.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省海口市中级人民法院民事判决书（2017）琼01民终243号上诉人（原审被告）：符茂连，女，1969年9月15日出生，汉族,住文昌市。委托诉讼代理人：权建成，海南中邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈中贻，海南中邦律师事务所律师助理。被上诉人（原审原告）：海南友合物业管理有限公司，住所地海口市安信大厦A座702房。法定代表人：黄正清，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄向东，该公司总经理。上诉人符茂连因与被上诉人海南友合物业管理有限公司（以下简称友合物业公司）劳动争议一案，不服海口市美兰区人民法院作出的（2016）琼0108民初3383号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。符茂连上诉请求：1.撤销海口市美兰区人民法院作出的（2016）琼0108民初3383号民事判决书第二、第三项判决，依法改判友合物业公司向符茂连支付休息日加班工资19464元及法定节假日加班工资6392元；2.判令本案上诉费由友合物业公司承担。事实和理由：符茂连自2014年5月1日进入友合物业公司处工作，担任小区保洁员一职，工作期间符茂连因工作性质和《海南友合物业规章制度》中保洁员每天都上班的要求，全年无休，自2016年1月起，友合物业公司要求符茂连多负责小区一部分区域的清洁工作，符茂连每天都需加班才能完成所负责的清洁工作。同时，根据在一审庭审中友合物业公司申请出庭的证人证言也能证明上述事实。因此，符茂连存在每天加班事实，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条和《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，友合物业公司应向符茂连支付休息日加班工资共计人民币19464元、法定节假日加班工资人民币6392元。符茂连在友合物业公司处工作期间，小区仅有两名保洁员，每天的工作量都非常大，工作时间经常超过法定的八小时工作时间，并且在友合物业公司增加符茂连所负责的清洁区域后，符茂连更不可能在法定工作时间内完成相应工作，因此在友合物业公司提供的工资表中，实发给符茂连的工资高于基本工资，是基于符茂连每天加班的事实所发放的工作日加班工资。一审法院仅基于友合物业公司提供的无工资构成的工资表，认定其已向符茂连发放了2014年5月1日至2016年4月28日期间的休息日及法定节假日工资，该认定错误，缺乏证据支持，因此，一审法院基于错误的事实认定所作出的判决也是错误的。综上，一审判决事实认定错误，证据不足，应予以撤销，请求二审法院在查清事实的基础上，支持符茂连的上诉请求。友合物业公司辩称:一、一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，应予维持。1.关于符茂连自称”全年无休”的问题。公司要求保洁人员每天保持清洁，但所安排的工作量4小时内即可完成，并不要求其每天按时上班打卡。每逢下大雨、刮大风以及刮台风，客观上无法工作，也不要求符茂连上班。符茂连生病或请假，也从未扣其工资。其”全年无休”不符合实际情况。2.符茂连从2014年5月至2016年3月所负责的卫生区域一直是车场和道路，总面积9558平方米，其他区域由保安员根据卫生情况每周一至两次用工余时间整理。为明确其他区域的卫生责任，2015年10月，友合物业公司将其他区域划分为5片，由5名保安员包干负责，包干报酬为每人每月200元。符茂连称每天完成公司指定的工作剩余大量时间，请求参加一块卫生区域的包干工作，所以其2015年10月后的工资包含200元的承包报酬。2016年2月，符茂连以还有剩余时间为由，又要求承包另一名保安员的包干区域，所以符茂连2016年2月工资包含400元的承包报酬。2016年3月，公司取消保安员承包卫生区域的作法，由另一名保洁员成美林与符茂连抽签负责两块卫生区域的保洁，所以，符茂连当月工资比上月少400元。二、关于符茂连加班（双休日、节假日）和工作量加大的问题。友合物业公司与符茂连协商实行不定时工作制，工作时间每周达不到40小时，双休日、节假日打扫卫生是正常工作，不能算做加班。友合物业公司与符茂连约定的工作范围和要求从2014年5月至2016年3月一直未变。2016年3月起，友合物业公司决定分两块由符茂连与成美林分别负责打扫（包括原来由保安人员包干负责的卫生区域），保洁员总的工作时间和工作量没有增加。三、关于符茂连加班（双休日、节假日）工资的支付问题。友合物业公司已向符茂连发放了每月加班工资，符茂连在工资表上签名为证，两年间其已多领加班工资3609.88元，一审法院判决不予退还。综上，符茂连的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回。友合物业公司维持2003年的物业收费标准，且物业费的收取难度加大，现经营困难，希望法院判令符茂连返还公司多发的加班工资3609.88元。友合物业公司向一审法院起诉请求：1.