上海市第三中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）沪03刑初32号 公诉机关上海市人民检察院第三分院。 被告人谢某某，男。 辩护人王朝辉，河南沣玺律师事务所律师。 上海市人民检察院第三分院以沪检三分诉刑诉〔2017〕20号起诉书指控被告人谢某某犯侵犯著作权罪，于2017年3月14日向本院提起公诉。本院于同月16日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第三分院指派检察员顾某某出庭支持公诉。被告人谢某某及其辩护人王朝辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 上海市人民检察院第三分院起诉指控，2014年10月至2015年10月间，被告人谢某某为牟取非法利益，在未取得“龙之谷”(英文名“DragonNest”)网络游戏著作权人许可的情况下，伙同他人非法获取该游戏源代码后，私自架设“龙之谷”服务器端，非法运营该私服游戏。期间，谢某某注册利保支付平台账号并绑定其妻子张某某的银行账户，收取游戏玩家充值共计人民币113,639.62元(以下币种均为人民币)。2015年6月9日，上海市公安局接上海数龙科技有限公司(以下简称数龙公司)报案后，于同年10月15日将谢某某抓获，并调取涉案服务器硬盘二块。经鉴定，涉案服务器中“龙之谷”私服网络游戏与数龙公司的“龙之谷”网络游戏之间存在实质性相似。2015年10月21日，谢某某在支付17万元赔偿款后取得数龙公司谅解。 为支持上述指控事实，公诉机关当庭提供了证明上述指控事实的相关证据，认为谢某某的行为已构成侵犯著作权罪，非法经营数额达11万余元，情节严重。谢某某被抓获到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法审判。 被告人谢某某对起诉指控的事实和罪名无异议，请求本院从轻处罚。 辩护人提出，谢某某到案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；其系初犯、偶犯，无前科劣迹，犯罪的主观恶性不深；其犯罪情节较轻，社会危害性较小，案发后已积极足额赔偿被害单位经济损失并取得谅解，庭前积极预缴罚金，依法可酌情从轻处罚。综上，请求本院对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2014年10月至2015年10月间，被告人谢某某为牟取非法利益，在未取得“龙之谷”(英文名“DragonNest”)网络游戏著作权人许可的情况下，伙同他人非法获取该游戏代码后，在湖南省衡阳市租用服务器，通过“99NET”、“贪玩猫”等网站发布广告招揽游戏玩家，并采取将游戏客户端、登录器绑定“175DNF”网站的方式，私自架设“龙之谷”服务器端，非法运营该私服游戏。期间，被告人谢某某注册利保支付平台账号并绑定其妻子张某某的银行账户，收取游戏玩家充值113,639.62元。2015年6月9日，上海市公安局接数龙公司报案后予以立案侦查，于同年10月15日，在被告人谢某某住地将其抓获，并调取涉案服务器硬盘二块。 经上海东方计算机司法鉴定所鉴定，涉案服务器中“龙之谷”私服网络游戏与数龙公司的“龙之谷”网络游戏之间，两者文件名相同率为90%，两者文件内容相同率为82%，两者之间存在实质性相似。 2015年10月21日，被告人谢某某在支付17万元赔偿款后取得数龙公司谅解。 上述事实，有公诉机关当庭出示、经法庭质证、查证属实的下列证据予以证实，本院予以确认： 1、侦查机关出具的《受案登记表》、《呈请立案报告书》、《立案决定书》、《抓捕经过》及《调取证据清单》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》等书证，证人韩某、洪某某的证言，与被告人谢某某的供述相互印证，证实本案的案发经过以及侦查机关抓获被告人谢某某、调取、扣押涉案物品等事实。 2、数龙公司提供的《程序注册证》、《授权书》、《公证书》、《国家版权局著作权合同登记批复》、《中华人民共和国文化部进口网络游戏产品批准单》、《情况说明》等书证，证实数龙公司享有和行使“龙之谷”网络游戏在中国相关著作权的事实。 3、侦查机关调取的利保支付平台交易记录、中国工商银行《账户历史明细清单》等书证，证人安某、张某某的证言，与被告人谢某某的供述相互印证，证实被告人谢某某在未经著作权人许可的情况下，非法运营“龙之谷”私服游戏，并将银行账户绑定至相关交易平台，收取玩家充值的具体金额等事实。 4、上海东方计算机司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》、《情况说明》、侦查机关出具的《鉴定聘请书》、《情况说明》等书证，证实被告人谢某某非法运营的私服游戏与“龙之谷”网络游戏之间存在实质性相似。 5、数龙公司出具的《谅解书》、《情况说明》以及被告人谢某某提供的《收款说明》等书证，证实谢某某在案发后取得数龙公司谅解，并进行了赔偿的事实。 6、侦查机关调取的《常住人口基本信息》与被告人谢某某的供述相互印证，证实谢某某的自然身份状况。 本院审理期间，被告人谢某某已向本院缴纳4万元。 本院认为，被告人谢某某以营利为目的，未经著作权人许可，伙同他人复制发行其计算机软件，非法经营数额达11万余元，属于有其他严重情节，其行为已构成侵犯著作权罪，依法应予处罚。公诉机关的指控，事实清楚，证据确凿，起诉的事实和罪名成立，本院予以支持。谢某某被抓获到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。谢某某在庭审中能自愿认罪，庭前积极预缴部分罚金，赔偿被害单位的损失并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。鉴于本案的犯罪事实、数额、情节等，本院决定对谢某某从轻处罚并适用缓刑。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。据此，为严肃国家法制，维护市场经济秩序，保护知识产权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第(一)项，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第(一)项，第十一条，第十二条第一款、第二款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第四条之规定，判决如下： 一、被告人谢某某犯侵犯著作权罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币六万元(已预缴四万元)。 (缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳)。 二、违法所得予以追缴，用于犯罪的本人财物予以没收。 谢某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曹芬芳 代理审判员  吴盈喆 人民陪审员  汤洪波 二〇一七年四月十九日 书 记 员  王懿敏 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： （一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的； …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 …… 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于“违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）非法经营数额在五万元以上的； …… 第十一条以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，属于刑法第二百一十七条规定的“以营利为目的”。 刑法第二百一十七条规定的“未经著作权人许可”，是指没有得到著作权人授权或者伪造、涂改著作权人授权许可文件或者超出授权许可范围的情形。 通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，应当视为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”。 第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。 多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。 …… 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》 第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50%以上一倍以下确定。