广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤0391民初2005号原告：李某某，女，1975年4月29日出生，香港特别行政区居民，委托诉讼代理人：郑晓莹，广东联睿律师事务所律师。被告：路某某（曾用名路玉华），女，汉族，1977年1月18日出生，住所地：广东省深圳市罗湖区，委托诉讼代理人：周伟求，广东华梓律师事务所律师。原告李某某诉被告路某某合同纠纷一案，本院于2016年10月21日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年2月27日召开了庭前会议、进行了公开开庭审理，于2017年3月15日进行了补充质证，原告委托诉讼代理人郑晓莹、被告路某某及委托诉讼代理人周伟求到庭参加了相关诉讼活动。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除《投资合作协议》，被告返还投资款人民币5万，并按照年息6%支付利息，利息起算时间为2016年6月28日至实际还清投资款之日止；2.本案案件受理费、公证费等由被告承担。事实与理由：2016年5月，原告与被告在网上认识，经交流，被告希望原告投资钱款给其做饮品等水吧生意。原告在2016年6月将人民币5万元分几次支付给被告，用于投资其在深圳市龙华民治的兰庭酒店一楼大堂水吧项目。另，被告准备了一份《投资合作协议》给原告签署，原告签署了该协议。因原告为香港人，长期不在深圳，钱款投资给被告之后，被告负责实际的经营，原告并未参与，被告也未按照约定将水吧的经营情况告知原告。2016年8月，被告联系原告称打算终止合作，将水吧停业，原告不同意，原被告也未就此事达成任何终止的协议。2016年10月，原告去到龙华民治的兰庭酒店一楼大堂，被告经营的水吧已经搬离，被告也不在经营场所。原告认为，被告在获得了5万元的投资款后，既未按照约定每月列出支付清单，也未提供任何经营成本或者成果给原告查阅，现又未经原告同意，提出终止合作，被告的行为有严重的欺骗性，原告怀疑被告并未将原告的款项实际用于投资经营水吧，被告应退还原告的所有投资款。被告辩称，1.原告投资兰廷酒店大堂水吧项目，是其真实意思表示，应自行承担投资损失。2.被告一直在经营兰廷酒店大堂水吧项目，初期挂靠在好荟品红酒公司名下，后曾拟注册公司经营。因原告中途撤资，公司没有注册。3.原告中途撤资，以及派人取走水吧物品，导致水吧不能继续经营，原告应赔偿相关损失，包括房租水电费、货物保管费、押金、店内装修费用，人工损失以及被告的误工费、交通费等。4.被告与原告合作经营兰廷酒店一楼的水吧并无欺诈，反而是原告恶人先告状，恶意中途中止合作协议，造成水吧无法正常经营下去。5.被告无须返还原告投资款5万元，水吧的投资已经超过双方的投资款12万元，超过12万元的部分双方应按照各自的比例分摊费用。当事人围绕各自的诉辩主张，依法提交了证据。本院依法组织双方进行了证据交换和质证。根据民事诉讼的举证责任、证据审核认定规则、证明标准，结合双方提交的有关证据和相关质证意见，本院查明：一、有关被告向深圳市好荟品雪美沙超市有限公司（以下简称好荟品公司）租赁场地开水吧方面的事实2016年6月4日，被告与好荟品公司签订了一份《承包合作协议书》，约定：好荟品公司委托被告承包运营位于深圳市××××大道好荟品民治大酒店大堂吧。双方合作经营项目名称为好荟品民治店大堂吧。该场所现有装修及设施委托被告管理使用。合作承包期限自2016年6月10日至2019年12月31日止。在合作的头12个月内，被告每月向好荟品公司支付承包金5300元。承包运营产生的水电费，双方协商承担。合同签订后3天内，被告支付承包保证金10600元。承包保证金作为被告履行合同义务的保证，合同期满或经双方协商同意提前解除、终止合同的，若被告已将合作期内应交费用付清，好荟品公司相应退还保证金，如拖欠相关费用，好荟品公司有权在保证金中扣除、相应余款退还被告。二、有关原告与被告合伙开水吧方面的事实被告向好荟品公司承租兰亭酒店大堂部分场地开水吧后，被告对外发布广告，寻求合作伙伴。原告有意投资，并考察了现场。因原告是香港特别行政区居民，其以李潇麟的名义与被告签订合同。至2016年6月23日，原告代李潇麟向被告支付了5万元投资款。之后，原告决定还是以自己的名义与被告签订合同。2016年6月28日，双方签订了一份《投资合作协议》。该投资合作协议约定：双方拟投资兰廷酒店一楼大堂水吧项目，投资期三年。被告负责注册经营水吧新的营业执照。被告出资7万元，原告出资5万元，被告给予原告40%的分红权。被告负责全面经营管理、招聘、装修、原材料的管理、维护，负责招聘相关厨师，制定相应规章制度；双方共同协商重大采购事宜，市场推广，财务人员聘请、社保、人力资源。双方按比例共同分担店面产生的房租、水电、人员工资、设备维护费用、原材料、更新设备等费用；按比例分配公司产生的利润，每月结算一次，如有盈余，每月分配一次，乙方总投资额亏损以5万元为限。