东营市东营区人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁0502民初82号原告：胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司，住所地东营市南一路203号。法定代表人：马厚全，董事长。委托诉讼代理人：唐超，山东灜超律师事务所律师。被告：东营精锐石油机械有限公司，住所地东营市东营区黄河路128号。法定代表人：陶萍，经理。委托诉讼代理人：李树森，山东正义之光律师事务所律师。原告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司（以下简称孚瑞特公司）与被告东营精锐石油机械有限公司（以下简称精锐公司）合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人唐超、被告委托诉讼代理人李树森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孚瑞特公司向本院提起诉讼请求：1、请求判决解除原、被告双方签订的《合作开发协议书》；2、请求判决被告返还原告3484465.8元及利息（按年利6%计算从2014年6月起计算至判决生效之日）；3、请求判决被告赔偿原告500万元损失；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年12月29日，原、被告签订《合作开发协议书》，对双方在房地产开发过程中的权利义务进行明确约定，其中，协议书第1页“二、合作方式、第2条中双方约定：该项目“具体操作由乙方（被告）负责，包括按照规划设计要求以出让方式取得该土地使用权，进行该项目的开发建设、项目现场管理、资金筹措及使用、房产销售、物业及产权侵害的办理等一切开发的事宜；3、甲方（原告）投入的约39.4亩土地使用权的现状及地面附着物、地下设施的拆迁评估值以及出让土地补偿金等所有费用折价为2100万元，认定为甲方出资；按照政府主管部门的要求进行评估及补偿，其中评估及补偿值超过2100万元人民币且低于2700万元人民币的中间部分，40%认定为甲方出资，60%认定为乙方出资；评估及补偿值超过2700万元人民币的部分，30%认定为甲方出资，70%认定为乙方出资；第3页“二、8、经双方协商一致，本项目开发所获得的利润总额中，归属孚瑞特公司的部分为500万元（人民币），利润支付时间为就该项目完工、并进入正式销售之日起3个月内由乙方一次性支付给甲方”等。协议书在履行过程中，被告没有按协议书的约定去拿地，导致项目无法开发，那么，被告再占有原告的出资款3484465.8元已没有依据，另外，被告的行为给原告造成了500万元的损失，依法应当赔偿。综上，由于被告的行为，导致原告合同目的无法实现，请求支持原告的诉讼请求。被告精锐公司辩称，一、原告的起诉违反了一事不再理的原则，依法应驳回起诉。就涉案纠纷，被告曾于2016年4月26日向东营区人民法院起诉原告，（2016鲁05**民初1430号民事判决书对本案的基础事实已予以确认，判决本案原告支付被告6737444元及利息，且原告上诉后，二审判决驳回上诉维持原判。以上生效法律文书确认了原告应向被告支付3484465.8元款项及原告主张的500万元利润损失不成立的事实。本案与（2016）鲁0502民初1430号案件当事人相同、诉讼标的相同、本案的诉讼请求实质上是对前诉裁判结果的否定，因此，原告构成重复起诉，应依法驳回起诉。二、涉案的《合作开发协议书》已经生效的判决确认合法有效，不符合法律规定的约定解除或法定解除条件。三、原告要求被告返还3484465.8元及利息不能成立。《合作开发协议书》第七条违约责任第2项约定，孚瑞特公司若不能以出让方式取得该地块的土地使用权，则甲方（原告）仍按照本协议第二条第3项、第5项的约定，将相关费用支付给乙方（被告）。原告依据双方以上的合同约定将3484465.8元支付被告是履行合同义务，该款项是双方在协议中明确约定的，不受是否取得土地使用权和合作开发项目能否进行的限制，被告取得该款项具有事实和法律依据。四、原告要求被告赔偿500万元损失没有事实和法律依据。《合作开发协议书》第二条合作方式第8项约定，经双方协商一致，本项目开发所获得的利润总额中，归属孚瑞特公司的部分为500万元，利润支付时间为该项目完工、正式进入销售之日起3个月内由乙方一次性支付给原告。