湖南省桑植县人民法院民 事 判 决 书(2016）湘0822民初1267号原告：谷美华，女，1962年6月27日出生，白族，农民，住湖南省桑植县。委托诉讼代理人：郭权满，湖南昌隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭萍，湖南昌隆律师事务所实习律师。被告：江西井岗路桥集团有限公司，住所地江西省吉安市吉州区吉福路65号。法定代表人：刘小四，公司经理。被告：谢飞雄，男，1951年7月25日出生，白族，农民，住湖南省桑植县。委托诉讼代理人：陈灵生，湖南风云律师事务所律师。被告：刘纪祥，男，1967年7月17日出生，白族，农民，住湖南省桑植县。被告：熊志军，男，1968年10月11日出生，白族，农民，住湖南省桑植县。委托诉讼代理人：谷玉明，桑植县法律援助中心工作人员。第三人：江西井岗路桥集团有限公司官瑞公路一期A4合同段项目部，住所地桑植县刘家坪白族乡关溪涧村。负责人：熊清明，项目部经理。原告谷美华与被告谢飞雄、刘纪祥、熊志军、江西井岗路桥集团有限公司、第三人江西井岗路桥集团有限公司官瑞公路一期A4合同段项目部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年12月12日立案后。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谷美华及其委托诉讼代理人郭权满、彭萍，被告谢飞雄及其委托诉讼代理人陈灵生、刘纪祥、熊志军及其委托诉讼代理人谷玉明均到庭参加了诉讼。被告江西井岗路桥集团有限公司和第三人江西井岗路桥集团有限公司官瑞公路一期A4合同段项目部经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告谷美华向本院提出诉讼请求：1、判决四被告赔偿原告因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入共计23741.10元（包括医疗费21347.70元，误工费15595.50元，护理费10755.90元，交通费1080.00元，住院伙食补助费900.00元，必要的营养费2700.00元，共计52741.10元，第二被告已支付29000.00元，相抵后应支付赔偿款23741.10元）；2、判决四被告赔偿后期治疗费6400.00元；3、判决四被告赔偿残疾赔偿金65958.00元；4、判决四被告赔偿精神损害抚慰金15000.00元；5、判决四被告承担鉴定费2200.00元（诉讼标的即损失合计人民币：113299.10元）；6、判决四被告承担连带赔偿责任；7、判决确认案件受理费及其他费用全部由四被告承担。事实和理由：被告江西井冈路桥集团有限公司（以下简称路桥公司）中标承包官瑞公路一期A4合同段项目部工程后，设立官瑞公路A4合同段项目部即第三人，由第三人具体负责工程施工。第三人在施工过程中，将护坎和水沟工程分包给第二被告。2015年07月12日，原告（以下简称我）到第二被告工地务工，主要从事杂活工作，工资按天计算，130元/人.天，生活由第二被告负责。2016年3月14日13时许，我在务工过程中一一将水泥搬到铲车上，第四被告驾驶铲车操作不当，铲车突然往前一促，正碰上我的左腿，导致我左腿骨折。我受伤后，第二被告的妻子、女儿和第三被告以及我丈夫将我送到张家界仁康中医院住院治疗，诊断：左胫、腓骨下段开放性骨折；行左小腿清创、左胫腓骨功开复位骨折内固定术、石膏外固定术。住院9天出院，花医疗费21347.70元。出院诊断：左胫、腓骨下段开放性骨折。出院医嘱：①注意休息，加强营养，禁止下地行走；②3天换药一次，术后2周拆线，术后3个月复查X片考虑拆除石膏外固定及下床辅助行走，术后1年复查X片考虑取内固定，加强功能锻炼；③随诊。事发后，第二被告先后给我支付人民币29000.00元。出院后，遵照医嘱加强营养、未下地行走等等，并先后两次到张家界仁康中医院复查，6月27日，复查诊断结论：左侧胫腓骨下段骨折内固定术后复查良好（结合临床）；8月1日，复查诊断结论：左胫腓骨骨折内固定术后复查；10月27日，到桑植县人民医院复查，意见：左胫腓骨骨折内固定术后改变。