贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔03民终1223号上诉人（原审被告）���司开通，男，1970年6月19日出生，汉族，贵州省习水县人，住习水县。委托诉讼代理人：刘延芳，贵州山一（绥阳）律师事务所。被上诉人（原审原告）：胡正六，男，1976年10月18日出生，汉族，贵州省习水县人，住习水县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司四川分公司。住所地：四川省成都市武侯区人民南路三段*号平安财富中心12F、13F。组织机构代码：90186223-0。负责人：李小安，系该公司经理。上诉人司开通因与被上诉人胡正六、中国平安财产保险股份有限公司四川分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2016）黔0330民初5073号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人司开通上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司四川分公司赔偿被上诉人胡正六90800元，赔偿上诉人16458.54元；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人胡正六与上诉人司开通签订的《承诺书》系在被上诉人胡正六伤残等级鉴定作出后经双方多次协商后达成的，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法应该认定为有效。一审判决作出时，上诉人对被上诉人的一次性赔偿履行期并未开始计算，一审法院应当以《承诺书》作为认定案件事实的依据。2、被上诉人胡正六的营养费无医嘱，不应得到支持。护理期应按27天计算。住院伙食补助费应按30元/天计算。被上诉人胡正六向一审法院起诉请求：被告赔偿原告医疗费48842.21元、误工费25252元、住院伙食补助费2700元、营养费2700元、护理费9630元、交通费2000元、住宿费1000元、残疾赔偿金49159.28元、被抚养人生活费38902.66元、续医费17600元、精神抚慰金3000元、摩托车财产损失4380元、鉴定费1800元，共计206966.15元；本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年12月23日18时30分，被告司开通驾驶川11-×××××号大中型拖拉机从回龙镇往习酒镇方向行驶，在回龙镇堂口与原告驾驶同向行驶的摩托车相撞，造成原告受伤，车辆受损的交通事故，经交警大队认定，被告司开通负事故全部责任。川11-×××××号大中型拖拉机在被告保险公司投保。原告伤后在习水县人民医院住院治疗27天。经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定，原告损伤为伤残十级，需后续治疗费17600元，误工期180天、护理期90天、营养期90天。一审法院认定事实：2015年12月23日18时30分，被告司开通驾驶川11-×××××号大中型拖拉机从习水县回龙���街上往习酒镇临江方向行驶，车辆行驶至回龙镇堂口时，与同向行驶由原告胡正六驾驶贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车尾随相碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。经习水县公安局交通警察大队认定，被告司开通负事故全部责任。原告受伤后在习水县人民医院住院治疗27天，支付医疗费49292.21元。支付鉴定费1800元，经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，胡正六所受损伤遗留右下肢功能障碍评定为十级伤残，胡正六误工期120-180日、护理期30-90日、营养期60-90日，胡正六内固定物取出需后续治疗费7000-8000元，面部瘢痕需后续费用8100-9600元。事故发生后，司开通为胡正六垫付医疗费458.54元，并预付16000元。在亲友协调下，原告胡正六和被告司开通就赔偿事宜达成协议，并于2016年6月12日以《承诺书》形式约定，除去司开通已支付16000元和保险公司预付医疗费10000元外，由司开通一次性赔偿胡正六各项损失共计90800元，“不管司开通在保险公司报到交强险多少费用与胡正六无关”。另查明：被告司开通为川11-×××××号大中型拖拉机实际所有人，该车在被告平安财险四川分公司投保交强险，事故发生在保险期内。被告司开通持有G型机动车驾驶证。原告胡正六与妻子生育有胡佳琪（520330200412250069）、胡佳敏（520330200611160189）、胡子怡（520330201011165108）、胡子明（520330201203192135）四个子女。胡正六父亲胡邦富（522132194108262116）和母亲肖世润（522132194401192129）生育有六个子女。