广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2015)南市民四终字第800号 上诉人（原审被告）：黄海山，男，1958年7月25日，汉族，住横县。 委托诉讼代理人：王和平，广西航洋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李峰，广西航洋律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：横县东糖糖业有限公司，住所地：横县横州镇谢圩。 法定代表人：李锦生，董事长。 委托诉讼代理人：胡大持，广西志明律师事务所律师。 上诉人黄海山因与被上诉人横县东糖糖业有限公司（以下简称东糖公司）劳动争议纠纷一案，不服横县人民法院（2014）横民一初字第1115号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审限，本案现已审理终结。 上诉人黄海山上诉请求：撤销一审判决，改判：一、冠桂公司支付黄海山2007年11月至2014年2月工资87473.92元；二、冠桂公司支付申请人黄海山2010年9月至2014年2月的二倍工资差额57052.64元；三、冠桂公司支付申请人黄海山经济补偿金21868.48元。事实和理由：一、上诉人2004年后在被上诉人下属谢圩分公司从事保管员工作。被上诉人改制后为其私利置国法不顾，在劳动合同2007年10月31日期满之后一直不肯与上诉人签订无固定期限劳动合同，并于2008年2月4日违法解除与上诉人的劳动关系。该解除决定被南宁市中级人民法院（2010）南市民一终字第723号判决撤销，该判决判令被上诉人于判决生效一个月之内与上诉人签订劳动合同。但被上诉人以种种借口拒绝履行生效判决，上诉人被迫申请强制执行，直到2014年2月19日才与上诉人续订了书面劳动合同。期间不安排上诉人工作的行为属于拒不履行人民法院生效判决，由此产生的法律后果由被上诉人承担。参照相同岗位员工的实发工资情况，被上诉人应支付上诉人2007年11月与12月工资1403元，2008年工资10015.9元，2009年工资10751.4元，2010年工资13859.17元，2011年工资13670.96元，2012年工资16143.73元，2013年工资17895.66元，2014年1月工资2497.13元，2月工资1836.97元，扣除2007年11月、12月已发给生活费600元，还应发87473.92元。二、南宁市中级人民法院（2010）南市民一终字第723号判决于2010年8月12日发生法律效力，被上诉人应在2010年9月12日之前签订无固定期限劳动合同，但被上诉人直到2014年2月才签，被上诉人应支付2010年9月至2014年2月的二倍工资差额57052.64元，还应支付25%的经济补偿金21868.48元。一审判决引用《劳动法》第四十六条第一款，以及贯彻执行《劳动法》若干问题意见53、54条的规定是错误的，本案应适用《劳动合同法》，不应适用《劳动法》原则性规定。综上，请求判如所请。 被上诉人东糖公司答辩称：南宁市中级人民法院（2010）南市民一终字第723号判决生效后，被上诉人主动联系上诉人，协商签订无固定期限劳动合同事宜，但其坚持要求恢复保管员岗位及工资待遇，拒绝听取被上诉人意见，双方不能就订立劳动合同的内容协商一致，上诉人多次反悔，经法院和检察院工作人员多次劝说后才签了合同。因此双方长期不能订立劳动合同的责任在于上诉人而非被上诉人。根据我国法律规定，企业职工工资以劳动者提供劳动为前提，用人单位是否应向劳动者支付工资和经济补偿金，应根据劳动者是否提供劳动，用人单位是否拖欠工资和是否违反法律规定不与劳动者订立书面劳动合同等事实来确定，而不是根据用人单位是否履行生效文书来确定。综上，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 东糖公司向一审法院起诉请求判令其无需向黄海山支付：一、2007年11月至2014年2月工资87473.92元；二、2010年9月至2014年2月的二倍工资差额57052.64元；三、经济补偿金21868.48元。诉讼费由黄海山负担。 一审法院认定事实：黄海山为原横县冠桂糖业有限公司（以下简称冠桂公司）的职工，黄海山自2007年2月4日起不再到该公司上班。2008年2月4日，冠桂公司以与黄海山的劳动合同于2007年7月31日期限届满，合同终止条件已出现为由，作出《关于与黄海山解除劳动合同的通知》，不再与黄海山续签劳动合同。黄海山不服冠桂公司的决定，向横县劳动仲裁委员会提起了劳动仲裁，请求冠桂公司安排其重新上岗并续签劳动合同，缴纳各项社会保险金，补发应得的工资及福利待遇，并赔偿相关损失。2008年10月8日，横县劳动仲裁委员会作出［2008］第15-2号《仲裁裁决书》，驳回黄海山的全部仲裁请求。