广西壮族自治区高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）桂刑终22号原公诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨显强（绰号“眼镜强”），男，1955年6月24日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，初中文化，无业,户籍地柳州市鱼峰区，住柳州市柳北区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月21日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。辩护人韦宁，广西同望律师事务所柳州分所律师，广西壮族自治区法律援助中心指派。广西壮族自治区柳州市中级人民法院审理柳州市人民检察院指控原审被告人杨显强犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月30日作出（2016）桂02刑初43号刑事判决。杨显强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月23日在柳州市中级人民法院依法公开开庭审理了本案。广西壮族自治区人民检察院指派检察员黄思艳、代理检察员甘霓出庭履行职务。上诉人杨显强及其辩护人韦宁到庭参加诉讼。现已审理终结。一审判决认定：吸毒人员王某1为购买毒品，与王某2（另案处理）乘火车于2015年6月18日凌晨到达柳州市，二人当日到柳州市柳北区雅儒路422号18栋2单元401号的被告人杨显强家中住下，后杨显强将甲基苯丙胺（冰毒）20克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）130片出售给王某1。同月20日下午，吸毒人员何某（另案处理）到杨显强家串门，并在杨显强家中吸食了毒品。吸毒人员卢某（另案处理）受杨显强之邀，从南宁驾驶车牌号为桂Ａ×××××的小汽车于21日凌晨到达柳州市，杨显强将卢某带到家中，卢某在杨显强家中也吸食了毒品。21日凌晨5时，杨显强说准备走了，何某为搭顺风车回家，随卢某先下楼上车等候。杨显强后带王某1和王某2来到停车处，让车内的卢某打开车尾箱，将随身携带的单肩包放入车尾箱，接着王某2将双肩包放入尾箱内。当卢某驾车搭乘杨显强等四人驶至跃进路五区5栋旁时，被公安人员拦截。公安人员当场在杨显强的包内查获毒品甲基苯丙胺1袋、净重9.4克，甲基苯丙胺片剂1瓶、净重8克；在王某1随身携带的包内查获甲基苯丙胺1袋、净重9克，甲基苯丙胺1瓶、净重10克，甲基苯丙胺片剂1瓶、净重13.2克；在车尾箱的一个蓝色塑料袋内查获氯胺酮（俗称“K粉”）4包、净重1989.4克，甲基苯丙胺3包、净重1538克，甲基苯丙胺片剂8袋、净重157克，氯胺酮颗粒（俗称“摇头丸”）1袋、净重57克。上述事实，有经第一审人民法院开庭举证、质证确认的《受案登记表》、《立案决定书》、《到案经过》、《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》及物证照片、《毒品称量、取样、封存笔录》及指认称量照片、《收缴毒品证明书》、《人员基本信息》等书证，柳州市公安局公（柳）鉴（毒品）字[2015]590号、708号《毒品鉴定书》、柳公禁[2015]258号、259号、260号、261号、262号《现场检测报告书》等鉴定意见和《鉴定意见通知书》，证人王某1、卢某、王某2、何某的证言及辨认笔录等证据证实。杨显强亦供认贩卖毒品给王某1的事实。根据上述事实和证据，第一审人民法院认为：被告人杨显强违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。杨显强贩卖毒品甲基苯丙胺32.2克，并从其随身携带的包里查获毒品甲基苯丙胺17.4克，故贩卖毒品甲基苯丙胺的数量共计49.6克。公诉机关指控在车尾箱查获的毒品氯胺酮2046.4克、甲基苯丙胺1695克是杨显强所有且应当计入杨显强贩卖的毒品数量的证据不足。杨显强归案后，对于其贩卖毒品甲基苯丙胺给王某1的事实能够如实供述，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人杨显强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年,并处罚金人民币十万元；二、随案移送的作案工具手机二台，予以没收，上缴国库。