河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民终466号上诉人（原审被告）：康金伟，男，1975年6月1日生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：张跃华，汝阳县法律服务中心法律工作者。被上诉人（原审原告）：康社会，男，1972年6月25日生，汉族，住汝阳县。委托诉讼代理人：丁文伟，汝阳县法律服务中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：丁卫灿，男，1975年12月13日出生，汉族，住汝阳县。被上诉人（原审被告）：孟幸伟，男，1976年8月11日生，汉族，住汝阳县。上诉人康金伟因与被上诉人康社会、丁卫灿、孟幸伟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汝阳县人民法院（2016）豫0326民初133号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。康金伟上诉请求：1、依法撤销一审判决；重新作出公正判决。2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。康金伟不是本案的被告，更不应当承担赔偿责任。本案被上诉人康社会是康金伟本家叔叔，给康社会垫付部分医疗费是出于亲情关系。康社会不是给康金伟提供劳务，是康社会听说出去打工，自愿趁车去找活干。康金伟是在工地玩的。因为康金伟是一个残废人，没有劳动能力。垫付的一万多元医疗费是公司给了8000元，康金伟垫付了三千多元。当初康社会答应将医疗费报销后还给康金伟，康金伟既不是雇主，也不是雇工。一审法院判决让康金伟负赔偿责任完全错误。二、一审认定事实错误。康金伟没有车辆，没有送过任何人，康金伟本人也是趁车去玩的，也没有给过任何人返程路费和工资。张某的证词不是本人书写，也不是事实。综上所述，希望查明事实真相，重新作出公正判决。康社会答辩称：一审法院认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。康金伟将康社会和其工友用自己的车送到陕西××县工地，同去的工友张某、张五星的工资和回汝阳老家的路费都是康金伟发的，康社会受伤后，从陕西富县到汝阳县人民医院治疗，其车费、医疗费都是康金伟支付，不说车费，单医疗费用就11000元，这些均充分证实了康社会是受雇于康金伟到陕西××县干活。因此，原审法院认定事实清楚。康金伟在法庭上陈述，在工地上当康社会问其工资时，康金伟说这要和丁卫灿、孟幸伟协商才能定，在一审庭审时先是不认可自己支付了11000元医疗费，想��自己摆脱的一干二净，但后来又认可支付了医疗费，如今又说自己是一个××人，是去陕西××县玩的，其为摆脱承担责任，竟说出这样的笑话。综上所述，原审法院认定事实清楚，望法庭驳回上诉，维持原判。丁卫灿、孟幸伟未进行答辩。康社会向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿原告损失30000元。诉讼中原告又将诉讼请求变更为158751.5元。一审法院认定事实:2013年11月初，原告与张某、张五星等人随被告康金伟到陕西省××县预制桥梁工地干活，原告具体干的是预制桥梁的地基工程并兼任工地做饭伙夫（做饭用的炊具由被告康金伟购买）。期间原告曾问过被告康金伟怎么计算工资，被告康金伟说这得跟另外两名被告孟幸伟与丁卫灿商量后再定。2013年11月19日晚上11时左右，原告在拉塑料布遮盖水泥板时从两米多的高处不慎滑落摔伤，原告受伤后，被先送到陕西省富县人民医院就诊，次日转入河南省汝阳县人民医院住院治疗，经诊断为：右内踝骨折，右距骨骨折并脱位，在该院住院18天，花医疗费9721.32元，2013年12月8日出院。出院医嘱：①继服出院带药、②每1、3、6、12月门诊摄片复查，了解骨折愈合情况。③根据骨折愈合情况，决定下地负重时间，骨折未愈合前禁止下地完全负重行走。④循序渐进的进行患肢功能锻炼。⑤定期复查，如有不适，及时就诊。原告在陕西省富县人民医院和河南省汝阳县人民医院的住院医疗费用均由被告康金伟垫付。后原告仍感觉右脚一直疼痛不适，2015年6月1日原告又到河南省洛阳正骨医院住院继续治疗，经诊断为右距骨陈旧性骨折并坏死、右胫距关节创伤性关节炎、右胫神经损伤。住院18天，2015年6月19日出院。出院医嘱：院外继续治疗。原告支付医疗费用33596.78元。后原、被告因赔偿问题发生纠纷，原告遂诉至该院，要求判如所诉。经该院委托，2016年5月13日洛阳景华司法鉴定所作出洛景华司鉴所【2016】临鉴字第200号司法鉴定意见书和洛景华司鉴所【2016】医评字第39号医疗评估意见书，结论：康社会伤情为十级伤残，康社会出院后需1人护理，护理期限为110天。原告支付鉴定及检查费共计1440元。另查明：张某、张五星均证明是被告康金伟用车将他们和原告康社会送至陕西省××县工地，后张某、张五星不在该工地干活时，被告康金伟还支付了返程路费，其中张某还证明2013年底被告康金伟还向他给付了约300元工资。又查明，原告父亲康申海（1941年10月19日生）与母亲卢坤娃（1944年12月4日生）婚后共生育原告等兄弟姐妹4人。