罚。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判认定犯罪事实的证据均经一审庭审质证属实，可以作为定案的根据，本院予以确认。关于张勇是否知道张某8、罗某2、钟某、黄某1的土地已经被征收的问题。经查，证人张某3（历市镇长桥村村干部，前任支书）的证言证实余某1等人在定南县历市镇长桥村安定公路中石油加油站至长桥村营下组河边建房的土地在2015年前已被政府征收。余某1建房地段主要是政府从长桥村村民张勇、张某2、张某4手中征收的，其中张勇那块地是其母亲余某2签字领钱的，张某4的那块地是其母亲罗某2签字领钱的。张勇等人明知其土地已被政府征收了，仍将已被政府征收了的土地转让给余某1等人建房。证人徐某的证言证实2013年县政府开展“城南防洪”工程，2014年左右，长桥村十一组、十二组在安定公路长桥村营下路段的土地，即征地草图上标注的村民的自留地，都征收完毕了。证人余某2（张勇的母亲）的证言证实2015年过完年不久，张勇将余某2名下的地转让给了余某1，然后给了余某28万元，张勇转让给余某1的那块地在政府做河堤工程时全部被政府征收了。证人黄某1（长桥村村民）的证言证实2015年上半年，张勇以4000元的价格向黄某1购买安定公路长桥村营下路段马路边的一块地，那块地是已经被政府征收了的土地，黄某1告诉了张勇那块土地已经被政府征收了。其儿子张某7得知张勇买地建房后，又找到张勇说那块地是已经被政府征收了的土地，不要拿去建房。证人张某7（黄某1之子）的证言证实2015年的一天，张某7得知其母亲黄某1将已经被政府征收的土地卖给了张勇，便告诉张勇那块地是已经被政府征收了的土地，不能拿去建房。证人钟某（长桥村村民）的证言证实2015年上半年，张勇找到钟某，说要向钟某购买安定公路长桥村营下路段边的土地。钟某告诉张勇那块地是已经被政府征收了的土地。张勇多次找钟某谈购买土地的事，最后钟某将那块地卖给了张勇，并签订了合约，在签协议时，钟某和张勇约好，那块地是政府已经征收了的，出了事钟某方不负责。上述证人证言与现场勘验检查笔录，情况说明及平面示意图、地形测量，协议书、收条、置换合约、土地转让合约，定南县历市镇国土资源所出具的证明、拨付征地补偿文件、草图、土地丈量表、征地补偿款发放表、情况说明等证据可以相互印证，足以证明张勇隐瞒张某8、罗某2、钟某、黄某1等人的土地已被政府征收的事实，将土地转让给他人建房，骗取他人数额巨大的土地转让费。因此，张勇的该上诉意见与查明的事实和证据不符，不能成立。本院认为，上诉人张勇以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人数额巨大的财物，其行为构成诈骗罪。关于张勇是否有自首情节的问题，原判已作了充分阐述，与本院意见相同不再赘述。我国刑法第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判综合考虑张勇诈骗犯罪数额巨大，自愿认罪，无犯罪前科等事实和量刑情节，以诈骗罪判处其有期徒刑六年九个月，并处罚金三万元属罪责刑相适应，并无不当。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。张勇上诉提出要求再从轻处罚的意见于法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾小育代理审判员  黄丽月代理审判员  刘廷轩二〇一七年四月十九日书 记 员  蔡启霞