广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤19刑终207号原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）温金华，男，1986年8月12日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为广东省东莞市。曾因犯贩卖毒品罪于2012年5月23日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2014年7月23日刑满释放。现因本案于2015年3月11日被羁押，同月12日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人温金华犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月24日作出（2015）东一法刑初字第2991号刑事判决。原审被告人温金华对该判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月7日公开开庭审理了本案。广东省东莞市人民检察院指派检察员王笑音出庭履行职务，上诉人温金华到庭参加诉讼。公诉机关以补充侦查为由建议本院延期审理，本院予以准许。本案疑难、复杂，经广东省高级人民法院批准，延长本案的期限二个月。现已审理终结。原判认定，被告人温金华从2015年3月份开始贩卖毒品海洛因，温金华从一名外号叫“阿某1”的男子（另案处理）处购买海洛因用于吸食和多次贩卖给吸毒人员陈某、卢某1、杨某、叶某、卢某2，具体贩卖情况如下：1、2015年3月9日，吸毒人员陈某用公用电话联系被告人温金华，后二人约好在东莞道滘镇大岭丫细凼路口附近交易了毒品。2、2015年3月11日，经电话联系后，被告人温金华在道滘镇大岭丫细凼路口附近卖给陈某100元毒品。3、2015年3月10日，吸毒人员卢某1与温金华电话联系后，温金华在道滘镇小河村“圆梦谷”网吧附近贩卖了50元毒品海洛因给卢某1。4、2015年3月9日，吸毒人员叶某与温金华电话联系后，约好在道滘镇新田西路路段一公共厕所旁边交易，后温金华到上述地点贩卖给叶某200元毒品海洛因。5、2015年3月10日，吸毒人员卢某2与温某电话联系后，约好在小河村“圆梦谷”网吧附近交易，后在上述地点，温金华贩卖给卢某2100元毒品海洛因。2015年3月11日19时许，公安伏击民警在巡逻时发现温金华形迹可疑，遂跟随其至东莞市道滘镇道滘小学路边时对其进行盘查，当场在其身上缴获手机两部、疑似毒品十九小包（其中白色粉末17小包共净重2.52克，经鉴定含海洛因成份，白色晶体2小包共净重1.19克，经鉴定含甲基苯丙胺成份）和摩托车一辆。原判认定上述事实，有相关证据予以证实。原判认为，被告人温金华明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人温金华曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，亦是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人温金华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元。二、随案移送的手机二部，予以没收，上缴国库。上诉人温金华提出：其没有贩卖毒品，一审判决认定其贩卖毒品的5宗事实均不存在。经审理查明，上诉人温金华从2015年3月份开始贩卖毒品海洛因，温金华多次贩卖海洛因给吸毒人员陈某、卢某1、杨某、叶某、卢某2，具体贩卖情况如下：1、2015年3月9日，吸毒人员陈某用公用电话联系上诉人温金华，后二人约好在东莞道滘镇大岭丫细凼路口附近交易了毒品。2、2015年3月11日，经电话联系后，上诉人温金华在道滘镇大岭丫细凼路口附近卖给陈某100元毒品。3、2015年3月10日，吸毒人员卢某1与温金华电话联系后，温金华在道滘镇小河村“圆梦谷”网吧附近贩卖了50元毒品海洛因给卢某1。4、2015年3月9日，吸毒人员叶某与温金华电话联系后，约好在道滘镇新田西路路段一公共厕所旁边交易，后温金华到上述地点贩卖给叶某200元毒品海洛因。