福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0102民初590号 原告：薛少莹，女，1975年01月09日出生，汉族，住福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：兰何英，福建群韬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘国田，福建熹龙律师事务所律师。 被告：福建省福维尔进出口有限公司，住所地：福州市鼓楼区五四路国际大厦**。 法定代表人：胡玉薇。 委托诉讼代理人：兰友鹏、林灵香，福建名仕律师事务所律师。 原告薛少莹与被告福建省福维尔进出口有限公司劳动争议一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘国田、兰何英，被告委托代理人兰友鹏、林灵香到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出以下诉讼请求： 一、要求被告支付原告2015年2月至2016年1月共12个月未为原告缴纳的社会保险费损失人民币39369元。其中： 1、基本养老和失业保险费：11717元×（18%+2%）×12个月=28121元； 2、基本医疗费：11717元×8%×12个月=11248元。 二、要求被告支付原告2015年7月至2016年1月至共7个月工资人民币82019元（11717元×7个月）。 三、原告被告支付原告从2004年2月28日至2015年1月30日延长工作时间、休息日和法定节假日加班工资共计人民币1240549元。其中： 1、原告2004年2月28日至2015年1月31日的加班工作时间是10年加上11个月共131个月。 2、原告延长工作时间工资的计算方式：131个月×21.75天×2小时（每天延长的工作时间）×每小时工资（11717元÷21.75天÷8小时）×150%=575598元。 3、原告休息日加班工资的计算方式：[131个月×每个月法定的休息天数（104个休息日÷12个月）]×0.5天×每天工资（11717元÷21.75天）×200%=611618元。 4、原告法定休假日加班工资的计算方式：每年3天×11年×每天工资（11717元÷21.75天）×300%=53333元。 四、要求被告支付原告加班加点劳动报酬25%的经济补偿金：人民币310137元（1240549元×25%）。 五、要求被告支付原告经济补偿金人民币152321元（11717元×13个月，2004年2月至2016年1月） 六、要求被告为原告从2016年2月开始办理失业登记并办理失业保险待遇的领取工作。如未及时办理被告应赔偿原告的失业保险待遇损失即不能享受24个月的失业保险金和门诊医疗补助金。 事实和理由： 一、原告1993年7月从福建外贸学校毕业后分配到福建省鞋帽进出口集团公司工作。 2004年2月28日，福建省鞋帽进出口集团公司改制后名称变更为被告，原告开始在被告公司工作，在总经理助理和业务部经理岗位上从事管理和业务的工作。 原告从2013年6月8日开始在被告公司第三届工会委员会中担任委员和工会主席的职务，任期5年至2018年6月。 二、被告2004年2月改制后，从2004年公司改制到2014年所有股东（包括原告在内）每年都有分红（2014年的股东分红仍有2000多万），但公司却以生产经营发生严重困难为由，违法经济性裁员。 原告作为公司的股东、董事会成员，又是工会委员兼工会主席，根据劳动法律法规政策和工会法的相关规定，从公司违法经济性裁员开始阶段就一直为公司员工的利益向被告提出不同意见，被告却以此报复包括原告在内的不同意见的工会委员们，从2015年2月开始被告停发原告工资、停止为原告缴纳各项社会保险和住房公积金（该做法违反劳动法律法规和《工会法》的规定）。因此，根据《劳动合同法》、《工会法》的相关规定和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第三条的规定，被告应补发原告2015年2月至2016年1月共12个月的工资（上一次仲裁或诉讼案件中原告已要求被告支付2015年2月至6月共5个月的工资，故在这次仲裁或诉讼案件被告应支付原告7个月工资）、社保损失等待遇。 三、原告参加工作20多年，在被告公司也工作了10多年，原告在被告公司工作期间，被告一直安排原告加班加点，但到现在被告既未依法也没有及时发放原告加班加点劳动工资。