湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘06民终132号上诉人（一审被告）:湘阴县小天鹅艺术培训学校，住所地：湘阴县文星镇先锋路。负责人:龚德佳，该校校长。委托诉讼代理人:韩喜，湖南九野律师事务所律师。被上诉人（一审原告）:兰剑鸿，男，1962年6月1日出生，汉族，住湘阴县。委托诉讼代理人:杨继红，湘阴县文星法律服务所法律工作者。一审被告:戴细孟，男，1966年6月9日出生，汉族，住湘阴县。上诉人湘阴县小天鹅艺术培训学校（以下简称小天鹅培训学校）因与被上诉人兰剑鸿，一审被告戴细孟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湘阴县人民法院（2016)湘0624民初1492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。小天鹅培训学校上诉请求：撤销一审判决，依法公正处理，由被上诉人承担上诉费用。事实和理由：上诉人与戴细孟系承揽法律关系，被上诉人兰剑鸿是戴雇请，而不是上诉人，上诉人与戴细孟约定安全责任由戴负责，该约定并未违反法律的强制性规定，因此，一审认定上诉人对兰剑鸿的受伤负有过失责任错误；兰剑鸿系农业户口，也没有在城市生活或居住一年以上，只能按农村标准计算损失，一审判决依据湖南省民政厅文件作出的认定错误。兰剑鸿辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，兰剑鸿居住地被纳入文星镇，应按城镇居民标准来计算赔偿数额。请求驳回上诉。戴细孟未予答辩。兰剑鸿向一审法院起诉请求：1、两被告连带赔偿各项损失共计162683.76元；2、由被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2016年3月10日，被告小天鹅培训学校因屋面漏水便将屋面修缮工程以包工包料的形式承揽给被告戴细孟，被告小天鹅培训学校的负责人谭敏、龚德佳为甲方与被告戴细孟为乙方于当日签订了一份“房屋修缮合同”，合同中对承揽方式、工资、付款方式以及安全责任等方面进行了约定。被告戴细孟与被告小天鹅培训学校的负责人龚德佳及谭敏在协议上签字。被告戴细孟雇请原告兰剑鸿及案外人甘建勋一起为屋面施工，约定工资为200元/天，由被戴细孟支付。2016年3月12日，原告兰剑鸿在第一天施工时不知何故从屋面上摔倒受伤。事故发生后，原告被立即送往湘阴县人民医院接受救治，在该院住院12天，花去医药费5317.84元。原告兰剑鸿的伤情于2016年4月11日经岳阳市洞庭司法鉴定所根据GB/T16180—2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关规定进行鉴定并作出了[2016]临鉴字249号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告兰剑鸿的伤势被评定为九级伤残，建议：1、全休150天；2、一人护理60天；3、预估后段医药费用2500元。被告小天鹅培训学校于2016年9月28日对原告因此次事故受伤的伤残等级进行重新鉴定，经本院委托，湖南省湘雅司法鉴定中心于2016年10月26日根据GB18667—2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关规定进行鉴定并作出了[2016]临鉴字第902号法医学鉴定意见书，鉴定意见为原告兰剑鸿的伤情构成十级伤残。在此期间，被告小天鹅培训学校将劳务工资款支付给被告戴细孟，被告戴细孟向原告垫付了4400元医疗费用。此次事故经湘阴县司法局石塘司法所多次调解未果，原告故向法院提起诉讼。另查明，原告兰剑鸿的被扶养人为母亲张桂芝（1932年2月6日出生），张桂芝共生育五个子女。一审法院认为，本案争议的焦点，一、原告受伤后责任的承担；二、原告损害后果的确定。一、关于原告受伤后责任的承担。被告小天鹅培训学校将屋面修缮工程以包工包料的形式发包给被告戴细孟，被告小天鹅培训学校按照双方约定的计价方式向被告戴细孟支付报酬，被告戴细孟与被告小天鹅培训学校之间建立了承揽合同关系。被告戴细孟雇请原告兰剑鸿为其承包的劳务共同施工，由被告戴细孟向原告兰剑鸿发放工资，原告兰剑鸿与被告戴细孟之间形成了雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，原告兰剑鸿作为一名提供劳务的工人，在二楼屋面施工的过程中未采取安全防护措施，未尽到安全谨慎的注意义务，对导致事故的发生存在过错，原告自身对事故的发生应承担一定的责任。被告戴细孟作为雇主，也是施工组织和工具的提供者，应当对施工人员提供安全的作业工具，在现场进行有效指挥和监管等，因被告戴细孟存在上述过失，故应当对原告的受伤承担相应的责任。被告小天鹅培训学校作为房屋的管理者和使用者，雇请没有建筑施工资质的非专业施工人员进行屋面修缮，应当对现场的安全进行有效的监管和谨慎提示义务。虽被告小天鹅培训学校与被告戴细孟之间所签定的合同约定“所有安全责任由乙方负责”，这一条款的约定违背了相关法律的强制性规定，并不具有相应的法律效力，故被告依此作为免责的抗辩理由，本院不予采信，被告小天鹅培训学校应当就自己的过失承担相应的责任。