广西壮族自治区钦州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）桂07刑初8号公诉机关广西壮族自治区钦州市人民检察院。被告人陆财胜，绰号“牛五”，男，汉族，1974年8月10日出生于广西壮族自治区钦州市钦北区，小学文化，务工，住广西钦州市钦北区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年4月15日被拘留，同年5月20日被执行逮捕。现羁押于钦州市看守所。辩护人梁虎，广西桂京律师事务所的律师。被告人陆财高，绰号“老恶”，男，汉族，1958年8月17日出生于广西壮族自治区钦州市钦北区，小学文化，务工，住广西钦州市钦北区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年2月25日被刑事拘留，同年3月16日被钦州市公安局钦北分局取保候审，2017年3月9日因涉嫌犯故意伤害罪被执行逮捕。现羁押于钦州市看守所。辩护人黄强章，广西祺询律师事务所的律师。广西壮族自治区钦州市人民检察院以钦检刑诉[2016]53号起诉书指控被告人陆财胜、陆财高犯故意伤害罪，并于2016年12月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陆某13、陆某14向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。钦州市人民检察院指派代理检察员钟景出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陆某13、陆某14及诉讼代理人杨某，被告人陆财胜及辩护人梁虎、陆财高及辩护人黄强章到庭参加诉讼。庭审结束后，附带民事诉讼原告人陆某13、陆某14向本院提出撤诉申请。本院经审查认为，该撤诉申请符合法律规定，于2017年4月5日作出（2017）桂07刑初8号刑事附带民事裁定书，准许原告人陆某13、陆某14撤诉。现已审理终结。钦州市人民检察院指控，陆某2新、陆某2用(系兄弟关系)和陆财高、陆某1明系同村邻居，双方因道路通行问题积怨多年。2016年2月5日上午，陆某2用(另案处理)因房屋装修用马驮沙途经被告人陆财高的屋角，为避免马匹沙石触碰屋角墙体，陆某2用将一石制碾谷农具（俗称“石某”）放置在陆财高的屋角附近，陆财高发现后即将“石某”移开，并与陆某2用发生争执。期间，被告人陆财胜（系陆财高兄弟）和陆某2新等人陆续参与争执，双方继而发生打斗，陆某2用用竹钎刺中陆财高的胸部，陆财高持铁水管、陆财胜持铁铲先后朝陆某2新头部猛击，陆某2新被击中后受伤倒地，后被送至医院经抢救无效于同月7日死亡。经法医学鉴定，陆某2新系被他人用钝器打伤头部造成严重颅脑损伤死亡。陆财高的损伤程度为轻伤二级。陆财高、陆财胜分别于同年2月24日、4月15日到钦州市公安局钦北分局投案。针对上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验检查辨认笔录、视频录像等证据以支持其指控。钦州市人民检察院认为，被告人陆财胜、陆财高非法故意损害他人身体健康，致一人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，应当以故意伤害罪追究陆财胜、陆财高的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。被告人陆财胜辩解其没有打过死者，不是其打的，视频是陆某1明搞的。其辩护人认为本案是陆某2用、陆某2新这方引起的，陆某2用先拿工具有重大过错，两被告的行为属于正当防卫，并有自首情节，司法鉴定书有瑕疵，不能将全部的过错推到陆财胜身上，而且陆某6也打到被害人，陆财高也是受害人，公诉机关指控陆财胜的证据不足，对陆财胜应免于刑事处罚。被告人陆财高辩解其没有打，就是打了也不知道打到哪里了，其是自卫。其辩护人认为本案有充分证据证实是陆某6致使受害人死亡，遗漏了陆某6并应追究陆某6的刑事责任，从本案的视频及截图来看，陆财高与受害人死亡关系不大，被告人属于正当防卫，不应追究刑事责任。经审理查明，陆某2新、陆某2用(系兄弟关系)和陆财高、陆某1明系同村邻居，双方因道路通行问题积怨多年。