江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0115民初11374号原告：程桂英，女，1971年9月22日生，汉族。委托诉讼代理人：方善雪，江苏永孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李楚炫，江苏永孚律师事务所实习律师。被告：南京鹏达劳务咨询服务有限公司，统一社会信用代码91320115730579026B，住所地南京市江宁经济技术开发区胜太东路36号胜泰华府02幢104室。法定代表人：熊开贵，该公司总经理。委托诉讼代理人：李霞，该公司员工。委托诉讼代理人：王昌兰，该公司员工。被告：江苏安吉零部件物流有限公司，统一社会信用代码91320000695469824B，住所地南京市江宁经济开发区胜太西路62号。法定代表人：王泽民，该公司董事长。委托诉讼代理人：高文，该公司员工。原告程桂英与被告南京鹏达劳务咨询服务有限公司(以下简称鹏达劳务公司)、被告江苏安吉零部件物流有限公司(以下简称安吉物流公司)追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员孟维独任审判，公开开庭进行了审理。原告程桂英的委托诉讼代理人方善雪、李楚炫，被告安吉物流公司的委托诉讼代理人高文到庭参加诉讼。被告鹏达劳务公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程桂英向本院提出诉讼请求:要求被告鹏达劳务公司、被告安吉物流公司共同支付其：1.违法终止劳动合同的经济赔偿金52097元（4007.48元/月×6.5个月×2倍）；2.2015年6月至2016年5月加班工资差额23953元（周六加班共52周×200%×8小时/天×4007.48元÷21.75天÷8小时；已发放一倍延时加班工资，尚欠52周×2天×4小时×50%）。事实和理由：2010年5月14日其入职被告鹏达劳务公司，被安排至被告安吉物流公司从事拖车工工作，其上班时间为白班夜班互倒，每半个月倒一次，每个班12个小时，白班8:00-20:00（11:00-11:30休息）、夜班20:00-8:00（17:00-17:30休息）。鹏达劳务公司与其签订了三次固定期限劳动合同。在合同即将于2016年5月23日到期的情况下，鹏达劳务公司要求其与南京聚力汽车零部件有限公司签订劳动合同，并告知其劳动关系不转，所有福利待遇取消，其未予同意。其根据法律规定要求签订无固定期限劳动合同，鹏达劳务公司不同意，只愿意与其续签期限为2年的固定期限劳动合同，且续签合同内容有诸多变更：①原来的合同是南京市劳动合同，新合同是南京市劳务派遣合同；②工作岗位变更为辅助岗位；③手写加了附加条件：“薪资随着岗位变化而变化，工时制也随着岗位变化而变化”；④工作地点变化，鹏达劳务公司告知其还是在安吉物流公司上班，但因安吉物流公司在南京有三个工作地点，其要求合同上写明具体工作地点为浦口区浦泗路18号，鹏达劳务公司不同意。其就劳动合同变更的内容多次与鹏达劳务公司协商，在协商尚在进行的情况下，2016年6月3日，鹏达劳务公司以其不愿续签劳动合同为由突然向其发终止劳动合同通知书，终止劳动合同关系。其认为，鹏达劳务公司的行为是违法解除劳动合同，两被告不是劳务派遣的关系，是人力资源外包的关系。其于同年6月30日向仲裁委申请仲裁，要求鹏达劳务公司支付加班工资、经济补偿金、工资、奖金。仲裁委终结审理后，现其诉至法院。被告鹏达劳务公司辩称，原告程桂英所诉入职时间、工作岗位属实，但对程桂英的诉请，其均不同意。其认为：1.并未违法解除与程桂英的劳动关系，故不应支付违法解除的赔偿金；2.加班费已足额支付，故不应支付加班费差额。其为劳务派遣公司，程桂英由其派遣至被告安吉物流公司工作，其与安吉物流公司签的是劳务派遣合同，不是人力资源外包，其为用人单位，实际用工单位为安吉物流公司。2016年5月之前其要求程桂英续签劳动合同，只是合同上载明是辅助性岗位，工作地点还是在之前工作的地点，即浦口区浦泗路18号，实际工作地点也无变化，仍是安吉物流公司。在程桂英拒绝与南京聚力汽车零部件有限公司（其新成立的另一个公司）建立劳动关系后，其提出继续与程桂英续签劳动合同，程桂英予以拒绝。