苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0507民初642号原告：苏州汉鼎典当有限公司,住所地苏州市相城区元和街道阳澄湖中路168号。法定代表人薛坚，执行董事。委托诉讼代理人陆银泉、钱建平，江苏永德律师事务所律师。被告:曹伟,男,1972年12月7日出生，汉族，住苏州市姑苏区。被告：陈文佳,女,1972年7月26日出生，汉族，住苏州市姑苏区。上述二被告共同委托诉讼代理人施伟颋，江苏和舟律师事务所律师。原告苏州汉鼎典当有限公司（下称汉鼎公司）与被告曹伟、陈文佳民间借贷纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理，依法适用简易程序审理。于2016年3月15日及2017年4月11日进行了两次公开开庭审理，原告汉鼎公司委托诉讼代理人钱建平、被告曹伟、陈文佳的共同委托诉讼代理人施伟颋及陈文佳本人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汉鼎公司向本院提起诉讼，请求判令：1、曹伟、陈文佳归还汉鼎公司典当借款2000000元、支付自2015年6月19日起，按照年利率18%计算的利息至借款还清之日止；2、曹伟、陈文佳归还汉鼎公司典当借款1600000元、支付自2015年8月19日起，按照年利率24%计算的利息至借款还清之日止；3、曹伟、陈文佳承担汉鼎公司实现债权的律师代理费161800元；4、曹伟、陈文佳不能清偿债务时，汉鼎公司对拍卖、变卖曹伟质押股权款有优先受偿权；5、曹伟承担本案全部诉讼费用。诉讼中汉鼎公司将上述第一、二项诉请变更为曹伟、陈文佳归还汉鼎公司典当借款2000000元、支付自2016年1月1起，按照年利率18%计算的利息至借款还清之日止；及曹伟、陈文佳归还汉鼎公司典当借款1600000元、支付自2016年6月6日起，按照年利率24%计算的利息至借款还清之日止。事实及理由：2015年6月19日，汉鼎公司（甲方、贷款人）与曹伟、陈文佳（乙方、借款人）订立了编号为2015061901的《借款合同》、《股份质押担保合同》各一份，约定以陈文佳所拥有的苏州市永顺天商贸有限责任公司（下称永顺天公司）15万元股权，向汉鼎公司典当质押借款2000000元，借款期限2015年6月19日至2015年12月18日，费率（息费）2.5%／月，借款息费按实际借款天数计算。本金不能按期偿还又不能取得续当手续，视为本金逾期；在约定的息费支付日未支付息费的，视为息费逾期，本金及息费逾期的是违约，按违约金额的20％支付违约金，并补足应纳费用。在履行合同时发生争议，协商不成的，向甲方所在地人民法院提起诉讼等。汉鼎公司于2015年6月19日出具当票，通过银行向两被告指定账户转账方式支付典当质押借款金额为2000000元，并于2015年7月7日取得苏州工商行政管理局姑苏（苏州国家历史文化名城保护区）分局出具的《公司股权出质准予设立登记通知书》。2015年8月19日，汉鼎公司（甲方、贷款人）与曹伟、陈文佳（乙方、借款人）订立了编号为2015081901的《借款合同》、《股份质押担保合同》各一份，约定以陈文佳所拥有的永顺天公司110万元股权，向汉鼎公司典当质押借1600000元，借款期限2015年8月19日至2016年2月18日，费率（息费）2.5%／月，借款息费按实际借款天数计算。本金不能按期偿还又不能取得续当手续，视为本金逾期；在约定的息费支付日未支付息费的，视为息费逾期，本金及息费逾期的是违约，按违约金额的20％支付违约金，并补足应纳费用。在履行合同时发生争议，协商不成的，向甲方所在地人民法院提起诉讼等。汉鼎公司于2015年8月19日出具当票，通过银行向两被告指定账户方式支付典当质押借款金额为1600000元，并于2015年9月11日取得苏州市姑苏区市场监督管理局出具的《公司股权出质准予设立登记通知书》。