上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪02民终3665号上诉人(原审被告)：上海鹏丽投资管理有限公司，住所地上海市。法定代表人：刘景红，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李宏，上海市中广律师事务所律师。上诉人(原审被告)：上海亦隆置业发展有限公司，住所地上海市。法定代表人：李烨东，该公司总经理。委托诉讼代理人：李宏，上海市中广律师事务所律师。上诉人(原审原告)：黄建波，男，1970年12月19日出生，汉族。委托诉讼代理人：周伟锋，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：靳春雨，上海明伦律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：上海亦隆小商品市场经营管理有限公司，住所地上海市。法定代表人：刘景红，该公司执行董事。被上诉人(原审被告)：上海电子工程设计研究院有限公司，住所地上海市。法定代表人：陆栋。被上诉人(原审被告)：上海仲盛建设工程有限公司，住所地上海市。法定代表人：李柏祥。上诉人上海鹏丽投资管理有限公司、上诉人上海亦隆置业发展有限公司、上诉人黄建波因与被上诉人上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、被上诉人上海电子工程设计研究院有限公司、被上诉人上海仲盛建设工程有限公司恢复原状纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2015)黄浦民四(民)初字第543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人上海鹏丽投资管理有限公司、上诉人上海亦隆置业发展有限公司的委托诉讼代理人李宏、上诉人黄建波的委托诉讼代理人靳春雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海鹏丽投资管理有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。2、被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决基本事实认定错误，采信证据不当。消防整改是政府的强制行为，是按照消防支队的要求及现行消防规范实施，保护的是公共利益。一审认定：“商铺因物理位置、状态与产权证附图记载不符而实际已灭失。”缺乏证据支持。二、一审判决：“将商铺恢复原始登记状态”属于适用法律错误。上海亦隆置业发展有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，并依法改判为上诉人不承担责任或发回重审。2、被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：上诉人系受上海鹏丽投资管理有限公司委托，在消防整改完毕后办理消防整改方案的验收手续及工程发包事宜，没有具体实施侵权行为，不应承担任何责任，一审法院判决上诉人承担连带责任属于认定事实错误，适用法律不当。黄建波上诉请求：依法改判上海鹏丽投资管理有限公司按照每月1,800元的标准赔偿上诉人自2014年5月19日至商铺恢复原状登记状态之日止的停业损失，上海亦隆置业发展有限公司承担连带责任。事实和理由：上诉人在2014年5月19日福民商厦整体改建前将系争商铺出租给案外人，但商厦改造完成后没有再出租给任何案外人，上诉人不认可收到案外人的10,000元是租金，案外人接收商铺的行为与上诉人无关。上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、上海电子工程设计研究院有限公司、上海仲盛建设工程有限公司未予以答辩。黄建波向一审法院起诉，请求法院判令上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司、上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、上海电子工程设计研究院有限公司、上海仲盛建设工程有限公司：1、停止侵害，共同将黄建波所有的上海市福佑路XXX号1楼1208室商铺恢复原状；2、按每月1,800元的标准赔偿自2014年5月1日起至商铺恢复原状之日的停业经营损失(按建筑面积5.28平方米的商铺每月租金评估估价为1,800元计算)。事实与理由：上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司、上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、上海电子工程设计研究院有限公司、上海仲盛建设工程有限公司以消防整改为由，未经黄建波同意对上海市福佑路XXX号1楼商场整体改造，致使黄建波所有的1208室商铺原物理位置不存在(对照房产证平面图)。一审法院认定事实：1、黄建波系上海市福佑路XXX号1208室商铺(建筑面积5.28平方米)登记产权人。