新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2017）兵08民终47号上诉人（原审原告）：何燕峰，女，1974年3月23日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：李安敏，新疆初维律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：华芳石河子纺织有限公司。住所地：新疆石河子开发区67号小区。法定代表人：邹义才，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯萍，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘仁忠，男，系该公司职员。上诉人何燕峰为与被上诉人华芳石河子纺织有限公司劳动争议纠纷一案，不服石河子市人民法院（2016）兵9001民初6277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月4日受理后，依法组成合议庭，于2017年3月17日公开开庭进行了审理。上诉人何燕峰及其委托诉讼代理人李安敏、被上诉人华芳石河子纺织有限公司的委托诉讼代理人冯萍、刘仁忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人何燕峰上诉请求：依法撤销原审判决第一项，改判支持上诉人2008年10月至2016年1月31日期间休息日加班工资(382天)49001元：（1320元／月+1470元／月）÷2÷21.75天×382天×200%和节假日加班（51天）工资9813元[（1320元／月+1740元／月）÷2÷21.75天×51天×300%]的主张。事实和理由：原审法院认定事实不清，裁决不当，原审法院认为：”原告应对2008年11月至2014年1月30日前的加班工资承担举证责任。”上诉人在原审中提供了两位证人证明2008年11月于2012年8月期间，被上诉人单位实行两班两运转，2012年9月后实行三班三运转，并且也证实没有支付过加班工资，但原审法院只认可被上诉人提供两年考勤即2014年2月至2016年1月30日的加班和节假日加班情况并抵押了并不存在的加班工资，属认定事实不清，导致裁决不当。被上诉人华芳石河子纺织有限公司答辩：请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人于2008年11月2日与被上诉人签订劳动合同，2014年5月15日上诉人亲笔签名证明2013年12月31日之前的所有劳动报酬全部结算发清，上诉人的同事及证人康某也签名证实此事。仲裁及一审庭审中上诉人无任何证据证实被上诉人没有发放或少发放上诉人双休日及节假日加班工资，因此一审法院不支持上诉人2008年10月至2013年12月31日之前的加班工资事实依据和法律依据明确。根据劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知（劳动发[1994]489号）第六条第三款规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。仲裁时,一审庭审中被上诉人均提交了2016年2月2日上诉人解除劳动合同之前两年的考勤表和工资册，对上诉人2014年2月1日之前加班事实提供相关事实依据。一审法院不支持上诉人2014年2月1日之前的加班工资事实依据充足，法律依据明确。一审法院根据上诉人认可的被上诉人提交的考勤表计算上诉人的加班天数，双方均认可的加班天数和上诉人的计算方式计算上诉人的加班工资合法合理，依法应予以维持。根据书证效力大于人证的证据规则，一审法院未采信上诉人提交的证人证言，符合法律规定，上诉人的上诉理由不能成立。原告何燕峰向一审法院起诉请求：1.被告支付原告2008年11月至2012年6月期间延时加班工资101763元；2.被告支付原告2008年11月1日至2016年1月30日休息日加班工资80984元；被告支付原告2009年1月1日至2016年1月30日节假日加班工资16218元；3.被告支付原告2009年1月至2015年12月带薪年休假工资3718元（每年按5天带薪年休假计算）；4.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金17332.5元；5.被告支付原告2015年奖金1276元；6.被告支付原告2016年2月1日、2日两天剩余工资171元；7.由被告承担案件送达费。审理中，原告当庭变更第6项诉讼请求，即要求被告支付原告2016年2月1日、2日两天剩余工资95.17元。一审法院认定事实：被告华芳石河子纺织有限公司于2006年1月6日依法在石河子工商行政管理部门登记注册，属于有限责任公司（法人独资）。原告自述：”2008年10月，原告进入被告处从事配电工工作，同年11月2日，被告与原告签订书面劳动合同，期限为2008年11月2日至2011年11月1日。合同到期后，双方再次续签劳动合同，期满终止的时间为2016年11月1日。在签订的劳动合同中双方约定，原告实行每天8小时工作制。”被告对此予以认可。