四川省阆中市人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川1381民初2348号 原告：赵光明，男，1973年10月18日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：张小云，四川源正律师事务所律师。 被告：南京九润投资信息咨询有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区迈皋桥街道寅春路**迈皋桥创业园科技研发基地。 法定代表人：蒲军，该公司总经理。 被告：四川九润置业有限公司，，住所地阆中市公园路** 法定代表人：杜泽祥，该公司经理。 委托诉讼代理人：蒲军，四川伊丽达律师事务所律师。 第三人：四川省阆中鸿立建筑工程有限公司，住，住所地阆中市保宁醋西路**/div> 法定代表人：敬中其，该公司总经理。 原告赵光明诉被告南京九润投资信息咨询有限公司（简称“九润咨询公司”）、四川九润置业有限公司（简称“九润置业公司”）、四川省阆中鸿立建筑工程有限公司（简称“鸿立公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月16日立案受理，本案依法由审判员依简易程序分别于2016年7月26日、2016年9月14日公开开庭进行了审理，后因案情复杂本案转入普通程序，由审判员组成合议庭于2016年12月21日公开开庭进行了审理，原告赵光明委托代理人张小云，被告九润咨询公司法定代表人蒲军，被告九润置业公司委托代理人蒲军到庭参加了诉讼，第三人鸿立公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案进行了缺席审理，本案现已审理终结。 原告赵光明向本院提出诉讼请求：1、二被告立即向原告退还工程款59万元及资金利息；2、二被告按照原告已完工程款总额的20%向原告支付违约金；3、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2012年，被告九润咨询公司与第三人鸿立公司签订了《协议书》，约定被告将位于阆中市江南镇“奎星小区还房工程BT项目”工程交由第三人鸿立公司施工建设，2012年11月，第三人鸿立公司与原告赵光明签订《工程项目内部经营管理合同》，约定将奎星小区安置还房2#、3#号楼承包给原告施工。2013年7月17日，原告与被告九润咨询公司、鸿立公司签订《退场协议》，约定“奎星小区还房工程BT项目”工程2、3号楼实际承建人赵光明退场，并最终确定原告已完成工程量为410万元，被告并退还原告已缴纳保证金80万元。协议签订后，被告至今仍未完全支付原告工程款，原告遂诉讼来院。 被告九润咨询公司辩称，1、原告与九润咨询公司签订《退场协议》事实存在，但签订协议的公司与现九润咨询公司并不是一个公司；2、原告诉称被告九润咨询公司未按合同约定时间支付工程款，但现公司自从204年3月成立以来，原告从未向被告公司主张过任何权利；3、原告应领取的工程款均由与其签订协议的文青松在支付，文轻松才是责任主体；4、被告公司与文青松取得联系后，据文青松所说，原告的工程款及保证金已经全额支付，至今原告仍欠文青松的钱。 被告九润置业公司辩称，被告九润置业公司系杜泽祥、杜明富二人投资注册成立，与被告九润咨询公司无任何法律关系及经济利益往来，被告公司在本案中不应承担任何责任。 第三人鸿立公司未作答辩。 经审理查明，被告九润咨询公司于2010年10月20日成立，2014年3月17日法定代表人由钟成变更为蒲军。2012年，被告九润咨询公司与第三人鸿立公司签订《协议书》，约定九润咨询公司将“阆中市江南镇奎星小区还房建设工程BT项目”交由第三人鸿立公司承建，2012年11月13日，第三人鸿立公司与原告赵光明签订《工程施工项目内部经营管理合同》，约定由原告赵光明实际投资承建“阆中市江南镇奎星小区还房建设工程BT项目”中的2#、3#楼工程。2013年7月17日，赵光明、鸿立公司与被告九润咨询公司签订《奎星小区项目施工队伍退场协议》，约定：1、甲方（九润咨询公司）开发建设的奎星小区安置工程中2、3号楼发包给乙方（鸿立公司），并由赵光明具体投资实施施工，现经双方协商，决定解除双方的施工承发包关系，对乙方已完工程量予以清算确认，双方一致确定乙方已完成工程量计价人民币4,100,000元；2、在乙方退场后的十五日之内，由甲方退还原乙方缴纳的履约保证金800,000元；3、乙方按约定期限交付完全部施工技术资料并退场后，甲方在2013年8月31日之前支付本协议第二条双方确认的已完工程款的50%即205万元，剩余50%工程款在甲方确认乙方施工过程中实际所发生的材料欠款、人工费欠款以及机械租赁欠款等支付情况后，视乙方欠款的具体支付情况，由甲方直接支付给乙方的债权人或直接支付给乙方，此项债权债务确认及支付事宜，双方配合并在2013年9月30日之前确认支付完毕；4、双方务必严格按照本协议约定的时间及要求履行自己的义务，若双方不按本协议约定履行义务，有权按已完工工程款总额的20%收取违约金。