贵州省桐梓县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔0322民初782号 原告：桐梓县农村信用合作联社。住所地：贵州省遵义市桐梓县娄山关镇河滨南路。 法定代表人：常天德，系联社理事长。 委托诉讼代理人：张绍明，系贵州贵遵律师事务所律师。 被告：周平华，男，汉族，1959年9月16日生，贵州省桐梓县人，住桐梓县。现住桐梓县。 被告：罗邦丽，女，汉族，1962年12月18日生，贵州省桐梓县人，住贵州省桐梓县。现住桐梓县。 第三人：周黔毅，男，汉族，1988年9月20日生，贵州省桐梓县人，住贵州省桐梓县。现住桐梓县。 原告桐梓县农村信用合作联社（以下简称桐梓信用联社）诉被告周平华、罗邦丽，第三人周黔毅金融借款合同纠纷一案，本院于2017年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张绍明，被告周平华、罗邦丽，第三人周黔毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、二被告立即偿还原告贷款本金1000000元及利息120195.83元（2015年9月23日起至2016年8月4日止的借期利息），合计1120195.83元。并以该1120195.83元为基数从2016年8月5日起至实际还款之日止，按月息13.95‰支付罚息。2、原告对二被告提供的位于桐梓县遵房权证桐梓私字第××号房屋享有优先受偿权，并移送进行拍卖和变卖，被告在抵押担保范围内承担保证责任；3、本案的诉讼费用、律师费用等全部由二被告承担。事实和理由：2013年8月5日二被告以装修房屋为由向原告申请贷款1000000元，双方签订了《最高额抵押合同》、《个人借款合同》、借款期限为2013年8月30日至2016年8月4日，借款月利率为9.3‰，按月结息，若出现逾期则加收50%的罚息，并有权从逾期之日起至本息还清之日止向被告计收复利和违约金，若通过诉讼程序，被告还应当承担诉讼费、律师费、公告费、催告费等实现债权的费用。依据2013年8月5日原被告签订的《最高额抵押合同》等相关手续，2013年8月28日，被告罗邦丽提供位于桐梓县的遵房权证桐梓私字第××号房屋，对本案的借款本息设立了抵押登记，办理了他项权证，其保证的范围包括本金、利息、违约金、罚息、复息、诉讼费、律师费等。上述借款合同签订后，原告已于2013年8月3日向被告交付了借款，但被告未按合同约定履行义务，截止2016年8月5日，被告尚欠原告借款本金1000000元，利息120195.83元，以及本息合计1120195.83元从2016年8月6日起至实际还款之日止的利息及罚息，构成违约，应当承担违约责任，并在提供的抵押财产范围内优先受偿。 被告周平华、罗邦丽辩称：贷款是事实，周平华借款，罗邦丽作为担保。但周平华与罗邦丽于2009年6月22日离婚，不存在夫妻共同债务。离婚时房子已经赠与其子周黔毅，该房屋属于案外人周黔毅所有，原告发放贷款时存在审核错误，故该《最高额抵押合同》无效，双方约定的利息、罚息、违约金等依法无效，被告只需归还本金，且原告已经收取的利息应在本金1000000元中予以扣减。 第三人周黔毅述称，我父母在2009年离婚时，房产就已经属于我了，贷款时我没有参加，我也不知道他们贷款这个情况，他们没有这个权利用房子去抵押贷款。我也没有签字。我不同意用我的房子去抵押实现原告的债权还贷款。 经审理查明，2013年8月5日，被告周平华、罗邦丽以桐梓县房屋（遵房权证桐梓私字第××号，建筑面积655.73平方米）作抵押向原告桐梓信用联社申请贷款1000000元，用于装修房屋及购买经营设备，原被告同时签订桐农信（松坎）高额押字（2013）第013号《最高额抵押合同》，合同约定：被担保的债权为1000000元，尚未收回的债权余额包括借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。2013年8月28日，原被告对抵押房屋桐梓县房屋办理了遵房他证桐梓字第××号抵押登记，2013年8月30日，原告与二被告签订《个人借款合同》，合同约定借款用途为装修房屋，借款期限为36个月，即从2013年8月30日至2016年8月4日，采用浮动利率，执行利率9.3‰，逾期的罚息利率为在本合同载明的利率水平上加收50%的罚息，分期还款。其中违约责任为借款逾期后，对借款人未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结算方式计收利息和复利。借款人违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。合同签订后，原告于2013年8月30日将1000000元转入被告周平华账户，二被告按合同支付利息至2015年9月22日。后二被告未支付本息。原告于2016年8月5日向本院申请实现担保物权，申请拍卖周平华、罗邦丽为借款1000000元设定抵押的位于桐梓县房屋（遵房权证桐梓私字第××号），建筑面积655.73平方米的1-4间门面房，并就所得价款在人民币1102111.2元（其中借款本金1000000元，利息102111.2元）以及从2016年8月6日起至借款本金结清之日止的合同约定利息范围内优先受偿，第三人周黔毅以对抵押房屋享有所有权，其对二被告抵押贷款的事不知情，未签字，损害其合法权益向本院提出异议，本院于2016年8月22日作了（2016）黔0322民特18号民事裁定：驳回桐梓信用联社的申请，桐梓信用联社可向人民法院提起诉讼。原告便向本院提起诉讼。 另查明，被告周平华、罗邦丽原系夫妻，双方于2009年6月22日登记离婚，并在离婚协议中约定位于桐梓县房屋（遵房权证桐梓私字第××号），归其子周黔毅所有。该房屋登记的所有权人是罗邦丽，一直未变更登记为周黔毅，2016年8月31日，周黔毅以周平华、罗邦丽未履行合同义务，拖延过户为由，向本院提起诉讼，本院于2016年9月21日作出（2016）黔0322民初3186号民事调解书：一、位于桐梓县（房屋所有权证号为遵房权证桐梓私字第××号）的产权属周黔毅所有；二、周平华、罗邦丽在一个月内协助周黔毅将位于桐梓县（房屋所有权证号为遵房权证桐梓私字第××号）产权证载明的产权人罗邦丽变更为周黔毅。 上述事实，有原告提供的《个人借款合同》、个人借款申请及分期还款计划，《最高额抵押合同》、抵押承诺书、房屋产权证、抵押登记证、借款借据及欠付利息明细表、民事裁定书、委托代理合同、授权委托书及收据，被告提供的民事裁定书、民事调解书、离婚协议书、离婚证等证据，经庭审质证，足以认定。 