云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)云刑终247号原公诉机关云南省曲靖市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈高，曾用名陈德高，男，1976年8月25日出生，贵州省水城县人，彝族，初中文化，农民，住贵州省六盘水市水城县。2011年6月17日因犯拐卖妇女儿童罪，被贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。2015年4月8日被假释，假释考验期限自2015年4月15日起至2017年9月1日止。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕，现羁押于宣威市看守所。指定辩护人陈奕、牛开凡，云南格元律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘小江，曾用名刘江峰，男，1984年4月17日出生，贵州省盘县人，汉族，小学文化，农民，住贵州省六盘水市盘县。2005年6月20日因犯抢劫罪被贵州省盘县人民法院判处有期徒刑十六年，剥夺政治权利二年，并处罚金5000元；犯故意伤害罪判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年零六个月，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利二年，并处罚金5000元。2015年6月10日刑满释放。因本案于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕，现羁押于宣威市看守所。原审被告人刘伦江，男，1983年11月3日出生，贵州省水城县人，苗族，文盲，农民，住贵州省六盘水市水城县。2008年7月1日因犯盗窃罪被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑10个月，2009年1月18日刑满释放。2012年2月29日因犯盗窃罪再次被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。因本案于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕，现羁押于宣威市看守所。云南省曲靖市中级人民法院审理曲靖市人民检察院指控原审被告人陈高、刘伦江、刘小江犯运输毒品罪一案，于2016年12月26日作出（2016）云03刑初69号刑事判决，原审被告人陈高、刘小江不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人陈高、刘小江、原审被告人刘伦江，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年9月23日21时40分许，被告人陈高、刘伦江、刘小江携带毒品海洛因350克，乘坐车牌号为贵Ｂ×××××的奥迪A6L轿车到宣威市高坡顶警务站时被人赃俱获。原审法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》的相关规定，以运输毒品罪，判处被告人陈高无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；分别判处被告人刘伦江、刘小江有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元。查获的毒品海洛因350克依法没收。宣判后，原审被告人陈高提出上诉。称其只是帮助刘伦江介绍买卖毒品，原判量刑过重，请求从轻改判。其辩护人提出陈高起居间介绍作用，属从犯，毒品被查获，未造成社会危害，建议对陈高从轻处罚的辩护意见。原审被告人刘小江上诉提出，其只是帮助陈高联系购买毒品，有自首情节；其行为不构成运输毒品罪，请求二审公正判决。经审理查明，上诉人刘小江应他人要求，联系上诉人陈高到云南购买毒品，陈高又联系刘伦江一起参与。2015年9月22日，被告人刘伦江借到一辆奥迪A6L轿车（车牌号为贵Ｂ×××××）,并邀约蒋某（证据不足，被释放）帮助开车，陈高、刘伦江、蒋某三人驾车于当晚到盘县接到刘小江并前往昆明。次日，三人到昆明市寻甸县找到一名叫“马某”的人，以91000元（由刘伦江筹借）的价格购得毒品海洛因350克。后三人携带毒品返回贵州。当晚21时40分许，三人乘坐的轿车行至宣威市高坡顶距离警务站20米处时，发现有民警执勤，陈高将毒品丢出车外，民警发现该车形迹可疑，遂对该车进行检查，并在距离警务站20米处公路中间查获一包用红色袋子包裹的毒品海洛因，净重350克。