福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0503民初1158号 原告（反诉被告）：泉州高速公路经营开发有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区北峰街道肖厝社区福建高速公路泉州管理分公司办公楼二层，组织机构代码55096333-8。 法定代表人：黄胜辉，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郑维俨、倪达思，福建中言律师事务所执业律师。 被告（反诉原告）：永春县达埔新汇龙餐厅，住所地永春县达埔镇泉三高速永春达埔服务区A区。 经营者吕杰勇，男，1979年9月27日出生，汉族，住泉州市泉港区。 委托诉讼代理人：李典忠、黄俊杰，福建正成功律师事务所执业律师。 原告（反诉被告）泉州高速公路经营开发有限公司（下称泉州高速公司）与被告（反诉原告）永春县达埔新汇龙餐厅（下称新汇龙餐厅）企业承包经营合同纠纷一案，本院于2016年1月22日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）泉州高速公路经营开发有限公司的委托诉讼代理人倪达思、被告（反诉原告）永春县达埔新汇龙餐厅的委托诉讼代理人李典忠、黄俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泉州高速公司向本院提出诉讼请求：1.新汇龙餐厅立即对经营场所进行清场并移交泉州高速公司；2.新汇龙餐厅支付尚欠泉州高速公司的水电费41964.7元、2015年12月份保安、保洁、垃圾清运、停车广场维修费等公共费用600元；3.泉州高速公司没收新汇龙餐厅缴纳的履约保证金181871.6元；4.新汇龙餐厅补足履约保证金6000元；5.新汇龙餐厅支付拒不清场，占用期间的经营管理费，按413272元/年的标准计付自2016年1月1日起至实际返还之日止；6.新汇龙餐厅承担逾期付款违约金36181.05元。事实和理由：新汇龙餐厅向泉州高速公司承包泉三高速公路泉州段达埔服务区A区餐饮、超市，双方就承包事宜签订《经营承包合同》壹份。合同约定：承包期从2011年1月1日起至2015年12月31日止，五年承包管理费合计1878716元。承包管理费为每半年支付一次，应于每半年第一个月的5日前缴付。新汇龙餐厅经营过程中用水用电，按表计量，其中电费单价根据当地电力、物价部门核定的收费标准的基准上另加10%的电损；水费的单价按服务区供水的核算成本由泉州高速公司按月核定并在此收费的基准上另加40%的公摊。上述费用新汇龙餐厅应于收到泉州高速公司缴交通知单之日起5日内支付给泉州高速公司。新汇龙餐厅按“5年合计的承包金额×10%”的总额在合约签订后7个工作日内一次性缴纳履约保证金187871.6元（扣除投标保证金实际应支付137871.6元）。泉州高速公司将不定期对新汇龙餐厅经营场所及保洁责任区进行检查，如发现卫生状况不符合《福建省高速公路创星达标卫生标准》，泉州高速公司将提出整改意见，如新汇龙餐厅未在3日内落实，每次扣罚履约保证金2000元，年累计3次（含3次）的将扣罚履约保证金10%。若新汇龙餐厅逾期支付承包管理费用或其他应交费用的，逾期时间在5天以上30天以内的，每逾期一天按年承包管理费的万分之五标准向泉州高速公司支付违约金；逾期超过30天以上的，泉州高速公司有权解除本合同并要求新汇龙餐厅赔偿损失，尚未返还的履约保证金不予退还，新汇龙餐厅必须无条件退场。