重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0110民初2461号原告：李媛，女，1986年11月17日出生，汉族，住重庆市綦江区。被告：蔡成晟，男，1986年1月16日出生，汉族，住重庆市綦江区。被告：梁川，男，1992年12月24日出生，汉族，住四川省华蓥市。原告李媛与被告蔡成晟、梁川股东出资纠纷一案，本院于2017年3月7日立案受理后，依法由审判员张元明独任审判，适用简易程序于2017年4月17日公开开庭审理，原告李媛与被告梁川到庭本案诉讼，被告蔡成晟经本院传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告李媛向本院提出诉讼请求：一、要求二被告返还投资款5万元；二、诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告与被告蔡成晟系同学，2017年2月被告蔡成晟带他的朋友梁川在綦江开发区天足堂找到原告要成立公司，要求原告入股5万元，原告同意入股后，随即转款5万元给蔡成晟，随后蔡成晟将钱转给了梁川，并由蔡成晟写下收条一张，同时签订了代持股协议书。事后，梁川成立公司后，不知什么原因蔡成晟没有进入该公司成为股东，原告问梁川，梁川以蔡成晟欠其款项为由对我投入的资金不予认可，故诉至法院请求解决。被告梁川辩称，我不认识原告，与原告没有任何关系，蔡成晟向我转款5万元投资款是事实，我与蔡成晟以前合伙做生意，蔡成晟差我款项至今没还清，我现在的公司蔡成晟并非股东，与蔡成晟无任何关系，要求驳回原告对我的起诉。被告蔡成晟未作答辩。经审理查明，原告李媛（甲方）与被告蔡成晟（乙方）于2017年2月10日签订代持股协议书约定：甲、乙双方本着平等互利的原则，经平等协商，就甲方委托乙方代为持股相关事宜达成如下协议，以兹共同遵照执行：一、基本情况1、乙方在公司持有股份，甲方自愿购买乙方在公司所持有股份的二分之一；2、乙方在此声明并确认，上述代持股份完全系甲方所有，只是由乙方以其名义代为持有，故代持的二分之一股权的实际所有人应为甲方，乙方系根据本协议代甲方持有该股份；3、乙方在此声明并进一步确认，由代持上述二分之一股份所产生的或与代持股份有关之收益归甲方所有，在乙方将上述收益交付给甲方之前，乙方系代甲方持有该收益；二、甲方的权利和义务1、甲方作为代持股份的实际拥有者，以代持股份为限，根据公司章程规定享受股东权利、承担股东义务，包括但不限于股东收益、重大决策、表决权、查账权等公司章程和法律赋予的全部权利；2、在代持期间，获得因代持股份而产生的收益，包括但不限于利润、现金分红、实物及权利分享等，由甲方按持股比例享有；3、如公司发生修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式之情形，甲方有权自主决定是否同意，乙方不得未经甲方书面同意，私自对上述情形进行表决；4、甲方作为代持股份的实际拥有者，有权根据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正，并要求乙方承担因此而造成的损失；5、凡根据法律和公司章程应由股东会和董事会决议的事项，乙方不得擅自代为决议，前述决议须由甲方亲自作出书面决议意见，否则由此造成甲方损失的，由乙方进行赔偿；6、根据乙方受托行为，决定是否继续履行本合同，若甲方认为乙方行为损害甲方、公司即其他股东权益，可书面通知乙方解除、终止本协议；三、乙方的权利与义务1、在代持股期限内，甲方有权将相关股东权益转移到甲方或甲方指定的任何第三人名下，若甲方解除、终止本协议的，届时涉及到的相关股权转让及与之有关的法律文件，乙方须在甲方通知之日起3个工作日内无条件同意并对此提供必要的协助及便利，若乙方拒绝履行、怠于履行或未在前述期限内履行，则乙方不可撤销不可变更地承诺，甲方可代为前述并完善有关法律手续，并由公司指派人员办理有关股权转移登记手续；2、在代持期间，乙方作为代持股份形式上的拥有者，以乙方的名义在工商股东登记中具名登记；3在代持股期间，乙方代甲方收取代持股份产生的收益，应当在收到该收益后3个工作日内，将其转交给甲方或打入甲方指定账户；4、在代持期间，乙方应保证所代持股份权属的完整性和安全性，非经甲方书面同意，乙方不得处置代持股份，包括但不限于转让、赠与、交换、放弃或在该股权上设定质押等；5、若因乙方的原因，如债务纠纷等，造成代持股份被查封、乙方应自行提供自身其他任何财产向法院、仲裁机构或其他机构申请解封，或配合甲方向前述有关单位澄清事实，避免甲方权益受到损害；6、