2016年2月5日上午，陆某2用(另案处理)因房屋装修用马驮沙途经被告人陆财高的屋角，为避免马匹沙石触碰屋角墙体，陆某2用将一石制碾谷农具（俗称“石某”）放置在陆财高的屋角附近，陆财高发现后即将“石某”移开，并与陆某2用发生争执。期间，被告人陆财胜（系陆财高兄弟）和陆某2新等人陆续参与争执，双方继而发生打斗，陆某2用用竹钎刺中陆财高的胸部，陆财高持铁水管、陆财胜持铁铲先后朝陆某2新头部猛击，陆某2新被击中后受伤倒地，后被送至医院经抢救无效于同月7日死亡。经法医学鉴定，陆某2新系被他人用钝器打伤头部造成严重颅脑损伤死亡。陆财高的损伤程度为轻伤二级。陆财高、陆财胜分别于同年2月24日、4月15日到钦州市公安局钦北分局投案。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：一、物证、书证1、案件登记表、立案决定书，证实2016年2月6日群众陆某7报案，公安机关立为刑事案件侦查。2、户籍证明，证实陆财高、陆财胜的出生时间、地点等基本身份情况，均具有完全刑事责任能力。3、到案经过，证实在案发后陆财高、陆财胜分别于同年2月24日、4月15日到钦州市公安局钦北分局投案。4、辨认死者笔录，证实经陆某13辨认，死者为其父亲陆某2新。5、证明，证实陆某7等人与陆某1明等人因陆某1明屋后背的土地界至道路通行问题产生纠纷，经多次协调调解，但因双方意见分歧太大无法达成协议。6、调取证据通知书、调取证据清单，证实公安机关依法向陆某3调取其拍摄的打架现场视频。7、调取证据通知书、调取证据清单、提取笔录、陆某6拍摄的现场照片、辨认人物照片，证实案发现场的人员情况，陆某6对现场的人员进行了辨认。二、证人证言、辨认笔录1、证人陆某1明的证言，证实2016年2月5日上午九时许，其在家厨房吃粥时，听到屋后的隔壁家陆财高到处问人说他家屋角外的“石某”是谁放的，其过去说不知道是谁放的。过会听到陆某2用说是他放的，并还说是为了驮沙怕马碰到屋角才放的。陆财高对陆某2用说随便放一个这么大的东西到屋角，不看日子怎么得，出什么事谁负责。然后就见到陆财高到其屋角外把“石某”搬开，陆某2用就说陆财高不给他行路，陆财高则说不是不给行路，而是不能乱放东西。就这样他俩人就争吵起来。一会陆某2用一边争吵一边把沙驮回屋了。然后其吃饱了就上二楼楼顶，见到陆某2用拿一根两米左右长的铁水管，铁管一头接有一节是尖头的，从接口处用东西包有一层薄薄的到尖头处，陆某2新也拿一条铁管随后跟着陆某2用下来，当时陆财高把“石某”搬开后就站在他屋角位置，不知何时何人在陆财高屋角路的位置挖有一小条排水沟。陆某2用和陆某2新下来后，陆某2用拿尖铁管走到陆财高相距三、四米的位置停下，陆某2新也站在他旁边。当时其站在楼上边沿位置看着他们，他们三人对持着，陆财高在其楼下左手边，陆某2新和陆某2用在其右边，陆某2新在靠近其屋的里侧。一会陆某2用就一边扬起手中的尖铁管作捅向陆财高的样子，大声对他：“打架喂，不给我路行是吗，捅死你”，陆财高则说：“谁不给你行路，你乱放东西不得而已”。过段时间陆某2用的两个儿子“阿某1”和“阿某2”及其女儿、女婿，陆某2新的仔“阿某3”等人都出来并站在他们身后约十米的位置看，大家都拿有铁铲和棍等物。陆财高的弟弟“牛五”（陆财胜）和“阿某4”，陆财高的细仔“阿某2”，“老都”（陆某5）等人也来到了，他们手里也拿有铁铲等工具。这样陆某2用和陆财高继续争吵，争了一会见陆财高拿起屋角的一把铁铲转身和陆某2用、陆某2新对打起来，陆财高用铲打陆某2新，陆某2用马上用尖铁管捅陆财高的胸部，并混打在一起。陆某2用的两个儿子“阿某1”和“阿某2”、女婿，陆某2新的仔“阿某3”等人以及陆财高的弟弟“牛五”陆财胜和“阿某4”，陆财高的细仔“阿某2”等人都冲了过来，双方混打在一起。一会其听到陆某2新的儿媳说“我爸被人打跌了”，其就伸头出来看，见到陆某2新躺在其屋后的路边，陆某2新躺着位置的头部旁边有其刚才掷下去的一块砖头，这时大家都停下不打了，陆财高被人扶回去了，陆某2新的位置围着几个人。其他人都走开了。在对骂过程中陆财高就手持一把铁铲打向陆某2新、陆某2用两人，接着陆某2用就用手中的铁钎刺向陆财高，其看见陆财高被刺中胸口。