新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院 民 事 判 决 书 (2016)新4202民初871号 原告：乌苏市建业建筑安装工程有限责任公司。住所地：乌苏市塔城路**。 法定代表人：姜正学，职务:总经理。 委托代理人（特别授权）：李强，系该公司项目经理；联系电话：156XX****XX。 委托代理人：王培战，系该公司法律顾问；联系电话：136XX****XX。 被告：乌苏市鹏程植保机械有限责任公司。住。住所地：乌苏市化二园区新盛南路**东工业园区中电投旁）。 法人代表人：张泽英，系该公司总经理，电话：189XX****XX。 委托代理人：葛咏红，新疆天策律师事务所律师;电话：189XX****XX。 委托代理人：徐鹏，系该公司会计;电话：137XX****XX。 原告乌苏市建业建筑安装工程有限责任公司诉被告乌苏市鹏程植保机械有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案,本院于2016年04月11日立案受理后，依法由审判员麦力适用简易程序于2017年1月5日、2017年2月22日公开开庭进行了审理。原告乌苏市建业建筑安装工程有限责任公司委托代理人李强、王培战，被告乌苏市鹏程植保机械有限责任公司委托代理人徐鹏、葛咏红均到庭参加了诉讼，现本案已审理完毕。 原告诉称:2013年7月2日原告与被告签订了承建被告办公室，食堂的工程，预算总价为616万元，实际施工完工后加上装修等约400多万元，2014年8月20日双方又签订了风水墙、观光厅、地、地通硬化等附属合同干价预定547万元，实际交付工程约650万元，另外原告给被告建造了滚塑车间房和容器生产车间约355万元，成品库房约180万元，药罐车间100万元，再加上合同约定的按市场人公调差应补85万元，以上共计约1770万元，现所有工程都已交付被告占有使用，从2013年6月28日付第一笔工程款至2015年5月14日最后一笔工程款，被告累计付款8165000元，尚欠9535000元，而被告一直推脱不与原告结算付款。 为维护原告的合法权益，现诉至贵院，请求判令:1、请求法院依法判令被告支付工程款950万元（具体数额依司法鉴定书的结论为主）。2、请求法院依法判令被告支付迟延履行期间的欠款利息。3、本案诉讼费及其他涉案费用由被告承担。 原告当庭变更诉讼请求：（1）根据鉴定结论请求被告支付所欠剩余工程款4848597元；2、支付迟延履行的利息1985500元（4848597×11.7%×35个月，从2014年1月1日至2016年12月1日），共计6834097元；3、由被告承担鉴定费220000元，总合计7054097元；4、本案的诉讼费、投递费由被告承担。 被告辩称：鉴于原告变更诉求，我们要求15天答辩期，并且原告代理人不符合规定，鉴于他的诉讼请求，代理为无效代理，针对其所欠工程款及利息都不予认可，针对原告起诉的事实理由：1、原、被告于2013年6月签订的食堂、办公楼建设工程承包合同因违反法律规定于双方招标备案的不一致，因此应当依据招标备案的合同为准；2、双方于2014年8月29日签订观光墙等附属合同被告认可，对于鉴定中出现的问题将在鉴定书提出异议；3、我方已经向原告支付的工程款合计9342334元。 庭审中，原告为支持其诉讼请求，向法庭提交以下证据，被告发表如下质证意见： 1、《施工合同》一份，用以证明：（1）2013年7月1日原、被告双方签订的建设工程施工合同，由原告承建被告的公司办公楼、食堂等工程，合同价暂定6160000元；（2）原告已经实际交付工程。 被告质证意见：真实性、关联性、客观性不认可；该合同为无效合同，于2014年7月15日原、被告签订的招标合同不一致，对于合同第47条补充条款，是手工填写的字迹。 2、《附属合同》一份，证明：2014年8月20日原、被告签订了一份附属合同，双方对风水墙、观光厅、地、地面硬化暂定价5470000元告未支工程付款,现要求以司法鉴定为准，按实际工程量结算。 被告质证意见：附属合同的真实性认可，对暂定价款无异议，双方约定了按照现场签订结算单为准，经过鉴定数额为准。 3、《新疆万隆新新工程项目管理咨询有限责任公司出具的工程造价鉴定意见书》、《鉴定票据》各一份，证明：（1）工程总价款为13813597.31元，原告已经确认被告支付工程款8965300元，剩余工程款4848597元未支付；（2）花去鉴定费220000元。 被告质证意见：对鉴定书真实性认可，但认为鉴定机构在计价依据上少了一份招标文件及附属文件，并且鉴定意见第四页约定按照实际工程量计算，按照市场价调差，该计算违背了招标文件关于结算依据的约定；对鉴定票据认可。 在庭审中，被告为支持其抗辩理由，向法庭提交了以下证据，原告发表了如下质证意见： 1、《鉴定机构出具的回复函》一份；用以证明：我们给鉴定机构发了招标文件，鉴定机构未收到招标文件，但其他文件都收到了，我们在8月12日至8月15日两次qq邮箱截图，我方发送了七份文件其中包含招标答疑，鉴定机构未回复。 