上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初31849号原告：武夷山市康辉国际旅行社有限公司，住所地福建省武夷山市。法定代表人：钟立明，总经理。委托诉讼代理人：黄丽萍，上海百林司律师事务所律师。被告：上海驰誉网络科技有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区张衡路XXX弄XXX号XXX层XXX-XXX室。法定代表人：张黎黎，经理。被告：上海华拓控股集团有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：陈诗强，总经理。两被告共同委托诉讼代理人：李俊，上海王育文律师事务所律师。原告武夷山市康辉国际旅行社有限公司(以下简称康辉国旅)诉被告上海驰誉网络科技有限公司(以下简称驰誉公司)、被告上海华拓控股集团有限公司(以下简称华拓公司)网络服务合同纠纷一案，本院于2016年11月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄丽萍、两被告共同委托诉讼代理人李俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。康辉国旅向本院提出诉讼请求：1、确认康辉国旅与驰誉公司签署的《供应商合作协议》(以下简称合作协议)及《供应商会员对账协议》(以下简称对账协议)于本项诉请送达驰誉公司之日解除；2、判令驰誉公司向康辉国旅支付拖欠的团款10,435元；3、判令驰誉公司向康辉国旅支付以9,815元为基数，按每日万分之三的标准计算，自2016年11月1日起计付至判决生效之日的滞纳金；4、判令驰誉公司归还康辉国旅保证金10,000元；5、判令华拓公司对驰誉公司上述债务承担连带保证责任；6、本案诉讼费由驰誉公司、华拓公司承担。事实和理由：康辉国旅为开拓业务需要与驰誉公司合作，双方先后签订了合作协议和对账协议，并约定：“对账时间为每月25日；驰誉公司核对无误后5个工作日内将相应团款付给康辉国旅，每推迟一个工作日付款，按照应付款的日万分之三支付滞纳金。”2016年10月21日，华拓公司向康辉国旅出具了《担保函》，约定：“上海华拓控股集团有限公司应驰誉公司的申请，即日起对驰誉公司向担保权人结算团款提供担保，并于驰誉公司无法履行团款结算义务时承担相应的付款责任。”2016年10月25日，康辉国旅与驰誉公司进行对账，驰誉公司当天通过平台确认当月应付款项为9,815元。但直到2016年10月31日，驰誉公司未按时付款。康辉国旅认为驰誉公司拖欠团款已构成严重违约，康辉国旅有权解除合同并依约要求驰誉公司承担团款等违约责任，并由华拓公司承担连带保证责任。故康辉国旅诉至我院，请求支持其诉请。驰誉公司和华拓公司共同辩称：合作协议中未约定未及时付款是合同解除的条件，故不同意解除合同。驰誉公司对9,815元未支付团款予以确认。康辉国旅提出的滞纳金诉请，该诉请所依据的合作协议已过期，故不同意支付滞纳金。康辉国旅与驰誉公司之间的合作协议未解除，故不同意退还保证金。此外，华拓公司于2016年10月21日出具担保函，故华拓公司应对2016年10月21日以后驰誉公司回团未结算的款项承担一般保证责任。本院认定事实如下：2015年5月1日，康辉国旅(甲方)与驰誉公司(乙方)、华拓公司(丙方)签订合作协议，约定：甲方作为一家具有相关资质的合法企业，为乙方的供应商会员，利用平台进行旅游及服务的在线销售；乙方作为一家具有相关互联网资质的电子商务公司，是甲方在乙方平台上的服务商，为甲方在平台上进行产品的在线销售提供各类电子商务服务；甲、乙双方每月5日对上月全月回团的所有订单进行对账，核对无误后于五个工作日内将相应团款支付给甲方；除因甲方原因包括但不限于延迟交付确认函等造成乙方延迟付款的，乙方每推迟一个工作日付款，按照应付款的日万分之三支付滞纳金；对于乙方基于本协议而产生的向甲方支付团款义务，丙方愿为乙方提供担保，承担赔付连带责任；本协议自签署之日起生效、有效期一年；等等。2016年10月21日，华拓公司出具《担保函》，记载：康辉国旅自2014年8月22日起在驰誉公司的欢途平台上进行旅游服务及旅游线路交易，是驰誉公司长久、优质的客户之一；华拓公司应驰誉公司的申请，即日起对驰誉公司向担保权人结算团款提供担保，并于驰誉公司无法履行团款结算义务时承担相应的付款责任；等等。