文书内容重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0112民初2703号原告：邓某，男，1978年12月24日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：郑文成，重庆市渝北区鸳鸯法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘坤勇，重庆市渝北区茨竹法律服务所法律工作者。被告：黄某，女，1982年9月7日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：王贤贵，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。原告邓某诉被告黄某婚姻家庭纠纷一案，本院于2017年2月8日立案受理后，依法适用简易程序于2017年2月27日公开开庭进行审理，原告邓某及其委托诉讼代理人郑文成，被告黄某到庭参加诉讼。庭审中，被告黄某提出对邓某1与邓某、黄某之间有无亲子关系进行重新鉴定的申请，本院予以了准许。2017年4月10日，本院再次公开开庭审理了本案。原告邓某及其委托诉讼代理人刘坤勇，被告黄某及其委托诉讼代理人王贤贵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告邓某向本院提出诉讼请求：1.将邓某1由原告抚养变更为由被告抚养；2.被告给付原告抚养邓某113年的抚养费13万元并给付精神抚慰金4万元。本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告原系夫妻关系，2003年11月24日办理结婚登记手续，婚后于2004年3月13日生育一子邓某1。后因夫妻感情破裂，双方于2006年10月23日在渝北区民政局办理离婚登记，并协议约定邓某1由原告抚养，被告不负担抚养相关费用。离婚后，邓某1的衣食住行皆由原告及其家人照料。但随着邓某1的年龄增长，其相貌和性格与原告差异较大。2016年12月28日，原告与邓某1在重庆市正鼎司法鉴定所进行了亲子鉴定，结论为排除原告邓某系邓某1的亲生父亲。为此，原告向法院提起诉讼，请求判如所请。被告黄某辩称：同意变更邓某1由被告抚养，但要求原告每月支付800元生活费至邓某1独立生活时止，邓某1的教育费、医疗费由原告承担一半。不同意返还抚养费及赔偿精神抚慰金。邓某1系原告与被告的婚生子，该事实有法院生效判决及民政局离婚协议为证，不同意法医学会作出的鉴定结论。经审理查明：2003年11月24日，原告邓某与被告黄某自愿办理结婚登记。2004年3月13日，邓某1出生。2006年10月23日，原、被告在重庆市渝北区民政局办理离婚登记，并协议约定邓某1由原告抚养，被告不负担任何费用。此后，邓某1由原告抚养，居住在重庆市渝北区某镇某村某组，直至原告邓某起诉时止。2016年11月21日，原告邓某向本院起诉要求被告从2016年12月1日起按每月800元的标准支付邓某1的抚养费至其成年时止。本院作出（2016）渝0112民初22234号民事判决：被告黄某自2016年12月起每月支付邓某1生活费400元，并负担邓某1医疗费、教育费的50%，直至邓某1独立生活时止。经被告黄某申请，由本院委托重庆市法医学会司法鉴定所对邓某和黄某与邓某1之间有无血缘关系进行鉴定。2017年3月14日，该所作出鉴定意见：依据DNA分析结果，在排除同卵双胞胎的前提下，支持黄某是邓某1的生物学母亲；邓某不是邓某1的生物学父亲。上述事实，有原告、被告的陈述、离婚证、自愿离婚协议书、民事判决书、鉴定意见书及鉴定人修崇贤的陈述等相关证据材料在案佐证，经开庭质证和审查，予以认定。根据法律规定，夫妻应当互相忠实，互相尊重，家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和谐、文明的婚姻家庭关系。本案中，原、被告双方签订的《离婚协议》对子女抚养作了明确约定并到婚姻登记机关办理了离婚登记，本院作出的《民事判决书》对子女抚养费作了裁判，但《离婚协议》及《民事判决书》均是基于邓某1系原告邓某与被告黄某的婚生子这一事实。现查明邓某1不是邓某之子，这一新的事实表明原告签订《离婚协议》及原告曾起诉被告黄某支付邓某1独立生活前的抚养费，均系原告误解邓某1系其婚生子所致。因邓某1系被告黄某与他人所生，既非原告婚生子女，亦非原告非婚生子女、养子女或继子女，故原告对邓某1没有抚养义务。因此，原告要求将邓某1变更由被告黄某抚养，本院予以支持。自邓某1出生到原告起诉，即2004年3月13日至2017年2月7日，原告邓某抚养邓某1共计155个月零7日。该抚养行为，于原告而言，存在经济上的必然损失，于被告而言，系不当得利。故原告诉请被告返还前述期间的抚养费，符合法律规定，本院予以支持。关于被告黄某应返还抚养费的标准，双方均未举示相关证据证明，故本院参考2004年至2016年重庆市农村居民家庭平均每人支出（图表1）进行认定。原、被告于2006年10月23日离婚，在此之前，邓某1系原、被告共同抚养，故2004年3月13日-2006年10月23日即32个月，应当扣除被告黄某已承担的一部分，参考2004年-2006年农村居民家庭人均消费支出，邓某1每月抚养费为260元，上述期间，原告负担的抚养费为4160元（260元÷2人×32个月）。2006年11月起至2017年2月7日，共计123个月零7日，参考2006年-2016年农村居民家庭人均消费支出，邓某1每月抚养费为600元，即被告黄某应返还原告邓某的抚养费为73940元（600元/月×123个月+600元/月÷30天×7天）。经法院判决被告黄某从2016年12月起每月承担邓某1生活费400元，并负担邓某1医疗费、教育费的50%。故2016年12月-2017年2月7日的生活费共计893元（400元×2个月+400元÷30天×7天）应予扣除。被告黄某应返还邓某抚养费77207元(4160元+73940元-893元)。原告要求被告按10000元每年的标准返还抚养费的主张，无证据佐证其合理性，本院不予支持。被告黄某辩称从2014年起邓某1一直跟随被告生活，但被告未举示相关证据证明，原告对此也予以否认，且在原告起诉抚养费一案中，被告亦未提出该理由进行抗辩，故对被告的辩解本院不予采纳。因被告黄某违反夫妻双方互相忠实的义务，其婚前与他人发生性行为在婚内生育，并对原告隐瞒，存在严重过错，对原告的精神造成一定损害，故对于原告请求赔偿精神损害抚慰金的主张，本院予以支持，结合本案实际情况，本院酌情主张10000元。依照《中华人民共和国民法通则》第五十九条、第六十一条第一款、第九十二条，《中华人民共和国婚姻法》第四条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第二十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、邓某1变更由被告黄某抚养；二、被告黄某于判决生效之日起十日内给付原告邓某抚养费77207元、精神损害抚慰金10000元，共计87207元；三、驳回原告邓某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费80元，已减半收取40元，由被告黄某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  任韵霖二〇一七年四月二十四日书记员  陈 睿附：图表12004-2016年重庆市农村居民人均消费性支出年度              年支出（元）              平均月支出（元）                  2004              2773.43              231.12                  2005              3273.44              272.79                  2006              3293.95              274.50                  2007              3756.05              313                  2008              4422.88              368.57                  2009              4753.32              396.11                  2010              5495.62              457.97                  2011              7035.79              586.32                  2012              7942.15              661.85                  2013              8211.19              684.27                  2014              7983              665.25                  2015              8938              744.83                  2016              9954              829.5      （2004年至2013年数据来源于重庆统计信息网www.cqtj.gov.cn统计数据-统计年鉴，2014年、2015年数据来源于重庆市公安局交通巡逻警察总队发布的重庆市道路交通事故损害赔偿调解参照数据，2016年数据来源于重庆统计信息网www.cqtj.gov.cn《2016年重庆市国民经济和社会发展统计公报》。）