江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏01民终566号上诉人（原审被告）：长安马自达汽车有限公司，住所地南京市江宁技术开发区苏源大道66号。法定代表人：张宝林，长安马自达汽车有限公司董事长。委托诉讼代理人：张鹏，男，1983年7月18日生，汉族，长安马自达汽车有限公司员工，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：阮思敏，男，1981年11月6日生，汉族，长安马自达汽车有限公司员工，住南京市秦淮区。被上诉人（原审原告）：高兴旺，男，1979年6月27日生，汉族，无业，住南京市栖霞区。委托诉讼代理人：王辉、韩俊，江苏袁胜寒律师事务所律师。上诉人长安马自达汽车有限公司（以下简称长安公司）因与被上诉人高兴旺经济补偿金纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初13237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人长安公司委托诉讼代理人张鹏、阮思敏，被上诉人高兴旺及其委托诉讼代理人王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人长安公司上诉请求：依法改判其不予支付高兴旺解除劳动关系经济补偿金29680.25元与代通知金3486.25元。事实和理由：2016年7月，高兴旺因医疗期满亦不能从事原岗位工作，且其不同意重新安排工作岗位，长安公司依法与其解除劳动合同，并以高兴旺解除劳动合同前十二个月的月平均工资标准向其支付了九个月的经济补偿29776元及一个月代通知金3120元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，月工资就是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。一审判决认定应按高兴旺正常工作状态时的月平均工资标准计算其解除劳动合同经济补偿金，违反法律规定。被上诉人高兴旺辩称，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，经济补偿金的计算标准是指企业正常生产情况下，劳动者解除合同前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》虽然没有上述规定，但是在实践中应该结合上述规定的内容加以理解。经济补偿金制度的立法本意是为了倾斜保护劳动者的权益，使其在解除劳动合同后，能够获得足够的生活补助，如果劳动者在劳动合同解除前十二个月的工作中处于病假或单位停产歇业或非正常工作状态，其工资标准必然会低于正常的月工资标准，如果以此非正常的工资标准计算其离职前十二个月的月平均工资，显然一方面不符合立法的本意，另一方面从个案正义角度来说，对劳动者也不公平。高兴旺在长安公司工作达八年多，工作任劳任怨，积劳成疾，从情理层面，长安公司也应按照其正常工作的工资标准计付其解除劳动合同经济补偿金。高兴旺向一审法院起诉请求：依法判决马自达公司支付其解除劳动合同经济补偿金差额29681.78元及代通知金差额3486.42元。一审法院认定事实：高兴旺于2008年1月7日进入长安公司从事操作工工作，双方签订了劳动合同，最后一期合同为无固定期限劳动合同。2015年4月，高兴旺共请病假6天，2015年7月至2016年7月期间，高兴旺持续请病假，未正常提供劳动。2016年7月15日，长安公司出具《员工转岗通知书》，向高兴旺提供总装工、总装物料操作工岗位。2016年7月21日，长安公司出具《解除劳动合同通知书》，双方劳动合同于2016年7月23日解除。2016年8月16日，高兴旺向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决长安公司支付其经济补偿金59457.78元、代通知金6606.42元。2016年10月9日，该仲裁委员会作出宁宁劳人仲案字（2016）第1912号仲裁决定书。高兴旺于2016年10月20日向法院起诉。另查明，高兴旺2014年7月至2014年12月期间应发工资分别为：3419.2元、4965.37元、4300.73元、6058.33元、3642.18元、5136.92元，2014年年终奖21608.96元；2015年1月至2015年12月期间应发工资分别为：3270.1元、6533.4元、6708.28元、3647.18元、3728.49元、6255.88元、2307.5元、2080.5元、1917.9元、1578.7元、1595.1元、2596.7元，2015年年终奖8348.5元；2016年1月至2016年6月期间应发工资分别为：3606元、2256.2元、1744.1元、1685.9元、1959.6元、1755.2元。长安公司已支付高兴旺经济补偿金29776元、代通知金3120元。一审法院认为，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同，并应当向劳动者支付经济补偿。本案中，长安公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，与高兴旺解除劳动合同，未提前30日以书面形式通知高兴旺，依法应支付高兴旺经济补偿金及代通知金。高兴旺解除劳动合同前十二个月的月平均工资应当以其处于正常工作状态时的工资收入为准，即依据高兴旺2014年7月至2015年6月期间的工资收入计算其月平均工资为6606.25元。高兴旺于2008年1月7日入职，双方于2016年7月23日解除劳动合同，故长安公司应支付高兴旺经济补偿金59456.25元与代通知金6606.25元；扣除长安公司已支付的经济补偿金29776元、代通知金3120元，长安公司还应支付高兴旺经济补偿金29680.25元及代通知金3486.25元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条规定，判决：一、长安公司于判决发生法律效力之日起10日内支付高兴旺经济补偿金29680.25元、代通知金3486.25元，合计33166.5元；二、驳回高兴旺的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实，依法予以确认。以上事实，有劳动合同、病历、××诊断书、出院记录、检查报告单、员工请假申请表、转岗通知书、工资表、解除劳动合同通知书、南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会宁宁劳人仲案字（2016）第1912号仲裁决定书及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，本案二审的争议焦点为：长安公司应支付高兴旺解除劳动关系经济补偿金及代通知金的计算标准。《江苏省劳动合同条例》第三十二条规定，用人单位依法选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。上一个月工资不能反映正常工资水平的，按照劳动者在劳动合同解除前十二个月的月平均工资确定。据此，本院认为，劳动者在劳动合同解除前十二个月的月平均工资应当能够反映其正常工资水平。经本院审查，高兴旺与长安公司解除劳动关系前十二个月一直处于病假期间，长安公司在此期间向高兴旺发放的病假工资不能反映其正常工资水平。因此，一审判决以高兴旺正常工作期间的工资水平为标准计算其代通知金和经济补偿金，符合上述条例的规定。因双方对一审判决认定的双方劳动关系存续期间及高兴旺正常工作期间的月平均工资数额均不持异议，故对一审判决认定长安公司应予支付高兴旺解除劳动关系经济补偿金29680.25元、代通知金3486.25元，本院依法予以维持。长安公司上诉主张应按高兴旺解除劳动关系前病假期间的工资计算其经济补偿金与代通知金，依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人长安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人长安公司负担，本院免予收取。本判决为终审判决。审判长 崔 民审判员 蔡晓文审判员 王 熠二〇一七年四月十七日书记员 莫欣欣