上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0118民初8059号原告：蔡某某，男，1985年8月10日生，汉族，户籍地江苏省。被告：徐某某，男，1968年5月31日生，汉族，户籍地江苏省。被告：盐城市某建筑劳务有限公司，住所地江苏省盐城市。原告蔡某某诉被告徐某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月1日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员丁美芳独任审判。2016年9月2日，本院依法追加盐城市某建筑劳务有限公司为本案共同被告参加诉讼。本案于2016年11月14日第一次公开开庭进行了审理，原告蔡某某及委托诉讼代理人、被告盐城市某建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告徐某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。因案情复杂，本案于2017年1月3日转为普通程序审理。本案于2017年1月18日第二次公开开庭进行了审理，原告蔡某某及委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告徐某某、盐城市某建筑劳务有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告蔡某某向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿原告损失共计人民币174,165.05元，包括：医疗费15,612.65元、护理费6,000元(200元/天×30天)、误工费36,000元(300元/天×120天)、伤残赔偿金89,006.40元(21,192元×4.2)、精神损害抚慰金15,000元、营养费1,800元(40元/天×45天)、交通费5,298元、住宿费2,558元、鉴定费2,750元、住院伙食补助费140元(20元/天×7天)。事实与理由：2014年12月，经过他人介绍，第一被告电话联系原告，称其在上海有项目，让原告到上海给第一被告做木工。双方未签订书面合同。之后，原告就在第一被告的安排下于当月到上海市青浦区某工地上工作。在工地上，由第一被告安排原告工作，也由第一被告对原告考勤。第一被告和原告约定，工资按出勤天数计算，每天300元。实际履行中，原告的工资也是由第一被告支付的。2015年1月28日，原告在工地上用水泥钉固定房梁时，水泥钉的头部断了，飞溅到原告眼睛里。第一被告送原告去医院治疗，并垫付了部分医疗费，相关的医疗费发票在第一被告处。原告主张的医疗费里不包括第一被告垫付的医疗费。原告了解，原告所工作的工作项目是第二被告分包给第一被告的。原告认为，第一被告是原告的雇主，第二被告将木工工程分包给不具备承包劳务资质的第一被告，两被告应对原告的上述损失承担共同赔偿责任。当时原告用水泥钉做木工立模工作，原告不清楚行业规范能不能使用水泥钉固定房梁，但是一起工作的其他人都使用水泥钉。况且，第一被告决定原告在工地上的工作内容和工作上的要求，工地上使用的材料和工具亦由第一被告决定，所以原告对自身损害不应承担责任。被告徐某书面辩称，2014年12月29日，原告到上海市青浦区某工地上从事木工工作。2015年1月28日，原告在工地上做工时不慎被折断的水泥钉碰伤眼睛。原告所从事的工作项目的施工单位是中国某建设有限公司，该公司又将该项目的建筑劳务部分分包给第二被告，第一被告仅是第二被告木工项目的木工组带班负责人，负责木工组的日常管理和工资发放工作，并非该项目的承包人。第一被告从未与任何单位或个人签订过《承包协议》。包括第一被告在内的木工组劳务人员均接受第二被告木工项目负责人蔡义清的管理和考核。原告和第二被告已形成事实上的劳动关系，原告应以第二被告为工作责任主体申请工伤认定。另外，即使按照原告的错误说法，第一被告是承包人，也应当把第二被告作为工伤责任主体申请工伤认定，故第一被告不应对原告的损失承担赔偿责任。被告盐城市某建筑劳务有限公司辩称，第二被告承包上海市某工地的项目后，将木工部分发包给徐某某和倪某某，但双方未签订书面合同。工地上木工组的所有人员均由第一被告雇佣，第一被告负责计算、发放被雇佣人员的工资。第二被告与原告不存在劳务用工关系。2016年2月6日，两被告结算，双方的账目已经全部结清。另外，原告为完全民事行为能力人，作为木工立模板时使用水泥钉，严重违反行业操作习惯，原告对自身的伤害应承担主要责任，第二被告仅愿意承担30%的赔偿责任，请求法院依法驳回原告诉请。本院经审理认定事实如下：第二被告承包上海市青浦区某项目的劳务部分，之后把木工部分分包给第一被告，第一被告雇佣家住江苏的原告来沪做木工。2015年1月28日，原告在用水泥钉固定房梁时，未戴安全帽和防护墨镜，水泥钉头部断裂，飞溅到原告的眼睛里，造成眼睛受伤。