福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0203民初11925号原告：高潮修，男，1950年8月27日出生，汉族，住安徽省颍上县。委托诉讼代理人：彭艳红，福建宽达律师事务所律师。被告：深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司，住所地深圳市福田区红荔西路鲁班大厦2号塔楼10E1。法定代表人：葛井荣，总经理。委托诉讼代理人：黄新群，福建群翔律师事务所律师。被告：中建三局第一建设工程有限责任公司，住所地湖北省武汉市西湖区台商投资区东吴大道特1号，统一社会信用代码914201007483157744。法定代表人：陈卫国，董事长。委托诉讼代理人：孙建军、魏永久，职员。原告高潮修与被告深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司（以下简称汇宁公司）、中建三局第一建设工程有限责任公司（以下简称中建三局第一公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2016年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人彭艳红，被告汇宁公司委托诉讼代理人黄新群、被告中建三局第一公司委托诉讼代理人魏永久到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。高潮修向本院提出诉讼请求：1.判令汇宁公司、中建三局第一公司连带向高潮修支付以下赔偿：误工费12000元（暂时按3个月计算）；住院伙食补助费1600元；交通费1000元；营养费2000元；共计16600元（其他赔偿项目待司法鉴定作出后再增加）；2.判令汇宁公司、中建三局第一公司承担本案诉讼费用。事实与理由：高潮修经工地带班黄玉灯的介绍于2016年3月3日进入中建三局第一公司承建的厦门华润中心2013P16地块项目工地工作。高潮修的工作岗位是杂务工，工资是一个月4000元，包住不包吃。在工地上，高潮修由工地老板的儿子蔡建清负责管理。2016年4月30日早上八时左右，高潮修在工地的大货车上捆扎钢管，工作过程中不慎从车上摔下而受伤。事故发生后，工地的一个蔡姓带班和司机开车送高潮修前往厦门中山医院就诊。因为用人单位拒交住院押金，又未向医院支付医疗费，因此高潮修无法继续接受治疗，只能于当日下午返回工地宿舍。高潮修在宿舍疼痛了三天，实在无法忍受病疼，向家属求助，其小儿子带着医疗费从安徽老家赶赴厦门才使得高潮修能进入中山医院接受治疗。高潮修被该院诊断为：双侧多发肋骨骨折；腰1、2、3右侧横突骨折。因为中山医院住院床位紧张，2016年5月3日至18日，高潮修一直是住在门诊部接受治疗。事故发生后，高潮修的儿子高干干前往事故工地要求协商赔偿事宜，与工地负责人蔡金林发生了争执，并为此还拨打了110报警。厦门市公安局梧村派出所接警后处理并向高干干开具了报警回执。事后，高潮修和家属再次到工地找到该工地的项目经理卢x青、书记x峰。他们告知，虽然该工地是中建三局第一公司承建的，但是部分劳务分包给了汇宁公司，高潮修应该找汇宁公司赔偿，并向高潮修提供了汇宁公司的营业执照副本。由于作为第三人的高潮修，不知晓汇宁公司、中建三局第一公司之间是否真的存在劳务分包关系，也不知该劳务分包是否合法。因此，为了维护自己的合法权益，现今将汇宁公司、中建三局第一公司一并起诉至贵院。支持高潮修的各项诉求。汇宁公司辩称，1、本案案由定性错误，案由应当是事实劳动关系，不是提供劳务者受害责任纠纷。其司是合法有资质的公司，不存在提供劳务者的情况。2、案件程序和受理错误，本案应先经劳动仲裁裁决，适用工伤条例，如果对仲裁裁决不服才向法院起诉。3、对伤残等级鉴定结论有异议，达不到8级伤残，其适用交通事故标准是错误的，应适用最高院伤残等级的相关规定。4、其司已支付2万元给高潮修，高潮修不知道是否已经予以扣除，需要高潮修明确回答。中建三局第一公司辩称，一、中建三局第一公司与高潮修不存在雇佣关系、劳动关系等相关法律关系，不是法律规定的赔偿主体。在高潮修诉状中，高潮修自称“在工地上，高潮修由工地老板的儿子蔡建清负责管理”，而据与项目管理人员沟通了解到，蔡x清正是汇宁劳务公司工程现场负责人蔡国华的儿子。可以看出，中建三局第一公司与高潮修不存在雇佣、劳动关系等其他法律关系，中建三局第一公司并不是高潮修的雇主、用人单位，因此高潮修即使在从事雇佣活动时受伤，要求中建三局第一公司承担赔偿责任于法无据。中建三局第一公司没有侵权行为同时也并非共同侵权行为人，高潮修要求中建三局第一公司承担连带赔偿责任没有事实及法律依据。高潮修诉称：“由于作为第三人的高潮修，不知晓汇宁公司、中建三局第一公司之间是否真的存在劳务分包关系，也不知该劳务分包是否合法。因此，为维护自己的合法权益，现将汇宁公司、中建三局第一公司一并起诉至贵院”。依据相应事实和法律规定，中建三局第一公司并非共同侵权行为人，无需承担相应的连带赔偿责任，主要理由如下：（一）中建三局第一公司将项目外架工程劳务作业合法分包给具有相应资质的汇宁劳务公司，不存选用过错。汇宁劳务公司具备相应工程劳务施工资质，具有合法有效的安全生产许可，具备安全生产条件。(二)中建三局第一公司已经通过合同约定等手段对汇宁劳务公司尽了相应的监督和管理义务，不存在管理过错。《劳务分包合同》第六条第(二)款8项约定：“乙方(即汇宁劳务公司)施工过程中必须做好工人的劳动保护及保险工作”，合同附件三《安全管理分包合同书》中亦明确约定：“乙方(即汇宁劳务公司)与其雇佣的作业人员是劳动合同关系，乙方作为雇佣者是其雇佣人员的安全生产责任主体”。