山西省太原市迎泽区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2016)晋0106刑初674号公诉机关太原市迎泽区人民检察院附带民事诉讼原告人张某，男，1993年3月15日出生，汉族，住山西省武乡县。委托代理人白艳芳被告人吕月平，男，1984年10月19日出生于山西省五台县，汉族，初中文化，金香源饺子馆厨师，户籍地山西省忻州市，因犯故意伤害罪于2016年5月14日被太原市民营经济开发区分局刑事拘留，同年5月24日被执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。辩护人李靖。太原市迎泽区人民检察院以并迎检公诉刑诉[2016]655号起诉书指控被告人吕月平犯故意��害罪，于2016年9月27日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人张某向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。审理期间，公诉机关补充侦查一次。太原市迎泽区人民检察院检察员李晓婷出庭支持公诉，被告人吕月平及辩护人李靖、附带民事诉讼原告人张某及其委托代理人白艳芳均到庭参加诉讼。现已审理终结。太原市迎泽区人民检察院指控：2015年9月10日18时许，在本市迎泽区经园路鑫四海小区门口金香源饺子馆内，被告人吕月平与被害人张某因琐事发生口角，后被告人吕月平用菜刀将被害人张某头部砍伤。经鉴定，被害人张某的损伤构成轻伤二级。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、物证、书证等证据。据此，公诉���关认为，被告人吕月平的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。附带民事诉讼原告人张某提出如下诉讼请求：一、依法追究被告人吕月平故意伤害罪的刑事责任。二、判令被告人赔偿原告医疗费14409.50元、误工费17250元、护理费10000元、交通费1000元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、活检费、伤检费及工本费243元、伤残等级赔偿金（10级）48138元等损失共计93740.5元。附带民事诉讼原告及委托代理人向法庭提供了以下证据：1、原告人身份证复印件一份；2、受案回执：2015年9月11日五龙派出所受案原告张某被被告人持刀砍伤一案的回执；3、山西医科大学第一医院诊断治疗建议��；4、住院项目分类表，住院医药费收据，伤检、活检费；5、证明：张某在山西鑫四海物业公司上班，于2015年9月10日被伤后，无法正常上班；6、病案：山西大一医院住院病程记录，证明住院治疗的用药过程；7、家政合同和收据。另委托代理人提出对定罪有异议，应当定为故意杀人。被告人吕月平对起诉书指控的犯罪事实及罪名均持异议。对附带民事诉讼原告人张某提出的诉讼请求，表示不同意赔偿。辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人吕月平构成故意伤害罪事实不清，证据不足，指控罪名不能成立。1、本案基本事实没有查清。2、本案仅有口供，关键物证缺失。3、被害人疤痕与公诉机关指控的”被告人用菜刀将被害人张某头部砍伤”的指控不符；该伤情是否由菜刀所致关系到是否构成轻伤，是否应追究刑事责任。辩护人提交了如下证据：1、交通银行电子付款交易凭证二张；2、山西医科大学第一医院门诊八张；3、五台县沟南乡虎汉村民委员会证明一份；4、五台县白家庄镇正维村民委员会证明一份。用以证明案发后被告人支付了部分医药费，以及被告人平时的一贯表现；5、申请通知证人吕某甲、吕某乙、高某出庭作证。经审理查明：2015年9月10日18时许，在本市迎泽区经园路鑫四海小区门口金香源饺子馆内，被告人吕月平与被害人张某因琐事发生口角，后被告人吕月平用菜刀将被害人张某头部砍伤。经鉴定，被害人张某的损伤构成轻伤二级。附带民事诉讼部分另查明，被害人张某于2015年9月10日到2015年9月22日在山西医科大学第一医院住院治疗。被告人吕月平的亲属吕某甲为被害人支付4816.5元医疗费。上述事实，有公诉机关当庭提供、并经法庭质证的下列证据予以证实，本院予以确认。1、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表证实，被告人吕月平无犯罪前科。2、抓获经过证实，被告人吕月平于2016年5月14日在山西省忻州市五台县沟南镇虎汉村将抓获归案。3、鉴定意见通知书证实，侦查机关对被害人张某的人体损伤程度鉴定意见通知了被害人张某及被告人吕月平。4、入所健康检查登记表证实，被告人吕月平入看守所羁押前的身体健康，体表无伤痕。5、在逃人员登记信息表、常住人口信息证实，侦查机关于2015年10月23日对被告人吕月平上网追逃。6、证人范某询问笔录：2015年9月10日晚18时许，我和张某、东海在饺子馆饭店吃饭，我和老板说，米饭凉了，热了一下，老板的弟弟就说：”爱吃不吃，就这”，后来张某就说你们开饭店���能这样做，张某你碗小，就从旁边饭店拿了个碗告诉老板说：”这就是大碗”。老板的弟弟就跟他顶了几句嘴，然后我们开始吃饭，没过3秒钟，老板弟弟就拿着刀朝张某头上砍了三下，当时张某的头就流血了，我们就打车去了山大医院。张某当时没有还手。