云南省砚山县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云2622民初996号 原告：云南鸿鑫电子技术工程有限公司。住所地云南省昆明市北京路金洲湾蓝屿****商铺。 法定代表人：李祥娥，系公司董事长。 委托诉讼代理人：黄鹏，男，1978年11月29日出生，汉族，安宁市人，住云南省安宁市。系公司员工。 委托诉讼代理人：黄弘，云南天信律师事务所律师。特别授权。 被告：四川万能建设集团有限公司。住所。住所地成都市西安中路******div> 法定代表人：万正柏，系公司董事长。 原告云南鸿鑫电子技术工程有限公司与被告四川万能建设集团有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年8月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告云南鸿鑫电子技术工程有限公司（以下简称鸿鑫公司）的委托诉讼代理人黄鹏、黄弘到庭参加诉讼，被告四川万能建设集团有限公司（以下简称万能集团）经本院传票传唤，拒不接收诉讼材料，拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 鸿鑫公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即支付拖欠原告的工程款人民币448884.61元；2.判决被告立即退还原告支付的外出经营许可证押金10000元；3.判决被告立即退还原告支付的税费13440元；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2013年11月18日，被告与砚山县平远大型灌区管理局签订《安全生产合同》、《合伙协议书》，向砚山县平远大型灌区管理局承揽砚山县平远海螺水泥厂供水项目第一标段工程。合同签订后，被告将工程承包给原告承做和管理，原告与被告于2013年12月10日签订《项目承包经营责任合同书》，合同约定：工程由原告进行自主经营，自行组织施工班组，实行独立核算，自负盈亏，工程造价291万元。《项目承包经营责任合同书》签订后，原告按照合同约定，将工程施工完毕。2014年8月7日，原告与被告进行竣工结算，经结算，原告所承做工程造价为3098888.05元，被告分别于2014年1月28日支付原告工程款800003.44元，于2014年8月14日向原告支付工程款95万元，于2014年12月29日向原告支付工程款90万元，合计支付2650003.44元，尚欠448884.61元工程款未付。之后，原告多次向被告催要，但被告至今未付。在履行合同过程中，被告要求交纳1万元外出经营许可证押金，原告将该押金交付被告，在完工时，原告将《外出经营许可证》寄回给被告，但被告未将1万元押金退回。其次，原告在砚山县向国税及地税部门缴纳了14516.45元税费，在此情况下，被告仍要求原告向其打款13440元，用于缴纳税费，之后，经原告落实，被告未予以缴纳。综上，为了维护原告的合法权益，请求人民法院判决支持原告的上述诉请。 万能集团未作答辩。 鸿鑫公司针对其诉讼请求，向本院提交了下列证据：1.《企业名称变更核准通知书》，证明四川万能建筑工程有限公司名称变更为四川万能建设集团有限公司；2.砚山县平远海螺水泥厂供水工程《合同协议书》，砚山县平远海螺水泥厂供水项目《安全生产合同》，证明2013年11月18日，被告与砚山县平远大型灌区管理局签订《合同协议书》、《安全生产合同》，向砚山县平远大型灌区管理局承包砚山县平远海螺水泥厂供水项目第一标段工程；3.《记账联》三张、中国农业银行《客户收付款入账通知》二张、《结算业务申请书》二张、平远大型灌区管理局出具的《情况说明》，证明砚山县平远大型灌区管理局分别于2014年8月3日支付被告95万元工程款，于2014年12月25日支付被告90万元工程款，于2014年1月26日支付被告800003.44元工程款，于2016年7月21日分两次支付被告40879.48元及292072.74元，合计支付2982955.66元；4.《项目承包经营责任合同书》，证明原告与被告于2013年12月10日签订《项目承包经营责任合同书》，合同约定：工程由原告进行自主经营，自行组织施工班组，实行独立核算，自负盈亏，工程造价约291万元。原告一次性支付管理费6万元；5.收据，证明2014年3月10日，被告向原告出具项目管理费《收据》；6.