之后其看过那段录像后，发现视频录像出现的打架人员与当天打架的人员相符，视频中出现的手持一把铁铲打中陆某2新头部，造成陆某2新头部受伤倒地的男子就是“牛五”陆财胜，通过录像确定其站在自家屋顶掷的两块砖头没有砸中人，那段视频是真实的。2、证人陆某2用的证言，证实当天上午8时许，因为其想要铺屋面前的路就要拉沙，拉沙要经过陆财高的家，其房子侧角边的小路比较窄，就担心马某2的时候会碰坏屋角，所以就从那条路附近的一间破旧的瓦屋推出一个石牛放在陆财高屋角处，推放好石某之后其就赶马去驮沙。在赶马驮沙到第三次回到陆财高屋角的时候，陆财高出来阻拦其，陆财高的老婆也出来看。陆财高说“为什么要放这个石某在我屋角”，其就回答说是拉沙担心碰到他的屋角才放的，其拉完沙就放回去。陆财高边推开石某边说不给其放石某，这条路不给其走之类的话。并且陆财高又拿了一把铲出来，在中间挖了一条沟不给其赶马驮沙通过；就这样其和陆财高就在那里争吵起来，其三哥陆某2新听到争吵，他就拿着一根铁水管走下来，其两兄弟就继续在那里因为路的事情和陆财高争吵。在争吵中其就见到陆财高的小儿子打电话给陆某5“老都”说其想和他们打架，之后陆某5，陆某5的弟弟“老地”，陆财高的弟弟“牛五”，陆财高的三弟“痴心老”，陆财叁的三仔，“高鼻三”等人都过来帮陆财高。吵着吵着陆某5就用水管过来朝着陆某2新打过来，陆某2新用水管和他对打。接着陆财高的小儿子和陆财高持一条铁水管从其对面走过来打其，而陆某5也向其逼近，其就拿赶马用的那根带有铁尖的竹竿迎向陆财高刺过去，刚好刺向他胸部的位置，但是不记得是否刺中他，因为其刺向陆财高的同时，陆财高的小儿子用水管打中其的手臂。其所持的带有铁尖的竹棍就脱手跌在地上，于是其就与他扭打在一起，其和陆财高的儿子扭打在一起后不久就一起跌落到陆某1明家后面约2米深的水沟。后来有人出声喊：“走了、走了”，那帮在场的人就散开了，其就站起来爬上路时，就见到其三哥还睡在地上，头部流有血，其的两个儿子也受伤了，然后大家就报了卫生院和派出所，派出所的人就到了。其三哥陆某2新于2015年农历12月29日夜在钦州市第一人民医院抢救无效死亡。3、证人陆某3的证言，证实2016年2月5日上午11时许，其在家里一楼睡觉时听见外面有人吵架就走出家门，一开始见到“老恶”和“癫四公”在对骂，过了一会“牛五”、“林四”、“三叔”等人也来到“老恶”这边，对面“癫二”、“癫四”、陆某2新也来到现场，当时陆某2新手持一根铁水管，“癫二”手持一把铁铲，“癫四”手持一把铁铲，“癫四公”手持一把竹钎，“老恶”手持一根铁水管，“林四”手持一把铁铲，“三叔”手持一根塑料管、“牛五”手持一把铁铲，双方继续争吵了一会，大概了解到双方因为“老恶”家墙角边的小路修路问题吵架，之后双方继续争吵一会就打起来了，其看见双方打起来了，就打开手机录像功能进行录像，当时看见“牛五”使用铁铲打中陆某2新的头部，陆某2新被打中头部之后，就向后倒在地上，之后就一直躺在地上起不来了，另外其他人就相互对打，在打架的过程中，其父亲往其家后面楼下扔了一块砖头，当时看见那块砖头砸在地上没有砸中任何人。4、证人陆某1亮的证言，证实2016年2月5日早上8、9点许，其从广东回到家里时看见其哥陆财高、侄子陆某4与“癫四公”陆某2用、陆某2新在其家墙角附近吵架，当时陆财高手中拿着一把铲、没注意陆某4手中拿着什么工具，对面陆某2用手中拿着一根竹钎，陆某2新手中拿着一根铁水管。其就从陆财高家门口拿了一把铁铲与陆财高、陆某4站在一起，之后其听陆财高和陆某2用、陆某2新等人吵架，其在旁边听了一会，大概意思就是陆某2用将一石某放在他家墙角，陆财高觉得这样放不好，就与陆某2用、陆某2新吵了起来了，在吵架的过程中其五弟陆财胜来到现场并参与陆某2用等人吵架，几分钟就听到外面有人喊打架了，其就冲出来并在陆财高家门口拿了一把铲，在陆财高家门口其看见陆财胜手持一把铁铲与陆某2用的第二个儿子“癫二”对打，并且陆财胜用铁铲打伤“癫二”的头部，“癫二”使用铁铲打伤陆财胜的头部，接着看见陆某2用的四川籍女婿拿着一根铁水管从陆某2用家里冲下来，其就拿着铁铲从墙角处过去与陆某2用女婿对打，陆某2用女婿使用水管将其顶在墙上，其就顺势抓住铁水管反抗，听到陆某2用的女儿在上面很大声的喊“出事了、出事了”，陆某2用女婿就松开其，其就跑回陆财高家里并锁好门，在陆财高家里其见到陆财高的胸口被刺伤，当时陆财高告诉其他是被陆某2用使用竹钎刺伤的。