江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏09民终393号上诉人（原审原告）：陈玲玲，女，1984年10月5日生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：陈昌洋，盐城市大洋法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：韦丽英，女，1978年7月19日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。委托诉讼代理人：王霞，江苏维世德（盐城）律师事务所律师。上诉人陈玲玲因与被上诉人韦丽英合伙协议纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2016）苏0903民初4949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人陈玲玲的委托诉讼代理人陈昌洋、被上诉人韦丽英的委托诉讼代理人王霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈玲玲上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持陈玲玲的一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：1、2015年9月14日双方签订的散伙协议已经生效且实际履行，协议第五条的约定只是要求陈玲玲协助办理变更房屋租赁合同，陈玲玲已经协助，但由于韦丽英的原因未能变更，一审法院认定协议未生效与客观事实不符；2、即使认定散伙协议为附条件合同，因韦丽英不正当阻止条件成就，应视为条件已成就，韦丽英独占合伙财产30多万元，应按照协议约定返还。韦丽英辩称，1、2015年9月14日的协议书是附条件生效的合同，第二条约定在正式签订协议文本时，一次性支付转让款，第五条约定到房东处变更房屋租赁合同，若条款未达成，则本协议归于无效，第六条约定在正式签订散伙协议时，陈玲玲的原微信朋友圈二维码不再使用，第七条约定协议自双方签字且第五条成就时协议生效，协议中有近一半条款都表明该协议只是协商过程中的一个意向性协议，要在变更房屋租赁合同后才签订正式散伙协议；2、2015年9月14日之所以着急签订协议书，是需要协商出一个人第二天去浙江的订货会，之后门市大概开了不到10天就被陈玲玲强行关闭，因为韦丽英一直催促陈玲玲与房东协商改租事宜，而房东不同意转租，故韦丽英不同意支付转让费，所以陈玲玲才强行关闭门市，韦丽英在之前提起的诉讼中，已经公布全部账目；3、韦丽英将合伙货物占为己有，属于私力救济，在双方未对散伙进行最终确认的结果下，房东在第一年租赁期满后要求搬离所有货物，陈玲玲虽同意腾出房屋双方分货，却不承认有部分营业款在陈玲玲处，所以韦丽英无奈将部分货物取走，并且取走后一直与陈玲玲协商，只要陈玲玲同意将营业款平分，韦丽英也同意将拿走的部分货物进行平分。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈玲玲向一审法院提出诉讼请求：1、判令韦丽英立即偿还合伙投资款158363元、违约金30000元；2、诉讼费由韦丽英承担。一审法院认定事实：2015年，陈玲玲与韦丽英协商共同经营名为“韩概念”的童装店，双方未签订书面合伙协议。2015年1月22日，陈玲玲与江苏恒源物业管理有限公司签订协议书一份，协议约定：甲方：江苏恒源物业管理有限公司，乙方：陈玲玲；一、甲方紫金花园7幢楼底层面积80平方米的门面物管用房租给乙方，双方协议租给乙方叁年，每年租金肆万元整；二、租期：2015年2月1日至2018年1月31日。2014年12月31日，韦丽英家属严亚向江苏恒源物业管理有限公司王永付转账4万元，同日陈玲玲向韦丽英支付2万元。2015年9月14日，双方就散伙事宜达成协议并签订协议书一份，约定：一、该店归甲方一方所有，店内的货物、装潢、电话机、空调、沙发及未到店的两笔货及剩余房租全部转给甲方所有；二、甲方支付乙方135674元，在签订正式协议文本时，一次性付清；三、甲方负责发放未付的工资及会员卡剩余款项。四、水电费待看表后由甲乙双方共同负担，甲方支付乙方机票款5360元。该款抵充水电费，多退少补；五、乙方协助甲方到房东处变更房屋租赁合同，若此条款未达成，则本协议归于无效；七、本协议自双方签字，且第五条成就时生效；八、是否共同遵守本协议书，若一方违约，则需承担违约金叁万元。协议还对其他事项进行了约定。另查明，涉案的承租房屋未办理转租手续，韦丽英未支付履行协议约定的款项，且将店内部分货物取走。