海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）琼0106民初11702号 原告：刘志勇(曾用名段志勇)，男，汉族，1975年7月10日出生，住海南省海口市。 委托诉讼代理人：杨拥军，海南唐海律师事务所律师。 被告：海口龙华新起点健身会所，注册号460106600114520，住所地海南省国贸路。 经营者：汤蓬，男，汉族，1972年1月4日出生，身份证号码×××。 被告：海口新起点力健健身场馆管理有限公司，住所地海南省海口市大同路。 法定代表人：汤蓬，该公司负责人。 被告：汤蓬，男，汉族，1972年1月4日出生，住安徽省芜湖市，系海口龙华新起点健身会所的经营者。 原告刘志勇与被告海口龙华新起点健身会所（以下简称新起点会所）、海口新起点力健健身场馆管理有限公司（以下简称力健公司）、汤蓬合同纠纷一案，本院于2016年10月17日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘志勇及其诉讼委托代理人杨拥军到庭参加诉讼，被告汤蓬、新起点会所、力健公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告新起点会所向原告支付股本金750000元及逾期违约金（逾期违约金自2015年7月1日起按每日千分之三计算至被告付清股本金为止）；2.被告力健公司、汤蓬对以上债务承担连带清偿责任；3.三被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2012年10月，原告刘志勇受被告汤蓬邀请对其所经营的新起点会所进行投资。2012年10月10日和2012年10月10日10月25日，原告刘志勇两次通过光大银行向被告汤蓬的账号分别汇款150000元，被告新起点会所向原告出具两张盖有新起点会所公章的往来凭证，两张凭证均记载：“付款人段志勇，项目为投资款，金额拾伍万圆整，收款人汤蓬，经手人徐欣。”2013年2月4日，原告再次通过光大银行向汤蓬汇款200000元，被告新起点公司出具一张盖有新起点会所公章的往来凭证，凭证记载：“付款人段志勇，项目为投资款，金额贰拾万圆整，收款人汤蓬。”2013年2月3日，被告力健公司出具两份《股权确认书》，其中一份确认如下事实：“本公司及旗下直营会所总资产4600000元，乙方在本公司出资参股方式为现金300000元，经核算乙方持有公司股份6.6%，本确认书由甲乙双方签字后生效。”另一份《股权确认书》确认如下事实：“本案公司及旗下直营会所资产总计：洛杉矶城会所660000元，乙方在本公司出资参股方式为现金200000元，经核算乙方持有本公司股份的30%，本确认书由甲乙双方签字后生效。”以上两份《股权确认书》均有被告新起点会所盖章和汤蓬的签名。因三被告对原告隐瞒公司经营和财务情况，且不分红，原告请求撤资，并于2015年3月3日，原告刘志勇与被告汤蓬达成《撤资协议书》，约定：“原告刘志勇按原股本退出股份共计750000元，被告汤蓬于2015年6月30日前向原告支付该款项，被告汤蓬若逾期未支付视为违约，原告有权要求被告汤蓬一次性支付所有未付股本金额，并按未付金额的每日千分之三支付违约金”。被告汤蓬未支付任何款项，已构成严重违约。新起点会所、海口力健公司均由汤蓬一人实际控制，实质构成公司人格混同，故诉请三被告支付以上股本金以及逾期违约金。请求法院判如所请。 三被告均未作答辩。 原告刘志勇为证明诉讼请求所依据的事实，向本院提交以下证据：身份证、户口本、银行汇款凭证、《往来凭证》、《股权确认书》、《撤资协议书》。对上述证据，因三被告未到庭应诉，自动放弃了质证的权利。三被告未到庭应诉，视为自动放弃质证的权利。对上述证据，因有原件予以核对，本院对上述证据真实性、合法性、关联性和证明力予以确认。 本院经审理查明，新起点会所于2005年在工商行政管理机关注册，系个体工商户，组织形式为个人经营，经营者为汤蓬。力健公司于2005年9月9日注册，注册类型为有限责任公司。刘志勇曾用名为段志勇。段志勇分别于2012年10月10日、10月25日向被告汤蓬的账户各汇入150000元。被告新起点会所分别于汇款当日出具了往来凭证。两张往来凭证均记载：“付款人段志勇，项目为投资款，付款金额拾伍万圆整。”2013年2月4日，段志勇再次向汤蓬转账200000元。被告新起点会所于汇款当日出具往来凭证，该凭证记载：“付款人段志勇，项目为投资款，付款金额贰拾万圆整。”