.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省原平市人民法院民事判决书（2017）晋0981民初1462号原告：陈政，男，1965年6月20日出生，现住重庆市江津区。委托诉讼代理人：曹辉树，男，1955年11月12日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：赖敏，重庆市江津区凯信法律服务所法律工作者。被告：山西腾远建筑工程有限公司。住所地：原平市原马路1号晋原市场47号。法定代表人：韩文保，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵建明，男，1964年10月28日出生，山西腾远建筑工程有限公司副经理，住原平市体育南路武装部家属院。委托诉讼代理人：冯保福，男，1958年5月21日出生，山西腾远建筑工程有限公司办公室主任，住原平市圣煜华庭小区。原告陈政与被告山西腾远建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈政及其委托诉讼代理人曹辉树、赖敏，被告山西腾远建筑工程有限公司的法定代表人韩文保及委托诉讼代理人赵建明、冯保福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈政向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告结算工程款共计16680343元整及约定利息从2017年7月28日-2017年10月28日共计利息150万，合计本金及利息18180343元整。2.判令被告承担本案诉讼费及有关费用。2017年10月29日陈政将诉讼请求变更为：1、请求被告给付原告欠付的工程款16680343.00元；2、请求被告支付原告2017年4月26日起至2017年7月28日止的利息（违约金）193.23万元（2500万元-353万元=2147万元X3%=64.41万元X3个月）；3、请求被告支付原告从2017年7月28日起被告未支付款项1500万元为基数扣除2017年7月28日后至今已支付的款项83.8万元即1416.2万元（1500万元-83.8万元=1416.2万元）的利息（违约金)按月息3%计算至被告本息支付完毕时；4、请求被告支付原告，以586043（16680343-1932300元-14162000元）元为本金，从2017年7月28日起至实际给付之日止，按中国人民银行规定的逾期贷款利率计算未约定部分的资金占用损失；5、交通费、代理费暂定20万元由被告承担；6、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月18日，被告法定代表人韩文保向原告提供了被告（乙方)与原平市新原乡太平街村委会（甲方)于2012年10月19日签订的《合作建房协议》，建房地点：位于原平市××乡北面，项目名称：轩岗煤矿沉陷区商业住宅综合楼，建筑面积为35121㎡，框架剪力结构，预计工期为2年，即2012年10月19日至2014年10月18日完工，由被告方全额投资修建，利益分配为：所建房屋1-4层商铺房76962归村委会（甲方）所有，被告还另付村委会632.57万元的收益金，其余房屋及商铺的支配权归被告方，由被告方按投资人进行分配。被告方拿到该工程项目后，由于无资金动工修建，四处寻找合作人，经三年多的寻找，经中间人介绍，于2016年3月才找到原告为合作伙伴，经双方协商，于同年3月20日，原告（乙方）、被告（甲方）双方签订《合作建房协议》及《合作建房补充协议》。协议约定：该项目名称为轩岗煤矿沉陷区回迁楼（商业住宅综合楼），建筑面积33000㎡，建安包干单价为1480/㎡，预计工期为2016年3月20日至2017年10月30日完成。通过土地置换实际建设吉祥花园B、C两栋楼：主体完工为2016年10月30日，由被告方负责办理建房的一切手续所需费用，含建设用地、规划、勘探、设计、图纸、项目审批、消防、室外工程、电梯等；（原告方组织资金，负责垫资建安费用，其它一切费用由被告方承担）；付款方式：原告垫资修建主体封顶后5日内，被告方支付完成总面积50%的工程进度款，二次结构完成后再付完成面积15%的工程进度款......