上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0113民初2199号原告：徐雨华，男，1962年12月24日生，汉族，户籍地湖北省荆门市。委托诉讼代理人：相冲，中豪律师集团(上海)事务所律师。被告：薛小琼，女，1972年9月25日生，汉族，户籍地四川省。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：陈燕，上海市远东律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈清华，上海市远东律师事务所律师。原告徐雨华与被告薛小琼、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2016年3月8日第一次开庭，原告徐雨华的委托诉讼代理人相冲、被告薛小琼、被告保险公司的委托诉讼代理人陈燕到庭参加诉讼；2017年4月17日第二次开庭，原告徐雨华的委托诉讼代理人相冲、被告保险公司的委托诉讼代理人沈清华到庭参加诉讼，被告薛小琼经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告徐雨华向本院提出诉讼请求：1、要求被告方赔偿医疗费人民币3,289.8元(以下币种均为人民币)、营养费1,800元(40元/天×45天)、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、护理费2,320元、交通费1,000元、鉴定费2,000元、误工费25,000元(5,000元/月×5个月)、物损费1,000元，其中要求被告保险公司在交强险内承担赔偿责任，超出部分在商业险内承担50%的赔偿责任，超出保险部分由被告薛小琼承担50%的赔偿责任；2、判令被告薛小琼赔偿原告律师费4,000元；3、诉讼费被告承担。事实和理由：2015年1月31日，原告驾驶摩托车在本区铁山路出宝杨路南约300米处与被告薛小琼驾驶的沪NRXXXX小轿车相撞，致使原告受伤。后经交警部门认定，原告与被告薛小琼在本次事故中承担同等责任。经鉴定，原告被评定为XXX伤残，鉴定机构酌情给予休息150天、营养45天、护理30天。涉案车辆沪NRXXXX在被告保险公司投保了交强险及商业险，事故发生在保险期内。被告薛小琼、被告保险公司对事故发生时间、地点、责任认定没有异议，确认涉案车辆沪NRXXXX在被告保险公司投保了交强险及50万元商业险(含不计免赔条款)，事故发生在保险期间，被告保险公司同意在交强险范围内承担赔偿责任及在商业险范围内承担50%赔偿责任，被告薛小琼对超出保险范围的合理损失同意承担50%的赔偿责任。被告薛小琼、被告保险公司对具体赔偿项目与金额的意见：医疗费无异议；营养费，认可每日30元，期限无异议；护理费，认可每日40元，期限无异议；残疾赔偿金、精神损害抚慰金不认可，申请重新鉴定；鉴定费，商业险范围内同意按比例承担；误工费，仅凭营业执照无法证明原告实际误工损失的金额，不予认可；交通费、物损费，无依据，不认可；律师费，被告保险公司认为属非保险范围，被告薛小琼认可承担2,000元。审理中，被告薛小琼提供修理费发票、定损单、维修结算清单，证明其发生修理费用17,600元，认为原告应承担50%责任，请求在本案中一并处理。原告和被告保险公司对此均无异议，同意一并处理。经审理查明：一、2015年1月31日13时30分许，在本区铁山路出宝杨路南约300米处，被告薛小琼驾驶的沪NRXXXX小轿车与原告驾驶摩托车相撞，致使原告受伤。后经交警部门认定，原告与被告薛小琼在本次事故中承担同等责任。涉案车辆沪NRXXXX在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，其中商业三者险约定不计免赔，限额为500,000元，事发时处于保险期内。二、事发后，原告为治疗伤情共花费医疗费3,289.8元，另为治疗伤情、鉴定、处理事故、诉讼等所需，支付了一定数额的交通费及律师费。三、事故中，被告薛小琼车辆受损，发生修理费用17,600元。四、原告伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，被鉴定人徐雨华因交通事故致左侧髋臼后缘撕脱性骨折，现左侧髋关节肿胀，压痛明显，活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后150日，营养45日，护理30日。审理中，被告保险公司向本院申请重新鉴定，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行重新鉴定。经重新鉴定，原告被鉴定为左髋部交通伤，其后遗症尚未达到伤残程度，伤后的休息期为90－120日，护理期为30日，营养期为30日。原告对上述鉴定结论有异议，申请上海市司法鉴定专家委员会鉴定，本院委托上海市司法鉴定专家委员会进行鉴定，原告被鉴定为因交通事故致左髋臼后外侧撕脱骨折，目前其左髋关节活动功能部分受限，未达伤残等级，休息90－120日、营养30日、护理30日，对该鉴定意见，双方均无异议，被告保险公司认为重新鉴定结论推翻了原告的初次鉴定结论，故不同意赔付初次鉴定费用，对重新鉴定费用愿意在商业险范围内承担。五、原告系外省市户籍，持有个体工商户营业执照，系上海市宝山区诚丰盈汽配经营部经营者，该经营部位于本区水产路XXX号市场内B47，2009年9月9日注册，事发时处于在营状态。以上事实，有道路交通事故认定书、机动车行驶证和驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、相关病史资料、医疗费单据、司法鉴定意见书、个体工商户营业执照、鉴定费发票、律师费发票、修理费发票、维修费结算清单及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费等费用。依据公安机关的责任认定书，被告薛小琼负事故同等责任，原告负同等责任，双方对此无异议，本院予以确认。原告要求被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿损失，不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内承担50％的赔偿责任，超过范围和金额部分，由被告薛小琼根据责任比例承担50％的责任，双方均无异议，亦于法不悖，本院予以认可。本案中，关于原告主张的各项赔偿费用：1、医疗费3,289.8元，被告认可，本院予以确认。2、营养费，依据原告伤情和鉴定结论，酌情确定为900元。3、护理费，本院酌情确认为1,500元。4、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元，根据专家委员会鉴定结论，原告未构成伤残等级，故对残疾赔偿金、精神损害抚慰金本院难予支持。5、鉴定费2,000元，原告凭据主张，且系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，本院依法予以确认。6、误工费，原告未能举证证明其近三年的平均收入状况，鉴于原告系个体工商户，结合鉴定结论，本院按每月5,000元的标准计算4个月，酌情确定原告误工费为20,000元。7、交通费，根据原告的就诊次数，本院酌情确定为200元。8、物损费，根据事故发生情况，酌情确定为100元。9、律师费4,000元，根据案件标的及难易程度，原告主张的金额在合理范围内，本院予以确认。上述1-9项费用共计31,989.8元；被告保险公司作为同责方机动车的保险人应当首先在交强险责任限额内赔偿原告25,989.8元，剩余部分则由被告保险公司在商业三者险范围内按50%的责任比例赔偿原告鉴定费共计1,000元。不属于保险范围内的律师费4,000元，由被告薛小琼承担50％，即2,000元，被告薛小琼车辆修理费用17,600元，由原告承担50%即8,800元，相互抵扣后，原告应向被告薛小琼返还6,800元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告徐雨华医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费、物损费，共计25,989.8元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告徐雨华鉴定费1,000元；三、被告薛小琼赔偿原告徐雨华律师费2,000元，原告徐雨华赔偿被告薛小琼车辆修理费8,800元，相互抵扣后，原告徐雨华应于本判决生效之日起十日内返还被告薛小琼6,800元；四、原告徐雨华的其他诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为1,558元，由原告徐雨华负担1,200元，被告薛小琼负担358元；重新鉴定费3,750元由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  王国侠二〇一七年四月二十日书记员  梁圣颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……四、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。