以上往来凭证收款人处均有汤蓬的签名并盖有新起点会所的公章。被告新起点会所于2013年2月3日出具两份《股权确认书》，其中一份记载：“本公司及旗下直营会所资产总计4600000元，乙方在本公司出资参股方式为现金300000元，经核算乙方持有本公司股本6.6%，本确认书由甲乙双方签字后生效。”另一份股权确认书记载的：“本公司及旗下直营会所资产总计洛杉矶城会所660000元，乙方在本公司出资参股方式为200000元，经核算乙方持有本公司股本30%。”以上两份《股权确认书》的甲方为力健公司，但甲方落款处盖有新起点会所公章和汤蓬的签字，乙方落款处空白且没有签名。2015年3月3日，原告刘志勇与被告汤蓬签订《撤资协议书》，双方约定的主要内容为：双方就刘志勇退出共同投资的新起点健身旗下全部实体店达成协议，刘志勇按原股本退出股份共计750000元，汤蓬于2015年6月30日前向刘志勇支付完该款项，若汤蓬未能支付则视为违约，刘志勇有权要求汤蓬一次性支付未付全部股本金额，未付金额按每日千分之三计算违约金。原告刘志勇以三被告未支付股本金已构成根本违约为由向本院提起诉讼。 本院认为，本案的争议焦点为：一、新起点会所是否应向原告支付750000元及违约金；二、力健公司、汤蓬是否应对以上债务承担连带清偿责任。 本案为合作合同纠纷。本案所涉的《股权确认书》、《撤资协议书》系新起点会所、刘志勇及汤蓬真实意思表示，且并未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效协议。根据《中华人民共和国合同法》第八条的规定，合同的各方当事人均应依约行使权利和履行义务。综合原告提交的转账记录、新起点会所出具的《往来凭证》以及两份《股权确认书》等证据来看，本案合作合同的双方应为原告和新起点会所。力健公司并未在以上证据上盖章，故力健公司并非本案合作合同关系的主体。新起点会所系有字号的个体工商户，汤蓬系经营者，汤蓬并非该合作合同关系的主体。因此，本案所涉的《股权确认书》应为合作合同，原告与新起点会所之间属于合作合同关系。 一、关于新起点会所是否应向原告支付750000元及违约金的问题。《撤资协议书》约定，汤蓬应于2015年6月30日前向原告支付原告投资的金额75万元，若汤蓬违约未支付，应每日按未付金额的千分之三支付违约金。汤蓬系个体工商户新起点会所的实际经营者，其签订的《撤资协议书》应视为代新起点会所签订。故该《撤资协议书》对新起点会所具有法律约束力，该协议书应为新起点会所与原告解除合作合同关系而达成的合意。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，新起点会所没有按照该协议书的约定向原告支付款项，其已经构成违约，应承担违约责任。原告主张新起点会所向其支付750000元，事实依据和法律依据充分，本院予以支持。原告主张新起点会所每日按未付金额的千分之三支付违约金，该协议约定的违约金过高，本院调整为以未付金额750000元为本金，按年利率24%，从2015年7月1日计至还清之日止。 二、关于力健公司、汤蓬是否应对以上债务承担连带清偿责任的问题。力健公司并未在《股权确认书》、《撤资协议书》上盖章，其并非本案合作合同法律关系的主体。原告主张海口力健公司由汤蓬一人实际控制，已经构成公司人格混同，缺乏证据证明，本院不予支持。原告主张力健公司承担连带责任缺乏事实依据，本院不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”新起点会所为有字号的个体工商户，汤蓬作为本案被告不符合上述法律规定。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、第一百四十四条之规定判决如下： 一、限被告海口龙华新起点健身会所（经营者汤蓬）在本判决生效之日起十日内向原告刘志勇支付750000元及违约金（以未付金额750000元为本金，按年利率24%，从2015年7月1日计至还清之日止） 二、驳回原告刘志勇的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21128元，由被告海口龙华新起点健身会所（经营者汤蓬）负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  钟垂林 人民陪审员  吴钟伟 人民陪审员  周文越 二〇一七年四月十日 书 记 员  潘孝德