准格尔旗人民法院   刑事判决书   （2017）内0622刑初28号   公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗人民检察院。   被告人姬勇，男，1977年6月28日出生于内蒙古自治区鄂尔多斯市，汉族，初中文化，哈尔乌素露天矿务队职工，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。因犯盗窃罪，2012年12月18日被准格尔旗人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金一万元；因盗窃哈尔乌素露天矿储煤场煤炭，2016年1月4日被内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗公安局处以行政拘留五日；因涉嫌盗窃罪，2016年5月18日被内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗公安局刑事拘留，同年6月21日被执行逮捕，现羁押于内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗看守所。   辩护人宋青山，内蒙古易非律师事务所律师。   辩护人张龙，内蒙古易非律师事务所律师。   被告人张小利，女，1976年2月10日出生于内蒙古自治区鄂尔多斯市，汉族，初中文化，无业，现租住于内蒙古自治区鄂尔多斯市。因涉嫌盗窃罪，2016年5月18日被内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗公安局取保候审。2017年4月24日由本院决定逮捕，现羁押于内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗看守所。   内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗人民检察院以准检公诉刑诉（2017）29号起诉书指控被告人姬勇、张小利犯盗窃罪，于2017年1月25日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗人民检察院代理检察员李爽出庭支持公诉，被告人姬勇及其辩护人、被告人张小利到庭参加了诉讼。现已审理终结。   内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗人民检察院指控，2015年12月31日至2016年1月16日期间，被告人姬勇伙同张小利先后两次在凌晨时许，来到内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇百草塔村特拉沟社，将杨某1存放在高岭土厂内的413.85吨高岭土与铝矾土的混合物盗走。经准格尔旗价格认证中心鉴定：被盗的高岭土与铝矾土的混合物中，高岭土每吨价值150元，铝矾土每吨价值200元。被盗取的413.85吨高岭土与铝矾土的混合物共计价值陆万贰仟零柒拾柒元伍角（￥62077.5元），（部分赃物已发还）。2016年5月17日，被告人姬勇、张小利被抓获归案。针对上述事实，公诉机关出示了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据证实。公诉机关认为，被告人姬勇、张小利秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，应当以盗窃罪（共同犯罪）追究其刑事责任。被告人张小利归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。提请本院依法判处。   被告人张小利对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。被告人姬勇对公诉机关指控的犯罪事实不认可，提出高岭土系其向赵某夫妇买来的，不是盗窃得来的。被告人姬勇的辩护人认为：1、被告人姬勇的行为不符合盗窃罪的构成要件，其行为属于合法的买卖行为。2、本案中，鉴定意见中没有提交实物，该鉴定意见不能作为定案依据的辩护意见。   被告人姬勇的辩护人提出如下证据：准格尔旗人民法院口头裁定笔录一份、民事诉状一份、身份证复印件二份，拟证实被告人姬勇（装载机承租方）曾因杨某1扣押其装载机一案向准格尔旗人民法院提起过物权保护纠纷的民事诉讼，以证实被告人姬勇拉高岭土的行为是一种公开的行为，不是盗窃行为。   