2014年5月15日，原告给被告出具一份证明，内容为：”本人2013年12月31日及以前的所有劳动报酬（含加班及节假日等报酬）已全部结算发清。”庭审中，原告称该份证明内容不真实，且违背其真实意思表示，但未就其陈述意见提交相关证据予以佐证。2016年2月2日，原告称其身体不好要求辞职。之后，原告未再到被告处工作。同年3月5日，原告与被告签订《解除劳动合同协议》，内容为：”因乙方（原告）本人要求辞职，经甲方（被告）同意，决定自2016年3月5日起，乙方与甲方解除劳动合同”。2016年5月25日，原告向石河子市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求如下：1.被申请人（本案被告）向申请人（本案原告）支付解除劳动关系经济补偿金17332.5元；2.被申请人支付申请人2008年11月至2012年6月期间每日延时四小时加班工资101763元；3.被申请人支付申请人2008年11月至2016年1月休息日加班工资80984元；4.被申请人支付申请人2009年至2016年法定节假日加班工资16218元；5.被申请人支付申请人2009年至2015年7月带薪年休假工资3718元；6.被申请人为申请人补缴2008年10月至2011年7月期间各项社会保险费和滞纳金（以社保机构核算为准）；7.被申请人支付申请人2015年奖金1276元；8.被申请人支付申请人2016年2月1日及2日工资171元。2016年8月19日，该仲裁委作出石劳人仲裁字[2016]281号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、被申请人支付申请人2009年6月18日至8月19日期间延长工作时间加班工资1039.66元，休息日加班工资1108.97元；二、被申请人支付申请人2014年2月1日至2016年1月31日期间休息日加班工资共计4633.21元，法定节假日加班工资820.34元；三、被申请人支付申请人2009年至2015年带薪年休假工资2740.24元；四、被申请人支付申请人2015年奖金1276元；五、被申请人支付申请人2016年2月1日至2日工资95.17元；六、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，诉至该院。庭审中，被告称被告单位对本单位职工的考勤保存两年，即2014年1月以前的考勤均已销毁，无法提供。被告向法庭仅提供了原告2014年2月至2016年1月期间考勤册，证实原告休息日和法定节假日加班天数如下：休息日加班天数：2014年：2月1天；3月7天；4月4天；5月9天；6月9天；7月8天；8月10天；9月8天；10月8天；11月10天；12月8天；2015年：1月9天；2月5天；3月9天；4月8天；5月10天；6月8天；7月8天；8月10天；9月8天；10月8天；11月9天；12月8天；2016年1月10天。法定节假日加班天数为：2014年劳动节1天，端午节1天；2015年元旦、清明节、劳动节、端午节、中秋节各l天，国庆节3天；2016年元旦1天。原告对此无异议。庭审中，被告向法庭提交的工资册显示被告员工应发工资构成为：基本报酬+加班工资（国假工资+双休工资+延时工资）+绩效奖+考核扣款+工龄+全勤奖+质量扣款+其他扣款。原告2014年2月基本工资为1101元；3月至10月期间基本工资均为1140元／月；2014年11月至2015年12月期间基本工资均为1320元／月。原告应发工资中休息日加班工资数额分别为：2014年：2月472元；3月629元；4月314元；5月734元；6月943元；7月734元；8月1048元；9月713元；10月314元；11月1214元；12月971元。2015年：1月971元；2月668元；3月1092元；4月789元；5月1214元；6月无；7月971元；8月1214元；9月850元；10月1214元；11月121元；12月971元。2016年1月1352元。上述双休日加班工资合计19513元。原告对工资册的真实性和关联性无异议，但对该工资册中记载的工资构成不认可，认为是被告为了应付诉讼而造假，称2008年11月至2012年6月期间执行12小时工作制，其存在每日延长工作时间4小时的情形；2008年11月至2016年1月期间存在休息日及法定节假日加班的情形，但被告未给其发放过加班工资。就其陈述，被告提供了证人康某、李某的证言予以证明。证人李某当庭陈述：”2011年8月之前其所在被告单位的配电室实行的是两班两运转工作制，干一天休息一天，被告没有给其发放过加班工资。”证人康某当庭陈述：”2012年9月之后被告单位的配电室实行的是三班三运转工作制。被告当庭提交的工资册上虽列有加班工资，但并非真实，事实是被告从没有向其支付过加班工资。”被告对上述两位证人的证言均不认可，认为其陈述与其出具的证明内容及工资册显示的内容相矛盾，该证人证言不应被采信。原告提交的工资册中显示被告给原告发放的法定节假日加班工资为：2014年5月314元；6月无；10月无。2015年：1月182元；4月无；5月182元；6月182元；9月182元；10月无。2016年1月608元。上述法定节假日加班工资合计1650元。另查：1.经核实，原告于1992年9月在农八师一三五团参加工作，并缴纳各项社会保险费至2016年1月。