北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0108民初2050号原告张海斌，男，1965年1月出生，汉族，住山东省德州市。被告中亚投资担保有限责任公司，住所地北京市海淀区安宁庄西路9号院29号楼C207房间。法定代表人席文民，董事长。原告张海斌与被告中亚投资担保有限责任公司（以下简称中亚投资公司）合同纠纷一案，本院于2016年1月14日受理后，依法组成由法官张建文担任审判长，人民陪审员王艳、崔文宇参加的合议庭审理本案。被告中亚投资公司在答辩期内提出管辖权异议，本院于2016年9月19日作出有管辖权民事裁定。本院于2017年2月23日公开开庭进行了审理。原告张海斌到庭参加诉讼。被告中亚投资公司经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告张海斌起诉称：2013年3月15日，张海斌认购的由中金智富（北京）投资基金管理���限公司(以下简称中金智富公司)发行，中亚投资公司担保的“中金万顺石油产业投资基金”100万元整。原定投资期限为18个月。随后张海斌按照规定，在规定期限内提交了提前退伙申请，投资期限改为12个月，应于2014年3月14日退回张海斌“中金万顺石油产业投资基金”100万元整。但时至今日，买方松原万顺石油技术服务有限公司(以下简称松原万顺公司)法定代表人钟成君外逃，使得中金智富公司不能退回给张海斌100万元本金，也未退回随之产生的利息(滞纳金)。按照签约时提供给张海斌的，2012年11月29日中亚投资公司与中金智富公司、中金万顺石油产业投资基金之《保证合同》第二款的规定，中亚投资公司保证买方(即松原万顺公司)应付的全部担保债务，即17520万元的最高额度转让价款，一旦买方不能按时支付担保债务，中亚投资公司将按保证合同约定代替买方向中金智富公司支付全部尚未付清的担保债务。2014年4月28日，作为中亚投资公司法定代表人的杨明杰，给张海斌写了“中金万顺石油产业投资基金有限合伙人的本金及过期利息等，于2014年5月20日、2014年7月11日，分两批还给投资者”的承诺文书。但中亚投资公司至今未兑现其承诺。故原告张海斌诉至法院，诉讼请求：1、判令被告中亚投资公司返还原告张海斌认购的由中金智富发行、中亚投资公司担保的“中金万顺石油产业投资基金”100万元；2、判令被告中亚投资公司返还原告张海斌认购100万元基金的利息（滞纳金）(自2014年2月27日至案件起诉时为19万元，要求计算到开庭日期2017年2月23日，按照合同约定年息12%计算)；3、判令被告中亚投资公司承担本案诉讼费用。被告中亚投资公司未向本院提交答辩意见和证据。经审理查明，2013年3月，张海斌经三��启华投资管理(北京)有限公司(以下简称三合启华公司)工作人员的介绍，决定购买中金万顺石油产业投资基金。2013年3月15日，张海斌(有限合伙人)与中金智富公司(基金管理人)、松原万顺公司(普通合伙人)签订《入伙协议》。协议约定，入伙人自愿成为北京中金长胜投资管理中心(有限合伙)的有限合伙人。合伙企业以FOF模式将资金定向投资于中金万顺石油产业投资基金。第五条，有限合伙人以货币出资100万元，在2013年3月15日前缴付。有限合伙人认购金额大于100万元的，预期年化收益12%，有限合伙人收益不足上述水平时，普通合伙人承担补足责任。有限合伙人自其出资到达合伙企业账户时第二日起开始享受预期收益，每月为一个利润分配周期，每个分配周期按照有限合伙人出资额及预期年化收益率分配一次。有限合伙人投资期满12个月后，享有一次转让机会，但需提前30日作出书面申请，未申请者将自动转入剩余投资周期。有限合伙人投资期满18个月时到期一次性支付本金和剩余收益。第十条，有限合伙人承担的合伙企业亏损，由普通合伙人对有限合伙人承担足额补偿责任。第十一条，普通合伙人将委托第三方担保有限公司中亚投资公司为其提供第三方连带责任保证。担保有限公司担保的范围包括本协议第五条项下的出资。如果普通合伙人没有履行或者没有全部履行本协议约定的责任和义务，造成有限合伙人出资损失时，担保公司承担保证责任。第十八条，合伙企业延迟支付有限合伙人收益，每逾期一日支付应付收益部分万分之五的违约金。中金智富公司在《风险申明书》中申明：依据基金合同管理基金财产所产生的风险，由基金财产承担，即由合伙人交付的财产以及由执行合伙人对该财产运用后形成的财产承担。执行合伙人违背合同、处理事务不当使合伙人财产受到损失的，其损失部分由执行合伙人负责赔偿，不足赔偿时，由基金财产承担。签约当日，张海斌依照中金智富公司要求交付了100万元出资款。中金智富公司出具函件称：张海斌认购的基金产品于2013年3月16日正式成立并开始计息，投资期限为18个月。此后，张海斌每月均收到投资利息10000元，共计收到11个月收益。2014年2月26日，中金智富公司向众多出资人出具《承诺函》，函件写明：根据中金万顺石油产业股权投资基金协议的相关规定，基金管理人中金智富公司按照合伙人的申请，为其及时办理相应的退伙手续。但由于春节前后融资方松原万顺公司管理层未能及时完成资金调拨的审批手续，导致部分合伙人的资金回流出现延期。