曹伟、陈文佳借款至今未能按约履行合同义务。汉鼎公司为维护合法权益，特诉至法院。被告曹伟、陈文佳辩称，汉鼎公司的法定代表人薛坚，本身曾为永顺天公司的股东，并至今仍掌控公司的财务，具体打款、回款都由其自行负责，汉鼎公司所称分两次打入200万元，根据公司账户清单，打款后又分五次打回给薛坚本人及汉鼎公司130余万元，实际进公司账户仅有697200元，至于另外160万元借款亦没有任何转账凭证，故汉鼎公司仅转入金额697200元。请求驳回汉鼎公司的诉请。经审理查明，2015年6月19日，汉鼎公司作为甲方与曹伟、陈文佳作为乙方签订合同编号为2015061901的《典当合同》，约定甲方在本合同中向乙方提供的典当金额为￥2000000.00元。甲方一次性划付给乙方本合同项下典当金。本合同项下典当金的费率1.5％每月，典当借款期限6个月，自2015年6月19日至2015年12月18日，每月付息，到期还本，典当金息费按实际典当金用的天数计息。担保方式约定陈文佳以永顺天公司9.375%股权作为抵押担保。违约责任约定：典当金不能按期偿还又不能取得续当手续的，视为典当金逾期；在约定的息费支付日未支付息费的，视为息费逾期。凡出现典当金或息费逾期的，视为乙方违约，乙方应按违约金额的20％支付违约金，并补足应纳费用。乙方未按约履行本合同时，除上述承担违约责任外，还应承担甲方为实现本合同权利所发生的全部费用（包括并不限于诉讼费、律师费、交通费、通讯费、鉴定费等）。借款合同还对其他事项进行了约定。该合同甲方由汉鼎公司盖章确认，乙方由曹伟、陈文佳签字。同日，质权人（以下简称甲方）汉鼎公司与出质人（以下简称乙方）陈文佳签订合同号为2015061901的《股权质押担保合同》，对典当质押担保内容约定：根据乙方申请，甲方同意向乙方提供￥2000000.00元（大写金额：贰佰万元整）的当金。乙方（出质人）提供的担保物为其所持有的永顺天公司9.375%股权计15万元，以此作为质物质押给甲方。乙方质押担保的范围包括出质人向甲方所借款项之本金、息费、违约金、赔偿金及实现质权的费用。担保期限至主合同完全履行完毕止。主合同履行期限为6个月，自2015年6月19日起至2015年12月18日止。如有变更：依主合同之约定，本抵押担保继续有效。甲方的权利和义务约定：出现下列情况之一的，甲方有权处分本合同项下的出质权利，并从处分后的价款中优先受偿：(1）出质人未按期支付息费，或典当合同约定的还款期限届满，而出质人未依约归还当金项下本金、息费及其他费用；(2）出现使甲方在本次典当项下的债权难以实现或受到无法实现威胁时。乙方的权利和义务约定：应于签订本合同10日内协同甲方办理股权质押登记手续：质押期间该质物所发生的公用及其它应交纳的一切费用均由乙方承担，且应根据有关规定按时缴纳。该股权质押担保合同还对其他事项进行了约定。合同下方甲方及乙方分别由汉鼎公司盖章及陈文佳签字确认。曹伟、陈文佳于同日出具委托书，内容为“今有曹伟、陈文佳向汉鼎公司借款贰佰万元整，委托汉鼎公司于2015年6月19日将此款付至浙江泰隆商业银行苏州分行账户：32×××64。”汉鼎公司于2015年6月19日向曹伟、陈文佳出具200万元的当票，并将该款分两笔为90万元及110万元汇付至永顺天公司浙江泰隆商业银行苏州分行的账户。2015年7月7日，苏州工商行政管理局姑苏（苏州国家历史文化名城保护区）分局出具《公司股权出质准予设立登记通知书》，确认质权人为汉鼎公司，出质人为陈文佳及出质股权所在公司为永顺天公司的15万元出质股权已登记。2015年8月19日，汉鼎公司作为甲方与曹伟、陈文佳作为乙方还签订合同编号为2015081901的《典当合同》，约定甲方在本合同中向乙方提供的典当金额为￥1600000.00元。