云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2016）云2801民初4071号原告：何国明，男，彝族，云南省沾益县人，现住云南省曲靖市沾益县。委托诉讼代理人：李兆仁，云南博仲律师事务所律师，特别授权代理。被告：景洪市城市投资开发有限公司。统一社会信用代码915328016626498XXX。住所地：云南省景洪市。法定代表人：谭正良，男，汉族，云南省景洪市人，身份证住址云南省景洪市。职务总经理。委托诉讼代理人：刘春画，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。被告：深圳市深安企业有限公司。统一社会信用代码914403001923216XXX。住所地：深圳市福田区。法定代表人：吴潮丰，男，汉族，广东省深圳市人，身份证住址广东省深圳市龙岗区。职务总经理。委托诉讼代理人：郑信耀，男，汉族，广东省深圳市人，身份证住址广东省深圳市龙岗区。系公司员工，特别授权代理。被告：深圳市深安企业有限公司景洪分公司。统一社会信用代码915328015993494XXX。住所地：云南省景洪市嘎兰北路14号（原嘎兰北路*号）。法定代表人：张昌振，男，汉族，广东省深圳市人，身份证住址广东省深圳市龙岗区。职务分公司负责人。委托诉讼代理人郑信耀，男，汉族，广东省深圳市人，身份证住址广东省深圳市龙岗区。系公司员工，特别授权代理。被告:沈宗亚，男，汉族，云南省宣威市人，现住云南省宣威市。委托诉讼代理人：刘黎黎，云南律政律师事务所律师，特别授权代理。原告何国明与被告景洪市城市投资开发有限公司、深圳市深安企业有限公司、深圳市深安企业有限公司景洪分公司、沈宗亚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月31日立案后，依法适用普通程序，2016年12月15日公开开庭进行了审理。原告何国明的委托诉讼代理人李兆仁、被告景洪市城市投资开发有限公司的委托诉讼代理人刘春画、被告深圳市深安企业有限公司、被告深圳市深安企业有限公司景洪分公司的共同委托诉讼代理人郑信耀、被告沈宗亚及委托诉讼代理人刘黎黎到庭参加诉讼。现已审理终结。原告何国明向本院提出诉讼请求：1.四被告连带赔偿原告各项经济损失共计106024元。包括医疗费：26734元、误工费43765元、护理费16328元、营养费4500元、住院伙食补助费2200元、后续治疗费4500元、鉴定费1700元、精神损害赔偿金5000元、交通费及餐饮费1297元。2.四被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年4月18日17时许，原告在景宽公路工地上工作时，在工地上搭建的工棚上约2米高处摔下，左足受伤，2016年4月21日入住中国人民解放军昆明总医院曲靖分院，该院诊断为左跟骨粉碎性骨折，原告于2016年5月13日出院。原告工作的项目是由景洪市城市投资开发有限公司发包给深圳市深安企业有限公司，具体施工人为深圳市深安企业有限公司景洪分公司，深圳市深安企业景洪分公司又将部分工程分包给沈宗亚，原告就在沈宗亚承包的工地上干活，原告与四被告已经形成了雇佣关系，四被告应对原告的人身损害承担赔偿责任，但原告自受伤以来，数次与四被告索要相关费用，四被告均不予理睬，故原告向人民法院提起诉讼。被告景洪市城市投资开发有限公司答辩称，1、景宽工程项目由被告依法发包给被告深圳市深安企业有限公司和湖南省建筑工程集团总公司，被告作为发包人，在选定承包人过程中没有任何过错，不应在本案中承担任何赔偿责任；景宽公路项目的施工方为被告深圳市深安企业有限公司和湖南省建筑工程集团总公司，被告深圳市深安企业有限公司和湖南省建筑工程集团总公司是联合体；2、原告主张的医疗费没有意见，误工费不认可计算方式，应当以月收入来计算，而不是工作日，原告的工资是按照160元/天来计算，如果无法计算实际天数，护理费的标准应按照当地的护工以70元/天乘以90天来计算，住院伙食补助费、营养费没有意见，鉴定费、交通费、餐饮费没有意见，原告作为成年人，应当对事故的发生承担一定的责任，精神损害赔偿不应得到支持；3、原告本人存在过错，应承担相应比例的责任，被告在本案中不应承担任何的赔偿责任。被告深圳市深安企业有限公司答辩称，1、经被告公司多次核实，被告员工中，没有原告何国明这一员工，从未招聘过和雇佣过何国明，故原告何国明不是被告公司员工，且不存在雇佣关系。所以其主张形成雇佣关系，主张赔偿经济损失的请求，没有事实依据和法律依据。2、原告在提供的材料中也不能证明和表明与被告存在雇佣关系，反而，在原告提供的材料中单位为空白或云南沾益县炎方乡卡居村委会卡居村1号，并不是被告单位。即《成都军区昆明总医院曲靖医院门诊病历手册》中“工作单位”为空白、《中国人民解放军昆明总医院》诊断证明中“单位”为云南沾益县炎方乡卡居村委会卡居村1号、《中国人民解放军昆明总医院》出院证中“单位”为云南沾益县炎方乡卡居村委会卡居村1号。