广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2015）佛南法狮民一初字第448号原告：陈成传，男，汉族，1979年10月26日出生，住广东省。委托代理人：张进邦，广东鼎都律师事务所律师。被告：廖锡成，男，汉族，1966年10月20日出生，住广东省佛山市南海区。委托代理人：杨德明，广东国慧律师事务所律师。委托代理人：张智慧，女，汉族，1992年3月12日出生，住广东省罗定市，广东国慧律师事务所律师助理。被告：利波，男，汉族，1984年3月25日出生，住广西壮族自治区钦州市钦北区。原告陈成传与被告廖锡成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月28日立案受理后，依法适用简易程序由审判员李昭迎独任审理，于2015年10月15日、12月24日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告陈成传及其委托代理人张进邦，被告廖锡成的委托代理人杨德明到庭参加诉讼。第二次开庭，原告陈成传及其委托代理人张进邦，被告廖锡成的委托代理人杨德明、张智慧到庭参加诉讼。经原告申请，本院委托南方医科大学司法鉴定中心对原告伤残等级进行了鉴定。之后，因发现本案不宜适用简易程序，于2016年2月23日依法转为普通程序，由审判员张尚谦担任审判长，与审判员石慧、莫文华组成合议庭，于2016年7月15日公开开庭进行了审理。第三次开庭，原告及其委托代理人张进邦，被告的委托代理人杨德明到庭参加诉讼。之后，本院依职权追加利波作为本案的被告，于2016年9月8日公开开庭进行了审理。第四次开庭，原告及其委托代理人张进邦到庭，被告的委托代理人杨德明到庭参加诉讼，被告利波经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。经院长批准，本案延长审限六个月。诉讼中，原告向本院申请一个月的调解期限，在调解期内双方当事人未达成调解协议。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告系广宁同乡关系，2013年6月13日被告聘用原告到其在南海“健成铝业”做工，被告安排原告在该厂做开业前的装修修补工作，工作的第四天，2013年6月16日早上10时10分左右，原告在加高的厂房内的排沙池工作时，被厂房顶部突现脱落的沙石水泥砖砸落头部当场流血不止、昏迷不醒，随即被告安排厂职工利波（被告妻弟）、王建国、冯永坚（被告表弟）三人送原告到南海经济开发区人民医院救治，经诊断：原告急性中型开放性颅脑损失，顶骨凹陷性骨折；左侧额叶及顶叶脑挫裂伤；左侧眼眶底粉碎性骨折；头皮挫裂伤。第一次住院46天，2014年10月9日再次在南海经济开发区人民医院进行二次颅脑开颅手术，并顶骨缺损修补履盖手术，住院14天。住院期间，被告安慰原告安心住院，即便卖掉“健成铝业”厂也对原告负责到底。原告住院的医疗费即被告全额支付。但是，原告由于伤及头部颅脑，出院后经常头晕，头部的伤口经常疼痛，且站立不稳经常跌倒，并发觉右下肢肌肉开始萎缩以致右下肢跛行，完全不能参加任何劳动，基本丧失了劳动能力。基于此情况，原告多次电话要求被告解决原告的伤残赔偿，开始被告还敷衍一下，但后来，被告连原告的电话也拒绝接听。2015年7月23日原告及亲朋等人到被告的“健成铝业”与被告协商解决，但被告故意回避原告，毫无解决诚意。原告百般无奈，2015年7月23日，原告向佛山市南海人力资源和社会保障局申请工伤认定，但因申请工伤认定的时间已超过一年且没有提供与“健成铝业”存在劳动关系的证明和“健成铝业”的注册登记资料，佛山市南海人力资源和社会保障局不予受理。2015年7月30日，原告委托广东谨正法医临床司法鉴定所对原告的《劳动能力、职工工伤与职业病致残等级》进行鉴定。该所对原告伤残作出的评定：1.被鉴定人陈成传因此事件致右下肢肌力Ⅳ级，构成Ⅷ（八级）伤残；2.被鉴定人陈成传因此事件致颅骨修补和矢状窦修补，构成Ⅸ级（九级）伤残；3.被鉴定人陈成传因此事件所致损失为部分劳动能力丧失。经松岗镇行政中心相关部门查证被告的“健成铝业”尚未在工商部门依法登记。