湖北省大悟县人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0922民初137号原告大悟县虹鑫混凝土有限公司（以下简称，虹鑫混凝土公司）。住所地：大悟县阳平镇原工业车队。统一社会信用代码：914209220789222833。法定代表人辛福全，该公司总经理。委托代理人何云良，该公司现场执行经理。代理权限为特别授权：代为承认、放弃、变更诉讼请求；进行和解；提起反诉或者上诉，代领法律文书等。被告中维世纪建设集团有限公司（以下简称，中维世纪公司）。住所地：武汉市新洲区双柳街学林路。统一社会信用代码：91420117271814428N。法定代表人王少兰，该公司总经理。委托代理人陈广洲，湖北乾行律师事务所律师。代理权限为特别授权：代为调查、提供证据，代为出庭，代为承认、放弃、变更诉讼请求；进行和解；提起反诉或者上诉，代领法律文书等。被告中维世纪建设集团有限公司湖北悟道茶业科技工业文化产业园项目部（以下简称，中维世纪公司悟道茶项目部）。负责人王建国，该项目部经理。原告虹鑫混凝土公司与被告中维世纪公司、中维世纪公司悟道茶项目部买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月20日立案受理后，依法由审判员涂晓玲适用简易程序独任审判，于2017年2月24日、2017年4月5日两次公开开庭进行了审理。原告委托代理人何云良，被告中维世纪公司委托代理人陈广洲，被告中维世纪公司悟道茶项目部负责人王建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告虹鑫混凝土公司诉称，2014年8月28日至2015年3月28日，原告与被告中维世纪公司悟道茶项目部签订《商品混凝土买卖合同》，约定由原告向被告供应商品混凝土，在悟道茶工业园建设项目第一期工程主体完工验收后一个月内付第一期货款的40%，二期工程主体完工验收后一个月内付第二期货款的50%，三期工程主体完工验收后一个月内付第三期货款的60%，剩余货款在所有工程完工验收后一年内付清。否则承担原告的经济损失。合同签订后，原告严格履行合同，但被告至今拖欠原告货款3305722元不还。请求依法判决二被告立即清偿原告混凝土款3305722元；并按合同约定以每延迟一日支付总货款2‰的违约金217.8万元；由二被告承担本案诉讼费用。为支持其诉讼请求，原告向法庭提交如下证据：证据一、《商品混凝土买卖合同书》复印件一份。证明原告与被告中维世纪公司悟道茶项目部之间有买卖合同关系；合同对结算方式进行了约定；按照结算方式，项目部实际没有1、2、3期工程，所以不应该按比例付款；被告方应该支付原告的总货款3909095元，实际只付了60万元；按照合同约定，被告方应该支付违约金。证据二、金刚商砼销售对账单及悟道茶项目部商砼结算汇总表一份。证明至2015年3月24日原告共向被告中维世纪公司悟道茶项目部送商品混凝土总货款3909095元，给付了60万元，下欠3305722元。两被告共同辩称，1、原告与被告中维世纪公司悟道茶项目部双方实际发生的混凝土货款属实，没有异议；2、原告在诉状中以及在合同中约定货款的给付方式是在第一期主体结构验收后，给第一期货款的40%，目前悟道茶项目第一期工程并没有经过验收；3、关于违约金，原告与被告中维世纪公司悟道茶项目部双方签订的合同是原告提供的格式合同，关于违约金的计算，不予认可。被告中维世纪公司没有证据提交。被告中维世纪公司悟道茶项目部向法庭提交的证据有：证据一、中维世纪公司悟道茶项目部与原告方签订的《商品混凝土买卖合同书》。证明悟道茶工业园项目工程分三期，合同第11条约定原告的货款应该按工程进度给付。证据二、被告中维世纪公司与湖北悟道茶业有限公司签订的《建设工程承包合同》。证明被告中维世纪公司悟道茶项目部所建设的工程是被告中维世纪公司的工程。证据三、建设工程施工许可证。证明被告中维世纪公司具有施工的资质。庭审质证中，原告提交的证据，两被告对证据一的真实性没有异议，对证明目的有异议，对第二项双方货款给付的方式不予认可，认为合同已经明确的进行了说明；对第三项认为存在1、2、3期工程，与事实不符；对第四项认为不能证明被告欠原告货款330万元；对第五项认为该合同是格式合同，不应当支付违约金。对证据二没有异议。被告中维世纪公司悟道茶项目部提交的证据，原告对被告提交的合同的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为第一期工程进度是180天，现在早已经超期，目前第三期时间也早已超期。对证据二、三没有异议。被告中维世纪公司对被告中维世纪公司悟道茶项目部提交的证据均没有异议。根据证据的真实性、关联性、合法性特征，本院对原、被告提交证据的认证意见如下：原告及被告中维世纪公司悟道茶项目部提交的证据一《商品混凝土买卖合同书》，是双方的真实意思表示，内容除违约金约定过高，其他内容不违反法律规定，应予确认。原告及被告中维世纪公司悟道茶项目部提交的其他证据，相对方均无异议，本院予以确认。经审理查明，2013年9月27日，大悟县金刚混凝土有限公司成立，从事商砼、碎石、片石、河沙、钢筋、水泥等经营。2016年12月21日，该公司增加股东、增加注册资本、变更法人、变更公司名称为大悟县虹鑫混凝土有限公司。被告中维世纪公司经工商登记，从事建筑工程、土石方工程、装饰装潢工程、市政工程施工，园林绿化工程设计、施工，房地产开发等经营。