2016年10月25日，康辉国旅与驰誉公司进行对账，确认驰誉公司尚欠康辉国旅未结算团款9,815元。上述事实，除有当事人陈述为证外，另有合作协议、《担保函》、网上对账明细为证。上述证据经庭审质证，本院均予以采信。本院认为：康辉国旅与驰誉公司、华拓公司于2015年5月1日签订的合作协议，是三方真实意思表示，应属合法有效。该协议虽约定有效期为一年，但在协议期满后，康辉国旅与驰誉公司依旧保持合作关系，并在欢途平台上进行旅游产品的在线销售和团款结算。由此可认定，在协议期满后，康辉国旅与驰誉公司以事实履行的方式延续原合作协议，原合作协议的相关权利义务应继续约束康辉国旅与驰誉公司。鉴于康辉国旅与驰誉公司、华拓公司于2015年5月1日签订的合作协议的期限早已届满，康辉国旅亦未提供各方之间的对账协议，故对于康辉国旅要求解除合作协议与对账协议的诉请，本院不予支持。对于康辉国旅要求驰誉公司支付团款10,435元的诉请。康辉国旅仅提供了关于9,815元未结算团款的网上对账明细，未能出具剩余未支付团款的欠条和其他证据，故本院确认驰誉公司应当向康辉国旅支付所欠团款9,815元。关于剩余620元所欠团款的诉请，本院不予支持。对于康辉国旅的第三项诉请。鉴于合作协议期满后因事实履行而继续约束康辉国旅与驰誉公司，故合作协议中关于滞纳金的条款亦可继续适用。驰誉公司于2016年10月25日与康辉国旅进行对账，确认驰誉公司尚欠康辉国旅未结算团款9,815元。故康辉国旅可按合作协议约定，对于对账后五个工作日后的未付款项，主张日万分之三的滞纳金。故本院对该项诉请予以支持。在本案审理过程中，原告向本院提交中国建设银行汇款明细，记载：“汇款人邢某于2014年8月24日向驰誉公司汇款10,000元。”鉴于康辉国旅无法证明汇款人邢某向驰誉公司汇款系代康辉国旅向驰誉公司缴纳合作协议中所涉保证金的事实，驰誉公司亦不确认收到康辉国旅的该笔保证金，故对于康辉国旅要求驰誉公司归还10,000保证金的诉请，本院不予支持。对于康辉国旅要求华拓公司对驰誉公司的债务承担连带保证责任的诉请。驰誉公司在2016年10月25日与康辉国旅就未结算团款进行对账，系在华拓公司于2016年10月21日出具《担保函》之后，故华拓公司应对驰誉公司该笔债务承担担保责任。在《担保函》中，华拓公司明确其在驰誉公司无法履行团款结算义务的客观状况发生时承担担保责任，该担保承诺性质属于一般保证，故本院对康辉国旅的该项诉请予以调整。另，华拓公司出具《担保函》的范围仅限于团款，故本院对康辉国旅要求华拓公司对滞纳金承担担保责任的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款、第一百二十五条规定，判决如下：一、上海驰誉网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向武夷山市康辉国际旅行社有限公司支付团款9,815元；二、上海驰誉网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向武夷山市康辉国际旅行社有限公司支付以9,815元为基数，按每日万分之三的标准，自2016年11月1日起计付至本判决生效之日止的滞纳金；三、在上海驰誉网络科技有限公司不能履行本判决第一项付款义务时，由上海华拓控股集团有限公司承担清偿责任；四、上海华拓控股集团有限公司履行本判决第三项确定的全部义务后，有权向上海驰誉网络科技有限公司追偿；五、武夷山市康辉国际旅行社有限公司的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费280元、财产保全费324元，合计604元，由上海驰誉网络科技有限公司、上海华拓控股集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王嘉骏二〇一七年四月二十五日书记员  王 钰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。……第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。……第一百二十五条一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。