经审理查明：2015年12月31日至2016年1月16日期间，被告人姬勇伙同张小利先后两次在凌晨时许，来到内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇百草塔村特拉沟社，将杨某1存放在高岭土厂内的413.85吨高岭土与铝矾土的混合物盗走。经准格尔旗价格认证中心鉴定：被盗的高岭土与铝矾土的混合物中，高岭土每吨价值150元，铝矾土每吨价值200元。被盗取的413.85吨高岭土与铝矾土的混合物共计价值陆万贰仟零柒拾柒元伍角（￥62077.5元），（部分赃物已发还）。2016年5月17日，被告人姬勇、张小利被抓获归案。   证实上述事实的证据有通过当庭举证、质证的下列证据证实：   1、被告人基本情况、户籍证明，证实被告人姬勇、张小利的主体身份,均系具有完全刑事责任能力人。   2、归案情况说明，证实2016年5月17日,侦查人员在准格尔旗人民法院将被告人姬勇抓获归案,在准格尔旗薛家湾镇长胜店高家渠将被告人张小利抓获归案。   3、接受证据材料清单、张小利银行卡在2016年1月16日交易记录、杨某2银行卡2016年1月16日交易明细，证实被告人张小利银行卡(建设银行×××)在   2016年1月16日跨行转入11400元人民币,杨某2银行卡(中国农业银行×××)在2016年1月16日跨行转出11400元人民币的事实。   4、接受证据材料清单、准旗蒙盛新材料有限责任公司过磅单、检测报告、证明、发还清单、办案说明、杨某1扣下的高岭土、铝矾土照片，证实2016年4月20日,在准格尔旗公安局侦查人员的监督下,杨某1将扣下的姬勇盗窃的高岭土和铝矾土的混合物送到准旗蒙盛新材料有限责任公司过磅并检测。经过磅,送检的高岭土和铝矾土的混合物重77.7吨,经检测,送检的高岭土在2015年12月至2016年1月份期间市场价为150元/吨,铝矾土在2015年12月至2016年1月份期间市场价为200元/吨。送检的77.7吨高岭土和铝矾土的混合物已发还杨某1。   5、调取证据清单、德胜高新技术有限责任公司出入厂过   磅原始记录，证实2016年4月5日,德胜高新技术有限责任公司负责验收高岭土的员工段某向侦查人员王进太、刘宇提供德胜公司于2016年1月13日接收高岭土的记录。姬勇于2016年1月13日卖给德胜公司高岭土共计184.15吨,分三车运进德胜公司,其中×××号车运进高岭土59.15吨,×××号车运进高岭土66.25吨,×××号车运进高岭土58.75吨。   6、准格尔旗公安局行政处罚决定书，证实被告人姬勇因盗窃哈尔乌素露天矿储煤场煤炭,于2016年1月4日被准格尔旗公安局行政拘留五日。   7、情况说明，证实因取样条件达不到要求,无法取样进行高岭土和铝矾土的比例检验。因此按照高岭土的价格认定事实。   8、办案说明，证实杨某1将2016年1月16日,在准旗薛家湾镇百草塔村四窑社空地处扣下的姬勇盗窃的高岭土与铝矾土混合物,放在109国道其经营的柳安旅店后院,并于2016年4月20日提供给公安机关。并在民警的监督下,将该混合物装车拉到内蒙古盛新材料有限责任公司称重和检验,经称重,该混合物重达77.7吨。   9、被害人杨某1陈述，证实2015年12月26日至2016年1月16日期间,杨某1堆放在准格尔旗薛家湾镇良安窑村门市窑社通往百草塔村砂石路南侧约400米处的高岭土被盗,2016年1月16日15时许,杨某1在准格尔旗薛家湾镇伊东扶贫煤矿附近的油路上将姬勇的装载机和两辆工程车扣下,工程车上装的高岭土及现场剩下的高岭土正是杨某1丢失的高岭土。   10、被告人姬勇供述，证实2015年12月31日至2016年1月16日,姬勇伙同张小利共计给一名老太太1600元后,先后两次在凌晨时许,来到准格尔旗薛家湾镇百草塔村,拉走杨某1200吨左右的高岭土,并堆放在距拉高岭土地方有一公里的空地处。其中160吨左右的高岭土卖给德胜公司。对于在2016年1月16日15时许,姬勇雇佣一辆装载机和四辆翻斗车在堆放杨某1高岭土的地方所拉走卖给杨利的两车高岭土以及被杨某1所扣押下的这部分高岭土,姬勇先后作出不同且存在矛盾的供述,在第一次笔录中供述为被扣押下的就是杨某1的高岭土,在第二次的笔录中供述为被扣押的高岭土有一部分为杨某1的、有一部分为向曹某购买的,还有一部分为自己在百草塔村私自挖取的。在第三次笔录中供述为16日卖给杨利的两车高岭土为自己挖的,被扣押的一车高岭土为杨某1的。   11、被告人张小利供述，证实2015年12月底至2016年1月16日期间,共计给看管高岭土的赵某夫妇1600元钱后,张小利和姬勇先后两次在凌晨时许,来到准格尔旗薛家湾镇百草塔村杨某1的高岭土场,拉走杨某1的高岭土。