陈高、刘小江、刘伦江被抓获。上述事实，有以下证据予以证实：1．接受刑事案件登记表、抓获经过、到案经过材料，证实2015年9月23日，宣威市公安局民警在高坡顶警务站查缉点执行公开查缉任务。当日21时40分许，民警发现一辆黑色奥迪A6L轿车（车牌号为贵Ｂ×××××）在距离卡点20米处停顿了一下，民警遂对该车及车辆停顿的地方检查，当场在公路中间查获一包用红色袋子包裹，中间用一个棕色钱夹夹住，里层用红色塑料袋包裹的毒品可疑物，遂将车上四名驾乘人员（蒋某、陈高、刘伦江、刘小江）抓获。2．提取笔录、毒品取样笔录及照片、扣押笔录、扣押物品文件清单、毒品称量笔录及照片、毒品检验报告、鉴定意见通知书，证实本案查获的毒品可疑物系毒品海洛因，净重350克。陈高、刘伦江、刘小江对该鉴定结论无异议。3．法庭科学DNA鉴定书，证实在毒品外层包装物红色袋子上提取的脱落细胞粘取物，经鉴定系陈高所留。4．中国农业银行六盘水川心支行提供的银行卡存款凭条及存款监控录像、银行账户查询信息，证实2015年9月23日16时7分21秒，蒋开兵在账户62×××74存入91000元，至25日，该账户分15次被取走8.3万元。该账户户名为马某。5．车辆智能轨迹分析，证实贵Ｂ×××××轿车于2015年9月23日7时58分到达京昆高速K2657+500M处，9时22分驶过禄劝县禄马路小龙潭路段，从该路段入城，18时8分驶过昆明至轿子雪山专线散旦至富民岔口，20时26分到达沾益县宣天公路宣威方向42公里处，21时18分到达高坡顶。6．通话记录，证实155××××5591手机号码（蒋某持有）于2015年9月23日6时32分至16时17分，与155××××8723手机号码（蒋开兵持有）有六次通话。刘小江持有的手机号码150××××4919于2015年9月23日4时58分至当日15时52分，分别与183××××1623（刘小江所称毒品卖方的赵进），183××××8449（刘小江所称毒品卖方陈某），155××××8723（蒋开兵持有）多次通话。7.前科材料，证实2011年6月17日，陈高因犯拐卖妇女儿童罪被贵州省威宁彝族回族自治县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。2015年4月8日，陈高被假释，假释考验期限自2015年4月15日起至2017年9月1日止；2012年2月29日，刘伦江因犯盗窃罪，被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元；2005年6月20日刘小江因犯抢劫罪被贵州省盘县人民法院判处有期徒刑十六年，剥夺政治权利二年，并处罚金5000元；犯故意伤害罪判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年零六个月，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利二年，并处罚金5000元。2015年6月10日刑满释放。8．证人蒋某的证言，证实案发前几天，陈高、刘伦江邀约其帮他们开车来昆明玩。2015年9月22日，刘伦江在水城凤凰山找他朋友借了辆黑色奥迪车，车牌号贵Ｂ×××××，后三人驾车到盘县，陈高打电话给刘小江，刘小江接电话后与三人汇合，四人前往昆明。到昆明后，刘小江打电话给他朋友（刘小江所称的赵进），他朋友来后，五人一起从昆明开往转龙。23日下午15时左右到一个叫“转龙”的地方（寻甸辖区），刘小江打了个电话，后有个骑摩托的40岁左右的男子（刘小江所称马某）过来，带五人到转龙附近的食馆里吃饭。饭后，转龙这个男子带五人到了一个村里，他下车后一个人往村里去。等了几分钟，这个男子返回上车，五人继续走，到一片种玫瑰花的地方，转龙上车男子和在昆明上车的男子便下车。四人开车返回。9月23日夜间到宣威境内高坡顶时，公安拦车检查，四人就被抓获了。在寻甸时，刘伦江借其的电话打给蒋开兵叫他打1000元过来。9．证人张某,4的证言，证实刘伦江是其三子。2015年9月23日下午两点来钟，刘伦江打电话说他在外面医病，要十万元才医得好，想着他的病能看好，就找亲戚朋友借了68000元，加上家里的钱，一共凑了91000元。刘伦江让把钱打在一个叫“马某”的账号上，其就请蒋开兵帮汇款。后来刘伦江把账号发到蒋开兵手机上，其就和蒋开兵到农行川心支行汇款。刘伦江患有淋巴癌并且吸毒。10．证人周某,4的证言，证实2015年9月22日下午，刘伦江打电话跟其借车用，说他奶奶病了，要去水城盘龙接他奶奶来六盘水看病，其就答应借车给他（车牌号为贵Ｂ×××××）。下午5点左右，刘伦江带着一个胖子（蒋某）来把车开走。11．上诉人刘小江的供述，我曾用名叫刘江峰。