黄海山不服该仲裁裁决，向一审法院起诉，请求判决冠桂公司安排黄海山上岗并续签无固定期限的劳动合同，每月按照最低工资标准二倍支付黄海山自2008年1月起至安排黄海山工作之日止应得的工资及各项福利待遇，及赔偿黄海山精神损失费2000元。2009年11月24日，一审法院作出（2009）横民一初字第62号民事判决，判决：一、冠桂公司支付黄海山经济补偿375元；二、冠桂公司支付黄海山生活费300元；三、驳回黄海山的其他诉讼请求。黄海山不服该判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销一审判决；二、判令冠桂公司与黄海山签订无固定期限劳动合同，同时为黄海山续交2008年2月到终审判决之日的各项社会保险。2010年7月26日，本院作出（2010）南市民一终字第723号民事判决，判决：一、维持横县法院（2009）横民一初字第62号民事判决第二项；二、撤销横县法院（2009）横民一初字第62号民事判决第一、三项；三、驳回黄海山要求每月按最低工资标准二倍支付黄海山自2008年1月起至安排黄海山工作之日止应得的工资及各项福利待遇，并赔偿黄海山精神损失费2000元的诉讼请求；四、撤销冠桂公司2008年2月4日作出的《关于与黄海山解除劳动合同的通知》；五、冠桂公司应在本判决生效后一个月内与黄海山订立书面的无固定期限劳动合同。 2011年3月31日，黄海山向横县法院申请执行本院（2010）南市民一终字第723号民事判决，一审法院于2011年4月19日受理了黄海山的执行申请，并向黄海山冠桂公司发出了（2011）横法执字第68号执行通知书。一审法院在执行过程中，黄海山于2011年6月16日向横县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、恢复黄海山保管员岗位，并从2007年11月1日起补签与全体保管员同工同酬的条款一致相同的无固定期限劳动合同书；二、冠桂公司依法自2008年2月起至补签合法的无固定期限劳动合同书之日止，按照保管员的工资待遇每月支付黄海山双倍工资；三、冠桂公司依法自2008年2月起至补签合法的无固定期限劳动合同书之日止，按照保管员的工资待遇，每月支付拖欠黄海山工资报酬25﹪的经济补偿金；四、冠桂公司补交未与黄海山缴纳的各项社会保险费，并全部负担欠交所产生的利息及滞纳金。2011年7月15日，横县劳动人事争议仲裁委员会作出横劳人仲字[2011]第2号决定书，驳回黄海山的仲裁申请。黄海山不服该仲裁，于2011年7月29日向一审法院提起诉讼。一审法院经审理认为，黄海山诉讼请求恢复保管员岗位、按照保管员待遇支付工资、支付双倍工资、支付工资差额及经济补偿金，业经发生法律效力的（2010）南市民一终字第723号民事判决终审并已经进入了执行程序，一审法院不再进行调整，遂于2011年12月23日作出（2011）横民一初字第973号民事判决书，判决驳回黄海山的诉讼请求。该判决已发生法律效力。 由于东糖公司与黄海山对（2010）南市民一终字第723号判决书判决的“冠桂公司应在本判决生效后一个月内与黄海山订立书面的无固定期限劳动合同”内容的理解存在差异，在执行过程中，经过一审法院主持东糖公司与黄海山多次协商，双方于2014年2月19日签订了1份无固定期限的《劳动合同书》，约定合同从2007年11月1日起生效。2014年2月20日，黄海山到东糖公司单位上班。 2014年2月19日，黄海山向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求冠桂公司支付：一、2007年11月和12月及2008年1月的3个月工资10500元；二、2008年2月起至2014年2月的双倍工资511000元；三、拖欠工资的经济补偿金255500元。同年5月27日，横县劳动人事争议仲裁委员会作出横劳人仲字［2014］第46号裁决书，裁决：一、冠桂公司支付申请人黄海山2007年11月至2014年2月工资87473.92元；二、冠桂公司支付申请人黄海山2010年9月至2014年2月的二倍工资差额57052.64元；三、冠桂公司支付申请人黄海山经济补偿金21868.48元。东糖公司不服裁决遂向一审法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。 2014年4月9日，横县冠桂糖业有限公司名称变更为横县东糖糖业有限公司。 一审法院认为，东糖公司东糖公司与黄海山存在的劳动争议纠纷，经南宁市中级人民法院作出（2010）南市民一终字第723号民事判决后，在一审法院执行过程中，东糖公司与黄海山达成了协议并签订了无固定期限的《劳动合同书》，约定合同自2007年11月1日起生效，双方的劳动关系自2007年11月1日续起。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第53条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”第54条规定：“劳动法第四十八条中的‘最低工资’是指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，由其所在单位支付的最低劳动报酬。”