福建省福清市人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽0181刑初373号 公诉机关福清市人民检察院。 被告人林某，男，1986年5月20日出生，汉族，初中文化，个体户，住福建省福清市。因本案，于2016年10月20日被福清市公安局刑事拘留，2016年11月3日由福清市公安局决定取保候审。2017年3月9日经本院决定由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 辩护人林鎧，福建天月律师事务所律师。 被告人林某某，男，1960年8月6日出生，汉族，高中文化，个体户，住福建省福清市。因本案，于2016年10月20日被福清市公安局刑事拘留，2016年11月3日由福清市公安局决定取保候审。2017年3月9日经本院决定由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 辩护人吾益平，福建厦信律师事务所律师。 被告人魏某某，女，1965年6月16日出生，汉族，文盲，个体户，住福建省福清市。因本案，于2016年10月20日被福清市公安局刑事拘留，2016年11月3日由福清市公安局决定取保候审。2017年3月9日经本院决定由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人廖瑞卿，福建厦信律师事务所律师。 被告人林某甲，男，1954年9月12日出生，汉族，文盲，务农，住福建省福清市。因本案，于2016年10月20日被福清市公安局刑事拘留，2016年11月3日由福清市公安局决定取保候审。2017年3月9日经本院决定由福清市公安局执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 福清市人民检察院以融检公诉刑诉［2017］291号起诉书指控被告人林某、林某某、魏某某、林某甲犯非法经营罪，于2017年3月3日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派检察员余某出庭支持公诉，被告人林某及其辩护人林鎧、被告人林某某及其辩护人吾益平、被告人魏某某及其辩护人廖瑞卿、被告人林某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。 福清市人民检察院指控： 2015年10月份至2016年10月份，被告人林某某、魏某某夫妇与被告人林某未经审批，利用废弃的福清市东瀚镇东瀚村旧食品站私宰生猪，并将屠宰后未经检验检疫的生猪肉运至东瀚镇菜市场，摆摊销售给他人食用。期间，被告人林某某、魏某某、林某合资以月薪约人民币1000元雇请被告人林某甲协助三人屠宰生猪，累计私宰生猪约120头。被告人林某某、魏某某、林某私宰生猪销售金额共计约人民币30万元，其中被告人林某某、魏某某夫妇非法获利约人民币1.8万元，被告人林某非法获利约人民币1.8万元，被告人林某甲非法获利约人民币1.2万元。2016年10月20日5时许，福清市公安局高山派出所民警联合福清市农业局、东瀚镇人民政府等单位工作人员，在福清市旧食品站内当场抓获被告人林某某、魏某某、林某甲、林某，现场查扣已私宰的生猪两头、未宰生猪五头以及宰杀刀具一套、含猪肉框的男式二轮摩托车两部等物。 针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据，通过举证、质证，公诉机关认为，被告人林某、林某某、魏某某、林某甲违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，数额达人民币30万元，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款的规定,应当以非法经营罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人林某、林某某、魏某某起主要作用，系主犯；被告人林某甲起辅助作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当对被告人林某甲从轻处罚。被告人林某、林某某、魏某某、林某甲到案后均如实供述自己的犯罪行为，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。 被告人林某、林某某、魏某某、林某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议。 辩护人林鎧辩护称：被告人林某认罪态度好，有悔罪表现，可以从轻处罚；被告人林某系初犯、偶犯、主观恶性不大，且其家庭困难，建议对被告人林某判处有期徒刑的同时适用缓刑。 辩护人吾益平辩护称：被告人林某某、魏某某夫妇与被告人林某在销售猪肉过程中不存在合伙关系，不宜以共同犯罪追究被告人林某某的刑事责任，应以各自实际销售、获利金额对被告人林某某定罪量刑；被告人林某某到案后如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚；被告人林某某的主观恶性及行为的社会危害性均不大；被告人林某某无前科劣迹，违法所得仅足以糊口，其愿意退出违法所得并缴纳罚金；建议法庭对被告人林某某在量刑时从轻处罚并宣告缓刑。 辩护人廖瑞卿辩护称：本案各被告人之间不存在合伙关系，不宜以共同犯罪追究被告人魏某某的刑事责任，应以各自销售、获利金额对被告人魏某某定罪量刑；被告人魏某某到案后如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚；被告人魏某某的主观恶性及行为的社会危害性均不大；被告人魏某某无前科劣迹，违法所得仅足以糊口，其愿意退出违法所得并缴纳罚金；建议法庭对被告人魏某某在量刑时从轻处罚并宣告缓刑。 