沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）辽0114民初18109号 原告：庄茁，男，1965年12月27日出生，汉族，现住沈阳市大**。 委托代理人：刘旸，辽宁成功金盟律师事务所律师。 被告：金碧物业有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市于洪区。 负责人：阎明，公司副总经理。 委托代理人：李曰阳，男，公司法务。 原告庄茁诉被告金碧物业有限公司沈阳分公司劳动争议一案，本院于2016年12月22日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉及举证通知、开庭传票。依法由本院审判员赵萍适用简易程序于2017年3月9日公开开庭进行了审理。原告庄茁的委托代理人刘旸，被告金碧物业有限公司沈阳分公司的委托代理人李曰阳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告庄茁诉称：2009年12月10日，原告应聘到被告处上班，从事技工工作，月工资2,000元左右。2011年3月，按照被告安排，原告的工作时间为上24小时休48小时。2016年10月，原告要求被告支付加班费及未休年假的工资，被告拒绝支付。因此2016年11月原告向被告提出离职，并要求被告按照法律规定给予补偿。故请求人民法院依法判令：被告支付原告经济补偿金16,952.74元、未休年假工资10,021.35元、加班费130,152.56元；并由被告承担本案诉讼费用。 被告金碧物业有限公司沈阳分公司书面答辩称：一、原告以被告欠付加班费为由提出解除劳动合同，事实是，双方协商时，被告同意给付原告加班费，但因双方未就加班费数额达成一致，故原告提出解除劳动合同，并非被告无故拖欠其加班费。双方在未达一致的情况下，被告向原告发出到岗通知书（详见证据），原告一直未到岗，根据被告规章制度，原告连续旷工5个工作日，被告与其解除劳动合同。该解除通知以挂号信的方式于2016年11月30日送达原告，原告拒收。2016年12月24日，被告登报与原告解除了劳动关系。故因原告旷工严重违反被告单位规章制度，被告与其解除劳动合同，系原告的原因导致劳动合同解除，被告无需支付其经济补偿金。二、原告工作为水工，上二十四小时休四十八小时，每天在园区里巡视三至四次，没有报修的情况下在休息室休息，休息室有床，原告平时工作内容较少，休息时间较多，原告在上班时基本都在休息，故不存在未休年假工资。 经审理查明：2009年12月10日，原告入职被告公司，在被告恒大城项目从事水工工作。原告未休年休假，被告未支付原告年休假工资。2016年11月1日，原告以被告拖欠其加班费用、年假工资为由，解除了与被告之间的劳动合同关系，该解除通知书于2016年11月2日送达被告，被告未支付原告经济补偿金。 后被告向原告发出到岗通知书，内容为：“一、在收到本通知书后立即到公司复岗上班，继续履行双方所签订的劳动合同；二、在2016年11月7日你本人所签署的《辽宁物业公司员工离职申请表》和为办理停止缴纳社会保险手续而签署的《解除（终止）劳动合同证明》明确作废，并不具有任何法律效力；三、如不能按时复岗上班，则被告将视为你本人自2016年11月1日起旷工，并按照双方签署的劳动合同以及相应法律规定作出处理。” 2016年11月15日，被告以原告连续旷工5个工作日，严重违反单位规章制度为由，与原告解除了劳动合同及劳动关系。该解除通知以挂号信的方式于2016年11月30日送达原告，原告拒收。2016年12月24日，被告登报与原告解除了劳动关系。 另查明：原告2013年度月平均工资为2,196.21元，2014年度月平均工资为2,450.67元，原告2015年度月平均工资为2,471.19元，2016年度月平均工资为2,452.08元。原告离职前十二个月平均工资为2,421.81元。被告在每月10日前或15日前以银行转账的方式将上月工资支付原告。 再查明：庭审中，原告主张其于2011年3月起至离职之日，工作时间为上24小时，休息48小时。被告主张原告于2013年8月起至离职之日，工作时间为上24小时，休息48小时。原、被告均认可，在没有设备报修且不在园区巡视的时段，原告在值班室待岗。 还查明：2016年10月23日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求事项为：被申请人（被告）支付申请人（原告）加班费、年休假工资、经济补偿金等。2016年11月29日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2016]467号不予受理通知书，以原告提供的证据不能证明其与被告存在劳动关系为由，对原告的仲裁申请不予受理。此不予受理通知书于2016年12月1日送达原告，原告不服此不予受理通知书，向本院提起诉讼。 上述事实，有原告提供的不予受理通知书1份、银行卡对账单1份、劳动合同书2份、到岗通知书1份等证实材料及双方的陈述、辩论意见载卷佐证，经庭审质证及审查，可以认定。 