如因其他原因，公司中止、放弃现在的水吧经营；或者找到第三方接受本店，双方按比例分配转手费，现有固定资产及剩余流动资金，按比例分配；公司正常经营期间，双方按约定比例（好荟品公司60%、原告40%）分配利润，承担相应营业支出。原告有财务监督权和经营指导权，被告每月列出一次清单，公司5000元以上的重大开支由双方共同签字确认。如双方所投项目亏损或转让不出去，三年以后，原告有权选择要求被告退回投资本金，及每年10%利息。被告与原告商量，以公司的形式运营兰廷酒店大堂水吧项目，但双方未达成一致意见。双方协商，兰廷酒店大堂水吧主要由被告负责经营管理。2016年8月初，兰廷酒店大堂水吧停止经营。三、被告主张的有关装修和运营兰廷酒店大堂水吧的支出及本院对此采信方面的事实被告主张（元）本院采信结果装修费用家具494.6√收银机505√装修费10000√桌子648√建材30000√售货机1000√小冰箱748√荧光板98√安装打印机116√主张装修装饰费用金额：43493.6采信金额：43493.6（实际金额为43609.6，被告主张低于实际金额，按主张的为准）办公用品打印机729√微波炉589√茶壶129√照片纸18√储存卡、摄像头218√音响、投影仪5000√办公用品139.4√滤纸25.6√保险柜2926√文具124√茶壶98√托盘19.8√娃娃机内的玩偶299.4√拉卡拉POS机2000√员工服203.2√娃娃机1450√果汁机、面包机515√消毒柜638√封口机489√咖啡机2789√灭蚊器45√考勤机315√营业用电器5000×主张金额：23759.4采信金额：23759.4房租押金10600√6月份5300√7月份5000√主张金额：20900采信金额：20900食品原料咖啡豆、啤酒等2500√清峰茶供应茶原料792√薯条盒944√冰块1095√食品144.55√食品原料1075√清峰茶供应茶原料1970√主张金额：8520.55采信金额：8520.55仓储费2788√通信费1150×证件费400√交通费1083.50×住宿费1059×餐费466×运输费8654√工资吴清华600√静静7月份1600√静静6月份3657√俊平（厨师）388√主张金额：6245元采信金额：6245元其他支出请搬家师傅400√招聘费450√广告费360√电费892.8√主张金额：2102.80采信金额：2102.80主张所有支出金额：120621.85采信总金额：116863.35四、其他方面的事实被告是深圳市安之若电子商务有限公司（以下简称安之若公司）登记的股东，享有该公司90%股权。上述部分物品是被告在网上买的，并在网上支付款项的。上述物品的付款凭证有收据、有发票、有微信支付、也有支付宝支付。部分付款凭证是开给深圳市安之若电子商务有限公司的。双方对兰廷酒店大堂水吧的固定资产（家具、电器等）没有进行分割。好荟品公司没有将保证金10600元退还给被告。双方因兰廷酒店大堂水吧终止后的合伙债权债务清理产生纠纷，协商未果，诉至本院。本院认为，本案存在如下争议，并对此逐一分析。一、关于本案的民事法律关系问题《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第八条规定，涉外民事关系的定性，适用法院地法律。按照该条规定，本案的民事法律关系应按照中华人民共和国内地法律进行识别。《中华人民共和国民法通则》第五节“个人合伙”规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。根据上述法律规定，结合《投资合作协议》约定的权利义务，本案属于合伙纠纷。二、关于本案准据法的问题依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，双方没有约定合伙关系所适用的法律，应按照最密切联系原则确定准据法。双方合伙关系形成于广东省，原告出资在广东省，合伙项目也在广东省，因此，本案应适用中华人民共和国内地法律。三、关于本案裁判的法律规范的问题裁判本案的法律规范，是《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十四条和第三十五条。第三十二条第一款规定，合伙人投资的财产，由合伙人统一管理和使用。第三十四条规定，个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人，合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条第一款规定，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。四、本案实体如何处理（一）根据《投资合作协议》、双方微信记录和实际经营情况来看，双方已协商约定，被告执行兰廷酒店大堂水吧的合伙事务。因此，被告执行兰廷酒店大堂水吧的合伙事务，如租房、装修装饰、购买有关电器设备、家具、食品原材料的费用等，应由原告与被告双方共同承担。（二）被告执行兰廷酒店大堂水吧的合伙事务所发生的费用，应先以合伙财产12万元（原告出资5万元，被告出资7万元）为限承担清偿责任，其中原告承担40%，被告承担70%。