2.石河子市最低工资标准为：2009年1月至2010年5月期间670元／月；2010年6月至2011年5月期间800元／月；2011年6月至2012年5月期间960元／月；2012年6月至2013年6月期间l140元／月；2013年6月至2015年6月期间1320元／月；2015年7月至今1470元／月。一审法院认为：2008年10月8日至2016年2月2日期间，原、被告之间存在劳动关系。2016年3月5日，被告给原告出具了《解除劳动合同协议》，双方劳动关系解除。该案争议焦点为原告的各项请求是否应得到支持。关于被告是否应当支付原告2008年11月至2014年1月的加班工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《工资支付暂行规定》第十三条规定：”用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。”庭审中，原、被告双方对原告休息日加班天数：”2014年：2月1天；3月7天；4月4天；5月9天；6月9天；7月8天；8月10天；9月8天；10月8天；11月10天；12月8天；2015年：1月9天；2月5天；3月9天；4月8天；5月10天；6月8天；7月8天；8月10天；9月8天；10月8天；11月9天；12月8天；2016年1月10天。法定节假日加班天数为：2014年劳动节1天，端午节1天；2015年元旦、清明节、劳动节、端午节、中秋节各l天，国庆节3天；2016年元旦1天”的事实均无异议，该院对此予以确认。对被告是否已按月将加班工资支付给了原告，双方的主张存在很大分歧。该院认为，被告提交的工资册中列有”加班工资”一项，原告否认，但未提交相反的证据予以证明。因此，该院采信被告的主张，即被告支付了原告加班工资。庭审中，被告提出其已足额支付了原告的加班工资。对此，该院认为，新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅《关于加班工资支付有关问题的通知》（新人社发[2009]8号）第三条规定：”劳动者加班工资的计算基数为劳动合同约定的劳动者本人所在岗位（职位）相对应的工资标准，用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于加班工资基数的从其约定；劳动合同没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；用人单位没有集体合同、工资支付制度或者集体合同、工资支付制度均未规定的，按照劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动应支付的报酬确定。依照上述办法确定的加班工资基数不得低于当地的最低工资标准。”根据上述规定，2014年2月至2016年1月期间，被告单位支付原告休息日、法定节假日加班工资的基数低于本地区最低工资标准，该院予以调整，上述加班工资基数以本市最低工资为准。被告已向原告支付部分加班工资，应当在总额中予以扣除。至于原告要求被告支付其2008年11月至2012年6月期间延时加班工资、2008年11月1日至2014年1月30日休息日加班工资、2009年1月1日至2014年1月30日法定节假日加班工资问题。该院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知（劳动发[1994]489号）第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。该案中，能够反映原告加班情况的考勤表属于被告掌握管理的证据，而被告已经按上述规定向该院提交了2014年2月至2016年1月期间考勤表，因此，原告应当对2008年11月至2014年1月30日前的加班工资承担举证责任。庭审中，原告提供的证人证言仅能证明2008年11月至2011年8月期间被告单位的配电室实行两班两运转工作制、2012年9月之后被告单位的配电室实行的是三班三运转工作制的情况，但并不能证明原告2008年11月至2016年1月期间存在延时加班、休息日加班、法定节假日加班的具体日期、时间以及被告是否向原告支付了加班工资，且原告及证人康某2014年5月15日给被告出具的证明证实原告2013年12月31日及以前的所有劳动报酬（含加班及节假日等报酬）被告已全部结算发清。庭审中，原告及证人康某虽称该份证明内容不真实，且违背其真实意思表示，但未就其陈述意见提交相关证据予以佐证。因此，在原告及证人未提交其他充分证据证明的情况下，该院对原告及其证人的陈述意见不予采信。根据上述法律规定，原告应承担举证不能的不利后果，该院对原告主张的2008年11月至2012年6月期间延时加班工资及2008年12月至2014年1月30日期间双休日及法定节假日加班工资的请求不予支持。关于被告是否应当支付原告带薪年休假工资的问题。《带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第五条规定：”……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。庭审中，被告未提交原告已休年休假或其已支付带薪年休假工资的相关证据。