(三)高潮修在诉状中自称“2016年4月30日早上八时左右，高潮修在工地的大货车上捆扎钢管，工作过程中不慎从车上摔下而受伤”。由此可知，高潮修受伤并非是中建三局第一公司的侵权行为所致，中建三局第一公司亦不存在共同侵权行为。综上所述，高潮修与中建三局第一公司不存在雇佣关系、劳动关系等相关法律关系，汇宁劳务公司也具备相应施工资质和安全生产条件，中建三局第一公司作为总承包单位尽到了相应的监督和管理义务，不存在管理过错，中建三局第一公司亦不存在任何侵权或者共同侵权行为。因此，高潮修请求中建三局第一公司承担连带赔偿责任无相关事实和法律依据，中建三局第一公司请求法院依法驳回高潮修对中建三局第一公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年3月3日，高潮修进入中建三局一公司承建的厦门华润中心2013P16地块项目工地工作。同年4月30日早上八时左右，高潮修在工地的大货车上捆扎钢管，工作过程中不慎从车上摔下而受伤，被送往厦门大学附属中山医院救治。同年5月3日至18日，高潮修在门诊部治疗。医生诊断：双侧多发肋骨骨折；腰1、2、3右侧横突骨折。医生建议：加强营养，需陪护，建议休息2个月。高潮修支付了约7000元的医疗费。同年7月29日，高潮修申请对其伤残等级、护理期限进行鉴定。2016年9月23日，本院委托福建尚正司法鉴定所对其伤残等级、护理期限进行鉴定。同年12月16日，福建尚正司法鉴定所作出闽尚正司鉴（2016）临鉴字第187号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见:1、高潮修的伤残等级评定为Ⅷ（八）级伤残。2.高潮修出院后的护理期为60日。高潮修支付鉴定费1800元。审理中，高潮修将第一项诉讼请求变更为：残疾赔偿金178949.4元；护理费7200元；误工费30000元；住院伙食补助费1600元；交通费1000元；营养费2000元；鉴定费1800元；被扶养人生活费8678.7元；精神抚慰金20000元；医疗费833.4元，共计252061.5元。另查，中建三局第一公司将项目外架工程劳务作业分包给具有相应资质的汇宁公司。2012年11月21日，高潮修办理了深圳市居住证，有效期10年。安徽省颍上县关屯乡古城村村民委员会出具一份证明，载明：王爱先，女，88岁，身份证号码，住安徽省颍上县关屯乡古城村支付前学队，家有五子女，长子高x修、次子高潮修、长女高x英、次女高x侠、三女高x修。2016年10月25日，高潮修支付医疗费833.4元。高潮修的各项诉求具体项目如下：1、残疾赔偿金。高潮修主张【20年-（66-60）×30%×42607元=178，949.4元，并提供深圳市居住证予以证明，本院认为高潮修该主张合理，本院予以支持。2、护理费。高潮修主张120元/天×60天=7200元。高潮修该主张合理，本院予以支持，但数额应调整为70元/天×60天=4200元。3、误工费。高潮修主张4000元×7.5个月=30000元。高潮修该主张合理，本院予以支持。4、住院伙食补助费。高潮修主张1600元，高潮修该主张合理，本院予以支持，但数额应调整为60元/天×16天=960元。5、交通费。高潮修主张1000元。本院认为，高潮修虽没有交通费正式票据，但交通费确属必要开支，且在合理范围内，本院予以支持，但数额应调整为500元。6.营养费。高潮修主张营养费2000元。高潮修该项主张合理，本院予以支持，但数额应调整为700元。7、鉴定费。高潮修主张1800元，并提供发票予以证明。本院支持高潮修的主张。8、被扶养人生活费。高潮修主张5年×28929元÷5人×30%=8678.7元，并提供村委会证明予以佐证。汇宁公司、中建三局第一公司认为村委会证明不具有法律效力，应当以公安机关出具的户籍证明为准，本院采纳汇宁公司、中建三局第一公司的主张，故高潮修该主张，本院不予支持。9、精神损害赔偿金。高潮修主张20000元。根据高潮修的伤残等级，本院酌定精神损害赔偿金为15000元。10、医疗费。高潮修主张833.4元。该主张有医疗机构发票予以证明，本院予以支持。综上，高潮修各项损失：残疾赔偿金178，949.4元、护理费4200元、误工费30000元、住院伙食补助费960元、交通费500、营养费700元、鉴定费1800元，精神损害抚慰金15000元、医疗费833.40元，合计232，942.80元。本院认为，高潮修已经67岁，超过法定的60岁退休年龄，根据《劳动合同法》的相关规定，其与汇宁公司系劳务关系，适用民法调整。高潮修受雇于汇宁公司，在工作中受伤，汇宁公司应承担赔偿责任。中建三局第一公司将工程承包给有建设资质的汇宁公司，中建三局第一公司作为发包人不存在过错，故不需承担赔偿责任。本案中，高潮修自己未尽到注意义务，本院酌定自行承担30%的责任，即69882.84元，汇宁公司承担70%的责任，即163，059.96元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司应于本判决生效后十日内赔偿高潮修163，059.96元；二、驳回高潮修的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1360元，减半收取680元，由高潮修负担204元，深圳市汇宁建筑劳务分包有限公司负担476元。应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员  冯 军二〇一七年四月二十四日代书记员  黄婷婷附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。