乙方应当按照诚实信用原则适当履行受托义务，并接受甲方的监督；四、代持股份的费用1、乙方为无偿代持，不向甲方收取代持股份的代理费用，同时甲方不因本协议向乙方支付任何费用；2、乙方代持股份期间，因代持股份对应的股东依法应承担相关费用及税费由乙方承担，在乙方将代持股份转为甲方或甲方指定的任何第三人持有时，所产生的变更登记费用也应由甲方承担；五、代持股份的转让、质押等1、在代持股期间，甲方可转让代持股份，甲方转让股份的，应当书面通知乙方，通知中应写明转让的时间、转让的价格、转让的股份数，乙方在自书面通知之后3个工作日内，应当依照通知的内容立即配合办理相关手续；2、若乙方为甲方代收股权转让款的，乙方应在收到受让方支付的股权转让款后3个工作日内将股权转让款交给甲方；3、若甲方须对所持股份进行其他处置时，乙方在自书面通知之日后3个工作日内，依照通知的内容立即配合办理相关手续；六、保密协议双方对本协议履行过程中所接触或获知的对方的任何商业信息均有保密义务，除非明显的证据证明该信息属于公知信息或者事先得到对方的书面授权，该保密义务在本协议终止后仍然继续有效，任何一方因违反保密义务而给对方造成损失的，均应当赔偿对方相应的损失；七、协议的生效与终止1、本协议自签订之日起生效；2、甲方通知乙方将相关股东权益转移到甲方或甲方指定任何第三人名下并完成相关办理手续时或甲方解除本协议时终止；八、违约责任本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成一切直接和间接的经济损失，同时违约方自愿向守约方支付违约金；九、适用法律及争议解决因履行本协议所发生的争议，甲乙双方应友好协商解决，协商不能解决的，任何一方可向人民法院提起诉讼；十、其他1、本协议自双方签署后生效；2、本协议一式两份，签署双方各执一份，具有同等法律效力，各方一致确认在工商登记机关办理的有关资料均为履行本协议而出具，若在工商登记机关的资料与本协议不一致的，均以本协议内容为准；3、本协议未尽事宜，可由各方以附件或签订补充协议的形式约定，附件或补充协议与本协议具有同等法律效力。协议签订后，原告通过手机银行向被告蔡成晟的账户内转入投资款5万元，被告蔡成晟并向原告出具收条一张载明：“今收到李媛支付的股权（股份）转让费人民币50000.00元（大写：伍万元整），此款用于蔡成晟向公司支出的投资款。此据收款人：蔡成晟（签字捺印）,2017年2月10日”，蔡成晟收到该款后，又以投资款的名义分两次将该款转给了被告梁川，被告梁川便另行与他人开办了公司并进行营业，原告以投资未果为由要求被告蔡成晟退回投资款，蔡成晟以该款已经转给梁川、原告与自己以前债务无关为由要求被告梁川给付原告，被告梁川为以蔡成晟还欠其款项为由拒绝退还蔡成晟支付的投资款，原告乃诉来本院请求解决。以上事实，有原告提供的代持股协议、收条、手机银行转账、微信转账依据、蔡成晟出具的证明，证人邹青松的当庭证言，以及原告李媛与被告梁川的陈述笔录在案为凭，经庭审质证和本院审查，可以认定。至于被告提供合资协议、合作协议，蔡成晟出具的借条、转账记录3张因与本案缺乏关联性，对此本院不予采信。本院认为，原告与被告蔡成晟签订代持股协议后向蔡成晟缴纳了5万元的投资款，被告蔡成晟因未成为公司的股东，没有股份可以转让给原告代持，其代持股份的目的不能实现，构成根本性违约，原告要求退还投资款，被告蔡成晟也认为应当退还，双方对解除代持股协议达成一致，协议解除后，原告有权要求被告蔡成晟退还投资款，故对原告要求被告蔡成晟退还股权转让款之请求，本院依法予以支持；至于被告蔡成晟与被告梁川之间的合资、合作以及双方之间的债务，系不同的法律关系，与本案缺乏关联性，因被告梁川并非代持股协议的相对人，没有直接收取原告的款项，故对原告要求被告梁川退还投资款的请求，本院依法予以驳回。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华共和国合同法》第九十三条、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蔡成晟在判决生效后立即退还原告李媛的投资款50000元；二、驳回原告李媛的其余诉讼请求。如果被告蔡成晟未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费减半收取525元，由被告蔡成晟承担（此费原告已预交，被告在判决生效后立即支付给原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  张元明二〇一七年四月十九日书记员  罗 潇