文号：（2017）甘07民终9号缓急：密级：签发：审核：主送：各方当事人拟稿单位：民事审判第二庭拟稿人：安凤梅书记员 ：赖煜娴份数：10份标题：甘肃省张掖市中级人民法院民 事 判 决 书上诉人（原审被告）：徐媛，女，汉族，1983年1月26日出生，甘肃省张掖市甘州区人，系张掖市劳动街小学教师，住甘州区新苑小区**号楼*单元***室。身份证号:622201198301260326委托诉讼代理人：孙丽琼，女，汉族，1974年4月22日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住甘州区张火公路新园小区**号楼*单元***室，身份证号：6222011974********。被上诉人（原审原告）：任玉梅，女，汉族，1979年7月24日出生，甘肃省张掖市甘州区人，自由职业，住张掖市甘州区金沙苑小区**号楼*单元***室。身份证号：622201197907241221委托诉讼代理人：刘文海，甘肃锦舒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安永胜，男，汉族，1980年7月20日出生，甘肃省张掖市甘州区人，系中油甘肃张掖销售分公司职工，住本区东环路金沙苑小区石油公司家属楼1号楼4单元502室。身份证号：622201198007201210上诉人徐媛与被上诉人任玉梅、安永胜民间借贷纠纷一案。不服甘州区人民法院（2016）甘0702民初4489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月6日立案后，因原审被告安永胜下落不明，本院公告送达后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐媛及其委托诉讼代理人孙丽琼与被上诉人任玉梅及其委托诉讼代理人刘文海到庭参加诉讼，原审被告安永胜经本院公告送达未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。徐媛上诉请求：一、一审程序违法。认为借款人安永胜下落不明，无法查明安永胜与任玉梅是什么关系，借款的用途、借款的真实性、是否有恶意均没有查清的情况下，一审法院缺席审理本案程序违法。二、一审法院认定事实错误。1、一审法院仅以任玉梅的口头陈述，认定安永胜于2014年12月30日、2015年5月23日、2015年9月22日三次给任玉梅出具借条并约定利息，2016年3月1日经双方结算安永胜尚欠任玉梅110000元，利息27500元。一审法院在没有查清借贷是真是假、是借贷还是投资、合法还是非法、是否用于家庭共同生活等就认定为夫妻共同债务无理无据。任玉梅辩称：安永胜经一审法院公告送达起诉状副本、开庭传票等诉讼文书后，未到庭参加诉讼，一审法院缺席审理本案符合法律规定，不存在程序违法的问题。关于借款事实的问题。一审庭审中任玉梅提供通过岳慧萍账户向安永胜转款的银行明细，2016年3月1日经双方结算安永胜给任玉梅出具借条一份，上述证据足以证明借款事实的存在。关于安永胜的借款是否用于家庭共同生活。安永胜当初借款的用途是要买车，后因汽车销售商没有按时交付车辆，诉至法院后经调解处理，可以互相印证借款是夫妻共同债务。后安永胜与徐媛协议离婚，房产归徐媛所有，但不能抗辩夫妻共同生活期间的债务。故一审认定事实清楚。一审法院认定事实：2014年12月30日，被告安永胜向原告借款40000元；2015年5月23日，被告安永胜向原告借款50000元；2015年9月22日，被告安永胜向原告借款20000元。以上三次借款，被告安永胜均给原告出具借条并约定利息。借款后，被告安永胜分别于2015年2月3日给原告以转账形式清结借款利息2000元、2015年年2月7日清结利息1500元、2015年4月15日给原告清结借款利息7000元、2015年5月9日清结利息3500元，以上共清结利息14000元。2016年3月1日，经原告与被告安永胜结算，被告安永胜尚欠原告借款本金110000元，利息27500元，在收回原三张借条后，被告给原告出具总借条一张，内容为：“今借到任玉梅现金拾叁万柒仟伍佰元整（￥137500.00），每月利息叁仟肆佰元整，每月月底支付，直至借款本息还清为止。借款人安永胜2016年3月1日”借款期满后，被告拒不偿还借款，故原告提起诉讼。另查明：被告安永胜与被告徐媛曾系夫妻关系，二人于2009年6月24日登记结婚，2016年3月23日协议离婚，协议约定：“……双方婚后有房屋一套，位于金沙苑石油公司5号楼3单元102室，面积105平方米，现归女方所有，男方不分割，婚后无其他共同财产；双方婚姻关系存续期间没有共同债权债务。……”对于上述事实，有原告任玉梅与被告徐媛的陈述、原告提交被告安永胜书写的欠条一张、银行账户明细查询单五张在卷佐证，本院予以确认。一审法院认为：合法的债权债务关系受法律保护。被告安永胜向原告任玉梅借款的事实，有被告出具的借条、原告给被告转账支付借款及被告给原告清结利息的银行账户明细查询单证实。原、被告之间的借贷行为合法有效，应受法律保护。