5、证人陆某4的证言，证实2016年2月5日早上10时许，其从外面回到家里时看见其父亲陆财高与“癫四公”陆某2用在其家墙角附近吵架，当时其看见陆某2用和儿子“癫二”、女儿三人站在一起，其中陆某2用拿着一根竹钎，“癫二”手中拿着一把铁铲，陆某2用的女儿手中没有拿着工具，其在旁边听到就是陆某2用将一石某放在其家墙角，其父亲觉得这样放不好，双方就吵了起来了。一会陆某2新也手持一根铁水管来到陆某2用那边与其父亲吵架，其三叔陆财亮、五叔陆财胜也陆续来到现场并参与吵架，在吵架的过程中其也拿了一把铁铲和父亲陆财高、五叔陆财胜站在一起与陆某2用、陆某2新吵架，双方大约吵了半个小时左右就打了起来，陆某2用就使用那个手中的竹钎刺中其父亲陆财高胸部一下，其就用铁铲上前挡他的竹钎，接着抢过他的竹钎，之后陆某2用冲上来抱住其厮打起来，之后其和陆某2用就一起跌落到“十叔”陆某1明家后面的约2米深的地方，摔下去后其和陆某2用又搏斗了一会，就听见陆某2用的女儿在上面很大声的喊“出事了，出事了”，就爬起来走到陆某1明家门口，在陆某1明家门口见到“老都”陆某5，其就将他的小汽车钥匙交给他，之后就走到陆某5家里在陆某5家里陆某5的母亲帮简单处理一下皮外伤，之后就送父亲到长滩镇卫生院简单包扎之后转到钦州市第一人民医院医治。6、证人陆某5的证言，证实2016年2月4日15时许陆财高与陆某2用两家之间小路修路问题，陆某2用这边的人与陆财高这边的人吵了起来，后面司法所的工作人员也来到现场调解，当时其在现场帮堂哥陆财高与陆某2用等人吵架，之后觉得司法所的人解决不了问题，就辱骂司法所的工作人员并喊到如果解决不了问题，就与陆某2用等人打架。到了2016年2月5日上午9时许其和“渣三”、“老马”、“牛五”在离陆财高家里百来米的地方修自来水管时听到陆财高与陆某2用、陆某2新等人吵架，其就和“渣三”、“老马”、“牛五”四人一起走到陆财高家附近观看，其中“牛五”手持一把铁铲，当时看见陆财高、陆财高的儿子“林四”、陆财高的弟弟陆财胜、陆财亮、陆某17陆财三、陆某1明两人的妻子已经在场，另外陆某1明及其儿子陆某3在他家屋顶处站着，当时看见陆财亮及“牛五”每人手持一把铁铲，陆某2用和陆某2新两人站在一起，其中陆某2用（棍顶部衔接有一根铁尖）、陆某2新手持一根一米多长的铁水管。当时先是陆财高、陆某1明、“林四”、陆财胜、陆财亮等人与陆某2新、陆某2用两人对骂，听了一会大概了解到双方因为两家之间小路问题吵架，之后陆某2用以为其过来现场帮陆财高忙，就与陆某2用吵了起来，因为没有工具就暂时离开陆财高门口来到陆某1明前门附近站，接着其就听到“牛五”喊：“打他们，打他们”，喊完没多久双方人马就发生打架了，之后发现陆某2新躺在陆财高屋角附近地上，人己经没有反应了，之后就离开到长滩镇了。在长滩镇“林三”的修理店处见到“林三”驾驶面包车搭着陆财高及“牛五”准备到卫生院医治，当时陆财高说他被陆某2用插中胸部，造成胸部受伤，“牛五”则说陆某2用的儿子“水二”打伤他的头部，大家一起到长滩镇卫生院医治了。“牛五”告诉其陆某2新被他哥陆财高用水管一棍打在头顶处，之后陆某2新就倒地不起了，并称陆某2用的儿子“水二”也被他打伤头部了。7、证人陆某6的证言，证实2016年2月5日上午8点40分左右，其和父亲陆某2用，兄弟陆某7、陆某8，妹夫等人想修陆某2用、陆某2新屋面前的那段小路。当时陆某7、陆某2用、妹夫就负责用马驮沙，其和陆某8就负责在屋上面倒沙子。因为拉沙上去会经过下面“老恶”的屋，我父亲陆某2用担心马驮沙会碰着“老恶”家的屋角，就从路边的一间瓦屋搬一个石块俗称“石某”的，放到“老恶”家的屋角边上，这样就可以避免马驮沙时碰坏屋角。