合同期满后，新汇龙餐厅应在合同期满7天内自行对经营场所进行清场，如逾期未清场的，视为新汇龙餐厅放弃经营场所内所有资产物品的所有权，泉州高速公司有权代为清场抛弃，由此产生的清场费用由新汇龙餐厅承担。泉州高速公司依约将经营场所交付新汇龙餐厅承包经营，但新汇龙餐厅屡屡逾期支付管理费及相关费用。在履约过程中，新汇龙餐厅在泉州高速公司不定时的安全卫生检查时，也多次被发现存在安全卫生隐患，为此，泉州高速公司曾两次对新汇龙餐厅进行处罚，合计扣款6000元，泉州高速公司发函要求新汇龙餐厅在收函之日起5日内补足保证金，新汇龙餐厅亦迟迟不予履行。另双方的合同于2015年12月31日期满，依合同约定，新汇龙餐厅应于合同期满7天内（即2016年1月7日）对经营场所进行清场，但新汇龙餐厅不仅没有自行清场，反而继续营业，至今仍拒绝清场。 新汇龙餐厅辩称，新汇龙餐厅已经于2016年1月10日已完成清场，退出达埔服务区的经营，没有继续在服务区经营。新汇龙餐厅没有拖欠管理费，新汇龙餐厅于2015年10月13日汇款206636元给泉州高速公司，合同期满后有保证金187871.6元，这已经完全足以支付泉州高速公司的管理费，剩余保证金应退给新汇龙餐厅。新汇龙餐厅没有拖欠泉州高速公司经营管理费不需要承担逾期付款违约金。泉州高速公司所依据起诉的经营承包条款系格式合同，格式条款的权利义务不对等的部分无效，对于第四条、第五条第二项承包期满后的条款。整份合同是泉州高速公司单方草拟提供的，且没有合同落款时间，是格式合同，新汇龙餐厅对该份合同的效力存在异议。 新汇龙餐厅反诉诉称，1.泉州高速公司向新汇龙餐厅返还履约保证金169107.2元；2.泉州高速公司对新汇龙餐厅在承包经营期间投入的装修、附属设施进行合理的补偿（按评估机构评估价格的15%进行补偿暂计为60万元）；3.泉州高速公司向新汇龙餐厅赔偿其允许加油站在承包经营区范围内开设超市等违约行为给新汇龙餐厅造成的经营损失50万元；4.泉州高速公司与新汇龙餐厅续签承包经营合同。事实和理由：泉州高速公司于2010年5月17日向投标人驿坂服务区新海龙餐厅书面承诺，待承包期结束，中标人可以享受优先续约权，服务区内加油站、加水等经营单位不得在服务区内经营餐饮和超市，后新海龙餐厅中标后才另设立新汇龙餐厅，并以新汇龙餐厅名义与泉州高速公司签订《经营承包合同》。双方约定，由新汇龙餐厅承包泉三高速公路泉州段达埔服务区A区餐饮、超市经营场所及相关后勤部分职工宿舍和办公室等相关附属设施财产，承包期限自2011年1月1日起至2015年12月31日止，承包管理费1878716元。新汇龙餐厅按约向泉州高速公司支付了187871.6元履约保证金，在承包期内已足额支付经营管理费。但泉州高速公司不考虑泉三高速公路系新建路段、2009年才通车使用，前期客流量非常少，新汇龙餐厅为培育市场、投入400万左右装修、添加附属设施等承包经营困境，在承包期内不守承诺，允许服务区内加油站设立超市、便利店，且因泉州高速公司原因，服务区经常封道、停水停电，致使新汇龙餐厅经营严重受损。合同到期后，新汇龙餐厅欲与泉州高速公司续签承包经营合同，但泉州高速公司无正当事由不给予新汇龙餐厅其承诺的优先续约权，并在清场期未届满情况下，采取停水停电强迫新汇龙餐厅清场，给新汇龙餐厅造成了严重的经济损失。 泉州高速公司辩称，新汇龙餐厅的反诉请求与事实不符，证据不足，依法不应得到支持。一、新汇龙餐厅无权要求泉州高速公司返还履约保证金。根据合同约定，若新汇龙餐厅违约，泉州高速公司有权没收履约保证金。新汇龙餐厅在履约过程中，多次拖欠管理费超过30天以上，已严重违约，依合同约定，泉州高速公司有权全额没收履约保证金。