湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0506民初500号原告：肖信兵，男，1972年8月18日出生汉族���住宜昌市夷陵区。委托代理人：王成，湖北诚业律师事务所律师。特别授权代理。被告：湖北爱奔物流产业有限公司(以下简称爱奔物流公司，统一社会信用代码：91420500591497003X)。住所地：宜昌市猇亭区猇亭大道***号。法定代表人：刘传宝，爱奔物流公司董事长。委托代理人：向海龙，湖北诚昌律师事务所律师。特别授权代理。被告：恩施春江汽车销售服务有限公司(以下简称春江汽车销售公司，统一社会信用代码：914228015539497501)。住所地：湖北省恩施市舞阳坝街道办事处核桃坝村。法定代表人：刘传宝，春江汽车销售公司董事长。委托代理人：田乐，男，1983年9月3日出生汉族，系春江汽车销售公司员工，住湖北省枝江市。一般授权代理。原告肖信兵诉被告爱奔物流公司、春江汽车销售公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月3日立案受理后，依法由审判员石华适用简易程序于2017年3月20日公开开庭进行了审理。原告肖信兵及其委托代理人王成、被告爱奔物流公司的委托代理人向海龙、春江汽车销售公司的委托代理人田乐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肖信兵诉称：2015年3月2日，爱奔物流公司向我借款100万元用于经营周转，约定月息3分。2016年1月2日，双方经过对账结算，爱奔物流公司重新出具《借据》一份，写明：因经营需要借款105万元，借款期限三个月。但爱奔物流公司逾期未还。2016年7月16日，借款双方与春江汽车销售公司达成《还款协议》。约定：爱奔物流公司于2016年12月31日一次性偿还借款，并以其控股的春江汽车销售公司开发的房产作为担保；若逾期还款，则按《商品房买卖合同》履行，并从借款之日起至借款实际清偿之日止按3%计息。此后，爱奔物流公司仅支付利息20.5万元，截止2017年3月2日尚欠利息23.6万元。为此，请求判令：1、爱奔物流公司偿还肖信兵借款本金105万元、利息23.6万元，并自2017年3月3日起至借款本金105万元实际清偿之日止按年利率24%支付利息；2、春江汽车销售公司对上述债务承担连带清偿责任；3、两被告承担本案的诉讼费。被告爱奔物流公司辩称：1、肖信兵所述事实与客观事实不符，其主张的借款本金及利息缺乏事实依据，应依法驳回。①实际借款本金为97万元，而非100万元，利息应以97万元为基数计算；②105万元的《借据》属于对前期借款本息结算后将利息计入本金形成，前期利率超过年利率24%，故借款实际金额应结合前期借款本金及已偿还金额重新核算；我公司自2015年4月2日起至2016年1月2日止已偿还27万元，该款中超出的应付��息部分应从借款本金中扣减；③《借据》中未有的利息及支付方式，而我公司自2016年1月至9月已偿还20.5万元，其中7月以前偿还的15万元应扣减本金，7月以后偿还的5.5万元可视为利息；④肖信兵主张按月息3%支付利息的请求均超出法律规定，应予以驳回。2、春江汽车销售公司不是本案的债务保证人，肖信兵主张承担连带清偿责任无法律依据。春江汽车销售公司被告春江汽车销售公司辩称：本公司对爱奔物流公司的借款行为不知情，《还款协议》中由自然人刘传宝签字，系个人行为，不能据此表明本公司已认可。且根据公司章程规定，公司对外担保需要全体股东的同意。故本公司不应承担连带清偿责任。经审理查明：2000年肖信兵在从事车辆驾驶的工作中与经营配件的刘传宝相识。春江汽车销售公司、爱奔物流公司分别于2010年6月、2012年4月注册成立，刘传宝在两公司分别担任董事长兼总经理。2015年3月2日爱奔物流公司向肖信兵借款100万元，约定月利率3%。为此，肖信兵在扣除一个月利息3万元后于当日将97万元汇入刘传宝建设银行尾号“0826”账户内。