后来驮了三次沙后不久，其就听到其父亲陆某2用和“老恶”在下面争吵，于是其就和陆某8到争吵的附近观看，当时其见到原来放在“老恶”家屋角的“石某”已搬移至“老十”楼房后面的路边，原来放“石某”的位置旁的排水沟被挖深，争吵时双方都有人来参与，这边的主要有伯父陆某2新，对方的“老恶”妻子、“老恶”的细仔“林四”，还见到“林四”打电话喊“老都”过来，后来站在“老恶”方那边的还有“老地”、“痴心老”、“马某1”、“渣三”、“老马”、“老都”、“牛五”、“老十”的儿子等人，“老十”当时也站在其家的楼顶上帮忙“老恶”与其这方争吵，于是其就用手机将争吵的双方人员拍了下来，当时父亲陆某2用拿有一条赶马的竹棍、陆某2新拿有一条铁水管，对方的“老恶”、“林四”、“牛五”各拿一把铲，在“老恶”的屋角处放有一蛇皮袋铁水管，见到开始打架时是“马某1”喊打，接着“老都”就拿着一条铁水管向陆某2新打过来，被陆某2新用铁水管隔开之后，见到“老十”在楼顶处向陆某2新和陆某2用先后掷下两块砖，其中第一块掷到陆某2新的头部，陆某2新就倒下了，并有血从其头部流出来；但第二块没有掷到父亲，接着就见到“林四”拿着一条铁水管朝陆某2用头部打过来，被陆某2用用手挡到，然后陆某2用和“林四”就扭打在一起掉到“老十”屋后的水沟处，见此情况和陆某8就空手过去想隔架，但对方的“老恶”及“牛五”就各持一条铁水管冲向其两兄弟，先是“牛五”用铁水管朝其头部打了一棍，其被打伤后就蹲下来，然后“牛五”还对其讲：“你还嚣某”？接着又打其头部一棍，当时担心还被“牛五”继续敲打，就不敢回应他，只是双手捂着头部流血的地方，后来是“老地”过来朝其右边眼部打了一拳，之后其就蹲在哪里没有注意看其他的了，当时只是听到其妹夫在喊：“不要打我、不要打我”，后来听到“马某1”喊停，之后对方的人就停止了打斗，并走开了，这时才站起来，见到陆某8也被打伤头部有血流出来，当时陆某8讲他是被“老恶”打到头部两棍的。8、证人陆某8的证言，证实2016年2月5日上午，想修其家以及三爷陆某2新家面前的这段小路，当日其父亲陆某2用就和妹夫、以及“阿某5”就负责用马某2，其和哥陆某6就负责在屋面上卸沙子修路，当时上午父亲他们用马某2时其在家中听见其父亲与“老恶”一方的人争吵，在家门前还看见他们争吵，当时还看见“老恶”与父亲、三爷吵架，后来“老十”还走回其家中二楼阳台，他儿子也在楼上看，刚开始并没有理会以为没有什么大事情就走回家中，后来听见妹妹陆某9就喊“三爷出事了！”又走出到屋外看，看见陆某2新躺在陆财高的屋角的泥地上，于是就空手走过去想帮忙，二哥陆某6和妹未也拿铲等工具跑过来，来到陆某2新躺着的地方看见对方“老恶”、“牛五”、“老都”、“三老弟”、“马某1”、“林四”、“老恶”的弟弟“车三佬”等人都在现场，有的手持铁铲、铁水管等工县，具体谁拿什么不记得了，只记得“老恶”手上拿有一条水管。而陆某2新躺在地上头顶出还流有血，已不省人事，他旁边还有两块砖头，这时“老恶”就走到其面前用水管朝其头部打了一棍，被打了一棍后就跌在地上，其刚爬起来想跑走，“老恶”又用水管继续朝其头部打了一棍，他打了其之后就跑回家里了，其坐在地上时发现二哥也被对方打伤头部并出血了，受伤后对方就跑散开了，后来派出所人员以及医院救护车来到将其、陆某6、陆某2新等人送出钦州市医院救治了。9、证人俞某的证言，证实2016年2月5日早上8时许，其和岳父陆某2用、妻子的五哥三人继续到山坡下面用马驮沙，当时因为怕驮沙时碰坏下家的墙角，岳父就叫其和五哥将一个石头放在下家墙根处，之后由其和五哥在山坡下面装沙，装好后就由岳父陆某2用牵马驮上山坡，刚驮了两三轮沙，就听到岳父陆某2用在下家附近与人吵架，之后就和五哥走上山坡来到下家房子处，看见下家的房主、他儿子及山坡底的下家屋顶也有一个大约60岁左右、一个30岁左右两男子一起与陆某2用吵架，岳父的哥哥“三爷”也来到现场和对方的人吵架，岳父就叫其先回去了，大约二十分钟，突然来了七八个人加入到对方与岳父及“三爷”吵架，在吵架的途中也不知道谁指使，突然对方的人就一拥而上，使用铁铲等工具打岳父及“三爷”等人，二哥陆某6、四哥陆某8就冲下来，当时看见陆某8手里拿有类似棍棒的工具下去，下去后岳父、“三爷”、陆某6及陆某8等人就与对方人打了起来，没多久就看见“三爷”躺在地上了。其就到处找工具想下去帮忙，找到竹棍就看见二哥陆某8也躺在草堆里面了。看见“三爷”躺在地上，头顶流血不止，地上有两块砖头，陆某6及陆某8都是伤在头部。