2014年7月16日，被告中维世纪公司与湖北悟道茶业有限公司签订《建设工程承包合同》，被告中维世纪公司承接了湖北悟道茶业有限公司科技工业文化产业园项目，工程概况为厂房、商业物流中心、办公楼、仓库、冷库、茶博馆等，工程规模为建筑面积105000平方米，工程工期为进场时间2014年7月26日，工期700天，第一期工期180天，第二期工期150天，第三期工期200天（不含节假日及不可抗拒的因素）等等。2014年8月25日，被告中维世纪公司法定代表人签署《法定代表人授权委托书》，授权中维世纪公司王建国为公司法定代表人的委托代理人，以公司名义全权主持湖北悟道茶业科技工业文化产业园工程的项目管理等相关事宜，授权委托人处理与之有关的事宜，被告中维世纪公司均予以承认。并成立被告中维世纪建设集团有限公司湖北悟道茶业科技工业文化产业园项目部、刻制项目部印章。《建设工程承包合同》签订后，项目部开始施工建设。目前，湖北悟道茶业科技工业文化产业园工程因资金不到位，仅一期工程完工，二期、三期工程没有建设。2014年8月28日，大悟县金刚混凝土有限公司与中维世纪公司悟道茶项目部双方签订了《商品混凝土合同书》，合同约定：被告中维世纪公司悟道茶项目部向原告购买商品混凝土预计总数量约4万立方米，分三期供应，每期约为1.3万立方米；商品混凝土供货品种及单价为C15,300元∕立方，C20，320元∕立方，C25，330元∕立方，C30，340元∕立方，C35，350元∕立方。运输费，22元∕立方，泵送费，25元∕立方。结算付款方式为第一期主体结构完工验收后一月内付第一期货款的40%；第二期主体结构完工验收后一月内付第二期货款的50%；第三期主体结构完工验收后一月内付第三期货款的60%；总共三期的剩余货款在所有工程完工验收后一年内付清。如有拖欠，按下欠货款的3%承担卖方的经济损失和利润。违约责任中约定如被告中维世纪公司悟道茶项目部未按照合同规定的期限向原告支付货款，每迟延一天支付总货款2‰的违约金。合同还对供应量结算、价格结算、质量验收、责任和义务等进行了约定。合同签订后，原告即向被告中维世纪公司悟道茶项目部供货。自2014年8月25日至2015年3月24日，经结算，原告供货共计3905722元。第一期工程工期为180天（自2014年7月26日至2015年3月25日），货款的40%为1562288.80元。被告中维世纪公司悟道茶项目部于2015年2月付款60万元，第一期工程款下欠962288.80元，总货款下欠3305722元。该款经原告催要不还，诉至本院。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。合法的债权受法律保护。本案中，大悟县金刚混凝土有限公司与中维世纪公司悟道茶项目部双方签订了《商品混凝土合同书》，该合同是双方的真实意思表示，内容除违约金约定过高外，其他内容不违反法律规定，原、被告应当按照合同的约定全面履行自己的义务。经结算，自2014年8月25日至2015年3月24日，被告中维世纪公司悟道茶项目部下欠大悟县金刚混凝土有限公司混凝土货款金额为3305722元。下欠第一期工程款962288.80元。《商品混凝土合同书》约定了货款结算方式，该结算方式源自于被告中维世纪公司与湖北悟道茶业有限公司签订《建设工程承包合同》中的工程工期，但是，因《建设工程承包合同》工程施工过程中资金链断裂，《建设工程承包合同》中约定的第二、三期工程至今没有建设。该履行不能的情形原告没有过错，故受制于《建设工程承包合同》的《商品混凝土合同书》中约定的第二、三期工程主体结构完工验收后一月内支付货款的结算方式条款应视为期限届满。同时，被告中维世纪公司悟道茶项目部分期付款的数额已达到全部货款的五分之一，出卖人可以要求买受人清偿全部货款，买受人应当向出卖人支付下欠货款3305722元。《商品混凝土合同书》中，约定如被告中维世纪公司悟道茶项目部未按照合同规定的期限向原告支付货款，每迟延一天支付总货款2‰的违约金，该约定依合同法及合同法相关解释属“过分高于造成的损失的情形”，应以不高于造成损失的30%的数额调整，确认为288686.64元（第一期工程货款迟延支付部分）。大悟县金刚混凝土有限公司现变更为大悟县虹鑫混凝土有限公司，合同的相对方即原告主体应予以变更。因湖北悟道茶业科技工业文化产业园工程施工合同由湖北悟道茶业有限公司与被告中维世纪建设集团有限公司签订，该工程属被告中维世纪建设集团有限公司工程，被告中维世纪建设集团有限公司湖北悟道茶业科技工业文化产业园项目部负责人王建国经授权以项目部名义与原告签订《商品混凝土合同书》的行为，结合混凝土用于工程建设的事实，被告中维世纪建设集团有限公司应当承担向原告清偿货款的民事责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：由被告中维世纪建设集团有限公司于本判决生效后七日内向原告大悟县虹鑫混凝土有限公司支付混凝土货款3305722元及违约金288686.64元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42000元，由原告大悟县虹鑫混凝土有限公司承担6500元；被告中维世纪建设集团有限公司承担35500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，应预交上诉案件的上诉费用，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤诉处理。审判员  涂晓玲二〇一七年四月九日书记员  董 睿附适用条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十七条分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。