湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘01民终2192号上诉人（原审原告）长沙县通畅巴士有限公司，住所地长沙县星沙镇阳光紫薇园三栋302号。法定代表人丁方飞。委托代理人刘婧，湖南楚一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）余乐峰，男，1979年4月18日生，汉族，住湖南省长沙县。上诉人长沙县通畅巴士有限公司（以下简称通畅巴士公司）因与被上诉人余乐峰劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称原审法院）（2016）湘0121民初5006号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月20日公开开庭对本案进行审理。上诉人通畅巴士公司的委托代理人刘婧，被上诉人余乐峰到庭参加诉讼。现已审理终结。通畅巴士公司的上诉请求：二审法院撤销原审法院（2016）湘0121民初5006号民事判决，通畅巴士公司无须支付余乐峰解除劳动关系经济补偿金15694.5元、工资及停工津贴4183.9元与退还安全保证金5000元。事实与理由：一、余乐峰未按照劳动合同的约定，也没有按照承诺书的承诺事项，不符合公司对驾驶员的要求而又不服从公司对其岗位的调整，向公司提交辞职报告，擅自要求辞职，故无须支付解除劳动合同的经济补偿金。二、因余乐峰发生交通事故，公司为保证安全生产，暂调余乐峰的岗位为洗车工，余乐峰不服从工作，拒绝上岗。鉴于其拒绝上岗，没有依法提供劳动，无须支付劳动报酬。三、通畅巴士公司为余乐峰开设了社保账户并缴纳了社会保险。劳动合同法第38条第三款规定的是未依法为劳动者缴纳社会保险费，并不是未及时足额为劳动者缴纳社会保险费的问题。故余乐峰不能以此为由而获得经济补偿金。四、安全保证金的收取与退还不属于劳动争议的范畴，并且并非公司拒绝退还安全保证金，而是余乐峰拒绝来公司办理退还安全保证金的手续流程。余乐峰答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回通畅巴士公司的上诉请求，维持原审判决。通畅巴士公司向原审法院起诉的诉讼请求：1.通畅巴士公司无需向余乐峰支付解除劳动关系经济补偿15694.5元；2.通畅巴士公司无需向余乐峰支付工资及停工津贴4183.9元；3.余乐峰需按通畅巴士公司公司流程申请退还安全保证金。原审法院认定：一、双方当事人无争议的事实。1.2013年8月21日余乐峰入职通畅巴士公司从事一线驾驶员工作，通畅巴士公司向余乐峰收取了驾驶员保证金5000元，并出具了收据，双方签订《驾驶员承诺书》，就交通事故责任划分进行了约定。2013年9月5日双方签订期限至2016年9月4日的劳动合同。2.2015年2月28日，余乐峰驾驶通畅巴士公司车辆发生事故，通畅巴士公司先后从余乐峰工资内扣除了事故款5324元，余乐峰对此次扣款数额有异议，双方发生争议经长沙县劳动人事争议仲裁委员会裁决,根据《驾驶员承诺书》此次交通事故中余乐峰应承担942.97元的事故款，通畅巴士公司将多扣除的款项进行了退还。3.2016年3月18日，通畅巴士公司向余乐峰下发通知:因双方就2015年2月28日的交通事故责任划分存在分歧，为保证安全，暂停余乐峰驾驶员工作，待事故处理完毕后可重新履职。余乐峰接收了该通知并暂停了工作。2016年7月21日，通畅巴士公司职员将《调岗通知书》以彩信形式发送至余乐峰手机，通知自2016年7月22日起余乐峰工作岗位调至204车队洗车员岗位，工资标准按2000元/月发放，余乐峰回复不同意调岗，该职员要求其向领导反映。4.2016年7月22日，余乐峰向通畅巴士公司办公室主任递交了辞职报告，载明“因公司拖欠我工资且从2016年4月起未为我购买社保，故从2016年7月25日起要求与公司解除劳动关系。”2016年7月28日，通畅巴士公司以彩信形式向余乐峰发送《解除劳动合同通知书》，载明“因您于2016年7月22日向公司提交辞职报告，申请解除劳动合同，公司予以同意，劳动合同于2016年7月22日解除。”5.根据社保查询单，余乐峰的社保缴纳至2016年3月，根据银行流水，余乐峰的工资发放至2016年3月18日。6.余乐峰曾以通畅巴士公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出长县劳人仲字［2016］第398号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人退还安全保证金5000元；二、被申请人向申请人支付工资及停工津贴4183.9元、解除劳动关系经济补偿15694.5元，共计19878.4元；三、驳回申请人的其他诉讼请求。通畅巴士公司不服裁决，向原审法院提起诉讼，余乐峰未起诉。二、双方当事人有争议的事实。1、通畅巴士公司、余乐峰双方解除劳动合同的时间及方式。通畅巴士公司主张，劳动合同约定公司可以根据工作需要变更劳动者工作岗位，因余乐峰不服从公司对其岗位的调整，所以自己向公司提出辞职。余乐峰认为，因公司存在未支付工资、未购买社保等违法情形，故向公司提交辞职报告要求与公司解除劳动合同。原审法院认为，2016年3月18日后，通畅巴士公司确实未向余乐峰支付工资，且自2016年4月开始未为余乐峰购买社保，余乐峰向公司提出解除劳动合同，理由充分，原审法院予以认可。