因此，该院采信原告主张，即原告在被告单位工作期间未享受带薪年休假，被告应当支付原告2009年至2015年带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。国家人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：”计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行”。第十二条规定：”用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。此款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”。新疆生产建设兵团劳动和社会保障局《关于贯彻执行的通知》（兵劳社发[2009]34号）第四条规定：”用人单位应按职工未休年休假的天数按日支付其工资报酬。在支付职工未休年休假工资报酬时，应在支付职工正常工作的工资收入基础上，再按日工资200%的标准计算支付其未休年休假的工资报酬”。该案中，原告自1992年参加工作并缴纳社会保险费，根据上述条款规定，原告主张2009年至2015年间每年享受5天带薪休假，不违反法律规定。关于解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。该案中，原、被告签订的劳动合同未到期，原告提出辞职，故原告不符合第四十六条规定的支付经济补偿金的条件。关于被告支付原告2015年奖金1276元及2016年2月1日、2日两天剩余工资95.17元及为原告补缴2008年10月至2011年7月期间各项社会保险费和滞纳金问题。该院认为，石河子市劳动人事争议仲裁委员会作出的石劳人仲裁字[2016]281号《仲裁裁决书》，裁决：四、被申请人支付申请人2015年奖金1276元；五、被申请人支付申请人2016年2月1日至2日工资95.17元；六、驳回申请人的其他仲裁请求。庭审中，原、被告对上述裁决内容均无异议，视为原、被告接受该项仲裁裁决内容，该院对此予以确认。一审法院判决：一、被告华芳石河子纺织有限公司于判决生效后十日内支付原告何燕峰2014年2月1日至2016年1月31日期间休息日加班工资共计5115.97元[计算公式为：当月最低工资标准(1320元/月+1470元/月)÷2÷21.75天×192天(休息日加班天数)×200%-19513元（已支付的加班工资）]；法定节假日加班工资466.55元（计算公式为：当月最低工资标准(1320元/月+1470元/月)÷2÷21.75天×11天（法定节假日加班天数）×300%-1650元（已支付的加班工资）];二、被告华芳石河子纺织有限公司于判决生效后十日内支付原告何燕峰2009年至2015年带薪年休假工资3347.14元{计算方式：[670元÷21.75天×5天+（670元+800元）÷2÷21.75天×5天+（800元+960元）÷2÷21.75天×5天+（960元+1140元）÷2÷21.75天×5天+(1140元+1320元)÷2÷21.75天×5天+1320元÷21.75天×5天+(1320元+1470元)÷2÷21.75天×5天]×200%）；三、被告华芳石河子纺织有限公司于判决生效后十日内支付原告何燕峰2015年奖金1276元；四、被告华芳石河子纺织有限公司于判决生效后十日内支付原告何燕峰2016年2月1日至2日工资95.17元；五、驳回原告何燕峰的其他诉讼请求。案件送达费90元（原告已预付），由被告华芳石河子纺织有限公司负担，与前款同期给付原告何燕峰。本院二审查明：二审中，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，双方亦无异议，本院予以确认。本院认为：本案争议焦点为，上诉人主张被上诉人支付2008年10月至2016年1月31日期间休息日加班工资49001元及法定节假日加班工资9813元的诉讼请求能否予以支持。根据庭审查明的事实，上诉人何燕峰主张被上诉人支付其2008年10月至2016年1月31日期间休息日加班工49001元及法定节假日加班工资9813元。一审已查明被上诉人已按法律规定提交2014年2月至2016年1月期间考勤表，对于2008年11月至2014年1月30日的休息日加班工资及法定节假日加班工资的举证责任应由上诉人举证。庭审中，上诉人并未提交证据证实其主张，只是说明在此期间实行的两班两运转和三班三运转的工作方式，而被上诉人出具的证明证实上诉人何燕峰2013年12月31日以前的所有劳动报酬（含加班及节假日等报酬）被上诉人已全部结算发清。因此一审法院判决被上诉人支付上诉人2014年2月至2016年1月期间的休息日加班工资及法定节假日加班工资，事实清楚，适用法律适当。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人何燕峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人何燕峰负担(已预交)。本判决为终审判决。审 判 长  杨新宝审 判 员  方 园代理审判员  胡少丽二〇一七年四月二十日书 记 员  矫 旭