；协议签订后，原告方通过贷款，多方组织资金，于2016年10月8日，垫资完成主体结构施工、被告方仍未办完一切建房手续，按协议约定，被告应支付工程进度款的50%，被告方因无钱支付，经原告方多次、长时间追收无果，致原告不能再垫资修建后续内外装修工程，于2017年4月26日，经原、被告双方及丙方黄绍柏多次协商，三方认可原告方已完成了B、C两栋楼剪力框架结构施工，已完成的工程量约36300㎡，达成已完成工程量的结算《协议书》，原、被告双方及丙方黄绍柏三方结算主体工程总价为2500万元（房屋主体建安单价为688元/㎡）；且后续工程由原告方现场管理人员黄绍柏（丙方）继续完成。本结算《协议书》签订后，被告方至今仅预付工程材料款、人工费共计8319657.00元（含被告用房抵混泥土款2743657.00元），尚欠余款16680343.00元未支付，按约定应在4个月内付清结算款，未付清的，2017年7月28日起，按3%计月息，按月付清，并用B栋楼6-23层房屋抵押给原告，单价按2000元/㎡。被告方完全不按协议办事违反协议约定和诚信原则，即不按约定付款，又不用房屋抵押，致使发生纠纷，原告的合法投资应受到法律的保护，根据国家有关法律规定，特诉请人民法院依法判令支持原告以上诉求，以维护当事人的合法权益。山西腾远建筑工程有限公司辩称，一、陈政作为原告尚不具备完全的诉权，原告认为这是给付之诉，法院立案为合同纠纷，而本案恰恰是合作建房结算纠纷，原告是一个没有建筑资质的工队，直至开庭前也不具备法人资格，明显存在欺诈性，合作建筑的吉祥花园轩岗沉陷区B、C商业住宅综合楼，迄今未进行决算、审计、竣工验收，工程成果至今还控制在黄绍柏手中而未交付发包方，直到如今未见工程验收的技术资料和楼房竣工图纸，不知原告哪来的结算款的权利，工程未验收，也未全面结算，何以对驳公堂，诉权不成熟就不应进入实体审理和裁决。二、原告所诉事实严重失实。1、被告从来没有寻找过合伙人，是原告主动找被告签订的《合作建房协议》，原告将自己主动找被告合作建筑轩岗煤矿沉陷区商业住宅综合楼，说成是经三年被告才找到其为合作伙伴，其用心显而易见，那么引狼入室又作何解?2、其诉称于2016年10月8日垫资完成主体结构施工，系虚构而来，事实是被告与黄绍柏接续工程时，B座楼才建起20层，21至23层未建，18至20层模型未拆，相应的屋面、阳台栏板、雨棚、回填、防水、地下等工程未做。C座楼的阳台栏板、雨篷、屋面、回填、防水等工程未做。这怎么能说垫资完成了主体结构施工？谎言即使说上万遍，也绝不会变成事实。三、被告与原告从未签订过结算协议书。2017年4月26日签订的所谓"协议书"是原告采取故意延误工期、停工、阻拦、殴打被告工作人员，而被逼所签，所签协议不符合客观事实，不能证明被告欠其本息2000万元（起诉18180343元，又变更为2000万元)。其一，如果是结算协议书，为什么"协议书"第2条第1款结算一栏内只有结算总价等字样，而没有具体的数额呢?其二，如果是结算协议书，为什么"协议书"要载明甲、乙双方结算签字后......这"结算签字"说明了什么？这充分说明结算需经原、被告及黄绍柏"三方在结算书上签字确认"方可有效，没有三方签字确认的结算书，怎能将协议书说成是结算协议书呢?其三，既然认为"其一方"已完成了B、C栋楼框架结构工程量约36300㎡，为何其"诉称"原、被告双方及丙方黄绍柏"三方"结算主体工程总价为2500万元?这"三方"结算主体总价为2500万元说明了什么？这足以说明B、C栋楼框架结构主体工程是原、被及黄绍柏三方投资建筑，而非原告一方出资所建。其四，既然认为其一方已施工完成工程量总价25000000元，为什么"协议书"第2条第4款要载明"以15000000元（大写壹仟伍佰万）投资款为基数核减已付工程款后剩余未付款按照3分/月计息"这足以证明其投入本项建筑工程款是15000000元，而非25000000元。