原告质证意见：与原告无关； 2、《万隆新新工鉴字【2016】03号工程造价鉴定意见书》《针对鉴定意见书所提问题的回复函》各一份；用以证明：鉴定书中的单位工程费用汇总表第十二项税金90000元，应当在总工程款中扣除，在鉴定答复中原告向被告提供税票后才能计算税款；回复中的2.2需要双方盖章确认工程量才能计入工程量中，我方结合鉴定书成品堆放库房结算表5、6、7、15和鉴定资料可以证实该工程量均由李强、张泽英、苏新江的签名足以认定这些工程量的真实性，为此提供21份证据，均来源于鉴定机构的诉讼材料及鉴定意见书，对于鉴定意见书回复中第2、4项，要求监理签名盖章的文件说明在鉴定的答复前就将该文件发送至鉴定机构，现针对鉴定机构中提到铁皮房（暖气仪表房）计入到原告的工程量中，实际建房人为乌苏市昌茂纺织有限公司建设，不属于我方的房屋、应依法扣除该款项。 原告质证意见：关于90000元的税务发票，原告已经提供了，鉴定部门是根据原被告提交的工程资料做出的鉴定，鉴定结论正确。 3、《施工招标文件》一份；用以证明：（1）原告承建的办公楼、食堂、浴室等工程，是通过招标方式招标通过的，该招标文件在投标须知第13项对于该工程的结算方法为套用乌苏市2014年单位计价表，对人工按乌苏市2013年7月市场价格来计算，对原告的投标情况，应按招标文件进行执行，该招标文件说明了建设工程施工条款，在施工条款43条约定了该工程款的计算方式是依据上述内容进行结算，原告主张的按2013年7月2日签订的建设工程施工合同与招标合同于法无据。 原告质证意见：对招标文件的章子认可，对该文件的合法性、关联性不认可，理由:不符合招标法的规定，原、被告在签订施工合同后，在招标之前完成了工程，工程完工后补了一个招标文件，是为了在房管部门办房产证，用于抵押贷款，实际上是补办了一个招标手续； 4、《监理招标》一份；用以证明：该工程的监理公司为塔城地区诚信建设工程代理公司，由该公司对原告公司承建的办公楼、食堂、浴室进行监理，该项工程总监理是罗远生。 原告质证意见：对监理招标文件的三性均不认可，监理招标文件与原告公司无关，监理招标文件必须有三方签字才行，监理招标文件只有监理方签字，原告公司不认可； 5、《工程款付款凭据表》九十四份；用以证明：对原、被告双方有争议的工程款差额是330000元，原告认可9342334元，其中双方争议的第一笔是2013年12月16日向工程质检部门支付的5万元工程质检费，依据双方承包合同的约定，还是根据招标合同的约定，该款都应当由原告承担，第二笔是2014年7月24日、2014年12月28日，2015年3月4日的由高有才（音译）代收的合同工程款30000元,该工程款系原告公司的领班所领取，该款应当由原告承担；第三笔是2015年2月25日消防维保款10000元属于原告施工过程中由原告承担的费用，该费用应当由原告承担；第四笔是2015年5月7日的门款35900万元，2013年12月31日的瓷砖款161080元，该两笔款因鉴定中提到原告装修，并由原告支付款项，但是此款项未在合同中约定，但鉴定机构将其认可在原告付款中，这个款项不认可。 原告质证意见：我们双方对账后8965000元无异议，但对差额工程款330000元原告公司不认可，这个款项与我们无关； 被告对原告提交的证据第2、4组无异议，对证据第1、3组不予认可，理由是：（1）真实性、关联性、客观性不认可，认为是无效合同，于2014年7月15日双方签订的招标的合同不一致，对于合同中的47条补充条款，是手工填写的不认可；（2）对鉴定书的真实性认可，对关联性不认可，鉴定书在计价及计价依据上少了一份招标文件及附属文件，该计算违背了招标文件关于结算依据的约定;合同第五条约定的调差未按乌苏市市场价来计算，上述条款影响到了总造价的鉴定结论；对鉴定机构出具的票据予以认可。 原告对被告提交的证据第1组无异议，对证据第2、3、4、5组不予认可，理由是：（1）关于90000的税发票，原告已经提供了，鉴定结论正确；（2）对施工招标以及招标文件的章子认可，但对其合法性、关联性不认可，理由是：不符合招投标法，因为原告在这个招投之前完成工程了，工程完工后补了一个招标文件，是为了便于办房产证；(3)对监理招标文件的三性均不认可，理由是：监理招标与我公司无关，工程资料，必须要有三方签字才算，只有监理签字，没有我公司签字，对监理招标文件不认可；(4)我们双方对帐对工程款8965000元无异议，但对工程款差额330000元不认可，这个工程款项与我公司无关。 本院对原、被告提供的上述证据综合审查认为：原告提供的证据1、2被告对其真实性无异议，本院予以采信；对被告提交的证据1、2，原告对该证据的真实性予以认可，证明的问题不予认可，本院予以采信。 