2015年9月20日左右，我朋友陈某用183××××8449号码打电话问我（我的电话150××××4919）有没有买海洛因的人，帮他介绍一下，至少要两公斤以上的客户。因为之前陈高跟我提过要买毒品海洛因的事，我就打电话问陈高，陈高说他问一下，后来陈高说要几万元的。接着我打电话给陈某，告诉他我有一个朋友要买，但只要几万元的。后来他让我跟赵进联系，并告诉我赵进的号码183××××1623。我便打电话给赵进，告诉他我有朋友要买海洛因，我带着他们去昆明见面认识一下，以后他们自己联系。2015年9月22日晚上，陈高带着两个人（刘伦江、蒋某）开一辆黑色奥迪轿车从贵州六盘水到盘县红果接我，9月23日凌晨我们从红果出发，经富源、曲靖到昆明，在一个收费站和赵进汇合，然后他带我们一起到禄劝的转龙镇一个饭馆吃中午饭，当时还有赵进的朋友马某。饭后，赵进和马某带我们到转龙的一个村里看了货，谈了价钱。当时谈成一块海洛因350克，共91000元。当时马某问是不是付现金，刘伦江说转账。刘伦江就联系他贵州一个朋友说转91000元到一个账户，并用我的手机将马某的农行卡号（卡号是62×××74）发给他那个朋友。一个多小时后钱到账，马某就把毒品海洛因交给刘伦江。后来我们经昆明、曲靖，途经宣威要进城的地方就有警察查车，我们带着的毒品不知是谁丢出车外被警察发现，后来我们就被带到宣威市公安局了。我只是帮朋友中间介绍，没什么好处，我也知道贩卖毒品是犯法的。12．原审被告人刘伦江的供述，2015年9月20日左右，陈高约我去昆明旅游，叫我借一辆车开着去，并说他的驾照过期了，要我找个有驾照的人开车。我就找到蒋某，请他帮我们开车去云南旅游，他说可以。后我就以我奶奶生病要去接她看病为由找我朋友周某,4借车。借到车后，陈高说去盘县接他一个朋友。到盘县接到他的朋友（刘小江）后，陈高才说他要去昆明拿海洛因，要我帮他验货，如果好他就要买。我们夜间从盘县出发，到昆明天已快亮了。到昆明后，陈高和刘小江就联系他们的朋友，后来他们那个朋友骑摩托来接我们，并和我们一起坐车到转龙。在转龙吃过午饭后，我毒瘾发，陈高就喊带路那人拿海洛因给我吃，那人拿了半克海洛因给我，我注射后，陈高问我药（指海洛因）好不好，我说还可以。刘小江和陈高就去和他们谈价,谈成260元一克。后来，刘小江和陈高说要买350克海洛因，总共91000元，陈高说他没钱，喊我找钱先垫上，回六盘水后还我。我就借蒋某的电话打给我妈，说我要看病，要91000元钱，我妈说她去借。我又打电话给蒋开兵以买车为由借钱，他讲他没这么多钱，我就叫他去找我妈，看我妈找到多少钱。后刘小江和陈高把账号发给蒋开兵。到下午三四点左右，他们说钱到账了，陈高接到毒品后装在身上，我们就返回。在转龙回来的路上，陈高说回来的路费不够，喊我想法整1000元做路费。我就用蒋某的手机打给我朋友蒋开兵，让他借我1000元，打在蒋某卡上。我吸着海洛因，在车上睡着了。到宣威高坡顶我们被抓获。蒋某不知道我们买毒品。我们来昆明的油钱、过路费等开销都是陈高出的。13．上诉人陈高供称，因为之前刘伦江让我帮找毒品，我就问刘小江能不能找到毒品。案发前刘小江找到毒品卖家后，刘伦江去找车，我们四人来到昆明，由刘小江联系，刘伦江出钱，购买到一块毒品（350克）后返回，途中看见有警察，刘伦江便把毒品交给我，让我丢出去，刚丢出去我们就被抓获。上述证据，经一审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，本院确认。本院认为，上诉人陈高、刘小江，原审被告人刘伦江违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品仍予运输，三人的行为均已构成运输毒品罪，依法应予惩处。原判根据三人在共同犯罪中所起用，对三人地位作用划分恰当。陈高及辩护人所提其只是居间介绍、属从犯的上诉理由及辩护意见均与查明的事实不符。刘小江积极参与本案，联系毒品上下家，且在运输毒品途中被查获，所提其行为不构成运输毒品罪的上诉理由与法律规定相悖，不能成立。上诉人陈高在假释考验期内又犯新罪，依法应撤销假释，数罪并罚。上诉人刘小江、原审被告人刘伦江在前罪刑满释放五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均属累犯，二人犯罪主观恶性较深，社会危害性较大，依法应从重处罚，原判未认定刘小江累犯情节不当，本院予以更正。原判根据上诉人陈高、刘小江及原审被告人刘伦江在犯罪中的地位、作用及情节，对三人的判处并无不当，陈高上诉所提原判量刑过重的上诉理由及陈高的辩护人建议对陈高从轻处罚的辩护意见，均不能成立，本院不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  梵丽英审判员  丁万虎审判员  席占涛二〇一七年四月六日书记员  李 霞