广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤01刑终562号原公诉机关广州市海珠区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某勤，户籍地广州市荔湾区。1989年8月9日因犯盗窃罪被原广州市芳村区人民法院判处有期徒刑三年六个月。1999年4月20日因犯合同诈骗罪被顺德市人民法院判处有期徒刑十年。2008年8月28日因犯非法持有毒品罪被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑十年，2015年3月28日刑满释放。因本案于2015年10月30日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现押于广州市海珠区看守所。广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人陈某勤犯贩卖毒品罪，于2016年9月30日作出(2016)粤0105刑初759号刑事判决。原审被告人陈某勤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人陈某勤于2015年10月30日18时许，在本市海珠区新港西路65号一楼楼梯口，以人民币1500元向黄某乙贩卖毒品白色晶体1包（净重18.09克，检出甲基苯丙胺成分）。交易完成后，被告人陈某勤被当场抓获，并缴获其所有的白色晶体5包（净重8.35克，检出甲基苯丙胺成分）、铁盒1个、手机1台。原判认定上述事实，有抓获经过、到案经过、现场勘验检查工作记录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还物品清单、通话记录清单、化验检验报告、上诉人陈某勤的户籍证明和前科材料、证人黄某乙的证言及其辨认笔录、证人陈某乙、钟某乙的证言等证据证实。原判认为,被告人陈某勤贩卖毒品甲基苯丙胺26.44克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人陈某勤曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈某勤有前科劣迹，酌情从重处罚。鉴于本案存在特情引诱情形，酌情对被告人陈某勤从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：（一）被告人陈某勤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；（二）扣押的手机1部、白色晶体6包、铁盒1个，均予以没收。上诉人陈某勤提出：1、证人黄某乙的证言不实，现有证据不足以认定18.09克毒品甲基苯丙胺是其贩卖给黄某乙的；2、原判量刑过重。经审理查明：2015年10月30日18时许，上诉人陈某勤在本市海珠区新港西路65号一楼楼梯口，以人民币1500元的价格向黄某乙贩卖毒品白色晶体1包（经检验，净重18.09克，检出甲基苯丙胺成分）。交易完成后，上诉人陈某勤被在附近布控的民警当场抓获，另查获其所有的白色晶体5包（经检验，净重8.35克，检出甲基苯丙胺成分）、手机1台。认定上述事实的证据有：1、广州市公安局海珠区分局出具的抓获经过、到案经过、侦查报告证实：2015年10月30日12时许，群众黄某乙向公安机关举报有一男子经常在广州市海珠区新港西路附近向吸毒人员贩卖毒品，其愿意协助民警抓获此人。2015年10月30日16时许，民警钟某乙、陈某乙带领举报人黄某乙到本市海珠区新港西路与怡乐路附近布控。17时50分许，当黄某乙在本市新港西路65号楼梯口与该男子交易完毕后，民警上前将该男子抓获，当场从其身上查获毒资人民币1500元、甲基苯丙胺5小包、红色圆形铁盒1个及白色联想手机1台。后黄某乙将从该男子处购买的一包用透明薄膜包装的毒品交给民警处理。经查，该贩毒男子即上诉人陈某勤。2、广州市公安局海珠区分局出具的现场勘验检查工作记录、现场照片、缴获的物品照片，证实案发现场的情况。现场照片，经上诉人陈某勤签认，就是民警将其抓获的广州市海珠区新港西路65号附近；缴获的现金人民币1500元、手机（手机号码152××××5554）1部、毒品白色晶体5包、红色铁盒1个等，经上诉人陈某勤签认，就是民警从其身上搜出的物品，其中现金人民币1500元是“肥仔”于2015年10月30日在新港西路65号楼梯口给其的钱。现场照片，经证人黄某乙签认，就是上诉人陈某勤向其贩毒的广州市海珠区新港西路65号楼梯间处。缴获的现金人民币1500元、白色晶体1包就是其于2015年10月30日18时许与上诉人陈某勤交易的毒资、毒品。