（三）被告执行兰廷酒店大堂水吧的合伙事务所发生的费用在事实查明部分，本院认定被告执行兰廷酒店大堂水吧合伙事务发生的费用为116863.35元。本院采信和不采信被告提交的有关证据的理由如下：1.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条规定，审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定：（一）证据是否原件、原物，复印件、复制品与原件、原物是否相符；（二）证据与本案事实是否相关；（三）证据的形式、来源是否符合法律规定；（四）证据的内容是否真实；（五）证人或者提供证据的人，与当事人有无利害关系。本案中，被告提交的有关付款凭证，是由有关卖方或服务提供方出具给被告的，对其合法性予以确认；复印件与原件一致，对其真实性予以确认；有关物品与服务，与水吧密切相关，对其关联性予以确认；且在原告提交的微信记录中，原告也确认了相关事实，如：租场地、桌椅、咖啡机、视频设备。2.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条规定，审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断。第六十六条规定，审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。第七十三条第一款规定，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。本案中，被告提交的有关付款凭证，属于优势证据，证明力较大，符合日常生活常理，且形成证据锁链，能够相互印证。被告主张，有关付款凭证用于兰廷酒店大堂水吧项目，已达到高度可能性的证明标准，在原告反驳不能的情况下，本院予以采信。3.被告建议，以公司的形式运营兰廷酒店大堂水吧项目，原告没有同意。被告关于有关付款凭证的抬头为其是大股东的安之若公司的解释，是合理的解释。原告抗辩，有关付款凭证是开具给安之若公司，没有关联性，本院不予采纳。4.投资合作协议约定，公司5千元以上的重大开支由双方共同签字确认。本案中，被告提交的有关5千元以上的付款凭证，没有双方事前或事后的共同签字确认。原告以此抗辩，有关5千元以上的付款凭证，不能作为兰廷酒店大堂水吧的开支。本院认为，上述仅是双方关于财务管理的事先约定，不能排除有关5千元以上、没有原告确认，但实际用于兰廷酒店大堂水吧的情形，即应以是否实际用于涉案水吧为判断标准。5.被告主张的营业用电器，查询不到具体的电器，餐费、交通费、住宿费和通信费，没有达到高度可能性的证明标准，本院不予采信。（四）处理结果经查明和审核认定，兰廷酒店大堂水吧的合伙出资共12万元，已用出资116863.35元，剩余出资按照原告40%、被告60%的比例予以返还，即被告应返还原告出资1254.66元［（12万元-116863.35）×40%］。对原告诉请超过1254.66元的出资，本院不予支持。原告诉请出资款的年6%利息，依据不足，本院不予支持。但利息属于金钱债务的法定孳息，从应付款届满日次日起计算。被告于2016年11月8日受领起诉状副本，给予三天的合理期限，被告应于2016年11月11日前返还剩余出资，不返还的，从次日起支付利息，标准为中国人民银行同期同类贷款基准利率。五、合伙终止后的其他事项《中华人民共和国民法通则》第三十二条第二款规定，合伙经营积累的财产，归合伙人共有。被告购买的作为兰廷酒店大堂水吧的固定资产（如家具、收银机、桌子、小冰箱、打印机、微波炉、茶壶、摄像头、保险柜、消毒柜、咖啡机、娃娃机、音响和投影仪、拉卡拉POS机、果汁机、面包机、封口机、考勤机等）、装修装饰的剩余价值（如有）以及租赁押金（如10600元全数退还或部分退还），应作为合伙财产，归双方共有。该法律关系与原告主张返还出资，不属于同一法律关系。在合伙终止后，双方应另循法律途径对合伙财产进行分割。综上，原告的诉讼请求部分成立，部分不成立。依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告路某某应于本判决发生法律效力之日起10日内向原告李某某返还出资人民币1254.66元及支付利息（利息以1254.66元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2016年11月12日起，至还清之日止）；二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期限履行上述给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1083元（已由原告预交），由原告负担1029元，由被告负担27元。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 郭 成人民陪审员 温 丹人民陪审员 邹建国二〇一七年四月五日书 记 员 周双双