河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀01民终2790号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无极支公司，住所地石家庄市无极县正无路西段路南无极西路146号。负责人：郝运杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：任远，北京大成（石家庄）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘洋，北京大成（石家庄）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:李月芹，女，1946年6月13日生，汉族，住赵县。委托诉讼代理人：牛秋伟，男，1972年8月14日生，汉族，住赵县。委托诉讼代理人：李增夺，河北冠宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董晓宁，男，1984年9月15日生，汉族，住元氏县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无极支公司因与被上诉人李月芹、被上诉人董晓宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省赵县人民法院（2016）冀0133民初1879号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无极支公司上诉请求：请求二审法院撤销原判依法改判。事实和理由：一、关于误工费的认定一审判决错误。伤者已经超过法定退休年龄，且未提交实际参加工作的任何证据材料；二、关于护理费的认定，一审判决错误。一审判决认定出院后需要护理223天期限过长，无事实法律依据。上诉人在庭后2日内提交护理期限鉴定申请书，法院直接不认可，程序不合法；三、关于营养费的认定，一审判决错误。一审判决认定伤者出院后335天营养费明显过长。被上诉人李月芹答辩称：一、答辩人既往体健，村委会证明也证明有劳动能力，作为农民没有退休金，只要有劳动能力都能参加劳动，事发前还在从事生产劳动，所以应当支持误工费；二、应当依法支持出院后护理费。2016年5月31日诊断证明书载明需要护理，故原审支持护理到2016年7月26日有依据；三、根据2016年12月12日医嘱，需要加强营养补钙。所以我方主张的营养费没有问题。李月芹向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失128000元。诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告提交了交通事故责任认定书，原告李月芹无此事故责任，被告董晓宁负事故的全部责任。原告提交被告董晓宁驾驶证及车辆行车本复印件、保单复印件、证明事故车辆系保单中投保车辆。事故车辆冀Ａ×××××车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司无极支公司投有交强险与20万元第三者责任险，不计免赔。一、原告的损失项目及相关证据如下：1、医疗费：44156.28元，其中门诊费票据4766.2元+住院费票据39390.08元，相关证据：提交医院诊断证明书一份、每日清单、病历、收费票据。2、伙食补助费22天×100元=2200元，相关证据：赵县医院病历。3、营养费：12510元，李月芹是“左股骨骨折”，伤情严重需要加强营养，每天按30元计算。病历中出院医嘱“注意休息，加强营养”。2016年5月31日复查时诊断证明书“继续卧床休息，加强营养，需人陪护”，2016年7月26日复查时诊断证明书“继续卧床休息，床上行功能锻炼”，2016年11月4日复查时诊断证明书“左股骨骨折术后，未痊愈，继续休息治疗”。2016年12月12日复查时诊断证明书“左股骨骨折术后近一年，骨质疏松，继续功能锻炼，加强营养补钙”。住院期间营养费2015年12月21日到2016年1月12日住院期间22天。22×30=660，出院后营养费出院后自2016年1月13日至2016年12月12日共计335天，营养费为335×30=10050。2016年12月12日复查时诊断证明书“加强营养补钙”。应当再计算营养费2个月，60天×30元=1800元，营养费合计为660+10050+1800=12510元。相关证据：赵县医院病历、诊断证明。4、误工费：22601.4元，原告李月芹，1946年6月生，事故发生时69周岁，系农民，《河北省2016年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》农林牧渔业年平均工资为19779元。日工资19779元÷365天=54.2元。住院期间误工费54.2元×22天=1192.4元，出院后的误工费，自2016年1月13日至2016年12月12日共计335天，误工费为335天×54.2元=18157元。因2016年12月12日复查时诊断证明书“左股骨骨折术后近一年，-继续功能锻炼，加强营养补钙”，应当再计算误工费2个月，60天×54.2元=3252元，误工费合计1192.4元+18157元+3252元=22601.4元，相关证据：李月芹的户口页、韩村村委会2016年12月2日的证明（劳动方面）。5、护理费35710.3元，住院期间原告李月芹由女儿牛秋娟、侄媳赵灰巧护理，牛秋娟经营打字、复印门市参照《河北省2016年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》中“居民服务、修理和其它服务业（年工资）33543元”。月工资为33543元÷12月=2795.25元。日工资为2795.25元÷30天=93.175元，住院期间的护理费为93.175元×22天=2049.85元，赵灰巧在石家庄金通机械有限公司工作，月平均工资（3296+3415+3299）元=10010元÷3个月=3336.67元，日平均工资3336.67÷30=111.22元。住院期间的护理费为111.22元×22天=2446.84元，住院期间二人护理费2049.85元+2446.84元=4496.69元，出院后护理：原告李月芹出院后一直由女儿牛秋娟护理，护理期间为2016年1月13日到至2016年12月12日，共计335天，护理费为93.175元×335天=31213.625元。住院和出院后护理费合计4496.69元+31213.625元=35710.3元，相关证明：护理人员身份关系、误工证明、营业执照复印件、劳动合同书。6、交通费用500元。7、精神损害抚慰金3000元。8、其他损失160元（买助行器-小轮椅）9、后续治疗时的损失8973.75元。被告对以上问题质证认为：被告保险公司：病历取证费不属于保险公司赔偿范围，对其他以票据为准，无异议。住院伙食补助费无异议。营养费按每天30元计算住院22天期间。