其五，既然认为，前述15000000元系"未支付款项"而不是"投资款"，如上所述，为什么"协议书"第2条第4款要载明"以15000000元（大写壹仟伍佰万)投资款为基数核减已付工程款后剩余未付款按照3分/月计息"，对此，明眼人一眼不难看出，其诉称已完成工程量总价25000000元与"协议书"第2条第4款载明的"以15000000元（大写壹仟伍佰万)投资款为基数核减已付工程款后剩余未付款按照3分/月计息"的事实严重不符，于是，借变更诉讼请求偷换概念，将"15000000元投资款"为基数，说成是未支付款为基数，这分明是厚颜耍赖，众所周知，"投资款"与"未支付款"是不同性质的款项，不能相互替代，更不能混为一谈。其六，假若被告欠其2000万元本息，为什么其当初起诉18180343元，近200万元能漏诉吗？这似是而非的说法，说穿了纯系讹诈。其七，其既然与山西腾远建筑工程有限公司签订的《合作建房协议》，为什么与韩文保个人签订所谓结算协议书呢?其八，如果被告与原告及黄绍柏三方于2017年4月26日签订的是"结算协议书"，为什么协议书第2条第3款三方约定：甲、乙双方友好协商：甲方负责把乙方施工期间欠的材料款及人工工资合计费用扣除后付给丙方（黄绍柏），（剩余材料款及人工工资费用由陈政与黄绍柏确认总价)写这扣除，陈政与黄绍柏确认总价的意义到底何在?这又说明了什么？这从一个侧面反映出"三方还未结算，没有确认总价"何来的"结算"协议书呢?其九，如果认为三方签订的所谓"协议书"真实、合法、有效。为什么"协议书"第4条第3款要约定结算签字协议交公证处公证，可见，本协议需经公证方可生效，公证文书何在！四、原告所述被告违约纯属捏造而来，要说违约只能说原告违约。原告自2016年3月20日与被告签订《合作建房协议》以来，其屡屡违约，言之确确，情之凿凿，若按上述《合作建房协议》第9条按工程总价的5%计算违约金，原告应向被告支付2691232元的延误工期违约金，扣除其未建与未完工的10几项工程以及被告已支付其8761657元，再扣除其质保金、税金、封顶前被告支付其工程款（依约按5%计息），支付利息等外，已寥寥无几，最为明显、最为关键的是：本项工程迄今未进行决算、审计、竣工验收，何以对驳公堂，至于原告提出的其它事由也在驳诉之例，待庭审时再辩。综上，被告认为：原告提出的诉讼事实失实，诉讼理由无理，诉讼要求无据，望法庭依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的事实与证据，本院认定如下：一、关于2017年4月26日《协议书》的性质。原告称此协议书为工程决算书。被告不予认可，认为此协议书无效。本院认为，被告无证据证明该协议书存在法律规定的无效条件，故该协议书为有效合同。但该协议书只是双方对原告所做工程总价款2500万元的确认书，而非严格意义上的从筹划到竣工投产全过程的全部实际费用即建筑工程费用、安装工程费用、设备工具、器具购置费用和工程建设其他费用以及预备费和投资方向调节税支出费用等进行的工程竣工决算书。故对双方除总工程价款外未约定项目应予重新核算。二、关于管理费。原、被告于2016年8月24日签订的《补充协议》第一条约定被告应扣除原告10%的管理费。因原告承建工程的工程总价款为2500万元，故原告应向被告支付250万元的管理费。三、关于质保金。原、被告于2016年3月20日签订的《合作建房协议》第七条付款方式中约定：被告留3%的保修费，即为质保金的性质。因原告承建工程的工程总价款为2500万元，故质保金为75万元。四、关于税金。原、被告于2016年3月20日签订的《合作建房协议》第三条合作方式中约定：原告支付30元/平方米的税金。双方均认可被告是纳税义务人，原告同意由被告代扣税金，由被告缴纳。原、被告于2016年3月20日签订的《合作建房协议》中约定建筑面积为33000平方米，合同总价款为4884万元，因原告承建工程的工程总价款为2500万元，故原告所承建工程建筑面积核算为16892平方米，按30元/平方米，税金计算为506760元。五、关于违约金。原、被告于2016年3月20日签订的《合作建房协议》中第四条约定原告的建设工期为自2016年3月20日起，至2017年10月30日完成；第六条第三项约定：原告应保证主体工程在2016年10月30日前完成；第九条违约责任约定：甲乙双方应当全面履行本协议约定的义务，任何一方违反本协议约定均视为违约，应依法承担违约责任。违约按工程总价的5%计算。