所以其主张形成雇佣关系，主张赔偿经济损失的请求，没有事实依据和法律依据，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。被告深圳市深安企业有限公司景洪分公司答辩称，1、经被告公司多次核实，被告员工中，没有原告何国明这一员工，从未招聘过和雇佣过原告何国明，故原告何国明不是被告员工，且不存在雇佣关系，所以其主张形成雇佣关系，主张赔偿经济损失的请求，没有事实依据和法律依据。2、深圳市深安企业有限公司景洪分公司至今未参与任何工程建设，根本没有参与景宽公路工程建设，所以根本不存在原告何国明所述的景宽公路具体实施人，对原告何国明乱起诉的行为，对被告造成不利影响，被告将保留诉讼权利。所以其主张形成雇佣关系，主张赔偿经济损失的请求，没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告沈宗亚答辩称，1、被告不具有承包建设工程的相应资质，被告景洪市城市投资开发有限公司、深圳市深安企业有限公司、深圳市深安企业有限公司景洪分公司应对原告的损失承担连带赔偿责任；2、原告所造成的伤害存在自身因素，原告在施工中存在处置不当，应根据事实来确定双方责任承担；3、对误工费与护理费算方式与被告景洪市城市投资开发有限公司的计算方式认可，原告没有造成伤残，也不是因被告造成的损害，精神损害赔偿不应支持，交通费、餐饮费以实际的发票为准，2016年9月23日的费用需要原告说明，2016年7月20日产生的费用与原告受伤住院时间不符，其余发票请法庭予以确定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告对原告提交的存在争议的证据有：1.交通费、餐饮费发票。本院认为，原告提交的证据1，无其他证据相印证，本院不予采信。原告对被告景洪市城市投资开发有限公司提交的存在争议的证据有:1.《中标公告发布确认函》1份。2.《中标通知书》1份。3.景洪至勐宽二级公路改建工程二标段《公路工程施工合同》1份。4.企业营业执照、建筑业企业资质证书各1份。本院认为，被告景洪市城市投资开发有限公司提交的证据虽均为复印件，但因被告深圳市深安企业有限公司、深圳市深安企业有限公司景洪分公司、沈宗亚对上述证据均予以认可，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以采信。原告对被告沈宗亚提交的存在争议的证据有：1.医疗费收据。2.证词。3.单据6张。4.工程施工分包合同1份。本院认为，被告沈宗亚提交的证据1系复印件，无其他证据证实医疗费系其预交，故本院不予采信；证据2，因证人赵某、何某到庭作证，证人证言之间能相互印证，本院对证人证言予以采信；证据3，因原告只主张了成都军区昆明总医院曲靖医院的费用，对其他医院治疗的费用未进行主张，故对证据3本院不予采信；证据4，虽系复印件，被告深圳市深安企业有限公司认可该份合同，结合本案实际，对该份证据本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月4日，景洪市城市投资开发有限公司为实施景洪至勐宽二级公路改建工程（二标段）通过招投标的方式，将该工程发包给深圳市深安企业有限公司（湖南省建筑工程集团总公司），2013年7月15日，景洪市城市投资开发有限公司与深圳市深安企业有限公司（联合体牵头人）、湖南省建筑工程集团总公司（联合体成员）签订了《景洪至勐宽段二级公路改建工程二标段公路工程施工合同》。2014年6月30日，深圳市深安企业有限公司景洪至勐宽二级公路改建工程二标项目经理部与沈宗亚签订《挡土墙、护坡、水沟、涵洞及砼水沟工程施工分包合同》，由沈宗亚承建块石挡土墙、护坡、水沟砌筑工程、涵洞及砼水沟工程，沈宗亚雇请了何某、何国明等人为其进行具体施工，2016年4月18日17时许，原告何国明在工作过程中，从工地上搭建的工棚上摔下，致左足受伤，之后被送至景洪市勐罕镇卫生院治疗，治疗费用已由沈宗亚支付，后又于2016年4月21日至中国人民解放军昆明总医院住院治疗，于2016年5月13日出院，住院天数22天，花费住院医疗费26384.7元、CT费350元。2016年9月22日，经何国明自行委托西双版纳明信司法鉴定中心作出西双版纳明信司法鉴定中心【2016】法临鉴字第1066号鉴定意见书，何国明损伤程度为轻伤二级；何国明左跟骨粉碎性骨折，临床行钢板、螺丝钉内固定，待骨折愈后，需行内固定取出术，需费用4500元；误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。产生鉴定费1700元。本院认为，关于四被告是否应当承担侵权责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“……从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动……”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定。