新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终1215号上诉人（原审被告）：新疆正茂建筑安装有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区西后街148号。法定代表人：冯家海，该公司总经理。委托诉讼代理人：张长和，该公司监事。被上诉人(原审原告)：郑伟，男，1976年7月5日出生，汉族，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王成兵，新疆努尔克律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵齐云，男，1963年2月22日出生，汉族，租住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：袁善华(系赵齐云妻子)，1968年8月3日出生，汉族，租住乌鲁木齐市。被上诉人（原审被告）：雷光树，男，1971年5月6日出生，汉族，租住乌鲁木齐市。上诉人新疆正茂建筑安装有限公司(以下简称正茂公司)因与被上诉人郑伟、赵齐云、雷光树买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院(2016)新0102民初7647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人正茂公司的委托诉讼代理人张长和、被上诉人郑伟的委托诉讼代理人王成兵、被上诉人赵齐云的委托诉讼代理人袁善华、被上诉人雷光树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人正茂公司上诉请求：依法改判我公司不承担欠款1336680元。事实和理由：一、赵齐云向郑伟出具欠条和借条的行为表明其与郑伟之间属民间借贷关系，且我公司对此并不知情，也未对欠条和借条提供担保。二、涉案的两居工程不是我公司承建，我公司并未与任何人签订过施工合同，也没有收到工程款，故不应承担责任。本案中的承诺书是在有关部门的威胁下出具的，我公司不应承担责任。被上诉人郑伟辩称，赵齐云和雷光树在一审中均表述双方间买卖关系清楚，故正茂公司的上诉没有事实和法律依据。我与赵齐云之间不存在借贷关系。欠条是在买卖合同履行完毕后，由赵齐云向我出具，用以证实赵齐云所代表人正茂公司欠付我的货款。请求二审法院维持一审判决。被上诉人赵齐云辩称，本案所涉的工程是我借用正茂公司的资质承建，正茂公司没有向我收取管理费用。我同意正茂公司的上诉请求。被上诉人雷光树辩称，赵齐云借用正茂公司的资质是为了永丰乡工程的招标。正茂公司的上诉与我无关。郑伟向一审法院起诉请求：1.判令正茂公司与赵齐云共同给付欠款1336680元；2.雷光树承担连带担保责任。一审法院认定事实，2014年，赵齐云持正茂公司的相关资质到“永丰乡政府两居工程项目办”办理相关备案手续，并承包了永丰乡永新村3、5、6队的“两居”安置房工程。此后，赵齐云为完成前述安置房工程，从郑伟处购买商品混凝土进行施工。赵齐云支付部分混凝土款项后，尚余部分款项未付。2014年1月25日，赵齐云向郑伟出具了一张金额为20万元的欠条。2014年12月1日，赵齐云向郑伟出具两张金额分别为100万元和136680元的借条，前述款项合计1336680元，赵齐云一直未偿还。2014年11月1日，正茂公司向永丰乡政府出具一份《承诺书》，内容为：1.收到工程款后，我们将监督该项目负责人保证发放到每个农民工手中，处理好农民工不再到任何单位、政府部门上访；2.监督该项目负责人，将该工程在2014年11月1日停工，2015年3月20日进场，2015年4月1日正式开工，2015年6月30日竣工交付使用；3.前期施工的技术资料于2014年11月20日前补全，一周内把每户的合同完善好；4.为保证今后的资金管理、保障后期工程的顺利进行，后期所有的工程款支付必须由正茂公司的收款授权人开专用收据方可办理。2014年11月13日，正茂公司又出具一份承诺书，内容为：新疆正茂建筑安装有限公司收到永丰乡永新村五、六队两居工程的工程款贰拾柒万元整，全部发放到农民工手里，保证该工程的全部农民工不到政府机关上访、投诉，如有上访投诉，我公司承担所有责任。