因原告承建的B幢楼主体工程于2016年11月9日停工时还差三层未完工，剩余工程于2017年4月26日原、被告签订协议书后由黄绍柏完工。原告未按协议按时完成主体工程，原告构成违约，应承担违约责任，原告承担的违约金为合同约定总工程价款4884万元的5%为244.2万元。六、关于被告前期向原告支付的工程款项的具体数额。原告认可最终实际收款为831.9657万元。被告称共支付原告工程款876.1657万元。原告对已领取的其中2016年11月28日的8万元、11月30日的2万元、12月4日的2万元、12月16日的4万元、12月17日的1万元这5笔款共计17万元认为是误工费，不予认可。本院认为，因被告提交的陈政收取这5笔款项的收条中明确写明是用于发放工人的误工费及生活费，故对此5笔款共计17万元，本院不以工程款认定；原告对被告支付的2017年6月22日的30万和10月29日的10万认为是付给郭泽兴的款项；对2017年9月29日黄绍栢支取的89万元工人工资，原告只认可收取了838000元，多余的52000元原告不认可。经本院查证，郭泽兴与黄绍柏在前期工程建设中与原告是合伙关系，其二人的收款行为对原告亦有约束力，故二人的收款数额应计入原告的已收款项。故本院认定被告最终支付原告的总工程款为876.1657万元减去17万元为859.1657万元。七、关于原告向被告前期支取的工程款应否支付利息。原、被告于2016年3月20日签订的《合作建房协议》第三条合作方式中约定：原告负责按图纸施工，提供项目建设融资组织资金。施工费用由原告负担。原、被告于2016年8月24日签订的《补充协议》第一条约定：经甲乙双方协商：甲方山西省腾远建筑工程有限公司（韩文保）在销售吉祥花园轩岗煤矿沉陷区回迁楼B、C栋楼时，必须同乙方陈政共同来销售管理每天的资金，每天销售的资金必须转入山西省腾远建筑工程有限公司本项目账户上、扣除10%的管理费外其余部分转入陈政银行账户，密码由山西省腾远建筑工程有限公司项目负责人监管，双方认同销售楼房的资金在每次达到￥500000.00元，大写：伍拾万元整时，甲方必须在两天内把销售资金全额转入乙方陈政个人账上用于本项目工程的支配，乙方承诺在楼层封顶前（乙方陈政收到的资金）支付利息，按照5%月付。故本院认为原告于2017年4月26日前使用的工程款389.8万元应为借款。双方约定月利率为5%，超过法律强制性规定，本院调整为月息2%。利息计算截止时间为双方确认原告工程总价款并由黄绍柏承接后续工程的协议签订日期2017年4月26日。其中2016年10月22日支付的16万元利息计算为20944元；2016年10月24日支付的14万元利息计算为18130元；2016年11月3日支付的30万元利息计算为36750元；2016年11月16日支付的10万元利息计算为11340元；2016年12月3日支付的94万元利息计算为95410元；2016年12月11日支付的10万元利息计算为9590元；2016年12月19日支付的50万元利息计算为45150元；2016年12月23日支付的5万元利息计算为4375元；2016年12月26日支付的10万元利息计算为8540元；2016年12月29日支付的19.8万元利息计算为16493元；2017年1月4日支付的3万元利息计算为2373元；2017年1月7日支付的40万元利息计算为30520元；2017年1月9日支付的13万元利息计算为9737元；2017年1月17日支付的60万元利息计算为42000元；2017年4月2日支付的5万元利息计算为875元；2017年4月3日支付的5万元利息计算为840元；2017年4月12日支付的5万元利息计算为525元。共计353592元。2017年4月26日协议签订之日双方已解除工程建设施工合同，此后被告支付原告的工程款，不属借款性质，本院不予计算利息。八、关于被告称代原告支付的前期土方开挖等六项工程花费176.3192万元，被告为此提供了楼基土方开挖单据、工地临建收据、暂扣工地砖围墙单据、基础回填单据、办公用品单据的证据。本院认为，2016年3月20日原、被告签订的《合作建房协议》约定开工前被告只负责做到三通一平(水通，电通，路通及场地平），故前期土方开挖等工程花费应由原告承担。