湖南省衡阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘0421民初959号 原告：赵永才，男，1981年10月8日生，汉族，衡阳县人。 委托诉讼代理人：刘德运，衡阳县西渡法律服务所法律工作者。 被告：杨九林，男，1962年9月15日生，汉族，衡阳县人。 委托诉讼代理人：杜三元，湖南蒸阳律师事务所律师。 第三人：凌婷，女，1981年7月6日生。 原告赵永才与被告杨九林商品房预售合同纠纷一案，本院于2016年6月6日立案受理后，根据被告杨九林的申请，依法追加凌婷为第三人。本院依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赵永才及其委托诉讼代理人刘德运与被告杨九林及其委托诉讼代理人杜三元到庭参加了诉讼，第三人凌婷经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵永才向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告履行与原告签订的《商品房预售合同》，将位于衡阳县西渡镇清江路宏发大厦第五层住宅屋一套（建筑面积128平方米）交付给原告；2、判令被告赔偿原告损失20000元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告于2010年1月2日与原告签订《商品房预售合同》，原告按照合同约定分四次共向被告缴纳购房款175080元。双方在合同中约定被告在2009年12月底交付给原告使用。2014年，被告允许原告对该房屋安装防盗门并进行装修。原告装好防盗门并买好了部分装饰材料和水泥以及地板砖等搬运进房，由于资金紧张，没有进行装饰。当原告于2015年准备对该房屋装饰时，发现原告购买的房屋已被他人装饰好并搬进居住，经原告与现居住人沟通，现居住人与被告也签订了房屋买卖协议也交清了购房款。被告一房多卖，严重违约，严重损害了原告的合法权益，原告原存放在该房屋内的装饰和水泥、地板砖均被人拿去了，给原告造成了较大的经济损失。2014年，原告将该房屋置换给了毛一龙，原告现已无法将该房屋交付给毛一龙。被告在事先制订的格式合同中第七条属于霸王条款，该条款显失公平。 为支持其请求，原告向本院提交了《商品房预售合同》2份、收款收据、民事调解书、《房屋出售合同》、出库单和收据及证人毛一龙出庭作证等证据，拟证明原告与被告之间存在商品房买卖关系、原告与第三人已离婚协议房屋归原告所有、该房已被被告再次卖给他人及原告为房屋装修购买的装修材料损失情况等事实。 被告杨九林辩称，1、原告起诉一房二卖不是事实，与原告合同约定的房屋没有卖，合同约定第五层属笔误；2、第三人凌婷对被告在石家庄玄元基金的投资有个承诺，若被告投资亏了她愿意用案涉房屋做抵押，由被告处置；3、房款是第三人交的，原告不是本案适格主体；4、被告也已与妻子离婚，协议所有在西渡镇的房产均归被告前妻所有。 被告为支持其第二条答辩意见，申请证人王芳亮、王勇出庭作证。 第三人凌婷未予答辩，亦未提供证据。 经庭审质证，本院认为原告提交的2份《商品房预售合同》、民事调解书符合证据的三性要求，对上述2份证据的证据效力本院予以采信；对原告提交的收款收据、出库单和收据的真实性予以确认，但出库单上提货单位为赵正才、防盗门收据显示付款人为赵老板，且原告不能提供上述材料已实际用于装修和用于案涉房屋装修，不能证明上述证据与本案的关联性，对原告提供的收款收据、出库单和收据的证据效力本院不予采信；原告提供的《房屋出售合同》及证人毛一龙证言亦与本案无关联性，本院对其证据效力不予采信。被告提供的证人王芳亮、王勇的证言，虽二证人出庭作证，但未在开庭笔录上签字，其证言不具备证据效力。 根据本院认定的证据结合当事人庭审陈述，本院对下列事实予以确认： 被告杨九林在衡阳县西渡镇清江路宏发大厦兴建了半单元八层的房屋。2010年元月2日，原告赵永才、第三人凌婷（原告前妻）作为乙方、被告杨九林作为甲方签订了一份《商品房预售合同》，合同约定：乙方自愿向甲方购买本住宅区第五层，面积128平方米，购房款共计160080元，甲方负责水、电开户安装、产权证、土地使用证、契税代缴，五项共计向乙方收取15000元，两项合计175080元；甲方于农历2009年12月底交付房屋给乙方使用。合同签订后，被告杨九林于2010年元月8日收取赵永才购房款71800元、同年5月9日收取赵永才购房款20000元、同年11月12日收取凌婷购房款70000元、2011年11月7日收取凌婷购房款13280元，被告杨九林四次共计收取原告及第三人购房款175080元。