根据国家《工伤保险条例》第63条、《广东省工伤保险条例》第32条的相关法律规定，被告应赔偿原告以下费用：1.补助生活费78161.72元（按2014年度南海职工平均工资从原告受伤日起计至原告评残日止，798天×99.19元/天＝78161.72元）；2.护理费（住院）60天×133元/天＝7980元；3.住院伙食费60元/天×100元/天＝6000元；4.一次性伤残补助金11个月×4500元/月＝49500元；5.一次性工伤医疗补助金4个月×4500元/月＝18000元；6.一次性伤残就业补助金15个月×4500元/月＝67500元；7.鉴定费2500元，七项共计229641.72元，被告在原告住院期间已支付原告现金15000元。原告出院后多次与被告协商，希望尽快解决赔偿事宜，但被告总是推诿、毫无诚意。原告为维护其合法权益，现起诉请求判令：1.被告廖锡成赔偿原告受工伤的各项费用共计229641.72元；2.被告廖锡成承担本案全部诉讼费用。诉讼中，原告以重新司法鉴定伤残等级变化为由变更诉讼请求为：1.误工费95786.66元（从原告受伤2013年6月16日至2015年12月4日评残日止，共898天，按原告月工资3200元÷30天×898天＝95786.66元）；2.护理费6000元（住院两次共60天，参照当地护工工资100元/天计,100元/天×60天＝6000元）；3.交通费1600元（按合理交通费用4次×2人×400元＝1600元）；4.住院伙食费6000元（住院60天×100元/天＝6000元）；5.残疾赔偿金267309.34元（按2013年度城镇居民人均可支配收入32598.7元/年×20年×41%七级加十级伤残＝267309.34元）；6.被扶养人生活费，父亲陈家德，68岁（1946年6月4日出生）按2013年农村居民人均年生活费支出标准8343.5元/年×12年×41%（七级加十级伤残）÷3＝13683.34元；母亲廖彩玲，63岁（1952年8月12日出生）按2013年农村居民人均年生活费支出标准8343.5元/年×17年×41%（七级加十级伤残）÷3＝19384.73元；女儿陈诗凤，3岁（2012年7月6日出生）按2013年农村居民人均年生活费支出标准8343.5元/年×20年×41%（七级加十级伤残）÷2＝34208.35元；7.鉴定费（两次）2500元﹢3720元＝6220元。以上合计450192.42元。被告廖锡成辩称：被告不是本案适格的主体，被告不认识原告，没有聘用原告，也没有安排原告工作，原告应该向相关的责任人主张，且健成铝业厂不存在，该厂与被告没有关联。按照被告的了解，原告当时是为案外人帮工，案外人是被告的乡里，当时案外人是拒绝原告帮工，产生了意外，故被告不需要承担责任，如果需要承担责任也是案外人承担，案外人不应全部赔偿，应当适当补充。原告主张的赔偿计算过高，不符合法律规定。被告认为应当驳回原告的起诉。庭审中，原告举证如下：1．原告的身份证（复印件），用以证明原告的诉讼主体资格。2．被告的名片（复印件），用以证明被告提供名片给原告，并招聘原告到“健成铝业”的事实。3．病历信息2张、出院证明书2张、出院小结2张、CT多媒体影像报告单2张（复印件），用以证明原告因工伤二次住院。4．住院收费收据2张（复印件），用以证明被告已经支付原告两次住院的费用。5．工伤认定申请不予受理决定书（复印件），用以证明原告已申请工伤认定。6．司法鉴定意见书（复印件），用以证明广东谨正法医临床司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定。7．发票（复印件），用以证明原告为司法鉴定所支出的费用。8．录音光盘及文字记录（打印件），用以证明原告与被告协商处理赔偿事宜。9．证明、陈家德、廖彩珍的身份证、陈东传、廖彩珍户口本、陈家德、陈成传的常住人口登记卡、陈诗凤常住人口登记卡及出生医学证明、陈成传的结婚照、陈成传的残疾人证（复印件），用以证明原告的家庭情况，原告的父母有四个子女。10．