关于工地砖围墙单据，被告只提供了加盖被告单位公章的说明一份，没有收款方的证明及收据，不能证明被告确实支付了此笔费用，故对该证据本院不予采信。故本院认定被告代原告支付的楼基土方开挖、工地临建、基础回填、办公用品花费金额为1257000元，应在被告所付工程款中予以扣减。九、关于原告施工期间所欠的材料款及人工工资。2017年4月26日《协议书》第二条第3项中约定：被告负责把原告施工期间欠的材料款及人工工资合计费用扣除后付给丙方（黄绍柏），（剩余材料款及人工工资费用由陈政与黄绍柏确认总价）。原告认可所欠材料款及人工工资为150万元。经本院询问黄绍柏，因原告一直未与黄绍栢结算，对材料款及人工工资原告与黄绍栢未确定准确数字。但被告提交的黄绍栢领取的材料款及人工工资都有黄绍栢签名捺印，故应按黄绍栢实际领取的材料款及人工工资计算总额为192.9418元。十、关于2017年4月26日《协议书》第二条第3项中约定：被告从2017年7月28日起把没有付给原告的结算款按照3分的月息付给原告利息，必须每月结清利息，但是结算款必须在4个月内全部结清，如果没有结清工程款时，以15000000元（大写壹仟伍佰万）投资基数为基数核减已付工程款剩余未付款按照3分/月计息。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条的规定，当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。本案工程项目系原告陈政全额垫资完成，但双方对剩余未付工程款按照3分/月计息的约定高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率，故本院认为被告欠付原告的剩余工程款按照中国人民银行的同期同类贷款利率计算利息，从2017年11月29日起计算。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下，2012年10月19日原平市新原乡太平街村委会为甲方，被告山西腾远建筑工程有限公司为乙方，签订了《合作建房协议》，内容为：鉴于甲方已取得原平市轩岗矿区采煤沉陷区综合治理项目中拥有20亩建设用地使用权，为盘活土地资产，既考虑本村村民失地、收入、就业等亟待解决的问题，又顾及乙方单位职工进城务工住房需求以及子女上学难等系列问题，为推进新农村建设步伐，加快项目建设进度，依据《中华人民共和国合同法》以及轩岗矿区采煤沉陷区综合治理项目指挥部与甲方所签《土地租赁协议》的相关内容，甲乙双方本着平等自愿、互惠互利的原则，经双方协商一致，就甲方20亩土地中X亩土地的合作建房事宜达成如下协议：第一条项目概况:1、项目名称：轩岗煤矿沉陷区商业住宅综合楼。2、项目地址：位于原平市××乡北面（其四至位置详见附件）。4、建筑面积：35121平方米（1#楼）。5、建筑结构：框架结构/框架剪力墙结构。被告先期进行了土方开挖、基础回填、工地围墙、工地临建、购买办公用具、平整场地等项目，支付176.3192万元。2016年3月20日山西腾远建筑工程有限公司为甲方，陈政为乙方，双方签订了《合作建房协议》。内容为：鉴于甲方与太平街村委会签订的《合作建房协议》，为推进新农村建设步伐，加快项目建设进度，依据《中国人民共和国合同法》以及轩岗矿区采煤沉陷区综合治理项目指挥部与太平街村委会所签《土地租赁协议》的相关内容及甲方与太平街村委会签订得《合作建房协议》，甲、乙双方本着平等自愿、互惠互利的原则，经双方协商一致，就甲方的合作建房事宜达成如下协议：第一条项目概况。1、项目名称：轩岗煤矿沉陷区回迁楼。2、项目地址：位于原平市××乡北面（其四至位置详见附件）。3、建筑面积：约33000平方米。4、建筑结构：框架结构/框架剪力墙结构。预计建设工期：自2016年3月20日起，至2017年10月30日完成。遇到不可抗拒的自然灾害及甲方原因造成停工的，工期可以顺延。5、合同价：￥48840000大写：（肆仟捌佰捌拾肆万元整）；按平米包干形式，单价为每平方米1480元。6、结算方式以实际层数，实际面积结算。第二条项目用地。1、项目占用土地是轩岗矿区采煤沉陷区综合治理项目指挥部征地时为补偿太平街村留予太平街村的土地，太平街村拥有该项目20亩土地的使用权，拟规划建设总计建筑面积66625平方米的商业和住宅楼。