为保障广大合伙人的投资资金及预期收益，中金智富公司承诺如下：1、投资期满12个月的合伙人，于退伙开放期后的五十个工作日内支付投资资金及剩余收益。2、上述合伙人延迟期间的投资收益按照原入伙协议约定的预期年化收益率，以实际延期时间为准按日计算，一个月为一次分配周期，剩余投资收益于返还投资资金时一并支付给合伙人。中金智富公司未能向张海斌及其他投资人返还投资款和收益。2014年4月28日，时任中亚投资公司法定代表人杨明杰出具手写承诺函称：“中金万顺石油产业投资基金有限合伙人的本金及过期利息等，于2014年5月20日、2014年7月11日，分两批还给投资者。”此后，中亚投资公司未履行杨明杰作出的承诺。2015年5月29日，中亚投资公司的法定代表人由杨明杰变更为席文明。诉讼中，张海斌向本院提交了一份中亚投资公司出具的《担保函》复印件，落款日期为2014年2月26日。该函件内容为：“鉴于���前中金万顺石油产业股权投资基金部分合伙人办理相关退伙手续时出现延期情形，为保障广大合伙人的投资资金及预期收益，中亚担保公司就相关合伙人延迟退伙期间的出资及剩余收益提供如下担保：1、我司的担保范围为合伙人按照相关入伙协议足额缴付的出资及剩余收益。2、我司同意就相关合伙人延迟退伙期间提供连带责任保证担保。”该函件来源于三合启华公司员工收到的电子邮件。张海斌还提交了中亚投资公司与中金智富公司、松原万顺公司签订的《保证合同》复印件。《保证合同》写明：根据2012年9月18日松原万顺公司大股东钟成君作为买方与“中金智富”作为卖方签订的股权回购合同，买方钟成君同意按股权回购合同的时间和条件向“中金智富”回购“中金智富”持有的松原万顺公司的51%的股权；“担保责任”包括买方在股权回购合同项下应向“中金智富”支付的所有款项，包括但不限于一亿七千五百二十万元整人民币的最高额度转让价款、全部保证金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；“中亚担保”保证买方向“中金智富”应付的全部担保债务，即一亿七千五百二十万元整的最高额度转让价款，一旦买方不能按时支付担保债务，“中亚投资”将按保证合同约定代替买方向“中金智富”支付全部尚未付清的担保债务。以上事实，有原告张海斌提交的《入伙协议》、确认函、银行个人业务凭证、收据、杨明杰书写的承诺函、中亚投资公司的工商信息及本院开庭笔录在案佐证。本院认为：张海斌起诉的本案是保证合同纠纷，张海斌应首先确定中亚投资公司对债权人的保证关系成立。张海斌认为应由中亚投资公司承担保证责任的主要证据是2014年2月26日的《担保函》复印件和《保证合同��。关于《担保函》的效力。张海斌提交的《担保函》不是原件，而是第三方出具，也不是由中亚投资公司提供，真实性存疑。在无原件核对的情形下，张海斌应当继续提交证据证明该《担保函》的真实性。张海斌未能提交其他有效证据证明该《担保函》的真实性，应当承担相应的不利后果。在本案现有证据条件下，不能确认该《担保函》的真实性。关于《保证合同》。该合同系中亚投资公司为保证钟成君购买中金智富公司的股权而设立的担保，与张海斌在《入伙协议》中享有的债权并无关联，故不能认定中亚投资公司是基金管理人和普通合伙人的债务担保人。本案的保证合同关系不成立。中亚投资公司法定代表人杨明杰所签的还款承诺函，系当事人的真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，应属有效。杨明杰作出的还款承诺系代表公司的职务行为，中亚投资公司应当履行还款责任。依据承诺函，中亚投资公司对张海斌的投资款本金100万元及利息应当承担偿还责任。张海斌与中金智富公司签订的《入伙协议》名为合伙，实为民间借贷关系，由于协议对逾期利息没有作出具体约定，张海斌主张按照协议期内的利息标准计算逾期利息，并无不当。经核算，张海斌主张的利息截至案件开庭时为36万元。张海斌的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告中亚投资公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院依据查明的事实依法判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告中亚投资担保有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告张海斌返还投资款一百万元及利息三十六万元。如果被告中亚投资担保有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。公告费六百五十元（原告张海斌已预交），由被告中亚投资担保有限责任公司负担，于本判决生效后七日内交纳。案件受理费一万七千零四十元（原告张海斌已预交七千七百五十五元），由被告中亚投资担保有限责任公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费��，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张建文人民陪审员  王 艳人民陪审员  崔文宇二〇一七年四月二十四日书 记 员  郭 瑞