新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）新01民终504号上诉人（原审原告）：鲍新愿，男，1961年12月26日出生，汉族，原新疆鹏远新材料股份有限公司副总裁，住天津市。委托诉讼代理人：梁自兵，男，1969年7月2日出生，汉族，住乌鲁木齐市。被上诉人（原审被告）：新疆鹏远新材料股份有限公司。住所地：乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）甘泉堡高新工业园。委托诉讼代理人：孙继江，新疆万和律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒲瑶，女，1981年8月9日出生，汉族，新疆鹏远新材料股份有限公司职员，住乌鲁木齐市水磨沟区。上诉人鲍新愿因与被上诉人新疆鹏远新材料股份有限公司（下称鹏远新公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月17日公开开庭进行了审理。上诉人鲍新愿的委托诉讼代理人梁自兵，被上诉人鹏远新公司的委托诉讼代理人孙继江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲍新愿上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1、鹏新远公司支付拖欠工资525000元；2、鹏新远公司支付违法解除劳动关系赔偿金75000元；3、鹏远新公司支付拖欠工资100%的赔偿金525000元。事实与理由：我于2013年11月8日到鹏远新公司任公司副总裁兼3PE总经理，双方签订了劳动合同，我的月工资为25000元，一审法院按3646元认定我的月工资没有依据，且以鹏远新公司的违法解除公告来认定我的工作时间是错误的。2015年11月30日，鹏远新公司登报要求我办理离职手续，其应当支付我违法解除劳动合同赔偿金75000元。关于拖欠工资100%赔偿金525000元，我向一审法院提供了新市区劳动监察大队的限期支付的证据，但一审法院仍驳回我该项诉求有违法律规定。鹏远新公司答辩称，鲍新愿系自行离职，我公司不应支付其违法解除劳动关系赔偿金。我公司经营出现问题，不存在恶意欠薪，不应支付拖欠工资100%赔偿金。一审判决正确，请求二审法院维持原判。鲍新愿向一审法院起诉请求：1、请求判令解除与鹏远新公司的劳动合同关系，并出具解除劳动关系证明书，并支付代通知金25000元；2、判令鹏远新公司支付2014年10月至2016年6月拖欠工资525000元（25000元×21）；3、因由新市区劳动监察大队责令鹏远新公司限期支付劳动报酬未支付，判令鹏远新公司按应支付工资金额的100%支付赔偿金共计525000元；4、判令鹏远新公司支付我在公司财务挂帐差旅费20451.32元；5、因鹏远新公司采用报纸公告形式违法解除劳动合同，判令鹏远新公司应补偿二个半月标准支付二倍赔偿金。即25000×2.5×2=75000元；6、因鹏远新公司未按法律规定为我办理社保关系。至今我不能享受社保待遇。且已不能补办。请求判令鹏远新公司按缴费标准或待遇标准补偿我相应损失。暂时按2000元计算。2000元×18个月=36000元，也可以按社会保险机构核定数额计算。一审法院认定事实：鲍新愿于2013年11月8日入职鹏远新公司，担任副总裁兼3PE总经理。鲍新愿称签订了劳动合同。但没有缴纳社会保险费。2015年11月30日鹏远新公司在报纸上公告，要求离岗人员见报后五日内来公司办理离职手续。后因鹏远新公司拖欠鲍新愿工资，鲍新愿作为申请人向乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除鲍新愿与鹏远新公司之间的劳动合同，并出具解除劳动关系证明书，2、鹏远新公司支付鲍新愿2014年10月至2016年6月的拖欠工资525000元；3、鹏远新公司给鲍新愿支付拖欠工资的赔偿金262500元；4、鹏远新公司给鲍新愿支付在公司财务挂账的差旅费20451.32元；5、鹏远新公司给鲍新愿支付违法解除劳动合同赔偿金100000元；6、鹏远新公司给鲍新愿支付未缴纳社会保险费赔偿金36000元（在仲裁委当庭放弃了该项请求）。仲裁委于2016年10月2日作出乌高（新）劳仲（2016）第726号仲裁裁决书。裁决：一、解除鲍新愿与鹏远新公司之间的劳动关系，鹏远新公司在本裁决生效后十日内为鲍新愿出具解除劳动关系证明书；二、鹏远新公司给鲍新愿支付工资21876元；三、驳回鲍新愿的其他仲裁请求。因鲍新愿对该仲裁裁决不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，关于鲍新愿要求与鹏远新公司解除劳动关系并出具解除劳动关系证明书的诉讼请求，鹏远新公司同意解除并出具解除劳动关系证明书，故对鲍新愿的该项请求予以支持。