证明（佛山市南海超粤五金铝业有限公司）、工资清单、离职员工支付证明单（复印件），用以证明：原告于2007年底至2013年5月期间在该厂做工，是维修技工，原告离职后于2013年6月13日去了被告的厂工作，后由原告妻子去超粤公司结算工资。11．证明（广宁县红太阳村民委员会）、殡仪馆的证明（复印件），用以证明原告父母的其中一个扶养人即原告的大哥陈东传在本案诉讼过程中，在2015年11月5日由于交通事故抢救无效而死亡。12．个人跨行汇款申请书（复印件），用以证明由于本案需要重新鉴定而增加的鉴定费用为3720元。13.居住证明、业务信息系统企业登记查询结果，用以证明：原告从2007年底至2013年5月在佛山市南海超粤五金铝业有限公司宿舍居住；佛山市南海松岗联表区健成铝业厂没有在工商部门登记注册。14.中国农业银行业务凭证、佛山市南海超粤五金铝业有限公司营业执照、中国农业银行银行卡交易明细清单13页，用以证明原告在城市生活消费。经质证，被告廖锡成对原告出示的证据认为：证据1没有异议，证据2的真实性、合法性、关联性不予确认，不是被告本人印制的名片。证据3的真实性没有异议，但与被告无关。证据4的真实性没有异议，但证明内容有异议，钱不是被告支付的。证据5没有异议。证据6、7的真实性没有异议，但合法性、关联性不予确认，是原告单方委托，选定的鉴定标准是错误的，产生的后果由原告承担。证据8真实性、合法性、关联性不予确认，被录音人的身份无法确认，不能确认录音是否经过剪辑删减，故对真实性无确认，文字记录第一页反映原告当时在其他厂工作，不存在被告聘请原告的事实，不能反映与被告有关。证据9没有意见。证据10的真实性、合法性、关联性不予确认，且证明内容也不予确认，该公司是否存在，原告应当提交相关的工商登记信息，被告无法确认该公司是否存在，且从原告提交的材料看，原告在2013年6月17日才和南海超粤五金厂终止劳动关系，证明案发的时候原告还是南海超粤五金公司的员工。证据11的真实性没有异议，但是对其合法性、关联性、证明内容有异议，村委证明是陈东传发生交通事故，但没有注明身份信息，无法证实是否是原告大哥，也没有死亡认定书认证，故对其关联性和合法性不予确认，即使原告的大哥死亡，对于原告父母的赡养费，被告认为原告大哥需要承担，应当以发生时作为起算点，故原告大哥应当承担相应的赡养义务。证据12没有异议。证据13中居住证明真实性不确认，原告应提供居住证，具体证明内容应由公安机关出具；业务信息系统企业登记查询结果真实性没有意见；证明内容不确认，原告以工业区的前缀加健成铝业厂的字号查询肯定不存在。证据14真实性没有意见，但关联性与证明内容有意见，该组证据不能证明原告发生事故时在城市居住一年以上且有固定收入；中国农业银行银行卡交易明细清单13页反映的是2014年1月份之后的消费记录，本案发生在2013年6月份，应当以农村标准计算原告的残疾赔偿金。被告廖锡成举证如下：15.中国农业银行银行卡交易明细清单（复印件）、廖锡成社会保障卡，用以证明被告廖锡成名下的社会保障卡从来没有消费过，故法院调取的被告廖锡成在松岗医院代原告支付医疗费的消费是虚假的，签名是冒签的。经质证，原告对被告廖锡成出示的证据认为：证据15真实性、合法性、关联性均不予确认，中国农业银行银行卡交易明细清单不是全部的流水记录，而是断章取义，将最后一张结算提供给法庭，不足以证明流水情况；被告廖锡成社会保障卡没有明显反映卡号及卡号的流水清单与其卡号是一致的，没有办法证明被告廖锡成社会保障卡与中国农业银行银行卡交易明细清单是出于同一张卡；被告提供的银行卡交易明细清单没有显示流水日期且被告没有提供原件，故对其真实性、合法性、关联性原告均不予确认。经原告申请，本院委托南方医科大学司法鉴定中心对原告伤残等级进行了鉴定，该鉴定中心作出：16.南方医大司法鉴定中心【2015】临鉴字第2557号鉴定意见书。原告向本院申请调取其于2013年6月16日至8月1日、2014年10月9日至10月23日期间进入南海经济开发区人民医院入院治疗，由被告廖锡成或其委托人支付原告住院医疗费的情况，本院到南海经济开发区人民医院调取以下证据材料：17.2013年6月25日pose机刷卡单据（持卡人签名：利波）、pose机刷卡单据（持卡人签名：廖锡成），（均为复印件，盖南海经济开发区人民医院业务专用章）。