友合物业公司无须支付符茂连2014年5月至2016年4月休息日加班工资19464元；2.友合物业公司无须支付符茂连2014年5月至2016年4月法定节假日加班工资6392元；3.符茂连将多领的法定节假日加班工资3609.88元退还友合物业公司。一审法院认定事实：2014年5月1日，友合物业公司与符茂连签订劳动合同书，约定：合同期限自2014年5月1日至2015年4月30日；符茂连在友合物业公司处从事保洁员工作；友合物业公司根据国家有关规定和实际工作需要，安排符茂连工作时间为每日不超过八小时，平均每周不超过四十小时。友合物业公司与符茂连均确认上述合同签订后，符茂连在友合物业公司处担任保洁员工作。后友合物业公司又与符茂连续签了劳动合同，合同期限自2015年4月29日至2016年4月28日。符茂连认为友合物业公司于2016年4月28日违法解除了双方的劳动关系，双方对法定节假日加班工资及休息日加班工资的发放等问题产生纠纷。符茂连遂向海口市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：一、申请人与被申请人自2014年5月1日至2016年4月30日期间双方存在劳动关系；二、被申请人向申请人支付2015年6月1日至2016年4月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额26400元（月工资2400元×11个月）；三、被申请人向申请人支付经济补偿金9600元；四、被申请人向申请人支付2014年5月1日至2016年4月30日期间的休息日加班工资22950.72元及法定节假日加班工资7282.44元。海口市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月25日作出了海劳人字仲裁（2016）第241号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人符茂连与被申请人友合物业公司自2014年5月1日至2016年4月28日存在劳动关系；二、被申请人友合物业公司于本裁决书生效后十日内向申请人符茂连支付休息日加班工资19464元及法定节假日加班工资6392元；三、驳回申请人符茂连的其他仲裁请求。友合物业公司不服上述第二项仲裁裁决，诉至一审法院。另查，根据友合物业公司的规章制度规定，保洁员的主要职责为每天均要进行清扫并巡回保洁。友合物业公司主张，符茂连每天的工作不超过四小时，符茂连的工作属于不定时工作制，并申请了其公司的保洁员成美林及王冬兰出庭作证。但该两位证人负责的保洁工作区域与符茂连的不同。友合物业公司主张其发放给符茂连的工资中，含有法定节假日加班工资以及公司给符茂连购买工具的款项，且其多向符茂连发放了法定节假日加班工资5721.4元，但符茂连对此亦予以否认，而友合物业公司所提交的工资表中没有工资的构成项目，只有所领取的工资总数。根据工资表，符茂连每月所领取的工资数额并不完全一致。友合物业公司主张符茂连的月工资包括补助及加班工资是1600元。符茂连抗辩称，其月工资是1600元-1700元，刚开始工作的时候月工资是1700元，2016年1月后涨到2400元。符茂连认为比基本工资多出来的数额是多干活所得。再查，根据友合物业公司提交的工资表，符茂连2014年的工资分别为：5月1840元、6月1760元、7月1600元、8月1600元、9月1760元、10月560元、11月1700元、12月1700元。2015年的工资分别为1月1926.7元、2月2493.3元、3月1700元、4月1813.3元、5月1813.3元、6月2027元、7月2000元、8月2000元、9月2345.5元、10月3568.2元、11月2100元、12月2100元。2016年的工资分别为1月2559.1元、2月3450元、3月2626.7元、4月2100元。一审法院认为，一、关于符茂连在2014年5月至2016年4月期间是否存在休息日加班的问题。友合物业公司主张符茂连的工作时间是不定时工作制，符茂连每天的工作时间不超过四小时，因此符茂连主张休息日加班工资，无事实依据。首先，根据友合物业公司与符茂连签订的劳动合同书约定，符茂连的工作时间为每日不超过八小时，平均每周不超过四十小时。其次，根据友合物业公司的规章制度中对保洁员主要职责的规定，保洁员需要每天对所负责区域进行清扫并巡回保洁。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。友合物业公司并未提交证据证明其每周均安排符茂连休息一日。因此，可以确认符茂连休息日加班的事实。二、关于休息日及法定节假日加班工资的支付问题。友合物业公司提交了工资表主张其已向符茂连支付了2014年5月至2016年4月期间的休息日及法定节假日加班工资，且符茂连还多领取了法定节假日加班工资3609.88元，应予退还。但符茂连对此予以否认。符茂连抗辩，其月工资是1600元-1700元，刚开始工作的时候月工资是1700元，2016年1月起涨到2400元。结合友合物业公司提交的工资表，该工资表��没有显示工资构成，但符茂连所领取的工资除了个别月份外，数额均比其自己陈述的基本工资多，且2015年2月、10月以及2016年2月这些包含国庆节及春节长假期的月份，符茂连所领取的工资明显高于同一年中其他月份的工资，因此，应认定友合物业公司已向符茂连发放了2014年5月1日至2016年4月28日期间的休息日及法定节假日加班工资。