新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2017）兵08民终77号上诉人（原审被告）：石河子市昌盛塑料编织袋厂，住所地：石河子市材料厂。法定代表人：邱昌胜，系该厂厂长。委托诉讼代理人：张云华，新疆双信律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：何霞，女，1966年3月14日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：张来富，新疆君正律师事务所律师。上诉人石河子市昌盛塑料编织袋厂为与被上诉人何霞劳动争议纠纷一案，不服石河子市人民法院（2016）兵9001民初4376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日受理后，依法组成合议庭，于2017年3月17日公开开庭进行了审理。上诉人石河子市昌盛塑料编织袋厂的委托诉讼代理人张云华、被上诉人何霞及其委托诉讼代理人张来富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人石河子市昌盛塑料编织袋厂上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决第二项、第三项，改判上诉人不为被上诉人补缴2015年1月至8月间的社会保险费；上诉人向被上诉人支付2015年1月16日至2016年5月27日期间休息日加班工资数额为3864.37元。针对原审判决第三项中减去已付加班工资1600元，实际上诉人已支付加班工资是3400元，少计算1800元。被上诉人何霞答辩：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的诉请无事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。原告何霞向一审法院起诉请求：1.被告给原告出具解除劳动关系证明书并办理社会保险关系转移手续；2.被告为原告补缴2015年1月16日至2015年8月31日期间的社会保险费（用人单位应缴部分）；3.被告支付原告2015年1月16日至2016年5月27日期间法定节假日加班工资2551.73元；4.被告支付原告2015年1月16日至2016年5月27日期间休息日加班工资17563.24元；5.被告支付原告带薪年休假工资1149.43元；6.被告支付原告违法解除劳动关系经济补偿金6722.5元；7.被告支付原告2016年4月1日至2016年5月27日期间工资5000元；8.被告支付原告扣发工资2150元。审理中，原告将第六项诉讼请求变更为”被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金7500元”。一审法院认定事实：2015年1月16日，原告进入被告单位工作，当日，双方签订书面劳动合同，期限自2015年1月16日至2018年1月15日，合同约定原告在被告单位担任统计兼采购，试用期一个月，试用期工资1500元，试用期满完全胜任工作按正式录用，月工资2500元（包括基本工资1100元、岗位工资234元、五金统筹部分1166元），原告要求将单位应当缴纳的社会保险费以现金的形式发放到工资中，由原告自行缴纳。工作实行八小时工作制。每月30日左右发放工资，当月工资次月发放，工作时间及休息由厂办公室统一安排。2015年11月7日，原被告签订补充协议，主要内容为：被告自2015年9月开始给原告缴纳社会保险费，工资定为2500元加企业应缴纳社会保险费（2015年9月开始企业应交社保为861.25元），实发工资为2500元减去社会保险费个人应缴部分（2015年9月开始个人应缴部分为278.25元），另外每年一次大额医保为240元全部包含到应发工资中，在当月社保局缴纳时一次性在当月实发工资中扣回。原告提交2015年1月至2016年4月部分考勤表，被告提交了上述期间考勤表（缺2015年6月），双方提交的考勤表显示的出勤天数一致，具体加班情况如下：（1）原告休息日上班情况如下：2015年1月1天、2月2天、3月2天、4月4天、5月5天、6月无、7月4天、8月5天、9月3.5天、10月4天、11月2天、12月3天，2016年1月6天、2月3天、3月4天、4月4.5天、5月1天。（2）法定节假日上班情况如下：2015年4月清明节一天、10月国庆节1天，2016年清明节1天。被告提交了2015年2月、3月、9月支付加班工资明细表，该表有原告签字，支付加班工资数额如下：2015年2月1000元、3月100元、9月500元。原告工作至2016年5月26日，次日起再未到被告单位上班，原告称被告单位领导口头将其辞退，被告称原告无故旷工，并提交了考勤表，显示5月26日至31日记录为旷工。被告给原告缴纳了2015年9月至2016年5月期间的社会保险费，并于2016年6月3日对原告作减员处理。被告将原告的工资支付至2016年3月，2016年4月工资2165.75元、5月工资1571.75元未发放。双方发生争议后，原告于2016年6月6日向石河子市劳动争议仲裁委员提出申诉，同年6月13日，仲裁委员会以”申请人的仲裁请求不属于劳动争议处理范围”为由作出石劳人仲不字[2016]304号《不予受理通知书》，原告不服，诉至法院。庭审中，被告提交了2015年2月至9月工资表，显示原告每月工资3000元，超出双方约定的工资报酬，原告应当返还。原告认可2015年2月至9月每月确实多发500元，但称系被告单位支付的房租，2015年9月之后被告给原告缴纳社会保险费，该项福利即取消。原告称被告扣发其2015年8月工资500元、9月工资1500元、2016年3月工资150元。