广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2015）湛霞法民二初字第238号原告：湛江市麻章区湖光建材有限公司，住所地：湛江市椹川大道东三路三巷38号。法定代表人：陈钦。委托诉讼代理人：尹克伟，四川博立信律师事务所律师。被告：湛江市霞山外经实业总公司，住所地：湛江市霞山区龙腾路5号。法定代表人：梁成，负责人。委托诉讼代理人：苏永昌，湛江市霞山区司法局干部。原告湛江市麻章区湖光建材有限公司（以下简称：湖光建材公司）诉被告湛江市霞山外经实业总公司（以下简称：外经实业公司）确认合同有效纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月25日公开开庭进行了审理。被告于庭上提出反诉，本院于2016年3月2日再次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人尹克伟，被告的法定代表人梁成及其委托诉讼代理人苏永昌到庭参加诉讼，被告于2017年4月25日向本院申请撤回反诉，本案现已审理终结。原告湖光建材公司诉称，原、被告于2009年6月2日签订了《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》，并于2009年6月4日经湛江市麻章区公证处公证。合同主要约定：被告提供湛国用（2006）第00140号（微利商品房用地2866.7平方米）、湛国用（2006）第10069号（工业有配套设施用地30536.3平方米）土地使用权作为出资，原告主要负责开发建设的全部建设资金，被告负责土地改性、规划报建等工作，双方合同开发该两宗土地，开发完毕后双方按合同约定享有相关权利。2009年6月8日，原告依双方合同约定向被告支付了250万元前期费用（实为履约定金）。2011年1月，被告以合作开发的两宗土地未能办好用地改性手续为由，向原告索要土地占用费。事实上，原告以被告名义已向国土部门递交过用地改性申请报告。因被告未与政府相关部门协调好，政府一直未批。但原告为了继续合作，从2011年1月6日起，先后向被告支付了原告不应支付的土地占用费390万元。为了履行《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》，在合同签订后，原告设立了筹备处，租用办公室；为了支持项目资金使用，支付借款利息及财务顾问费，几年来还支付员工工资、办公用品费、业务招待费、交通费、通讯费、车辆加油、维修等其他费用合计32531531.88元。2015年2月12日，湛江市国土资源局向被告下发了《关于处置闲置土地的通知》、湛国土资（执法）[2015]117、118号文件，证明造成两宗土地未能改性、闲置的责任在于政府。文件同意对两宗土地可采取重新约定动、竣工日期，限期开发。被告收到文件后，一直怠于履行与原告签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》，至今未去提交申报改性等文件。综上，原告认为双方签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》，是双方真实意思表示，未违反国家法律强制性规定，真实、合法、有效，目前被告完全具备继续履行合同义务的条件。特此，原告起诉至法院，请求判决确认原、被告双方于2009年6月2日签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》有效，并判被告继续履行合同。被告外经实业公司辩称，原、被告之间签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》，内容没有违反法律规定，且双方签订后开始履行，应属有效合同。由于原告无法履行合同约定的义务，违约导致该合同不能在双方约定的时间内履行完毕，至今已经长达六年时间还未动工，尚欠被告巨额违约金。由于原告严重违约，导致该合同无法继续履行，对原告请求继续履行合同应予驳回。经审理查明，2009年6月2日，原告湖光建材公司与被告外经实业公司签订《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》，合同约定，一、项目名称及地址，1、名称：湛江市锦江花园三期（原凤梨小区），2、地址：湛江市霞山区龙腾路5号。二、项目性质及规模，1、性质：商住小区，2、用地规模：面积26103平方米。三、合作方式：以甲方名义合作开发，土地使用权不转让到乙方名下。1、甲方提供以下开发用地作用出资。其中微利商品房用地2866.7m2[国土证号：湛国用（2006）第00140号]；工业及配套设施用地23236.3m2[国土证号：湛国用（2006）第10069号]，证内总面积为30536.3平方米，扣除学校用地3800平方米和幼儿园用地3500m2。2、乙方承担本项目开发建设的全部建设资金。即包括土地改性费用等等。四、前期约定：1、乙方在本合同签订之日起三天内支付给甲方250万元作为甲方前期费用，否则，本合同失效。上述250万元待交给甲方应分得的楼宇全部竣工验收并交楼给甲方，甲方取得销售收入后返还给乙方。2、自本合同签订之日起60天内，乙方必须为本合同项目贷款1000万元以上作为本项目前期开发使用。甲方提供本合作开发项目的土地使用权作抵押担保。……13、如果乙方自本合同签订之日起一年半内未能办好本项目上述用地的改性手续（以领取国土证为标志），则甲方有权选择以下方式处理：①延期半年继续与乙方合作，直至输好改性的国土证，但乙方需从此每月支付土地占用费10万元给甲方；②由甲方牵头组织办理土地改性手续，但所需的一切费用概由乙方负责，且乙方必须保证有充足的资金给甲方使用；③延期半年结束后仍未能办好用地的改性手续，甲方有权终止本合作合同（如不终止合同，乙方仍需每月支付10万给甲方）。七、甲方的权利和责任：3、甲方须无条件为乙方提供本项目土地用途的变更工作的协助。4、甲方无条件为乙方提供本项目各项报批手续所需的文件资料和方便。八、乙方的权利和责任：2、负责牵头组织土地的改性、报批规划、勘测、设计、报建等前期工作并全部承担费用。3、负责本项目建设安装工程等全部资金及时足额到位，保证不拖延项目的开发建设进程。