一审法院认为，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，陈玲玲与韦丽英于2015年9月14日签订的协议第五条和第七条明确约定：陈玲玲协助韦丽英到房东处变更租赁合同，若此条款未达成，则本协议归于无效；本协议自双方签字，且第五条成就时生效。庭审中，陈玲玲与韦丽英均认可涉案门面房未变更租赁合同，约定的附加条件未能成就，因此该协议未生效，陈玲玲依据未生效的协议主张权利，依法不能支持。综上所述，陈玲玲要求韦丽英返还投资款并支付违约金的诉请，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：驳回陈玲玲的诉讼请求。案件受理费4068元，减半收取2034元，由陈玲玲负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。陈玲玲提交了：证据一、江苏恒源物业管理有限公司董事长陈连峰出具的证明一份，证明因无人交房租，该公司于2016年2月1日与陈玲玲解除了租房合同，韦丽英将所租房屋中的所有物品搬离，在此之前，陈玲玲曾到公司说明以后的合同由韦丽英签订，公司也与韦丽英联系过。证据二、江苏恒源物业管理有限公司提供的房屋租赁合同草稿一份，证明韦丽英已准备与江苏恒源物业管理有限公司签订租赁合同并草写了该份合同。韦丽英提交了下列证据：证据一、2016年1月底江苏恒源物业管理有限公司张贴在案涉门店上的通知一份，证明在房东不同意转租的情况下，陈玲玲既不同意要店，也不同意平分营业款与货物，导致租赁合同到期后，房东要求2016年2月1日前清理室内物品，收回房屋。证据二、2016年2月1日，韦丽英与江苏恒源物业管理有限公司负责人周经理的谈话录音一份，证明韦丽英对案涉门市租赁是持积极态度的，不存在不正当阻止2015年9月14日协议书生效条件成就的情形。本院组织当事人进行了证据交换和质证。韦丽英对陈玲玲提交证据的质证意见为：对证据一，是否为江苏恒源物业管理有限公司法定代表人陈连峰亲笔手写无法确认，打印内容应是陈玲玲事先打印好，江苏恒源物业管理有限公司不可能知道案涉房屋实际是陈玲玲与韦丽英合伙经营，以及双方发生矛盾后门市具体由谁经营，对该证明中韦丽英拿过租赁合同找江苏恒源物业管理有限公司洽谈过的事实认可，能印证2015年9月14日的协议并未生效。对证据二，真实性无异议，2015年9月14日签订协议当晚，韦丽英代理人起草好该份房屋租赁合同交予陈玲玲，让其与房东进行协商并在该合同上盖章，事后因为房东不同意转租，所以协议未能履行。陈玲玲对韦丽英提交证据的质证意见为：对证据一，陈玲玲并不知情，造成房屋未租赁成功的主要原因和全部责任应为韦丽英。对证据二的真实性和合法性均不予认可，是韦丽英故意造成不愿租房的事实。本院经审核认定：陈玲玲提交的陈连峰的证明，真实性无法确认，但对2016年2月1日江苏恒源物业管理有限公司与陈玲玲解除租房合同，韦丽英将所租房屋中的物品搬离的事实双方并无争议；陈玲玲提交的房屋租赁合同草稿，系韦丽英方起草，真实性予以确认。韦丽英提交的通知真实性予以确认，可以证明江苏恒源物业管理有限公司通知陈玲玲解除租房合同，并要求交还租赁物；韦丽英提交的谈话录音，真实性不予认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，陈玲玲与韦丽英原合伙经营“韩概念”童装店，双方于2015年9月14日签订一份协议书，约定了解除合伙关系以及合伙债权债务分配的相关事宜，但该协议书还约定，本协议在陈玲玲方协助韦丽英到房东处变更房屋租赁合同后生效，应认定该协议为附生效条件的协议书。根据一、二审查明的事实，韦丽英未能变更房屋租赁合同，原房东即江苏恒源物业管理有限公司已与陈玲玲解除了租赁协议，韦丽英亦未使用原租赁的房屋继续经营，故应认定双方于2015年9月14日订立的协议书尚未生效。陈玲玲上诉认为韦丽英不正当阻止条件成就，但未能提交证据证实。现陈玲玲要求韦丽英支付该协议中约定的135674元，并认为该款项为合伙期间（至2015年9月14日止）所有往来的结算。韦丽英则认为约定的135674元系在其继续经营的前提之下才应给付的款项，其中包含了门店的市场价值，现其未能继续经营，双方应重新结算，且应结算至2016年2月1日案涉房屋被收回之日止。因此，本院认为，合伙的双方当事人现对合伙关系终止时间、合伙期间的财产、债权债务数额尚存在重大争议，陈玲玲在未要求与韦丽英进行散伙清算的情况下，直接以未生效的协议书中约定的款项要求进行分配，依据不充分，一审法院予以驳回并无不当。综上，陈玲玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4068元，由上诉人陈玲玲负担。本判决为终审判决。审判长  谢超亮审判员  张晨阳审判员  曹 荣二〇一七年四月二十六日书记员  张 育