上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司系关联单位，均为上海市福佑路XXX号福民商厦业主及实际管理单位。上海亦隆小商品市场经营管理有限公司系上海市福佑路XXX号福民商厦物业管理服务单位。2013年9月27日，上海市黄浦区人民政府作出黄府发[2013]23号批复，同意确定上海鹏丽投资管理有限公司下属福民商厦为区政府挂牌督办重大火灾隐患单位。2014年2月12日，上海市黄浦区公安消防支队作出沪黄公消限字[2014]第0086号责令限期改正通知书载明：上海鹏丽投资管理有限公司(福民商厦)存在消防设施、器材、消防安全标志未保持完好的消防安全违法行为，责令其于2014年3月1日前改正。2014年3月7日，上海鹏丽投资管理有限公司与上海增德防火技术咨询服务有限公司签订《建筑工程消防技术咨询服务合同》，约定上海增德防火技术咨询服务有限公司为福民商厦提供现场勘察、接受技术咨询、出具整改评估报告、现场整改指导、配合整改复查等服务。2014年3月11日，上海鹏丽投资管理有限公司委托上海亦隆置业发展有限公司办理消防方案报批、整改工程发包与施工及准备工作。2014年4月18日，上海增德防火技术咨询服务有限公司作出《关于福民商厦火灾隐患整改的评估报告》，建议停止营业集中整改。2014年4月30日，上海亦隆小商品市场经营管理有限公司发出公告表示，为全面进行消防隐患整改工作，将于2014年5月19日零时起关停福民商厦，要求全体商户于2014年5月26日零时前撤离商场。2014年5月，上海亦隆置业发展有限公司与上海电子工程设计研究院有限公司签订《上海市建设工程设计合同》，约定由上海电子工程设计研究院有限公司对福民商厦一至五层公共区域内装修设计。同月，上海电子工程设计研究院有限公司作出《福民商厦改造项目(消防设计专篇)》。2014年6月7日，上海亦隆置业发展有限公司与上海仲盛建设工程有限公司签订《福民商厦项目室内装修施工工程总承包合同》，约定由上海仲盛建设工程有限公司总承包福民商厦地下二层至地上六层室内装修工程，包括但不限于拆除工程、墙体砌筑、土建装修、消防工程等。2014年6月10日，上海鹏丽投资管理有限公司与上海增德防火技术咨询服务有限公司签订《建筑工程消防技术咨询服务补充合同》，约定上海增德防火技术咨询服务有限公司为福民商厦增加提供施工图审核、出具咨询报告并办理消防设计备案手续、参与施工指导、竣工消防验收等服务。2014年6月24日，上海市黄浦区消防安全委员会下发给区消防委各成员单位的沪黄消委[2014]14号通知确认上海鹏丽投资管理有限公司系黄浦区重大火灾隐患未销案、摘牌单位。2014年10月26日，上海亦隆小商品市场经营管理有限公司发出告业主书，表示福民商厦整改工程已完成，部分铺位物理位置变动但不会损害各业主的实际权益及不改变业主房产权属，各业主产权仍以政府颁发的产权证的记载为准；业主若对面积有异议可共同测量或委托上海权威测量机构测量；告知书下发之日5日内办理相关手续的业主给予6个月的物业补贴，愿意回租或委托租赁的业主，在原租金价格标准上浮动20%返租。2014年10月31日，上海市黄浦区建设和交通委员会作出第XXXXXXXXXX号行政处罚决定书，以上海亦隆置业发展有限公司未办理施工许可证擅自施工为由处罚款10,000元。2014年12月，上海市黄浦区规划和土地管理局就案外人要求获取“福民商厦2014年改造项目的竣工规划许可证、验收合格证”的申请回复表示该信息不存在。2、填表日期为2014年8月1日的《建设工程消防设计备案申报表》载明，福民商厦改建内装修工程，设计单位上海电子工程设计研究院有限公司，施工单位上海仲盛建设有限公司(总包)、浙江诸安建设集团有限公司(分包)，监理单位上海安正建筑管理咨询有限公司，耐火等级一级，装修部位包括顶棚、墙面及地面。2014年8月6日公告的福民商厦改建内装修工程消防设计备案抽查结果为合格。2015年5月7日公告的福民商厦改建内装修工程竣工验收备案抽查结果为合格。3、案外人龚珍珠诉上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司关于上海市福佑路XXX号1015商铺(建筑面积5.28平方米)财产损害赔偿纠纷一案中，法院委托上海城市房地产估价有限公司对于上海市福佑路XXX号1015室商铺在2014年1月1日至2015年12月31日期间的月租金市场标准作出的评估估价为1,800元，适用期限为2015年11月13日至2016年11月12日。法院于2016年3月21日依据上述相关查明事实作出(2015)黄浦民四(民)初字第1623号民事判决：一、上海鹏丽投资管理有限公司于判决生效之日起三个月内按房地产登记记载的房屋状况、房屋平面图将上海市福佑路XXX号1015商铺恢复原始登记状态；二、上海鹏丽投资管理有限公司按每月1,800元的标准赔偿龚珍珠自2014年5月19日起至上海市福佑路XXX号1015商铺恢复原始登记状态之日止的租金损失；三、上海亦隆置业发展有限公司对于上述上海鹏丽投资管理有限公司应履行判决承担连带责任。上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司不服判决提起上诉。本院于2016年7月13日作出(2016)沪02民终3335号民事判决：驳回上诉，维持原判。