山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁16民终137号上诉人（原审被告）：贾瑞俊，男，1972年7月18日出生，汉族，住滨州市。委托诉讼代理人：石秀健，山东开言律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜东山，山东开言律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王国强，男，1987年8月16日出生，汉族，住滨州市沾化���。委托诉讼代理人：刘学生，山东同满律师事务所律师。上诉人贾瑞俊因与被上诉人王国强提供劳务者受害责任纠纷一案，不服滨州市沾化区人民法院（2015）沾民初字第99号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。贾瑞俊上诉请求：1、撤销滨州市沾化区人民法院（2015）沾民初字第99号民事判决，依法发回重审或改判；2、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实及适用法律均存在错误。一、关于被上诉人受上诉人雇佣从事危险物品押运工作的起始时间及残疾赔偿金适用标准。被上诉人王某2系自2013年7月25日开始，受上诉人雇佣从事危险物品押运工作，至涉案事故发生的2014年3月22日，不足8个月。原审认定被上诉人自2012年2月开始受上诉人雇佣从��危险物品押运工作，并据此认定被上诉人在本案事故发生前脱离农业生产，且不以农业收入为其生活来源时间长达二年之久，显属认定事实错误，被上诉人作为上诉人雇佣的危险品押运员，其工作时间自由，除了受上诉人雇佣从事押运工作外，其更多的闲暇时间都是在农村家中从事田间劳作，管理果树、苗木，其并没有脱离农业生产，其主要的收入来源为农村。上诉人的经营场所也并不在城镇。原审法院认定被上诉人的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，显属认定事实错误基础上的法律适用错误。被上诉人受上诉人雇佣从事危险品押运的起止时间，有一审中上诉人提供的工资表予以证实。该工资表虽为上诉人制作，但有被上诉人领取工资及被上诉人同意的代领人的签字确认，原审法院却以“王某2对此有异议，其真实性难以确认，且与本案的待证事实缺乏关联性”��由，对上诉人提供的工资表不予确认，显属认定事实错误、枉法裁判。二、关于被上诉人超出“雇主授权范围”的事实及过错。《危险化学品安全管理条例》第四十四条明确规定：“危险化学品道路运输企业、水路运输企业的驾驶人员、船员、装卸管理人员、押运人员、申报人员、集装箱装箱现场检查员应当经交通运输主管部门考核合格，取得从业资格。具体办法由国务院交通运输主管部门制定。危险化学品的装卸作业应当遵守安全作业标准、规程和制度，并在装卸管理人员的现场指挥或者监控下进行。水路运输危险化学品的集装箱装箱作业应当在集装箱装箱现场检查员的指挥或者监控下进行，并符合积载、隔离的规范和要求；装箱作业完毕后，集装箱装箱现场检查员应当签署装箱证明书。”据此可以证实，危险品装卸管理人员和危险品押运员分别具有不同的职权范围。危险品装卸管理人员要取得危险品装卸管理员证，才能从事危险品的装卸活动。因此，作为危险品押运员的被上诉人在事故发生地装车，显然是超越了雇佣授权活动的范围，其因超越雇佣授权活动的范围而造成的自身损害，结果应由其自行承担。原审法院以“按照通常理解危险品押运员就是负责货物从装载至运输至卸货的整个过程，应当包括装车这一细节”，并对被上诉人的装车行为认定为执行雇佣活动，显属认定事实错误。同时，本案造成被上诉人损伤的原因为被上诉人违反危险化学品安全管理条例及危险品押运员岗位管理职责的规定，违法装车，并且在装运性供相抵触的货物时，没有彻底的清洗罐体，造成新装危险品与罐体内的残留危险品发生化学反应，以致大量气体冲出罐体。此时，作为押运员的被上诉人的首要职责，就是应积极采取措施，防止事态的发生和扩大，而此时的被上诉人只有恐慌与逃跑，慌乱中躲避不当，以致摔伤。因此，被上诉人之所以受伤，完全是其逃避履行应有的押运职责时，因自身的不当操作造成，上诉人没有任何过错。