误工费原告已经69岁，对误工真实性不认可。护理费原告主张过高，期限过长，同意住院期间二人护理，对牛秋娟的护理标准无异议，对赵巧灰工资标准过高，同意按90元一天计算住院期间护理费。对交通费不认可，没有证据。原告没有伤残，精神损害抚慰金不认可。其他损失没有医嘱和发票不认可。后续治疗没有实际发生，不应赔偿。另外我公司为原告垫付1万元。被告董晓宁经合法传唤没有到庭放弃质与主张的权利。上述问题经质证，本院确认如下：1、医疗费44156.28元，有医院出具的正式收费票据，其中12元的病历取证费不是事故赔偿事项，应扣除，故对原告医疗费为44144.28元。2、住院伙食补助费22×100=2200元，有医院病历证实，予以认定。3、营养费：12510元，住院期间营养费2015年12月21日到2016年1月12日住院期间22天。22天×30=660元，被告保险公司无异议予以支持；出院后病历记载：加强营养。2016年5月31日复查时诊断证明书“继续卧床休息，加强营养，需人陪护”，到2016年12月12日复查时诊断证明书“左股骨骨折术后近一年，骨质疏松，继续功能锻炼，加强营养补钙”。出院后营养费应从2016年1月13日至2016年12月12日共计335天，营养费为335天×30元=10050元，2016年12月12日以后没有医嘱需加强营养，不应支持，故原告的住院期间及出院后营养费为10710元。4、误工费：22601.4元，虽然原告年龄较大，随着我国人类寿命的延长，法律并没有规定禁止达到退休年龄，就不能参加适合自己身体状况的劳动，故被告的异议不成立，出院医嘱记载禁止下床活动，依据《河北省2016年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》农林牧渔业年平均工资为19779元。日工资19779元÷365天=54.2元。住院期间误工费54.2元×22天=1192.4元，出院后病历记载：注意休息，2016年11月4日诊断证明记载：继续休息，因2016年12月12日复查时诊断证明书“左股骨骨折术后近一年，-继续功能锻炼，加强营养补钙”，所以应从2016年1月13日至2016年12月12日共计335天，误工费为335天×54.2元=18157元，2016年12月12日以后没有医嘱需继续休息，不应支持，故原告住院及出院后误工费合计1192.4元+18157元=19349.4元。5、护理费35710.3元，住院期间原告李月芹由女儿牛秋娟、侄媳赵灰巧护理，牛秋娟经营打字、复印门市参照《河北省2016年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》居民服务业年工资33543元。月工资为33543元÷12月=2795.25元。日工资为2795.25元÷30天=93.175元，住院期间的护理费为93.175元×22天=2049.85元；赵灰巧在石家庄金通机械有限公司工作，月平均工资（3296+3415+3299）元=10010元÷3个月=3336.67元，日平均工资3336.67÷30=111.22元。住院期间的护理费为111.22元×22天=2446.84元。病历中长期医嘱中记载；需二人护理出院后护理，所以住院期间二人护理费2049.85元+2446.84元=4496.69元。原告李月芹出院后一直由女儿牛秋娟护理，出院后到2016年5月31日复查诊断证明记载需人护理，应为一人护理，2016年7月26日诊断证明中需继续休息没有需护理，护理期间应为2016年1月13日到至2016年7月26日，共计223天，护理费为93.175元×223天=20778.03元。被告保险公司在庭审后，提出对原告护理期限和护理人数鉴定申请，没有在举证期限内，且住院病历及诊断证明护理人数、护理时间均有明确记载，依据民法通则解释145条及最高人民法院人身损害赔偿司法解释第21条、证据规定第25条之规定，被告保险公司的申请理由不成立，故原告住院期间和出院后护理费应为25274.72元。6、交通费用500元，虽没有票据，但是交通费是必然发生的合理性费用，结合本案情况，原告主张并无不妥，故对原告该主张予以支持。7、精神损害抚慰金3000元，因原告的伤情没有达到精神损害抚慰金赔偿标准，故对原告该主张不予支持。8、助行器-小轮椅160元，原告提交了相应票据，结合本案情况，原告需要辅助器具，故对原告该主张予以支持。9、后续治疗时的损失8973.75元，因没有实际发生，待实际发生后，可另行主张。另被告保险公司为原告垫付1万元，原告认可。综上，原告李月芹的各项损失为医疗费44144.28元、住院伙食补助费2200元、营养费10710元、误工费19349.4元、护理费25274.72元、交通费用500元、助行器-小轮椅160元，共计102338.4元。一审法院认为，在本次交通事故中，原告李月芹无此事故责任，被告董晓宁负事故的全部责任，且事故车辆在被告保险公司投有交强险与20万元第三者责任险，故对原告的损失102338.4元，应首先在交强险各分项限额内赔付，超过部分在商业第三者险限额内赔付，扣除保险公司垫付的10000元。被告保险公司应赔偿原告各项损失共计92338.4元。综上，经调解双方达不成协议，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司无极支公司在本判决生效之日起三日内，赔偿原告各项损失共计92338.4元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1430元，由原告承担398元，被告董晓宁承担1032元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于被上诉人李月芹误工费，虽事故发生时被上诉人李月芹年龄已经达到法定退休年龄，但因其系农民没有退休金，依据韩村村委会证明其在事故发生前身体健康，有劳动能力，故其在具备劳动能力的条件下进行农业生产活动符合我国农村现状，原审按照农林牧渔业年平均工资标准计算其误工费并无不当。关于护理期间，原审依据2016年5月31日及2016年7月26日赵县人民医院出具的诊断证明，认定护理期至2016年7月26日认定事实清楚。关于营业费，因本案事故发生导致被上诉人李月芹股骨骨折，其治疗恢复期长达一年之久，原审根据其伤情参照原审期间被上诉人李月芹提供的相关诊断证明认定营养费为10710元亦无不妥。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司无极支公司的各项上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2860元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司无极支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  苑颖新审 判 员  周玉杰代理审判员  卢 亮二〇一七年四月十一日书 记 员  郭智芳