《业务回单》三张，证明被告分别于2014年1月28日向原告支付工程款74万元，于2014年8月14日向原告支付工程款899357元，于2014年12月29日向原告支付工程款899990元；7.《外出经营生活税收管理证明》、《企业自营业务证明》，证明2016年7月11日，被告向原告出具的两张证明；8.《存款单》、《存款凭条》、快递单存根，证明原告通过银行存款方式向被告支付1万元外出经营许可证押金及支付13440元税款的事实；9.国税及地税交税凭证，证明原告在砚山县国税局缴纳了13074.31元税款，向地税局缴纳了1442.14元税款；10.《四川增值税普通发票》，证明四川国税局开具的发票凭证；11.《竣工结算书》，经被告与砚山县平远管理局进行竣工结算，原告所施工的工程造价为3098888.05元；12.手机短信通讯记录，来源于鸿鑫公司员工黄鹏，证明鸿鑫公司黄鹏（业务员）与万能集团的万正柏、夏玉芬、万丹的短信联系记录，证明双方的业务往来，来往资料由夏玉芬收执，财务往来与万丹联系。 万能集团未到庭应诉，未提交证据，未质证。 本院认为，鸿鑫公司提交的第1组证据来源合法、内容客观真实，与本案有关联性，可以证实万能集团企业名称变更的事实，本院予以采信。第2、3、4组证据，庭审中经当庭核实与原件无异，对于鸿鑫公司欲证明砚山县平远大型灌区管理局与万能集团签订合同、万能集团与鸿鑫公司签订工程外包合同，以及砚山县平远大型灌区管理局向万能集团打款时间以及具体金额的事实，本院予以采信。第5、6组证据，其中第5组证据，欲证明万能集团向原告出具管理费收据的事实，与第6组证据中万能集团向鸿鑫公司第一笔打款的证据可以相互印证，对于第6组证据，经当庭核对业务回单无异，可以证明万能集团向鸿鑫公司汇款的事实，对于鸿鑫公司自认的事实部分，本院予以采信。第7、8、9、10组证据，来源合法，对于鸿鑫公司向万能集团抵押外出经营许可证，鸿鑫公司向砚山县税务部门缴纳税款的事实，本院予以确认，但是，鸿鑫公司向自然人“万丹”与“叶家军”的账户分别存入10000元和13440元，因没有其他证据证实“万丹”与“叶家军”为万能集团的工作人员，故对于鸿鑫公司欲证明其向万能集团汇款的事实，本院不予采信。第11组证据，庭审中经当庭核实与原件无异，本院对其真实性、关联性、合法性予以认可，故对于工程竣工验收后，万能集团与灌区管理局、监理单位宜昌三大工程建设监理公司核算后，最终完工价格为3098888.05元。第12组证据，鸿鑫公司的黄鹏（业务员）与万能集团的万正柏、夏玉芬、万丹、叶总的短信联系记录，因没有其他证据相佐证，为孤证，对本组证据不予采信。 本院经审理认定事实如下：2013年11月18日，云南省砚山县平远大型灌区管理局与四川万能建设工程有限公司签订《合同协议书》、《安全生产合同》，由四川万能建设工程有限公司承包云南省砚山县平远大型灌区管理局平远海螺水泥厂供水项目第一标段工程，签约总价为2919469.17元。2013年11月26日，四川万能建设工程有限公司经四川省工商行政管理局核准，变更企业名称为四川万能建设集团有限公司。2013年12月10日，鸿鑫公司与万能集团签订《项目承包经营责任合同书》，将平远海螺水泥厂供水项目第一标段工程全部转包给鸿鑫公司施工，工程由鸿鑫公司自主经营，自行组织施工班组，实行独立核算，自负盈亏……鸿鑫公司在签订合同时一次性支付万能集团管理费60000元，工程款必须经灌区管理局拨付至万能集团账户，总公司根据已完成的工程量及公司与业主签订的总合同约定时间为标准，待收到正式发票后对应支付。鸿鑫公司施工完成后，于2014年8月8日，经建设单位灌区管理局、监理单位宜昌三大工程建设监理公司与施工单位四川万能建筑工程有限公司三方结算、验收合格，平远海螺水泥厂供水项目第一标段工程结算造价为3098888.05元。灌区管理局分别于2014年1月26日向万能集团支付800003.44元，2014年8月13日支付950000元，2014年12月25日支付900000元，以上三笔款项汇入万能集团广发银行昆明江岸支行的账户（帐号：13×××99），后灌区管理局于2016年7月21日分两次支付40879.48元及292072.74元，以上两笔款项支付于万能集团平安银行昆明欣龙支行的帐户（帐号：11×××03）。万能集团依据《项目承包经营责任合同书》的约定，于2014年1月28日向鸿鑫公司支付工程款740000元（依照合同约定，万能集团直接扣除60000元管理费，鸿鑫公司认可实际支付800003.44元），2014年8月14日支付899357元（鸿鑫公司认可实际支付950000元，万能集团代扣税款50643元），于2014年12月19日支付899990元（鸿鑫公司认可实际支付900000元，万能集团转账时扣除了10元手续费），以上三笔款项支付于鸿鑫公司平安银行颐高支行（账户：11×××03）。