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原审法院认定被上诉人只有疏忽大意的过失，认定上诉人承担80%的赔偿责任，显属认定事实错误基础上的适用法律错误。三、上诉人预先赔付的（2000元+42200元），应在赔偿款中予以扣除。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零二条规定：“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。”本案中，证人王某1作为本案的关键证人，与案件基本事实有关。王福东作为被上诉人的同乡，在被上诉人受伤在家养病期间代领赔偿款事实清楚，与案件基本事实有关，即使已经逾期提供，原审法院也应该予以采纳。相反，作为对上诉人之妻刘荣坤的调查却并不属于当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据和人民法院认为审理案件需要的证据的范畴，原审法院却违法进行了调取，并加以认定，枉法裁判事实清楚。四、被上诉人的伤残鉴定结论的作出缺乏事实依据，不够客观真实，在上诉人提出重新鉴定请求后，原审法院没有依法准许，显属违法。同时，原审法院认定的被上诉人的精神损害抚慰金过高，其他赔偿数据也存在明显的偏袒被上诉人之处，恳请贵院依法纠正。综上，原审法院认定事实及适用法律均存在错误，显属枉法裁判，恳请贵院查明事实，依法发回重审或改判。被上诉人王某2辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。王某2向一审法院起诉请求：一、判令贾瑞俊赔偿医疗费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、交通费���住院伙食补助费等共计92874.40元（不包括起诉前支付的医疗费22757.68元）；二、诉讼及相关费用由贾瑞俊承担。一审法院认定事实：2012年2月，王某2受贾瑞俊贾瑞俊雇佣从事危险物品运输押运工作。2014年3月22日，王某2在东营市河口区盛亚化工有限公司院内为贾瑞俊的罐车内装危险品时发生事故受伤。王某2当即被送入胜利石油管理局孤岛医院检查，被诊断为双侧跟骨骨折等。由于伤情较重，王某2于2014年3月23日凌晨被转往滨州医学院附属医院住院治疗，被诊断为双跟骨骨折等，2014年4月8日，王某2经治疗好转出院，在该院实际住院治疗16天，支出医疗费15935.01元。出院医嘱：1年后再次手术取出右跟骨处内固定等。2015年5月14日按医嘱到滨州医学院附属医院住院取右跟骨处内固定，2015年5月22日出院，实际住院8天，支出医疗费6822.67王某2国强上述两次住院所支出���医疗费22757.68元，均由贾瑞俊所支王某2国强住院期间，贾瑞俊支付生活补助费1000元，贾王某2王国强住院期王某2王国强生活费2000元，未提供证据证实。贾瑞俊辩称本案事故发生王某2赔王国强现金42200元，未提供有效证王某2。就王国强贾瑞俊的伤残等级等事项，经本院委托山东大舜司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2016年3月17日作出大舜司鉴所（2016）临鉴字第67号鉴定意见书，鉴定意见如下：1王某2定人王国强因事故致足弓破坏1/3以上，鉴定为十级伤残。王某2定人王国强的治疗终结时间为伤后3个月。3王某2定人王国强伤后护理期限为90日，住院期间（24日）需2人护理出院后66日需王某2理。王国强支出鉴定费2王某20元。王国强作鉴定前按鉴定机构的要求在山东省千佛山医院支出的检查费150王某2审中，王国强主张住院、院外复查等支出交通费1000元，并提供10张出租车票据王��2另查明，王国强住院期间由其妻子张翠华、母亲马云粉护理，院外由张翠华护理。马云粉系农村居民，张翠华系山东益心生物科技有限公司员工，本案事故发王某2张翠华因王国强护理不能上班被其所在工作单位扣发工资5个月，2014年11月22日张翠华离职，2013年3月至2014年2月张翠华的月平均工资为2322.5元。