西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0117民初1303号原告（反诉被告）马小娟，女，1967年10月18日出生，汉族，住西安市长安区。系昆明电缆集团陕西制造有限公司股东。委托代理人李光伟，陕西博纳新律师事务所律师。被告（反诉原告）昆明电缆集团股份有限公司，住所地云南省昆明新城高新技术产业基地魁星街1766号，社会信用代码915301002921025424，系昆明电缆集团陕西制造有限公司股东。法定代表人张建友，系该公司董事长委托代理人陈太发，北京德恒（昆明）律师事务所律师。委托代理人刘革，北京德恒（昆明）律师事务所律师。第三人昆明电缆集团陕西制造有限公司，住所地陕西省西安市高陵区融豪工业城高陵中小企业创业示范园，统一社会信用代码916101173975506831。法定代表人马小娟系该公司执行董事委托代理人李光伟，陕西博纳新律师事务所律师。原告马小娟与被告昆明电缆集团股份有限公司（以下简称昆缆集团公司）、第三人昆明电缆集团陕西制造有限公司（以下简称陕西公司）股东出资纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。原告马小娟的委托代理人李光伟，被告昆缆集团公司的委托代理人陈太发、刘革，第三人陕西公司的委托代理人李光伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告马小娟诉称，原告其与被告昆缆集团公司2014年5月22日就共同投资设立昆明电缆集团陕西有限公司（后公司核定名称为陕西昆电工电线电缆制造有限公司，2014年11月25日变更为昆明电缆集团陕西制造有限公司）签订了《项目投资合作意向书》一份。意向书约定：被告负责管理和技术，原告负责市场开拓和销售业务；被告提供办理陕西公司工商登记所需涉及甲方（昆缆集团公司）的相关材料。该意向书还对双方的权利义务、管理机构、争议解决等事项做了明确约定。2014年6月16日，原被告作为发起人的“昆明电缆集团陕西制造有限公司”在高陵区工商行政管理局登记成立。法定代表人为原告马小娟，股东（发起人）为原被告两方，原告持股比例49%，被告持股比例51%。2015年3月27日原被告双方又签订《补充协议》一份，《补充协议》约定：原告持股比例49%，被告持股比例51%；陕西公司首期出资额1000万元由原告全额出资用于购买设备、租建厂房，本次1000万元出资额中的51%出资额相对应的权利由被告享有。如果被告出资不到位（包括未足额出资）时，被告自动放弃、原告独自收回5.2条所列被告51%的股权；如果原告履行了首期出资义务，但由于原被告双方任何一方的原因导致后续出资无法进行或者本协议无法实际履行时，原告首期出资1000万元所购买的设备、租建的厂房归原告所有，与被告无任何法律牵连。任何一方违反5.3条的约定导致后续出资无法到位时，应按对方累计出资额的30%向守约方给予赔偿。上述协议签订后，原告为陕西公司租赁厂房、购置生产、运输、办公设备等实际投入约20000000元。为了保证陕西公司的正常运转，从2015年5月开始至起诉之日，原告屡次催促被告尽快履行出资义务，被告以种种理由予以搪塞。为维护原告合法权益遂诉至本院，要求：1、请求判令被告支付原告赔偿金5100000元；2、请求判令被告对昆明电缆集团陕西制造有限公司成立至今所产生红利不享有分配权、不享有剩余财产分配请求权；3、本案诉讼费、司法鉴定费用由被告承担。被告昆缆集团公司答辩并反诉称，被告未出资，并非原告所说的搪塞、推脱、拒绝，而是有正当理由的。原告是否按照《补充协议》的约定完全履行先出资义务无法核实；被告的出资条件没有满足《补充协议》约定的条件。《补充协议》约定：原告出资1000万元之后，原、被告的后续出资在陕西公司开业生产后，按生产需要，经双方审定，在一个月内按认缴出资比例出资；原告的销售范围仅限于西北地区，如需在西北以外的地区销售须取得被告书面授权；原告应维护被告的品牌形象和市场利益。而在公司开业生产后，原告却严重违背双方约定，在不具备生产资质的条件下通过第三人违法生产电线电缆并贴上被告的名称，因此导致第三人被西安市质监局处罚，严重影响被告的品牌形象；原告超越双方约定的市场销售范围，且在未取得被告授权的情况下，通过第三人将产品销往重庆地区(目前被告能够证实原告超范围的销售额为87万余元)，严重影响被告的市场利益。