河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫17民终1057号上诉人（原审被告）：程胜启，男，1982年6月23日出生，汉族，住泌阳县。被上诉人（原审原告）：吴广印，男，1965年6月2日出生，汉族，住泌阳县。委托诉讼代理人：王磊，泌阳县法律服务所法律工作者。上诉人程胜启因与被上诉人吴广印健康权纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2016）豫1726民初1386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人程胜启，被上诉人吴广印的委托诉讼代理人王磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程胜启上诉请求撤销泌阳县人民法院（2016）豫1726民初1386号民事判决，依法改判。事实与理由：1、本案程序违法，应当追加施工方为被告，事故的发生时施工方在施工过程中存放钢材不当造成的，上诉人与施工方签订有合同，因施工造成他人损伤等事故由施工方承担责任；2、责任比例划分不当，应由吴广印承担主要责任。被上诉人吴广印辩称，上诉人承认施工时包工不包料，钢材是上诉人购买，上诉人应当承担责任，一审法院判决正确，请求驳回上诉维持原判。吴广印向一审法院请求依法判令程胜启赔偿经济损失107800.98元。一审法院认定事实：2016年4月19日10时30分许，吴广印驾驶两轮电动车沿泌阳县高店乡高店街道由北向南回家，行驶到程胜启建房工地门前时，与施工现场的钢筋发生碰撞，致使吴广印受伤。事故发生后，吴广印被程胜启送入高店乡卫生院包扎治疗，开支医疗费用675.71元，又于当日送入泌阳县人民医院住院接受治疗，被诊断为：1.闭合性颅脑损伤脑震荡；2.颜面部外伤；3.左眼外伤：（1）眼眶骨折、（2）左侧球后积气、（3）左眼睑下积气、（4）左侧内直肌肿胀、（5）动眼神经损伤；4.鼻外伤：鼻骨骨折。2016年4月30日，吴广印出院，住院共计11天，开支医疗费用2620.9元。事发后，程胜启共计为原告吴广印开支费用共计3175.71元，其中，为吴广印交纳住院押金1000元，直接交付给吴广印现金1500元，上述高店乡卫生院医疗费用675.71元系程胜启交纳。2016年5月10日，泌阳县公安局交通警察大队出具泌公交证字[2016]第411726078号道路交通事故证明书一份，其中载明：“甲方：吴广印……，该肇事时驾驶两轮电动车”、“乙方：程胜启……，该肇事时违法占用街道从事非交通活动”、“道路为南北走向，沥青路面，路面平坦，全宽10.6米”、“我队接到报警后赶赴医院，经过调查走访，对当事人及证人询问。因双方当事人均未在事故现场报警，车辆均已变动，致使证据灭失，我队对事故发生的具体成因等无法查证”。2016年10月14日，受一审法院委托，驻马店中誉法医临床司法鉴定所对吴广印的伤残等级进行了评定，鉴定意见为吴广印的伤残等级为八级伤残，开支鉴定费及检查费共计1090元。另查明，本案建房施工承包人采用包工不包料方式承包，程胜启提供建房所需的材料，包括红砖、河砂、碎石、石灰、水泥、钢材、水管、下水管、铁钉、扎丝、水电等一切建筑材料。建房施工承包人提供劳务、施工技术、施工工具及生产生活的一切用具等。还查明，吴广印之父已经去世，吴广印之母程远凤，1935年12月12日出生。吴广印现有兄妹四人，吴广印子女均已成年。再查明，2015年度，河南省农村居民人均纯收入为10853元、河南省农村居民人均生活消费支出7887元、服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30482元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。在本案中，吴广印所受伤害系其与程胜启工地上的钢筋发生碰撞所致，对该基本事实吴广印、程胜启均无争议，予以确认。结合现已查明的事实，在事故发生时，程胜启违法占用街道从事非交通活动，且对施工现场的建筑材料管理不当，存在相应过错，应当对吴广印的损失承担侵权赔偿责任，但吴广印在驾驶两轮电动车时没有尽到相应的安全注意义务，自身亦存在一定的过错，因此应减轻程胜启的赔偿责任。结合本案的具体情况，程胜启对吴广印的损失承担60%的赔偿责任为宜。根据本案证据材料，吴广印的各项损失计算如下：1.医疗费3296.61元；2.误工费5262.96元（10853元/年÷365天×177天）；3.护理费918.64元（30482元/年÷365天×11天×1人）；4.住院伙食补助费550元（50元/天×11天）；5.营养费165元（15元/天×11天）；6.残疾赔偿金68075.63元[残疾赔偿金65118元（10853元/年×20年×30%）＋被扶养人生活费2957.63元（7887元/年×5年×30%×1人÷4人）]；7.交通费酌定为200元。该七项损失合计为78468.84元。程胜启应承担60%的赔偿责任，即应赔偿47081.3元。另外，对于吴广印主张的精神损害抚慰金，结合伤残等级及过错程度，酌定精神损害抚慰金为9000元。上述两项合计后，程胜启应赔偿吴广印各项损失共计56081.3元，扣除已经支付的3175.71元，程胜启还应赔偿吴广印各项损失共计52905.59元。虽然程胜启将建房施工发包给了建房施工承包人，但因本案建房施工承包人系包工不包料，程胜启提供建房所需的一切建筑材料，而吴广印所受伤害系建筑材料造成的，并非系建房施工承包人的施工行为所致，故程胜启辩称应由建房施工承包人承担赔偿责任的理由不成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决：一、程胜启于本判决生效之日起五日内赔偿吴广印各项损失共计52905.59元。二、驳回吴广印的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2456元，吴广印负担1334元，程胜启负担1122元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院判决认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条规定，在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。程胜启在建设房屋时建筑材料钢材占用通行道路，造成吴广印受伤，程胜启应当承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。吴广印作为成年人在驾驶两轮电动车时没有尽到相应的安全注意义务，自身亦存在一定的过错，因此，应减轻程胜启的赔偿责任。一审法院根据本案的实际情况，判决程胜启承担60%的赔偿责任适当。关于程胜启上诉称本案程序违法，应当追加施工方为被告，事故的发生时施工方在施工过程中存放钢材不当造成的，上诉人与施工方签订有合同，因施工造成他人损伤等事故由施工方承担责任的问题。本案建房施工方系包工不包料，程胜启提供建房所需的一切建筑材料，而吴广印所受伤害系建筑材料造成的，并非系建房施工方的施工行为所致。且程胜启与施工方所签订的合同系内部合同，对因建房所造成吴广印受伤程胜启应当承担赔偿责任。如果程胜启认为该损失应当由施工方承担责任，可以另行主张权利。关于程胜启上诉称责任比例划分不当，应由吴广印承担主要责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》明确规定由侵权人承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因此，程胜启的该上诉理由不足，不予支持。综上所述，程胜启的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1122元，由上诉人程胜启负担。本判决为终审判决。审判长 刘 涛审判员 亓宽义审判员 明建文二〇一七年四月二十六日书记员 李宏辉