本案争议的焦点：原告的抵押权是否有效。原告认为抵押权有效，其理由，原被告已经签订了抵押合同，办理了抵押登记。虽然二被告离婚协议约定将涉案财产赠与第三人，但该赠与在抵押时，并未发生所有权转移。法院的民事调解书虽然对物权的归属进行了约定，但是该民事调解书发生在抵押权设立之后，原告的抵押权优先。该调解书不能够对抗本案的抵押权。被告及第三人认为，抵押房屋已经属于周黔毅所有，未经周黔毅同意，抵押无效，且法院的民事调解书已经明确房屋属周黔毅所有。本院认为，被告周平华、罗邦丽在2009年6月离婚时，对该房屋的处分属于赠与性质，该赠与财产未完成过户登记，所有权尚未发生转移，赠与人依法享有任意撤销权。本案中，被告周平华、罗邦丽于2013年8月同时将该房屋抵押贷款，并办理了抵押登记，说明是二被告共同实施了撤销赠与的行为。对法院的民事调解书明确卫生路X一栋的产权属周黔毅所有，根据《物权法》第二十八条：因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生法律效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国物权法〉若干问题的解释（一）》第七条：人民法院、仲裁委员会在分割共有不动产或者动产等案件中作出并依法生效的改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书，以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书，应当认定为物权法第二十八条所称导致物权设立、变更、转让或者消灭的人民法院、仲裁委员会的法律文书之规定，被告周平华与罗邦丽在离婚时将共有房屋赠与第三人周黔毅，并通过诉讼，由法院作出的民事调解书，不属于导致物权设立、变更、转让或者消灭的人民法院的法律文书，且该民事调解书是在原被告设定抵押权及原告申请实现担保物权特别程序之后，故周黔毅未取得抵押房屋的所有权，原被告就该房屋设立的抵押权有效。 本院认为，原告与二被告签订的《个人借款合同》、《最高额抵押合同》，是双方当事人真实意思表示，且无《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形，该合同有效。二被告从2015年9月23日起未支付本息，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付，借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付之规定，并结合原被告在合同中对违约责任的约定，原告主张的利息及逾期的罚息利率为在本合同载明的利率9.3‰水平上加收50%的罚息，罚息利率为月息13.95‰，故对原告请求二被告立即偿还原告贷款本金1000000元及利息120195.83元（2015年9月23日起至2016年8月4日止的借期利息），合计1120195.83元；并以该1120195.83元为基数从2016年8月5日起至实际还款之日止，按月息13.95‰支付罚息的诉讼请求，本院予以支持。对原告主张的律师费，虽然原告提交了60000元的票据，但结合本案的案情与律师所付出的劳动，其费用过高，本院酌情认定律师费为15000元。 根据《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。《物权法》第一百七十三条：担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十九条：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第二百零三条第一款：为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国担保法》第四十六条：抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定，按照约定之规定，原被告在《最高额抵押合同》中约定被担保的债权为1000000元，抵押权登记的抵押金额亦为1000000元，对原告请求对二被告提供的位于桐梓县遵房权证桐梓私字第××号房屋享有优先受偿权，被告在抵押担保范围内承担保证责任的诉讼请求应予支持；对原告请求移送进行拍卖和变卖的诉讼请求，不属于本案的审理范围。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款、第四十六条，《物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第二百零三条第一款之规定，判决如下： 一、被告周平华、罗邦丽在本判决生效后10日内偿还原告桐梓县农村信用合作联社借款本金1000000元及利息120195.83元（2015年9月23日起至2016年8月4日止的借期利息），合计1120195.83元； 二、被告周平华、罗邦丽在本判决生效后10日内以1120195.83元为基数，从2016年8月5日起至实际还款之日止，按月息13.95‰支付原告桐梓县农村信用合作联社逾期罚息； 三、被告周平华、罗邦丽在本判决生效后10日内支付原告桐梓县农村信用合作联社律师代理费15000元； 四、原告桐梓县农村信用合作联社对被告周平华、罗邦丽提供的位于桐梓县遵房权证桐梓私字第××号房屋（遵房他证桐梓字第××号）享有优先受偿权；并对桐梓县遵房权证桐梓私字第××号房屋在价值范围内对原告桐梓县农村信用合作联社1000000元债权范围内承担清偿责任。 五、驳回原告桐梓县农村信用合作联社的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15890元，减半收取7945元，由被告周平华、罗邦丽负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期限届满之日起七日内预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，义务人未按法律文书履行确定义务的，权利人应在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审判员  王家怒 二〇一七年四月十日 书记员  敖 珣