本院确定原告此次受伤事故中原告兰剑鸿、被告戴细孟、被告小天鹅培训学校承担责任比例40%：30%:30%。关于原告损失的确定。原告兰剑鸿因此次事故受伤应获得项目及金额，本院确定如下：1、医药费，根据医药费票据认定为5317.84元；2、后段医药费，参照司法鉴定意见书的意见，本院酌情认定为2500元；3、鉴定费，原告第一次进行鉴定的费用根据票据认定为1500元，申请重新鉴定费用1960元由被告小天鹅培训学校支付，合计3460元；4、护理费，参照司法鉴定书的护理期间为60天，金额为6985元（42494元/年÷365天/年×60天）；5、住院伙食补助费，金额为720元（60元/天×12天）；6、误工费，误工时间从受伤之日计算至定残之日前一天止共计为30天，原告在庭审中自认其收入来源为种田，故误工标准按农林牧渔业标准31191元/年计算，金额为2564元（31191元/年÷365天/年×30天）；7、交通费，原告未提交合法有效的票据证明其损失，本院根据原告的住院情况酌情认定为300元；8、残疾赔偿金，关于伤残评定标准的适用问题，只有在劳动关系中造成工伤，才能适用《劳动能力鉴定一职工工伤与职业病致残等级分级》进行评定。对于当事人基于提供劳务而在雇佣施工中产生的伤害，应认定一般的人身损害而非工伤，只能适用类似人身损害赔偿参考标准的道路交通事故伤残评定及赔偿标准，以解决侵权赔偿问题。工伤标准属于社会保险范畴，人身损害赔偿与社会保险是两种不同性质的救济途径，决定了评残标准适用范围有根本不同。故对被告小天鹅培训学校提出重新鉴定后，湖南省湘雅司法鉴定中心根据GB18667—2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关规定作出的[2016]临鉴字第902号法医学鉴定意见书，鉴定原告兰剑鸿的伤情构成十级伤残，本院对此鉴定结论予以采信，且原告住所地于2015年11月已划入城镇范围，故残疾赔偿金应按照城镇标准计算，金额为57676元（28838元/年×20年×10%），另被抚养人生活费为1950元（19501元×10%×5年÷5人），共计为59626元；9、精神损害抚慰金，原告自身对事故的发生存在较大的过错，本院酌情认定为3000元。以上八项损失共计81473元（不包括精神损害抚慰金3000元），由被告戴细孟承担24442元，其中精神损害抚慰金3000元由被告戴细孟、被告小天鹅培训学校各承担1500元，被告戴细孟共计应向原告赔偿25942元，因被告戴细孟已支付4400元，故被告戴细孟仍应向原告支付21542元，由被告小天鹅培训学校承担25942元，被告小天鹅培训学校已垫付鉴定费用1960元，故被告小天鹅培训学校还应向原告承担23982元赔偿款。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第十条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决：一、原告兰剑鸿因此次事故受伤造成的损失共计84473元，由被告戴细孟承担21542元（被告戴孟已支付的4400元除外），由被告湘阴县小天鹅艺术培训学校赔偿23982元（已支付的1960元鉴定费除外），其余损失由原告兰剑鸿自行承担；二、驳回原告兰剑鸿的其他诉讼请求。上述赔偿款项限赔偿义务人于本判决发生法律效力之日起十日内一次性付情。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3500元，原告兰剑鸿承担2000元，被告戴细孟承担750元，被告湘阴县小天鹅艺术培训学校承担750元。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点有两个，其一，上诉人小天鹅培训学校是否应对被上诉兰剑鸿的受伤损失承担赔偿责任，其二，兰剑鸿的损失计算是否按照城镇标准计算。关于第一个焦点，本案中上诉人小天鹅培训学校与戴细孟之间形成了承揽合同关系，兰剑鸿应戴细孟雇请进行工作而受伤。小天鹅培训学校明知屋顶修缮具有一定的专业性和危险性，仍发包给不具备安全生产条件的戴细孟，存在选任过失，依法应对兰剑鸿的损害承担相应的赔偿责任，一审判令其承担30%的责任并无不当。上诉人与戴细孟之间关于安全责任的约定与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定相冲突，该约定不具有法律效力，不能成为上诉人免责的理由。关于第二个焦点，根据湖南省民政厅湘民行发〔2015〕58号批复，兰剑鸿居住地于2015年11月划入城镇范围，一审按照城镇标准计算相关损失并无不当。综上所述，小天鹅培训学校的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定上，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费449元，由小天鹅艺术培训学校承担。本判决为终审判决。审判长  袁学良审判员  余立根审判员  乔宝全二〇一七年四月二十八日书记员  方晶晶