爱奔物流公司自2015年4月2日起至2016年1月2日止偿还27万元。因爱奔物流公司需要继续使用该借款，于2016年1月2日向肖信兵出具《借据》1份。载明“今向肖信兵借到人民币壹佰零伍万元整，用于公司经营周转，期限三个月，即2016年1月2日至2016年4月2日”。因爱奔物流公司逾期未清偿借款本息，为减少借款风险，肖信兵与春江汽车销售公司于2016年7月1日签订《商品房买卖合同》7份(合同编号ES1604742-ES1604748)。合同约定：由春江汽车销售公司将其开发的位于舞阳坝街道办事处核桃坝村“爱奔汽车汽配城”6#楼的7套预售商业用房按3500元/㎡出售给肖信兵，总价款199��万元；采取分期付款方式，合同签订当日按每套3000元支付(肖信兵实际未付款)，余款于2017年12月31日前付清。2016年7月6日，债权人肖信兵(甲方)与债务人爱奔物流公司(乙方)、担保人春江汽车销售公司(丙方)签订《还款协议》。协议约定：乙方于2016年1月2日向甲方借款105万元用于经营周转，承诺欠款应于2016年4月3日偿还，但至今仍未偿还该欠款。现三方在平等自愿、协商一致的情况下就还款事宜达成如下内容：①乙方承诺于2016年12月31日一次性向甲方偿还借款；②乙方以其控股的丙方(乙方持有丙方股份51%)开发的房产作为债务担保，由甲方与丙方签订《商品房买卖合同》；③乙方于2016年7月起每月2日前须向甲方支付利息3万元，若2016年12月31号还清借款，则在借款总额中减免17万元；④若按时足额偿还借款，则《商品房买卖合同》不再履行，因解除合同产生的一切费��由乙方承担；⑤若逾期还款，则《商品房买卖合同》继续履行，且甲方有权自借款之日起按每月3%计息，计算至前述房产产权办理至甲方名下为止；此借款以丙方出售的房产(详见7份买卖合同)作价105万元抵偿；乙方、丙方应无条件为甲方办理产权，产生的相关费用由乙方、丙方承担；⑥因乙方或丙方原因致使房产无法过户的，不停止计息，甲方仍有权就本息向乙方主张；⑦本协议未尽事宜由三方协商解决，协商不成由宜昌市夷陵区人民法院管辖解决。该协议由刘传宝代表两公司签名确认。爱奔物流公司自2016年1月19日至9月10日偿还20.5万元(其中6月底以前偿还15万元，7月以后偿还5.5万元)。由于爱奔物流公司自2016年10月起未再偿还借款本息，肖信兵遂于2017年3月3日诉至本院，请求判令：1、爱奔物流公司偿还肖信兵借款本金105万元、利息23.6万元，并自2017年3月3日起至���款本金105万元实际清偿之日止按年利率24%支付利息；2、春江汽车销售公司对上述债务承担连带清偿责任；3、两被告承担本案的诉讼费。上述事实，有原告肖信兵提供的本人身份证、爱奔物流公司及春江汽车销售公司《企业信用信息公示报告》，《借据》及建设银行汇款转账凭证，《商品房买卖合同》7份，《还款协议》；有被告爱奔物流公司提供的汇款凭证16份；以及双方当事人的当庭陈述在卷佐证。经庭审质证，足以认定。本院认为：①爱奔物流公司因本公司想要资金周转而向肖信兵借款，肖信兵提供了出借款，双方之间形成合法的借贷关系。虽然双方约定借款本金为100万元，但肖信兵在汇款时预先在本金中扣除一个月的利息3万元，不符合相关法律规定，应将实际出借的97万元认定为本金。②依据双方约定借款本金数额、扣除利息金额，以及爱奔物流公司实际偿还利息27万元的实际情况，付款的月利率折算为3%。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》对约定利息的限制性规定。如果约定年利率在24%-36%之间且当事人已实际支付的，法院应予维持；超过年利率36%的约定无效。爱奔物流公司已按照约定月利率3%支付10个月的利息27万元，由于借款本金实际为97万元，其利息也相应发生变化，即利息按约定应为(97万元×10个月×3%)29.1万元，故爱奔物流公司已付利息27万元尚在年利率24%-36%之间，该结算方式的利息已经实际履行，且没有证据表明存在损害国家、集体和第三人利益的情况下，本院予以支持。