江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0722民8638号原告：连云港市弘扬石英制品有限公司，住所地东海县平明镇工业集中区。法定代表人:冯维娥，董事长。委托诉讼代理人：宋立新，江苏润鑫律师事务所律师。被告：东海县汇通投资担保有限公司，住所地东海县牛山街道钢铁东路216号2单元102室。法定代表人：顾星，执行董事。委托诉讼代理人：顾汉波，经理。原告连云港市弘扬石英制品有限公司（以下简称弘扬公司）与被告东海县汇通投资担保有限公司（以下简称汇通公司）保证合同纠纷一案，本院于2016年12月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告弘扬公司的委托诉讼代理人宋立新，被告汇通公司的委托诉讼代理人顾汉波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弘扬公司向本院提出诉讼请求：被告返还原告保证金60万元。事实和理由：2013年12月，被告为原告向银行贷款提供担保，原告于2013年12月9日向被告交纳60万元保证金。后原告按期归还了银行的贷款本息，但被告至今未返还60万元保证金。被告汇通公司辩称：2013年10月，冯维汉在东海县张农商村镇银行贷款300万元，由汇通公司提供担保，弘扬公司等提供反担保。该贷款于2014年10月9日到期后，因冯维汉没有偿还借款，东海县张农商村镇银行起诉至法院，（2015）连东商初字第00231号民事判决书判决汇通公司及顾星、夏翔、顾汉波对该借款承担连带清偿责任，并查封了汇通公司及顾星、顾汉波的房产。弘扬公司虽然交纳了保证金60万元，但原告作为冯维汉借款的反担保人，该60万元应当用于履行反担保合同，反担保合同还约定了如未按约偿还到期贷款，需支付20%和50%的违约金，也应由原告承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2013年10月8日，案外人冯维汉、唐桂珍夫妻（甲方）与汇通公司（乙方）签订《委托担保合同》一份，委托汇通公司为冯维汉在银行借款300万元提供担保。该合同约定了甲乙双方的权利义务，其中第二条甲方权利义务的第五项约定，甲方按借款合同所定期限归还贷款本息；第三条乙方权利义务的第三项约定，甲方如不能按期偿还贷款，乙方代为偿还之日起，乙方即有权要求甲方或反担保人承担连带责任，并有权处置抵押物、质押物后优先受偿，有权委托贷款人在法律许可的范围内从甲方账户划收款项等途径进行追偿；第五条约定，甲方违反本合同约定，应向乙方支付担保金额的每日0.5‰的违约金。弘扬公司作为连带责任担保人在该合同上进行了签字盖章。同日，弘扬公司（甲方）与汇通公司（乙方）签订《抵押反担保合同》一份，约定以弘扬公司的全部资产以及房屋所有权、土地使用权提供抵押反担保，抵押反担保范围包括贷款担保合同中约定的乙方履行保证义务而代借款人偿还的全部债务、代偿资金占用费、贷款担保合同中约定的甲方影响乙方支付的违约金、赔偿金、担保费等。双方未办理抵押登记。同日，汇通公司（甲方）与冯维汉、唐桂珍（乙方）签订《保证反担保》合同一份，由弘扬公司作为连带责任保证人在合同上签字和盖章。该合同第三条甲方的权利义务约定，甲方有权要求乙方提供反担保，并承担连带保证责任；追偿权的范围包括：甲方为乙方代偿的全部款项、代偿款违约金、赔偿金、实现追偿权的费用。第五条违约责任约定，乙方如不能按《借款合同》约定还本付息，造成甲方不能解除担保责任，从借款到期之日起，甲方按原担保费收费标准加收逾期50%担保费。合同还具体约定了其他事项。此外，汇通公司在庭审中自认向冯维汉收取了60万元风险保证金。2013年10月9日，案外人冯维汉向银行借款300万元，并签订《流动资金借款合同》一份，该借款由汇通公司及案外人顾星、顾汉波、夏翔提供连带责任保证。借款于2014年10月9日到期后，冯维汉未按约偿还借款。2015年3月25日，银行诉至本院，要求冯维汉、唐桂珍偿还借款，并由汇通担保公司、顾星、夏翔、顾汉波承担连带清偿责任，本院依法判决支持原告的诉讼请求。判决生效后进入执行程序，在执行过程中，银行（甲方贷款人）与冯维汉（乙方借款人）、徐源、李祖军、唐桂珍、冯帝尧（丙方保证人）签订《协议书》一份，主要内容概括为：因乙方冯维汉于2013年10月9日向甲方借现金300万元，已还30万元，60万元保证金（汇通担保）及利息不承担，现只承担本金210万元，鉴于此情况，甲乙丙三方经自愿协商，甲方同意乙方分期偿还借款本金210万元，分五年还清，丙方、徐源、李祖军、唐桂珍、冯帝尧为上述冯维汉的贷款提供连带责任保证。如乙方任一期未按时偿还借款本金，甲方有权诉讼提前收回逾期全部贷款本金，并有权要求乙方自逾期之日起按《流动资金借款合同》的规定计算逾期利息至还清之日止，丙方对贷款本金、利息、实现债权的诉讼费、律师费等费用承担连带保证责任。2016年4月28日，因被执行人无财产可供执行，本院作出（2015）连动执字第02360号民事裁定书，依法裁定终结本次执行程序，汇通公司一直未履行保证责任。另查明，2013年12月6日，弘扬公司在银行借款300万元，由汇通公司提供连带责任保证。2013年12月9日，弘扬公司向汇通公司交纳保证金60万元。该笔银行借款于2014年11月12日到期，弘扬公司在到期前按约还清了借款。后弘扬公司要求汇通公司依据汇通约定退还60万元保证金，汇通公司以冯维汉未按《流动资金借款合同》偿还借款，冯维汉及反担保人弘扬公司应当支付违约金等理由拒绝退还，遂产生纠纷。本院认为：弘扬公司作为借款人按约向银行偿还借款后，汇通公司应当向弘扬公司退还保证金60万元。汇通公司以弘扬公司系冯维汉向银行借款的反担保人，冯维汉未按约偿还银行借款，弘扬公司作为反担保人应当向汇通公司支付违约金为由，拒绝退还保证金，属于汇通公司以法定抵销权进行抗辩。依据《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款的规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。由于涉案2013年10月8日《委托担保合同》对于“支付担保金额的每日0.5‰的违约金”适用情形的约定并不明确具体，原、被告双方对于弘扬公司是否应当承担违约金产生较大分歧，弘扬公司是否应当承担违约金及承担违约金的数额均不明确，本案中不宜直接作出认定。所以，对于汇通公司要求抵销的抗辩主张，本院不宜作出处理，汇通公司可另案主张权利。对于弘扬公司要求汇通公司退还保证金60万元的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：被告东海县汇通投资担保有限公司于本判决生效之日起十日内向原告连云港市弘扬石英制品有限公司给付人民币60万元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，由被告东海县汇通投资担保有限公司承担（原告已预付，待被告支付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费9800元。连云港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  沈桂林审 判 员  蔺玉林人民陪审员  丁家刚二〇一七年四月十四日书 记 员  沈 玮法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》：第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十九条第一款当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。