文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤0306民初21601号原告深圳市博卡森科技有限公司，住所地深圳市宝安区，统一社会信用代码91440300342954541K。法定代表人蒋考敏。委托代理人娄伟骅，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托代理人陈柏屹，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告南京加摩信息科技有限公司，住所地南京栖霞区，统一社会信用代码91320113070739556W。法定代表人王龙。被告马原，男，回族，1979年11月28日出生，身份证地址南京市六合区。被告孙华山，男，汉族，1970年4月4日出生，身份证地址南京市建邺区。三被告共同委托代理人吴从英，国浩律师（南京）律师事务所律师。三被告共同委托代理人孙铭蔚，国浩律师（南京）律师事务所律师。原告深圳市博卡森科技有限公司诉被告南京加摩信息科技有限公司、马原、孙华山合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告深圳市博卡森科技有限公司的法定代表人蒋考敏及其委托代理人娄伟骅，被告马原及其与被告南京加摩信息科技有限公司、孙华山共同委托的代理人吴从英均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告南京加摩信息科技有限公司签订《信息推广合作协议书》一份，有效期自2016年2月29日起至2017年2月28日止。在该协议书中双方约定：“被告南京加摩信息科技有限公司在电信爱城市平台上的客户端产品借助原告拥有的电信平台资源进行宣传推广合作，结算周期为N+1，被告南京加摩信息科技有限公司以电信运营商平台同步传透至原告的统计数据为参考依据，按电信信息费中原告产生收入的55%进行结算”。协议签订后，原告按照协议书约定履行了相应义务，但被告南京加摩信息科技有限公司却没有依约履行付款义务。经被告南京加摩信息科技有限公司与原告对账，被告南京加摩信息科技有限公司2016年5月的应付款项为人民币139354.75元，2016年6月的应付款项为人民币143158.05元，共计人民币282512.8元。经原告多次催收，但被告南京加摩信息科技有限公司均以各种理由拖延支付。被告马原、孙华山作为被告南京加摩信息科技有限公司的股东，未全面履行实际出资义务，应当在未出资本范围内对南京加摩信息科技有限公司的债务承担相应的赔偿责任。原告为维护其合法权益，请求法院判令：1、解除原告与被告南京加摩信息科技有限公司签订的《信息推广合作协议书》；2、三被告支付2016年5月、6月应付款人民币282512.8元；3、三被告支付违约金人民币52597.6元；4、三被告承担本案诉讼费、财产保全费。三被告答辩称原告的诉请与事实不符，原告要求违约金过高，无法律和事实依据。请求法院驳回原告不实部分的诉讼请求。经审理查明，2015年12月11日，被告南京加摩信息科技有限公司（乙方）与案外人中国电信股份有限公司福建信息产业分公司（甲方）签订《2015年爱城市平台信息服务合同》，约定甲方负责爱城市智慧城市门户网站、手机客户端及信息内容的统筹运营和推广，乙方向甲方提供信息内容，内容使用范围包括中国电信股份有限公司福建分公司所运营的爱城市智慧城市门户网站及手机客户端；当合作的应用及信息产品进入正式收费期后，甲方向乙方支付信息内容使用费，并对乙方提供的信息和服务质量进行考核，按月进行核算：结算费用=结算信息费（中国电信全网计费系统采集的应收信息费×64.4%）-客服考核费-客服理赔费用-客服违规扣款。2016年，原告（乙方）与被告南京加摩信息科技有限公司（甲方）签订《信息推广合作协议书》，约定甲方在电信爱城市平台上的客户端产品由乙方自主研发的以向用户提供移动互联网应用产品或服务为目的的移动营销商业平台进行推广；甲方与乙方以中国电信爱城市平台的结算周期为准，并在此基础上按【N+1】周期结算；以电信运营商平台甲方同步透传至乙方的统计数据为参考依据，甲方按电信信息费中乙方产生收入的55%结算给乙方；甲乙双方根据同步回调的数据查询每天的收入和运营数据，双方均有义务确保统计数据真实有效，同时，允许对方以指定的方式对数据统计系统进行监督，若双方对平台统计数据存在争议的，应协商解决，如乙方不能提供充分证据，应以甲方统计的数据为准；双方合作期内每月20日前，甲方根据同步透传成功的信息费结算后N+1，再给乙方结算，由甲方提供结算单，双方核对上一结算周期数据，如有异议的，乙方应当在收到结算单后5个工作日内书面提出，否则视为乙方确认甲方的结算单；甲乙双方确认支付金额后，乙方按甲方实际结算金额开具等额发票，甲方在收到发票后10个工作日内将相应款项支付到乙方指定账户；本协议有效期自2016年2月29日起至2017年2月28日止；任何一方如有违约行为，守约方有权要求对方立即纠正其违约行为，采取及时有效的措施消除违约后果并承担相当于违约方上月收益金额5%-10%的违约金；若违约方在收到守约方的通知后五（5）日内未纠正其违约行为或承担违约责任的，守约方有权以书面通知的方式提前终止本协议，守约方决定终止本协议的，不影响其追究违约方的违约责任和要求违约方赔偿其违约行为给守约方造成的损失。协议书签订后原告为被告南京加摩信息科技有限公司提供了推广服务，被告南京加摩信息科技有限公司通过腾讯QQ聊天软件传送对账单，经原告确认后付款。2016年7月20日至2016年7月21日，原告向被告南京加摩信息科技有限公司开具了价值282512.80元的增值税发票。