甲方承包其中1#商住楼后，项目置换后所得（甲方提供《合作建房协议》复印件给乙方)。第三条合作方式。1、合作宗旨：权责明确、优势互补、分工协作、按约分配。2、合作分工：（1）、甲方负责提供本协议约定的楼盘建设用地，规划、勘探、设计、图纸、项目审批及工程监理。并负责协调沉陷区、棚户区太平街村民和周边关系，协助办理建设手续，以上费用由甲方负责。（2）、乙方负责按图纸施工，提供项目建设融投组织资金、在施工过程中完善不足部分，施工费用、税金(乙方支付30元每平方米)及以上费用由乙方负责。第四条验收和交付。1、项目工程质量必须严格执行国家及省市工程质量标准和规范。2、乙方按图施工，交付甲方的房屋标准执行国家相关规定（毛墙毛地含窗户和入户门），以吉祥花园二期工程承包合同标准为准。第五条甲方权利义务。1、甲方对本项目的工程质量、建设进度、竣工验收等工作进行监督，负责聘请监理公司进行工程监理。2、甲方负责提供本项目用地，消防部分、室外工程以及电梯由甲方负责，开工前负责做到三通一平(水通，电通，路通及场地平）。3、甲方负责协调好与村民及周边居民和沉陷区、棚户区的关系，与政府的一切手续，确保项目的正常建设不受干扰。4、甲方的土地必须保证同政府没有经济纠纷，如果发生政府及当地村民阻扰影响施工进度由甲方负责，并赔偿工人停工工资及其它设备租赁费用，人工工资按照每人每天220元计算，工人每天的人数，按现场全部工人为准，甲方每天必须在现场当面确认，设备按照租凭公司的合同计算。第六条乙方权利义务。1、乙方在本项目中图纸以内所使用的配电、门窗、上下水设施、采暖设施、外墙材料等均应符合国家质量标准，不得偷工减料或使用不合格产品。2、乙方应严格按图施工，但甲方不得到工地随意干扰乙方正常施工，甲方不能随意更改图纸，图纸以外按山西省2011定额标准计算，规范操作，确保工程质量达到国家验收规范合格标准（分部、分项、分段验收），并且要杜绝发生安全事故，相关经济赔偿责任均由乙方承担，乙方需为相应工人购买工伤保险及意外伤害险。3、乙方应保证主体工程在2016年10月30日前完成，按实际开工日期后6个月内完成。第七条付款方式。乙方垫资至封顶（含地下室二层），楼层封顶后5日内，发包人付实际完成总面积50%的工程进度款（暂不扣税费），二次结构完成验收后，再付实际完成面积15%工程进度款。装修、安装工程、采暖工程、电气工程完工验收后付总面积20%进度款，竣工验收后一个月内付工程总价12%，留3%保修费，无任何质量问题，按国家标准结算。注：所有进度款按单栋计算进度款。第八条其它。1、甲方房屋销售的款项，甲、乙双方共同监管，在双方认同的情况下，可以支取；在保证整个工程款足额的情况下，剩余资金甲方随意支配。2、如工程完工后发生甲方在资金没有到位的情况下，用本楼六层以上的房来抵押施工进度款，按照平均楼层，均价每平方米2000元/㎡计算。第九条违约责任。甲、乙双方应当全面履行本协议约定的义务，任何一方违反本协议约定均视为违约，应依法承担违约责任。违约按工程总价的5%计算。......合同最后甲方山西腾远建筑工程有限公司加盖单位公章，法人韩文保签字，乙方陈政签字捺印。2016年3月20日山西腾远建筑工程有限公司为甲方，陈政为乙方，双方签订了《合作建房补充协议》。内容为：鉴于之前甲方与乙方签订的（合作建期协议）有不完善的内容需要补充如下。1.建设方甲方（山西腾远建筑工程有限公司）必须具备完整合法的建设手续（后期陆续完整，不影响工程施工），如果因甲方手续不合法造成停工或者误工等有损施工方（乙方）的利益，费用由甲方负责赔偿一切费用。2.甲方与原平市新原乡太平街村委会签订的合作建房协议第（四）条与乙方无关。3.甲方与原平市新原乡太平街村委会签订的合作建房协议工期时间已经过期了，现在甲方确保原工期与乙方无任何关系。4.乙方在修完本楼主体后，若因甲方原因资金无法付清乙方的工程款时，甲方应该按照合同用楼层6-23层的房屋作抵押工程款，必须保证无条件办理一切过房手续，如果因甲方原因不配合办理过户手续超出1个月后，拖欠的资金按照每月3%的利息赔偿拖欠时间的费用。以主体完工时间为准。5.