被告认可确实扣发了上述三个月工资，但数额与原告陈述不一致，扣发原因系原告与同事吵架，严重违反单位规章制度。被告针对其陈述提交了工资表、三份通知及2016年3月17日书面保证，工资表显示2015年8月扣发500元,9月扣发1500元，2016年3月扣发108元，通知内容为，因原告与同事吵架、不服从工作安排，严重违反规章制度，决定扣发其工资。保证书系何霞本人所写，承诺今后做好本职工作、团结同事、服从领导安排等。一审法院认为：2015年1月16日，原被告签订书面劳动合同建立劳动关系。2016年5月27日，原告离开单位且此后再未回去工作，被告将原告的社会保险费缴纳至该月，故双方劳动关系于2016年5月27日解除。2015年1月至2015年8月期间，原被告存在劳动关系，被告未给原告缴纳社会保险费，应当补缴。被告将社会保险费以现金的形式支付给原告的作法不符合法律规定，不能因此而免除被告缴纳社会保险费的义务。2016年5月27日，双方劳动关系解除，被告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款之规定为原告出具解除劳动关系证明书，并办理社会保险关系转移手续。关于违法解除劳动合同赔偿金。原被告对双方劳动关系解除原因的陈述不一致，但从原被告陈述及提交的证据看，被告单位并没有作出与原告解除劳动关系的处理决定，原告主张违法解除劳动合同赔偿金没有法律依据，该院对原告该项请求不予支持。关于2015年1月16日至2016年5月27日期间法定节假日加班工资及双休日加班工资。原被告均提交了考勤表，且出勤天数一致，均显示原告存在休息日及法定节假日加班的事实，被告应当支付原告加班工资。审理中，原告对被告提交的《支付加班工资明细表》中本人签字认可，并称收到2015年2月、3月、9月的加班工资共计1600元。对于被告单位已支付的加班工资，应当予以扣除。关于带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第二条规定：”机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”根据该条法律规定，原告符合享受带薪年休假的条件。从考勤表及工资表看，原告在被告单位工作期间未享受带薪年休假，被告未向原告支付带薪年休假工资，故该院对原告该项请求予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定：”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”原告主张其应享受带薪年休假天数为5天不违反上述规定，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，经核算，原告2015年1月26日至2016年5月26日带薪年休假天数为6天。关于欠发工资及扣发工资。原告提交的工资卡交易流水显示最后一笔工资支付时间为2016年4月29日，结合被告单位工资发放周期即当月工资次月发放，该笔工资应为2016年3月工资，且被告单位提交的工资表显示2016年4月、5月工资已造册未发放，被告应当根据工资表中工资数额向原告支付上述两个月工资。关于被告称2015年2月至9月每月多发工资500元应扣回的问题。实际发放工资数额与合同约定数额不一致应视为双方对原合同内容的变更，被告要求返还已经发放的工资没有依据。关于扣发工资问题。被告提交的工资表显示其扣发原告2015年8月工资500元、9月工资1500元、2016年3月工资108元。被告扣发原告2015年8月、9月工资，除提交单位扣款通知外未提交证据证明原告存在吵架等违反规章制度的行为，且罚款幅度过高，故该院认为被告扣发原告上述两个月工资缺乏依据。被告作出扣发2016年3月工资，有扣款通知及原告本人书写的承诺，证明原告确实存在不服从管理的行为，被告基于单位内部管理对原告作出罚款108元证据充分，该院予以确认。一审法院判决：一、原、被告之间的劳动关系于2016年5月27日解除，被告石河子市昌盛塑料编织袋厂为原告何霞出具解除劳动关系证明书并办理社会保险关系转移手续；二、被告石河子市昌盛塑料编织袋厂为原告何霞补缴2015年1月至2015年8月期间的社会保险费（用人单位应缴部分），具体金额以社保经办机构核算为准；三、被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内支付原告何霞2015年1月16日至2016年5月27日期间休息日加班工资9664.37元（2500元/月÷21.75天×49天×200%-已付加班工资1600元）；四、被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内支付原告何霞2015年1月16日至2016年5月27日期间法定节假日加班工资1034.48元（2500元/月÷21.75天×3天×300%）；五、被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内支付原告何霞带薪年休假工资1379.31元（2500元/月÷21.75天×6天×200%）；六、被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内支付原告何霞2016年4月1日至2016年5月27日工资3737.5元（2165.75元+1571.75元）；七、被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内返还被告何霞扣发工资2000元（500元+1500元）；八、驳回原告何霞的其他诉讼请求。