2016年9月5日，原告委托律师向被告南京加摩信息科技有限公司送达律师函，要求被告南京加摩信息科技有限公司于接到律师函五日内支付人民币282512.80元，并支付违约金52597.6元。上述函件被告已收讫。另查，被告南京加摩信息科技有限公司与案外人中国电信股份有限公司福建信息产业分公司于2016年6月16日结算2016年5月份信息费为1046.77元。2016年7月20日结算2016年6月份信息费为305026.55元。2016年7月26日，案外人中国电信股份有限公司福建信息产业分公司向被告南京加摩信息科技有限公司支付人民币1046.77元。2016年8月18日，案外人中国电信股份有限公司福建信息产业分公司向被告南京加摩信息科技有限公司支付人民币305026.55元。以上事实，有《2015年爱城市平台信息服务合同》、《信息推广合作协议》、增值税发票、聊天记录截图、律师函、电信公司对账单及汇款单等证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务；当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。涉案的《信息推广合作协议》系原告与被告南京加摩信息科技有限公司双方的真实意思表示，双方均应依照合同履行义务。依照该协议约定，原告履行了推广义务，被告南京加摩信息科技有限公司应当支付相应服务费用。关于服务费金额，庭审过程中，原告主张被告南京加摩信息科技有限公司通过腾讯QQ聊天软件向原告传送对账单，确认2016年5月服务费为139354.75元、2016年6月服务费为143158.05元。原告开具了票面价值282512.80元的增值税发票。被告南京加摩信息科技有限公司应当支付2016年5月6月服务费共计282512.80元。被告南京加摩信息科技有限公司抗辩称，在其法定代表人发送对账单给原告时，其尚未与案外人中国电信股份有限公司福建信息产业分公司结算，后经与案外人中国电信股份有限公司福建信息产业分公司结算后发现其与被告结算的金额有误，被告南京加摩信息科技有限公司仅应当支付原告服务费262235.76元。本院认为，被告南京加摩信息科技有限公司虽然提交了其与中国电信股份有限公司福建信息产业分公司的合同、结算确认函和银行转账凭证，但上述三项证据系被告南京加摩信息科技有限公司与案外人中国电信股份有限公司福建信息产业分公司之间的服务关系。被告南京加摩信息科技有限公司与中国电信股份有限公司福建信息产业分公司的合同在前，与原告签订协议书在后，且被告南京加摩信息科技有限公司与中国电信股份有限公司福建信息产业分公司之间的合同并没有作为本案涉案合同的附件，故被告南京加摩信息科技有限公司提交的证据材料与本案没有直接的联系，不能认定其与中国电信股份有限公司福建信息产业分公司的结算费用即为原告与被告南京加摩信息科技有限公司结算的依据。且庭审过程中，被告南京加摩信息科技有限公司确认其法定代表曾向原告发送对账单，而原告也依据被告南京加摩信息科技有限公司发送的对账单依照交易习惯开具了增值税发票，在没有相反的证据证实原告主张的服务费金额有误的前提下，被告南京加摩信息科技有限公司应当对其举证不能承担不利后果。故被告南京加摩信息科技有限公司应当支付原告服务费共计282512.80元。关于协议书的解除，因被告南京加摩信息科技有限公司逾期支付服务费构成违约，原告有权解除合同。本案中，原告在向本院提起诉讼时，首次向被告南京加摩信息科技有限公司提出解除合同，故涉案合同应当在通知到达被告南京加摩信息科技有限公司之时解除。结合本案起诉状的送达情况，本院确认涉案合同于2016年10月17日解除。关于违约金。原告主张被告南京加摩信息科技有限公司逾期没有支付服务费，应当支付违约金。依据协议书约定，违约方应当承担相当于违约方上月收益金额5%-10%的违约金。故被告南京加摩信息科技有限公司延期支付货款，应当支付违约金。经核算，被告拖欠的服务费金额为282512.80元，依照原告收取信息费55%的比例计算，被告南京加摩信息科技有限公司的收益为231146.84元（282512.80÷55%×45%），依照违约金最高额度10%计算，被告应当支付的违约金为23114.68元。故对于原告主张被告支付违约金52597.6元的诉讼请求，本院予以部分支持。关于被告马原、孙华山的责任。原告主张，被告马原、孙华山作为被告南京加摩信息科技有限公司的股东，并没有实际出资，应当在其未出资范围内对被告南京加摩信息科技有限公司不能清偿至债务部分承担赔偿责任。但原告并没有证据证实被告马原、孙华山认缴出资额和实际出资额，应当承担举证不能的不利后果。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告深圳市博卡森科技有限公司与被告南京加摩信息科技有限公司签订的《信息推广合作协议书》于2016年10月17日解除；二、被告南京加摩信息科技有限公司于本判决生效之日起五日内向原告深圳市博卡森科技有限公司支付服务费282512.80元；三、被告南京加摩信息科技有限公司于本判决生效之日起五日内向原告深圳市博卡森科技有限公司支付违约金23114.68元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3163元、保全费2196元，由原告深圳市博卡森科技有限公司承担482元，由被告南京加摩信息科技有限公司承担承担4877元。上述费用原告已预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 范    藜二〇一七年四月二十六日书记员 董    宏书记员 银海莹（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。