程桂英所指“薪随岗变、变岗变薪，工时随岗位变化而变化”这一手写条款并不是程桂英拒绝续签劳动合同的主要原因，程桂英在此之前并未提出合同上不能写此条款，因此不作为本案争议，程桂英要求续签的合同上写明具体的工作地点，其认为派遣至安吉物流公司的工作地点以安吉物流公司实际注册地点为工作地点，而安吉物流公司在浦口的实际经营地即为其公司派遣员工工作地，且合同续签只要没有变更工作地点都是以原条件为持续的。程桂英以上述理由拒绝与其续签劳动合同导致劳动关系的终止，责任应由程桂英自行承担。其认为是程桂英单方面不履行续签合同的义务，故其才作出终止劳动关系的决定，不属于违约解除劳动合同，对程桂英的诉请不应予以支持。被告安吉物流公司辩称，其对原告程桂英主张的加班费、经济补偿金不同意支付。2010年5月14日程桂英被被告鹏达劳务公司安排至其公司从事拖车工工作，实行的是特殊工时制，其公司的工作时间随名爵公司的工作时间而定，有时加班，有时长时间放假休息，一般用加班时间冲抵前面的休息时间。鹏达劳务公司为派遣公司，程桂英与鹏达劳务公司是劳务派遣关系。其认为是程桂英单方面不履行续签合同的义务，鹏达劳务公司才终止劳动关系，不属于违约解除劳动合同，对程桂英的诉请不应予以支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2010年5月14日，原告程桂英与被告鹏达劳务公司签订了劳动合同期限为2年的《南京市劳动合同》，约定月工资为960元，工作岗位为操作工，工作地点为南京市浦口开发区浦泗路18号。当日，程桂英在《劳务派遣告知书》上签名，确认以下内容：1.劳务派遣人员的劳动关系隶属于鹏达劳务公司，并已签订书面《劳动合同》，劳务派遣人员同意由鹏达劳务公司派遣至江苏安吉天地物流有限公司工作，对本人所从事的岗位职责已充分知晓，并已接受新员工入职培训课程，了解公司各项规章制度及同意遵守；2.劳务派遣人员自愿接受鹏达劳务公司相关派遣工作的安排；3.劳务派遣人员劳动合同期或派遣期满后，应于期满1日内到鹏达劳务公司办理续签手续，重新派遣新的岗位，逾期未办理手续的，视为本人自动放弃，一切后果由本人承担。合同到期后，双方又分别签订了期限均为2年的《劳动合同》各1份，最后一期劳动合同期限至2016年5月13日止，约定从事操作工工作，实行综合计算工时工作制，加班加点工资按国家规定的加班工资的计发基数标准计算。鹏达劳务公司为程桂英缴纳了社会保险。程桂英被派遣至被告安吉物流公司从事拖车工工作。2016年4月9日，程桂英在《合同续签申请》上签名，表示愿意继续与鹏达劳务公司签订合同。2016年5月28日，鹏达劳务公司以劳动合同期满为由通知工会终止与程桂英等三人的劳动关系，并于6月1日征得鹏达劳务公司工会同意。安吉物流公司于6月3日向鹏达劳务公司发《退工告知书》，内容：程桂英、高东云、车伍平的劳动合同已到期且均不愿意续签，因无劳动合同，我公司无法安排其继续上班，故按照劳动法律法规相关规定解除劳动用工关系并退回贵司。其公司自2016年6月4日起，将程桂英、高东云、车伍平3名员工退回贵司，社会保险费用缴费截止2016年5月份，6月份起不再支付程桂英、高东云、车伍平3名员工的社会保险费用。当日，鹏达劳务公司向程桂英发《终止劳动合同通知》，内容：你的最后一期劳动合同于2016年5月13日到期，我公司于2016年5月11日已发续签劳动合同通知书给你，在此期间，我公司多次通过电话与你联系，并且当面找你签订劳动合同，但你一直不愿与我公司续签劳动合同，故我公司视为你本人提出不再续签劳动合同。因此，我公司根据《劳动合同法》第四十四条第一款的规定，依法与你解除劳动合同关系。2016年6月30日，程桂英向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请，要求鹏达劳务公司支付其违法终止劳动合同经济赔偿金、拖欠的工资、加班工资、效益奖、加班工资的差额。仲裁委以宁宁劳人仲案字（2016）第1626-1628号仲裁决定书终结审理该案。程桂英于法定期限内诉至本院。另查明，2012年2月10日由南京市江宁区人力资源和社会保障局签发《特殊工时工作制许可证》，特殊工时类别：综合计算工时工作制、不定时工作制，综合计算工时工作制岗位中包括操作工种。