南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0113民初247号原告：张义有，男，汉族，1966年10月15日出生，住南京市栖霞区。被告：上海海鸿福船物业管理有限公司南京第一分公司，统一社会信用代码91320192MA1MP34Y70，住所地南京经济技术开发区科创路红枫科技园A3栋215室。负责人：陈整风。委托代理人：许国跃，男，该公司项目总监。委托代理人：柏娟，女，该公司员工。原告张义有与被告上海海鸿福船物业管理有限公司南京第一分公司（以下简称海鸿物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月13日公开开庭进行审理。原告张义有、被告海鸿物业公司的委托代理人许国跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张义有��本院提出诉讼请求：1、被告补缴2015年12月至2016年12月社会保险费；2、被告支付2016年1月1日至2016年11月31日期间双倍工资差额36299元；3、被告支付经济补偿金4500元；4、被告支付2016年1月至5月加班费1846.04元。庭审中，原告当庭变更第四项诉请要求被告支付2016年1月至5月延时加班费1034.48元、双休日加班费569.52元，合计1604元。事实和理由：2015年12月至2016年12月期间，原告在被告处工作，被告未与原告签订劳动合同，未缴纳社会保险费，被告每月从原告工资中扣除个人应缴社保费285.94元。2016年1月和2月原告加班132小时，被告仅支付110小时加班费，少支付22小时加班费,3月至5月少支付18小时加班费，合计1034.48元。2016年1月和2月原告双休日加班14天，被告没有支付加班费，也没有安排调休，应支付双休日加班费569.52元。被告海鸿物业公司辩称，2015年11���，被告接受红枫科技园前期物业管理服务项目，正式立项筹建。筹建期间，被告向每位应聘员工说明，无法签订劳动合同及缴纳社保，承诺分公司成立后立即补签劳动合同及补缴社保。每位应聘员工均明知这一情况，并愿意入职在红枫科技园物业管理服务项目工作，双方达成了口头约定。2016年2月，我公司知悉个人可以缴纳社保，为了不影响员工的利益，放假半天让每位员工自己先行缴纳。2016年7月，被告注册登记成立，又在工程部召开专题会议，通报相关情况，员工均表示没有异议。2016年12月初，被告所有手续办理完毕，通知每位需要签订劳动合同和补缴社保的员工上交就业失业证，经多次催促，原告一直未交。2016年12月27日，原告以书面形式申请辞职。12月底，被告与每位员工补签了劳动合同并支付社保补偿金。被告没有不与原告签订劳动合同的恶意，且在被告公司注册成立之前，不可能与原告签订劳动合同。因此，被告无需向原告支付双倍工资。关于补缴社保问题，被告愿意按照承诺为原告补缴，但由于2016年2月原告没有办理缴纳社保手续，目前无法为原告补缴。关于加班费问题，2016年1月原告延时加班32小时，双休日加班14小时，应支付加班费773元，被告实际支付加班费957元，多支付284元；2月原告延时加班24小时，法定节假日加班22小时，应支付加班费1073元，被告实际支付加班费1206元，多支付133元；3月至5月考勤表中原告无加班记录，被告无需支付加班费。经审理查明，2015年12月9日，原告到被告承接的红枫科技园前期物业管理服务项目从事工程维修工作，每月工资3000元。双方未约定加班工资计算基数。2016年7月4日，被告经工商注册登记成立。2016年12月27日，原告以被告未签订劳动合同、未缴纳社保及未支付延时加班补偿为由申请辞职，并向被告邮寄辞职书一份。同年12月21日，原告向南京经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁请求与诉讼请求一致，2017年1月5日，仲裁委作出宁开劳人仲不（2017）1号不予受理决定书，对张义有的仲裁申请不予受理。后原告诉至本院。庭审中，原告提供2015年12月至2016年12月员工考勤表（排班表），显示原告2016年1月工作20天，每天12小时；2月工作20天，每天12小时，其中法定节假日工作2天；3月至5月每月工作15天，每天12小时，其中5月法定节假日工作1天。