乙方必须自本合同签订之日起三年半内必须竣工验收完成甲方分成所得的8150平方米楼宇面积，并交楼给甲方。否则，乙方需每月向甲方支付延期违约金20万元，直到完成之日止。超过6个月时并一次性支付加罚200万元给甲方。该合同于2009年6月4日经湛江市麻章区公证处作出（2009）湛市麻证内经字第27号《公证书》。原告于2009年6月8日转账支付250万元前期费用给被告。2009年6月11日，原、被告签订《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》之协议一，约定，由于乙方（原告）资金组织的原因和假日的影响，直到2009年6月8日，甲方（被告）才收到乙方的250万元汇款，甲方表示谅解，甲乙双方同意，双方于2009年6月2日签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》继续有效。因种种原因，上述合作开发的两宗土地的改性工作一直没有完成。2010年12月10日，被告向原告发出《告知书》，被告认为根据《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》合同约定，作出决定，选择合同第四条第13款第①方式，即延期半年继续与原告合作，直至办理好改性的国土证，但原告从2010年12月3日起，每月必须支付土地占用费10万元给被告。根据原告提供的银行转账支付凭证反映，原告从2011年1月开始支付土地占用费。具体时间、数额如下：2011年1月6日10万元、2011年3月7日20万元、2011年4月15日10万元、2011年6月30日20万元、2011年9月7日20万元、2011年11月17日30万元、2012年1月17日20万元、2012年4月5日30万元、2012年6月15日20万元、2012年8月31日20万元、2012年11月15日30万元、2012年12月28日10万元、2013年2月4日10万元、2013年4月23日20万元、2013年6月27日20万元、2013年9月6日20万元、2013年11月21日10万元、2013年11月22日10万元、2013年11月26日10万元、2014年1月29日30万元、2014年4月28日10万元、2014年6月20日10万元，合共390万元。被告对收到上述款项无异议。2013年6月17日，被告出具相关手续，委托授权原告的工作人员陆常影以被告的名义向湛江市国土资源局申请办理土地变更用途，国土局窗口出具收件凭证（市场13-103）。2013年6月26日，湛江市国土资源局向被告作出《湛江市国土资源局窗口退回处理通知书》，告知位于椹川大道西侧30536.3平方米工业用地土地使用权的土地用途变更问题，目前市政府正在研究出台解决的政策，你公司申请的事项，待有关政策出台后再办理，现将来件退回。2013年12月5日，湛江市霞山区三旧改造工作领导小组办公室向被告复函，确认案涉的两块土地面积共33403平方米均已纳入霞山区三旧改造范围。2015年2月9日，湛江市国土资源局分别作出湛国土资（执法）认字[2015]7号、9号《闲置土地认定书》；2015年2月12日，湛江市国土资源局又分别作出湛国土资（执法）认字[2015]117、118号《关于处置闲置土地的通知》，论述经过调查和核实，本案涉及的两宗土地至今一直未动工开发建设，根据湛江市批而未征等土地清理处置领导小组于2014年6月17日召开会议，认定该两宗土地属政府原因造成闲置。根据有关文件规定，上述宗土地可采取重新约定动、竣工日期，限期开发或收回土地使用权的处置方式。因原、被告对合作开发事宜协商未果，原告遂于2015年11月30日向本院提起诉讼。另查明，经本院向湛江市国土资源局查询，本案涉及的登记在被告名下的位于湛江市霞山区龙腾路5号两宗土地至本院审理期间，抵押情况及查封情况均为无。土地使用权均为出让，湛国用（2006）第00140号土地（2866.70平方米）用途为微利商品房用地，湛国用（2006）第10069号土地（30536.30平方米）用途为工业用地。原告于2016年3月30日向本院申请诉讼财产保全，本院于2016年4月6日作出（2015）湛霞法民二初字第238号之一民事裁定书，查封本案讼争的登记在被告名下的两宗土地。再查明，原告湖光建材公司与被告外经实业公司的经营范围当中均有房地产开发一项。本院认为，本案属确认合同有效纠纷。原告湖光建材公司与被告外经实业公司均属具有房地产开发资质的企业，双方于2009年6月2日签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》及2009年6月11日签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》之协议一属经双方协商一致签订的合作、合资开发房地产项目的合同，意思表示真实，没有违反《中华人民共和国合同法》第五十二条的情形，且经审理双方对该合同的效力并无异议，故对双方均应具有法律约束力。因此，原告请求确认双方于2009年6月2日签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》有效，应予支持。另外，2009年6月11日签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》之协议一双方实际已履行完毕，当属有效。既然合同有效，根据原告的主张，双方应依约继续履行合同。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：原告湛江市麻章区湖光建材有限公司与被告湛江市霞山外经实业总公司于2009年6月2日签订的《合作开发（融资）锦江花园三期项目合同》合法有效；双方继续履行合同。案件受理费100元，申请费5000元，合计5100元，由外经实业公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  余文晓审 判 员  苏 妙人民陪审员  黄桂乾二〇一七年四月二十四日书 记 员  张文军附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。