由于乙方修建的（轩岗煤矿沉陷区商业住宅综合楼）是全垫资工程,考虑到乙方资金的安全，乙方要求见证人签字。6.乙方要求甲方在（建设工程规划许可证）上面签字盖章。7.乙方由于是外地施工队，甲方应该在符合国家规范标准的情况下帮助乙方交楼验收，甲方负责楼体的质量跟进工作，如果由于验收出现不按国家标准验收问题发生的后果与乙方无关，乙方主体完工后就认可全部楼体合格。8.甲方在轩岗煤矿沉陷区商业住宅综合楼项目售房款项必须与乙方共同监管，在满足工程款的情况下，多余部分甲方自行支配。如果售房款未经乙方监管，甲方自愿承担欺诈行为，并承担向乙方付工程总造价的10%为惩罚金。合同最后甲方山西腾远建筑工程有限公司加盖单位公章，法人韩文保签字，乙方陈政签字捺印。2016年8月24日山西腾远建筑工程有限公司为甲方，陈政为乙方，双方签订了《补充协议》。内容为：乙方陈政全款所投资修建的（吉祥花园轩岗煤矿沉陷区回迁楼B、c栋极）项目现主体楼层到了6层，可以说完全进入售楼阶段了，本项目全部是乙方（陈政)投资修建的，为了保证乙方（陈政）的资金安全，经甲、乙双方再次协商自愿达成如下协议：1：经甲乙双方协商：甲方山西省腾远建筑工程有限公司（韩文保）在销售吉祥花园轩岗煤矿沉陷区回迁楼B、C栋楼时、必须同乙方陈政共同来销售管理每天的资金，每天销售的资金必须转入山西省腾远建筑工程有限公司本项目账户上、扣除10%的管理费外其余部分转入陈政银行账户，密码由山西省腾远建筑工程有限公司项目负责人监管，双方认同销售楼房的资金在每次达到￥500000.00元，大写：伍拾万元整时，甲方必须在两天内把销售资金全额转入乙方陈政个人账上用于本项目工程的支配，乙方承诺在楼层封顶前（乙方陈政收到的资金）支付利息，按5%月息付，陈政的个人帐号是：工行重庆市分行几江支行；卡号：6212、27310、0001、081028，本资金必须用于本项工程的费用，如支出在五万元以上，必须由甲方负责人（韩文保）和乙方负责人（陈政）双方同时签字认可。封顶后在满足乙方工程款的情况下经过双方协商后共同来协商用款。......。合同最后甲方山西腾远建筑工程有限公司加盖单位公章，法人韩文保签字，乙方陈政签字捺印。原、被告签订《合作建房补充协议》后，原告开始建房施工。2016年11月8日原告承建的C幢楼主体完工，但阳台栏板主雨棚工程未做。原告承建的B幢楼于2016年11月9日停工，主体部分尚差三层未完工，2016年12月12日原告所做工程全部停工。至2017年4月12日，被告向原告先期支付借款389.8万元。2017年4月26日山西腾远建筑工程有限公司为甲方，陈政为乙方，黄绍栢为丙方，三方签订了《协议书》。内容为：鉴于甲、乙、丙三方协商签订的本协议，为推进甲方承建项目建设进度，依据《中国人民共和国合同法》以及轩岗矿区采煤沉陷区综合治理项目指挥部与太平街村委会签订得《土地租赁协议》的相关内容及甲方与太平街村委会签订得《合作建房协议》，现乙方按照与甲方签订的"合作建房协议"合同完成了主体结构施工，现由于甲方拖欠乙方工程款，乙方要求甲方按照合同支付工程款后方能继续施工，甲方为了工程顺利进行，为了满足乙方投资款项的安全，现经过双方同意达成如下协议：第一条甲乙双方认同的项目结算概况。1、甲方认可乙方已完成了B、C栋楼框架结构施工，附完成施工现场的照片。2、经过甲乙双方根据现场勘验，乙方已施工完成的工程量双方认可结算总价（含乙方垫支材料款及人工费等）：￥25000000大写：（贰仟伍佰万元整）；（包括阳台栏板、雨棚在内）。3、双方认同的结算价是根据原有图纸及现场施工图片，乙方要求甲方委托后续施工承包人（黄绍柏）签字认同甲、乙双方结算的总价及认同乙方现场已完成B、C栋楼施工的工程量，三方认同后任何一方不得再对乙方已完成工程量及结算总价再持异议。4、三方共同协商，后续完善工程由黄绍柏施工，黄绍柏施工部分的工程价款由甲、丙双方另行签订协议。第二条结算后的工程款项付款方式。1、结算总价元（大写：仟佰万元整）扣除甲方春节前已支付乙方工程价款元（大写：），剩余工程价款元（大写：)按照下列方式付款：2、甲乙双方结算签字后，甲方可以安排双方认可的后续施工队（丙方）黄绍柏施工，甲方承诺乙方于2017年5月20日付给乙方第一笔结算款4000000元（大写肆佰万元整）。