5、2015年3月10日，吸毒人员卢某2与温某电话联系后，约好在小河村“圆梦谷”网吧附近交易，后在上述地点，温金华贩卖给卢某2100元毒品海洛因。2015年3月11日19时许，公安伏击民警在巡逻时发现温金华形迹可疑，遂跟随其至东莞市道滘镇道滘小学路边时对其进行盘查，当场在其身上缴获手机两部、疑似毒品十九小包（其中白色粉末17小包共净重2.52克，经鉴定含海洛因成份，白色晶体2小包共净重1.19克，经鉴定含甲基苯丙胺成份）上述事实，有经原审及二审法庭质证、认证的以下证据予以证实：（一）勘验、检查笔录1、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市道滘镇道滘小学路边、马洲村对面路口、大岭丫细凼路口的基本情况。2、搜查笔录、照片：证实公安人员搜查上诉人温金华身体的情况，从温金华上衣外套口袋内发现19小袋可疑物品（其中，两包为透明塑料袋包装，七包为黑色塑料袋包装，十包为红色塑料袋包装）,一部华为手机和一部苹果手机。（二）鉴定意见检验鉴定报告：证实在上诉人温金华身上缴获红塑料纸包装可疑白色粉末10小包及黑塑料纸包装可疑白色粉末7小包检验出海洛因成份，在上诉人温金华身上缴获透明袋包装可疑白色晶体2小包检验出甲基苯丙胺成份。（三）书证1、到案经过：2015年3月11日19时许，上诉人温金华被抓获归案。2、扣押决定书、扣押物品清单：证实公安机关从上诉人温金华处扣押19小包疑似毒品的固体、华为手机一部、苹果手机一部。3、称量笔录，证实公安机关对涉案毒品进行称重的情况。其中，10包红色塑料袋装白色粉末净重为1.51克，7包为黑色塑料袋装白色粉末净重为1.01克，2包透明塑料袋装白色粉末净重为1.19克。4、提取笔录：证实公安机关在缴获的疑似毒品中提取全部作为检材送检的情况。5、人口信息查询表：证实上诉人温金华的原籍情况。6、通话清单：证实上诉人温金华所用的号码137××××2594与吸毒人员陈某（133××××3328）、叶某（180××××9891）、卢某1（136××××1716）于2015年3月有多次通话的情况。7、刑事判决书及释放证明书：证实上诉人温金华曾因犯贩卖毒品罪于2012年5月23日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2014年7月23日刑满释放，犯罪时年满十八周岁。8、行政处罚决定书：证实公安机关已对吸毒人员陈某、卢某1、杨某、叶某、卢某2作出了行政处罚。9、现场检测报告书：证实温金华、陈某、卢某1尿液对甲基安非他明类毒品快速诊断检测呈阳性，杨某、叶某、卢某2尿液对吗啡类毒品快速诊断检测呈阳性。10、说明材料：说明公安机关未能抓获“阿某1”、“阿某2”、“九一”等。11、说明材料、办案区人员进出登记表：证实温金华于2015年3月11日19时许被抓获，于同日19时30分许被带回东莞市公安局望牛墩分局，后于同日20时30分许被带入望牛墩办案中心。（四）证人证言1、证人陈某的证言：我吸食海洛因，毒品是向“阿某3”购买的，只记得近两次购买的经过。一次是2015年3月9日11时许，我用公用电话打给“阿某3”（经辨认系温金华），约好在道滘镇大岭丫细凼路口交易，见面后我将100元给“阿某3”，“阿某3”将一小包用黑色塑料袋包装好的毒品交给我，后双方离开。另一次是3月11日早上，我用手机联系“阿某3”，“阿某3”说下午才有货，“阿某3”于17时许打电话给我，让我去大岭丫细凼路口，见面后我将100元给“阿某3”，“阿某3”将一小包用黑色塑料袋包装好的毒品交给我。辨认笔录：陈某辨认出上诉人温金华就是向其出售毒品的男子。2、证人卢某1的证言：我向“阿某3”（经辨认系温金华）多次购买海洛因吸食，但只记得最近一次的购买经过。2015年3月9日16时许，我用手机打给“阿某3”（137××××2594）说要购买50元“白粉”，约定在道滘镇小河村“圆梦谷”网吧附近交易，后“阿某3”骑着男装摩托车来，我将50元给了“阿某3”，“阿某3”给我一包“白粉”。我主要吸食海洛因，偶尔会吸食冰毒，海洛因是向“阿某3”购买的，冰毒是“阿某2”（经辨认系卢某2）给我吸食的，“阿某2”的冰毒也是向“阿某3”购买的。被抓当天，我和“阿某2”在路边遇到陈某，我们三人准备一起去找“阿某3”买毒品，但没有买到毒品就被公安人员抓获。