青海省民和回族土族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2017）青0222刑初1号公诉机关民和回族土族自治县人民检察院。被告人李国栋，男，1965年2月28日出生于甘肃省兰州市，汉族，初中文化程度，农民。2016年8月11日因涉嫌贩卖毒品罪被民和回族土族自治县公安局依法刑事拘留，同年9月14日被民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。辩护人李玉成，青海知安律师事务所律师。被告人李彩英，女，1964年10月1日出生于青海省民和回族土族自治县，汉族，文盲，农民，现住甘肃省兰州市。2010年11月11日因犯诈骗罪被甘肃省武威市凉州区人民法院判处有期徒刑三年三个月，2013年6月3日刑满释放。2016年8月11日因涉嫌贩卖毒品罪被民和回族土族自治县公安局依法刑事拘留，同年9月14日被民和回族土族自治县公安局执行逮捕，同年11月11日被民和回族土族自治县公安局取保候审，2017年1月10日由本院决定被依法取保候审。辩护人崔荣俊，青海爱明律师事务所律师。民和回族土族自治县人民检察院以民检公诉刑诉[2017]1号起诉书指控被告人李国栋、李彩英犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭并适用普通程序，于2017年2月20日、3月29日公开开庭审理了本案。民和回族土族自治县人民检察院检察员冶秀兰出庭支持公诉，被告人李国栋及其辩护人李玉成，被告人李彩英及其辩护人崔荣俊均到庭参加诉讼。现已审理终结。民和回族土族自治县人民检察院指控：1、2016年7月某日，吸毒人员白某经电话联系和被告人李国栋商量好购买毒品的相关事宜后，被告人李国栋在自己家附近给白某贩卖100元的毒品一包。2、2016年8月9日，吸毒人员李某经电话联系和被告人李国栋的妻子李彩英商量好购买毒品的相关事宜后，被告人李彩英在自己家里给李某贩卖100元的毒品一包。3、2016年8月10日，吸毒人员李某经电话联系和被告人李国栋商量好购买毒品的相关事宜，李某到达被告人李国栋的瓜摊后，被告人李国栋让李某和被告人李彩英进行毒品交易，后李彩英贩卖给李某100元的毒品一包。4、2016年8月10日下午，白某经电话联系和被告人李国栋商量好购买毒品的相关事宜后，到甘肃省兰州市红古区红古乡旋子村李国栋的瓜摊，李国栋让李彩英到自家取一包毒品贩卖给吸毒人员白某，双方交易完毕后，被民和县公安局民警当场抓获，并当场查获用黄色纸张包裹的疑似海洛因一包。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定：当场查获用黄色纸张包裹内白色塑料包裹的白色粉末一包，净重0.0866克，检出海洛因成分。公诉机关就指控的上述事实当庭出示了受案登记表，证人白某、李某的证言，扣押清单，青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定意见书，辨认笔录及辨认照片，尿液检测及吸毒成瘾诊断报告，甘肃省武威市凉州区人民法院刑事判决书，释放证明，抓获经过，户籍证明，被告人李国栋、李彩英的供述等证据。公诉机关认为，被告人李国栋、李彩英目无国法，多次贩卖毒品，其中一起由于其意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，应比照既遂犯从轻或者减轻处罚。且被告人李彩英在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。综上，提请法院依照《中华人民共和刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十五条之规定定罪处罚，建议对被告人李国栋在有期徒刑三年至四年内处刑，对被告人李彩英在有期徒刑四年至五年内处刑。被告人李国栋对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议，承认属实。称其贩卖毒品是以贩养吸，没有盈利之目的，请求法庭量刑时从轻处罚。被告人李国栋的辩护人提出起诉书指控的第二笔事实，无证据证明被告人李国栋知情，第四笔事实，公安机关采用诱惑手段侦查，诱发被告人犯意，所采集证据应予排除，被告人李国栋不构成多次贩卖毒品，应在三年以下有期徒刑处刑。