广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤19民终5686号上诉人（原审被告）：东莞市晨海塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市中堂镇凤冲村湛凤路6号。法定代表人：何后海，该公司总经理。委托代理人：袁正航，广东众慧律师事务所律师。委托代理人：霍绮荷，广东众慧律师事务所辅助人员。被上诉人（原审原告）：张石平，男，汉族，住湖南省辰溪县，委托代理人：陈汉荣，广东国锋律师事务所律师。上诉人东莞市晨海塑胶制品有限公司（以下简称晨海公司）因与被上诉人张石平劳动合同一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2016）粤1971民初5494号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决：一、确认张石平与晨海公司的劳动合同关系已解除；二、限晨海公司在判决发生法律效力之日起三日内向张石平支付2015年11月工资5128元、12月工资3000元；三、限晨海公司在判决发生法律效力之日起三日内向张石平支付解除劳动合同关系的经济补偿金36000元；四、限晨海公司在判决发生法律效力之日起三日内向张石平支付一次性伤残补助金差额62700元、一次性工伤医疗补助金差额23650元、一次性伤残就业补助金120000元；五、驳回张石平的其他诉讼请求；六、驳回晨海公司的全部诉讼请求本案案件受理费10元，均由晨海公司负担。晨海公司不服原审判决，向本院提起上诉，晨海公司的上诉请求：1.撤销原审判决第二、三、四、六项，驳回张石平的全部诉讼请求；2.改判张石平向晨海公司赔偿损失232500元；3.由张石平承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、原审法院认定是晨海公司提出且经双方协商一致解除劳动关系属于认定事实错误。张石平从2015年12月15日下午开始旷工，根据晨海公司规定，员工连续旷工七日的属于自动离职，故晨海公司在2015年12月23日通过EMS快递将自动离职的通知书邮寄给张石平，同日在公司的公告栏对离职通知进行张贴。晨海公司在发出通知时对张石平提起劳动仲裁的情况并不知情。因此晨海公司于2015年12月23日发出有关离职的通知符合客观事实，也能与东莞市中堂镇凤冲村人力资源服务站所出具的《证明》相互印证。二、因张石平自动离职，其请求支付一次性伤残就业补助金条件尚未成就，原审法院判令晨海公司支付张石平一次性伤残就业补助金适用法律错误。三、张石平已经从社保基金中获得一次性伤残补助金1980元和一次性医疗补助金8350元，该两项补助金系由社保基金支付，故要求晨海公司支付张石平两项补助金的差额没有事实依据。四、原审法院以7500元和8000元为基数计算张石平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，违反了《工伤保险条例》第六十四条的规定。五、张石平从2015年12月15日下午开始，在没有办理请假手续的情况下连续旷工7日，属于自动离职。因张石平没有提前一个月通知，造成晨海公司经济损失，张石平应予以赔偿。被上诉人张石平未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。二审期间，晨海公司提交了张石平妻子向友梅的银行对账单，拟证明向友梅的工资是晨海公司通过银行转账发放，可以证明张石平的工资水平。张石平对该证据的真实性予以确认，但对关联性不予确认，认为无法证明张石平的工资情况。二审另查明，2013年度东莞市职工月平均工资为2506元；2015年度东莞市职工月平均工资为3489元。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。晨海公司于二审提交的证据不属于新证据，亦不足以证明其主张，本院不予采纳。围绕晨海公司的上诉，本案的争议焦点为：一、张石平受伤前及离职前十二个月的平均工资为多少；二、晨海公司是否需支付张石平解除劳动关系的经济补偿；三、张石平的工伤待遇如何计算；四、石平2015年11月及12月的应发工资为多少；五、张石平是否需赔偿晨海公司的损失。焦点一。晨海公司主张张石平受伤前十二个月平均工资为2379.18元/月、离职前十二个月平均工资为3152元/月，并提供2012年12月至2015年12月的工资表予以佐证。但该工资表未有张石平本人的签名确认，张石平对该工资表的真实性不予确认，且该工资表中载明的张石平2014年3月至2014年11月的工资数额与张石平提供并经晨海公司确认的银行转账记录明显不相符，故本院对晨海公司提供的该工资表的真实性不予确认。结合张石平银行转账的工资数额，且双方均确认张石平在晨海公司任职期间大部分工资都是通过现金发放，原审法院采信张石平主张其受伤前平均工资为7500元/月、离职前平均工资为8000元/月，并无不当，本院予以确认。焦点二。晨海公司主张张石平属于自动离职，对此提供通知、证明、邮寄快递详情单等予以佐证，因该组证据均是张石平申请劳动仲裁后作出的，故上述证据不足以证实张石平存在自动离职的行为，对晨海公司的该项主张本院不予采信。张石平主张其被晨海公司违法解雇，晨海公司对此不予确认，张石平亦未能提供任何证据予以佐证，张石平应承担举证不能的法律后果，故本院对张石平的该项主张亦不予采信。因双方均无法证明张石平的离职原因，故可视为晨海公司提出且经双方协商一致解除劳动合同关系，晨海公司应向张石平支付经济补偿金。原审对此处理正确，本院予以维持。焦点三。根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”晨海公司未按照张石平的实际工资缴纳社保，应向张石平支付工伤保险待遇差额部分。同时根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定：“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”第六十六条第（一）项规定：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”双方劳动关系已经解除，张石平受伤前、离职前的月平均工资数额均不高于统筹地区职工平均工资的百分之三百，故晨海公司应向张石平支付一次性伤残补助金差额62700元、一次性工伤医疗补助金差额23650元、一次性伤残就业补助金120000元。原审对此处理正确，本院予以维持。焦点四。双方对于张石平2015年11月及12月的出勤天数存在争议，晨海公司提供的考勤表系其单方统计的，故原审法院酌情采信张石平关于其该两月的出勤主张，并核算晨海公司仍应向张石平支付2015年11月工资5128元、12月工资3000元，并无不当，本院予以维持。焦点五。关于晨海公司诉请张石平赔偿因其自动离职造成的232500元经济损失的问题。承前所述，本案系晨海公司提出且经双方协商一致解除劳动合同关系，且晨海主张因此造成其损失232500元亦依据不足，故本院对晨海公司的该项请求不予支持。综上所述，晨海公司的上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由东莞市晨海塑胶制品有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  陈晓艳审判员  陈文静审判员  雷德强二〇一七年四月十日书记员  陈永钏施淑女