辨认笔录：卢某1辨认出上诉人温金华就是其他出售毒品的男子，辨认出卢某2就是“阿某2”，辨认出陈某。3、证人卢某2的证言：我吸食海洛因和冰毒，毒品都是向“阿某3”（经辨认系温金华）购买的。我向“阿某3”购买过十几次毒品，一般每次购买100元或50元的份量，一般是购买海洛因，也曾购买了二次冰毒。我记得最后一次购买毒品的经过是2015年3月10日下午，我打电话给“阿某3”约好在“圆梦谷”网吧楼下交易，见面后我将100元给“阿某3”，“阿某3”将一小包用塑料包装的海洛因给我，后双方各自离开。我被抓获前几天购买了一次冰毒，后和卢某1一起吸食。3月11日下午，我和卢某1去找“阿某3”购买毒品，在路上遇到陈某，我们坐陈某的摩托车去找“阿某3”购买毒品的过程被抓获。辨认笔录：卢某2辨认出上诉人温金华就是“阿某3”，辨认出卢某1、陈某。4、证人叶某的证言：2015年3月以来，我每天向“阿某3”（经辨认系温金华）购买海洛因，共约10次，记得最后一次是3月9日22时许，我用电话180××××9891联系“阿某3”（137××××2594），后“阿某3”骑着摩托车到道滘镇新田西路路段一公共厕所旁与我交易，我将200元给“阿某3”，“阿某3”把一小包用黑色塑料袋包装的毒品给我。辨认笔录：叶某辨认出上诉人温金华就是“阿某3”。5、证人杨某的证言：我和“九一”两次向“阿某3”（经辨认系温金华）购买毒品，一般是“九一”要购买海洛因就来找我，用我的手机联系“阿某3”，“阿某3”将毒品送到马某对面其厂路口，两次交易时间分别是2015年3月4日17时许、9日17时许，每次交易50元的海洛因。“阿某3”的联系电话为150××××5414、137××××2594。辨认笔录：杨某辨认出上诉人温金华就是“阿某3”。（五）上诉的人供述与辩解上诉人温金华的辩解：我没有贩卖毒品。2015年3月11日8时许，“阿某1”打电话给我，说有好东西给我试下，我知道是毒品，约好在道滘镇九曲桥附近的河边交易，见面后我将500元给了“阿某1”，“阿某1”拿出白色纸巾包着的一包东西给我，我没有打开看，以为是冰毒，交易完后我就回道滘。半小时后，我打开纸巾发现有2小包冰毒和17小包海洛因，并不是我想要的冰毒，就打电话告诉“阿某1”给错货了，“阿某1”答应将海洛因换成冰毒，后我被抓获归案，毒品亦被缴回。我购买冰毒用于自己吸食，被缴获的华为手机（150××××5414）大概用了半年，苹果6手机（137××××2594）用了约一个星期，号码是朋友叶伟华给的，但我与叶伟华联系少，不熟悉不了解。指认照片：温金华指认出从其身上缴获的19包毒品、手机。关于上诉人温金华以及辩护人所提的意见，经查：从上诉人温金华的身上当场缴获了19小包毒品，吸食人员陈某、卢某1、卢某2、叶某、杨某均分别证实向温金华购买过海洛因，且卢某1、卢某2还证实案发前其二人与陈某是一起去找温金华买毒品，陈某、卢某1、卢某2等证人之间的证言能相互印证，亦与现场勘查材料、搜查笔录、检验鉴定报告、现场检测报告书等证据相互印证，形成完整的证据链条，本案现有证据足以认定被告人温金华贩卖毒品海洛因给陈某、卢某1、卢某2、叶某的犯罪事实，证人温金华，陈某、卢某1、卢某2、叶某陈述了他们向被告人温金华购买毒品的时间、地点、交易过程等详细情况，且在陈某等证人陈述向温金华购买毒品的时间段有上述证人与温金华的手机通话清单予以印证，现有证据亦足以证实一审判决认定温金华具体贩卖5次毒品的事实，一审认定事实并无不妥，上诉人温金华以及辩护人所提的意见与事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人温金华多次贩卖毒品海洛因给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人温金华曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，亦是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人温金华以及辩护人所提的意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  何颜宇代理审判员  宋坤鹤代理审判员  胡炳辉二〇一七年四月二十一日书 记 员  黄浩峰