被告人李彩英对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议，承认属实。被告人李彩英的辩护人提出起诉书指控的第二笔事实，李彩英的供述更为客观。李国栋与李某是在公安机关实施侦查行为后做的笔录，先入为主，认为相关行为都与毒品有关。第四笔事实存在特情引诱，程序违法，社会危害不大，第四笔事实的指控不成立，李彩英起次要作用，系从犯，请求法庭从轻处罚。经审理查明：1、2016年7月某日，白某经电话联系和被告人李国栋商量好购买毒品的相关事宜后，被告人李国栋在自己家附近给白某贩卖100元的毒品一包。2、2016年8月9日，被告人李国栋授意被告人李彩英如有吸毒人员来取毒品时将毒品予以交付，后吸毒人员李某经电话联系李国栋,电话由被告人李彩英接听，并按李国栋的授意将一包70元的毒品贩卖给李某。3、2016年8月10日，吸毒人员李某经电话联系和被告人李国栋商量好购买毒品的相关事宜后，李某到达被告人李国栋的瓜摊后，被告人李国栋让李某和被告人李彩英进行毒品交易，后李彩英贩卖给李某100元的毒品一包。另查明，2016年8月10日17时许，民和县公安局民警在甘肃省兰州市红古区红古乡旋子村李国栋的瓜摊，将被告人李国栋、李彩英抓获，并查获用黄色纸张包裹的疑似海洛因一包。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定：当场查获用黄色纸张包裹内白色塑料包裹的白色粉末一包，净重0.0866克，检出海洛因成分。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（1）受案登记表，证实了本案案件来源。（2）证人白某的证言：2016年7月份，我在海石湾碰上民和县马场垣的一个吸毒人员“尕马乃”，他说他知道在哪儿可以购买毒品，并给了我一个电话号码，后我到旋子村到一路口给那个卖毒品的人打了个电话，接电话的人从巷道里出来，我问他是不是买毒品的，他说是，我就给了他100元钱，他给了我一包用白色塑料包裹的毒品，后我回家将毒品吸食了。2016年8月10日14时许我给手机号156XXXX****的人打电话说我要毒品，到了17时左右我到卖毒品的夫妻的瓜摊前，他夫妻俩都在，我将100元钱给了那个女的，那个男的对他的妻子说“你回家里取东西”，后女的拿着钱骑着电动车回家取毒品了，过了三四分钟那女的回来了，手里拿着一包用黄色纸张包裹的毒品并将其给了我，我拿着毒品没走几步便被公安民警抓获了。（3）证人李某的证言：2016年8月9日21时许，我给电话号码为156XX****XX的人打电话，接电话的是毒贩男子的妻子，我问她手里有没有毒品，她说有，她让我到旋子村他们家来，后我租了辆出租车到了他们家后，进了他们家的彩钢房里，见到了毒贩男子的妻子，我给了她100元钱，她将一包用白色塑料包裹的毒品给了我，后我回家将毒品吸食了。2016年8月10日早上11时左右，我给电话号码为156XX****XX的人打电话，接电话的是毒贩男子，我让他给我卖一包毒品，他让我到他在旋子村109国道的瓜摊处取毒品，我到时贩毒男子在路边瓜摊坐着，他看见我后让我进到他的瓜摊房子里，跟他妻子交易，我进到他们的瓜摊房子里将100元现金给了他妻子，那女的将一包事先捏在手里的用白色塑料包裹的毒品海洛因给了我。（4）扣押清单及物证，证实侦查人员于2016年8月10日当场查获的黄色塑料包裹的疑似海洛因一包，OPPO手机一部、JDODO手机一部，对以上物品予以扣押。（5）青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定意见书，证实查扣的海洛因合计净重0.0866克，检出海洛因成分的事实。（6）辨认笔录及辨认照片，证实被告人李国栋先后从十五张不同男性正面免冠混合照片中辨认出从其和妻子手中购买过两次毒品的违法嫌疑人白永栋、李某；被告人李彩英从十五张不同男性正面免冠混合照片中辨认出李某就是2016年8月9日到自己家中买“东西”的人；白某从十六张不同女性正面免冠混合照片中辨认出被告人李彩英就是在2016年8月10日向其贩卖一次毒品，电话号码为156XX****XX手机持有人的妻子，并从十五张不同男性正面免冠混合照片中辨认出被告人李国栋就是在2016年7月至8月份向其贩卖两次毒品的人；吸毒人员李某从十六张不同女性正面免冠混合照片中辨认出被告人李彩英就是在2016年8月9日、10日向其贩卖两次毒品的人，并从十五张不同男性正面免冠混合照片中辨认出被告人李国栋就是在2016年8月10日向其贩卖毒品的人。