湖南省益阳市赫山区人民法院行 政 判 决 书（2016）湘0903行初76号原告：益阳创辉电子有限公司。地址：益阳市资阳区马良北路315号。法定代表人：周某，该公司执行董事。委托代理人：潘子龙，湖南激扬律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人：刘昊，湖南激扬律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：益阳市工商行政管理局。地址：益阳市益阳大道348号。法定代表人：张志雄，该局局长。委托代理人：谢辉，该单位副局长，代理权限为特别授权。委托代理人：李备战，该单位法规科科长，代理权限为一般代理。第三人：舒某某。委托代理人：舒运某，舒某某之弟弟，代理权限为一般代理。第三人：欧阳某某。委托代理人：欧阳某，欧阳某某之子，代理权限为一般代理。第三人：任某某。第三人：杨某。委托代理人：王某，杨某之舅舅，代理权限为特别授权。第三人：周某。原告益阳创辉电子有限公司（以下简称原告）不服被告益阳市工商行政管理局（以下简称被告）工商登记一案，于2016年12月13日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2016年12月14日向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。因舒某某、欧阳某某、任某某、杨某、周某与本案被诉行政行为有利害关系，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十九条第一款之规定，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年2月16日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人潘子龙、刘昊，被告的委托代理人谢辉、李备战，第三人舒某某的委托代理人舒运某，第三人欧阳某某的委托代理人欧阳某，第三人杨某的委托代理人王某到庭参加了诉讼。第三人任某某、周某经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2016年11月22号向被告提交变更法定代表人的申请，被告于2016年11月24日作出(湘益)登记内变驳字[2016]第177号登记驳回通知书，驳回了原告的申请。原告认为，第三人不是原告股东，原告提供的变更登记资料齐全，符合法定形式，被告驳回原告的申请没有事实与法律依据。请求人民法院判决：1、撤销被告的(湘益)登记内变驳字[2016]第177号登记驳回通知书，判决被告受理原告变更法定代表人的申请将原告的法定代表人由周某变更为陈立人；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。原告向法庭提交了如下证据：证据1、原告盖章并经法定代表人签署的《公司登记备案申请书》。证据2、《变更登记附表——法定代表人信息》。证据3、原告公司签署的《指定代表或者共同委托代理人的证明》及指定代表人或委托代理人的身份证复印件。证据4、根据公司章程的规定和程序提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人任职证明。证据5、法律、行政法规和国务院决定规定变更法定代表人必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证复印件。证据6、法定代表人变更涉及公司章程修改的，还应提交关于修改公司章程的决议、决定以及修改后的公司章程。证据7、公司营业执照正本、副本。证据8、财务负责人信息表。证据9、快递复印件。证据10、股东会议决议及股东会议通知书。证据11、驳回通知书[(湘益)登记内变驳字(2016)第177号。被告辩称，被告所作的驳回变更登记申请决定程序合法、事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。被告在举证期内向法庭提交了以下证据及依据：证据1、欧阳某的身份证。证明欧阳某的身份情况。证据2、欧阳某某、欧阳某的户口簿。证明欧阳某某、欧阳某的身份情况。证据3、欧阳某提出的请示报告。证明变更法定代表人没有召开股东会。证据4、谈话记录。证明欧阳某代表欧阳某某对变更法定代表人有异议。证据5、欧阳某、舒某某提供的入股协议。证明有隐名股东舒某某、杨某、任某某，并约定2017年3月7日前不进行工商变更登记。证据6、舒某某、杨某、欧阳某变更法定代表人异议书。证明变更法定代表人没有召开股东大会，也不同意变更法定代表人。证据7、驳回通知书(湘益)登记内变驳字(2016)第177号送达回证。证明驳回登记程序合法。证据8、益阳创辉电子有限公司登记情况。证明益阳创辉电子有限公司的股东情况。以上证据的证明对象：1、第三人向被告申请变更法定代表人前后提出了他们是原告的股东而没有参加股东会，对变更法定代表人股东会的决议有异议，并提供了相应的证据。2、原告作出的股东会决议仅有原告法定代表人周某一人的签字。第三人舒某某、欧阳某某、杨某述称，被告的行政行为事实清楚、证据充分、适用法律正确，程序合法，请求驳回原告的诉讼请求。第三人舒某某、杨某当庭未提交证据，但在休庭后杨某提交了于2014年3月21日以王某名义缴纳15万元股金给予益阳市高平电子有限公司的收据，舒某某提交了2014年3月20日缴纳24万元股金给予益阳市高平电子有限公司的收据和转账凭证。经质证，被告认为这些证据可以证明第三人舒某某、杨某是股东。原告对这些证据的真实性提出异议，认为即使真实，也不能达到证实第三人舒某某、杨某是原告股东的目的。第三人欧阳某某没有提交证据。第三人周某、任某某没有答辩，也没有提交证据。经庭审质证，各方当事人围绕证据与本案的关联性、合法性和真实性，针对证据证明目的及有无证明效力，当庭发表了如下质证意见：被告提交的证据原告的质证意见：对证据1、2的真实性、合法性无异议。对证据3真实性无异议，但对证明目的有异议。