陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终5679号上诉人（原审被告）陕西华岳能源科技有限公司法定代表人王锋，该公司总经理。被上诉人（原审原告）陕西华利电气工程有限公司法定代表人郭高生，该公司总经理。委托诉讼代理人徐丽萍，北京市君致律师事务所西安分所律师。委托诉讼代理人惠潇，北京市君致律师事务所西安分所律师。上诉人陕西华岳能源科技有限公司（以下简称华岳能源公司）因与被上诉人陕西华利电气工程有限公司（以下简称华利电气公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初6206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华岳能源公司之法定代表人王锋、被上诉人华利电气公司之委托诉讼代理人徐丽萍与惠潇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。华岳能源公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，并依法驳回华利电气公司的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由华利电气公司承担。事实和理由：本案主要在于对华岳能源公司与华利电气公司签订《抹账协议》定性的认识问题，华利电气公司认为《抹账协议》是华利电气公司与华岳能源公司之间对债权的转让及债务的转移，由于华岳能源公司将自己的债权转让给了华利电气公司，同时将债务转移给了第三人，因此，华岳能源公司不再拖欠华利电气公司的货款。华利电气公司辩称，1、《抹账协议》仅是华岳能源公司与华利电气公司之间签订的一个对账单，并未发生任何债权债务的转移。2、在华岳能源公司上诉期间，华岳能源公司向华利电气公司支付了一笔货款，可见华岳能源公司仍是欠付货款的债务人，涉案债务并未发生任何转移。一审法院对《抹账协议》定性没有任何问题，且华岳能源公司也承认欠付货款的事实，华岳能源公司对于华利电气公司的债务并未发生任何转移，故华岳能源公司仍应承担向华利电气公司支付拖欠货款的义务。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。华利电气公司向一审法院起诉请求：1、华岳能源公司清偿拖欠华利电气公司的货款1632000元；2、华岳能源公司偿还违约金65280元；3、本案诉讼费由华岳能源公司承担。一审法院认定事实，华利电气公司与华岳能源公司之间共计签订过七份买卖合同，合同总金额为23234790.44元，其中2013年10月18日签订《工业品买卖合同》，约定：结算方式为货到付款，违约责任为违约方支付4%违约金；合同买受人落款处盖有华岳能源公司合同专用章。庭审中华岳能源公司认可上述货款均已收到。2015年6月9日，华利电气公司（丙方）与华岳能源公司（乙方）签订《抹账协议》一份，约定：截止2015年6月9日甲方（陕西煤业物资有限责任公司神南分公司）欠乙方货款11632000元，截止2015年6月9日止乙方欠丙方货款11834790元，经乙方、丙方协商一致同意，现将甲方欠乙方账面欠款金额全额支付于丙方，乙方与丙方账面欠款抹账冲账结清，乙方、丙方同意，将甲方欠乙方的欠款全额支付于丙方，差额部分由乙方补足人民币600000元作为甲方欠款清帐业务费用由乙方支付于乙方代表（秦晓栋），此项目合作人乙方代表（秦晓栋、王锋）、丙方代表（郭高生）关于项目的费用开支、利润分红已结清，乙方、丙方代表协商同意无异议；协议乙方落款处盖有华岳能源公司公章，丙方落款处盖有华利电气公司公章。2015年11月16日，华利电气公司向华岳能源公司出具对账函一份，载明：截止2015年11月16日贵公司共欠我公司货款1834790.44元，请贵公司核对；华岳能源公司在该对账函对账不符处盖有公司公章，并写明“账面相差202790元”、2015年11月17日，华利电气公司向华岳能源公司发出追款函一份，载明：截止2015年11月17日，贵公司尚欠我公司货款1632000元，根据抹账协议，现要求贵公司于2015年12月31日前付清全款；该追款函接受方落款处盖有华岳能源公司公章。2016年2月26日，华利电气公司再次向华岳能源公司发出追款函一份，载明：截止2015年11月17日，贵公司尚欠我公司货款1632000元，根据三方抹账协议，现要求贵公司于2015年12月31日前付清全款，现已有人以贵公司名义将部分货款从神南物资有限公司以承兑汇票的形式全额领走，我方请贵公司严格按照协议，尽快将属于我公司的货款全额归还；该追款函接收方处盖有华岳能源公司公章。2016年4月5日，华利电气公司第三次向华岳能源公司发出追款函一份，载明：……我司第三次对此账款进行追索，请贵公司务必于此追款函所具日期起30日内将货款全额归还；该追款函接收方处盖有华岳能源公司公章。一审法院认为，华利电气公司与华岳能源公司签订的一系列《工业品买卖合同》，均系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同的约定全面诚信的履行各自的义务，华利电气公司已经按照合同约定向华岳能源公司供货，且华岳能源公司认可货物已经全部收到，华岳能源公司理应按照合同的约定及时向华利电气公司结清货款。