根据上述的法律及规定可知，劳动者获得工资报酬的前提条件是提供劳动，由于黄海山自2007年2月4日至2014年2月19日没有向东糖公司提供劳动，依法不存在获得工资报酬的基础，因此东糖公司不应向黄海山支付工资及二倍工资差额，相应地东糖公司亦不应向黄海山支付经济补偿金。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的的规定，判决：一、东糖公司不应支付黄海山2007年11月至2014年2月工资87473.92元；二、东糖公司不应支付黄海山2010年9月至2014年2月的二倍工资差额57052.64元；三、东糖公司不应支付黄海山经济补偿金21868.48元。案件受理费10元，由黄海山负担。 本案争议焦点是：上诉人是否应向黄海山支付2007年11月至2014年2月工资87473.92元、2010年9月至2014年2月的二倍工资差额57052.64元、经济补偿金21868.48元。 二审中上诉人提交了横县劳动和社会保障局2008年3月28日给黄海山等三人要求恢复工作的答复和横县人力资源和社会保障局2012年10月25日给上诉人的回复，证明被上诉人拒绝安排和恢复上诉人工作。被上诉人对这两份回复真实性无异议，但认为不能证实上诉人的主张，认为没有恢复上诉人工作是因为双方对签订合同未能协商一致。本院对上诉人提交的证据真实性予以确认，但横县人力资源和社会保障局在这两份回复中只是针对上诉人反映的问题建议其通过司法途径解决，并未认定各方责任。各方责任应由人民法院通过查明的案件事实进行认定，详见下文本院认为部分。 本院经审理查明，根据本院已生效的（2010）南市民一终字第723号民事判决查明的事实，黄海山从1982年11月起开始在横县石塘糖业公司工作。2001年10月31日，广西冠桂公司与石塘糖业公司签订《产权转让合同书》，受让了石塘糖业公司的生产经营性资产，还约定原则接收石塘糖业公司2001年7月31日在册的全部员工。黄海山2001年11月1日起开始到横县冠桂公司谢圩分公司上班，该公司每年均与黄海山签订劳动合同。2006年11月1日双方签订最后一期期限为一年的劳动合同。2007年8月，因黄海山工作失误，该公司通知其自2007年9月1日起暂停上班，黄海山此后未再上班。横县冠桂公司为黄海山发放工资到2007年8月份，2007年9月至12月为其发放每月300元生活费。2008年2月4日，横县冠桂公司以黄海山劳动合同已于2007年7月31日到期届满为由，作出与黄海山解除劳动关系的通知。黄海山不服该决定，向劳动仲裁机构申请仲裁，请求冠桂公司安排其重新上岗并续签劳动合同，缴纳各项社会保险金，补发应得的工资及福利待遇，并赔偿相关损失。之后的事实与一审判决查明的相同。 另查明，一审法院在执行本院生效的（2010）南市民一终字第723号民事判决过程中，多次召集双方当事人进行协调处理。2011年7月7日在法院主持的协调中，被上诉人表示其已将新的书面劳动合同交给黄海山，根据生产需要安排黄海山工作岗位为清洁工，没上岗前月薪参照横县最低工资标准为565元，但黄海山不同意，要求恢复原保管员岗位，并实行同工同酬。当被问及能否按照黄海山要求恢复保管员岗位，被上诉人当时未明确表态。2011年10月20日，在一审法院主持下，双方达成执行和解协议，内容为被上诉人与黄海山签订修理工劳动合同，实行同工同酬；合同按照被上诉人2011年11月1日起启用的新劳动合同版本执行，定于2011年10月24日上午10点在横县人民法院执行局签订；2008年2月1日起至新劳动合同签订之日期间的黄海山的工资，由黄海山另案解决。但该和解协议未得到履行。之后一审法院又组织双方进行过数次协调，均因在合同版本、续签合同的起始时间等方面存在分歧未能达成一致意见，直至2014年2月19日双方最终协商一致，签订了1份从2007年11月1日起生效的无固定期限的《劳动合同书》，约定黄海山在物资科部门担任保管员，工资按被上诉人《岗位技能工资方案》发放。2014年2月20日，黄海山到东糖公司单位上班。 还查明，根据广西壮族自治区人民政府桂政发（2007）46号文、（2008）30号文、（2010）65号文、（2012）2号文、（2013）12号文、（2015）13号文的规定，横县历年最低工资标准分别为400元、460元、565元、690元、830元、1000元，分别自2007年11月、2008年8月、2010年9月、2012年1月、2013年2月、2015年1月开始执行。2007年1月至8月，黄海山的各月工资分别为1224.93元、867.63元、996.21元、1086元、870元、1332元、750元、750元，其中岗位工资以及值班工资均不低于676元。 