原告要求被告赔偿没有相应的票据、凭证、材料等予以证实，故原告要求被告支付赔偿金510万元没有事实和法律依据，被告不予认可。原告请求判决被告对陕西公司自成立至今所产生的利润及剩余财产不享有分配权不符合双方签订的《项目投资合作意向书》第七条的约定。由于原告通过第三人在不具备生产资质的条件下违法生产、超越双方约定的销售范围销售电线电缆、超过被告许可使用的时间违法使用被告所有的”昆电工”牌商标，给被告造成了巨大的经济损失。为维护自身权益，现反诉请求：1、判令解除反诉原、被告双方于2014年5月22口签订的《项目投资合作意向书》及2015年3月27日签订的《项目投资合作意向书补充协议》，终止双方的合作；2、判令反诉被告及第三人停止使用“昆明电缆集团”字号；3、判令反诉被告及第三人停止使用“昆电工”商标；4、判令反诉被告及第三人连带赔偿反诉原告人民币50万元；5、判令反诉被告承担本案诉讼费。马小娟、陕西公司针对昆缆集团公司的反诉共同辩称，昆缆集团公司的反诉没有事实和法律依据，其反诉并不符合提请反诉的法律要求及条件。原告本诉请求是基于本诉被告的违约行为而主张违约赔偿，并主张本诉被告不享有红利分配权，不享有剩余财产分配请求权。被告的反诉请求与本案本诉请求并不是基于相同法律关系、反诉与本诉的诉讼请求之间也不具有法律上的因果关系。故被告的反诉请求不符合民事诉讼法的相关规定，应依法予以驳回。经审理查明，2014年5月22日，原告马小娟与被告昆缆集团公司就共同投资设立昆明电缆集团陕西有限公司签订了《项目投资合作意向书》一份。根据上述意向书约定：该项目用地10至15亩，经营范围为截面150mm²以下低压电缆及电线的加工及销售；公司注册资本5000万元整，甲方（昆缆集团公司）股权比例为51%，乙方（马小娟）为49%；经营期限以营业执照为准；甲方（昆缆集团公司）负责管理和技术，原告（马小娟）负责市场开拓和销售业务，并拥有材料采购权、产品销售价格定位权；执行董事由乙方（马小娟）推荐，总经理和财务总监（负责人）由甲方（昆缆集团公司）推荐，陕西公司管理人员、技术人员由甲方（昆缆集团公司）选派；同意陕西公司名称中使用“昆明电缆集团”字样，同意陕西公司产品使用“昆电工”商标；甲乙双方依照股份比例享有相应的权利和投资收益；乙方的销售范围仅限于西北市场，若需在西北以外的其他区域销售，须取得甲方的书面授权；此协议签订后的任何时间形成的任何合约、文件等如果双方没有特别说明，均以此意向书的法律效力优先。该协议还对双方的争议解决、违约责任等事项做了明确约定。2015年3月27日原被告又就双方2014年5月22日签订的《项目投资合作意向书》签订了《补充协议》一份。《补充协议》约定：公司注册资本为人民币5000万元，甲方（昆缆集团公司）持股比例51%，乙方（马小娟）持股比例49%；陕西公司首期出资额1000万元由乙方（马小娟）全额出资，用于购买设备、租建厂房等。本次1000万元出资额中的51%（即510万元）出资额相对应的权利由甲方（昆缆集团公司）享有；其余4000万元的后续出资，由双方按各自持股比例出资，第一批1000万元货币出资的时间和比例：陕西公司开业生产后，按生产需要，经双方审定，在一个月内，甲乙双方按照甲方51%，即510万元，乙方49%，即490万元的出资份额各自履行出资义务，如果甲方出资不到位（包括未足额出资）时，甲方自动放弃、乙方独自收回5.2条所列甲方51%的股权；如果乙方履行了首期出资义务，但由于甲乙双方任何一方的原因导致后续出资无法进行或者本协议无法实际履行时，乙方首期出资1000万元所购买的设备、租建的厂房归乙方所有，与甲方无任何法律牵连。任何一方违反5.3条的约定导致后续出资无法到位时，应按对方累计出资额的30%向守约方给予赔付。2014年6月16日，原被告作为发起人的“昆明电缆集团陕西制造有限公司”（高陵区工商行政管理局最初的核准名称为陕西昆电工电线电缆制造有限公司，2014年11月25日名称由陕西昆电工电线电缆制造有限公司变更为昆明电缆集团陕西制造有限公司）在高陵区工商行政管理局登记成立。法定代表人为马小娟，股东为原被告两方，原告马小娟持股比例49%，被告昆缆集团公司持股比例51%。2015年6月17日被告昆缆集团公司与第三人陕西公司签订了《商标使用许可合同》一份。昆缆集团公司许可陕西公司使用其注册编号为133508的注册商标，许可使用的期限自2015年6月17日起至2016年5月17日止。