广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0405民初148号原告：莫茂东，男，1971年6月15日出生，汉族，住广西梧州市。委托诉讼代理人：秦照材，梧州市万秀区夏郢镇法律服务所法律工作者。被告：梧州市新利华轧钢有限公司，住所地广西梧州市长洲区平浪村上平七队。法定代表人：许兆荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐业光，广西益远律师事务所律师。原告莫茂东与被告梧州市新利华轧钢有限公司（以下简称新利华公司）劳动争议一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告莫茂东及其委托诉讼代理人秦照材，被告新利华公司的委托诉讼代理人唐业光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告莫茂东向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与被告的事实劳动关系；二、判令被告支付：1.伤残鉴定后继续治疗费615.47元；2.住院伙食补助费8625元；3.停工留薪期的原工资待遇105000元；4.伤残鉴定后继续治疗至2016年8月25日共147天误工费24500元；5.营养费17250元；6.一次性9个月伤残补助金45000元；7.一次性8个月伤残就业补助金40000元；8.一次性10个月工伤医疗补助金50000元；9.任职期间延时加班8400小时的加班费362124元；10.任职期间600个假日加班费275868元；11.任职期间48个节日加班费33104.16元；12.交通费500元。以上12项合计962586.63元。事实和理由：原告在2008年7月2日到被告处做轧钢机修，每日工作12小时，实行每日两班转制度，每年除春节连休7天至15天外，其余350天照常工作，节假日从未放假，亦不调休，也没有支付加班费，带薪年休假全免。工资按月现金支付（用信封装现金），每月工资签收写在两张工资签收单上，两张工资签收单合起来就是当月工资。原告的月平均工资不低于5000元；日平均工资229.89元，小时工资28.74元。原告入职后曾经签过三次劳动合同，被告叫原告在合同上签上名字后即收回，没有将劳动合同给原告。此后几年被告再也没有提出签订劳动合同的事。被告2014年5月份开始给原告购买社会保险。2014年6月3日下午，原告在工作中遭受机器压榨右小腿造成伤害，原告受伤后被告立即派车将原告送往梧州市人民医院住院救治，治疗了120天之后再转梧州市中医院治疗455天，2015年12月29日出院。以上的医疗费均由被告支付。梧州市人力资源和社会保障局于2014年7月10日做出梧人社工伤认字【2014】247号《工伤认定决定书》，2016年2月29日，梧州市劳动能力鉴定委员会对原告的损伤做出劳鉴2016年D1C05号《鉴定结论书》，鉴定原告为九级伤残，无生活自理障碍。2016年4月1日,原告继续到市中医院做门诊治疗，治疗（含全休）147天，用去医疗费615.47元，误工费24500元，该费用应由被告承担。原告住院共575天，住院伙食补助费8625元（575天×15元/天）。根据医嘱，原告住院期间需适当增加营养，两次住院共575天，每天按30元计算，575天应需17250元营养费。原告工伤前12个月的平均工资5000元/月，从原告受伤时2014年6月3日计至劳动能力鉴定结论做出时的2016年2月29日止,共21个月，停工留薪期的原工资待遇为105000元（5000元/月×21个月），被告未支付给原告。被告应一次性支付9个月伤残补助金45000元（5000元/月×9个月）、一次性支付8个月伤残就业补助金40000元（5000元/月×8个月）、一次性支付10个月工伤医疗补助金50000元（5000元/月×10个月）。原告每月工作30日，从来没有节日、假日休假，被告把全年所有的节假日都安排加班，加班也没有支付加班费。原告每年实际工作350天，延时加班1400小时（350天×4小时/天），原告工作六年共延时加班8400小时，加班费362124元（8400小时×28.74元/小时×150%）；原告工作六年，共有600个假日加班，加班费275868元（600天×229.89元/天×200%）；节假日加班48天，全年共11个法定节日，除去春节三天放假外，每年有8个节日加班，6年共有48个法定节日加班，加班费33104.16元。原告出院后，到市区各医院拍片、检查、到社保局办理各种手续等而产生交通费，所以应酌情认定交通费为500元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月25日作出的裁决,对营养费、原告的工资、后续治疗费、误工费、延长停工留薪期的证明问题、延时加班、假日加班、节日加班费等裁决错误。请法院支持原告的诉讼请求。被告新利华公司辩称，一、对原告提出解除其与被告存在的劳动关系，被告没有异议。二、对原告请求法院判令被告支付其住院伙食补助费8625元，被告没有异议。三、对于原告诉请被告支付其伤残鉴定后继续治疗费615.47元，停工留薪期的原工资待遇105000元，伤残鉴定后继续治疗至2016年8月25日共147天误工费24500元，营养费17250元，一次性9个月伤残补助金45000元，一次性8个月伤残就业补助金40000元，一次性10个月工伤医疗补助金50000元，任职期间延时加班8400小时的加班费362124元，任职期间600个假日加班费275868元，任职期间48个节日加班费33104.16元，交通费500元，缺乏事实依据和法律依据的，是不能得到支持的。原告诉请的住院伙食补助费8625元不应在本案中处理，裁决书中写明该项是终裁裁决，是不能再审理的。