二、新汇龙餐厅要求泉州高速公司对其投入的装修、附属设施进行合理补偿没有任何依据。首先，根据双方合同的约定，固定的装修（除例如厨房设备等可拆卸物外），于合同期满或合同解除后，无偿移转交给泉州高速公司。因此，泉州高速公司无需对新汇龙餐厅进行补偿。再者，新汇龙餐厅要求泉州高速公司按照评估价值的15%，暂计60万元也没有依据。新汇龙餐厅无证据证明其装修投入了多少钱，且按15%也没有合同约定或法律规定。且按照合同，装修、及附属设施在合同期满后，应当无偿归泉州高速公司所有。三、泉州高速公司无需向新汇龙餐厅赔偿经营损失。新汇龙餐厅无任何证据证明泉州高速公司授权加油站或加水区开设超市，事实上，泉州高速公司在与第三人中化签订的协议中，明确约定不能经营除加油以外的业务。另新汇龙餐厅的损失也没有任何依据。四、新汇龙餐厅无权要求泉州高速公司与其续签承包经营合同。根据诉争合同约定，只有在新汇龙餐厅履约良好的情况下，且泉州高速公司未采取招标投标方式继续对外发包的同等条件下，新汇龙餐厅享有优先承包权。新汇龙餐厅在履约过程中，恶意拖欠经营管理费，至今尚欠103326元管理费及水电费等相关费用，不符合优先承包权的条件，且泉州高速公司已通过公开招投标的形式将新经营承包期间发包给第三人，仅仅是因为新汇龙餐厅迟迟不愿意交付，才使得新承包人无法进场经营，因此，新汇龙餐厅无权要求泉州高速公司与其续签承包经营合同。综上，新汇龙餐厅的反诉请求与事实不符，证据不足，依法不应得到支持。 经审理查明，泉州高速公司与新汇龙餐厅就泉三高速泉州段达埔服务区A区餐饮、超市经营承包事项达成协议，签订有《经营承包合同》一份。合同约定：1、第一条第1点泉州高速公司将达埔服务区A区餐饮、超市经营场所及相关后勤部分职工宿舍和办公室等相关附属设施财产承包并移交给新汇龙餐厅使用；2、第六条承包期自2011年1月1日起至2015年12月31日止。若新汇龙餐厅履约情况良好（履约期间均按时缴交承包管理费用，且经营期间均通过福建省高速公路文明路段达标考评），在承包期内的最后一年，新汇龙餐厅可享有同等条件下优先续约；3、第七条承包管理费总额为1878716元，承包费缴交时间为：（1）2011年1月5日前交纳170000元；（2）2011年7月5日前交纳170000元；（3）2012年1月5日前交纳178500元；（4）2012年7月5日前交纳178500元；（5）2013年1月5日前交纳187425元；（6）2013年7月5日前交纳187425元；（7）2014年1月5日前交纳196797元；（8）2014年7月5日前交纳196797元；（9）2015年1月5日前交纳206636元；（10）2015年7月5日前交纳206636元；4、第八条履约保证金为187871.6元。若新汇龙餐厅责任终止合同，新汇龙餐厅应缴足实际经营期承包管理费，泉州高速公司有权没收履约保证金；5、第十一条为确保未来服务区环境质量及服务质量，新汇龙餐厅承诺对服务区每平方米装修投资金额不低于2000元，总投资不少于人民币192万元；6、第十二条固定的装修（除例如厨房设备等可拆卸物外），于合同期满或合同解除后无偿移转交给泉州高速公司；7、第十五条新汇龙餐厅逾期支付承包管理费用或其他应交费用的，逾期时间在5天以上30天以内的，新汇龙餐厅按每逾期一天按年承包管理费的万分之五标准向泉州高速公司支付违约金。逾期超过30天以上的，泉州高速公司有权解除本合同并要求新汇龙餐厅赔偿损失，尚未返还的履约保证金不予返还；8、第十八条承包期满后新汇龙餐厅不再继续承包，在承包期满日，或合同提前终止的，在泉州高速公司确定的合同终止日，新汇龙餐厅应将属于泉州高速公司的场地建筑物、构筑物及附属设施（备）按合同规定要求移交泉州高速公司，新汇龙餐厅不能以任何理由拒绝办理移交。