江苏省扬州市邗江区人民法院行 政 判 决 书(2016)苏1003行初0159号原告扬州常晶电源有限公司，住所地在扬州市化学工业园中元路1号5-8幢。法定代表人尹勤芳，执行董事。委托代理人杨德田，江苏新浪潮律师事务所律师。委托代理人项露，江苏新浪潮律师事务所实习律师。被告仪征市市场监督管理局，住所地在仪征市真州西路15号。法定代表人郑周，局长。委托代理人ＸＸ，该局注册登记科科长。委托代理人陈海翔，该局法规科副科长。原告扬州常晶电源有限公司（以下简称常晶公司）认为被告仪征市市场监督管理局（以下简称仪征市市监局）不履行法定职责，于2016年11月1日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年2月15日公开开庭审理了本案。原告常晶公司委托代理人杨德田、项露，被告仪征市市监局副局长汪明宏及委托代理人ＸＸ、陈海翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告常晶公司诉称：王德光自2012年成为原告的股东以来一直未履行出资义务，并且用私刻的公章，擅自以原告名义为其个人借款提供担保，导致公司被起诉，严重损害公司利益，原告的其他股东根据公司章程和其他有关法律规定作出股东会决议取消王德光的股东资格。其后原告根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）第二十七条、第三十四条等有关规定向被告申请办理股东变更登记，并按其要求提交了变更登记申请书、股东会决议、公司章程修正案、召开股东会通知及公告、公司营业执照正副本原件、说明等材料，但被告却又再次要求原告补正审计报告、催缴通知、通知王德光参加会议的证明等材料，被告要求原告补正上述材料没有法律依据，故请求被告立即履行为原告办理股东变更登记的职责。原告常晶公司提供的证据有：1、公司登记（备案）申请书；2、指定代表或者共同委托代理人授权委托书及证明；3、2015年11月3日股东会决议；4、2015年11月4日股东会决议；5、2015年9月23日章程修正案；6、股东会报告；7、2016年6月3日补充情况说明；8、挂号信回执；9、2014年2月8日《江苏经济报》催告缴纳出资通知书公告；10、2015年10月9日《南京晨报》会议通知公告；11、2015年10月16日《扬州晚报》会议通知及催告缴纳出资通知书公告；12、EMS1045056459215回执；13、2016年6月13日《扬子晚报》解除王德光股东资格公告；14、公司备案通知书；15、2015年9月23日股东会决议；16、行政许可补正材料通知书；17、变更登记材料清单。被告仪征市市监局辩称：原告公司于2016年5月31日到被告登记注册科提出办理登记，被告依法告知办理相关登记需要提交的有关材料，并告知其应当先选择通过减资登记还是股权转让登记的方式，然后再递交相关登记的申请材料，被告将审查原告提交的材料，并作出受理或者不予受理的决定。后原告公司确定按照股权转让变更登记的形式，向被告提交了相关材料。被告经审查后，认为原告提交的材料不齐全，向原告发放行政许可补正材料通知书,要求原告补正所提交的申请材料,并将申请材料全部退还,原告认为被告要求补正的材料无法律依据,遂提起行政诉讼。由于原告办理的变更登记主要依据是《公司法》解释（三）第十七条，目前并没有明确法律规定对此种变更登记的实质审查程度，被告要求原告补正相关材料并不违反相关法律规定，原告的诉讼理由无事实和法律依据，依法应予驳回。被告仪征市市监局向本院提交了以下证据：1、企业登记资料查询表；2、2012年4月18日公司准予变更登记通知书、公司变更登记申请书、2012年4月16日股东会决议及股权转让协议；3、2012年11月1日公司准予变更登记通知书、2012年10月18日股东会决议及股权转让协议、常晶公司章程；4、2014年3月12公司变更登记受理通知书、2013年4月15日股东会决议、常晶公司章程、情况说明；5、2015年3月16日公司准予变更登记通知书、2014年12月12日股东会决议、2015年3月6日股东会决议、公司章程修正案；6、2015年9月24日公司备案通知书、2015年9月23日公司章程修正案，2015年9月23日股东会决议；7、行政许可补正材料通知书。经庭审质证，原、被告及原告提供的证据能够证明本案的相关事实，本院依法予以确认。经审理查明：2016年6月13日，原告常晶公司向被告仪征市市监局提出变更登记申请并提交相关材料，包括：公司登记（备案）申请书，授权委托书，2015年11月3日股东会决议，2015年11月4日股东会决议，公司章程修正案，报告，补充情况说明，挂号信回执，2014年2月8日江苏经济报公告，2015年10月9日南京晨报公告，2015年10月16日扬州晚报公告，EMS回执，2016年6月13日扬子晚报公告，被告收取了原告的申请材料原件并盖章确认。2016年6月17日，被告仪征市市监局作出行政许可补正材料通知书，告知原告需要补正的材料，并将申请材料原件全部退还给原告,同时告知原告补正资料后重新提出申请时，需提交全部申请资料，并附本通知书。直至提起本案行政诉讼前，原告未向被告提交申请资料。本案的争议焦点在于：被告仪征市市监局是否存在不履行法定职责的情形。本院认为：《公司登记管理条例》第二十六条规定:“公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项。”据此，被告仪征市市监局作为辖区的公司登记机关，具有依法履行公司登记的法定职责。《公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”第五十一条规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：……（四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。……”本案中，原告常晶公司于2016年6月13日向被告仪征市市监局提出变更登记申请并提交了相关登记材料，被告收取了原告提交的申请文件及相关材料并签章确认，经审查后被告认为原告提交的申请文件、材料不齐全，于5日内即2016年6月17日作出补正材料通知书，告知原告需要补正的材料，并且将申请文件、材料原件退还给原告，同时告知原告补正资料后重新提交申请时，提交全部申请资料并附本补正通知书，符合上述规定的要求。但是直至原告提起本案诉讼前，原告并没有向被告提交补正后的申请文件及材料，原告要求被告履行变更登记的法定职责，显然没有事实和法律依据，本院不予支持。原告可以在补正相关材料后，再行向被告提出申请，要求被告办理变更登记。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告扬州常晶电源有限公司要求被告仪征市市场监督管理局履行为原告办理股东变更登记职责的诉讼请求。案件受理费50元，由原告扬州常晶电源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费50元（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账户：a）。审 判 长  陈 慧人民陪审员  施一青人民陪审员  陈树宾二〇一七年四月十二日书 记 员  杨 瑞