上诉人杨显强上诉提出：其贩卖给王某1的毒品甲基苯丙胺是20克、“麻古”130片（13.2克），而随身携带的甲基苯丙胺9.4克、“麻古”8克是自己吸食的，且已认罪服法，原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。辩护人韦宁的辩护意见：涉案毒品的扣押、提取检材、称量、封存、送检、保管、鉴定等环节混乱，不能保证鉴定意见中毒品检材与查扣毒品的同一性，且侦查机关有可能违法使用技术侦查措施，而杨显强归案后如实供述所犯罪行，认罪态度好，是初犯、偶犯，毒品是在控制下交付，没有流入社会，社会危害性不大，请求二审法院从轻量刑。广西壮族自治区人民检察院出庭意见：一审判决认定杨显强贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性准确，量刑适当，杨显强的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审庭审举证、质证了检察员提出的下列新证据：1.柳州市公安局荣军派出所出具的《户籍证明》证实：杨显强的个人身份信息。2.柳州市公安局禁毒支队出具的《情况说明》证实：扣押清单中编号为9的淡黄色药粒状物品与鉴定意见书中所述编号为9的灰色药粒状物品是同一物品，颜色变化是该类化学合成毒品因存放环境改变所发生的正常现象。上诉人杨显强及其辩护人对上述两份证据均无异议，本院予以确认。原判决所列认定本案犯罪事实的证据均经庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实，合法有效，本院予以确认。本院审理查明杨显强贩卖毒品甲基苯丙胺49.6克的犯罪事实与原判相同。对上诉人杨显强的上诉理由、辩护人韦宁的辩护意见及广西壮族自治区人民检察院检察员出庭意见，本院综合评判如下：一、关于杨显强提出在其身上查获的毒品甲基苯丙胺9.4克、“麻古”8克不应计入贩卖毒品数量的理由。经查，“麻古”的成分是甲基苯丙胺。证人王某1承认来柳州的目的是向杨显强购买毒品，且案发前已向杨显强购买了4500元的毒品。杨显强亦供认因曾与王某1等人贩卖毒品时亏了钱，想通过这次毒品交易挽回之前的损失，所以为贩卖而向他人购买了毒品，且已将其中部分毒品贩卖给了王某1。王某1、杨显强所述毒品交易地点、数量、种类等内容相互印证，也与侦查人员在王某1处查获的毒品数量和种类相吻合。杨显强是有吸毒情节的贩毒人员，其被查获的毒品数量应当认定为贩卖的毒品数量。故该上诉理由不予采纳。二、关于辩护人韦宁提出涉案毒品的扣押、提取检材、称量、封存、送检、保管、鉴定等环节存在程序瑕疵的意见。经查，原判认定杨显强贩卖的毒品数量49.6克，这是从杨显强和王某1二人身上查获的毒品。侦查人员依法扣押毒品后在办案场所对毒品作了称量、取样、封存，这一过程有全程录音录像、拍照、见证人在场并当着杨显强等人的面进行，侦查人员还将现场情况写成笔录，由侦查人员、见证人和杨显强等涉案人员签字确认。为了查明案情，侦查机关委托具有理化鉴定资质的机构及其人员对查获的毒品进行了鉴定，鉴定人出具了鉴定意见，并且依法将鉴定意见告知了杨显强等人。原判认定杨显强贩卖的毒品在扣押、取样、称量、封存、送检、保管、鉴定等环节的程序合法。故该辩护意见不予采纳。三、关于辩护人韦宁提出侦查机关有可能违法使用技术侦查措施的意见。经查，侦查机关在本案中使用技术侦查措施是为辅助侦查和抓捕所需，原判认定杨显强贩卖的毒品是侦查人员当场查获的，定案证据的搜集程序合法，证据具备合法性要件。故该辩护意见不予采纳。四、关于杨显强及其辩护人韦宁提出杨显强具有如实供述所犯罪行，认罪态度好等从轻处罚情节的理由和意见。经审理认为，毒品对我国公民的身心健康危害极大，毒品犯罪的社会危害性极大，必须依法严惩。原判决已充分考虑上述量刑情节，本院不再评判。故该上诉理由和辩护意见不予采纳。广西壮族自治区人民检察院检察员出庭意见认为杨显强贩卖毒品甲基苯丙胺49.6克的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，定性准确，审判程序合法的出庭意见，本院予以采纳。本院认为，上诉人杨显强违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺49.6克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量较大，应依法严惩。杨显强归案后能如实供述贩卖毒品甲基苯丙胺给王某1的犯罪事实，依法可以从轻处罚。原判决认定杨显强贩卖毒品的事实清楚，适用法律正确，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张晓伶审判员  谭刘宽审判员  刘茂盛Appoint二〇一七年四月二十四日书记员  劳晓芸