原告提供2015年12月至2016年11月工资单，显示被告2016年1月支付平时加班工资489元、双休日加班工资468元，2月支付平时加班工资473元、法定节假日加班工资733元，5月支付法定节假日加班工资336元；2016年7月至11月原告��发工资分别为3200元、3200元、3200元、3000元、3000元。2016年12月被告未发放工资。被告对员工考勤表和工资单没有异议，但认为加班工资计算基数为1770元，而不应按照原告主张的3000元计算，同时原告工作时间应扣除1小时吃饭时间。原告认为工作时间其没有离开过岗位，不应扣除1小时吃饭时间。被告提供员工签名的证明一份，证明项目负责人在面试过程中，向应聘员工详细介绍了分公司目前处于筹建过程中，无法签订劳动合同和缴纳社保的情况。被告提供南京市企业补缴清单和开户许可证，证明2016年12月被告办理完成税务登记、开户许可证等全部手续后即与员工签订劳动合同和缴纳社保。原告对被告提供的上述两份证据材料不予认可。上述事实，有不予受理决定书、员工考勤表、工资单、工作牌、辞职书、快递单回执、营业执照、开户许可��、南京市企业补缴清单、证明及原被告当庭陈述等证据证实。本院认为，公司设立之前的行为由设立后的公司承继。被告于2016年7月4日经工商注册登记成立，成立之前被告即以公司名义招用原告，并向其支付工资，应视为成立之后被告的行为。因此，原被告劳动关系的形成时间应自劳务关系形成时即2015年12月9日起算。但由于被告处于筹建过程中，客观上无法与原告签订劳动合同，原告不应主张筹建期间的双倍工资。2016年7月4日被告工商注册登记成立未与原告签订劳动合同，应支付2016年7月4日至2016年12月27日期间的双倍工资差额。因原告主张双倍工资差额期间至2016年11月，故被告应支付原告2016年7月4日至2016年11月31日期间双倍工资差额15342.52元（3200元÷21.75天×20天+3200元+3200元+3000元+3000元）。原告要求被告支付2016年1月1日至2016年11月31日期间双倍工资差额36299元的诉请，本院支持15342.52元。原告以被告未签订劳动合同、未缴纳社保及未支付延时加班补偿等为由解除劳动合同，被告应当支付经济补偿金。原告要求被告支付经济补偿金4500元的诉请，未超出法定标准，本院予以支持。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。因双方对加班工资计算基数未约定，原告主张以3000元作为加班工资计算基数的意见，本院予以采纳。被告认为原告工作时间应当扣除1小时吃饭时间，无事实依据，本院对此意见不予采纳。根据员工考勤表显示和原告自认的事实，本院认定原告2016年1月和2月延时加班时间122.72小时【（20天×12小时-166.64小时）+（20天-2天）×12小时-166.64小时）】，原告自认被告已经支付110小时延时加班费，被告还应支付原告2016年1月和2月延时加班费343.49元【3000元÷166.64小时×1.5倍×（122.72小时-110小时）】。2016年3月和4月原告延时加班26.72小时【（15天×12小时-166.64小时）×2】，被告应支付原告2016年3月和4月延时加班费721.56元（3000元÷166.64小时×1.5倍×26.72小时）。2016年5月原告延时加班1.36小时【（15天-1天）×12小时-166.64小时）】，被告应支付原告2016年5月延时加班费36.73元（3000元÷166.64小时×1.5倍×1.36小时）。被告共计应支付原告2016年1月至5月延时加班费1101.76元。因被告已支付延时加班工资，且已安排原告调休，故原告不应再主张2016年1月和2月双休日加班费。原告要求被告支付2016年1月至5月加班费1604元的诉请，本院支持1101.76元。原告要求被告补缴2015年12月至2016年12月社会保险费的诉请，不属于人民法院民事案件的审理范围，本院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：被告上海海鸿福船物业管理有限公司南京第一分公司于本判决生效之日起五日内支付给原告张义有双倍工资差额15342.52元、经济补偿金4500元、加班费1101.76元，合计20944.28元；驳回原告张义有的其他诉讼请求。如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  徐琴���〇一七年四月十三日书记员  刘迪