10、证人陆某9的证言，证实其父亲陆某2用、三爷陆某2新与陆某1明、“老恶”及其儿子等人吵了一个小时左右，听到“老恶”那边有人喊：“打他们，打他们”，接着就见一名大约30来岁的男子拿着一把铁铲打向父亲陆某2用及三爷陆某2新，陆某2新则使用手中的铁水管挡住了，那名男子并没有打到陆某2新，二哥陆某6则冲了下去与父亲陆某2用一起就与对方的人（具体与什么人对打不清楚）打了起来，接着就看见陆某1明手中拿着一块红砖头从他家屋顶上扔下来并砸到陆某2新的头顶，陆某2新被砸到头部后就马上向后倒地，见状就大声的呼喊：“三爷出事了，三爷出事了。”接着就看见四哥陆某8手持工具（具体什么工具不清楚）跑了下去与对方的人对打，当时一个人站在上面不敢下去，见三爷流了很多血，其很害怕，只能在上面叫，视线一直在陆某2新的身上，陆某2新倒地后就没人再继续殴打他了，之后其丈夫喻某也拿了一根竹棍冲下去与对方的人对打，大约打了几分钟，“老恶”那边的人就散开了，其和堂哥、堂嫂一起下去看情况，到下面后见到三爷陆某2新倒在了地上，头流了好多血，己经昏迷了，二哥陆某6、四哥陆某8头部也受伤，流了好多血。11、证人陆某7的证言，证实2016年2月5日早上8点40分左右，其和陆某2用、陆某6、陆某18、陆某2用的女婿想修陆某2用、陆某2新屋门前的那段小路。因拉沙上去会经过陆财高的屋，陆某2用担心马会碰着陆财高的屋角就从路边瓦房搬了一块石块俗称“石某”的放在陆财高屋角边上避免拉沙时碰坏屋角。拉沙过程中，陆财高的妻子就出来对其说：“阿某5，这个石某是你放的吗？”其说是。接着陆财高的妻子就继续说：“这个石某不是我们家的，你们拉完沙后记得搬走”其答应了。后来就听到陆财高的儿子就在家中叫喊不给放石某，接着陆财高就从家中走出来推开“石某”。我们就将“石某”搬开一边。陆某2用就说放“石某”是为了防止撞坏你的屋角，怎么不给放。陆财高的小儿子陆某4就拿一把铲出来将之前放在“石某”处的一条水沟继续挖深称要排水。大家就上前和他理论。在争吵的时候，陆某8和陆某6也从上面走下来。陆某1明听见声音也走上他屋顶看，并帮陆财高骂我们。接着陆某2新听闻就从上面走下来叫其报警，之后其就去找村长，然后其返回陆财高那边，回到那边还有200多米的时候，看见双方已经打起来了，陆某2用拿着一把铲从陆某1明那栋楼后面小路边跌落陆某1明屋后面，其就跑过去，这时陆财高那帮人就散离开不知去哪里了。当其赶到的时候就看见其三伯陆某2新躺在陆某1明屋后的小路转弯处地上，头上流血不止，嘴里也是一口血，旁边还有两块红色的方砖和一些胶管的碎片。陆某2用的二子陆某6头上也流着血站在一边，陆某2用的小儿子陆某8也是头部受伤蹲坐在一边。12、证人陆某10的证言，证实其看了陆某3拍摄的打架时的录像后，才知道是陆财胜“牛五”使用铁铲打中陆某2新头部，陆某2新被打中头部后，帽子掉在地上，人就先蹲下之后往后倒在地上，之后就躺在地上起不来了。13、证人陆某11的证言，证实案发当天其在家里睡觉时听到外面陆某2用、陆某2新等人与“老恶”等人大声争吵，就走出家门口观看，当时由于家门前有房子挡住看不见陆某2用、陆某2新、“老恶”等人，只是听到双方因为门前小路问题争吵，另外还看见“十叔”站在他家楼顶处右手拿着一块砖头放在楼顶围栏上并和陆某2用、陆某2新吵架，另外十叔的儿子九哥也站在十叔旁边使用手机拍照，接着就看见“十叔”右手拿着一块砖头从他家楼顶处往下扔去，接着“十叔”又用左手从他家楼顶的瓦片上拿了另一块砖头，换到右手将砖头往楼下扔下去，扔完两块砖头后，“十叔”和“九哥”两人并排站在一起看下面打架，就听到陆某2用的女儿喊“三爷被人打跌了，三爷被人打跌了”。当时见到陆某2新躺在地上，头部流血，陆某2新还喊头痛之类的话语，在陆某2新旁边地面上有两块红砖，另外陆某2用的两个儿子“二叔、四叔”也站在旁边，他们两个头部受伤流血不止。14、证人陆某12的证言，证实2016年2月5日早上8时许，其在家后面的水池修水管，由于水管没有了，就到陆某1明家拿修水管的胶水。看见陆财高与“癫四公”陆某2用、陆某2新在陆财高家墙角附近吵架，听了一会就回家修水管了，不久就听村里的群众讲陆财高等人与陆某2用、陆某2新等人在陆财高在家屋角处吵架，他们争吵其在场看见，后双方打架两边都有人受伤。三、被告人的供述、辩解1、被告人陆财胜的供述，供认2016年2月5日上午其在家中起屋，到9时许需要量水平，于是独自一人持一把铲去找大哥陆财高，想叫他来帮忙，当到大哥家时，见到陆财高、陆某4两父子与陆某2用、陆某2新两兄弟为放一个石某在大哥屋角处争吵。