华岳能源公司辩称，华利电气公司、华岳能源公司共同指派的秦晓栋私自将应当支付给华利电气公司的100万元货款据为己有，根据合同的相对性，秦晓栋并非买卖合同的当事人，华岳能源公司不能因为秦晓栋将款项据为己有而免除自己向华利电气公司的付款义务，至于华岳能源公司与秦晓栋之间是否存在纠纷，因与本案属于不同的法律关系，本案不予处理，华岳能源公司可另案起诉，故华利电气公司诉请中要求华岳能源公司偿还货款1632000元，于法有据，予以支持。华利电气公司多次向华岳能源公司催要货款，但华岳能源公司均未履行，华岳能源公司迟延付款的行为已经构成违约，应当承担违约责任，华岳能源公司辩称没有向华利电气公司付款事出有因，并非其恶意拖欠货款，认为违约金约定过高，请求予以降低，但其并未就违约金过高进行举证证明，且华利电气公司按照合同中约定以欠款数额的4%主张违约金并非属于过高的情形，对于华岳能源公司的该项辩称不予采信，故华利电气公司诉请中要求华岳能源公司承担违约金65280元，有事实和法律依据，予以支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：被告陕西华岳能源科技有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告陕西华利电气工程有限公司支付货款1632000元及违约金65280元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20076元，由华岳能源公司承担，因华利电气公司已预交，故华岳能源公司在给付上述款项时将其负担的数额一并支付华利电气公司。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织双方进行了质证。华岳能源公司提交证据：两份收款收据（时间分别是：2015年6月17日、2017年2月20日），2015年6月17日收款收据证明双方在签订《抹账协议》后，华利电气公司以华岳能源公司名义向陕西煤业物资有限责任公司神南分公司结算1000万元货款，说明双方签订的《抹账协议》有效，华利电气公司应向陕西煤业物资有限责任公司神南分公司结算剩余货款1632000元；2017年2月20日收款收据证明华岳能源公司在本案上诉之后又向华利电气公司支付货款565683.97元，华岳能源公司目前尚欠华利电气公司货款1066316.03元，这笔货款华利电气公司应向陕西煤业物资有限责任公司神南分公司主张。华利电气公司质证意见：1、对2015年6月17日收款收据的真实性认可，对证明目的和关联性不认可。该收款收据是华岳能源公司与陕西煤业物资有限责任公司神南分公司开具的收款收据，与本案没有利害关系。2、对2017年2月20日收款收据的真实性认可，对证明目的不认可。其公司确认收到这笔款，但恰恰证明华岳能源公司有义务向其公司支付货款，债务没有发生转移。华利电气公司提交证据：商业承兑汇票一份、背书一份、收款收据一份，证明华岳能源公司在上诉期间向华利电气公司支付部分货款的事实，华岳能源公司对华利电气公司的债务未发生转移，华岳能源公司应当向华利电气公司支付剩余货款。华岳能源公司质证意见：对真实性无异议，对证明目的有异议。双方签订的《抹账协议》现在仍为有效，华利电气公司应找陕西煤业物资有限责任公司神南分公司进行结算。结合双方举证情况及法庭调查，本院认定如下事实：一审判决查明事实属实。另查明，2017年2月20日，华岳能源公司以承兑汇票的形式给华利电气公司支付货款565683.97元，至此，华岳能源公司尚欠华利电气公司货款1066316.03元。另，华岳能源公司称其公司与陕西煤业物资有限责任公司神南分公司是合同相对人，该神南分公司不能直接向华利电气公司付款。本院认为，华岳能源公司与华利电气公司签订一系列《工业品买卖合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定享受权利，履行义务。华利电气公司依约向华岳能源公司供货，华岳能源公司认可货物已经全部收到，华岳能源公司理应向华利电气公司支付相应的货款。现华岳能源公司上诉认为华利电气公司应向陕西煤业物资有限责任公司神南分公司主张剩余货款，但华岳能源公司却称该神南分公司不能直接向华利电气公司付款，该说法与其主张相互矛盾，故对于华岳能源公司该上诉主张，本院不予支持。因在本案上诉期间，华岳能源公司又向华利电气公司支付货款565683.97元，至此华岳能源公司尚欠华利电气公司货款1066316.03元，故一审判决的欠付货款数额应予变更。综上所述，华岳能源公司的上诉请求不能成立，但因二审中出现新事实，对一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：变更西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初6206号民事判决为：陕西华岳能源科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向陕西华利电气工程有限公司支付货款1066316.03元及违约金65280元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20076元（陕西华利电气工程有限公司已预交），由陕西华岳能源科技有限公司承担。二审案件受理费20076元（陕西华岳能源科技有限公司已预交），由陕西华岳能源科技有限公司负担。一审案件受理费于执行时一并清结。本判决为终审判决。审 判 长  王吉利审 判 员  任 蕾代理审判员  姬 钊二〇一七年四月二十六日书 记 员  周媛媛