根据《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定，被告应发放原告加班加点的劳动报酬工资收入，同时根据原动部关于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条的规定，原告要求被告支付原告加班加点劳动报酬25%的经济补偿金。 四、被告违法解除与原告的劳动关系至今都没有为原告办理失业登记，原告要求被告从2016年2月开始为本人办理失业登记并办理失业保险待遇的领取工作。如被告未及时办理，根据《福建省失业保险条例》第19条、第20条、第21条和第32条以《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第一条的规定，被告应赔偿原告的失业保险待遇损失即不能享受24个月的失业保险金和门诊医疗补助金。 原告于2016年1月日向福州市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该仲裁委作出了《不予受理通知书》。 被告辩称，一、原告诉请（含加班工资、未休带薪年休假工资）依法应适用一年诉讼时效，对于原告提起劳动仲裁（2016年1月13日）时前一年(2015年1月12日)之前的相关诉请均不应支持 《劳动争议调解仲裁法》第二十七条明确规定仲裁的时效期间为一年，而员工方在2015年3月才申请仲裁，所以其所主张的2014年3月之前的加班工资以及2014年3月至2008年的未休带薪年休假工资明显已超过一年的法定仲裁时效。2016年5月10日，福建省高级人民法院组织召开了全省法院民事审判工作会议中，省院民一庭庭长董碧仙所作的《关于当前民事审判工作中若干具体问题》第五点“关于劳动争议案件的审理”对劳动争议案件的“劳动者延长工时、休息日、法定休假日和未休年休假期间工作的报酬补偿标准及仲裁时效问题”进行了阐述认为：加班报酬不同于正常工作报酬依法应适用一年仲裁时效。“未休年休假工资”事实上不是通常所说的“劳动报酬”，而是一种职工福利，其并不是真正意义上与劳动者提供的正常劳动相挂钩的工资报酬，而实际上是一种由于单位原因，致使劳动者未享受法定福利假日，而由单位支付的一种法定福利性补偿。这已是福建省高级人民法院的对该类问题判决的指导性意见，司法实务界统一性认识，且福州市中级人民法院在此之前，就有相似判例【“王宽寿与福州开发区天诚钢化玻璃有限公司劳动争议一案（案号：2015）榕民终字第832号”】认定加班工资、带薪年休假工资适用一年时效。因此，员工方所提的2013年之前的加班工资以及2008年至2013年的未休年休假工资已超过一年的仲裁时效，依法不应支持。 二、原被告双方于2015年1月31日解除劳动合同，原告主张之后的工资、社保依法不能成立。 三、原告提交的加班《证明》系非法证据，据此主张加班工资以及加班工资25%补偿金不应支持。 1．该“加班证明”的内容明显不符合常理，极为荒谬。 “加班证明”中所述员工工作十几年来平时“每天”加班、“每个”法定节假日加班明显不符合常理。连为员工方作证的福维尔公司前董事长张某也称：“这是不可能的”。 2、本案有客观证据推翻加班证明所证明的核心内容。 加班证明中所述“延时加班，公司从未支付过加班费，也未予安排调休，每年带薪年休假也都没有休息……”，是该加班证明的核心证明对象，但从福维尔公司提交的多份由被上诉人签章确认的《员工请假单》和《驾驶员节假日行车补助登记表》等证据足以证实，公司对于员工加班，有支付加班费，公司也有安排员工调休，因此，该证明的核实内容已足以认定为虚假，该证据不应当采信。 3?劳动纠纷属公司内部关系，因公司员工完全有可能接触到公司的公章，所以，不能仅凭材料所盖公章是真实的就认定这些材料是公司的真实意思表示。 首先，该加班证明中所述长期加班事实完全违背常理与客观事实不符，完全不可能是公司的真实意思表示。其次，福维尔公司公章虽然有专人管理，但因外贸企业公章使用频繁，这些员工完全有可能在管理人员不注意的情况下接触到该公章，进而私自加盖。第三，公司公章管理人员办公室主任杨桦、副主任杨翌已出庭作证未曾办理过这些员工所提交的加班证明。第四，员工无法说清加班证明的真实来源，从仲裁至诉讼阶段一直含糊其辞。此次向法庭提交的书面说明中所述：“该加班证明由董事长胡玉薇交给他们”明显不是事实。胡董事长已出具书面反驳说明。从前述分析，我们完全有理由认为该份加班证明系盗取公司公章制作的非法证据，不能作为定案依据，因为本案是内部关系，不能仅凭公章认定其真实性。 4?加班证明既无公司负责人签字批准，也无经办人员的签字，证据形式不合法，不能作为认定依据 福维尔公司办公室保管公章的人员杨桦、杨翌均未经手办理该证明，且未经公司负责人签字批准。