《特殊工时工作制许可证》按签发日期每两年审验备案一次，该许可证已分别于2014年1月、2015年12月审验备案。2011年4月1日起原“江苏安吉天地物流有限公司”更名为“江苏安吉零部件物流有限公司”。南京市职工最低工资标准：2015年为1630元/月、2016年为1770元/月。2016年1月26日，安吉物流公司向公司全体劳务派遣员工发《关于公司劳务派遣辅助性岗位公示的通知》，内容：因2014年3月1日国家实施的《劳务派遣暂行规定》中明确限定了用工单位劳务派遣人数比例、岗位及整改期限，公司人力资源部在收到公司工会《关于公司劳务派遣辅助性岗位研究决定的书面答复》，公司决定于2016年3月1日起将本公司保安、保洁以及相关辅助性操作岗位为辅助性岗位，相关辅助性岗位如下：岗位名称为拖车工等物流操作工的岗位定性为辅助性岗位。安吉物流公司（甲方）与鹏达劳务公司（乙方）签订《劳务派遣协议书》，约定：乙方与派遣到甲方的劳务人员（被派遣人员）签订劳动合同，建立劳动关系。合同期限自2014年10月1日至2016年9月30日，甲方对乙方派遣人员的要求：严格执行甲方规定的相关规章制度。对有争议的证据，双方质证意见及本院认定如下：一、关于经济补偿金程桂英提交录音资料、《南京市劳务派遣劳动合同书》（期限自2016年5月14日起至2018年5月13日止），证明鹏达劳务公司要求与其续签的合同由原来的《南京市劳动合同》变更为《南京市劳务派遣合同》，工作岗位由“操作工”变更为“从事辅助工作”，工作地点为“南京市”非“南京浦口开发区浦泗路18号”，工作时间为综合计算工时工作制，且在其他约定条款项下有手写：1、薪随岗变，变岗变薪；2、工时制随岗位变化而变化；鹏达劳务公司将原岗位调整为辅助工，有明显调岗降薪意图，其要求岗位地点确认与原合同一致，但协商未果，鹏达劳务公司违法终止与其的劳动合同。鹏达劳务公司、安吉物流公司对证据的真实性无异议，均认为程桂英的工作岗位本就属于辅助性的岗位，其未变更程桂英的工作岗位、工作地点和薪资待遇等劳动合同的内容，程桂英以此为由拒绝续签劳动合同，应由程桂英自行承担后果。因原、被告对《南京市劳务派遣劳动合同书》的真实性无异议，故可以作为双方存在争议的事实依据。二、关于加班工资安吉物流公司提交2015年6月至2016年5月期间的《员工考勤表》（有程桂英签名确认）、《员工加班/延班工时汇总表》（有程桂英签名确认）、《工资明细表》、《员工手册》（2015年8月19日由程桂英签收），证明程桂英的工资由岗位工资（2015年6月-2016年2月均为1734元、2016年3-5月均为1873元）、实际绩效工资（2015年7月、2015年9月-2016年2月均为743元、2015年8月为817.3元、2016年3-5月均为802元）、加班费、早中夜班补贴、交通补贴等项目，程桂英的加班时间已经其公司统计后再由程桂英本人确认，其每月均按照考勤汇总表统计的加班时间发放加班工资，其已足额发放程桂英的加班工资。程桂英对考勤汇总表及考勤表上的签名真实性认可，对工资明细表的真实性不认可，对工资组成及数额不认可。因程桂英对考勤表和考勤汇总表真实性无异议，可以确认程桂英存在上班10小时、11小时及调休、放班（不上班）、病假的事实，而程桂英主张的每周六加班8小时共加班52周、每天（除休息日）延时加班4小时明显与事实不符，程桂英应对其主张的加班事实提供证据证明，程桂英未提供证据证明其存在超过考勤汇总表上记载的加班时间的加班情形，故安吉物流公司提供的考勤汇总表可以作为计算程桂英加班时间的依据；根据工资明细表中的记载，工资的组成和数额较为固定，且对加班费的计算与考勤汇总表中记载的加班时间能够相互对应，符合合同约定，并无不合理的情形，加之程桂英亦对已发放过加班工资的事实认可，可以证明安吉物流公司是每月对加班时间进行统计，再依据统计的数据计算并发放加班工资，程桂英对安吉物流公司统计的加班时间是否准确和加班工资是否发放应是明知的，程桂英若有异议，应及时向安吉物流公司提出，程桂英在合理期限内并未提出异议，故工资明细表可以做为安吉物流公司发放加班工资的依据。根据上述证据可以确定程桂英2015年6–12月份加班时间合计为390.5小时，2016年1–5月份加班时间合计为452小时，安吉物流公司已支付2015年6月–2016年5月加班工资合计12171.79元。