河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终175号上诉人（原审原告）王朋飞，男，1978年3月8日出生，汉族，农民，住河南省。被上诉人（原审被告）鲁山县万通通机械制造有限公司，住所地鲁山县产业集聚区轻工路与中心路交叉口路东。统一社会信用代码：91410423793215158T。法定代表人：沈玉现，该公司董事长。委托诉讼代理人：李仕鹏，河南厚源律师事务所律师。上诉人王朋飞因与被上诉人鲁山县万通通机械制造有限公司（以下简称万通通公司）劳动争议纠纷一案，不服鲁山县人民法院（2016）豫0423民初1123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王朋飞，被上诉人万通通公司的委托诉讼代理人李仕鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王朋飞上诉请求:一、撤销一审判决；二、解除双方之间的劳动关系。三、万通通公司支付2015年8月至10月期间的工资。四、万通通公司支付从2013年11月至2015年10月期间的延长工作时间加班费34172元，未休年休假而应得的工资报酬1379元；五、万通通公司支付解除劳动关系经济补偿金6000元；六、万通通公司补缴2013年11月至2015年10月五险一金，并协助办理失业保险领取手续。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律不当。一、王朋飞于2013年11月至2015年10月在万通通公司工作。工作期间王朋飞每月工资3000元，有工资条为证。二、万通通公司每周安排王朋飞工作6天，每天工作8.5小时，每月工作22天至27天不等，有考勤为证。而双方合同约定为标准工时，超过了法定的工作时间，而万通通公司拒绝支付加班费，违反了劳动法的相关规定。三、遇到法定节假日，仅放假一天，且没有安排王朋飞调休，并且不支付加班费，王朋飞也未曾享受过法定年休假待遇，有考勤为证。四、国家规定的五险一金，在工作期间，万通通公司仅为王朋飞缴纳了养老保险，其余保险未依法缴纳。五、2015年8月至10月的工资拖欠至今未予发放，而合同约定为每月5号准时发放工资。根据以上事实，万通通公司严重违反《中华人民共和国劳动合同法》。而一审对以上事实未予认可，没有维护劳动合同的法律效力，未做到依法保障劳动者合法权益。使一个合法的劳动者权益受损。二审补充意见，王朋飞对一审判决解除劳动关系及支付2015年8-10月期间的工资没有异议。有异议的是双方签订一份期间为2013年11月至2015年10月劳动合同，合同规定的是标准工时，一审没有支持此期间的加班费用。王朋飞对经济补偿金要求6000元，还应支持五险一金，王朋飞离职需要公司协助办理失业手续。王朋飞要求支持未休年休假的工资。万通通公司辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，判决合法，请求予以维持。王朋飞向一审法院起诉请求：1.解除劳动关系；2.万通通公司支付2015年8月至10月期间的工资共计9000元；3.万通通公司支付从2013年11月至2015年10月期间的延长工作时间加班费34172元，未休年休假而应得的工资报酬1379元；4.万通通公司支付解除劳动关系经济补偿金6000元；5.万通通公司补缴2013年11月至2015年10月的各项社会保险费用，并协助王朋飞办理失业保险领取手续。一审法院认定事实：王朋飞于2013年11月份到万通通公司工作，双方于2013年12月1日签订劳动合同书，约定：王朋飞在万通通公司从事采购工程师工作，劳动合同期限自2013年12月1日起至2016年11月30日止，工作时间双方选择实行标准工时工作制度，休息休假按万通通公司员工手册的规定执行；每月5日前支付上月工资，工资标准根据公司岗位薪酬标准执行；王朋飞应严格遵守万通通公司的规章制度和劳动纪律；劳动合同的终止和解除按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定执行。工作期间，除养老保险外，万通通公司未为王朋飞办理其他项目的社会保险。2015年9月15日，王朋飞提出离职申请，2015年10月离开万通通公司。王朋飞离开万通通公司时，万通通公司尚欠其2015年8、9、10三个月的工资未发。王朋飞离职后，向鲁山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，鲁山县劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月29日做出鲁劳人仲裁字（2015）第18号仲裁裁决书，裁决解除双方之间的劳动合同、万通通公司向王朋飞支付拖欠的三个月工资5213.68元及经济补偿金4392.92元、万通通公司为王朋飞办理失业保险、医疗保险登记手续，并向经办机构补缴自2013年12月1日起至2015年10月其应承担部分的失业保险金、医疗保险金（具体数额分别以失业保险经办机构、医疗保险经办机构核算的为准）。王朋飞不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，1、王朋飞离开万通通公司前十二个月的平均工资为2324.91元。王朋飞离职前2015年8月份出勤23天、应发工资2421.90元，9月份出勤18.5天、应发工资1953.59元，10月份出勤12天、应发工资838.19元。