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条明确规定：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”据此，前述员工提供的这份加班证明中无负责人和经办人员签字，无法核实其真实性，其证据形式不合法，不能作为证据使用。 5、加班证明在出具时间、方式上违背常理 首先，从加班证明出具时间上看，出具该证明违背常理。该证明出具的时间为2015年1月15日，而早在2014年12月因王明垠拒绝签署解除协议，即已依法通知王明垠解除劳动合同，导致双方关系紧张，而且在此期间员工已未在公司上班。在此情形下，作为福维尔公司按常理不可能再给员工出具确认其十几年来的加班事实，涉及公司重大经济利益损失的证明。即便福维尔公司同意出具，也应与赔偿金一并支付，而不是违背常理出具证明。 其次，从证明出具形式上看，亦不符合公司通常证明严格行文和排版要求，不符合常理。该证明并未使用公司函头纸张，且文字排版简单粗糙，不符合公司正式行文的排版要求；且公司不会出具向员工出具涉及其他员工的证明材料，通常也应每人出具一份。 6、员工完全有可能，亦有条件接触公章，使得与他人合谋制作虚假证明成为可能。 虽然公司公章有专人管理，但因公章使用频繁，作为公司内部员工，在以往的工作中完全有可能通过以下途径加盖公司公章：其一，员工将该证明混杂在日常的工作文件中，使得公章管理人员不经意中加盖；其二，上班期间，员工合谋乘公章管理人员不在办公室私自取出公章加盖；其三，下班后，员工合谋盗取锁公章抽屉钥匙，盗盖公章私自加盖；其四，在公司以往经营过程中，为了员工工作方便，福维尔公司曾将加盖有公司公章的空白A4纸张预留给员工工作使用。员工完全有可能用盖有公章的空白A4纸张，事后打印该证明……等等。前述福维尔公司公章管理中任何一个漏洞都可能被员工利用出具盖有真实公章却是虚假的证明。 四、原告主张要求支付经济补偿金，只有11个月，2004年2月到2015年1月，而不是13个月 五、原告提出的解除双方劳动关系的诉请，原告在2014年12月31日就已经收到解除劳动合同的通知，在一年内原告并未提出异议，那么这个通知是依法生效的，原告在本案中再提出该诉请是毫无意义的。 综上所述，原告诉请均无事实和法律依据，依法应全部予以驳回。 本案在审理过程中，原告提供以下证据： 1、被告的《内资企业登记基本情况表》； 2、被告公司实际出资人即小股东薛少莹、陈文芳、黄爱群、陈骅和陈萍等5个人的《职工持股会会员出资证明》（股东证明）； 3、被告公司实际出资人即小股东薛少莹、陈文芳、黄爱群、陈萍和陈骅等5个人的《税收完税证明》； 4、榕外工组复[2013]10号； 5、《股东会决议》； 6、2014年11月28日被告公司第三届工会第五次工会委员《会议纪要》； 7、被告出具给中国银行福建省分行的《报告》,证明被告的主体资格；公司的工会委员会是被告公司的股东之一（社团法人股东），但工会是代为公司职工持股即被告公司的实际出资人为大多数职工个人（包括原告薛少莹和陈文芳、黄爱群、陈骅和陈萍等5人在内）。也就是说2015年8月23日的《股东会决议》上盖的工会公章只是代表股东盖章的意思表示，并不是工会同意裁员的意思表示；被告公司的实资出资人股东年年都有分红，并不存在生产经营发严重困难的情形，不符合经济性裁员规定的情形，被告的全员经济性裁员违反劳动法律法规的规定；原告不仅是被告公司的股东也是董事会成员之一，而且还是公司的工会委员和主席，任期5年至2018年6月；被告经济性裁员的程序违法。公司全体员工到了2014年11月27日才看到被告的裁员计划和方案，全部员工都不同意裁员方案，公司工会超半数以上的委员也提出了不同意的意见，但被告仍然违法裁减42名有劳动关系的全体员工。 8、被告出具给原告的《关于解除劳动合同的通知》和加班《证明》，证明1、2014年原告的工资标准每月平均为11717元以上；被告安排原告加班的时间和工资标准以及加班工资的计算标准；被告未按通知支付经济补偿金。 证据9、《不予受理通知书》，证明案件经过仲裁前置程序 被告质证：证据1-7、真实性均无异议，但不能证明原告的证明对象，补偿金是大部分人都付了，少数人没付，是因为他们不来领取。 对证据8真实性无异议，原告在2014年12月31日已经签收，如有异议诉讼时效是一年，原告现在主张已经过了诉讼时效期间。对于加班证明有异议，该证明是原告盗盖公司公章，原告系公司高管，在业务中公司公章使用是频繁的，该证明未有公司经办人员签名所以被告认为是盗盖的。最核心的内容是，每个工作日均要延时加班、没有年休假、没有调休等明显违反常理，被告已提供请假单、加班工资发放情况表等证据证明该事实是不属实的。 