关于对借款本金数额的认定，庭审中，原告认可在2016年3月1日被告安永胜给原告出具的金额为137500元的借条中，实际借款金额为110000元，其余27500元为自借款之日起至2016年3月1日结算后的利息。最高人民法院《关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可以认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。”因原被告2014年12月30日的第一笔40000元借款利息清结至2015年5月9日，故该笔借款重新计算利息应当从2015年5月10日起算。根据上述规定，原、被告上述借款计算至2016年3月1日的利息应当认定为18200元［40000元×2%×9个月（2015年5月至2016年2月）+50000元×2%×9个月（2015年5月至2016年2月）+20000元×2%×5个月（2015年9月至2016年2月）］，该利息可计入后期借款本金，超出部分的利息9300不能计入借款本金，故原告主张的借款本金应认定为128200元，其余9300元可认定为双方约定的利息。关于原告主张的逾期还款利息，《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”最高人民法院《关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。”被告给原告出具的借条中约定的月息3400元已超过年利率24%的法定标准，故原告主张的利息可按本金128200元、借期5个月，依法认定为12820元［128200元×2%×5个月］。关于被告徐媛应否承担责任的问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”被告安永胜与原告任玉梅的借款发生在两被告夫妻关系存续期间。庭审中，被告徐媛虽辩称不知该借款及借款未用于夫妻共同生活，但未能提供证据证实上述债务系被告安永胜的个人债务，故对被告徐媛的辩解理由本院不予采纳。另外，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十五条规定：“当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。一方就共同债务承担连带清偿责任后，及于离婚协议或者人民法院的法律文书可以向向另一方主张追偿的，人民法院应当支持。”因此，对上述债务，被告徐媛应当承担连带清偿责任，对被告徐媛以与被告安永胜离婚协议中约定无夫妻共同债务为由不承担上述债务的辩解理由，本院亦不予采纳。被告安永胜经本院公告传唤期满后未到庭应诉、答辩，应视为其对法律赋予其在诉讼活动中应享有的相关权利的主动放弃。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条、二十五条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款、第二十九条一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告安永胜偿还原告任月梅借款本金128200元，承担利息22120元，以上共计150320元，限于本判决书生效之日起十日内履行完毕；二、被告徐媛对上述借款本息承担连带清偿责任。案件受理费3350元，公告费400元，合计3750元，由被告安永胜负担，被告徐媛承担连带清偿责任。原告已交纳，由被告直接给付原告，本院收取原告的受理费、公告费不再退还。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，安永胜经一审法院依法公告送达应诉通知书、起诉状副本及开庭传票等法律文书后，未到庭参加应诉，一审法院依法缺席审理本案符合法律规定，不存在程序违法的问题。关于徐媛认为一审法院在借款人安永胜未到庭参加诉讼，无法查明安永胜与任玉梅是什么关系，该笔借款的用途、真实性、合法性及是否用于家庭共同生活等问题的情况下，就认定该笔借款系夫妻共同债务无理无据。一审庭审中任玉梅向法庭陈述安永胜当初借款的用途是要买车，后因汽车销售商没有按时交付车辆，诉至法院后经调解处理。任玉梅还向法庭提供通过岳慧萍账户三次向安永胜账户转款的银行明细及2016年3月1日经双方结算后安永胜给任玉梅出具的借条，能够证明借款事实的存在。徐媛认可买车的事实，但认为买车的订金是由其支付，安永胜借款的用途是用于非法经营金融产品，并非用于家庭共同生活。但其未向法庭提供相关证据证明其主张的成立。综上，徐媛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3350元，公告费560元，合计3910元，由徐媛负担。本判决为终审判决。审判长安凤梅审判员胡宏睿审判员任斌文二〇一七年四月十日书记员赖煜娴附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。