原告及第三人已按约定交清了全部购房款项。但被告杨九林一直未将该房屋交付给原告及第三人。 另查明，2014年7月18日，被告与王丙午也签订了一份《商品房预售合同》，将案涉房屋所在住宅区第四层一套房子卖给王丙午，面积为121平方米，单价为每平方米2668元，总价款322800元。王丙午交清了房款并已装修入住。2015年5月13日，原告赵永才与第三人凌婷经本院主持调解协议离婚。 本院认为，商品房预售合同是指房地产开发企业将正在建设中的房屋预先出售给承购人，承购人支付定金或者房屋价款的合同。本案被告不是房地产开发企业，不具备商品房开发资质，且是现房交易，本案不符合商品房预售合同的法律特征，而是一起普通的房屋买卖合同纠纷。 对双方争议的焦点问题及所产生的法律后果本院作如下分析与认定： 一、被告应否将合同约定的房屋交付原告：原告赵永才及第三人凌婷已经按照合同的约定交清了包括办证等费用在内的所有款项，被告杨九林理应按照合同约定将案涉房屋交付给原告及第三人，但被告以第三人介绍其参加某基金投资造成其亏损为由拒不交房，系被告违约，应承担本案的全部过错责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，原告请求被告交付合同约定房屋的请求依法应予支持。被告辩称第三人承诺如被告投资亏损愿意以案涉房屋抵押的辩护意见缺乏事实依据，且根据被告陈述某基金已涉嫌犯罪，其投入的资金与本案无关，被告以投资亏损要求第三人承担而拒不交房的理由不能成立。尽管原告与第三人已经办理了离婚手续，但购房时在双方夫妻关系存续期间，购房款亦是原告与第三人共同交付，故案涉房屋应当归原告及第三人共同所有。 二、被告是否存在一房二卖：根据原告提供的两份预售合同，原告及第三人与被告签订的合同标的是该住宅区的第五层，而与王丙午签订的合同标的物为该住宅区的第四层，面积也不相同，同时被告当庭陈述第四层（含一楼车库）是卖给原告的，合同写的第五层系笔误，该房至今未出售给他人，经本院现场勘查属实。原告诉称的被告一房二卖的事实不能成立。故本院认为双方讼争的标的物应为该住宅区的第四层（含一楼车库），双方当事人对此均无异议。 三、被告应否赔偿原告损失以及损失如何确定： 《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”，原告请求被告赔偿违约损失的请求依法应予支持。但原告提供的出库单和装修材料等收据不足以证明原告实际支出的事实，亦不能证明原告实际支出在案涉房屋上的事实，原告请求被告赔偿该部分损失的请求事实依据不足，本院不予支持。但按照合同约定，被告应当在农历2009年底将房屋交付原告使用，原告及第三人在2011年11月7日已交清全部购房款项175080元，被告最迟应当在原告及第三交清全部房款时将房屋交付原告及第三人，而被告至今尚未交房，给原告及第三人造成了资金利息损失应予赔偿，利率按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算，原告请求赔偿20000元未超出利息总额，是原告对自己民事权益的自由处分，本院予以支持。 此外，被告辩称房款系第三人交的，原告没有主体资格，该辩论意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告还辩称其已与前妻离婚，已约定在县城内的房产全部归前妻所有，但未举证证明，即便有此约定亦不能对抗本案原告与第三人向其主张权利。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下： 一、被告杨九林在判决生效之日起十五日内将合同约定的位于衡阳县西渡镇清江路宏发大厦的住房一套交付给原告赵永才与第三人凌婷； 二、被告杨九林赔偿原告赵永才与第三人凌婷因迟延交房造成的损失20000元。款限判决生效之日起十五日内付清。 如未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2300元，由被告杨九林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  肖启生 人民陪审员  蒋晓燕 人民陪审员  黄红卫 二〇一七年四月十三日 书 记 员  吴银辉 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。