姬勇从杨某1的高岭土场拉的高岭土都翻倒在去往伊东扶贫煤矿油路左侧的一个空地上,距离杨某1的高岭土场有一公里左右的距离。姬勇卖给德胜公司的高岭土、卖给杨利的高岭土以及被杨某1扣下的高岭土、堆放高岭土处剩余的高岭土都是从杨某1高岭土场拉走的。在第一次找看管高岭土的老太太时,就从老太太处得知高岭土是杨某1的,在第二次拉杨某1的高岭土前,从百草塔村委会村长樊某处得知,姬勇和张小利所拉的高岭土是杨某1的。   12、证人赵某证言，证实2015年农历十一月份的一天,有两名男子和一名女子开车来到赵某、马某夫妇的住处,表示要购买高岭土,赵某夫妇明确表示高岭土为杨某1所有,自己不能卖后,男子将钱放在沙发上后就开车走了,赵某追出去还钱但没有追上。之后几天,杨某1的高岭土陆续被盗。   13、证人马某证言，证实2016年农历十一月份的一天,一名男子和一名女子来到赵某和马某夫妇住处,表示要购买高岭土,赵某夫妇明确表示高岭土为杨某1所有,自己不能卖。后该男子将1500元钱放在沙发上后就开车走了,赵某追出去还钱但没有追上。之后几天,杨某1的高岭土陆续被盗。过了几日后,那名女子再次来到赵某夫妇的住处,对马某表示想拉高岭土,马某予以拒绝,在那名女子走后没看到家中放下钱。   14、证人白某证言，证实2016年1月1日凌晨O时许至2016年1月16日，白某先后四次驾驶装载机帮姬勇、张小利装高岭土,其中两次是在杨某1堆放高岭土的地方装高岭土,姬勇将从杨某1处拉的高岭土堆放在准旗薛家湾镇伊东扶贫煤矿附近空地处。另外两次是在姬勇堆放杨某1高岭土的地方将高岭土装上工程车,其中一次装了三辆工程车后卖到109国道柳青梁村的一个高岭土公司,另外一次是在2016年1月16日下午给四辆工程车装高岭土,在装完第三车后被杨某1扣下。姬勇、张小利拉走杨某1的高岭土总共500吨左右。在公安机关通知白某配合调查之前,姬勇就给白某打电话,让白某把装的高岭土的数量不要说多了,高岭土卖到哪里不要告诉公安机关,就说不清楚之类的话。   15、证人李某2证言，证实2016年1月16日14时许,姬勇雇佣刘某、杨某3、李某2及另一名司机驾驶四辆工程车在牛连沟煤矿附近空地处拉高岭土,当日与姬勇相跟的还有一名女子和一名装载机司机。刘某、杨某3的工程车装好高岭土后,将高岭土送到准旗大路镇前房子两公里处,刘某与杨某3装的高岭土大约150吨。在给李某2装高岭土的过程中,杨某1来到现场说高岭土是他的,并将姬勇雇佣的装载机、工程车及现场高岭土扣下。当杨某1来到现场后,李某2听与姬勇相跟的那名女子说,拉的高岭土就是杨某1的,但高岭土不是向杨某1买的,是向别人买的。   16、证人刘某证言，证实2016年1月16日13时许,被告人姬勇雇佣刘某、杨某3、李某2及另一名司机驾驶四辆工程车在牛连沟煤矿附近空地处拉高岭土,当日与姬勇相跟的还有一名女子和一名装载机司机。刘某、杨某3的工程车装好高岭土后,将高岭土拉到准旗大路镇前房子附近并交给杨利,刘某与杨某3装的高岭土净重150吨以上。   17、证人杨某3证言，证实2016年1月某日的14时许,姬勇雇佣杨某3的工程车在薛家湾镇窑沟村牛连沟煤矿附近空地上拉了一车高岭土,到大路镇前房子沿河2公里处卸下,杨某3的工程车大约拉有78吨高岭土。当时拉高岭土还有刘某、李某2的工程车。在窑沟村牛连沟煤矿附近拉高岭土时,现场还有姬勇、与姬勇相跟的一名女子、装载机司机。   18、证人杨某2（别名杨某4）证言，证实2016年1月16日上午10时许,姬勇给杨利打电话说要卖给某4四车高岭土,当日下午4时许,接到张小利的电话说送来两车高岭土,杨某4在前房子沿黄公路出入口处接到两工程车的高岭土,并与姬勇协商以每吨75元的价格收购。当日接到张小利的电话催要收买高岭土的钱款,并且张小利将自己的银行卡号发给杨某4。杨某4当日用其老婆孙某的农业银行卡给张小利转账。结合银行交易明细,可证实2016年1月16日杨某4转出1l400元,张小利在当日收到转账的11400元。以每吨75元计算,杨某4收购姬勇、张小利送来的高岭土152吨。   19、证人段某证言，证实2015年腊月某日凌晨2时许,姬勇向德胜高新技术耐材有限公司送了三工程车的高岭土,因质量检验不合格,德胜公司没有收购,将高岭土倒在废料场。结合德胜高新技术耐材有限公司出入厂过磅原始记录,2016年1月13日,姬勇向德胜公司拉的三车高岭土,共计重达184.15吨。   20、证人李某3证言，证实2016年1月某日晚11时许,姬勇雇佣李某3(驾驶×××号自卸工程车)、吴亮(驾驶×××号自卸工程车)、及一名不认识的司机(驾驶60950号自卸工程车)驾驶三辆自卸工程车,在牛连沟煤矿附近的路边处装上高岭土,送往柳青梁德胜公司,三辆工程车给姬勇拉的高岭土至少为180吨。