2016年7月4日，鸿鑫公司向万丹的个人账户存入10000元，万能集团于2016年7月5日将对外经营许可证寄给鸿鑫公司，鸿鑫公司收到外出经营许可证，在本地税务部门登记确认后，于2016年7月1日将外出经营许可证寄回万能集团。后万能集团未能按照合同约定付款，鸿鑫公司于2016年8月17日将万能集团诉至本院，万能集团于2016年9月5日向本院提出管辖权异议，经审查，本院裁定万能集团管辖权异议不成立，万能集团又向文山壮族苗族自治州中级人民方法院提出上诉，文山壮族苗族自治州中级人民方法院裁定予以维持。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括勘察、设计、施工合同。”灌区管理局与万能集团签订的《合同协议书》、《安全生产合同》，灌区管理局作为发包方，将平远海螺水泥厂供水项目第一标段工程承包给万能集团，其发包的主体、承包的主体符合法律规定，属于建设工程合同。鸿鑫公司与万能集团签订的《项目承包经营责任合同书》，约定将该平远海螺水泥厂供水项目第一标段工程分包给鸿鑫公司，其性质同样为建设工程合同，故鸿鑫公司起诉案由为承揽合同不妥，本院依职权变更案由为建设工程合同纠纷。依法成立的合同，对当事人双方均有约束力。鸿鑫公司实际施工完毕并验收合格已成既定事实，依据法律规定，实际施工人有权请求参照合同约定支付工程价款。《项目承包经营责任合同书》第四条第1款、第五条第2款约定：“鸿鑫公司在签订合同时一次性支付万能集团管理费60000元，工程款必须拨付至万能集团账户，总公司根据已完成的工程量及公司与业主签订的总合同约定时间为标准，待收到正式发票后对应支付……工程由鸿鑫公司自主经营，自行组织施工班组，实行独立核算，自负盈亏。”鸿鑫公司以自己的设备、技术和劳力完成平远海螺水泥厂供水项目第一标段工程，现工程已经竣工验收合格，万能集团应当按照合同约定支付工程款，庭审中查明，灌区管理局通过银行转账分5次共支付万能集团工程款2982955.66元，万能集团通过银行转账分3次共支付鸿鑫公司工程款2650003.44元。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”灌区管理局与万能集团结算造价为3098888.05元，依据合同约定，万能集团应当就收到灌区管理局的工程款后，再将工程款转至鸿鑫公司账户。现根据已有证据及事实，万能集团应当就已经收到的灌区管理局的工程款的未付部分工程款332952.22元（2982955.66-2650003.44=332952.22元）向鸿鑫公司进行支付。至于灌区管理局尚未支付的工程款，属于另外的法律关系，不在本案中处理。 鸿鑫公司要求万能集团退还税费13440元的诉讼请求，依据鸿鑫公司提交的第8组证据，该13440元没有进入公司账户，而是存入自然人“叶家军”账户，综合全案以及原告提交的证据，没有证据证实“叶家军”与万能集团的关系，无法认定其真实身份，因此对于此项诉讼请求，本院不予支持。同理，鸿鑫公司要求万能集团退还对外经营许可证押金10000元的诉讼请求，依据鸿鑫公司提交的第8组证据，该10000元押金没有进入公司账户，而是存入自然人“万丹”账户，鸿鑫公司陈述万丹是万能集团的财务，并提交了第12组证据，鸿鑫公司黄鹏与万丹的短信联系记录，但是结合庭审以及第8、12组证据，依然没有确实证据证实“万丹”与万能集团的关系，无法认定其真实身份，因此对于此项诉讼请求，本院不予支持。万能集团经本院依法传票传唤，拒不到庭应诉，本院依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百五十一条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十一条规定，判决如下： 一、四川万能建设集团有限公司于本判决生效之日起三十日内支付云南鸿鑫电子技术工程有限公司工程款332952.22元； 二、驳回云南鸿鑫电子技术工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8384元，由云南鸿鑫电子技术工程有限公司负担2474元，四川万能建设集团有限公司负担5910元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  韩红超 审 判 员  卢嘉强 人民陪审员  苏兴弟 二〇一七年四月二十七日 书 记 员  祝大乔