对证据3无异议，需要说明的是它的劳动仲裁时间是在2016年1月13日。 被告向本院提交证据： 1、劳动合同,证明双方订立劳动书面合同。 2、关于解除劳动合同通知签收单，证明2014年12月31日原告已依法通知被告解除劳动合同 3、会计师事务所报告。 4、公司近期资产负债表和损益表。 5、股东会决议。 6、公司向劳动主管部门的报告。 7、工会反馈意见，共同证明公司出现重大应收账款未收，发生经营困难，股东会决定停止进出口业务，并依法裁减相应人员。 证据8、工资表及工资发放凭证，证明工资标准及发放情况 证据9、旅游费用支付凭证，证据10、福建省中国旅行社证明，证据11、行程安排及名单，证据12、旅游合照，共同证明2009年原告参加公司组织的九寨沟、黄龙旅游休假5天。 证据13、旅游费用支付凭证，证据14、福建省中国旅行社证明及名单，证据15、旅游合照，共同证明2009年原告参加被告组织的罗源旅游休假1天。 证据16、旅游费用支付凭证，证据17、福建中旅假日旅行社有限公司证明，证据18、旅游行程安排及名单，证据19、旅游机票，证据20、旅游合照，共同证明2011年原告参加被告组织的昆明、大理等地旅游休假7天。 证据21、旅游费用支付凭证，证据22、福建省中国旅行社证明及名单，共同证明2011年原告参加被告组织的贵安旅游度假1日。 证据23、旅游合同和费用支付凭证，证据24、福建省中国旅行社证明、旅游行程安排和名单，证据25、参加旅游者合照，共同证明2012年原告参加被告组织的云顶旅游度假1日。 证据26、员工请假单，证明2013年原告请年休假3天。 证据27、员工请假单，证明2014年原告请年休假4天。 证据28、上班签到表,2014年原告未上班时间超过20日。 原告对被告提供的证据1、真实性、合法性、关联性三性均无异议，对证明对象有异议，认为该组证据仅能证明被告与原告签订了固定期限劳动合同，且合同到期后被告与原告未签订书面的无固定期限劳动合同。 原告对证据2真实性无异议，但对证明对象有异议，认为该组证据只能证明原告的基本工资收入，不能证明该工资收入系原告的全部工资收入，事实上，原告的工资除基本工资外，还包括了业绩奖励、公司的其他福利及奖金等。因此，带薪年休假、经济赔偿金及加班工资应按解除劳动合同前12月的月平均工资11717元计算。 对证据3真实性无异议，但认为该报告仅是专项审计报告，涉及的仅仅是2013年3月之前的有关情况，并不能证明公司的整体经营状况，且该报告明确声明仅供被告公司管理团队离任考核时使用，因此不能作为本案的证据使用。 对证据4三性均有异议，该组证据系被告自行制作，真实性无法确认，不能作为本案的证据使用。 对证据5三性无异议，对证明对象有异议。该组证据只能证明股东会决议裁减部分员工，而非裁减全部或大部分员工。 对证据6三性均有异议，该组证据系被告自行制作，真实性无法确认，不能作为本案的证据使用。 对证据7三性无异议，对证明对象有异议。该组证据恰好证明了被告解除与原告在内的大部分在职员工的劳动合同关系系单方违法解除。 对证据8三性无异议，对证明对象有异议。该组证据只能证明原告的基本工资收入，不能证明该工资收入系原告的全部工资收入，事实上，原告的工资除基本工资外，还包括了业绩奖励、公司的其他福利及奖金等。因此，带薪年休假、经济赔偿金及加班工资应按解除劳动合同前12月的月平均工资11717元计算。 对证据9-25、三性无异议，对证明对象有异议。现被告提交的证据仅能证明原告2009年-2012年期间参加被告公司组织的旅游活动。该组证明并不能证明原告已休带薪年休假，原告参加被告公司组织的旅游活动时未被告知其参加旅游活动的天数抵扣带薪年休假且原告系休带薪年休假。 对证据26-27、三性无异议，对证明对象有异议。现被告提交的证据仅能证明原告于2013年、2014年共休假7天。但原告参加被告公司组织的旅游活动时未被告知其参加旅游活动的天数抵扣带薪年休假且原告系休带薪年休假。 对证据28真实性无异议，对证明对象有异议。该组证据并非考勤依据，仅能够证明原告2014年度未签到的天数累计超过20天，并不能证明原告请假或旷工天数累计超过20天。 本院认为，原告提供的证据1、3真实性经被告确认，该证据真实性本院予以认定。原告提供的证据2虽盖有被告公司公章，但未有经办人签字，该证据具有瑕疵，故其证明效力本院不予采纳。被告提供的证据4、6系被告自行制作，原告不予确认，本院依法不予认定。被告提供的其他证据真实性经原告确认，本院依法予以认定。 本案在审理过程中，经原告申请，证人张某（女，汉族，公民身份证号码，1956年2月20日出生，住福建省福州市鼓楼区.） 