（7）被告人李国栋、李彩英及吸毒人员白某、李某的尿液检测及吸毒成瘾诊断报告，证实李国栋、李某吸食毒品海洛因成瘾，李彩英尿液检测呈阴性，白某尿液检测呈阴性。（8）抓获经过，证实2016年8月10日，民和县川口村村民白某到民和县公安局禁毒大队举报电话号码为156XX****XX的人有向民和籍吸毒人员贩卖毒品的嫌疑，后在白某的配合下在甘肃省兰州市红古区红古乡旋子村将李国栋、李彩英抓获。（9）户籍证明，证实被告人李国栋、李彩英的身份信息。（10）甘肃省武威市凉州区人民法院刑事判决书、释放证明，证实2010年11月11日被告人李彩英因犯诈骗罪被凉州区人民法院判处有期徒刑三年三个月，2013年6月3日刑满释放。（11）被告人李国栋的供述，证实其分别向吸毒人员白某、李某贩卖毒品海洛因的事实经过，其供述与当庭陈述一致。（12）被告人李彩英的供述，证实其分别向吸毒人员贩卖毒品海洛因的事实经过，其供述与当庭陈述一致。上述证据来源合法，证明的内容客观真实，且证据之间相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人李国栋、李彩英明知是毒品海洛因，却向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且被告人李国栋系多次贩毒，属情节严重，应在三年以上七年以下法定刑幅度内处罚。公诉机关指控被告人李国栋、李彩英的罪名成立，本院予以支持。被告人李国栋关于其贩卖毒品是以贩养吸，没有盈利的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人李国栋的辩护人关于起诉书指控的被告人李国栋在第二笔事实中不知情，不应认定为共同犯罪的辩护理由，经查，该笔犯罪事实确有被告人李国栋授意被告人李彩英：如有人来购买毒品时，将毒品予以交付（有被告人李国栋供述：那天晚上回家后妻子说有一个民和籍的小伙子打了我的电话说要购买毒品，我妻子在家里给那个小伙子卖了一包70元的毒品）。在毒品交易时，被告人李国栋虽不在现场，但其具有与被告人李彩英贩卖毒品的共同故意，应当认定为被告人李国栋实施了贩卖毒品的犯罪行为，故辩护人的此项辩护意见与事实不符，本院不予采纳。辩护人关于起诉书指控的二被告人在第四笔犯罪事实中，侦查机关对被告人存在特情引诱，故该笔指控不能成立的辩护意见，经查，起诉书指控的第四笔犯罪事实，由举报人于2016年8月10日11时许向民和县公安局禁毒大队举报被告人李国栋、李彩英有贩卖毒品的嫌疑后，公安民警于当日17时26分许在控制下将毒品交易完毕后的被告人李国栋、李彩英抓获，该笔事实实属侦查机关的诱捕手段，且明显属于先证后供行为，故辩护人的此项辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关关于第四笔犯罪事实属未遂的指控亦相应不能成立，本院不予支持。被告人李国栋、李彩英在实施共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，辩护人关于被告人李彩英系从犯的辩护理由不能成立，本院不予采纳。对被告人李国栋、李彩英因犯罪所获得的违法收益270元，依法予以追缴，查扣的手机属被告人李国栋用于犯罪所使用的作案工具，依法没收。案发后，被告人李国栋能如实供述自己的罪行，具有一定悔罪表现，依法可以从轻处罚。被告人李彩英在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条和最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：被告人李国栋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2019年8月10日止）被告人李彩英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）二、依法追缴被告人李国栋、李彩英违法所得270元。三、用于贩卖毒品的手机二部依法予以没收。判处的罚金及违法所得限判决生效后十日内履行完毕上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  冶玉明审 判 员  冶 红代理审判员  冶晓玲二〇一七年四月一日书 记 员  祝甲文