江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0923民初5383号原告：江苏金烨建材有限公司，住所地阜宁港物流集聚园区昆仑一路东首。法定代表人：邵成吉，该公司总经理。委托诉讼代理人：成高锋，男，该公司员工。被告：王红兵，男，1971年6月10日出生，汉族，市民，住阜宁县。被告：阜宁县华夏物流有限公司，住所地阜宁港物流集聚园区华山路36号。法定代表人：王红兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈旭，江苏广泽律师事务所律师。原告江苏金烨建材有限公司（以下简称金烨公司）与被告王红兵、阜宁县华夏物流有限公司（以下简称华夏公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月21日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月27日公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金烨公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付混凝土货款351831元及利息（违约金利息自2016年4月30日起至实际给付之日止，按每天3‰支付）；2.判令二被告支付违约金50000元；3.判令二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年3月10日，原盐城市金地新型建材有限公司（以下简称金地公司）即更名后的金烨公司与王红兵签订《建设工程预拌混凝土供需合同》一份，由金烨公司向王红兵位于华夏公司的工地供应砼标号为C30混凝土2000立方，合同约定了供货数量、地址、价格、质量标准、供货方式、结算方式、付款方式、违约责任等事项。合同签订后，金烨公司按约全面履行了合同义务。2016年4月8日，经结算，金烨公司累计向二被告供应3716立方的混凝土，扣减已支付款项，尚有470000元未有支付。当日，王红兵向金烨公司承诺在2016年4月30日前全部结清。到期后，二被告未能按约支付剩余货款，故向法院提起本案诉讼。被告王红兵辩称，王红兵作为华夏公司的法定代表人，与金烨公司签订合同是行使的职务行为，责任应由华夏公司承担，金烨公司将王红兵作为被告主体不适格。被告华夏公司辩称，原、被告在买卖合同履行过程中由于标的额的情形发生巨大变化，由原来约定的供应混凝土2000立方，实际供货近4000立方，客观导致了华夏公司预算的增大，经双方协商一致，对付款的期限进行了调整，由金烨公司法定代表人邵成吉向江苏常熟农村商业银行贷款300000元，由华夏公司法定代表人王红兵提供担保，华夏公司支付金烨公司的货款延期，在邵成吉偿还贷款后王红兵不承担任何责任的情况下华夏公司予以还款，无息无责任。金烨公司提供的对账单上供货日期、供应量、供货金额、付款金额属实，但截止2016年9月16日，华夏公司尚欠金烨公司货款231831元，不是金烨公司主张的351831元。华夏公司没有违约，不应承担利息、违约金。同时，金烨公司以自己提供的格式合同导致华夏公司认识的误区，该格式合同第二条第三款明显损害华夏公司的利益，根据相关法律规定，法院不能支持该项条款，应当作出不利于金烨公司的判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月10日，华夏公司作为使用方与金地公司作为供应方签订《建设工程预拌混凝土供需合同》一份，约定：一、因场地工程华夏公司所需预拌混凝土总方量预计为2000立方，最终方量按实际用量计算，强度等级C30，非泵送，单价225元每立方。二、付款方式及约定。1、华夏公司先付款，金地公司后供货。2、先付款300000元，余下在2016年4月30日前付清。3、如华夏公司未能按合同约定付款，金地公司有权停止供货，由此造成的一切经济损失均由华夏公司承担，与金地公司无涉。同时华夏公司向金地公司每天支付逾期部分货款千分之三的利息，华夏公司在未与金地公司结清累欠货款之前，华夏公司不得委托其他混凝土企业供货，否则视为违约，并向金地公司承付违约金50000元，同时承担由此造成金地公司的其他一切损失。其它约定：本合同履行期间如混凝土水泥等原材料价格出现涨价或降价时，由双方随行就市协商并合理上调或下调混凝土价格。合同还对其他有关事项进行了约定。王红兵在合同尾部法定代表人处签字，金地公司在合同尾部签章。2016年3月22日，金地公司向华夏公司发出《商品混凝土调价补充协议》，根据市场原材料价格的变化，自2016年3月22日起，混凝土价格由原合同价现调整为C30：265元每立方（泵送价）；其他等级参照合同条款相应调整，按调整后价格结算。王红兵在客户确认签章处签字，并注明：“自2016.3.23日起按合同价非泵送250元每立方”。2016年3月11至3月22日期间，金地公司向华夏公司供应C30混凝土1966立方、C25混凝土14立方（215元每立方）；2016年3月24日至4月8日期间，金地公司向华夏公司供应C30混凝土1705立方；2016年4月9日，金地公司向华夏公司供应C30混凝土31立方；金地公司另向华夏公司供应石子22471元，合计货款901831元（1966×225+14×215+1736×250+22471）。