该条双方明确约定了该500万元是合作开发进行的前提下产生的合同义务，因原告没有尽合同义务取得涉案土地使用权致使合作开发未能进行，则双方约定的支付该项利润的条件未成就，（2016）鲁0502民初1430号民事判决书也已确认原告要求被告赔偿500万元损失没有事实和法律依据。综上，原告的起诉违反一事不再理的原则，其诉讼请求不能成立，请求依法驳回其起诉或诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年12月29日，原告孚瑞特公司（甲方）与被告精锐公司（乙方）签订《合作开发协议书》，协议主要内容为：一、基本情况。合作开发项目位于南一路以北，西四路以西，占地约39.4亩。双方商定申请将原工业用地性质变更为商住用地，用于开发商业及住宅，项目投资约1.9亿。二、合作方式。1、甲方负责以该地块的现状及土地出让补偿折价作为投资，乙方负责项目的后续开发资金及项目的开发建设、现场管理、销售、物业管理、产权分割等具体开发行为。2、甲乙双方一致同意由乙方以“胜利油田孚瑞特置业有限责任公司”的名义进行项目的开发，具体操作由乙方负责，包括按照规划设计要求以出让方式取得该地块的土地使用权，进行该项目的开发等。甲方负责确保胜利油田孚瑞特置业有限责任公司无偿提供资质等一切手续，并积极配合原告项目开发。3、甲方投入的约39.4亩土地使用权现状及附着物、地下设施的拆迁评估值、土地补偿金等所有费用折价为2100万元人民币，认定为甲方出资；按照政府主管部门的要求进行评估及补偿，其中评估及补偿值超过2100万元且低于2700万元时的中间部分，40%认定为甲方出资，60%认定为乙方出资。甲方在收到政府部门拨付的评估及补偿款之日将该资金汇至乙方账户，交乙方支配使用。4、乙方以胜利油田孚瑞特置业有限责任公司的名义取得土地使用权后，由乙方成立独立的项目部。财物独立核算，全部由乙方负责项目的管理，甲方不得干涉。5、本合同签订时，以前乙方为该项目所花的费用甲乙双方共同认定为600万元人民币（税后），该地块土地及地上附着物补偿款到位15日内，由甲方一次性支付乙方。6、该项目约39.4亩土地使用权商住用地出让金、项目管理费、工程建设手续办理费等由乙方出资。7、利润分配：按照评估值及土地补偿金额确认甲方出资数额后，乙方按照甲方的出资额并根据甲方设计规划要求，为甲方建设“胜利工业园区单职工公寓”和“孚瑞特集团公司总部单职工公寓”。若建设成本高于甲方在本项目的出资数额，高出的部分由甲方承担；若建设投资低于甲方在本项目的出资数额，剩余部分由乙方一次性支付给甲方。8、甲方按照双方就该项目的建设要求及双方协商的土地出让价格，力保该地块直接出让到胜利油田孚瑞特置业有限责任公司，经双方协商一致，本项目开发所获得的利润总额中，归属胜利油田孚瑞特置业有限责任公司的部分为500万元人民币。利润支付时间为该项目完工、并且进入正式销售之日起3个月内由乙方一次性支付给甲方，其余全部利润及其他收益归乙方所有。四、双方权利义务。（一）甲方的权利和义务。1、甲方按照双方就该项目的建设要求及双方协商的土地出让价格力保该地块直接出让到胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名下，由胜利油田孚瑞特置业有限责任公司与东营市国土资源局签订国有土地使用权出让合同。2、甲方负责与油田及地方部门的关系并协助乙方办理建设开发该项目前期的有关手续。3、甲方协助乙方完成该项目地上建筑物及附着物的拆迁，并做好“三通一平”工作。4、甲方负责查清并告知乙方地下埋放物的准确位置（油、水、讯、气管线及电缆），并标注在平面图上，对影响项目建设的给予解决，对上述地埋物在施工中出现纠纷由甲方负责。5、甲方负责做好路口、给排水、电、天然气、采暖、通讯等配套工作。6、甲方协助办理乙方销售的建筑房产的预售许可证、土地使用权证、房屋所有权证、费用由乙方承担。7、甲方确保胜利油田置业有限责任公司工商、税务、房地产开发资质（房地产开发资质由乙方协助甲方办理）等在合作开发过程中真实有效，不得影响项目开发建设。8、甲方应配合乙方办理该项目的各项报批、备案、登记手续，不得影响项目的正常开发进度。（二）乙方的权利义务。1、乙方全面负责该项目的组织设计、监理、勘察、施工建设以及该项目的经营管理、房屋销售、建设资金筹集、各项开发手续的办理等开发建设事宜。