上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0116民初2679号原告：施某某。委托代理人：丁某某，上海某某律师事务所律师。被告：顾某某。被告：某某财产保险有限公司某某分公司。负责人：阚某某，总经理。委托代理人：吴某某，上海市某某某律师事务所律师。原告施某某诉被告顾某某(以下称第一被告)、某某财产保险有限公司某某市某某支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序。在诉讼中，本院依法准许原告变更被告某某财产保险有限公司某某市某某支公司为被告某某财产保险有限公司某某分公司(以下称第二被告)后，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年9月3日7时15分许，第一被告驾驶牌号为沪C****6小型轿车与原告驾驶牌号为沪C****2轿车，在本区亭枫公路、罗星南路东约50米处二车发生相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故的主要责任、原告负事故的次要责任。故要求被告赔偿原告各项损失175,510.90元，其中由第二被告在交强险及商业三者险中按合同约定承担赔付责任，精神损害抚慰金在交强险责任限额内先行赔付，余款由第一被告按责赔偿。第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，请求法院依法判决。第二被告未作书面答辩，庭审中表示对于原告的伤残有异议，其中肋骨方面伤残在就诊时仅为右侧三根肋骨骨折，且根据新鉴定标准，其伤情不能定十级伤残；对于原告膝关节损伤，原告在2016年11月19日就诊时明确表述为“20天前外伤”，而本起事故系于2016年9月3日发生的，该损伤与交通事故无关，故对原告鉴定意见有异议，要求重新鉴定，愿在保险范围内承担合理的赔付责任，请求法院依法判决。经审理查明：原告所述的事实及责任认定属实。2016年11月10日原告在嘉善枫南骨伤医院就诊门诊病史载明：左膝关节扭伤2周；同月19日原告在上海市第六人民医院金山分院就诊记录册载明：患者自诉20天前左膝外伤等。2016年12月9日，原告在复旦大学附属华山医院经放射诊断(三维重建)，确认为右侧第5-8肋骨骨折伴骨痂形成。2017年1月4日，原告的伤情经鉴定，原告之右第5-8肋骨骨折，构成十级伤残；左胫骨平台骨折，左膝外侧半月板损伤，左膝内侧副韧带损伤，致左下肢丧失功能11%，构成十级伤残，酌情给予伤后休息期120天、营养期60天、护理期90天。现因双方协商未果，原告遂涉讼。又查明，第一被告系肇事车辆登记所有人，向第二被告投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元；以及商业第三者责任险（基本险不计免赔），责任限额为1,000,000元。另查明，原告自2007年起居住于本区XX镇XX南路X弄X号X室，并系个体工商户业主。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、司法鉴定意见书、房地产权证、朱泾派出所证明、居民委员会证明、营业执照及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。双方对金山交通警察支队对本起事故的责任认定意见无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中原告的损失先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据事故双方当事人在事故中过错程度，确定由第一被告承担70%赔偿责任。另，第二被告对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。本院认为其中对肋骨骨折方面的鉴定意见，鉴定机构根据客观病史等材料及相关依据相关规定、遵循相关技术标准和技术规范所做出的该鉴定意见，现第二被告虽对此有异议，但未提供充分的证据足以证明自己的观点，故本院认定该鉴定意见合法有效，可作为裁判的依据，对第二被告肋骨方面的重新鉴定申请本院不予准许；对于左膝关节方面定残的情况，根据原告的病史记载中可以证实该损伤并非本起交通事故造成，故本院依法认定左膝关节的损伤与本起事故不具有关联性。但因鉴定机构在鉴定确定“三期”期限时考虑左膝伤情，故本院参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)及《人身损害误工期、护理期、营养期评定准则》(DB31/T875-2015)之有关条款，对鉴定意见中载明的三期期限相应的酌减，酌定休息期105天、营养期45天、护理期75天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，凭据并剔除与本起无关联性以及无病史记载的单据后，确定为14,703.10元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。2、住院伙食补助费610元、交通费300元等合计910元，原、被告确认一致，本院予以确定。3、营养费，根据原告的伤情，酌情给予每日30元，并酌情计算45日，为1350元。4、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现根据原告所提供的证据可以证实其所从事的行业，故本院参照本市上一度相同或相近行业即批发和零售行业职工的年平均工资62,004元，并酌情计算105日，为18,084.50元。5、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每月2810元进行计算，该标准相当于本市上一度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的年平均工资33,720元，并酌情计算75日，为7025元。6、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年；现根据原告所提供的证据可以在事发前已连续居住城镇满一年以上，且在城镇有主要收入来源，故本院参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入作为计算标准，为115,384元。7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为5000元。8、鉴定费1950元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，该项虽不属于交强险赔偿范围，但在商业三者险中亦未明确约定属责任免赔部分，故由第二被告在商业三者险中按责承担。上述1-8项合计164,406.60元，属于保险理赔范围，故由第二被告除在交强险责任限额内直接赔付120,000元外，余款44,406.60元还在商业三者险中赔付70%即31,084.60元，二者合计151,084.60元。9、律师代理费3000元，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素予以确定。综上，原告的损失由第一被告赔偿3000元，第二被告在交强险及商业三者险内赔付151,084.60元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告顾某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告施某某损失3000元；二、被告某某财产保险有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告施某某各项损失151,084.60元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1905元，由原告负担214元、第一被告负担1691元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  夏海中二〇一七年四月十八日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。