故，友合物业公司诉请其无须向符茂连支付2014年5月1日至2016年4月28日期间的休息日及法定节假日加班工资，合理合法，一审法院予以支持。友合物业公司主张，其向符茂连多发放了法定节假日加班工资3609.88元，符茂连应予退还，但其并未提交证据予以证明，该项诉请无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，一审法院判决：一、确认友合物业公司与符茂连自2014年5月1日至2016年4月28日存在劳动关系；二、确认友合物业公司无须向符茂连支付2014年5月1日至2016年4月28日期间的休息日加班工资19464元；三、确认友合物业公司无须向符茂连支付2014年5月1日至2016年4月28日期间的法定节假日加班工资6392元；四、驳回友合物业公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由友合物业公司负担。二审期间，友合物业公司提交2014年5月至2016年4月间（14个月）的工资表（含工资构成），用于证明已向符茂连发放法定节假日加班工资，由于符茂连每天只工作半天，不存在休息日，也不需向其发放休息日加班工资。该份证据在仲裁和一审阶段均未提交，且该证据系其单方制作，无符茂连的签名确认，其中记载的符茂连多数月份基本工资和加班工资数额与一审时其提交的《2014年5月至2016年4月法定假日加班工资说明》中的记载不同，本院对该证据不予采信。二审补充查明：海劳人字仲裁（2016）第241号仲裁裁决书中查明，符茂连称在友合物业公司处工作期间全年无休，每天上班时间为早上7:30-11:30，下午2:30-6:00，友合物业公司在仲裁庭审中对符茂连的工作时间和加班事实予以认可。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为符茂��要求友合物业公司向其支付休息日加班工资及法定节假日加班工资是否有事实根据和法律依据。首先，海劳人字仲裁（2016）第241号仲裁裁决书中查明，符茂连称在友合物业公司处工作期间全年无休，每天上班时间为早上7:30-11:30，下午2:30-6:00，友合物业公司在仲裁庭审中对符茂连的工作时间和加班事实予以认可。对此，友合物业公司并未提供反驳证据，对其自认的事实符茂连无需再举证证明。而且，其称与符茂连约定不定时工作制，与双方劳动合同书的约定不符，其一审起诉时称符茂连每周工作7天，亦印证了符茂连所主张存在休息日及法定节假日加班的事实。其次，友合物业公司称其已向符茂连支付了法定节假日工资，并提供工资表（无工资构成）及《2014年5月至2016年4月法定假日加班工资说明》予以证明，但《2014年5月至2016年4月法定假日加班工资说明》与二审提���的工资表（含工资构成）均系其自行制作，内容自相矛盾，因此，其对法定节假日加班工资的说明不实，友合物业公司无证据证明其已向符茂连支付了法定节假日工资。对于休息日加班工资，友合物业公司称由于符茂连每天只工作半天，不存在休息日，也不需向其发放休息日加班工资，故其认可未向符茂连支付过休息日加班工资。综合上述两点，应认定友合物业公司未向符茂连支付过法定节假日加班工资及休息日加班工资，依法应向符茂连补发。一审法院认定友合物业公司已向符茂连支付了法定节假日加班工资及休息日加班工资不当，本院予以纠正。至于符茂连法定节假日加班工资及休息日加班工资数额问题，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条的规定，海劳人字仲裁（2016）第241号仲裁裁决书已认定符茂连的休息日2014年为35天、2015年为52天、2016年为17天，法定节假日2014年为6天、2015年为52天、2016年为17天，并根据符茂连2014年平均工资1565元、2015年平均工资2140元、2016年平均工资2683元，计算出符茂连休息日加班工资共计19464元，法定节假日加班工资共计6392元。友合物业公司和符茂连对上述数额均未提异议，本院予以确认。综上，符茂连的上诉请求成立，予以支持；一审判决认定事实不清，适用法律不当，造成处理结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持海口市美兰区人民法院（2016）琼0108民初3383号民事判决第一项；二、撤销海口市美兰区人民法院（2016）琼0108民初3383号民事判决第二项、第三项、第四项；三、驳回海南友合物业管理有限公司全部的诉讼请求；四、限海南友合物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向符茂连支付休息日加班工资19464元、法定节假日加班工资6392元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由海南友合物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长陈璐审判员王法坚审判员詹晓黔二〇一七年四月十九日书记员陈宁婴