③2016年1月2日，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入本金并重新出具《借据》，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的���定》第二十八条的规定，超过年利率24%的利息不能计入本金，借款本金应当认定为97万元。关于利息约定仍应当认定为月息3%，爱奔物流公司认为属于没有利息约定的观点，本院不予支持。理由：其一，该借款实际是2015年3月2日借款的延期，原借款月息为3%；其二，2016年7月2日签订的《还款协议》第3条、第5条有借款利息的约定内容；其三，爱奔物流公司提供了2016年7月之前的付款金额15万元，而2016年7月2日《还款协议》就借款事实已明确表述“欠款应予2016年4月3日偿还，但至今乙方仍未偿还该欠款”，这表明在签订还款协议之前支付的15万元付款并非偿还本金，实为支付利息。④2016年7月6日双方签订的《还款协议》，已经还款期限延长至2016年12月31日，关于利息的计算，按照97万元的本金计算，2016年1月2日至2016年12月31日期间的借款利息，按照24%的年利���计算，应承担利息为(97万元×24%×364/365)232162.20元，爱奔物流公司支付了20.5万元的利息，在此期间还应当支付的利息为(232162.20元-20.5万元)27162.20元。虽然爱奔物流公司在2016年7月以前支付的15万元高于年利率24%，但低于6个月的年利率36%，故爱奔物流公司提出的应抵扣借款本金的理由不能成立，本院不予采信。⑤截止2016年12月31日爱奔物流公司没有按照《还款协议》约定一次性清偿借款，构成违约，应当承担逾期还款责任。原告要求爱奔物流公司按照《还款协议》承担逾期利息的要求成立，但月息3%的标准违反规定，超过24%的利息不予支持，故原告诉请中主张2017年1月1日起至2017年3月2日期间的利息只应支持(97万元×24%÷61/365)38906.30元，故上述应付利息数额为(27162.20元+38906.30元)66068.50元。⑥关于担保。在爱奔物流公司重新出具的《借据》到期后，���信兵与春江汽车销售公司以签订《商品房买卖合同》作为借款合同的担保，该合同加盖了春江汽车销售公司的印章并由其法定代表人刘传宝签字，事后又在《还款协议》中具体明确担保责任，虽然在《还款协议》中仅有法定代表人刘传宝的签字而没有加盖公章，但基于刘传宝的法定代表人身份和《商品房买卖合同》中盖有公司印章的事实，肖信兵有理由相信刘传宝的行为就是春江汽车销售公司的行为，且该担保并不违反法律的规定，春江汽车销售公司应在本案中承担连带清偿责任。春江汽车销售公司提出的《还款协议》没有公司公章、对外承担担保责任应经全体股东同意而不应担责的辨驳理由不予支持。经本院主持调解，双方当事人未能达成一致意见。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告湖北爱奔物流产业有限公司在本判决生效后10日内支付原告肖信兵借款本金97万元、支付利息66068.50元，本息合计1036068.50元。并自2017年3月3日起至借款本金全部清偿之日止以借款本金97万元为基数按年利率24%支付利息，息随本清。二、被告恩施春江汽车销售服务有限公司对上述第一项的借款本息承担连带清偿责任。三、驳回原告肖信兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费(已减半收取)8187元，由原告肖信兵负担1591元，被告湖北爱奔物流产业有限公司、恩施春江汽车销售服务有限公司负担6596元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  石华二〇一七年四月二十日书记员  瞿畅