鹏达劳务公司对安吉公司提交的上述证据真实性、合法性、关联性均认可。本院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，根据原告程桂英与被告鹏达劳务公司签订的《劳动合同》、《劳务派遣告知书》，以及鹏达劳务公司与被告安吉物流公司签订的《劳务派遣协议书》，可以确认鹏达劳务公司为用人单位、安吉物流公司为用工单位，程桂英与鹏达劳务公司存在劳动合同关系，并被鹏达劳务公司派遣至安吉物流公司工作。用工单位应当按照法律规定，履行支付加班费的义务。安吉物流公司作为用工单位，应按照法律规定和合同的约定履行支付被派遣劳动者加班工资等义务。安吉物流公司依法领取了《特殊工时工作制许可证》，程桂英的工作性质属于综合计算工时工作制的范围，其加班工资的计算方式应当按照在综合计算周期内总的工作时间超过法定工作时间的部分，视为延长工作时间，应按照不低于本人工资的150%支付加班工资，法定休假日加班应按照不低于本人工资的300%支付加班工资。根据考勤汇总表的统计，程桂英2015年6月–2016年5月延时加班时间合计为842.5小时，无法定休假日劳动的情形，程桂英的加班工资应计算为12384.1元，扣除已支付的加班工资12171.79元，尚有212.31元应予补足。鹏达劳务公司应对安吉物流公司欠付程桂英加班工资承担连带责任。程桂英主张按照每月工资4007.48元为基数计算加班工资，无事实及法律依据，本院不予支持。劳动合同期满，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位依照《劳动合同法》第四十四条第一款的规定终止固定期限劳动合同的，应当支付经济补偿金。程桂英与鹏达劳务公司的劳动合同期满，但劳动合同未能续签，根据双方提交的证据，可以证明在劳动合同的性质和工作岗位、工作地点、劳动报酬存在异议，致双方对续签劳动合同未能达成一致意见。因鹏达劳务公司在续签的劳动合同中所约定的程桂英的工作岗位、工作地点与原合同并未变化，且鹏达劳务公司对程桂英的疑问给予了明确的解释和答复，程桂英主张调岗降薪、变更工作地点无事实依据。程桂英主张劳动合同性质有变化，但续签的劳务派遣劳动合同并未改变鹏达劳务公司（用人单位）、安吉物流公司（用工单位）、程桂英（被派遣劳动者）之间的关系，劳动合同的性质未发生变化。劳动派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。双方约定订立无固定期限劳动合同的，从其约定。程桂英与鹏达劳务公司在签订了两次固定期限劳动合同后，并无签订无固定期限劳动合同的约定，鹏达劳务公司要求续签固定期限劳动合同亦不违反劳动合同法相关规定。综上，程桂英拒签的理由并无事实及法律依据，鹏达劳务公司续订劳动合同维持了原劳动合同约定的条件，程桂英不同意续订，鹏达劳务公司根据《劳动合同法》第四十四条第一款的规定，终止与程桂英的劳动合同关系，无需向程桂英支付经济补偿金，故对程桂英主张违法终止劳动合同的赔偿金的请求，本院不予支持。被告鹏达劳务公司经本院合法传唤，无当正理由，未到庭参加诉讼，可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条、第五十八条、第六十二条、第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国诉讼法》第一百四十四条、《江苏省劳动合同条例》第三十七条、《江苏省工资支付条例》第二十条、第二十二条规定，判决如下：一、被告南京鹏达劳务咨询服务有限公司支付原告程桂英加班工资212.31元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、被告江苏安吉零部件物流有限公司对被告南京鹏达劳务咨询服务有限公司上述支付义务承担连带责任。三、驳回原告程桂英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应减半收取案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员 孟 维二〇一七年四月一日书记员 金桂玉