贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）���02民终420号上诉人（原审被告）：方桂连，女，1992年9月23日生，汉族，住贵州省盘县板桥镇顺居屯村***组，公民身份号码:5202021992********。被上诉人（原审被告）：李文青，女，1969年6月18日生，汉族，住贵州省盘县城关镇解放北路******号，公民身份号码：5202021969********。被上诉人（原审被告）：胡安芹，女，1980年1月1日生，汉族，住贵州省盘县板桥镇顺居屯村*组，公民身份号码：5202021980********。被上诉人（原审被告）：李洪耀，男，1948年8月28日生，汉族，住贵州省盘县板桥镇顺居屯村*组，公民身份号码：5202021948********。被上诉人（原审被告）：代光粉，女，1947年9月15日生，汉族，住贵州省盘县板桥镇顺居屯村*组，公民身份号码：5202021947********。四被上诉人共同委托诉讼代理人：孔迪，系盘���红果街道法律服务所法律服务工作者，执业证号：324091014122。四被上诉人共同委托诉讼代理人：吴晋，系盘县红果街道法律服务所法律服务工作者，执业证号：324091620009。上诉人方桂连因与被上诉人李文青、胡安芹、李洪耀、代光粉健康权纠纷一案，不服贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初4957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭于2017年4月1日公开开庭进行了审理。上诉人方桂连、被上诉人李文青、胡安芹及李文青、胡安芹、李洪耀、代光粉的委托诉讼代理人孔迪、吴晋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方桂连上诉请求：1、撤销贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初4957号民事判决，依法改判四被上诉人连带承担全部赔偿责任；2、一、二审诉讼费用由四被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，导致判决结果错误。1、一审判决认定“李文青因通行问题与李洪宪家家人发生争吵并引发混合殴打”与事实不符。本案一审已查明2016年2月23日早上6点过就发生纠纷，从盘县公安局板桥派出所的出警记录以及案发现场视频可以看到，派出所对被上诉人李文青使用了戒具（手铐），是因被上诉人对上诉人家实施了极其恶劣的行为，派出所才会使用戒具。派出所所作的询问笔录可以证实被上诉人李洪耀将上诉人家门打烂，将上诉人之母张锡竹打（咬）成轻伤二级十级伤残。2、一审判决认定“原被告双方未采用合理方式处理问题，引起双方发生混合殴打，两家人参加互殴，属于双方的混合过错，对原告所造成损失，原被告双方各承担50%的责任。”明显与事实不符。两家发生纠纷时，方桂连之夫李文华第一时间打电话报警，属于采取了合理���式处理问题。3、本案一审受理之前，被上诉人还以李文华（上诉人之夫）和李洪宪（上诉人之父）为被告要求赔偿，但因证据不足撤回起诉，而后才起诉上诉人，可见被上诉人对是与谁发生肢体接触都无法判断，足以证实被上诉人在案发当天胡搅蛮缠，无理取闹。4、一审判决计算标准错误。一审判决参照2015年贵州省农、林、牧、渔业行业年平均工资为48077元计算上诉人的误工费，参照2015年贵州省居民服务、修理和其他服务行业人员年平均工资35528元计算护理费，但是却以上述金额除以365天，没有任何依据。根据劳社部[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，职工每月上班时间为21.75天。综上，本案的发生在于被上诉人上门挑衅，被上诉人对本案的发生应承担全部责任，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人李文青、李洪耀、代光粉、胡安琼书面答辩称,上诉人上诉称一审判决认定事实错误、适用法律错误，导致一审判决错误，属浪费诉讼资源，无理取闹。2016年2月23日早晨，答辩人李文青因通行问题与上诉人一家发生纠纷，双方发生混合殴打，两家人均有不同程度的受伤。上诉人方桂连因伤在六盘水华佗正骨医院住院2天，花费医疗费1684.86元。一审法院认为被上诉人李文青、李洪耀、代光粉侵犯了上诉人的合法权益，判决被上诉人李文青、李洪耀、代光粉连带赔偿上诉人各项费用共计人民币1141元，被上诉人代光粉不承担责任，客观公正。上诉人上诉状中所述不是事实，请求二审法院依法裁判。庭审中四被上诉人补充答辩称，一审法院以混合过错认定比例过高，结合法院调取的证据，被上诉人只应承担次要责任。方桂连向一审法院起诉请求：1、四被告赔偿原告各项经济��失6208.85元。2、诉讼费由四被告承担。一审法院认定事实，张锡竹系李洪宪之妻，李文兰系李洪宪之女，方桂连系李洪宪之儿媳；李洪耀和代光粉系夫妻，李文青系李洪耀之女，胡安芹系李洪耀之儿媳。李洪宪与李洪耀两家同排居住，李洪耀家进出需要从李洪宪家门前小路经李洪宪家房屋右侧小路通往盘兴路，因相邻通行发生纠纷已经处理完毕。2016年2月23日上午6点，李文青因通行问题与李洪宪家家人发生争吵并引发混合殴打，从视频中看出发生抓扯的人（原告家有李文兰、方桂连、张锡竹，被告家有李文青、李洪耀、代光粉），两家人都有不同程度的受伤。