2、乙方负责建设项目的全面质量验收和规划验收等事宜，项目建成后的工程竣工验收、备案、房屋测绘、办理产权登记等工作。3、乙方配合甲方处理该项目的油、地方面的关系。4、乙方负责项目的档案管理和完工后的档案移交，负责项目设计图纸内的楼房配套建设。5、乙方负责完成甲方“单职工公寓”的规划和建设，并以甲乙双方共同认可的结算值作为建设投资，交付给甲方使用。6、乙方有权获得合作项目开发的收益。7、乙方负责为甲方新盖胜利工业园内的“单职工公寓”楼，甲方用土地及地上附着物的补偿款部减。为确保项目进度，费用由乙方短期垫付，期限不超过三个月，超过三个月时，甲方应额外按同期银行贷款利率支付给乙方利息。七、违约责任。1、双方应当认真履行本协议约定内容，违约方要向守约方赔偿因此造成的全部损失。2、胜利油田孚瑞特置业有限责任公司若不能以出让方式取得该地块的土地使用权，或者由于甲方的原因致使该项目手续难以办理，则甲方仍须按照本协议第二条第3项、第5项的约定，将相关费用支付乙方。3、若甲方未按照约定的期限支付投资或经乙方通知后仍不能按照额度及时间到位，每逾期一天应赔偿乙方五万元人民币。4、若乙方未按照合同约定的期限支付胜利油田孚瑞特置业有限责任公司开发利润500万元或经甲方通知后仍不能按照额度及时间到位，每逾期一天应赔偿甲方五万元人民币。《合作开发协议书》签订后，被告精锐公司为原告孚瑞特公司代建了食堂、职工公寓工程，并垫付勘察、规划等费用64444.3元、支出代建单位项目管理费等673000元。2012年3月6日，东营市土地储备中心对合作开发协议书约定的地块进行收购，确定补偿费用为2680.7443万元。2012年5月，原告按照合同约定支付被告补偿费超出部分3484465.8元。在涉案土地的招拍挂中，胜利油田孚瑞特置业有限责任公司未取得涉案土地的使用权，原、被告协议合作开发的商业及住宅项目未能进行。2013年10月31日，原告向被告出具《关于北区土地开发及职工公寓建设情况的说明》，载明：被告应付给原告的费用：1、合作开发被告付给原告利润500万元；2、被告支付派出所等费用48万元，应由被告从前期600万元费用中支，小计：被告应付给原告548万元。原告应付给被告费用：1、评估值超出部分3484465.8元；2、土地开发前期费用600万元；3、职工公寓建设人员工资、办公、车辆以及项目管理费用67.3万元；4、公寓建设替甲方缴纳的办理建设规划许可证等费用64444元。小计：甲方应支付乙方费用10221909.8元。原、被告均未以胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名义通过竞价方式取得涉案土地使用权，涉案土地于2013年6月24日被东营盛运家园房地产开发限公司竞价取得。胜利油田孚瑞特置业有限责任公司于2005年12月23日由原告发起成立并实际控制，经营范围包括房地产开发、销售等。本案被告精锐公司曾于2016年4月26日向本院起诉本案原告孚瑞特公司，要求孚瑞特公司按照双方签订的《合作开发协议书》约定，支付精锐公司6737444元及违约金4850959元，共计11588403元。孚瑞特公司辩称《合作开发协议书》无效及合同目的无法实现，原告主张的600万元及违约金不能成立，并庭审中抗辩精锐公司应向其支付开发利润500万元。本院经审理认为双方的合作开发协议合法有效，孚瑞特公司应按协议约定支付原告600万元，违约金按照年利率6%标准支付，并以双方约定的支付500万元利润的条件未成就为由对孚瑞特公司的该项抗辩未予支持，于2016年8月5日作出（2016）鲁0502民初1430号民事判决书判决：孚瑞特公司支付精锐公司6737444元并自2013年11月1日起按照年利率6%支付利息至判决生效之日。孚瑞特公司不服判决，上诉于山东省东营市中级人民法院，山东省东营市中级人民法院经审理认为《合作开发协议书》合法有效，孚瑞特公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，于2016年11月22日作出（2016）鲁05民终1347号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。本院认为，本案争议的主要焦点：一是本案是否违反一事不再理原则，构成重复起诉，二是原告的诉求有无事实和法律依据。