安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖01民终892号上诉人（原审被告）：江苏天虹建设集团有限公司，住所地江苏省盐城市环城西路261号（A），统一社会信用代码91320903140308381B（16/16）。法定代表人：赵学兵，公司总经理。委托诉讼代理人：唐朝，江苏永屹律师事务所律师。委托诉讼代理人：李磊，江苏永屹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：合肥国力混凝土有限公司，住所地安徽省合肥市张洼路289号，组织机构代码75486195-8。法定代表人：张国水，董事长。委托诉讼代理人：闫岩，安徽卓泰律师事务所律师。上诉人江苏天虹建设集团有限公司（以下简称天虹公司）因与被上诉人合肥国力混凝土有限公司（以下简称国力公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院(2016)皖0102民初264号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。天虹公司上诉请求:1、裁定撤销原审判决，发回重审或查清事实后依法改判;2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由:1、原审法院没有对相关事实进行认定，没有交待事实查明部分，既违反判决文书规范及样式的要求，也致使本判决缺失事实支撑。2、国力公司没有证据证明合肥欣奕华智能制造装备基地倒班宿舍楼项目由天虹公司承建，原审法院就此漏查了相关事实。3、就国力公司提交的所谓《合肥市预拌商品混凝土购销合同》及补充协议并非上诉人所签，且合同中加盖的相关印章也不是上诉人印章，为此，上诉人向原审法院提交了上诉人的备案印章以供比对，但原审法院对此没有理睬，上诉人认为:根据谁主张、谁举证的原则，被上诉人应当继续举证证明天虹公司是适格被告的相关证据，否则，应承担举证不能的不利后果。4、被上诉人提交的说明、结算单均不是上诉人出具，所加盖的印章也与上述购销合同中的章印不符，且结算单上出现的人员也不是上诉人工作人员，上诉人从未与被上诉人发生过往来，不可能发生结算，更没有义务向国力公司支付货款。5、国力公司自认收到76.8万元货款与事实不符，其实际收到案外人款项为80多万，国力公司的诉请没有事实依据。6、原审认为上诉人未提供上述合同中加盖的印章不是天虹公司真实印章的证明不是事实，在原审中，上诉人已经向法院提交了备案印章的印模。综上，上诉人认为，原审判决认定事实和法律关系错误，适用法律不当，程序违法，导致错误判决，请二审法院依法撤消原判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人国力公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人上诉请求，维持原判。1、被上诉人与上诉人签订买卖合同，上诉人若对该合同和公章存在异议，应当申请鉴定。2、合同款实际收到768000元，上诉人所称的80万元应当由其举证证明，否则主张不能成立。国力公司向一审法院起诉请求判令：天虹公司立即向国力公司支付砼款本金499031.28元及违约金149709.4元（自2015年3月2日暂计至2016年1月5日，日标准为砼款本金499031.28元的千分之一，其余顺延计至款清时止）；诉讼费用由天虹公司承担。一审法院庭审所查：国力公司提供2014年6月8日签订的商品砼供货合同、补充协议，证明国力公司与天虹公司存在买卖合同关系。该合同约定：国力公司向天虹公司供应预拌混凝土，工程名称：合肥欣奕华智能制造装备基地倒班宿舍楼项目，交货地点（工程地址）：龙子湖路与大禹路交口西，混凝土供应量以供方送货单（电脑小票）为依据进行结算。每月底结算一次，次月15日前付上月所结算砼方量金额的70%，单体结构封顶后两个月内按比例分月付清全部砼余款；甲方未按时付款，应承担违约责任并赔偿违约造成经济损失，违约金按合同欠款的千分之叁/日计算……天虹公司在甲方处加盖公章，国力公司在乙方处盖章。天虹公司质证意见：对三性有异议，天虹公司从未与国力公司签订《商品砼供货合同》、《补充协议》，所盖的印章不是天虹公司使用，被天虹公司告未承建过涉案工程，不可能因该工程购买商品砼，合同至今未生效。国力公司提供说明、结算单，证明天虹公司尚欠尾款499031.28元并应按合同承担违约金。该说明2014年6月8日出具，加盖天虹公司的公章，内容为“国力公司：我公司承建的合肥欣奕华智能制造装备基地项目系中国电子系统工程第四建设有限公司总承包，我公司分包承建该项目。由于建设程序之要求，贵公司出具的商品砼相关资料仍以中国电子系统工程第四建设有限公司冠名。凡与之发生的经济责任均由我公司负责承担。按我公司与贵司签订的商品砼购销合同条款执行”。天虹公司质证意见：天虹公司没有出具该说明，落款印章不是被告真实印章，国力公司是否向中国电子系统工程第四建设有限公司供应商品砼与天虹公司无关，在结算单客户签字处的印章不是天虹公司印章，俞进根不是天虹公司员工，结算单不能成为国力公司主张混凝土货款的依据。原审法院认为：国力公司与天虹公司签订的商品砼供货合同，系当事人真实意思表示，合法有效，合同各方均应按约定履行合同义务。天虹公司主张国力公司提供的证据中天虹公司的印章均不是其公司印章，但未提供证据证明，不予采纳。根据国力公司提供的加盖天虹公司公章的结算单，数额大于起诉的金额499031.28元，现国力公司主张天虹公司支付砼本金499031.28元，符合法律规定，依法予以支持。国力公司主张的违约金过高，原审法院支持自起诉之日即2016年1月5日起至款清之日止，以499031.28元为基数，按月利率2%计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款之规定，判决：一、被告江苏天虹建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告合肥国力混凝土有限公司货款本金499031.28元及违约金（违约金以499031.28元为基数，自2016年1月5日起至款清之日止，按月利率2%计算）；二、驳回原告合肥国力混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10290元，减半收取5145元，由原告合肥国力混凝土有限公司负担845元，被告江苏天虹建设集团有限公司负担4300元。二审期间，双方没有提交新证据，二审查明国力公司与天虹公司于2014年6月8日分别签订《商品砼供货合同》、《补充协议》、《说明》均加盖有天虹公司公章，国力公司提供8份商品砼结算单，其中6份中加盖天虹公司合肥欣奕华项目部印章的结算单货款数额为536269.62元，另有一份加盖天虹公司印章的结算单货款数额为286886.24元，再另有一份为个人签字结算单货款数额为443875.42元，共计1267031.28元。天虹公司向一审法院提交申请印章印文鉴定，此后在原审法院第二次庭审中明确表示不申请鉴定，认为此不是天虹公司举证责任。本院认为：《商品砼供货合同》、《补充协议》、《说明》均加盖有天虹公司公章，并有商品砼结算单佐证，上述证据足以说明国力公司与天虹公司已存在案涉商品砼买卖合同关系，国力公司履行合同已实际供应商品砼，天虹公司项目部的行为依法应由天虹公司负责。天虹公司没有提供证据证明国力公司所举证据不实，因此，本院对天虹公司上诉理由不予采信，对其上诉主张依法不予支持。依据国力公司与天虹公司双方结算已远超过国力公司诉请数额，故原审法院处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10290元，由上诉人江苏天虹建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钱爱民审判员  陈 烜审判员  程亚娟二〇一七年四月十一日书记员  汪 磊附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。