原告方桂连受伤后被送往六盘水华佗正骨医院住院治疗，诊断为：全身多处软组织损伤，住院2天，花去医疗费1684.86元。原告在本案审理过程中，不要求对人体损伤程度和伤残等级进行鉴定。原告为维���自己合法权益，诉至法院。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人侵害他人健康权益的，应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十条规定，二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。第十一条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原被告双方发生争吵并引发混合殴打的事实，有原被告的陈述、盘县公安局板桥派出所公安行政案件卷宗中的材料及视频资料，予以证实。原被告双方未采用合理方式处理问题，引起双方发生混合殴打，两家人参加互殴，属于双方的混合过错，对原告所造成损失，原被告双方各承担50%的责任。对于原告主张的费用是否适当的问题。（一）原告主张的医疗费1684.86元，系原告治疗病情的实际支出，客观真实，予以支持。（二）原告主张的住院期间误工费371.55元，原告未提供证据证实其收入状况，应参照2015年贵州省农、林、牧、渔业行业年平均工资为48077元计算，原告住院2天，即原告的误工费为48077元÷365天Ⅹ2天≈263元，超除上述部分，不予支持。（三）原告主张的交通费500元。原告虽未提供证据证实，根据原��受伤地点和原告就医的地点及就医情况，予以支持60元，超过部分，不予支持。（四）原告主张的住院期间伙食补助费200元，参照当地国家机关一般工作人员在盘县境内出差伙食补助标准每天40元，原告住院2天，即原告的住院期间伙食补助费2天×40元/天=80元，超过部分，不予支持。（五）原告主张的护理费343.44元。原告未提供证据证实护理人员的收入状况，应参照2015年贵州省居民服务、修理和其他服务行业人员年平均工资35528元计算，原告住院2天，原告的护理费为35528元÷365天Ⅹ2日≈195元，超除上述部分，不予支持。（六）原告主张的营养费100元。原告未提供医院开具的需要加强营养的证明，对其主张的营养费，不予支持。（七）原告主张的后期治疗费1000元、精神损失抚慰金2000元。原告未提供充分证据予以证实，对其主张的后期治疗费、精神损失抚慰金，不予支��。综上，原告本次受伤的合理损失为人民币2282.86元（医疗费1684.86元+误工费263元+交通费60元+伙食补助费80元+护理费195=2282.86元）。原被告各承担50%，即2282.86X50%=1141.43≈1141元。原告主张胡安芹承担赔偿责任，未提供充分证据证实，对原告主张胡安芹承担赔偿责任的理由，不能成立，不予支持。对被告李洪耀、李文青主张不承担赔偿责任的抗辩理由，未提供相关证据证实，不予采信。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十条、第十一条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条以及《中华人���共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告李文青、李洪耀、代光粉于判决发生法律效力后十日内一次性连带共同赔偿原告方桂连各项费用共计人民币1141元。二、被告胡安芹在本案中不承担责任。三、驳回原告方桂连的其他诉讼请求。如义务人李文青、李洪耀、代光粉未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费人民币50元，原告已预交，因适用简易程序审理，减半收取人民币25元，由原告方桂连承担人民币12.5元，由被告李文青、李洪耀、代光粉承担人民币12.5元并于判决发生法律效力后十日内一次性给付原告方桂连。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人二审诉辩，本案二审争议焦点为：对于上诉人的损失，上诉人、被上诉人双方应如何承担责任；一审法院关于护理费、误工费计算方式是否正确。本案经一、二审审理查明，2016年2月23日，上诉人、被上诉人两家因通行问题产生纠纷而发生厮打，在盘县公安局板桥派出所对李文兰、方桂连所作的询问笔录中，李文兰、方桂连均承认参与了厮打。双方在纠纷发生过程中均对对方有侵权行为，现有证据无法区分各方的过错。上诉人主张应由四被上诉人承担其全部损失，未提供充分有力的证据予以证实。一审法院按照混合过错认定上诉人、被上诉人双方各承担50%的责任并无不当。本案不属于劳动争议纠纷，不适用劳社部[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定的职工月平均上班时间21.75天计算上诉人的误工费和护理费。一审法院参照2015年贵州省农、林、牧、渔业行业年平均工资48077元计算上诉人的误工费，参照2015年贵州省居民服务、修理和其他服务行业人员年平均工资35528元计算上诉人的护理费，以上述金额除以一年365天，再乘以上诉人住院天数2天并无不当。被上诉人庭审中主张其只应承担次要责任，因其未在上诉期内提出上诉，对于该主张本院不予支持。综上所述，上诉人方桂连的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人方桂连负担。审判长  马功云审���员蒙彩虹审判员  瞿继红二〇一七年四月六日书记员  熊 艳