经质证，原告对本院出示的证据认为：证据16没有异议。证据17没有异议，被告利波是被告廖锡成的妻弟。被告廖锡成对本院出示的证据认为：证据16鉴定报告认为没有异议，但与被告无关。证据17中pose机刷卡单据（持卡人签名：利波）的真实性不能确认，不是被告签名；对pose机刷卡单据（持卡人签名：廖锡成）真实性、合法性、关联性均不能确认，被告没有去过医院、也没有刷过卡、没有签过名。被告利波没有答辩，也没有提交证据材料。被告利波经本院传票传唤无到庭参加诉讼，依法视为其自动放弃举证、质证的权利。本院经审查认为：有异议的证据中，对原告提交的证据2、8以及本院调取的证据17，被告廖锡成均有异议，但未提供充分、有效的证据予以反驳，上述证据虽有瑕疵，但彼此之间可形成证据链，且与原告的陈述均基本一致，故本院均予以确认，并认定原告与被告廖锡成之间为劳务关系。对上述的其他证据本院在审查后作综合认定。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认事实如下：2013年6月13日，被告廖锡成雇请原告到其在佛山市南海“健成铝业”（未领取营业执照）从事开业前的装修修补工作。2013年6月16日早上，原告在工作过程中，被厂房顶部脱落的砖块砸到头部而受伤，之后被告利波等人将原告送到南海经济开发区人民医院进行治疗，住院时间为2013年6月16日起至8月1日止，合共住院46天，出院诊断：急性中型开放性颅脑损伤、顶骨凹陷性骨折、左侧额叶及顶叶脑挫裂伤、左侧眼眶底粉碎性骨折、头皮挫裂伤、神经纤维瘤，为此花去医疗费37633.78元。2014年10月9日，原告因头部外伤术后顶骨缺损16个月再到南海经济开发区人民医院进行手术治疗，住院时间为2014年10月9日起至10月23日止，合共住院14天，出院诊断：颅脑开颅术后并顶骨缺损、脑外伤后综合症，为此花去医疗费13212.39元。之后，原告向佛山市南海人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年8月17日以原告的申请工伤认定时间已超过一年且没有提供“健成铝业”的注册登记资料为由，作出不予受理的决定。2015年7月30日，原告委托广东谨正法医临床司法鉴定所对其进行伤残程度的法医学鉴定，该所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》于2015年8月12日作出鉴定意见，鉴定原告因本次事故造成一个八级伤残，一个九级伤残。原告为此支付鉴定费2500元。2015年8月28日，原告以被告未解决赔偿事宜为由向本院提起诉讼。2015年11月25日，经本院委托，南方医科大学司法鉴定中心依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》对原告进行伤残程度的法医学鉴定，并于2015年12月4日作出南方医大司法鉴定中心【2015】临鉴字第2557号鉴定意见书，结论为：原告颅脑损伤致右下肢单瘫的伤残程度为七级，致颅骨缺损达6平方厘米以上（已修补）的伤残程度为十级。原告为此支付鉴定费3720元。再查明：原告自述上述两次住院的医疗费均为被告廖锡成所垫付，被告廖锡成还另向其支付现金15000元。本院调取的证据显示，在2013年6月16日至8月1日、2014年10月9日至10月23日期间，原告到南海经济开发区人民医院两次进行入院治疗所产生的医疗费中，第一次住院的医疗费有签名为“利波”的支付凭证，第二次住院的医疗费有签名为“廖锡成”的支付凭证。被告廖锡成确认被告利波是其妻弟。另查明：原告在2007年底至2013年5月期间在佛山市南海超粤五金铝业有限公司，任职维修校工,原告在2012年2月至2013年5月期间每月工资为3200元。原告是农村居民，父亲是陈家德，于1946年6月4日出生，母亲是廖彩珍，于1952年8月12日出生，陈家德与廖彩珍生育子女4人，其中陈东传已于2015年12月5日因交通事故抢救无效死亡。陈诗凤是原告女儿，于2012年7月6日出生。本院认为：本案的争议焦点是被告廖锡成是否应承担赔偿责任及原告本次受伤所造成的损失问题。一、被告廖锡成应否承担赔偿责任的问题。