3、广州市公安局海珠区分局出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还物品清单、涉案物品移交清单、随案移送清单，经上诉人陈某勤、证人黄某乙签认，证实：民警从上诉人陈某勤的身上查获的白色手机1部、红色铁盒1个、透明塑料袋包装的白色晶体5小包、现金人民币1500元，涉案的现金人民币1500元已返回；从上诉人陈某勤处查获的其余物品以及证人黄某乙缴交的白色晶体1包均已被公安机关依法扣押。4、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字【2015】4247号、4248号化验检验报告证实：白色晶体1包，净重18.09克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体5包，净重8.35克，检出甲基苯丙胺成分。5、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司提供的号码152××××5554的手机通话记录清单证实：2015年10月30日17时54分19秒，上诉人陈某勤与证人黄某乙存在通话联系。6、广州市公安局白鹤洞派出所出具的户籍材料，证实上诉人陈某勤的身份情况；案发时,上诉人陈某勤已达完全刑事责任年龄。7、原广州市芳村区人民法院作出的（1989）穗芳法刑初字第28号刑事判决书、广东省顺德市人民法院作出的（1999）顺法刑初字第294号刑事判决书、广州市荔湾区人民法院作出的（2008）荔法刑初字第443号刑事判决书、新疆生产建设兵团第三师盖米里克监狱出具的刑满释放证明书证实：上诉人陈某勤于1989年8月9日因犯盗窃罪被原广州市芳村区人民法院判处有期徒刑三年六个月；1999年4月20日因犯合同诈骗罪被顺德市人民法院判处有期徒刑十年；2008年8月28日因犯非法持有毒品罪被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑十年，2015年3月28日刑满释放。8、证人黄某乙的证言及其辨认笔录：其知道一个外号“阿勤”的男子经常在海珠区新港西路百佳超市附近贩卖毒品。2015年10月30日12时左右，其到广州市南华西派出所向民警反映情况，民警让其与“阿勤”联系毒品交易。其随即让其朋友帮忙约“阿勤”买1000元的毒品甲基苯丙胺，后其朋友称“阿勤”17时后会到新港西路和其进行交易，其将此情况告诉民警，民警就给了其十张面额为100元的人民币纸币（人民币编号：OA70398891、Q3K9357891、F9K0634328、KOG6394038、20K8890388、L1440S7542、R9Q9706682、A568327119、J83W495659、YIQ9095351）给其。17时许，其在新港路其朋友的家中等“阿勤”来到后，就向“阿勤”提出交易毒品，但“阿勤”说他身上的甲基苯丙胺价值人民币1500元，不愿意以人民币1000元的价格卖给其，由于其身上只有民警给其的人民币1000元，其只好对“阿勤”说要到外面的银行柜员机取款。随后其来到新港西路和怡乐路口与民警接头，并将情况向民警汇报，民警要求其继续交易，并当场给了其人民币500元，其也将“阿勤”的衣着特征告诉了民警，并对民警说其待会和“阿勤”一起走出路边时就证明交易已经完成了。17时54分，其使用号码133××××7801的移动电话拨打“阿勤”号码152××××5554的移动电话，说其已经提款，让“阿勤”来新港西路65号门前交易。18时许，“阿勤”来到现场，和其在新港西路65号门前接头并叫其进入新港西路65号的楼梯间。进入楼梯间后，其将民警给其的1500元人民币交给他，“阿勤”就从他的裤袋中拿出一包用透明塑料袋装着的甲基苯丙胺晶体给其。交易成功后，其就和“阿勤”一起走出新港西路65号，此时民警立即上前将“阿勤”抓获，当场从他身上缴获与其交易毒品的1500元毒资和一个用红色铁盒装着的几包毒品，其也当场把“阿勤”卖给其的一包毒品甲基苯丙胺上交民警。经辨认照片，证人黄某乙指认上诉人陈某勤就是在广州市海珠区新港西路65号楼梯间内向其贩卖毒品的男子。9、证人陈某乙的证言：2015年10月30日12时许，黄某乙到南华西派出所举报贩毒线索，对其和另一警员钟某乙说他认识一名外号“阿勤”的男子，他发现“阿勤”经常在海珠区新港西路百佳超市附近贩卖毒品，他可以协助民警将“阿勤”抓捕，其和钟某乙就安排黄某乙向“阿勤”购买毒品甲基苯丙胺，黄某乙和对方约定当日17时许在海珠区新港西路与怡乐路交接处向对方购买价值人民币1000元的毒品甲基苯丙胺。其随后将10张100元面额人民币的序列号码记录好并拍照固定证据后，将该1000元人民币交给黄某乙。16时许，其和钟某乙穿便装先去到新港西路与怡乐路交接处周边布控。