2、庭审中，万通通公司明确表示同意与王朋飞解除劳动合同关系。一审法院认为，王朋飞于2015年9月15日申请离职，在万通通公司未为王朋飞及时发放工资、未为王朋飞办理依法应当办理的相关社会保险的情况下，于2015年10月离开万通通公司，王朋飞要求与万通通公司解除劳动合同的请求，一审应予支持，万通通公司尚欠王朋飞三个月的工资5213.68元（2421.90元+1953.59元+838.19元）亦应及时清偿。且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，王朋飞有要求万通通公司支付经济补偿金的权利，万通通公司应当根据王朋飞的工作年限向王朋飞支付经济补偿金4649.82元（2324.91元×2）。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，万通通公司应当为王朋飞补缴双方劳动关系存续期间的社会保险费，但社会保险金的缴纳项目及数额应由有关经办机构核定并进行统一征收，故对此项一审不予处理。对于王朋飞要求的加班费34172元及未休年休假的工资报酬1379元，因王朋飞的证据不足，对加班时间、未休假时间等无法确切认定，一审不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第四十七条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、解除王朋飞与鲁山县万通通机械制造有限公司之间的劳动合同。二、鲁山县万通通机械制造有限公司于本判决生效之日起10日内向王朋飞支付拖欠的三个月工资5213.68元、支付经济补偿金4649.82元。三、驳回王朋飞的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，一审判决解除万通通公司与王朋飞之间的劳动合同并且万通通公司支付王朋飞三个月的工资5213.68元，王朋飞对此没有异议，万通通公司也未提出上诉，对一审的该判决部分，本院予以确认。按照万通通公司与王朋飞双方提供的王朋飞的每月实发工资的证据，均不能证实王朋飞在万通通公司工作期间的工资为每月3000元，而一审根据王朋飞离开万通通公司前十二个月的平均工资2324.91元，按照2年的工作年限，支持王朋飞经济补偿金4649.82元，符合本案实际，本院亦予以确认。故王朋飞认为万通通公司应按其每月3000元工资标准，支付经济补偿金6000元的上诉理由不能成立。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实的存在承担举证责任。本案王朋飞未就劳动关系存续期间加班事实的存在提供充分证据证明，其应承担举证不能的法律后果，且万通通公司实际上是按王朋飞上班天数为其发放工资，故王朋飞要求万通通公司支付加班费的上诉理由不能成立。王朋飞于2013年11月份到万通通公司工作，2015年10月离开万通通公司，未满2年，根据王朋飞每月的出勤天数，请事假情况，以及万通通公司春节放假情况，王朋飞不符合享受当年年休假的条件，其要求未休年休假工资，没有事实和法律依据，故王朋飞认为万通通公司应支付未休年休假工资的上诉理由也不能成立。王朋飞要求万通通公司办理失业保险、医疗保险登记手续并补缴工作期间的失业保险金、医疗保险金，鲁山县劳动人事争议仲裁委员会作出的鲁劳人仲裁字（2015）第18号仲裁裁决书已经对此作出裁决，由于万通通公司对此没有提起诉讼，视为万通通公司对此裁决内容予以认可，本院予以确认。因工伤、生育保险不能补缴，故王朋飞要求万通通公司补缴工伤、生育保险的诉请，本院不予支持。本案王朋飞目前不符合办理失业保险金领取手续的条件，故王朋飞要求万通通公司协助办理失业保险金领取手续的上诉理由也不能成立。综上所述，一审判决认定事实清楚，但处理结果欠妥，应与纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十七条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款之规定，判决如下：一、维持鲁山县人民法院（2016）豫0423民初1123号民事判决；二、鲁山县万通通机械制造有限公司于本判决生效后三十日内为王朋飞办理失业保险、医疗保险登记手续，并向经办机构补缴自2013年12月1日起至2015年10月单位应承担部分的失业保险金、医疗保险金（具体数额分别以失业保险经办机构、医疗保险经办机构核算的为准）。本判决为终审判决。审 判 长  陈亚超审 判 员  石天旭代理审判员  朱海波二〇一七年四月五日书 记 员  张 苗附主要法律条文：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。《职工带薪年休假条例》第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(1原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(1原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(1原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(1原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。