合同期满，如需延长使用时间，由甲（昆缆集团公司）、乙（陕西公司）双方另行续订商标使用许可合同。使用许可的地域范围为西北地区。2015年6月至2016年3月，原告多次向被告发函请求被告依据双方所签《项目投资合作协议书》及《补充约定》的内容约定履行其出资义务，被告以陕西公司目前的状况不符合其出资条件而予以拒绝。为了查明原告马小娟对陕西公司的具体投资数额，经原告申请，西安市中级人民法院司法技术室委托西安康胜会计师事务所有限公司依法审计，西安康胜会计师事务所有限责任公司2017年3月7日出具西康司鉴字【2017】06号“马小娟对昆明电缆集团陕西制造有限公司涉案投资额鉴定审计”的《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：1、从2014年11月4日至2015年10月19日止，马小娟对昆明电缆集团陕西制造有限公司投资额累计7385000.00元（详见附表一）；2、从2014年11月4日至2015年10月19日止，马小娟支出有关金额累计8221355.03元（详见附表二）。此部分支出金额是否属于马小娟对昆明电缆集团陕西制造有限公司投资款，请法院裁决。上述事实，有原、被告陈述材料以及原告提供的《项目投资合作意向书》、《项目投资合作意向书补充协议》、陕西公司《工商登记信息》、《标准化工业厂房租赁合同》、原被告双方的往来书面《函件》、《商标证》、《商标使用许可合同》、司法鉴定结论等相关证据在卷佐证。本院认为，原告马小娟与被告昆缆集团公司、第三人陕西公司因出资办公司产生纠纷的焦点在以下几个方面：一、原、被告双方签订的《项目投资合作意向书》以及《补充协议》是否有效；原告马小娟与被告昆缆集团公司先后签订的《项目投资合作意向书》、《补充协议》是双方真实意见表示，协议内容并不违反相关法律规定，审理中，被告对此亦无异议。因此该协议为有效协议。二、原告马小娟在开办陕西公司投资数额是多少；依据西安康胜会计事务所有限责任公司西康司鉴字[2017]00号司法鉴定意见书第六条，鉴定结论是马小娟对陕西分公司投资额明确为7385000.00元。对2014年11月4日至2015年10月19日止，与马小娟支出有关金额累计821355.03元支出争议部分是否属于马小娟的投资款问题。结合原告提供上述款项“证明”内容来看，该款均系昆缆集团陕西销售公司等诸公司是受原告马小娟的委托向陕西分公司付款，由此可以认定这笔资金系马小娟个人投资给陕西公司，马小娟总投资额确定为15606355.03元。三、被告昆缆集团是否存在违约；依据原、双方《补充协议》5.5条约定；任何一方违反5.3条的约定导致后续出资无法到位时，应按对方累计出资的30%向守约方给予赔付，本案审理中，被告对其公司未按《补充协议》约定出资无异议，只是以原告出资1000万元未出资到位，存在违约经营的理由进行抗辩。依据司法鉴定结论，原告马小娟出资已超过1000万，被告的抗辩理由显然不能成立。四、被告的反诉诉讼请求能否成立；本案原、被告之间的纠纷系股东之间出资纠纷，而被告反诉诉讼请求是公司散伙纠纷案件需要解决的问题。二者并非同一法律关系，因此，被告的反诉诉求本案不予处理，应另案诉讼。综上，原告请求被告支付违约赔偿金之诉讼请求，依法应予以支持。对于原告请求判令被告对陕西公司产生的红利不享有分配权的问题也属于另案范畴，本案不予处理。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十一条的规定，判决如下：一、被告昆明电缆集团股份有限公司于判决生效后十日内支付原告马小娟赔偿金4681906.51元；二、驳回原告马小娟的其他诉讼请求；三、驳回昆明电缆集团股份有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费47600元（马小娟已预交），司法鉴定费45000元（马小娟已预交），由原告马小娟承担3600元，由被告昆明电缆集团股份有限公司承担89000元（原告已预交92600元，被告昆明电缆集团股份有限公司在履行本判决时直接给付原告89000元）。反诉费4700元（被告昆明电缆集团股份有限公司已预交），由被告昆明电缆集团股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 员  王树勋人民陪审员  尹绪生人民陪审员  张双明二〇一七年四月二十八日书 记 员  薛 婷