关于调岗一事，原审法院认为，工作岗位的调整属于对劳动合同内容的变更，涉及到劳动者权益的保障，用人单位应与劳动者协商。通畅巴士公司与余乐峰的《劳动合同》中第二条虽然约定通畅巴士公司可因工作需要变更余乐峰的工作岗位，但未就变更方式进行明确约定，《劳动合同》第九条中约定“就劳动合同内容的变更需要经双方协商同意”,该条可视为对第二条的补充约定。现通畅巴士公司在余乐峰原本工作岗位存在且并未与余乐峰进行协商的情况下进行调岗，导致余乐峰的工作性质发生重大变化，工资水平急剧下降，故原审法院认为，通畅巴士公司此次调岗不符合法律规定，原审法院不予认可，双方解除劳动关系的方式为2016年7月22日因通畅巴士公司存在违法情形，余乐峰向公司提出解除劳动合同。2.余乐峰离职前12个月的月平均工资。通畅巴士公司认为余乐峰为劳务人员，工资水平为205元/天。余乐峰认可其月平均工资为仲裁裁决的5231.5元/月。劳动者的工资应当体现为企业为安排劳动者在正常工作时间内获得的劳动报酬。本案中，通畅巴士公司于2016年3月18日向余乐峰下发了停工通知，至2016年7月22日双方解除劳动合同期间并未为余乐峰提供劳动条件，余乐峰也实际未获发工资，故原审法院计算余乐峰的月平均工资时间为2015年3月至2016年2月，根据余乐峰提供的银行流水和社保单据，余乐峰的平均工资为5231.5元。原审法院认为：一、关于经济补偿。根据《劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；本案中，因通畅巴士公司存在未提供劳动条件、未依法缴纳社保等情形，余乐峰提出解除劳动合同，符合《劳动合同法》关于支付经济补偿的条件。依照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿计算标准，从2013年8月计算到余乐峰提出解除劳动合同之日即2016年7月21日，经济补偿标准折算为3个月，计算经济补偿为15694.5元（5231.5元/月×3个月）。二、关于工资及停工津贴。根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资，超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应当按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。通畅巴士公司自2016年3月19日起暂停余乐峰工作，且未向其发放停工津贴，应予以补足，金额为4183.9元（1250元/月÷21.75天×4天+1250元/月×4个月×80%）。三、关于余乐峰需按通畅巴士公司工资流程申请退还安全保证金。根据《劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。通畅巴士公司收取余乐峰安全保证金属于违法行为，应予以退还，余乐峰的安全保证金收据由原审法院予以收回。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：一、限通畅巴士公司于判决生效之日起十日内向余乐峰支付经济补偿15694.5元；二、限通畅巴士公司于判决生效之日起十日内向余乐峰支付工资及停工津贴4183.9元；三、限通畅巴士公司于判决生效之日起十日内向余乐峰退还安全保证金5000元。四、驳回通畅巴士公司的所有诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由通畅巴士公司负担。本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：通畅巴士公司是否应支付余乐峰经济补偿金、工资及停工津贴与是否应退还余乐峰安全保证金。本案中，通畅巴士公司未依法为余乐峰缴纳社会保险费，余乐峰据此提出解除劳动合同符合用人单位应当支付劳动者经济补偿金的情形，故原审判决认定通畅巴士公司应支付余乐峰的经济补偿金并无不当，本院予以维持。因通畅巴士公司自2016年3月19日起未按照劳动合同约定安排余乐峰工作，暂停余乐峰工作，但通畅巴士公司作为用人单位未依法向余乐峰支付相应的工资及停工津贴，故原审法院认定通畅巴士公司向余乐峰支付工资及停工津贴4183.9元认定并无不当，本院予以维持。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”根据上述法律规定，本院认为，用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金或抵押金。通畅巴士公司在余乐峰入职时向其收取了驾驶员保证金5000元违反了上述法律、法规的规定，通畅巴士公司应当依法退还安全保证金，原审判决对此认定并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。通畅巴士公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由长沙县通畅巴士有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震代理审判员  李维潇代理审判员  吴世兵二〇一七年四月二十日书 记 员  杨 琼附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。