4、一审审理中，黄建波自认其将上海市福佑路XXX号1208室商铺出租于案外人，2013年起年租金13,000元，承租人于商场改造后向其支付租金10,000元；但未提供租赁合同。上海鹏丽投资管理有限公司则表示上海市福佑路XXX号1208室商铺承租人于2014年11月已入驻其交付的商铺经营。一审法院认为，法律规定妨害物权造成不动产毁损的，权利人可以请求恢复原状；侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿。黄建波系上海市福佑路XXX号1208室商铺合法权利人，其权利受法律保护。上海鹏丽投资管理有限公司未经相关部门核准及商铺业主同意，借用消防整改名义，未针对消防整改书所列的消防设施、器材、消防安全标志未保持完好的消防安全违法行为予以整改，却擅自对福民商厦整体改建，造成黄建波所有的商铺物理位置发生变动，构成侵权，依法应当承担相应侵权责任。上海市福佑路XXX号1208室商铺因物理位置发生变动，致使实际位置与房产证附图记载不符，导致登记产权的商铺实际已灭失。故对于黄建波要求恢复原状的诉讼请求，应予支持。鉴于黄建波将上海市福佑路XXX号1208室商铺出租于他人，且在商场整体改造后，承租人已入驻使用替代商铺并向黄建波支付过房租，而黄建波并未就停业损失的期间及金额予以明确及提供租赁合同，故对于黄建波另要求赔偿无法使用商铺期间的停业损失的诉请，不予支持。法律规定代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。上海亦隆置业发展有限公司系上海鹏丽投资管理有限公司关联单位，双方在商场整改事宜中形成代理关系，故其应对恢复上海市福佑路XXX号1208室商铺原状承担连带责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。上海亦隆小商品市场经营管理有限公司作为市场物业管理服务单位，仅就商场停业、开业发布公告，并未参与、实施具体侵权行为；而根据原、被告提供的各类合同记载，上海电子工程设计研究院有限公司仅按上海鹏丽投资管理有限公司要求提供整改方案，亦未参与、实施具体侵权行为；而上海仲盛建设工程有限公司按与上海鹏丽投资管理有限公司签订的合同要求施工，履行的是合同义务并不具有故意侵权之过错；故上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、上海电子工程设计研究院有限公司、上海仲盛建设工程有限公司并非侵权人，无须承担侵权责任。一审法院判决：一、上海鹏丽投资管理有限公司于判决生效之日起三个月内按房地产登记记载的房屋状况、房屋平面图将黄建波所有的上海市福佑路XXX号1208室商铺恢复原始登记状态；二、上海亦隆置业发展有限公司对于上述上海鹏丽投资管理有限公司应履行判决承担连带责任；三、对于黄建波其余诉讼请求不予支持。本院二审期间，上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司提供了上海福佑路XXX号福民商厦一层1203、1204、1155、1065商铺的《商铺委托租赁合同》，用以证明不同位置商铺的租金存在差异。上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司提供的证据系复印件，形成于一审诉讼期间，并不符合二审新证据的要求，对此本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，妨害物权造成不动产毁损的，权利人可以请求恢复原状。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。黄建波是系争商铺产权人。上海鹏丽投资管理有限公司未经相关部门核准及商铺业主同意，借用消防整改名义，擅自对福民商厦整体改建，造成系争房屋物理位置发生变动，实际位置与房产证附图记载不符。上海鹏丽投资管理有限公司的行为确已构成侵权，而上海亦隆置业发展有限公司作为上海鹏丽投资管理有限公司的代理人，知道上海鹏丽投资管理有限公司的行为违法仍进行代理活动，应当与上海鹏丽投资管理有限公司共同承担连带责任。一审法院据此判决上海鹏丽投资管理有限公司将系争房屋恢复原状，并判决上海亦隆置业发展有限公司对此承担连带责任，于法有据，本院予以认同。上诉人黄建波在商厦改建前将系争商铺出租于案外人，商厦改造完成后实际使用人入驻使用替代商铺并支付过租金。现尚无充分证据表明上诉人黄建波存在其诉称的停业经营损失。一审法院对该诉请不予支持并无不当之处。综上所述，上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司以及黄建波的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,150元，由上海鹏丽投资管理有限公司负担383.34元，上海亦隆置业发展有限公司负担383.33元，黄建波负担383.33元。本判决为终审判决。审判长 孙 斌审判员 顾继红审判员 邬 梅二〇一七年四月二十八日书记员 李晶晶附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……