经原告称述、被告辩称以及原、被告举证、质证，本院认证，查明如下事实:2013年7月1日原、被告签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定：1、由原告承建被告公司的办公楼和食堂等工程，资金来源是自筹资金，承包分为是双包，开工日期是2013年7月1日，竣工日期是2014年7月1日，共365天；2、工程质量是合格，工程价款是6160000元；3、合同按国家定额，按实际工程量计算，按当时市场价调价；4、质量保修期为，土建工程为一年，防水工程为五年，电气管线，上下水管线为一年，供热供冷为一年；5、保修金按施工合同价款3%计算；合同生效后，原告进入工地进行了施工，该项工程完工后，被告进入办公楼开始使用。2014年8月20日原、被告签订了一份《附属合同》，合同约定：1、由原告承建被告公司大门口风水墙、观光厅、地、地面硬化等工程、开工日期为2014年8月20日，竣工日期为2015年5月10日；3、合同包干价暂定价为5470000元（含税）超出图纸范围按现场实际结算；4、质量等级按国家标准验收；5、工程实行包工、包料、包工期、保安全、已施工图为依据进行发包。合同生效后，原告按合同约定及施工图纸进行了施工，后来原告按照被告的要求陆续承建了其他的零星工程，原告一边施工一边将完工的工程交付被告使用，被告按工程进度支付了部分工程款，原告将全部工程完工交付被告使用后，双方对剩余工程款发生争议，原告诉至法院。 另查明：1、原告于2016年4月11日向本院递交申请，要求对原告承建的工程进行评估作价鉴定，本院于2016年6月30日委托新疆万隆新新工程项目管理咨询有限责任公司对该项目进行评估作价，该公司两次派人到被告公司实地勘察了解工程量及承建工程项目情况，最后得出鉴定工程总造价为13813597.31元，双方对330000元其他支付款有争议，被告认为应当由原告承担，原告不认可，原告认为不应该由其承担； 2、被告陆续支付原告工程款8965000元，原、被告对该支付的工程款无异议； 3、原、被告双方有争议的款项第一笔是2013年12月16日被告向工程质检部门支付的5万元工程质检费，被告认为该款应当由原告承担；第二笔是2014年7月24日、2014年12月28日、2015年3月4日支付给高有才（音译）代收的合同工程款30000元,认为该工程款系原告公司的领班所领取，该款应当由原告承担；第三笔是2015年2月25日被告支付消防维保款10000元，被告认为该款属于原告施工过程中由原告承担的费用，应当由原告承担；第四笔是2015年5月7日支付的门款35900万元，2013年12月31日的瓷砖款161080元，认为该款应当由原告支付款项，合计是330000元； 4、原告将所有工程完工，交付给被告使用后，被告为了便于办理房产证及贷款，然后与塔城地区诚信建设工程招标代理公司签订了《监理招标文件》合同，与乌苏市招标办公室签订了《施工招标文件》； 本院认为:根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中，原、被告于2013年7月2日签订了《建设工程施工合同》、2014年8月20日签订了《附属合同》，该两份合同是双方当事人真实意思的表示，且内容不违反有关法律、法规的规定，该合同合法有效，有效合同签订后对双方当事人均具有约束力，任何一方不履行或不完全履行协议，依法应承担相应的违约责任；原告按照合同要求完成了工程并将工程交付给被告使用至今，已经履行了义务，被告未按照合同要求履行付款义务，违反了法律规定，应当承担民事责任，故原告要求被告支付剩余工程款4854597.31元（鉴定工程总造价为13813597.31元减去被告陆续支付其工程款8965000元）的诉讼请求，本院予以支持，对原告要求被告承担承担鉴定费220000元的诉讼请求，本院予以支持，因为被告对支付原告工程价款总造价产生争议，原告向本院提出对施工工程总造价进行鉴定的，对原告要求被告承担工程款欠款利息的诉讼请求，本院不予支持，因为原、被告对工程价款总造价有争议，原告向本院提出对工程总造价进行鉴定，所以不存在工程欠款利息的问题；至于被告提出对支付有争议的330000元工程款的辩解理由，本院不予支持，因为被告还未将剩余工程款给原告付清，待被告将工程款付清前，可与原告协商解决或另行诉讼；故依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十八条、第一百零六条、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十二条判决如下： 被告乌苏市鹏程植保机械有限公司于本判决生效后十五日内支付原告乌苏市建业建筑安装有限责任公司工程款4854597.31元、鉴定费220000元，合计5074597.31元; 驳回原告乌苏市建业建筑安装有限责任公司其他诉讼请求。 本案受理费39150元，投递费84元,合计39234元，由原告负担16415.5元，由被告负担22902.5元（原告已预交费用39234元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，投递费100元，上诉于塔城地区中级人民法院（如上诉期限届满后七日内仍不预交二审案件受理费的则按自动撤回上诉处理）。 审判员 麦 力 二〇一七年四月十七日 书记员 张钰浦