福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽03民终2232号上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地江苏省南通市崇川区工农南路88号海外联谊大厦1301附1室、1302室、1303室。主要负责人：沙晓燕，总经理。委托诉讼代理人：翟景山，江苏建大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王星，男，1971年10月1日出生，汉族，医生，住福建省莆田市荔城区。被上诉人（原审被告）：吴浩然，男，1989年5月12日出生，汉族，务工，住江苏省如皋市。委托诉讼代理人：栾亚星，男，住江苏省扬州市维扬区，泉州骏京贸易有限公司推荐。被上诉人（原审被告）：吴江平，男，1967年1月1日出生，汉族，居民，住福建省泉州市鲤城区。上诉人泰山财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称泰山财保南通支公司）因与被上诉人王星、吴浩然、吴江平机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省莆田市荔城区人民法院（2015）荔民初字第4373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。泰山财保南通支公司上诉请求：撤销福建省莆田市荔城区人民法院（2015）荔民初字第4373号民事判决，依法改判。事实和理由：1.一审认定事实不清，判决未扣除20%的免赔额。吴江平在泰山财保南通支公司投保了交强险及保额为50000元且未投保不计免赔率的商业险，因肇事车辆在本次事故中承担全部责任，故根据保险合同及商业险条款的约定，应当扣除20%的免赔率。2.王星受伤并未构成伤残，根据相关法律规定，不应支持精神损害抚慰金。王星辩称，其在本案交通事故中无辜被撞，手术前两周躺在床上完全不能动，俗话说伤筋动骨一百天，且法律并没有规定没有伤残就不能支持精神损害抚慰金，故一审判决精神损害抚慰金2000元并不多。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。吴浩然辩称，车辆投保时，其作为普通公民并不清楚有不计免赔率的保险条款，且保险公司也没有就不计免赔率免责条款进行明确说明和告知，故王星的损失应全部由泰山财保南通支公司承担。吴江平未作答辩。王星向一审法院起诉请求：本起交通事故造成王星的损失：医疗费58101.45元、住院伙食补助费20元/天×157天=3140元、营养费6000元、护理费148.59元/天×157天=23328.63元、交通费20元/天×157天=3140元、误工费[12850元/月×（住院5个月+医嘱建议休息1个月）]=77100元、精神损害抚慰金5000元、二次手术费8000元，上述合计183810.08元，扣除吴浩然已垫付的9993元，请求判令吴浩然、吴江平、泰山财保南通支公司共同赔偿王星173817.08元。一审法院认定事实：2014年12月12日15时25分许，吴浩然驾驶苏Ｆ×××××号车辆在中国人民解放军第九五医院院内与步行的王星发生碰撞，造成王星受伤的交通事故。同年12月15日，莆田市公安局荔城分局交警大队作出第3503042201420053号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定吴浩然负事故全部责任，王星无责任。事故发生后，王星被送往中国人民解放军第九五医院进行救治，共计住院157天，花费医疗费58101.45元，于2015年5月18日出院。经医院诊断为：1.左足第2、3跖骨骨折；2.多处软组织挫伤。2016年4月25日，福建八闽司法鉴定所作出八闽司鉴所[2016]临鉴字第0354号《司法鉴定意见书》，评定王星的误工期为157日、护理期157日、营养期90日；后续治疗费7800元；自身疾病用药为1312.41元。泰山财保南通支公司为此花费鉴定费4200元。肇事苏Ｆ×××××号车辆行驶证上登记的所有人为吴江平，其与吴浩然系叔侄关系。肇事苏Ｆ×××××号车辆在泰山财保南通支公司投保交强险及保险金额50000元的商业第三者责任险，未投不计免赔险。事故发生在保险期间内。事故发生当日，吴浩然分二次向中国人民解放军第九五医院缴纳门诊预交金5000元、300元，该院向其出具发票号为140423704638的门诊收费票据、门诊预交金凭据各1份，其上显示门诊病人姓名为王星，ID号码均为20XXXX53。因王星即日办理住院手续，中国人民解放军第九五医院即将发票号为140423704638的门诊预交金余款4993元转入王星住院IDXXXXX号码中。2014年12月16日，吴浩然再次向中国人民解放军第九五医院缴纳住院预交金5000元。综上，吴浩然合计向王星支付垫付款10300元。一审法院认为，吴浩然驾驶苏Ｆ×××××号车辆未确保安全行驶，遇情采取措施不当，致与步行的王星发生碰撞，造成王星受伤的交通事故。莆田市公安局荔城分局交警大队作出的《道路交通事故认定书》叙述事实清楚、认定责任准确，予以采信。王星主张医疗费58101.45元，并提供医疗费发票、费用清单等予以佐证，因福建八闽司法鉴定所评定王星医疗费中存在治疗自身疾病用药1312.41元，故核定王星的医疗费为58101.45元-1312.41元=56789.04元，超过部分，不予支持；王星主张住院伙食补助费20元/天×157天=3140元、交通费20元/天×157天=3140元，在标准规定范围内，予以支持；王星主张营养费6000元，因福建八闽司法鉴定所评定王星营养期为90日，故核定王星营养费为30元/天×90天=2700元；王星主张护理费148.59元/天×157天=23328.63元，但并无提供护理人员务工及收入减损证明，结合福建八闽司法鉴定所护理期评定标准及当地护工的工资情况，核定护理费为96.18元/天×157元=15100.26元；王星主张误工费[12850元/月×（住院5个月+医嘱休息1个月）]=77100元，但其提供的工资及奖金银行流水中并无显示其因本起交通事故造成收入减损，故对该项主张不予支持；王星主张精神损害抚慰金5000元偏高，结合其伤情及在本起事故中的过错程度，酌情认定精神损害抚慰金为2000元；王星主张二次手术费8000元偏高，根据福建八闽司法鉴定所后续治疗费的评定标准，核定其后续治疗费为7800元。