一、关于是否违反一事不再理原则，构成重复起诉问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定：当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。因此构成重复起诉的条件是同一当事人、同一事实和同一诉讼请求或者后诉否定前诉裁判结果。本案中虽然当事人相同、事实相同，但两案诉讼请求完全不同。本院（2016）鲁0502民初1430号案件中精锐公司的诉求是判令孚瑞特公司支付原告6737444元、违约金4850959元，精锐公司解释主张6737444元是土地开发前期费用600万元和为涉案土地合作开发而进行的职工公寓建设的项目管理费3484465.8元，违约金是按照同期银行贷款利率的4倍计算。而本案的诉讼请求是：1、请求判决解除原、被告双方签订的《合作开发协议书》，2、判决被告返还原告3484465.8元及利息，3、判决被告赔偿原告500万元损失。且孚瑞特公司在本院（2016）鲁0502民初1430号案件中曾就其诉讼请求第一、二项提出反诉，因未交费而撤回，本院对其诉讼请求并未审查，因此，孚瑞特公司有权就其诉讼请求另行诉讼，并不构成对（2016）鲁0502民初1430号案件结果的否定。虽然孚瑞特公司在（2016）鲁0502民初1430号案件中以合同约定的500万利润抗辩精锐公司的诉讼请求被驳回，但本案中，原告孚瑞特公司是以解除合同、精锐公司违约为由，主张赔偿损失500万元，因此，两案中500万元的性质不同。综上，本院认为，本案不违反一事不再理原则，不构成重复起诉。二、关于原告的诉求有无事实和法律依据问题。双方签订的《合作开发协议书》已经生效裁判确定为有效合同，从其内容上看，涉及多方面的内容，既包含被告精锐公司协助原告孚瑞特公司将工业用地变更为商住用地，又被告精锐公司为原告孚瑞特公司代建职工食堂和职工公寓，也包含双方合作以胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名义进行房地产项目开发等诸多事项。因此，《合作开发协议书》涉及到多个合同关系。本案中，被告精锐公司已经如约协助原告孚瑞特公司将涉案工业用地变更为商住用地，原告孚瑞特公司也依约将土地补偿款3484465.8元支付被告精锐公司。被告精锐公司也按照约定为原告孚瑞特公司代建完成职工食堂和职工公寓，原告孚瑞特公司也已确认应支付被告精锐公司职工公寓建设人员工资、办公、车辆以及项目管理费用67.3万元。因此，合作协议中的该两部分内容已经实际履行。以后，双方未能以胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名义通过竞价方式取得涉案土地使用权，导致涉案房地产项目开发事项不能进行，合作协议终止。关于双方未能取得涉案土地使用权的责任问题。根据双方《合作协议书》中第二条合作方式第2条内容和第四条双方权利义务中关于甲方的权利和义务第1条的约定来看，第二条合作方式第2条系双方合作的初步约定，双方具体的权利义务在后面第四条双方权利义务中作了详细约定。结合胜利油田孚瑞特置业有限责任公司系原告孚瑞特公司成立并实际控制的下属企业这一事实，可以看出，原告孚瑞特公司负有保证将涉案土地直接出让到胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名下的义务，且以胜利油田孚瑞特置业有限责任公司名义与东营市国土资源局签订国有土地使用权出让合同。因此，胜利油田孚瑞特置业有限责任公司未能取得涉案土地使用权的责任不在被告精锐公司，而在原告本身。综上，《合作协议书》合法有效并已实际部分履行，因原告原因导致胜利油田孚瑞特置业有限责任公司未取得涉案土地使用权，双方合作开发房地产项目不能继续进行，合作协议终止。此时，原告要求解除双方的《合作开发协议书》，要求被告返还原告3484465.8元并赔偿损失500万元，既无事实依据，也不符合法律规定的合同解除要件，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告胜利油田孚瑞特石油装备有限责任公司的诉讼请求。案件受理费74971元，减半收取37486元、财产保全费5000元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  程全刚二〇一七年四月一日书记员  周海鸥