原告与妻子侯纪品婚后生育一子一女，长女康柯圆（1997年11月23日生）、长子康柯磊（2002年9月25日生）。2015��河南省农村居民人均纯收入10853元/全年;农村居民人均年生活消费支出7887元/年；居民服务业和其他服务业平均工资为30482元/年。诉前，在原告住院期间，被告康金伟支付原告康社会医疗费、生活费等共计人民币11000元。以上事实有××例及票据、鉴定意见书、张某、张五星证词、当事人陈述、庭审笔录等予以证实。经该院审核，原告的合理物质性损失为医疗费43318.1元，误工费考虑原告伤残及收入情况，确认为26939.23元【参考2015年河南省农村居民人均纯收入10853元/全年÷365天×906日（从原告受伤之日计算至定残前一日）】，护理费考虑鉴定意见，确认为12276.31元【参考2015居民服务业和其他服务业平均工资为30482元/年÷365天×（三次住院共37日+出院后110日）×1人）】，住院伙食补助费740元（三次住院共37天×20元/天），营养费370元（三次住院共37天×10元/天），××赔偿金21706元（2015年河南省农村居民人均纯收入10853元/全年×20年×10%），被扶养人生活费4929.38元【（原告父亲康申海抚养6年+母亲卢坤娃抚养9年）×2015年农村居民人均年生活消费支出7887元/年×10%÷4+（长子康柯磊抚养5年×2015年农村居民人均年生活消费支出7887元/年×10%÷2）】，鉴定费1440元，交通费考虑原告住院天数酌定400元，以上合计112119.02元一审法院认为：法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，通过审理查明原告等人均是与被告康金伟见面并由康金伟接送至陕西省××县预制桥梁工地干活、原告在工地受伤后是由被告康金伟支付前期医疗费用，且证人张某还证明2013年底被告康金伟还向他给付了干活报酬，上述证据能够形成证据链条证明原告等人是为被告康金伟提供劳务，被告康金伟作为接受劳务的一方，未能采取相应的措施以保障提供劳务的原告免受伤害，存在过错，应承担相应的赔偿责任，而原告在提供劳务过程中未能注意自身安全，也存在一定的过错，故可相应减轻被告康金伟的赔偿责任。依前述归责、担责原则，考虑本案实际，原告的物质性合理损失该院酌定被告康金伟承担60%，即67271.41元；原告其它物质性损失由其自己承担。原告主张的精神损害抚慰金8000元，考虑伤残等级、部位及伤势程度、损害后果，该院酌定支持3000元。关于被告康金伟提出其与原告均是给承包该工地工程的公司提供劳务，其与原告之间不是雇佣关系的辩解主张，当该院询问被告康金伟是具体给哪个公司提供劳务时，被告康金伟却不能明确说明，因此被告该主张缺乏事实依据，不予采信。关于被告提出原告的起诉超过诉讼时效的抗辩主���，一方面原告在陕西省××县预制桥梁工地干活受伤造成右距骨骨折，因伤情发生变化并未治疗终结，另一方面被告康金伟承认原告曾找过他主张赔偿权利，因此原告起诉并未超过诉讼时效，被告该抗辩主张，该院不予支持。关于原告提出是被告康金伟、丁卫灿及孟幸伟共同承包的涉案工程，原告是受雇于三被告干活受伤，三被告应共同承担赔偿责任的诉讼主张，对此被告予以否认，原告也未举证证明，该院不予采纳。综上原告诉求合理部分，予以支持；不合理部分予以驳回。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十七条至第二十五条，第二十八条，第三十五条，《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若���问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，第十一条之规定，判决：一、被告康金伟赔偿原告康社会医疗费、鉴定费、××赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等67271.41元。二、被告康金伟赔偿原告康社会精神损害慰抚金3000元。三、上述判决应付款项于本判决生效后十日内履行完毕。诉前被告康金伟已支付原告康社会的11000元，在清结时予以扣除。四、驳回原告康社会的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3475元，由原告康社会承担1475元，被告康金伟承担2000元。本院对于一审查明的事实予以确认。本院认为:根据查明的事实，康社会是由康金伟送至陕西省××县预制桥梁工地干活，康社会在工地��伤后，康金伟支付前期医疗费用，康社会称受雇于康金伟，曾问康金伟工资如何发放，现康金伟上诉称其并未送康社会到工地与其一审陈述相矛盾，其上诉称自己并非雇主而又不能明确告知康社会是受雇于何人，因此，一审法院根据本案情况判决康金伟承担相应责任并无不当；康金伟的上诉理由依据不足，不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费703元，由上诉人康金伟负担。本判决为终审判决。审判长  赵国欣审判员  沈可可审判员  王 鹏二〇一七年四月十一日书记员  文成博