该请示报告仅要求被告在欧阳某某面签才有效，并不是说没有召开股东会，对证据4的真实性无异议，但对证明内容有异议，既然欧阳某知道欧阳某某收到股东会议通知，那么欧阳某某没有去参加，是他自己放弃权利。对证据5的真实性无异议，但对证明内容有异议，约定2017年3月7日不变更，是对股权的变更，而不是法人的变更。变更法定代表人是公司行使管理的职能。对证据6认为舒某某、任某某不是公司的股东，即便是隐名股东也不能参加公司的管理。没有证据证明欧阳某某委托了欧阳某参加会议，舒某某、杨某不是公司的股东，不需要参加股东会议。对证据7、8的真实性无异议。第三人舒某某、杨某、欧阳某某对被告的证据没有异议。（二）原告提交的证据被告的质证意见：对证据1－8的真实性、关联性无异议，但对证明目的有异议，不能证明原告申请变更法定代表人的资料齐全，符合法定形式。对证据9中快递单的合法性有异议。寄件人是陈中明，根据相关法律规定，快递应当由周某寄出。对证据10关联性无异议，对证明对象有异议。因为第三人对股东会议通知是否送达有疑问，对股东会议召集程序提出了不符合章程和公司法规定的异议，说明股东之间就股东的召集程序存在争议。对会议纪要的真实性、合法性有异议，对关联性无异议。对真实性和合法性的异议是：在原告提供的证据材料中同一天有同样内容的两份股东会议决定，一份提交给了被告，在决议上面只有周某一人的签字。而另一份在法庭上提交的股东会决议还有陈立龙和张静的签名，所以对真实性有异议。第三人杨某的质证意见：对证据的真实性无异议，但对证明目的有异议。第三人欧阳某某的质证意见：根据一般常识，监狱是收不到快递的。第三人舒某某对原告提交的证据没有异议。本院对经庭审质证的证据作如下认证：原告的证据5、6不是证据，只是关于工商登记的有关规定，不予采信。原告的其他证据和被告及第三人舒某某、杨某提交的证据，内容真实、证据的来源和形式合法，与本案具有关联性，本院予以采信。本院经审理，查明如下事实：根据被告的工商登记资料，原告有股东两名：周某，持股比例70%；欧阳某某，持股比例30%。2014年3月8日，第三人舒某某、欧阳某某、任某某、杨某、周某签订入股协议，约定欧阳某某将所有股权以500万元的价格转让给周某，周某将部分股权转让给舒某某、任某某、杨某。杨某需出资15万元，舒某某需出资30万元，任某某需出资9万元。2014年3月21日，原告收到杨某的入股金15万元、舒某某24万元。同时，入股协议约定，入股协议签订后，前三年暂不进行工商变更登记，仅作为五名第三人之间履行有关义务，享受有关权利的依据，不作他用。2016年11月10日，原告召开了不包含第三人舒某某、杨某、任某某的股东会议，作出变更法定代表人、减少注册资本的决议。2016年11月22日，原告根据2016年11月10日召开的股东会议决议，向被告提交变更法定代表人的申请，被告于2016年11月24日作出(湘益)登记内变驳字(2016)第177号登记驳回通知书，驳回了原告的申请。本院认为，被告是负责益阳市公司登记工作的行政部门，根据《公司登记管理条例》的规定，对本案的法定代表人变更登记工作具有管辖权和法定职责。本案争议焦点是：该股东会决议是否合法、有效。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(法释〔2011〕3号)第二十五条第一款的规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东。舒某某、杨某、任某某三人与股东周某、欧阳某某共同订立了入股协议，作为五方履行有关义务，享受有关权益的依据，并约定前三年暂不进行工商登记。该三人虽已履行了出资义务，但原告既未签发出资证明书，也未将其登记于公司章程、股东名册上，更未进行工商登记。根据商事外观主义原则，在认定股东资格问题上，形式要件优于实质要件。公司股东登记制度的目的在于使公司股东情况为交易相对人知悉，并基于对登记内容的信赖而与公司、股东发生交易，从而保障交易秩序和安全。因此，该入股协议内容可理解为舒某某、杨某、任某某三人以周某的名义出资，自己则作为实际出资人享有收益权。一方面，周某本身就是原告的股东；另一方面，周某又作为舒某某、杨某、任某某三人的显名股东，参与公司的经营管理活动。该入股协议实质上是关于五方内部的利益协调约定，对内调整投资权益的分配，但对被告并不产生确认舒某某、杨某、任某某三人股东身份的公示公信效力。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(法释〔2011〕3号)第二十五条第二款的规定，实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。舒某某、杨某、任某某三人作为实际出资人，尚未经过必要程序成为登记在被告处的原告股东，故原告无需提交通知舒某某、杨某、任某某三人参加股东会的股东会决议。原告根据《中华人民共和国公司法》和公司章程的规定，于会议召开前十五日通知了全体股东，召集程序合法；参加股东会的股东周某持股比例为70%，达到表决权的三分之二以上，股东会会议作出的变更法定代表人和减少注册资本的决议均有效。被告以第三人舒某某、杨某、欧阳某某、任某某是股东为由，驳回原告的登记申请，其证据不足，不符合法律规定，原告的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（一）项、第七十二条的规定，判决如下：撤销(湘益)登记内变驳字[2016]第177号登记驳回通知书。二、被告益阳市工商行政管理局于本判决生效后二十个工作日内受理原告益阳创辉电子有限公司的变更申请。本案诉讼费用50元，由被告益阳市工商行政管理局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审 判 长  曹德钦人民陪审员  孟 遥人民陪审员  姚 巍二〇一七年四月七日书 记 员  徐红梅附录：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。