7、证人吕某甲询问笔录：2015年9月10日18点左右，三个人来我饭店吃饭，要了一个大碗和一个小碗米，对方嫌大碗太小，我弟弟说：”我们饭店面碗就大，米碗就小”。客人去隔壁拿了个大碗，对我说：”这才是大碗了”。我弟弟说：”这个是用来吃面的，那个是用来吃米的”客人就对我弟弟吼：”你把这个碗吃了把”，然后我弟弟进去拿了一把平时做饺子的刀，二话不说朝客人头上砍了两三下，砍完就往外面跑���那个客人捂着头，刀被我弟弟扔在了吃饭的凳子上，吃饭的另一个客人拿起刀就往外追，我又追上去从那个人手里把刀夺过来，扔到门口，跟他们说：”先去医院，救人”。然后打车去了山大医院。当时在场的有他本人，吕月平和三个客人共六个人。8、被害人张某的询问笔录、报案材料：2015年9月10日晚21时许外面3个人去金盛饺子馆吃饭，点了3个菜，要了2个小碗面，我闲他的面碗太小，要求他给我换个大碗，然后厨师就出来骂我，外面顶了几句，厨师就进去了，还以为没事，随后厨师就拿了把菜刀出来，什么话也没有说，直接从我后脑勺砍了3刀，然后我就浑身软的站不起来了，我的2个朋友就把我送到医院了。9、被告人吕月平的供述和辩解：2015年9月10日下午6时许，张某和他的两个朋友来我的吃饭，服务员让他结账时，他说���”前几天吃的面半生不熟，喂狗了？”然后就跑去其他饭店拿了一个海碗敲着桌子说这才是大碗，就和我发生了口角，还拽我的钱包，张某就和他朋友动手打我，我就跑到厨房拿菜刀跑出来侧方向砍了张某头部两刀，张某和他朋友动手打我，我就跑到厨房拿菜刀跑出来侧方向砍了张某头部两刀，然后我就跑了。我和张某有仇，第一次是张某吃了碗饭没结账，说没钱，第二次就是2015年9月10日吃饭的时候发生了口角。我用刀将张某头部砍了两刀。10、鉴定意见(并)公（司）鉴（伤）字【2015】085号鉴定书，经鉴定张某头皮损伤构成轻伤二级。（附伤检照片4）11、辨认笔录张某对犯罪嫌疑人吕月平的辨认本院认为，被告人吕月平因琐事与被害人张某发生争执，未能冷静处理，进而故意伤害被害人身体，致被害人轻伤二级，��犯了他人的身体健康权，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人吕月平持刀伤害他人，且伤害他人头部，酌情从重处罚。被告人吕月平的亲属代被告人支付被害人部分医药费，可对被告人酌情从轻处罚。关于被告人吕月平及其辩护人提出的公诉机关指控被告人吕月平故意伤害罪名不能成立的意见，经查，本案现有证据能够证实被告人吕月平在与被害人张某发生争执后，持菜刀将被害人张某砍伤的事实确实存在，而且现有证据亦无法证实被告人吕月平具备正当防卫的前提条件。因此，该辩解及辩护意见缺乏客观依据，故不予采纳。关于被害人张某的诉讼代理人提出的被告人吕月平构成故意杀人罪的代理意见，与事实不符，故不予采纳。关于附带民事诉讼方面，被告人吕月平的故意伤害行为，给附带民事诉讼原告人张某造成���经济损失，应承担赔偿责任。对于其主张的医疗费14409.5元，有票据证明，本院予以支持；其主张的误工费，其未能提供其实际领取工资的证明材料，仅根据山西鑫四海物业管理有限公司的证明无法证实其误工损失，可以参照居民服务业人员的年均工资30467元，酌情按误工3个月予以计算为30467元÷12×3个月=7616.75元；其主张的护理费，由于没有医疗机构出具的需要在出院后进行护理的医嘱，应以1人护理为准，可以参照上年度居民服务业类人员年均工资30467元，按住院12天，计算为30467元÷365天×12天=1001.65元；住院伙食补助费以住院12天，每天100元计算为1200元。营养费以每天50元计算12天为600元；其主张的交通费酌予支持300元；其主张的活检费、伤检费及工本费243元，有票据证明，本院予以支持；其主张的伤残等级赔偿金48138元，无证据证明被害人构成残疾，且伤残等级赔��金没有法律依据，故本院不予支持。以上共计25370.9元。关于被告人吕月平的亲属已支付被害人医药费数额的问题，经查，被告人主张的其亲属共支付被害人5440.5元，但其中有624元系将交通银行电子付款交易凭证的金额与二张门诊收据的金额重复计算，因此，被告人吕月平的亲属已被害人支付的医疗费应为4816.5元，该医药费应当从被告人吕月平赔偿附带民事诉讼原告人的款项中予以核减，故被告人吕月平应当支付附带民事诉讼原告人的赔偿款项为20554.4元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉���法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人吕月平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月14日起至2017年10月13日止。）二、被告人吕月平赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费一万四千四百零九元五角、误工费七千六百一十六元七角五分、护理费一千零一元六角五分、住院伙食补助一千二百元、营养费六百元、交通费三百元、伤检费二百四十三元等共计二万五千三百七十元九角，除去被告人吕月平亲属已支付的医药费四千八百一十六元五角，限被告人吕月平于本判决生效后十日内一次性支付附带民事诉讼原告人张某赔偿款二万零五百五十四元四角。三、驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  贺林海人民陪审员  张润玲人民陪审员  梁慧敏二〇一七年四月二十四日书 记 员  赵振东