经审理查明： 2015年10月份至2016年10月份，被告人林某与被告人林某某、魏某某夫妇未经审批，利用废弃的福清市东瀚镇东瀚村旧食品站私宰生猪。被告人林某与被告人林某某、魏某某夫妇共同出资购买生猪，并按照每次屠宰后的生猪肉进行平分，并各自将屠宰后未经检验检疫的生猪肉运至东瀚镇菜市场，各自摆摊销售给他人食用，销售价格也是各自决定，盈亏自负。期间，被告人林某某、魏某某、林某合资以月薪约人民币1000元雇请被告人林某甲协助三人屠宰生猪，累计私宰生猪约120头。上述生猪销售金额共计约人民币30万元，其中被告人林某某、魏某某夫妇非法获利约人民币1.8万元，被告人林某非法获利约人民币1.8万元，被告人林某甲非法获利约人民币1.2万元。2016年10月20日5时许，福清市公安局高山派出所民警联合福清市农业局、东瀚镇人民政府等单位工作人员，在福清市旧食品站内当场抓获被告人林某某、魏某某、林某甲、林某，现场查扣已私宰的生猪两头、未宰生猪五头以及宰杀刀具一套、含猪肉框的男式二轮摩托车两部等物。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证的户籍证明、抓获经过证明、扣押物品清单、福清市人民政府办公室文件、福建省村集体专用收款票据、证人林某乙、林某丁、林某丙、杨某的证言、现场辨认笔录、现场照片、被告人林某、林某某、魏某某、林某甲的供述等证据证实，足以认定。 本案在审理过程中，被告人林某某的亲属自愿代其向本院预缴纳罚金人民币三万元并退出违法所得人民币九千元；被告人魏某某的亲属自愿代其向本院预缴纳罚金人民币三万元并退出违法所得人民币九千元。 本院认为，被告人林某、林某某、魏某某违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，金额约达人民币15万元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人林某甲违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰等经营活动，金额约达人民币30万元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人林某、林某某、魏某某起主要作用，系主犯；被告人林某甲起辅助作用，系从犯，依法对被告人林某甲予以从轻处罚。被告人林某、林某某、魏某某、林某甲到案后均如实供述自己的犯罪行为，依法均予以从轻处罚。被告人林某某、魏某某积极预缴纳罚金并主动退出违法所得，酌情均予以从轻处罚。关于辩护人吾益平提出“被告人林某某、魏某某夫妇与被告人林某在销售猪肉过程中不存在合伙关系，不宜以共同犯罪追究被告人林某某的刑事责任，应以各自实际销售、获利金额对被告人林某某定罪量刑”的辩护意见以及辩护人廖瑞卿提出“本案各被告人之间不存在合伙关系，不宜以共同犯罪追究被告人魏某某的刑事责任，应以各自销售、获利金额对被告人魏某某定罪量刑”的辩护意见，本院认为，被告人林某、林某某、魏某某虽有共同私设生猪屠宰场所并共同宰杀生猪的行为，但是这种抱团的行为目的还是为了降低各自的经营成本，初衷是为了销售可以分得的部分猪肉，猪肉是拿到各自的地方上销售，也是各有各的销路，并对各自销售的猪肉自负盈亏，不共担风险，也不共享利润，个人并不从该屠宰场抽成获利，也不共同分赃。因此不能认定为共同犯罪，被告人林某、林某某、魏某某非法经营的犯罪数额应当以其各自所实际销售的金额来认定。辩护人的上述辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关认定的非法经营数额不当，本院予以更正。关于辩护人林鎧提出“建议对被告人林某判处有期徒刑的同时适用缓刑”的辩护意见、关于辩护人吾益平提出“建议法庭对被告人林某某宣告缓刑”的辩护意见以及辩护人廖瑞卿提出“建议法庭对被告人魏某某宣告缓刑”的辩护意见，本院认为，被告人林某、林某某、魏某某所贩卖的生猪肉未经检验检疫，涉及食品安全问题，根据被告人的犯罪情节，对其均不宜适用缓刑；三名辩护人的上述辩护意见均不能成立，不予采纳。根据各被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人林某的刑期自2017年3月9日起，扣除先行羁押的十五日，至2018年8月24日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、被告人林某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人林某某的刑期自2017年3月9日起，扣除先行羁押的十五日，至2018年2月21日止。） 三、被告人魏某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人魏某某的刑期自2017年3月9日起，扣除先行羁押的十五日，至2018年2月21日止。） 四、被告人林某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人林某甲的刑期自2017年3月9日起，扣除先行羁押的十五日，至2017年12月24日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 五、被告人林某某退出的违法所得人民币九千元、被告人魏某某退出的违法所得人民币九千元，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人林某、林某甲的违法所得，予以没收，上缴国库。 六、未随案移送的被扣押物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王晓莹 人民陪审员  陈小洪 人民陪审员  唐伟波 二〇一七年四月十一日 书 记 员  林文婷