甲方一次性划付给乙方本合同项下典当金。本合同项下典当金的费率2.0％每月，典当借款期限6个月，自2015年8月19日至2016年2月18日，每月付息，到期还本，典当金息费按实际典当金用的天数计息。担保方式约定陈文佳以永顺天公司68.75%股权作抵押担保。违约责任约定：典当金不能按期偿还又不能取得续当手续的，视为典当金逾期；在约定的息费支付日未支付息费的，视为息费逾期。凡出现典当金或息费逾期的，视为乙方违约，乙方应按违约金额的20％支付违约金，并补足应纳费用。乙方未按约履行本合同时，除上述承担违约责任外，还应承担甲方为实现本合同权利所发生的全部费用（包括并不限于诉讼费、律师费、交通费、通讯费、鉴定费等）。典当合同还对其他事项进行了约定。该合同甲方由汉鼎公司盖章确认，乙方由曹伟、陈文佳签字。同日，质权人（以下简称甲方）汉鼎公司与出质人（以下简称乙方）陈文佳签订合同号为2015090801的《股权质押担保合同》，对典当质押担保内容约定：根据乙方申请，甲方同意向借款申请方提供￥1600000.00元的借款.乙方（出质人）提供的担保物为其所持有的永顺天公司68.75%股权计（110万元），以此作为质物质押给甲方。乙方质押担保的范围包括出质人向甲方所典当项之本金、息费、违约金、赔偿金及实现质权的费用。担保期限至主合同完全履行完毕止。主合同履行期限为6个月，自2015年9月8日起至2016年3月7日止。如有变更：依主合同之约定，本抵押担保继续有效。甲方的权利和义务约定：出现下列情况之一的，甲方有权处分本合同项下的出质权利，并从处分后的价款中优先受偿：(1）出质人未按期支付息费，或典当合同约定的还款期限届满，而出质人未依约归还当金项下本金、息费及其他费用；(2）出现使甲方在本次典当项下的债权难以实现或受到无法实现威胁时。乙方的权利和义务约定：应于签订本合同10日内协同甲方办理股权质押登记手续：质押期间该质物所发生的公用及其它应交纳的一切费用均由乙方承担，且应根据有关规定按时缴纳。该股权质押担保合同还对其他事项进行了约定。合同下方甲方及乙方分别由汉鼎公司盖章及陈文佳签字确认。2015年8月21日，曹伟、陈文佳出具确认书，内容为“本人陈文佳、曹伟向汉鼎公司借款人民币壹佰陆拾万元整（1600000），特此委托打入账号：曹伟62×××99招商银行新区支行，特此确认”。汉鼎公司于2015年8月19日向曹伟、陈文佳出具当票，并于2015年8月21日分三笔60万元、55万元及45万元转账汇入曹伟在招商××××新区支行的账户。2015年9月11日，苏州工商行政管理局姑苏（苏州国家历史文化名城保护区）分局出具《公司股权出质准予设立登记通知书》，确认质权人为汉鼎公司，出质人为陈文佳及出质股权所在公司为永顺天公司的110万元出质股权已登记。诉讼中为曹伟、陈文佳提供了2015年6月19日永顺天公司在浙江泰隆商业银行的账户明细及2015年8月21日曹伟账户的明细，称2015年6月19日汉鼎公司打入200万元款项的当天即有三笔金额分别为206240元、309000元、204560元转入薛坚账户，还有两笔金额分别为240000元、343000元款项转入汉鼎公司账户，此外2015年8月21日汉鼎公司打入曹伟账户160万元款项当天有585000元、500000元、136000元转给了薛坚，还有379000转入了永顺天公司账户。诉讼中曹伟陈述其账户一直由薛坚控制，往来款项均由薛坚操作，其同时确认其与薛坚、永顺天公司及汉鼎公司之间均互有借款往来关系。另查明，永顺天公司原股东为曹伟、ＸＸ芳，2014年12月17日其股东变更为曹伟、陈文佳、薛坚，2015年8月24日其股东再次变更为曹伟、陈文佳。