另外，贾瑞俊均未王某2案事故后，王国强在胜利石油管理局孤岛医院所支出的检查费数额及该笔检查费是王某2俊支付王某2国强支付。王国强在本案事故发生后伤残王某228周岁，王国强之子王子豪4周岁。一审法院认为，本案存在以下争议焦点：第王某2贾瑞俊认可王国强系其雇工（即劳务王某2），且认可王国强系其危险物品运输王某2的情况下，王国强在与贾瑞俊有业务关系（如买卖关系等）的院内装危险物品是否超出“雇佣活动范王某2第二，如果王国强因本案事故���生时没有超出“雇佣活动范围”，其对本案的发生是否有过错？第三，贾瑞俊要求追加东营盛亚化工有限公司参加诉讼的抗辩理由是否成王某2？第四，对王国强的残疾赔偿金是按城镇居民标准赔偿还是农村居民标准赔偿问题？一、关于第一个焦点问题和第二个焦点问题：王某2未提供其与王国强所签订的书面雇佣合同，亦未提供与其有业务关系的其与东营盛亚化工有限公司所签订的合同王某2，只是辩称王国强在事故发生地装车超越了雇佣合同的范围，因为装车系东营盛亚化工有限公司的工作王某2职责范围，王国强超越雇佣活动范围装车造成自身损害与贾瑞俊毫无关系。对此王某2法院认为，王国强、贾瑞俊均未提供雇佣合同，贾瑞俊未提供其与东营盛亚化工有限公司所签订的合同，东营盛亚化工有限公司的工作人员是王某2装车职责，王国强是否负有装车职责，法��根据现有证据无法确定。按照通常理解危险品押运员就是负责货物从装载至运输至卸货的整个过程，应当包括装车这一细节。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款之规定：“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”之规定，在贾瑞俊不能举证证明雇佣活动王某2情况下，对王国强装车行为应当认定为执行雇佣活动。因此，贾瑞俊的该项辩解理由依法不能成立，法院不予采信。贾王某2无证据证实王国强在执行雇佣活动中具有过错，但根据王某2明的事实，王国强在本案事故发生时具有疏忽大意的过失，依法可适当减轻贾瑞俊的赔偿责任，法院酌定贾瑞俊按80%的比例赔偿。二、关于第三个焦点问题：贾瑞俊与东营盛亚化工有限公司可能存在买卖合同或其他法律关系，与本案所涉雇佣法律关系不是同一法律关系，不是本案的处理范围，贾瑞俊要求追加东营盛亚化工有限公司作为本案的共同贾瑞俊参加诉讼于法无据，对贾瑞俊的该项请求不予支持。三、关于第四王某2问题：通过王国强提供王某2证据得知，王国强的户籍所在王某2为农村，但王国强在本案事故发生前已脱离农业生产长达二年之久，不以农业收入为其生活来源，其收入主要王某2城镇，故对王国强的残疾赔偿金应按城镇居王某2赔偿。由于王国强未提供事发前其与其子王子豪在城镇居住生活一年以上的相关证据，故对王子豪的生活费应按农村居民标准计算。另外，贾瑞俊主张本案王某2生后，除为王国强垫付医疗费22757.6王某2，还预先赔付王国强现金(2000元＋42200元)，此款应在贾瑞俊的赔偿额中予以扣除，未提供有效证据证实。因此，对贾瑞俊的该项主张不予支持。综上所述，根据贾瑞俊的诉辩意见及上述法律王某2解释之规定，确认王国强各项损失如下：1.医疗费22907.6王某2包括贾瑞俊所垫付的王国强在滨州医学院附属医院支出的医疗费22757.68元、在山东省千佛山医院支出的检查费150王某2方均未说明本案事故后王国强在胜利石油管理局孤岛医院所支出的检查费数额及该笔检查费的支付者，故对该笔检查费，法院不作处理，双方均对该笔检查费可另案处理。2.住院伙食补助费720元。参照相关规定每人每天补助标准为30元，住院伙食补助费为720元（30元/天×24王某23.交通费900元。王国强因伤住院治疗，根据其就医地点、住王某2、作司法鉴定等情况，王国强主张交通费1000元偏高，根据本案的实际情况，法院酌定为900元王某2误工费7777.8元。王国强在本案事故发生前脱离农业生产，且不以农业收入为其生活来源时间长达二年之久，亦有危险物品押运证王某2未提供行驶证等证据，故对王国强的误工费的计算标准应按山东省2016年统计2015年度城镇居民可支配王某26.42元/天计算，依照王国强的病案，并参照大舜司鉴所（2016王某2字第67号鉴定意见书，对王国强的误工时间按90天计算，即86.42元/天×90天=7777.8元。