2016年6月29日，雷光树在前述一张欠条及两张借条上加注“此有永丰乡永新村3、5、6队安置房混凝土款，挂靠正茂公司，现有雷光树负责，此款在2016年9月15日前负责结清。担保人：雷光树”。2016年4月14日，赵齐云在乌鲁木齐晚报发表公告声明：“我赵其云，男，身份证号：512922196302226774，于2014年利用新疆正茂建筑安装有限公司资质名义承接的乌鲁木齐县永丰乡永新村3、5、6队农牧民‘两居’建设工程，均为本人所为（永丰乡没有与正茂公司签订任何协议），其产生的一切债权债务均由本人自行负责处理。所发生的一切民事法律行为，均与新疆正茂建筑安装有限公司无任何关联。特此声明，此公告发布即生效，2016年1月20日，发布人：赵齐云，电话：1509969****。”一审法院认为，一、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定”。本案系买卖合同法律关系，作为合同双方当事人的是郑伟和赵齐云。赵齐云采购混凝土，并用于以正茂公司名义承建的永丰乡永新村3、5、6队两居安置房工程项目，郑伟履行了提供混凝土的供货义务后，赵齐云应承担支付价款的义务。现赵齐云认可拖欠郑伟货款1336680元的事实，是同意履行义务的行为，应予以确认。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。本案中，赵齐云借用正茂建筑公司的资质承建工程，二者之间形成挂靠关系，实为我国《建筑法》明令禁止的建筑企业以其他方式允许他人以本企业名义承揽工程的情形。因此正茂公司作为被挂靠单位，应当为实际施工人赵齐云在施工过程中产生的债务承担相应责任，故对郑伟要求正茂公司与赵齐云承担共同给付责任的请求予以支持。正茂公司以赵齐云不是其单位员工，且单位没有承建永丰乡永新村两居工程项目为由，不予承担付款责任的抗辩理由，无法律依据，故不予采信。赵齐云作为债务人，其发布的利用正茂公司资质名义承接的工程所欠债务与正茂建筑公司无关的声明，是免除另一债务人的行为，对债权人郑伟无约束力。二、《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。本案中，雷光树自愿为赵齐云的上述债务提供保证担保，因双方未明确保证方式，亦未明确约定保证期间，故雷光树应承担连带责任保证担保，保证期间六个月。本案主债务的履行期届满之日为2016年9月15日，故本案债务属于雷光树的保证范围，且在保证期限内，雷光树应对赵齐云的上述债务向郑伟承担连带清偿责任。据此，一审法院遂判决：一、新疆正茂建筑安装有限公司与赵齐云共同向郑伟支付欠款1336680元；二、雷光树对上述款项承担连带责任。本院二审期间，正茂公司围绕上诉请求依法提交七份诉讼状。用以证明永丰乡两居工程不是正茂公司承建。郑伟对证据不认可，其认为无法核实诉状真实性，且该证据与本案无关。赵齐云和雷光树对证据均表示认可。本院对证据的真实性予以确认。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，围绕正茂公司的上诉意见，郑伟、赵齐云、雷光树的答辩意见，结合本案现有证据，本院作如下认定：首先，赵齐云取得涉案两居工程中部分安置房的承建资格是基于其持有正茂公司的资质并办理了相应的备案手续。由此可知，赵齐云是以正茂公司的名义承建该工程。其次，赵齐云对其在涉案工程的施工中，从郑伟处购买混凝土并向郑伟出具欠条的事实均表示认可。之后，赵齐云虽在报纸上声明涉案工程是其以正茂公司的名义承接，债权债务由其本人负责，但郑伟作为善意第三人并不知晓赵齐云与正茂公司之间的挂靠关系，故该抗辩理由不能对抗善意第三人。第三，针对涉案工程，正茂公司向永丰乡政府出具两份承诺书。两份承诺书中载明的内容亦反映正茂公司承诺就涉案工程其承担相应在责任。正茂公司认为该承诺书不是自己的真实意思表示是被迫出具，但其事后并未行使撤销权，故对正茂公司该上诉意见不予采信。现郑伟基于上述事实，要求正茂公司与赵齐云承担给付货款责任的事实和法律依据充分，应予以支持。综上所述，正茂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费16830.12元，由正茂公司负担。本判决为终审判决。审判长  丁勇审判员  何新审判员  谢彬二〇一七年四月十一日书记员  严斌