在装高岭土的现场还有姬勇、一名陌生女子、一名装载机司机。后由姬勇驾驶小轿车,陌生女子和装载机司机乘坐在轿车上带领三名工程车司机将高岭土送到德胜公司。   21、证人郝某证言，证实2016年1月某日凌晨2时许,姬勇雇佣郝某等三名司机驾驶三辆自卸工程车,在准格尔旗薛家湾镇去往牛连沟煤矿的油路边空地处装上高岭土,后由姬勇驾驶一辆小轿车领路,将拉的三车高岭土都送到准格尔旗薛家湾镇柳青梁一个收购高岭土的厂子内。当日在姬勇驾驶的小轿车内乘坐着刘某的妻子(即张小利)和装载机司机。   22、证人李某1证言，证实其曾帮姬勇卖过高岭土,但是拉高岭土的地点不是姬勇堆放杨某1高岭土的地方。并且帮姬勇卖三车高岭土的时间是在姬勇偷拉杨某1高岭土之前。   23、证人曹某证言，证实2016年1月份期间,被告人张小利和一名男子向其购买过高岭土,其堆放高岭土的地点是准格尔旗薛家湾镇新百草塔村委会北面1公里处自家地上。   24、准格尔旗价格认定中心出具的准价鉴字(2016)63号价格认定结论书，证实准格尔旗价格认证中心对被盗窃的杨某1所有的高岭土和铝矾土混合物进行鉴定,经鉴定,被盗窃的混合物中,高岭土每吨价值人民币150元,铝矾土每吨价值人民币200元。结合公安机关的办案说明、更正说明,因取样条件达不到要求,无法取样进行高岭土和铝矾土的比例检验。因此以有利于被告人的原则,按照高岭土的价格认定事实,则被告人姬勇、张小利盗窃的413.85吨高岭土与铝矾土的混合物价值人民币62077.5元。   25、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单,附照片，证实2016年4月20日11时19分至11时25分,侦查人员王进太、岳云在准格尔旗薛家湾镇百草塔村赵某处,将姬勇、张小利放于赵某住处的1500元人民币扣押。   26、现场勘查笔录,附现场照片，证实2016年1月19日12时20分至13时12分,侦查人员祁杰、郝杰荣对准格尔旗薛家湾镇良安窑村门市窑社杨某1堆料场的现场进行勘验检查,现场东为特拉沟村、南为山沟,勘验制图1张,照相5张,证实案发现场的基本情况。   27、发还清单，证实被盗的77.7吨高岭土和铝矾土的混合物已发还给杨某1。   28、准格尔旗人民法院刑事判决书，证实被告人姬勇因犯盗窃罪,2012年12月15日被准格尔旗人民法院判处有期徒刑二年,缓刑二年六个月,并处罚金一万元。具有犯罪前科。   29、被告人张小利的供述，证实被告人张小利归案后如实供述,具有坦白情节。   上述证据来源合法，法律手续完备，具备证据的客观性和关联性，其证实效力本院予以确认。   针对被告人姬勇的辩护人出示的证据，本院作如下评判：   准格尔旗人民法院口头裁定笔录一份、民事诉状一份、身份证复印件二份，拟证实被告人姬勇（装载机承租方）曾因杨某1扣押其装载机一案向准格尔旗人民法院提起过物权保护纠纷的民事诉讼，以证实被告人姬勇拉高岭土的行为是一种公开的行为，不是盗窃行为。该份证据只能证实被告人姬勇就杨某1扣押其租借白某的挖掘机曾向我院提起过民事诉讼，不能证实其是否实施了盗窃的犯罪行为，故对该份证据，本院不予认可。   本院认为，被告人姬勇、张小利秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪且系共同犯罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人张小利归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。被告人姬勇及其辩护人提出的被告人姬勇的行为不符合盗窃罪的构成要件，其行为属于合法的买卖行为的辩护意见，与庭审查明的事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款之规定，判决如下：   一、被告人姬勇犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月18日起至2019年11月17日止，罚金自本判决生效后十日内一次性缴纳。）   二、被告人张小利犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年4月24日起至2020年4月23日止，罚金自本判决生效后十日内一次性缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。   审判长 李谊珍   代理审判员 闫瑞   人民陪审员 马英   二0一七年四月二十四日   书记员 高星月