移交时新汇龙餐厅应做到：设施（备）运行正常。设施（备）功能和外表完整。 吕杰勇另经营在永春县达埔汇龙餐厅（下称汇龙餐厅），泉州高速公司与汇龙餐厅就泉三高速泉州段达埔服务区B66区餐饮、超市经营承包事项达成协议,合同内容与案涉《经营承包合同》一致。2014、2015年的承包费，新汇龙餐厅及汇龙餐厅的经营者吕杰勇分别于2014年4月3日、2014年7月8日、2014年9月11日、2014年9月14日各交纳196797元，于2015年3月11日、2015年5月29日、2015年10月13日各交纳206636元。泉州高速公司分别于2014年3月27日、2014年6月27日各开具了金额为98398.50元的税务发票，于2015年3月27日、2015年5月29日各开具了金额为103318元的税务发票、于2015年10月28日开具了金额为206636元的税务发票给新汇龙餐厅。 另查，泉州高速公司于2010年5月17日就《关于达埔服务区AB区餐厅超市招投标文件》回复福泉高速公路驿坂服务区新海龙餐厅：1、待承包期结束，中标人可以享受优先续约权；2、目前还没有对现有服务区引进西式快餐的计划；3、服务区内加油站、加水等经营单位不得在服务区内经营餐饮和超市。 上述事实，有泉州高速公司提供的经营承包合同、经营管理费付款明细，新汇龙餐厅提供的回函及双方的庭审陈述等证据予以证实，本院予以认定。 本院认为，泉州高速公司与新汇龙餐厅签订的《经营承包合同》，系双方的真实意思表示，内容并未违反法律法规的效力性强制性规范，双方均应按照合同约定行使权力履行义务。一、《经营承包合同》约定，承包期限至2015年12月31日止。泉州高速公司起诉时，承包期限已经届满，泉州高速公司有权要求新汇龙餐厅立即将经营场所清场并移交泉州高速公司。新汇龙餐厅作为经营人，依照法律规定及合同第十八条约定负有将经营场所移交给泉州高速公司的举证证明责任。新汇龙餐厅主张其已于2016年1月10日完成清场工作并将场所移交泉州高速公司，但其提供的新汇龙餐厅工作人员于2016年2月19日发送给名为“胜辉（泉州高速经营公司董···）”的微信图片聊天记录仅能证明服务区内张贴了一则公告，公告内容为“本餐厅经营权于2015年12月31日到期，现已完成清场，今日起，餐厅和超市的经营与本餐厅无任何关系，特此公告。达埔服务区汇龙餐厅2016年1月10日”。该内容是达埔服务区汇龙餐厅的单方意思表示，未能证明新汇龙餐厅已将案涉的经营场所移交给泉州高速公司。而泉州高速公司提供的光盘、照片及整改通知书证明服务区内的餐厅、超市仍在经营，且新汇龙餐厅的工作人员仍在内工作。综上，对新汇龙餐厅关于案涉经营场所已于2016年1月10日移交的主张，不予采纳。二、泉州高速公司主张新汇龙餐厅尚欠的水电费41964.7元、2015年12月份保安、保洁、垃圾清运、停车广场维修费等公共费用600元。关于水电费，根据《经营承包合同》第七条第3点约定，水电费新汇龙餐厅应于收到泉州高速公司缴交通知单之日5日内支付给泉州高速公司。根据约定，电费单价为电力部门收费标准的基础上另加10%的电损，水费单价由泉州高速公司依据核算成本按月核算并加40%的公摊。泉州高速公司虽在本案中主张水电费为41964.7元，但未明确水电费各自的数额、计算方式及计算标准，也未提供供水供电部门相应的计费单据。综上，泉州高速公司主张水电费为41964.7元，证据不足，且泉州高速公司在本案庭审中陈述水费是由自来水厂自行向新汇龙餐厅收取，其陈述前后矛盾，故对泉州高速公司主张的水电费不予支持。