从他们的争吵中听出，因陆某2用放一只“石某”在陆财高屋角外，陆财高说这样放不合适，这样他们双方就争吵起来，其见陆某2用捅了一挑陆财高的胸部，陆财高举起手中的铁水管往陆某2新的头部打，刚好见到陆某1明楼顶有砖头扔下来，听到陆某2新“啊”一声跌倒，陆财高就讲：“什么功夫师（指陆某2新），仲跌在我棍尾”。一会大哥陆财高跌坐在地上，这时见到陆某2用和其仔“颠二”“癫四”及女婿等人持械冲过来，其和陆财亮、陆某4、“老D”等人也持械冲过去对打起来，走在前面的陆某4和陆某2用对打，后来他俩一起跌落到路下即陆某1明的屋后的排水沟。其和“癫二”各持一把铁铲对打起来，对打时被旁边的“癫四”打中其头部，其也用铲打中“癫二”的头部，其和“癫二”的头部都流血出来。到公安机关自首后，在电脑里看到一段当时打架时的视频，说是陆某1明的仔提供的，其看到这段视频里，双方在场打架的人都有，而且看到是其拿一把铁铲打到陆某2新头部后倒地的。这段视频不是真实的，因为其冲过去打时，陆某2新已经倒在地上了，其没得和他对打。2、被告人陆财高的供述，供认2016年2月5日上午九时许,其起床后走出家门时,见到有一石某放在其家屋角滴水的路边,其认为不合心,不给放石某在那个地方,于是其就将石某推到陆某1明屋后面的水沟上面的路边,然后又转回家里,不久就听到陆某2用讲石某是他放到其家屋角的，主要是预防拉马驮沙时，不让碰到其家屋角，但回答他是其将石某推走的，不让放石某在其家屋角，这样他就与其争吵，说其不给路走。当时陆某2用手上拿有一条竹棍，竹棍有一头套有一小段尖的钢或是铁，对着其将竹棍往上挑。在争吵中，就有很多人来围观或者参与争吵，其中对方的陆某2新持一条铁水管来参与争吵，而其方有其最小的弟弟“牛五”参与与陆某2用方争吵，陆某1明在其楼顶上也与陆某2用、陆某2新争吵，而其妻子拿铲在其家屋角处挖一条排水沟经过泥路，至于其他人就没有注意看还有谁参与围观或争吵及后来的打架了。反正在争吵中，陆某2用及陆某2新持械向上挑，并喊要请打，后来其就被陆某2用刺中其右边胸口部位，被刺中之后，就在家门口边拿出一条长约2米的铁水管，在其家屋角处从上往下用力朝当时在一起的陆某2用及陆某2新猛劈去，当时陆某2用站在靠陆某1明屋边，而陆某2新站在靠其屋边，因此其第一棍就劈到陆某2新的头部，然后就见到陆某2新倒跌在地上其的铁水管尾处，当时其持铁水管还用力从上而下劈多几棍，但是否劈到人就不清楚了，后来因为受伤头晕眼花，是否还继续与他人打架就不清楚了。在对峙的过程中，陆某2用就使用手中那根竹柄的挑刺中其右胸部，其被刺中后，身体踉跄，头晕眼花，视线已经模糊，其就举起手中铁水管向陆某2用那边打去，那时陆某2新的影子映入其眼，好像其的铁棍打中陆某2新头部，陆某2新倒在其铁棍尾，当时其认为其铁棍打中陆某2新头部，但现在实际打不打中陆某2新的头部不敢确定。经其辨认发现录像中使用铁铲打中陆某2新，致使陆某2新头部受伤倒地的男子是我弟弟“牛五”陆财胜。四、鉴定意见、照片及鉴定意见通知书1、钦公物鉴（法病）字[2016]4号陆某2新尸体检验鉴定书及照片，证实被害人陆某2新是被钝器打伤头部造成严重颅脑损伤而死亡。鉴定人、机构均具有鉴定资格、鉴定意见已经依法告知被害人家属和被告人。2、钦州市正大司法鉴定中心[2016]临鉴字第89、72、73、110号四份法医学损伤程度鉴定及照片，证实鉴定为陆财高构成轻伤二级，陆某6、陆某8、陆财胜构成轻微伤。3、钦公物鉴（DNA）字[2016]131号鉴定书及照片，证实从案发现场提取的可疑血迹经鉴定为陆某6、陆某8所留。五、勘验、检查、辩认笔录1、现场勘验笔录、现场照片，证实公安民警对案发现场进行勘察，提取相关的物证、痕迹。2、辨认笔录及照片，证实陆某1明、陆财高、陆某3对陆某3提供的视频中的人员进行辨认，辨认出使用铁铲打中陆某2新头部造成陆某2新倒地的男子就是“牛五”陆财胜。3、陆财高辨认现场笔录及照片，证实陆财高对案发现场进行辨认。4、陆财高辨认（录像）笔录及照片，证实陆财高对视频进行辨认，其用铁水管打中被害人头部的事实。六、视听资料1、现场视频，证实双发发生争吵及打架现场的情况；陆财胜用铁铲、陆财高用铁水管打中陆某2新头部的事实。2、视频资料鉴定意见，证实陆某3提供的视频，经鉴定，视频场景和人物打斗没有人为修改拼接，不是修改形成。鉴定意见告知被告人陆财胜，陆财高。