本案中，原告何国明主张其与被告景洪市城市投资开发有限公司、深圳市深安企业有限公司、深圳市深安企业有限公司景洪分公司、沈宗亚之间存在雇佣关系，并要求被告景洪市城市投资开发有限公司、深圳市深安企业有限公司、深圳市深安企业有限公司景洪分公司、沈宗亚承担民事责任，依据现有证据可证实被告景洪市城市投资开发有限公司将其承建的工程景洪至勐宽二级公路改建工程（二标段）通过招投标的方式，将该工程发包给深圳市深安企业有限公司（湖南省建筑工程集团总公司），庭审中经查明，湖南省建筑工程集团总公司仅是提供技术服务，具体施工为被告深圳市深安企业有限公司，故湖南省建筑工程集团总公司与原告何国明之间不存在雇佣关系，在施工过程中，被告深圳市深安企业有限公司的项目部将其挡土墙、护坡、水沟、涵洞及砼水沟工程施工又分包给被告沈宗亚，沈宗亚又雇佣原告何国明为其提供劳务，原告何国明在提供劳务过程中受伤，故原告何国明与被告沈宗亚之间系雇佣关系，原告何国明在做工的过程中，未尽安全注意义务，是造成此次事故的原因之一；被告沈宗亚作为接受劳务一方，对安全工作疏于管理和监督，其行为具有一定的过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告景洪市城市投资开发有限公司作为发包人，通过招投标的方式将工程发包给有相应资质的被告深圳市深发企业有限公司，其自身无过错，不应承担民事责任；被告深圳市深安企业有限公司的项目部，作为公司的内设机构，知道或应当知道被告沈宗亚无相应资质，仍以公司的名义与沈宗亚签订协议，又将工程实际交付沈宗亚个人雇佣他人进行施工,被告深圳市深安企业有限公司应当对其内设机构实施的行为承担责任，故其应与被告沈宗亚承担连带赔偿责任。原告何国明主张被告深圳市深安企业有限公司景洪分公司系其雇主，未能提交证据证实，故对其主张被告深圳市深安企业有限公司景洪分公司承担民事责任的诉请，本院不予支持。本院酌定被告深圳市深安企业有限公司、沈宗亚对原告何国明摔伤造成的损失承担70％的赔偿责任，原告何国明自行负担30％的责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，以及云南省高级人民法院和云南省公安厅《关于印发2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的文件精神，结合原告的诉讼请求，本院确定此次事故导致原告受伤产生的损失如下：（1）医疗费26734元。原告何国明诉请的医疗费，符合法律规定，本院予以确认，被告沈宗亚主张其已先行垫付了13350元，因未能提交证据证实，本院对沈宗亚主张垫付的费用不予扣减。（2）误工费30446元。原告何国明诉请的误工费43765元过高，本院认为，由于原告未能举证证明其收入状况，故其收入状况参照云南省建筑业在岗职工平均工资计算为61738元，结合其鉴定误工天数180天，即原告何国明的误工费为30446元（61738元/年÷365天×180天）。（3）护理费11359元。原告何国明诉请赔偿的护理费16328元过高，本院参照云南省服务行业在岗职工平均工资计算为11359元（46067元/年÷365天×90天）。（4）营养费4500元，符合法律规定，本院予以确认。（5）住院伙食补助费2200元，符合法律规定，本院予以确认。（6）后续治疗费4500元，符合法律规定，本院予以确认。（7）鉴定费1700元，符合法律规定，本院予以确认。（8）原告何国明诉请赔偿的精神损害抚慰金，因本案侵权未造成严重后果，且原告有一定过错，本院不予支持。（9）交通费及餐饮费800元。原告何国明提交的交通费及餐饮费发票虽有部分不符合法律规定，但鉴于本案实际产生了交通费及餐饮费，本院予以酌情支持800元。以上各项损失合计82239元。根据原、被告双方的过错，分别由原告何国明承担30%的责任；被告深圳市深安企业有限公司、沈宗亚共同承担70%的责任即57567元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告沈宗亚于本判决生效之日起十日内向原告何国明赔偿各项经济损失共计57567元。二、被告深圳市深安企业有限公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。三、驳回原告何国明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2420元，由原告何国明负担726元，由被告深圳市深安企业有限公司、沈宗亚负担1694元。原告何国明预交的案件受理费本院不再清退，由被告深圳市深安企业有限公司、沈宗亚迳付原告何国明。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  郭 琼人民陪审员  王林平人民陪审员  徐剑龙二〇一七年四月二十五日书 记 员  杨丽彬