庭审中，第三人鸿立公司作出书面说明，内容主要为：原告赵光明系案涉工程实际承建人，所有款项均由赵光明支付，工程款由其收取，故赵光明本案所主张的工程款系其个人所有，与鸿立公司无关。 同时查明，被告九润咨询公司对其应向赵光明支付已完工工程款4,100,000元及返还保证金800,000元的事实无异议，但主张与原告赵光明及鸿立公司发生实际关系的是公司股东变更前的九润咨询公司，现被告九润咨询公司是经原公司于2013年3月11日公司股权整体转让后形成的新公司，故向原告承担责任的主体应为原公司股东，并同时主张原公司股东文青松已经完全履行对原告赵光明应领取的工程款及保证金的支付返还义务，为佐证其主张，提供了支付凭证。原告赵光明对被告九润公司提供的支付凭证中的3,882,382.5元无异议，对支付凭证中的其中两笔原告赵光明质证意见为：与本案无关。一笔为2013年8月8日第三人鸿立公司代表人敬中其所书立金额为12,000元的收条，该收条内容载明：“今收到奎星小区**楼项目经理技术负责人、质检员（4-5月份）工资款12000元。”另一笔为被告九润咨询公司原股东文青松所载明的曾向原告赵光明提供借款950,000元抵扣本案工程款及保证金的说明及转账信息，转账方为“南京轩舵汽车配件有限公司”。 庭审中，原告赵光明主张虽被告九润咨询公司提供的证据证明已支付工程款及保证金金额（除借款950,000元外）相对于原告的主张仍有差距，但原告仍然认可被告九润咨询公司已返还保证金800,000元，现仅欠原告工程款590,000元，关于该笔工程款的资金利息计付期间为起诉之日起至付清之日止。 认定上述事实，有身份信息、营业执照、公司登记信息、《协议书》、《退场协议》、工商变更登记资料、工程款支付凭证及双方当事人的陈述为据。 本院认为，原告赵光明、第三人鸿立公司与被告九润咨询公司于2013年7月17日签订《奎星小区项目施工队伍退场协议》，该协议明确约定被告九润咨询公司应支付原告工程款及返还保证金共计4,900,000元。对双方均认可的已支付工程款中无争议的3,882,382.5元，本院予以认定。 关于下欠工程款金额的认定问题。本案中，原告已收取被告九润咨询公司返还的保证金800,000元。应收取工程款4,100,000元中涉及两笔争议工程款，一是第三人鸿立公司法定代表人敬中其所书立的金额为12,000元的收条，该收条内容注明该笔款项系被告九润咨询公司用于支付奎星小区2号楼项目经理、技术负责人、质检员4-5月份工资，该收款人系承包方鸿立公司法定代表人，且该笔款项用于原告所承建工程的管理人员工资，故应当在被告九润咨询公司已支付工程款中予以扣减；二是九润咨询公司原股东文青松书面陈述的向原告赵光明提供的950,000元借款，因原告赵光明对该笔借款事实有争议，且根据证据显示，向原告赵光明提供借款的主体为南京轩舵汽车配件有限公司，故该笔借款，与本案并非同一法律关系，债权人可另案主张该项权利。结合本案被告九润咨询公司提供的支付凭证并综合两笔争议工程款，原告九润咨询公司已支付原告的工程款及返还保证金共计3,894,382.5元，扣除原告已收取的保证金800,000元，被告九润咨询公司下欠原告赵光明工程款1,005,617.5元，庭审中，原告赵光明主张虽被告九润公司关于已付工程款证据未提供完整，但仍然认可被告九润咨询公司仅欠原告工程款的金额为590,000元，原告的该项主张，系其自行处分权利，本院予以认定。被告九润咨询公司辩解应由九润公司原股东承担责任，因股东变更属于公司内部调整，并不能免除公司对外承担责任，故被告九润咨询公司的辩解不能成立。原告主张被告九润置业公司承担责任，但未提供九润置业公司与案涉工程存在法律上的权利义务关系及与被告九润咨询公司应共同承担责任的充分证据，故原告的该项主张，本院不予支持。 关于工程款资金利息及违约金的认定问题。本案中，原告既主张了下欠工程款的资金利息，又主张了违约金。根据双方协议约定违约金标准为工程款总金额的20%的，该项约定过高，另根据双方所提供的证据，虽然下欠工程款金额能够明确，但关于部分工程款支付时间及金额无法明确，故本案酌定被告九润公司向原告支付下欠工程款20%的违约金，即118,000元。支付该笔违约金后，能够弥补原告实际损失，故原告关于资金利息的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告南京九润投资信息咨询有限公司在本判决发生法律效力后二十日内支付原告赵光明工程款590,000元。 二、被告南京九润投资信息咨询有限公司在本判决发生法律效力后二十日内支付原告赵光明违约金118,000元。 三、驳回原告赵光明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9700元，由原告赵光明负担3000元，由被告南京九润投资信息咨询有限公司负担6700元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，直接向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  张 凯 审 判 员  赵卿宇 代理审判员  唐正超 二〇一七年四月十九日 书 记 员  陈荟宇