本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于原告的入职时间问题。本案中，原、被告均认可原告于2009年12月10日入职，故本院确认原告于2009年12月10日与被告存在劳动关系。至于离职时间，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，被告未支付原告加班费，加班费属于劳动报酬，故原告以被告拖欠其加班费为由，可以与被告解除劳动合同。该解除通知书于2016年11月2日送达被告，故被告的离职时间为2016年11月2日。 关于被告主张的被告收到原告解除通知后，不同意与原告解除劳动合同，系原告连续旷工5个工作日，被告与其解除劳动合同的反驳意见，本院认为，被告未及时支付原告加班费，原告可以单方与被告解除劳动合同，故原告的解除行为符合法律规定，本院予以支持。原告邮寄的解除通知书于2016年11月2日送达被告，后原告不再到被告公司上班，符合常理，并非在正常工作日不请假缺勤，故被告的意见，本院不予采纳。 综上，本院认定原、被告之间于2009年12月10日至2016年11月2日期间存在劳动关系。 关于原告主张的解除劳动关系经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款的规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，原告在被告处工作6年10个月，被告应支付原告7个月工资的经济补偿金。原告离职前十二个月平均工资为2,421.81元，故本院支持原告解除劳动关系经济补偿金16,952.67元（2,421.81元×7个月）。 关于原告主张未休年假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，故原告主张的自入职开始至2014年期间的未休年假工资已超过仲裁时效，本院不予支持，对于原告主张的2015年至2016年期间的未休年假工资，本院予以支持。经核算，原告2015年未休年休假5天，2016年未休年休假4天。原告2015年度月平均工资为2,471.19元，2016年度月平均工资为2,452.08元，因被告支付原告的工资中已包含原告一倍未休年假工资，故对于原告未休年休假，被告应给付工资报酬数额确定为2,038.09元（2,471.19元/月÷21.75天×5天×200%+2,452.08元/月÷21.75天×4天×200%）。 关于原告主张的加班费问题，原告在该期间工作时间为上24小时，休息48小时，工作性质为日常修理及园区内巡视。本院认为，原告作为物业公司的水工人员，其工作岗位具有特殊性，其工作时间虽较长，但工作强度并不大，其多数时间处于待岗值班状态，故不宜按照标准工时制计算加班费，故对于原告主张的该期间的延时加班费以及休息日加班费，本院不予支持，但对于法定节假日加班费，本院予以支持。 关于法定节假日加班费具体数额问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告未能提供2014年8月前的考勤记录，被告对原告加班情况又不予认可，故原告主张2011年3月起法定节假日加班的意见，本院不予支持。庭审中，被告表述原告从2013年8月起工作时间为上24小时，休息48小时，故其法定节假日加班费自2013年8月1日起算。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资300%的工资报酬。经核算，原告2013年法定节假日在岗2天，2014年法定节假日在岗4天，2015年法定节假日在岗4天，被告应支付原告法定假日加班费4,674.23元（2,196.21元÷21.75天×2天×300％＋2,450.67元÷21.75天×4天×300％＋2,471.19元÷21.75天×4天×300％＋2,452.08元÷21.75天×4天×300％）。 综上所述，为完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、被告金碧物业有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告庄茁解除劳动关系经济补偿金16,952.67元； 二、被告金碧物业有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告庄茁未休年休假工资2,038.09元； 三、被告金碧物业有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告庄茁法定假日加班费4,674.23元； 如果被告金碧物业有限公司沈阳分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 四、驳回原告庄茁其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告金碧物业有限公司沈阳分公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审判员 赵 萍 二〇一七年四月七日 书记员 王艺宁