一审法院认为，被告司开通违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，驾驶机动车辆未能确保安全，导致事故发生，习水县公安局交通警察大队作出的事故责任认定事实清楚，适用法律正确，予以采信。原告诉请损失，按照法律规定并结合其提交证据��认定如下：1、医疗费49750.75元；2、误工期自受伤之日计算至定残前一日为116天，误工费按居民服务业收入标准计算，为116天×34214元/年＝10873.49元；3、住院伙食补助费27天×60元/天＝1620元；4、营养费诉请参照医疗机构诊断意见，并结合原告伤情予以认定，为75天×30元/天＝2250元；5、护理费60天×34214元/年＝5624.22元；6、交通费、住宿费结合原告至遵义鉴定事实，酌情认定500元；7、残疾赔偿金49159.28元；8、被抚养人生活费38902.66元；9、续医费中取除内固定物费用按8000元认定，面部瘢痕后续费用按8100元认定，共计16100元；10、精神抚慰金认定2000元；11、鉴定费1800元。针对财产损失诉请，原告虽提交摩托车购买发票，但该发票不能证明摩托车实际受损程度及金额，故不予认定。以上共计178580.40元，由被告平安财险四川分公司在交强险内赔付122000元，事故发生后已预付医疗费10000元，扣除后还应赔付112000元。庭审中原告胡正六以与司开通达成赔偿协议显示公平为由，请求予以撤销，按该协议约定，原告胡正六在获得保险公司在交强险限额内赔付后，除返还司开通预付医疗费16458.54外，还需另给付司开通4741.46元，确显失公平，且按双方“钱不到位视为无效”的约定，协议内容也因尚未实际赔付而无效，对双方无约束力，故对胡正六损失超出交强险部分56580.40元，应由被告司开通承担赔偿责任，因其已预付医疗费16458.54元，抵除后还应赔偿40121.86元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、限被告中国平安财产保险股份有限公��四川分公司在本判决生效之日起十五日内，在交强险内赔付原告胡正六因交通事故导致的损失112000元。二、限被告司开通在本判决生效之日起十五日内，赔付原告胡正六因交通事故导致损失40121.86元。三、驳回原告胡正六的其余诉讼请求。减半收取案件受理费650元，由被告司开通负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、双方签订的《承诺书》是否应作为判决依据；二、一审认定的营养费、护理期时间、住院伙食补助费标准是否恰当。关于焦点一，上诉人司开通与被上诉人胡正六于事故发生后就赔偿事宜达成协议，并签订《承诺书》，但《承诺书》中载明的赔偿款项并未实际赔付，《承诺书》未实际履行。根据保险合同及相关法律规定，被上诉人中国平安财产保���股份有限公司四川分公司应在交强险限额内赔偿被上诉人胡正六112000元。如按照《承诺书》的约定，被上诉人胡正六获取赔偿款后除返还上诉人司开通预付医疗费后还需向上诉人司开通支付部分费用，且《承诺书》约定的赔偿金额与被上诉人胡正六产生的实际损失相差甚大，故上诉人司开通与被上诉人胡正六签订的《承诺书》内容显失公平。现被上诉人胡正六在法律规定的期限向人民法院提起诉讼，要求上诉人司开通与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司四川分公司按照保险合同及相关法律规定向其赔付相关损失并无不当。一审法院未以双方签订的《承诺书》作为判决依据亦无不当。关于焦点二，一审认定的营养费、护理期时间、住院伙食补助费标准是否恰当的问题。营养费。被上诉人胡正六因伤致残，加强营养有助于促进其身体恢复，虽无医嘱，但有鉴定意见为凭，故一审支持营养费正确，本院予以确认。护理期时间。被上诉人胡正六因交通事故住院治疗27天，其出院医嘱载明：“建议休息1月，1月后返院复查……”，一审认定其护理期为60天合理，本院予以确认。住院伙食补助费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款关于“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，当前我市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/天，一审结合当地消费水平，按照60元/天标准计算胡正六的住院伙食补助费公平合理，本院予以确认。综上所述，上诉人司开通的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款���一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800.00元（实收1300.00元），由上诉人司开通负担，多收部分由本院退还上诉人司开通。本判决为终审判决。审判长 彭 莉审判员 廖 戡审判员 贺灿灿二〇一七年四月二十七日书记员 薛 也