王某2理费7203.14元王某2王国强的住院病案等证据，确定王国强的护理期限为90天，即住院期间24日2人护理，出院后66日1人护理，其护理费按照[（山东省2016年统计2015年度农村居民人均纯收入12930元/年+山东省2016年统计2015年度农村居民人均生活消费支出8748元/年）÷365天]×24天＋2322.5元/月÷30天×24天＋[（山东省2016年统计2015年度农村居民人均纯收入12930元/年+山东省2016年统计2015年度农村居民人均生活消费支出8748元/年）÷365天]×66天=720王某24元。6.法医鉴定费2200元。王国强支出的司法鉴王某2收取的伤残鉴定费2200元系为确定王国强损失的合理支出，本王某2确认。7.精神损害抚慰金1500元。王某2经法医鉴定构成十级伤残，本王某2不但给王国强造成较大的经济损王某2且给王国强带来一定的精神痛苦，本院结合王国强的伤残等级、年龄等因素，对精神损害抚慰金酌定为1500元。8.残疾王某269213.6元。根据本院查明的事实，对王国强的残疾赔偿金采用上一年度（2015年度）山东省城镇居民人均纯收入标准31545元/年，按20年计算，不计入其被扶养人王子豪扶养费的残疾赔偿金为63090元，计算方式31545元/年×王某2×10%＝63090元。本案事故发生后伤残评定时王国强之子王子豪4周岁，对其扶养费计算为：农村居民人均生活消费支出8748元/年×王某2×10%÷2=6123.6元，对上述扶养���应计算在王国强的残疾赔偿金内。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第王某2条、第三十五条第二款之规定，判决如下：一、贾瑞俊赔偿王国强医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计11242王某22元的80%，即89937.78元；扣除起诉前贾瑞俊为王国强垫付的医王某22757.68元、预先赔付的1000元后，贾瑞俊尚应赔偿王王某2金66180.1元，于本判决生效后十日内一次性支付。二、驳回王国强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付王某2行期间的债务利息。案件受理费2122元，由贾瑞俊1455元，由王国强王某267元。本院二审查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，被上诉人王国强在为上诉人贾瑞俊提供劳务过程中身体受到损害事实清王某2审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，判令贾瑞俊向王国强作出赔偿王某2当，所确定的责任比例适当。关于残疾赔偿金的计算标准问题，原审法院参照王国强受伤王某2作实际，按照城镇标准计算其残疾赔偿金正确。上诉人贾瑞俊主张，被上诉人王国强作为上诉人雇佣的危险品押运员，其工作时间自由，除了受上诉人雇佣从事押运工作外，其更多的闲暇时间都是在农村家中从事田间劳作，管理果树、苗木，王某2有脱离农业生产，其主要的收入来源为农村无充分证据予以证��，上诉人主张王国强残疾赔偿金应按王某2标准计算的上诉理由不能成立。关于上诉人贾瑞俊主张的预先赔付给被上诉人王国强的（2000元+王某200元），应在赔偿款中予以扣除问题，上诉人贾瑞俊没有提供预付给上诉人王国强赔偿款的证据，原审中提供的证据不足以证实其主张。上诉人该上诉理由不能成立。关于大舜司鉴所（2016）临鉴字第67号鉴定意见书能否作为定案的依据问题，在一审庭审就该鉴定意见书组织双方质证时，上诉人虽然提出异议，但并未提出足以推翻该鉴定结论的理由和证据，原审法院对该鉴定意王某2证明效力予以确认并无不当。同时，原审法院确定的上诉人贾瑞俊向被上诉人王国强支付的精神损害抚慰金适当。综上所述，上诉人贾瑞俊上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2122元，由上诉人贾瑞俊承担。本判决为终审判决。审判长  韩现文审判员  王 琳审判员  刘 洋二〇一七年四月二十五日书记员  王 婷