我的伤经张家界市天星司法鉴定所鉴定，伤残程度评定为八级，误工期、护理期、营养期分别评定为180日、90日、90日，后期医疗费总计：5570-6498元。第一被告承包官瑞公路四标段建设工程后，将部分建设工程包给不具备资质的第二被告，后第二被告又将部分建设工程转包给第三被告，第三被告施工期间，将铲车交由不具备驾驶资质的第四被告驾驶铲车作业，第四被告驾驶铲车作业时操作不当，造成我的左胫腓骨下段骨折并腓骨下段多发骨折的责任事故和八级伤残的损害后果。第一和第二、第三被告分别是官瑞公路四标段建设工程的承包人和分包人，对我受伤一事均应承担赔偿责任，第四被告存在重大过错，对我受伤之事应负部分责任。被告谢飞雄辩称：一、原告诉请的四被告连带赔偿不符合法律规定。二、伤残鉴定标准引用错误。原告鉴定依据的2006年的标准已被2014年的标准代替。三、原告在受伤过程自身存在过错，原告受伤是因第三人造成，谢飞雄不应该承担责任。被告刘纪祥辩称：是谢飞雄雇佣我做事，铲车是我的。出事时，因我临时有事，叫熊志军帮忙开一下。我只是谢飞雄下面做工，不应承担责任。本案属于工伤事故，不属于人民法院受理。被告熊志军辩称：本案属于工伤事故，不属于人民法院受理。原告受伤应由用人单位承担侵权责任。本案是典型的安全责任事故，应由江西井岗路桥集团有限公司承担全部责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告江西井岗路桥集团有限公司将承包的官瑞公路一期A4合同段中的护坎和水沟等附属工程分包给谢飞雄。2、谢飞雄雇佣谷美华搬水泥和做其他杂活，刘纪祥用其铲车运水泥和沙，接受谢飞雄的安排和谷美华等人形成工作配合。因此，谢飞雄和刘纪祥并非承揽关系，而是雇佣关系。而出事当天，因刘纪祥临时有事，工程赶进度，熊志军属临时帮忙代班。3、对于张家界市天星司法鉴定所司法鉴定意见书适用标准的问题，在质证过程中，被告谢飞雄及其委托诉讼代理人提出意见书应适用2014标准，但意见书适用2006标准。张家界市天星司法鉴定所之后作出说明，因为笔误，将2014打成2006，但适用的标准和条款未错。4、原告谷美华的损失应为医疗费362元（其余医疗费20985.70元，已由谢飞雄支付，谷美华未提交原始发票）、误工费2599.25元／月×6月=15595.50元、护理费2599.25元／月×3月=7797.75元、营养费30元/天×90天=2700元、交通费1080元、住院伙食补助费100元/天×9天=900元、鉴定费2200元、残疾赔偿金10993元/年×20年×30%=65958元、精神损害抚慰金3000元、后期治疗费6000元，共计105593元。被告谢飞雄已支付29000元。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告刘纪祥给被告谢飞雄提供劳务，出事当天，因有其他事，而工程又赶进度，临时由被告熊志军帮忙代班，在提供劳务过程中，造成原告谷美华损害，应由接受劳务一方即被告谢飞雄承担侵权责任。被告江西井岗路桥集团有限公司将护坎和水沟等附属工程分包给谢飞雄，属违法分包行为，应承担连带赔偿责任。综上所述，被告谢飞雄应赔偿给原告谷美华76593元；被告江西井岗路桥集团有限公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告谢飞雄赔偿原告谷美华医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后期治疗费，共计76593元。限本判决生效后30日内付清；被告江西井岗路桥集团有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告谷美华的其他诉讼请求。案件受理费2566元，由被告谢飞雄负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 长  卜忠明人民陪审员  王本国人民陪审员  李久志二〇一七年四月二十六日代理书记员  陈功山附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。