之后，原告被送医院门诊治疗，并于2015年2月9日至同年2月13日、2015年5月18日至同年5月21日在复旦大学附属眼耳鼻喉科住院治疗。2016年3月21日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见，结论为：原告右眼外伤，后遗右眼视力盲目3级、右眼外伤性白内障分别相当于道路交通事故XXX伤残。上述损伤后休息120日，护理30日，营养45日。原告为此花费鉴定费2,750元。另查明：第二被告具有砌筑作业分包、模板作业分包、钢筋作业分包等七项劳务分包资质。以上查明的事实，有以下证据证明：原告和第二被告陈述，原告提供的病史材料及医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、孙成虎书面证词、张志海书面证词，第二被告提供的两被告结算清单，本院调取的盐城市城乡建设局出具的《关于对盐城市新伙建筑劳务有限公司资质的核查情况》，上述证据并经庭审质证，本院予以确认。诉讼中，1、原告陈述其学过半年的木工，在到事发工地工作之前已从事木工工作。原告不认识第二被告所说的倪某某，也不要求倪某某赔偿。2、原告提供：(1)一组住宿费发票，用以证明其从江苏家里到上海治疗眼睛所花费的住宿费用。原告称，因为上海住宿费比较昂贵，所以就选择条件比较简陋的私房居住，并要求房东开具了正式发票。原告只是临时住宿几天，没有租房合同。第二被告仅确认其中的一张发票，对其余发票均有异议，要求原告提供租房合同及出租人信息。(2)一组交通费凭证，用以证明来往江苏与上海之间治疗眼睛所花费的交通费用。第二被告认为与原告就医次数不相符合，且费用过高，要求法院依法认定。3、第二被告以原告在受伤之前就患有白内障为由要求对原告的伤残等级和误工期、护理期、营养期做重新鉴定。但原告否认受伤之前患有白内障，第二被告亦未就此提供证据证明，故本院对第二被告要求重新鉴定的申请不予准许。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第一被告作为接受劳务的一方，不仅有义务为原告提供必要、安全的工作场所和作业工具，更有义务对原告进行充分的监督和管理，故应当对原告的受伤承担相应的赔偿责任。然而，根据原告的陈述，其从事木工行业有一定年限，在用水泥钉固定房梁时，却未采取戴护目镜等适当的防护措施，对自身未尽到基本的安全注意义务，存有过错，应当适当减轻第一被告的责任。故结合本案的实际情况，认定第一被告对原告的受伤承担70%的赔偿责任。第二被告明知第一被告不具备劳务分包资质，仍然将木工劳务分包给第一被告，应当与第一被告承担连带赔偿责任。第二被告抗辩在固定房梁时不能用水泥钉，但未提供证据证明，故本院对第二被告的该项主张不予采纳。本案中，原告的损失，本院认定如下：原告自行花费的医疗费按凭证计算为13,462.83元；护理费，原告未提供护理人员的收入状况，本院酌情按每月2,190元的标准，按照鉴定意见确定的护理时间，认定为2,190元；误工费，结合建筑业的年平均工资49,213元，按照鉴定意见确定的误工时间，认定为16,404.33元；残疾赔偿金，原告主张的标准于法无悖，结合原告伤残等级，本院认定为46,622.40元；精神损害抚慰金，结合原告伤残等级，本院认定为11,000元；营养费，原告主张金额符合法律规定，本院予以确认；交通费，结合原告就医地点、时间、人数、次数，本院酌情认定2,000元；住宿费，鉴于原告家住江苏，本院酌情认定2,358元；鉴定费，结合鉴定费发票，本院认定为2,750元；住院伙食补助费，原告主张金额符合法律规定，本院予以确认。上述损失合计98,727.56元，第一被告应赔偿原告69,109.29元，第二被告对此承担连带赔偿责任。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃了自己的诉讼权利，法律后果自负。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和第二款、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告徐某某应于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡某某损失69,109.29元；二、被告盐城市某建筑劳务有限公司应对被告徐某某的上述赔偿款承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,783.30元，由原告蔡某某负担2,255.57元，被告徐某某、盐城市某建筑劳务有限公司负担1,527.73元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  王 滢审 判 员  丁美芳人民陪审员  陆关泉二〇一七年四月十二日书 记 员  王张蕾附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。