连云港市连云区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0703民初424号 原告：孙华，男，1975年8月13日出生，汉族，住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：孙栋，连云港市老龄协会法律服务所法律工作者。 被告：江苏高兴建设工程有限公司，住所地连云港市海州区江化路**。 法定代表人：高庆军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：夏振国、王爱国，江苏润国律师事务所律师。 被告：唐立成，男，1963年6月28日出生，汉族，住连云港市海州区。 被告：刘成兵，男，1965年1月24日出生，汉族，住江苏省灌云县。 原告孙华与被告江苏高兴建设工程有限公司（以下简称高兴公司）、唐立成、刘成兵建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告孙华及其委托诉讼代理人孙栋，被告高兴公司委托诉讼代理人王爱国、被告唐立成到庭参加诉讼，被告刘成兵经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告孙华向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告刘成兵立即给付原告工程欠款85000元及利息21448.33元（自2012年12月15日起计算至2017年2月28日止），共计106448.33元。2、判令被告高兴公司、唐立成承担连带给付责任。3、三被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告高兴公司将西墅花园幼儿园、农贸市场部分工程分包给被告唐立成，后唐立成将部分工程分包给被告刘成兵，2012年11月24日，刘成兵与原告签订《施工合同》，约定由原告承建西墅花园幼儿园、农贸市场外墙面砖工程。合同签订后，原告按约完成了施工，该工程也已投入使用，但刘成兵至今只支付原告43000元工程款，经原告多次催要，余款85000元一直未付。 被告高兴公司辩称，1、涉案工程由高兴公司发包给唐立成，唐立成为涉案工程的实际施工人，高兴公司与原告不存在建设工程施工关系。2、原告提供的证据不能证明原告与唐立成建立承包合同关系，不能证明原告为涉案工程进行施工及施工的工程量。综上所述，原告的诉求没有事实和法律依据，请求驳回原告对高兴公司的诉求。 被告唐立成辩称，原告施工的工程在收尾阶段多处地方存在质量不合格，由于原告不配合，项目部派人维修完善至今，到现在为止还没有维修完毕，如果鉴定工程质量合格了，我和原告结账。原告2015年起诉我们的时候我就找了刘成兵，当时我给了刘成兵5万元，但是最后原告却没有收到这个钱，我在庭后还要找刘成兵处理这个事情。 被告刘成兵未作答辩。 本院经审理认定事实如下：案外人连云港海润置业有限公司将西墅花园幼儿园、农贸市场工程发包给被告高兴公司，2011年10月18日，被告高兴公司与唐立成签订《项目工程承包合同》，约定由高兴公司将该工程转包给唐立成施工，工程价款为7634346.22元，承包范围包括土建、水电安装等，该合同另对双方其他权利义务进行了约定。该合同签订后，唐立成将部分工程分包给被告刘成兵，2012年11月24日，被告刘成兵与原告签订《分项工程人工费承包合同》，约定由刘成兵将西墅花园幼儿园、农贸市场外墙面砖工程（包括上料、粘贴、勾缝、清理干净等）分包给原告孙华施工，工期为2012年11月24日至2012年12月14日，承包价格为：外墙面砖粘贴按实际粘贴面积结算，每平方米按31元计算（面砖为6*24），付款方式为墙砖全部完成付总额的50%，余款工程全部结束验收合格及审核付到总工程款的95%。上述合同签订后，原告按照合同约定于2012年11月14日进行施工，并于2012年12月14日完工，完工后原告与刘成兵未进行结算，该工程也未形成验收手续，但已于2013年1月份投入使用。原告称唐立成及刘成兵已向原告支付43000元工程款（分别为刘成兵于2014年1月30日汇款20000元，另外23000元系唐立成于2012年11月及12月分几次现金支付），被告高兴公司及唐立成对已付款43000元没有异议。 关于原告施工工程的工程量及工程价款，原告主张其施工的面积为4129平方米，按单价31元/平方米计算工程总价款应为128000元。后被告唐立成向本院提供涉案西墅花园幼儿园、农贸市场的施工图纸，唐立成称其按施工图纸计算原告施工面积为3200多平方米。被告高兴公司主张原告施工的面积为3287平方米，工程款总额为101897元，后原告孙华及被告唐立成在庭审中均同意原告施工的工程量按3287平方米计算为101897元。 关于刘成兵尚欠原告的工程款数额，原告主张尚欠101897元-43000元=58897元，被告高兴公司称因原告施工存在质量问题，造成返工，应扣除8897元，扣除后还尚欠原告50000元。被告唐立成称因原告施工存在质量问题，造成返工，应在58897元中扣除10000元左右。但高兴公司及唐立成对原告施工存在质量问题以及返工的费用等事实均未提供证据证明,原告对高兴公司及唐立成上述主张也不予认可。 上述事实，有原告提供的《分项工程人工费承包合同》、索以村出具的《证明》、银行对账单、录音证据，被告高兴公司提供的《项目工程承包合同》以及当事人的陈述予以证实，本院依法予以确认。 本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程的行为无效。本案案外人连云港海润置业有限公司将涉案总体工程发包给高兴公司后，高兴公司将工程转包给唐立成，后唐立成将部分工程分包给被告刘成兵，刘成兵又将外墙面砖工程分包给原告孙华。连云港海润置业有限公司为发包人，高兴公司为总承包、唐立成及刘成兵均为分包人，原告为涉案外墙面砖工程的实际施工人，高兴公司与唐立成、唐立成与刘成兵以及刘成兵与原告之间建立的建设工程施工合同均为无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告施工完毕后，未形成验收手续，但该工程已于2013年1月份投入使用至今，因此应视为已经过竣工验收。涉案《分项工程人工费承包合同》约定余款工程全部结束验收合格及审核付到总工程款的95%，剩余5%工程款未约定给付时间，应推定为该5%款项为质保金，该工程自2013年1月份起投入使用至今已超过装修工程2年的质保期限，因此刘成兵应向原告支付全部工程款。经被告唐立成提供西墅花园幼儿园、农贸市场施工图纸确认，原告施工工程量为3287平方米，工程价款为101897元，扣除刘成兵已向原告支付的43000元，刘成兵还应向原告支付58897元。关于原告主张的利息，合同约定余款工程全部结束验收合格及审核付到总工程款的95%，但涉案工程原告与被告刘成兵至今未进行结算，原告主张自2012年12月15日起计算利息并无依据，对原告主张的利息，本院酌情按以58897元为基数，自起诉之日即2017年1月25日起计算至本判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算。被告高兴公司及唐立成转包、分包涉案工程导致合同无效，应对刘成兵应支付原告的工程款承担连带责任。关于高兴公司、唐立成向本院主张原告施工存在质量问题，导致其支出部分返工费用，因涉案工程已于2013年1月份投入使用至今，且高兴公司、唐立成对其主张的事实也未能举证，本院对该主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告刘成兵于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告孙华工程款58897元及利息，利息以58897元为基数，自2017年1月25日起计算至本判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算。 二、被告江苏高兴建设工程有限公司、唐立成对上述工程款及利息的支付承担连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2428元，由原告孙华负担763元，由被告江苏高兴建设工程有限公司、唐立成、刘成兵连带负担1665元（因原告已预交，三被告于支付上述款项时将该款项一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费2428元，并将交款凭证一并交于本院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：a。 代理审判员  薛锦 二〇一七年四月二十四日 书 记 员  杨露 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。