本院经审理认定事实如下：2008年7月2日，原告莫茂东入职被告新利华公司工作。2014年4月23日，双方签订了《劳动合同书》一份，合同约定：合同期限自2014年4月23日至2017年4月22日；原告的基本工资标准为1200元/月。2014年6月3日，原告在被告处工作中受伤送医院治疗至2015年12月29日出院。原告住院期间的医疗费由被告支付。2014年7月10日，梧州市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2016年2月29日，梧州市劳动能力鉴定委员会鉴定认定:原告为伤残九级，无生活自理障碍。2014年12月25日至2016年3月22日期间,梧州市社会保险事业局已将原告的住院伙食补助费8640元转给了被告。2014年6月4日至2016年2月29日,原告莫茂东委托其妻子张杏梅在被告处领取了停工留薪期工资25520元、护理费68880元。原告工伤前正常工作时间的工资为1800元/月。2014年广西在岗职工月平均工资为3903.83元。2016年9月26日，原告向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年11月25日，梧州市劳动人事争议仲裁委员会作出了梧劳人仲案字﹝2016﹞第1880号仲裁裁决，裁决：一、梧州市新利华轧钢有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给莫茂东一次性伤残就业补助金差额18738.40元；二、梧州市新利华轧钢有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给莫茂东住院伙食补助费8625元；三、驳回莫茂东的其他仲裁请求。本院认为，原告工伤后申请仲裁，要求一次性享受工伤待遇，是其真实意思表示，原告申请仲裁之日即为劳动合同解除之日。因此，原告提出与被告解除劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。原告提出解除劳动合同后,被告应向原告支付一次性伤残就业补助金。由于原告在工伤前的月平均工资为1800元/月，低于2014年广西职工平均工资3903.83元的60%，故被告向原告支付一次性伤残就业补助金的基数应以2014年广西职工平均工资的60%，即2342.30元（3903.83元×60%）为准。被告向原告支付一次性伤残就业补助金21080.70元（2342.30元×9个月）。2014年12月25日至2016年3月22日期间,梧州市社会保险事业局已将原告的住院伙食补助费8640元转给了被告，原告请求被告支付住院伙食补助费8625元，本院予以支持。职工因工作遭受事故伤害接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告未提供工伤后经市级劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期的证据，故原告的停工留薪期为12个月，被告应按法律规定向原告支付停工留薪期工资21600元（1800元/月×12个月）。2014年6月4日至2016年2月29日,原告已领取了停工留薪期工资25520元。因此，原告请求被告支付停工留薪期的原工资待遇，本院不予支持。原告请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残鉴定后继续医疗费应由社会保险基金按规定支付，原告请求被告支付上述费用没有法律依据，本院不予支持。原告请求被告支付2014年6月3日前的延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费，已超过法律规定的一年申请仲裁时效。原告请求的营养费、交通费、误工费不属工伤保险待遇范畴。原告的这部分请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款和《广西壮族自治区实施办法》第二十四条规定，判决如下：一、原告莫茂东与被告梧州市新利华轧钢有限公司自2016年9月26日解除劳动关系；二、被告梧州市新利华轧钢有限公司在本裁决书生效之日起十日内支付给原告莫茂东一次性伤残就业补助金差额21080.70元；三、被告梧州市新利华轧钢有限公司在本裁决书生效之日起十日内支付给原告莫茂东住院伙食补助费8625元；四、驳回原告莫茂东的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告梧州市新利华轧钢有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。审判员 韦 勇二〇一七年四月十三日书记员 钟柳珊附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《广西壮族自治区实施办法》第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：（一）一次性工伤医疗补助金。以解除或终止劳动关系时本人工资为计发基数：五级伤残计发20个月，六级伤残计发18个月，七级伤残计发15个月，八级伤残计发13个月，九级伤残计发11个月，十级伤残计发9个月。（二）一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发13个月，八级伤残计发11个月，九级伤残计发9个月，十级伤残计发7个月。前款所称解除或终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算；本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算。