本院认为：一、关于黄海山请求被上诉人支付2007年11月至2014年2月工资87473.92元的问题。根据本院查明的事实，在此期间黄海山处于待岗状态，未向单位提供劳动，其要求与我国《劳动法》第四十六规定的按劳分配的工资分配原则相抵触，本院不予支持。但根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定，用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。根据本院查明的事实，本案纠纷是因被上诉人在与上诉人的劳动合同期限于2007年10月31日届满后，应当签订无固定期限劳动合同而一直未签订所引发，自从2007年9月1日被上诉人通知上诉人暂停上班时起，在双方最终于2014年2月19日签订劳动合同之前，被上诉人一直未能向上诉人提供工作岗位，也未能与上诉人签订劳动合同。因此按照前述法律的规定，被上诉人应向上诉人支付在此期间的生活费。被上诉人主张未能签订劳动合同的原因是在于上诉人，但根据本院查明的事实，2011年11月7日一审法院组织双方协调时，被上诉人向黄海山提供的工资仅为565元，低于2007年黄海山待岗前的工资水平，提供的工作岗位也不是原来的保管员岗位而是清洁工岗位，这与《劳动合同法》第四十六条第（五）项关于用人单位与劳动者续订劳动合同时应不低于原劳动合同约定条件的规定，因此不能认定为是黄海山的责任造成不能签订劳动合同。其后虽然双方曾达成过执行和解，但仍未能签订劳动合同，纵观双方协商的过程，黄海山要求按照原合同的样式、岗位及薪酬标准续签自2007年11月1日起的劳动合同，并非过分的和无理的要求，而且最终被上诉人也满足了黄海山的要求与其签订了自2007年11月1日起生效的劳动合同，故被上诉人提供的其他执行笔录尚不能充分反映是黄海山单方面的原因造成双方未能签订劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。鉴于被上诉人提交的证据不能充分证实其主张，应对此承担不利后果。故本院对被上诉人的主张不予支持，被上诉人应按照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定向黄海山支付2007年9月1日起至2014年2月19日这段期间的生活费。根据前述法律规定、横县历年最低工资标准及黄海山请求支付工资的期间范围，被上诉人应向黄海山支付自2007年11月起的生活费，总额为34906.57元，被上诉人已支付2007年11月至2008年1月生活费900元（其中2008年1月生活费300元是按照本院生效的（2010）南市民一终字第723号民事判决支付），还应支付34006.57元。 二、关于黄海山请求被上诉人支付2010年9月至2014年2月的二倍工资差额57052.64元的问题，如前所述，在黄海山待岗期间被上诉人应向其支付的是生活费而非工资，故其该项请求无法律和事实依据，本院亦不予支持。 三、关于黄海山请求被上诉人支付经济补偿金21868.48元的问题，如前所述，在黄海山待岗期间被上诉人应向其支付的是生活费而非工资，故被上诉人无需按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定向黄海山支付拖欠工资或加班费25%的经济补偿金。对黄海山的该项请求，本院不予支持。 综上，上诉人上诉请求不成立，本院予以驳回，但一审判决认定被上诉人无需向黄海山支付待岗期间工资和二倍工资差额以及经济补偿金的同时未判令被上诉人依法向上诉人支付待岗期间生活费，亦违反法律规定，损害了上诉人的利益，本院予以纠正。依照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持横县人民法院（2014）横民一初字第1115号民事判决第二、三项； 二、变更横县人民法院（2014）横民一初字第1115号民事判决第一项为：“原告横县东糖糖业有限公司不应支付被告黄海山2007年11月至2014年2月工资87473.92元，但应向黄海山支付该段时间内的生活费34006.57元”。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人黄海山负担。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审法院或与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  王文强 审判员  李 帮 审判员  覃若鹏 二〇一七年二月十三日 书记员  吴 湘 附相关法律条文: 中华人民共和国劳动法 第四十六条工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。 中华人民共和国民事诉讼法 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；