针对被告人陆财胜、陆财高及其辩护人提出的辩解辩护意见，根据本案的事实和证据，本院综合评判意见如下：（一）关于被告人陆财胜、陆财高辩解不是他们打的被害人的意见。经查，本案是因为道路通行而引发的，现场双方都有多人参与打斗，证人陆某1用、陆某3根据视频确认被告人陆财胜用铁铲打中陆某2新的头部，陆财高侦查阶段供述其也打到陆某2新，通过现场的视频进行慢放，可以清晰看到，先由陆财高打中陆某2新的头部，之后由陆财胜用铁铲打中陆财新的头部直到倒下的画面，该视频是经贵州省公安厅鉴定为原始的视频。两被告人辩解没有打被害人的意见不成立，本院不予采信。（二）关于陆财高及两辩护人提出本案属于正当防卫的意见。经查，本案是因为道路通行而引发的，争执的过程中双方打架之前就已经充分准备了工具，双方是有互殴的故意的，从被告人陆财高的供述及证人陆某1用、陆某2用等多人证言，先是陆财胜言语挑衅，后是双方发生械斗互殴的结果，因此本案并不具有正当防卫的构成要件。该辩护意见缺乏事实及法律依据，本院不予采信。（三）关于陆财高的辩护人提出应追究陆某6的刑事责任的意见。经查，本案经公安机关侦查终结后，公安机关并没有将陆某6移送检察机关追究刑事责任，公诉机关亦没有在本案中起诉指控陆某6，该辩护意见与本院审查的犯罪事实无关联，本院不予采纳。（四）关于自首的意见。经查，本案的两被告人均是自动到公安机关投案，但被告人陆财胜从侦查阶段到庭审一直不承认是其打伤致死了被害人际贻新，并没有如实供述其犯罪行为，陆财胜不构成自首；陆财高到案后均能如实供述自己的犯罪行为，符合自首的条件，陆财高构成自首。本院认为，被告人陆财胜、陆财高故意伤害他人身体健康，致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人陆财胜、陆财高犯故意伤害罪的罪名成立。在共同犯罪中，陆财胜、陆财高积极参与伤害被害人陆某2新的行为，均起主要作用，依法应对其参与的全部犯罪处罚，均是主犯。两被告人虽然主动到公安机关投案，但陆财胜不如实供述其犯罪行为，不构成自首；陆财高如实供述其所犯罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。根据陆财胜、陆财高的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节对社会的危害程度及悔罪表现，本院决定对陆财高从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十二条、第五十五条第一款、第五十六条第一款的规定，判决如下：一、被告人陆财胜犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、被告人陆财高犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2016年2月25日至2016年3月16日被刑事拘留，先行羁押的21天予以扣除，即刑期从2017年3月9日起至2027年2月15日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  赵洪忱审 判 员  郑玉红代理审判员  黄 雷二〇一七年四月五日书 记 员  胡宝文附：本案适用的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本办法另有规定的，依照规定。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或辅助作用的，是从犯。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十五条【剥夺政治权利的期限】剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。第五十六条【剥夺政治权利的附加、独立适用】对于危害国家安全的犯罪分子应当剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第五十七条【对死刑、无期徒刑犯罪剥夺政治权利的适用】对死刑、无期徒刑犯罪分子，应当剥夺政治权利。书记员胡宝文