出庭作如下陈述：张某是福维尔公司的公司高管也是股东，和原告系上下级关系，今天出庭证明薛少莹的加班情况。张某2002年调入福建省鞋帽进出口集团公司任公司财务部经理、副总经理，同时也是两届的工会主席，2003年12月企业改制后转入福建省福维尔进出口有限公司任副总经理。2010年5月至2013年5月任该公司法人和董事长。原告是总经理助理也是第三届的工会主席，因为被告公司从事进出口国际贸易，加班在公司是常态，公司出口额比较大，常年业务繁忙，产品品质高，工厂分布在多地，业务员和驾驶员常在工厂加班加点，无法按照正常时间上下班，节假日少有休息，是行业特殊情况。薛少莹是单位的总经理助理兼业务部经理。管理人员按标准工时，对业务员是不定时工作制，无法按照正常时间上下班。不定时加班，没有算加班费。之前单位没有规定有加班工资，按照他们职务拿工资。之前公司稳定和团结，员工也任劳任怨。 张某为了劳动争议案件出庭作证是因为被告公司从事进出口行业贸易的特殊性，员工们十几年来加班加点是常态，公司出口贸易额每年都在6000万元，利润有1000多万，都是靠员工辛苦打拼出来的，他们任劳任怨，加班费应该算给他们。 原告对证人证词无异议。 被告对证人证词认为不真实不予确认。 本院认为，结合原告提供的证据2中的加班《证明》，本院认为，证人证词不足以证明原告加班情况，本院不予采纳。 根据上述有效证据及双方当事人庭审陈述，对本案主要事实作如下认定： 原告1993年7月入职福建省鞋帽进出口集团公司，2013年6月8日担任被告公司工会的委员并担任工会主席的职务，任期5年，至2018年6月。 2008年1月10日，被告与原告签订《劳动合同书》，约定原告在被告公司担任总经理助理、业务部经理，从事外贸业务和部门管理工作。劳动期限自2008年2月1日至2010年3月31日。2010年双方签订《劳动合同》，约定原告在被告公司担任总经理助理、业务部经理，从事外贸业务和部门管理工作，劳动期限自2010年2月1日起至2011年6月30日止。2011年6月25日，双方签订《劳动合同书》，约定原告在被告公司担任总经理助理、业务部经理，从事外贸业务和部门管理工作，劳动期限自2011年7月1日起至2014年6月30日。2014年12月31日，被告发函《关于解除劳动合同的通知》给原告，通知原告自2015年1月31日解除公司与原告的劳动合同关系，原告在公司工作11年零1个月，解除劳动合同签12个月的月平均工资为11717元，共计发给经济补偿金128883元。原告未领取该款项。 原告于2015年6月29日向福州市鼓楼区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但福州市鼓楼区劳动争议仲裁委员会至今未作出裁决。 本院认为，原、被告之间劳动合同关系已于2015年1月31日解除，原告主张被告支付2015年2月至2016年1月的社保保险损失没有依据，本院不予支持。原告主张2015年7月至2016年1月工资亦没有依据，本院不予支持。原告第三项诉讼请求，因其提供的加班证明在形式上存在瑕疵，证明效力本院不予确认，证人证词不足以证明原告的加班情况，故本院对原告支付2004年2月28日至2015年1月30日延长工作时间、休息日和法定节假日加班工资1240549元及原告班工资报酬25%的经济补偿金不予支持。原告系被告公司工会工作人员，其在工会主席任期未满，被告解除与原告的劳动合同关系违反法律强制性规定，属非法解除劳动合同，应向原告支付经济补偿金，原告在被告公司工作11年零1个月，解除劳动合同签12个月的月平均工资为11717元，应发给经济补偿金134745.5元。由于被告该时期与公司多个员工解除劳动合同，影响较大，原告主张其对解除合同不知情，被告没有送达《关于解除劳动合同通知》不符合事实，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国工会法》第四条之规定，判决如下 一、被告福建省福维尔进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告薛少莹经济补偿金134745.5元； 二、驳回原告其他诉讼请求。 本案诉讼费10元，由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  梁旭丹 审 判 员  王 凌 人民陪审员  王建伟 二〇一七年四月十七日 书 记 员  郑 亮 附法律条文：《中华人民共和国合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。