新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院			民事判决书			(2017)新23民终288号			上诉人（原审被告）:新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司，组织机构代码：06880492-9，住所地：新疆塔城地区乌苏市疾控中心西侧。			负责人：冯光晏，该分公司经理。			委托诉讼代理人：马振东，新疆同创律师事务所律师。			上诉人(原审被告)：新疆三星建工集团有限公司，统一社会信用代码：91654003738363182L，住所地：新疆伊犁州奎屯市石化工业园区东晓苑-迎宾大道18-1幢。			法定代表人：丁鸿昌，该公司董事长。			委托诉讼代理人：卫刚，该公司副总经理。			委托诉讼代理人：ＸＸ，新疆恒瑞律师事务所律师。			被上诉人（原审原告）：昌吉市明明钢材经销部，组织机构代码：L3938422-7，经营场所：新疆昌吉市乌伊西路活畜市场。			经营者：魏玉民，男，汉族，1967年10月15日出生，公民身份号码：×××，现住新疆昌吉市。			被上诉人（原审原告）：乌苏市皖河房地产开发有限公司，组织机构代码：39771991-X，住所地：新疆塔城地区乌苏市乌伊公路东疾病预防控制中心西侧101号。			法定代表人：田钢，该公司总经理。			上诉人新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司（以下简称三星公司乌苏分公司）、上诉人新疆三星建工集团有限公司（以下简称三星公司）因与被上诉人昌吉市明明钢材经销部（以下简称明明钢材经销部）、被上诉人乌苏市皖河房地产开发有限公司（以下简称皖河公司）买卖合同纠纷一案,不服昌吉市人民法院（2016）新2301民初4730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人三星公司乌苏分公司的负责人冯光晏及其委托诉讼代理人马振东，上诉人三星公司的委托诉讼代理人卫刚、ＸＸ，被上诉人明明钢材经销部的经营者魏玉民到庭参加诉讼，被上诉人皖河公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。			三星公司乌苏分公司、三星公司上诉请求：撤销一审判决，改判二上诉人不承担民事责任。事实和理由：一、上诉人和被上诉人之间不存在真正的合同关系，上诉人既不是合同的主体也不是标的物的买受人，更不是付款义务责任人。一审判决认为01lydyh01乌苏市皖河房地产开发有限公司自愿加入债务，并愿意承担清偿责任，应承担共同清偿责任01lydyh01错误。本案合同义务全部转移，被上诉人所有出库的单据及提货的往来票据，针对的是皖河公司，上诉人没有收到任何货物及往来票据。按照财务制度的相关规定被上诉人应该依据出库单等开具相应的发票、票据给买受人并进行催款，至今上诉人未收到任何票据，被上诉人所谓的钢材欠款对于上诉人而言根本不存在。被上诉人明明钢材经销部只是凭借一份未生效的合同要求上诉人履行付款义务，完全显失公平。二、一审判决二上诉人和皖河公司承担连带责任没有法律依据，被上诉人与上诉人没有签订生效的购销合同，没有产生任何交易行为，也没有实际履行任何的权利和义务。而且，明明钢材经销部一审起诉的被告是新疆三星建设工程有限公司而不是新疆三星建工集团有限公司，属诉讼主体错误，一审法院未让被上诉人撤回起诉重新诉讼程序违法。原审判决依照的法律条款仅有合同法，对法律程序及合同法若干问题的解释与使用都存在偏差，一审判决严重侵害了上诉人的合法权益。三、从被上诉人所提供的证据看都只是田钢的个人行为，一审法院未将田钢追加为案件当事人错误。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，采信证据不当，请求二审依法撤销原判，改判支持上诉人的上诉请求。			明明钢材经销部辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。			皖河公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。			明明钢材经销部向一审法院起诉请求：1、要求被告偿付钢材款2799650元；2、要求被告偿付违约金1231846元；3、诉讼费、邮寄送达费由被告承担。			一审法院认定事实：2014年6月12日，原告昌吉市明明钢材经销部与被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司签订钢材购销合同，合同约定：原告向被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司供应钢材，供货地点在原告库房，被告自提；运费由被告按每吨120元支付；第一批货自提货之日起45天内全部付清，第二批货自提货之日起30日内全部付清，第三批货自提货之日起45天内全部付清；如需方不能按期支付货款，按每吨每天加价5元支付供方违约金，合同对钢材的型号、品种、单价等作了明确约定。合同由当时被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司的项目经理田钢签名，被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司的负责人冯光晏加盖分公司印章。合同签订后，田钢于2014年9月16日提钢材510.156吨，计价款1830485.09元，2014年9月28日提钢材71.681吨，计价款227945.58元，2014年10月17日提钢材232.462吨，计价款741219.48元，田钢分别出具欠据，并载明最晚在2014年10月28日前付清，如逾期按每天每吨加价4元计算违约金。后被告未按期付款，原告向被告索要，田钢作为被告乌苏市皖河房地产开发有限公司的法定代表人在钢材购销合同上加盖该公司的印章。庭审中，被告乌苏市皖河房地产开发有限公司同意承担支付原告欠款的民事责任；三被告认为，合同约定的违约金的计算方式及原告请求的违约金过高，请求予以降低。			一审法院认为，原告昌吉市明明钢材经销部与被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司签订的钢材购销合同，系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规禁止性规定，合同合法有效，对双方均有约束力。