17时50分左右，黄某乙和其二人会合后称他已和“阿勤”接上头，“阿勤”就在附近的新港西路65号楼上，并说“阿勤”手上的甲基苯丙胺价值人民币1500元，“阿勤”要求他支付1500元才作交易，黄某乙要其再给他500元，其就再拿出5张100元面额的人民币，将每张纸币的序列号码记录好后交给黄某乙，黄某乙告诉其二人“阿勤”的身高约1.7米、年约50岁，上身穿蓝绿色短袖T恤、下身穿黄色花纹七分短裤，并说待会看见他和“阿勤”一起走出路边就代表毒品交易完成，就可以动手抓捕了。之后，黄某乙走到新港西路65号1楼的楼梯出入口处打电话，过了约1分钟其看见一名男子从黄某乙所站的楼梯出入口对入的楼梯上走下来与黄某乙会面交谈，该男子的外貌、衣着特征与黄某乙先前所介绍的“阿勤”相符。黄某乙与这名男子在上述楼梯间内逗留了不到1分钟后，二人就一起离开了楼梯间，其和钟某乙立即围过去，当他们二人走到新港西路65号旁边的一处空地时，其和钟某乙上前表明身份后实施抓捕，该男子不断反抗，后被其二人制服。抓捕过程中，从该男子身上掉下1个圆形红色铁盒，其二人缴获后发现铁盒内存放有5小包用透明塑料袋包装的白色晶体。其二人又在该男子身上查获其之前分2次交给黄某乙作毒品交易的人民币1500元以及手机等随身物品。在抓捕该男子时，黄某乙借机离开，后在带该男子离开现场时，黄某乙再回到现场，将该男子卖给他的1包用透明塑料袋包装的白色晶体交给民警。当时其和钟某乙在外围所处位置与新港西路65号一楼楼梯间的位置相距20米左右，能够看清楚该男子和黄某乙二人在接触，当时该男子下楼后面向楼梯间外，而黄某乙则背向楼梯间，面对面与该男子接触，其二人看不到他们的交易动作。经现场查问，该男子称其叫陈某勤。10、证人钟某乙的证言，与证人陈某乙的证言基本一致，另称在黄某乙再回到现场前，其已将陈某勤先带离抓获现场，陈某乙仍留在现场处置。11、上诉人陈某勤的供述、辩解：2015年10月30日16时许，其去到本市海珠区新港西路65号“阿龙”的家中坐，当时“阿龙”和“肥仔”在大厅聊天，“肥仔”说要给其介绍一个女朋友，还要了其的电话152××××5554。约30分钟后，“肥仔”说要出去一下就离开了。约20分钟后，“肥仔”打电话叫其跟他一起走，说要给其介绍女朋友。其在“阿龙”家一楼楼梯口见到“肥仔”，问他去哪里玩，他说去“河北”，其说要去怡乐路。这时，“肥仔”把一叠钱塞给其，叫其拿着，还说迟点联系。其将“肥仔”塞过来的钱放进自己的口袋，之后和“肥仔”边聊边走，刚走出10多米就有便衣民警上来抓其，其不知发生了什么事就挣扎反抗，跌倒在地上，民警就抓住其。此时，“肥仔”趁机骑自行车走了。其被抓到公安机关后才知道“肥仔”给了其1500元，其不知道他为何要给其钱。其之前在“阿龙”家中见过“肥仔”两三次，但不知道他的姓名等基本情况。关于上诉人陈某勤提出现有证据不足以认定18.09克毒品甲基苯丙胺是其贩卖给黄某乙的的意见，经查，本案是经证人黄某乙向公安机关举报上诉人陈某勤有贩卖毒品的行为后破获的。举报人黄某乙、参与抓捕民警钟某乙、陈某乙的证言一致证实黄某乙以1500元的价格向上诉人陈某勤购买毒品甲基苯丙胺的详细过程；黄某乙、陈某乙的证言还一致证实民警抓获上诉人陈某勤后，黄某乙将所购买的毒品甲基苯丙胺现场交给民警；搜查笔录证实民警从上诉人陈某勤身上现场查获本次交易的1500元毒资；结合手机通话记录清单、化验检验报告、扣押清单、现场缴获物品的照片等证据，足以认定上诉人陈某勤贩卖18.09克毒品甲基苯丙胺给黄某乙的事实。该上诉意见与查明的事实不符，理由不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈某勤违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人陈某勤曾因非法持有毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯本罪，是累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。关于上诉人陈某勤提出原判量刑过重的意见，经查，上诉人陈某勤除贩卖18.09克毒品甲基苯丙胺给黄某乙外，民警还从其身上现场查获8.35克毒品甲基苯丙胺，上述毒品均应计入其贩卖毒品的数量内，上诉人陈某勤归案后拒不认罪，且有前科劣迹，是累犯、毒品再犯，原判综合考虑上诉人陈某勤的具体犯罪事实、犯罪的性质、情节及其社会危害性，在法定量刑幅度以内所作的判决与其罪行相适应，该上诉意见理由不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘卫鸿审判员  黄敏洽审判员  王 婧二〇一七年四月十一日书记员  王诗婷