2016年4月8日，华夏公司与金地公司达成一份还款协议，协议载明：“华夏物流欠金地建材砼款计47万元，4月8日还10万元，4月13日还5万元，4月20日还10万元，4月30日还清所有砼款（按实结算）。华夏公司王红兵、金地公司邵成吉。”华夏公司分别于2016年3月8日、3月10日、3月12日、3月23日、4月2日、4月8日、4月12日、5月5日、7月19日、9月12日、9月16日向金地公司支付货款50000元、100000元、150000元、50000元、50000元、100000元、50000元、30000元、50000元、10000元、30000元，合计670000元。另查明，2016年5月11日，金地公司法定代表人邵成吉向江苏常熟农村商业银行股份有限公司阜宁支行贷款300000元，贷款期限1年，王红兵为该笔贷款提供担保。该笔贷款现已结清。2016年10月9日，金地公司名称变更为金烨公司。本院认为，本案的争议焦点为：1.本案的责任主体如何确定？2.违约金过高如何调整？关于本案的责任主体如何确定的问题。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立”。该条规定表明，当事人的签字或盖章都可以使合同成立。本案系争《建设工程预拌混凝土供需合同》抬头处载明使用方为华夏公司，供应方为金烨公司，在该合同尾部甲方法定代表人落款处由王红兵签名，乙方签字处加盖金烨公司合同专用章。王红兵作为华夏公司法定代表人作为代表在系争合同上签字，系争合同虽没有加盖华夏公司公章，但系争合同成立，以及系争合同履行过程中，金烨公司发出的《商品混凝土调价补充协议》和双方签订的还款协议，均可以得出系争合同双方当事人为华夏公司和金烨公司。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”王红兵作为华夏公司的法定代表人代表华夏公司签订混凝土供需合同，责任应由法人华夏公司承担，故对金烨公司要求王红兵承担责任的诉讼请求，本院不予支持。二、关于违约金过高如何调整的问题。华夏公司与金烨公司签订的《建设工程预拌混凝土供需合同》，是当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同生效后，金烨公司已按华夏公司的供货要求向其履行了供货义务，华夏公司应当全面履行给付货款的义务。金烨公司向华夏公司供应混凝土901831元，华夏公司已付款670000元，尚欠金烨公司货款231831元。双方在系争合同中约定，华夏公司先付款300000元，余下在2016年4月30日前付清。双方在2016年4月8日又签订一份还款协议，亦是约定2016年4月30日还清所有砼款。华夏公司未能按期支付货款，已构成违约，对金烨公司的逾期付款利息的诉请应予以支持，华夏公司承担逾期付款利息的起算点应从2016年5月1日开始计算，金烨公司主张的日千分之三利率过高，因金烨公司的损失实为合同相对方逾期付款期间的利息损失，本院以金烨公司的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，上浮50%的标准，再根据华夏公司2016年5月1日后的付款情况分段计算。截止2016年9月16日，华夏公司尚欠金烨公司货款231831元以及逾期付款利息7593元。关于金烨公司主张的违约金50000元，双方在《建设工程预拌混凝土供需合同》中约定华夏公司在未与金烨公司结清累欠货款之前，华夏公司不得委托其他混凝土企业供货，否则视为违约，并向金烨公司承付违约金50000元，华夏公司未有使用其他混凝土企业的供货，华夏公司未有违约，且供需合同双方在合同中针对逾期付款问题既约定利息，又约定违约金，此处的利息实为逾期付款违约金，针对逾期付款一个违约行为，守约方不能同时向违约方主张利息和违约金，属于重复要求赔偿，只能适用其中的一种违约金的承担方式。故对金烨公司的该诉讼请求，本院不予支持。关于华夏公司提出的双方对付款的期限进行了调整，由王红兵为邵成吉向银行贷款提供担保，华夏公司未有违约的辩解意见，在双方当事人未以书面形式就合同变更问题达成合意的情况下，不能构成合同的变更，否则，必将导致诉争合同在供货主体、交货时间、付款时间乃至付款方式等方面处于模糊不定的状态，造成衡量和判定当事人履约与违约的标准模糊乃至缺失的结果。故本院对该辩解意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决如下：一、被告阜宁县华夏物流有限公司于本判决生效后10日内给付原告江苏金烨建材有限公司砼款231831元及算至2016年9月16日的逾期付款利息7593元以及自2016年9月17日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍计算的利息；二、驳回原告江苏金烨建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，由原告江苏金烨建材有限公司负担1875元，被告阜宁县华夏物流有限公司负担3625元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  潘春如代理审判员  朱丽雯代理审判员  张 莉二〇一七年四月二十日书 记 员  张旖旎