关于2015年12月份的保安、保洁、垃圾清运、停车广场维修费600元，根据《经营承包合同》第四条第4点的约定，该费用应由新汇龙餐厅直接支付给泉州市美尔家政服务有限公司。泉州高速公司请求新汇龙餐厅支付上述费用600元，没有合同依据，不予支持。三、泉州高速公司主张新汇龙餐厅逾期缴纳承包管理费，并要求不予返还新汇龙餐厅缴纳的履约保证金，但根据《经营承包合同》第十五条第4点规定，不予返还履约保证金的前提系新汇龙餐厅逾期缴纳承包管理费用或其他应交费用的超过30天以上，泉州高速公司选择解除合同并要求新汇龙餐厅赔偿损失。新汇龙餐厅虽多次存在逾期缴纳承包管理费用超过30天以上的情况，但泉州高速公司并未因此向新汇龙餐厅提出解除合同，故泉州高速公司主张不予返还履约保证金，没有合同依据，不予支持。四、泉州高速公司要求新汇龙餐厅补足履约保证金6000元。案涉《经营承包合同》已因期满终止，新汇龙餐厅已缴纳的履约保证金依约在结算时应予返还。泉州高速公司主张新汇龙餐厅应补足履约保证金，没有事实依据。另泉州高速公司主张该6000元系泉州高速公司两次向新汇龙餐厅罚款所扣，但泉州高速公司对此仅提供一份《关于国庆节前餐厅超市安检情况的函》及另一份《关于达埔服务区餐厅、便利店整改的通知》，未提供上述函件送达新汇龙餐厅的相应证据，新汇龙餐厅庭审时亦陈述未收到上述函件，对该扣款不予认可。综上，泉州高速公司要求新汇龙餐厅补足履约保证金6000元，没有事实依据，不予支持。五、案涉《经营承包合同》于2015年12月31日到期终止后，新汇龙餐厅未依约移交经营场所，泉州高速公司请求按照2015年承包经营管理费的标准即413272元/年计算自2016年1月1日起至实际移交之日止占用期间的承包经营管理费，于法有据，予以支持。六、关于泉州高速公司主张的截至起诉之日止的逾期付款违约金。泉州高速公路主张吕杰勇于2014年1月1日起至2015年6月30日止的承包费系按每次交纳的承包费由汇龙餐厅及新汇龙餐厅各分得一半的方式缴纳，而吕杰勇于2015年7月3日支付的206636元系支付新汇龙餐厅自2015年7月1日起至2015年12月31日的承包费，对此泉州高速公路并提供了税务发票为证。对泉州高速公司关于上述付款顺序的主张，予以采纳。综上，新汇龙餐厅依约应于2014年1月5日、2014年7月5日各交纳196797元的承包经营管理费，于2015年1月5日、2015年7月5日各交纳206636元的承包经营管理费。新汇龙餐厅分别于2014年4月3日、2014年7月8日、2014年9月11日、2014年9月14日各交纳98398.5元，于2015年3月11日、2015年5月29日各交纳103318元，于2015年10月13日交纳206636元。其中应付款项为196797元的逾期共计156天（2014年1月5日起至2014年4月3日止共计88天、2014年7月5日起至2014年9月11日止共计68天）、应付款项为98398.5元的逾期共计99天（2014年4月4日起至2014年7月8日止共计96天，2014年9月12日起至2014年9月14日止共计3天）、应付款项为206636元的逾期共计165天（2015年1月5日起至2015年3月11日止共计65天、2015年7月5日起至2015年10月13日止共计100天）、应付款项为103318元的逾期共计79天（2015年3月12日起至2015年5月29日止）。根据《经营承包合同》约定按照日万分之五计算，新汇龙餐厅共计应支付泉州高速公司的逾期付款违约金为41349.43元（15350.17元+4870.73元+17047.47元+4081.06元）。