综上，核定王星因本起交通事故造成的损失为：医疗费56789.04元+住院伙食补助费3140元+营养费2700元+后续治疗费7800元+护理费15100.26元+交通费3140元+精神损害抚慰金2000元=90669.3元。根据依责论赔原则，吴浩然负事故全部责任。又因肇事苏Ｆ×××××号车辆在泰山财保南通支公司投保交强险及保险金额50000元的商业第三者责任险，在保险有效期内投保车辆发生事故造成王星受伤，作为赔偿权利人，王星依法享有对泰山财保南通支公司的直接请求权，泰山财保南通支公司依法应在交强险及商业第三者责任险的责任限额内对王星的损失承担赔偿责任。泰山财保南通支公司辩称应扣除非医保费用，但并无提供证据予以佐证，其抗辩理由不予采信。综上所述，泰山财保南通支公司应赔偿王星各项经济损失为：交强险范围内（医疗费10000元+护理费15100.26元+交通费3140元+精神损害抚慰金2000元）+商业险限额50000元=80240.26元；吴浩然应赔偿王星90669.3元-80240.26元=10429.04元，吴浩然自认向王星支付垫付款10293元，可在赔偿款中予以折抵。王星虽辩称仅收到垫付款9993元，经向中国人民解放军第九五医院核实，吴浩然提供的金额为300元的门诊预交金凭据确为王星使用与消费，故王星的抗辩理由不成立。吴江平作为肇事苏Ｆ×××××号车辆行驶证上登记的所有人，其在车辆流转中并无过错，故王星主张吴江平共同承担赔偿责任的诉求于法无据，不予支持。吴浩然、吴江平、泰山财保南通支公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为自动放弃一审期间的举证、质证等抗辩权。据此，依照《中华人民共和国民法通则(?javascript:SLC(2780,0)?)》第一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条，《中华人民共和国保险法(?javascript:SLC(42881,0)?)》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法(?javascript:SLC(49962,0)?)》第七十六条(?javascript:SLC(49962,76)?)及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、泰山财产保险股份有限公司南通中心支公司应在判决生效之日起10日内赔偿给王星因本起交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、后续治疗费共计人民币80240.26元；二、吴浩然应在判决生效之日起10日内赔偿给王星因本起交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计人民币10429.04元，扣除其已支付的人民币10293元，尚应赔偿给王星人民币136.04元；三、驳回王星对吴江平的诉讼请求及其他诉讼请求。案件受理费1219元，减半收取609.5元，由泰山财产保险股份有限公司南通中心支公司负担281元，吴浩然负担0.5元，王星负担328元。重新鉴定费4200元，由泰山财产保险股份有限公司南通中心支公司负担3400元，王星负担800元。本院二审期间，泰山财保南通支公司围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。泰山财保南通支公司提交保险条款一份，欲证明吴浩然负事故的全部责任，按照保险条款的约定，商业险范围内应当扣除20%的免赔率。王星质证意见：与其无关。吴浩然质证意见：投保时不清楚有该保险条款，对该保险条款不予认可，其驾驶的苏Ｆ×××××号车辆在泰山财保南通支公司有投保交强险和商业第三者责任险，故应当由泰山财保南通支公司承担全部赔偿责任。本院审查认为，对该保险条款的真实性予以认定，对保险条款所要证明的内容属本案的争议焦点之一，本院将在下文分析说理部分阐述。各方对一审查明的事实均无异议，本院对一审认定的事实予以确认。本案的争议焦点为：一、一审对精神损害抚慰金的认定是否不当；二、一审认定商业险20%的免赔率由泰山财保南通支公司承担是否不当。本院认为，关于第一个争议焦点，王星因本案交通事故受伤住院157天，医院诊断其伤情为左足第2、3跖骨骨折、多处软组织挫伤，王星于2014年12月12日行左足第2、3跖远端跖骨骨折切开复位内固定术，出院记录上载明王星左足仍有肿胀，活动后仍疼痛明显，出院医嘱建议继续进行理疗、功能锻炼，择期行内固定物取出术，故王星的伤情虽未构成伤残等级，但给其身体健康和正常的生活带来影响，也给其精神上带来痛苦，故一审法院酌情认定精神损害抚慰金2000元并无不妥，亦符合本市司法审判实践。关于第二个争议焦点，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条规定：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’。”第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”保险人就免责条款有向投保人明确说明的义务，除在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及法律后果等，以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，使其明确该条款的真实含义和法律后果，确保投保人的利益不受损害，以便投保人作出选择，而泰山财保南通支公司仅提供保险条款，不足以证明在投保人投保时，其已就免责条款向投保人作出明确说明，即该免责条款不具有约束力，故泰山财保南通支公司主张在商业险范围内扣除20%的免赔率不能成立，本院不予采纳。综上所述，泰山财保南通支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由泰山财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  庄莉琳代理审判员  陈碧金代理审判员  陈钟颖二〇一七年四月二十六日书 记 员  谢正沁附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。