庭审中汉鼎公司认可涉案借款的利息已支付至2015年底，利息主张其中2000000借款自2016年1月1日起按照年利率18%计算至实际清偿之日止，1600000元借款自2016年1月1日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止。另，汉鼎公司为主张本案诉讼支付的律师费用提供了与江苏永德律师事务所的委托协议，但未提供相应的支付凭证。上述事实由汉鼎公司提供的《典当合同》、《股权质押合同》、当票、银行转账凭证、曹伟、陈文佳提供的账户明细及当事人陈述附卷佐证，本院予以认定。本院认为，汉鼎公司与曹伟、陈文佳于2015年6月19日及2015年8月19日签订的金额分别为200万元与160万元的典当合同，尽管名为典当合同，但从各方履行及汉鼎公司的主张来看，应认定实为借贷关系。上述合同系各方当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，应属有效。合同签订后汉鼎公司作为质权人与出质人陈文佳签订了股权质押合同并经登记机关办理出质登记，该质押合同亦合法有效。合同签订后汉鼎公司按照曹伟及陈文佳的指令将360万元借款转入其指定的委托收款账户，但曹伟、陈文佳称汉鼎公司转入其账上后的款项中有多笔又转回了汉鼎公司及薛坚账上，其并未实际借到典当合同项下的借款，并认为曹伟的账户由薛坚控制，但其并未提供相应证据，诉讼中曹伟亦认可其与薛坚、永顺天公司及汉鼎公司之间互有借款往来关系，故本院认为汉鼎公司按照曹伟及陈文佳的指令将360万元借款转入其指定的委托收款账户应认定已实际履行出借义务，至于上述款项入曹伟及永顺天公司账后又有部分转入汉鼎公司及薛坚账户，鉴于曹伟与薛坚、永顺天公司及汉鼎公司之间本身互有借款往来关系，故上述事实不足以证明汉鼎公司未实际全额履行出借义务，曹伟、陈文佳在本案中的抗辩理由不能成立，本院不予支持。曹伟、陈文佳在合同约定的期限内未按约还款，应承担还本付息的违约责任。现汉鼎公司认可涉案借款的利息已支付至2015年年底，故主张曹伟、陈文佳应归还2000000借款本金及自2016年1月1日起按照年利率18%计算至实际清偿之日止的利息，1600000元借款本金及自2016年1月1日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止的利息的诉讼请求应予支持。汉鼎公司同时对陈文佳对永顺天公司持有的出资额15万元（即9.375%的股权）和110万元（即68.75%的股权）股权享有优先受偿权。本案中汉鼎公司主张律师费用161800元，但并未提供实际支付的凭证，故对该诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第二百二十三条第一款第（四）项、第二百二十四条，判决如下：一、被告曹伟、陈文佳于本判决生效后十日内归还原告苏州汉鼎典当有限公司借款本金360万元并支付相应利息（其中200万元借款本金的利息自2016年1月1日起按照年利率18%计算至实际清偿之日止，160万元借款本金的利息自2016年1月1日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止）。二、原告苏州汉鼎典当有限公司就其上述第一项360万元的本息债权，有权从被告陈文佳持有并设质的苏州市永顺天商贸有限责任公司78.125%股权的变卖、拍卖所得的价款中优先受偿。三、驳回原告苏州汉鼎典当有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18447元，由被告曹伟、陈文佳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行账号10×××76户名苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。审判员  吴宏二〇一七年四月二十六日书记员  曹玲