泉州高速公路请求新汇龙餐厅支付逾期付款违约金36181.05元，予以支持。七、案涉《经营承包合同》到期终止，新汇龙餐厅有权请求泉州高速公司退还履约保证金。新汇龙餐厅请求泉州高速公司退还履约保证金169107.2元，系其自行处分其民事权利，予以照准。八、新汇龙餐厅主张泉州高速公司应对其在承包经营期间投入的装修、附属设施进行合理的补偿。根据案涉《经营承包合同》约定的第五条第2点约定，承包期满新汇龙餐厅对经营场所内的装修以及固定在建筑物体上的设备、设施、物品应连同经营场所等一并无偿移交给泉州高速公司，所有权归泉州高速公司所有。本案新汇龙餐厅取得承包经营权系通过招标投标方式，双方签订《经营承包合同》系双方的真实意思表示，新汇龙餐厅主张该条款无效并请求泉州高速公司对其在承包经营期间投入的装修、附属设施进行合理的补偿，没有法律依据，不予采纳。新汇龙餐厅申请对案涉经营场所内投入的装修、附属设施的剩余价值进行评估，与本案的审理结果没有利害关系，不予准许。九、新汇龙餐厅请求泉州高速公司赔偿泉州高速公司允许加油站在承包经营区范围内开设超市等违约行为给新汇龙餐厅造成的经营损失50万元。因新汇龙餐厅提供的照片及发票未能证明案涉服务区内的加油站、加水等经营单位在服务区内有经营餐饮和超市的行为，且其主张的50万元损失也未提供证据证明。故对新汇龙餐厅的该项请求，不予支持。十、新汇龙餐厅请求泉州高速公司与其续签《经营承包合同》。新汇龙餐厅的该项诉讼请求与新汇龙餐厅要求泉州高速公司对其在承包经营期间投入的装修、附属设施进行合理的补偿的诉讼请求存在矛盾。经本院释明，新汇龙餐厅虽当庭要求变更诉讼请求为泉州高速公司应赔偿新汇龙餐厅未取得优先续约权的损失，但对诉求的损失数额未能明确且未在本院指定的期限内提交明确该项诉讼请求。故对新汇龙餐厅要求泉州高速公司与其续签《经营承包合同》的诉讼请求，不予处理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十一条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、永春县达埔新汇龙餐厅应于本判决生效之日起十日内将位于泉三高速泉州段达埔服务区A区餐饮、超市经营场所及相关后勤部分职工宿舍和办公室等区域移交给泉州高速公路经营开发有限公司； 二、永春县达埔新汇龙餐厅应于本判决生效之日起十日内按413272元/年的标准向泉州高速公路经营开发有限公司支付自2016年1月1日起至移交之日止的承包经营管理费及逾期付款违约金36181.05元； 三、泉州高速公路经营开发有限公司应于本判决生效之日起十日内退还永春县达埔新汇龙餐厅履约保证金169107.2元； 四、驳回泉州高速公路经营开发有限公司其他诉讼请求； 五、驳回永春县达埔新汇龙餐厅的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费6819元，由泉州高速公路经营开发有限公司负担670元，由永春县达埔新汇龙餐厅负担6179元。反诉受理费8111元，由泉州高速公路经营开发有限公司负担1081元，由永春县达埔新汇龙餐厅负担7030元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  吴新竹 审 判 员  郑丹红 人民陪审员  王少红 二〇一七年四月十九日 书 记 员  洪双凤 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。