被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司作为买卖合同的买受人，按合同约定履行付款义务，理应承担支付钢材款及违约金的民事责任；被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司系被告新疆三星建工集团有限公司的分支机构，故对其分公司的行为承担共同清偿责任；被告乌苏市皖河房地产开发有限公司自愿加入债务，并愿意承担清偿责任，应承担共同清偿责任。原告请求三被告支付货款及违约金的诉讼请求，合理合法，一审法院予以支持，但其主张违约金过高。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定：01lydyh01当事人主张约定违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则予以衡量，并作出裁决。01lydyh01一审法院根据本案的实际履行及因被告未履行付款义务给原告造成的损失情况，酌定违约金按照月利率6‰的1.3倍计算即502257.21元（2799650元×6‰×1.3倍×23个月，自2014年10月29日至2016年9月28日止），三被告对此辩解理由成立，一审法院予以采信。被告新疆三星建工集团有限公司及新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司辩解，原告所供钢材，实际由被告乌苏市皖河房地产开发有限公司使用，且该公司出具了由其承担民事责任的承诺书，二被告不应承担民事责任，因本案系买卖合同，被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司在该合同加盖印章，其系买卖合同的相对人即买受人，其有义务依照合同约定支付标的物的价款，被告乌苏市皖河房地产开发有限公司承诺承担清偿责任，不能免除二被告支付货款及承担违约责任的法定义务，故二被告的辩解理由于法无据，一审法院不予采信。判决：一、被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司、新疆三星建工集团有限公司、乌苏市皖河房地产开发有限公司支付原告昌吉市明明钢材经销部钢材款2799650元；二、被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司、新疆三星建工集团有限公司、乌苏市皖河房地产开发有限公司支付原告昌吉市明明钢材经销部违约金502257.21元。以上两项由被告新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司、新疆三星建工集团有限公司、乌苏市皖河房地产开发有限公司在本判决生效后五日内付清。			二审中，上诉人三星公司乌苏分公司、上诉人三星公司提交以下新证据：			一、《钢材购销合同》一份。拟证实：该合同签订于2014年6月12日，与明明钢材经销部提交的证据不一致，其提交的是印有乌苏市皖河房地产开发有限公司章子的合同，乌苏市皖河房地产开发有限公司公司成立于2014年6月18日，明明钢材经销部提交的合同不符合双方真实意思表示，没有实际履行。			经质证，被上诉人明明钢材经销部对该证据的真实性认可，但认为不能证实二上诉人所要证明的问题。被上诉人皖河公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院对该证据的真实性予以确认。			二、2016年10月17日《证明》一份。拟证实：被上诉人明明钢材经销部与三星公司签订合同的全部钢材用于其他项目，至今欠款为2799650元，该款由皖河公司支付。			经质证，被上诉人明明钢材经销部对该证据的真实性不认可，不清楚上诉人和皖河公司的关系。被上诉人皖河公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院对该证据结合其他证据综合认定。			三、《乌苏市建设工程施工合同备案表》及《协议书》各一份。拟证实：乌苏市百泉镇幸福园小区的开发商为皖河房地产公司，时间是2014年10月21日，承建人是广安银河建筑有限责任公司。			经质证，被上诉人明明钢材经销部对该证据的真实性无法确认，对此不清楚。被上诉人皖河公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院对该证据结合其他证据综合认定。			四、照片6张。拟证实：被上诉人明明钢材经销部提供的钢材用于乌苏市百泉镇幸福园小区。			经质证，被上诉人明明钢材经销部对该证据的真实性无法确认，对此不清楚。被上诉人皖河公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院对该证据结合其他证据综合认定。			被上诉人明明钢材经销部、被上诉人皖河公司均未提交新证据。			本院查明事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。			本院认为，上诉人三星公司乌苏分公司与被上诉人明明钢材经销部签订的《钢材购销合同》系其真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效合同，双方均应遵照履行。该合同中，田钢在委托代理人处签名，并由上诉人三星公司乌苏分公司在合同中盖章。被上诉人明明钢材经销部在按约定供应钢材后，依据田钢所出具的欠条要求上诉人三星公司乌苏分公司承担付款责任理应予以支持。上诉人三星公司作为上诉人三星公司乌苏分公司的总公司，一审法院判决其在本案中承担付款责任并无不当。被上诉人皖河公司在该合同中盖章并同意承担付款责任，一审判决被上诉人皖河公司在本案中共同承担付款责任亦无不当。欠款人逾期付款理应承担相应的违约责任，一审法院根据本案的实际履行及被上诉人明明钢材经销部的损失情况，酌定由上诉人三星公司乌苏分公司、上诉人三星公司及被上诉人皖河公司承担违约金502257.21元符合法律规定，本院予以维持。综上，上诉人三星公司乌苏分公司、上诉人三星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：			驳回上诉，维持原判。			二审案件受理费33215元，由上诉人新疆三星建工集团有限公司乌苏分公司、上诉人新疆三星建工集团有限公司负担。			本判决为终审判决。			审  判  长   郑洪彪			代理审判员   孙青莲			代理审判员   张文玲			二〇一七年四月二十七日			书  记  员   田宇坤