被告廖锡成辩称原告不是其雇工，但原告就其被雇佣前后的陈述与现有的证据基本吻合，而被告廖锡成亦未提供有效证据予以反驳或推翻，故本院认定原告系受被告廖锡成雇请并被安排从事开业前的装修修补工作，对被告廖锡成的上述辩解不予采纳,认定原告与被告廖锡成是雇员与雇主关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告在未佩戴安全帽的情况下进入尚未完工的厂房，被涉案厂房顶部脱落的砖块砸到头部而受伤，其自身未尽到足够的谨慎注意义务，故存在部分过错。被告廖锡成作为接受劳务一方应对提供劳务人员的工作尽相应的注意义务、提供一定的安全保护措施及履行相关的监督职责，但其没有尽到足够的安全监督义务，故被告廖锡成对原告的受伤存在较大的过错。综合本案实际情况，本院确定原告自行承担30%的责任，被告廖锡成承担70%的责任。二、原告因本次受伤所造成的损失问题。原告请求以2013年广东省城镇居民人均可支配收入及生活费支出计算其残疾赔偿金，是其对自己权利的处分，本院予以准许。对原告两次住院共花医疗费50846.17元及原告自述被告廖锡成向其支付现金15000元，因被告廖锡成明确不在本案中进行扣减，故本院不将上述金额计算在本案中，被告廖锡成可另案进行主张。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定及参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，本院核定原告本次受伤所造成的损失包括：1.误工费95680元（原告受伤前从事维修校工工作，每月收入3200元，误工时间从2013年6月16日起至2015年12月3日止，故：3200元÷30天×897天＝95680元）；2.住院期间护理费4200元（原告合共住院60天，即70元/天×60天＝4200元）；3.住院伙食补助费6000元（100元/天×60天＝6000元）；4.残疾赔偿金324893.39元【①残疾赔偿金267309.34元（原告虽为农村居民，但已在城镇工作、生活满一年，而2013年度全省城镇居民人均可支配收入为32598.7元，原告为一个七级，一个十级，但原告只是以41%作为伤残系数，是对其权利的处分，本院予以准许，下同，即32598.7元/年×20年×41%＝267309.34元）；②被扶养人陈家德的生活费12543.06元（陈家德于1946年6月4日出生，原告以农村居民人均生活消费支出作为计算被扶养人的生活费，是对其权利的处分，本院予以准许，下同，2013年度广东省农村居民人均生活消费支出为8343.5元，即：8343.5元×11年×41%÷3＝12543.06元）③被扶养人廖彩珍的生活费19384.73元（廖彩珍于1952年8月12日出生，即：8343.5元×17年×41%÷3＝19384.73元；④被扶养人陈诗凤的生活费25656.26元（陈诗凤于2012年7月6日出生，即：8343.5元×15年×41%÷2＝25656.26元】；5.鉴定费3720元；6.交通费400元（本院酌定）；以上1－6项合共434893.39元，按70%计算为304425.37元，由被告廖锡成赔偿予原告。原告请求超出上述数额部分，依据不足，本院不予支持。被告利波经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条至第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告廖锡成应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈成传赔偿304425.37元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2750.96元（原告已预交），由被告廖锡成负担并应于履行上述判决时一并迳付还予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判长  张尚谦审判员  石 慧审判员  莫文华二〇一七年四月十九日书记员  郑妙霞