3、甲乙双方友好协商；甲方负责把乙方施工期间欠的材料款及人工工资合计费用扣除后付给丙方（黄绍柏），（剩余材料款及人工工资费用由陈政与黄绍柏确认总价）。4、甲乙双方友好协商；甲方从2017年7月28日起把没有付给乙方的结算款按照3分的月息付给乙方利息，必须每月结清利息，但是结算款必须在4个月内全部结清，如果没有结清工程款时，以￥15000000元（大写壹仟伍佰万）投资数为基数核减已付工程款后剩余未付款按照3分/月计息。5、后续结算款甲方承诺结算合同签字日期起开始售房，按照售房所收的售房款的70%付款给乙方作为优先收款，甲方无条件满足乙方前期投资的结算款先收回。第三条现有工程验收和交付1、甲方认同乙方是按图施工，双方签字认同后，后续的施工质量及安全与乙方陈政无关，丙方黄绍柏接续工程后发生安全与质量事故与乙方无关（乙方主体结算未完成工程量阳台栏板主雨棚及B座3层模板拆除由丙方负责完善）。2.甲方负责盖章签字后，后续施工队伍丙方黄绍柏与乙方签订的一切工程移交材料产生的费用，如果因丙方（黄绍柏）没有按照与乙方约定的时间付款，甲方应在支付与丙方的工程款中代扣给乙方。......。合同最后甲方山西腾远建筑工程有限公司加盖单位公章，法人韩文保签字，乙方陈政签字，丙方黄绍栢签字。合同签订后，被告至2017年10月29日陆续支付原告工程款469.3657万元。加上原告前期的借款389.8万元，被告共计支付工程款859.1657万元。另查明，2017年中国人民银行1-3年贷款基准利率为4.75%。本案在审理过程中，原告向本院提出诉讼保全申请，并提供担保。本院于2017年11月29日作出（2017）晋0981民初1462号民事裁定：冻结被告山西腾远建筑工程有限公司的银行账户存款2000万元或查封、扣押相应价值财产。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告施工完成的工程量总价为多少。2、对双方除总工程量外未约定项目如何重新核算并进行扣减。原告与被告签订的《合作建房合同》，其实质应为建设工程施工合同。因原告未取得建筑施工企业资质，双方签订的合同无效。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，建设工程施工合同虽无效，但承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。现原告请求被告按照2017年4月26日被告与原告及黄绍栢三方签订《协议书》确定的工程量总价2500万元支付工程价款，本院予以支持。双方签订的《协议书》只是对原告工程总价款进行的确认，因此被告辩称应对《协议书》外未约定项目进行核减，本院予以支持。经本院核对原、被告双方资金往来账目，重新核算被告支付原告剩余工程款时应扣除的项目有：管理费2500000元、质保金750000元、税金506760元、违约金2442000元、借款（前期支付的工程款）利息353592元、代原告支付的前期土方开挖等工程花费1257000元、原告施工期间所欠的材料款及人工工资1929418元，并核减已给付工程款8591657元，剩余工程款6669573元被告应予支付原告。原告要求被告支付律师费，因原告未提供正式发票予以印证，本院不予支持。原告要求被告支付差旅费，因本案为建设工程施工合同纠纷，差旅费并非工程项目费用，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第六条、第十八条之规定，判决如下：一、被告山西腾远建筑工程有限公司在本判决生效后30日内给付原告陈政工程欠款6669573元及利息，比照中国人民银行同期同类贷款利率4.75%计息，从2017年11月29日开始计算至本案执行完毕止。二、驳回原告陈政的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费134675元，保全费5000元，被告负担58487元，原告负担81188元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审判长 祁志勇审判员 乔玉冰审判员 闫志锋 二〇一八年四月十二日书记员 张 婧