邮寄送达费90元，由被告负担(原告已预付)。本院二审查明：上诉人对原审法院查明的事实无异议，被上诉人对原审查明”并于2016年6月3日对原告作减员处理”提出异议，但未提交证据加以证实其主张。故二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。另查，上诉人原审中提交2015年全年加班工资表，金额为1800元，被上诉人未签字，原审法院未将1800元作为已支付加班工资数额扣减。二审庭审中，被上诉人明确表示1800元已收到。本院认为：本案争议焦点为：1.上诉人主张不为被上诉人补缴2015年1月-2015年8月期间的社保费用是否应予支持；2.上诉人主张向被上诉人支付2015年1月16日-2016年5月27日期间休息日加班工资为3864.37元的上诉请求是否应予支持。关于焦点一。根据查明的事实，2015年1月16日，上诉人与被上诉人签订书面劳动合同建立劳动关系。约定每月工资2500元(包括基本工资1100元、岗位工资234元，五金统筹部分1166元)。2016年5月27日被上诉人离开单位后再未回去上班。2015年1月至8月期间，应被上诉人要求上诉人将单位应当缴纳的社会保险费以现金形式发放到被上诉人工资中，由其自行缴纳社会保险费。根据上诉人单位提交的工资表可见上诉人单位每月给被上诉人交纳的”五金”数额为874.5元，被上诉人工资为3000元／月。上诉人以现金形式将用人单位应缴的社会保险费直接支付给被上诉人不符合法律规定，不能免除其缴纳社会保险费的义务。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。但是，2015年1月至8月期间，上诉人已支付给被上诉人的用人单位应缴纳社会保险费，应由被上诉人返还给上诉人。关于焦点二。根据上诉人单位提交的2015年2月至9月工资表显示，被上诉人每月工资3000元，超出双方约定的2500元，属双方自愿变更合同内容，上诉人单位并未注明每月多发的500元为加班工资，故上诉人请求将8个月多发的4000元作为加班工资进行抵扣的诉讼请求，本院不予支持。关于上诉人主张2015年全年的加班工资1800元已发放，应从原审判决第三项休息日加班工资总额中扣减的问题。二审庭审中，被上诉人认可2015年底收到上诉人单位发放的1800元，但认为该款是单位发放的福利，不是加班工资。对此，上诉人单位提交了2015年全年单位发放加班工资的明细表，因前三次是以现金形式发放有被上诉人签名，最后一次1800元是以银行转帐形式发放，故在明细表上被上诉人未签名。综上，上诉人主张将1800元从加班工资总额中扣减的上诉理由成立，本院予以支持。综上，原审认定事实清楚，但未扣减上诉人已支付的部分款项不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第五十条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定：判决如下：一、维持石河子市人民法院（2016）兵9001民初4376号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项，即：”原被告之间的劳动关系于2016年5月27日解除，被告石河子市昌盛塑料编织袋厂为原告何霞出具解除劳动关系证明书并办理社会保险关系转移手续”、”被告石河子市昌盛塑料编织袋厂为原告何霞补缴2015年1月至2015年8月期间的社会保险费（用人单位应缴部分），具体金额以社保经办机构核算为准”、”被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内支付原告何霞2015年1月16日至2016年5月27日期间法定节假日加班工资1034.48元（2500元/月÷21.75天×3天×300%）”、”被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内支付原告何霞带薪年休假工资1379.31元（2500元/月÷21.75天×6天×200%）”、”被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内支付原告何霞2016年4月1日至2016年5月27日工资3737.5元（2165.75元+1571.75元）”、”被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内返还被告何霞扣发工资2000元（500元+1500元）”、”驳回原告何霞的其他诉讼请求”；二、撤销石河子市人民法院（2016）兵9001民初4376号民事判决第三项，即：”被告石河子市昌盛塑料编织袋厂于判决生效之日起十日内支付原告何霞2015年1月16日至2016年5月27日期间休息日加班工资9664.37元（2500元/月÷21.75天×49天×200%-已付加班工资1600元）”；三、上诉人石河子市昌盛塑料编织袋厂于本判决生效之日起十日内给付被上诉人何霞2015年1月16日至2016年5月27日期间休息日加班工资7864.37元（2500元／月÷21.75天×49天×200%-已付加班工资3400元）；四、被上诉人何霞返还上诉人石河子市昌盛塑料编织袋厂已支付的用人单位应缴纳的社会保险费6969.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费、送达费90元，由上诉人负担（被上诉人已交纳）。二审案件受理费10元，由上诉人负担（上诉人已交纳），一、二审诉讼费合计100元，由上诉人承担。本判决为终审判决。审 判 长  杨新宝审 判 员  方 园代理审判员  胡少丽二〇一七年四月七日书 记 员  矫 旭