庭审中，鲍新愿称与鹏远新公司签订了劳动合同。但双方均未能提供签订的劳动合同。故一审法院无法确认鲍新愿的工资标准及工作期限。根据鲍新愿提供的报纸上的《公告》内容载明鲍新愿系鹏远新公司的职工，发布公告前8个月已离职，因公告落款时间为2015年11月30日，故一审法院认定鲍新愿离职时间为2015年3月。关于工资标准，因鲍新愿提交的《交通银行客户交易清单》工资支付记录与鲍新愿陈述的月工资25000元标准不相符，且发放无规律性，故结合鲍新愿的岗位，参照《乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）2015年人力资源市场工资指导价位表》中管理人员中生产或经营经理中价位工资3646元作为鲍新愿月工资标准。一审法院确认鲍新愿工作期限为2013年11月8日至2015年3月止。鲍新愿陈述鹏远新公司自2014年10月起拖欠工资的事实应予以认定，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。因此，鹏远新公司应当支付鲍新愿2014年10月至2015年3月拖欠工资21876元（3646元×6个月）。关于鲍新愿要求鹏远新公司支付解除劳动合同代通知金25000元、未缴纳社会保险赔偿金的诉讼请求，未经过劳动仲裁前置程序，不予审理。关于鲍新愿要求鹏远新公司支付解除劳动关系赔偿金及拖欠工资赔偿金均不符合法律规定，不予支持。关于鲍新愿要求鹏远新公司支付差旅费20451.32元的诉讼请求，因鲍新愿未提供差旅费的任何凭证，故对鲍新愿的该项请求，不予支持。一审法院判决：一、解除鲍新愿与新疆鹏远新材料股份有限公司之间的劳动关系，新疆鹏远新材料股份有限公司于判决生效后十日内为鲍新愿出具解除劳动关系证明书；二、新疆鹏远新材料股份有限公司支付鲍新愿拖欠工资21876元（3646元×6个月）；三、驳回鲍新愿的其他诉讼请求。二审中，双方未提交新证据。经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。另查明，梁自兵、鲍新愿等134人因鹏远新公司拖欠工资事宜，于2015年12月24日向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动保障监察大队投诉，乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动保障监察大队于2015年12月31日作出劳动保险监察限期改正指令书，该指令书认定鹏远新公司拖欠梁自兵、鲍新愿等134人工资情况属实，责令鹏远新公司于2016年1月5日前支付梁自兵、鲍新愿等134人的工资。鹏远新公司未在限定期限内支付梁自兵、鲍新愿等134人的工资。鲍新愿自述其工作期间不打考勤，鹏远新公司工资发放始终不正常，其在一审中提交了交通银行卡2014年4月6日至2015年3月21日期间对帐单，鲍新愿称该期间，鹏远新公司共给其发放了14次工资（含补发工资），其中2014年4月17日，该卡有三笔工资入帐，金额分别为15942.5元、20630元、20630元，2014年7月2日有一笔工资入帐，金额为20630元，其余十笔款项的交易类型为存现、转入、跨行汇款。本院认为，本案涉及以下争议焦点：一、鹏远新公司支付鲍新愿拖欠工资数额。鲍新愿于2013年11月8日入职鹏远新公司系双方不争之事实，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”因鲍新愿自述其在职期间不打考勤，鹏远新公司提交落款时间为2015年11月30日公告，用以证明鲍新愿在发布公告前8个月已离职，鲍新愿对此不予认可，但未提交足以反驳的证据，其自称其于2015年12月初离职，亦未提交相应证据佐证，故本院认定鲍新愿与鹏远新公司自2013年11月8日至2015年3月存在劳动关系。关于工资标准，鲍新愿提交其交通银行卡对帐单，其中2014年4月17日，该卡有三笔工资入帐，金额分别为15942.5元、20630元、20630元，2014年7月2日有一笔工资入帐，金额为20630元，其余十笔款项的交易类型为存现、转入、跨行汇款，故本院认定鲍新愿的月基本工资为19458.13元〔（15942.5元＋20630元＋20630元＋20630元）÷4个月〕。一审法院参照《乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）2015年人力资源市场工资指导价位表中管理人员中生产或经营经理中价位工资3646元作为鲍新愿月工资标准欠妥，本院应予纠正。由此，鹏远新公司应当支付鲍新愿2014年10月至2015年3月拖欠工资116748.78元。二、鹏远新公司应否支付鲍新愿违法解除劳动合同赔偿金。因鲍新愿于2015年3月自行离职而致其与鹏远新公司解除劳动关系。在此情形下，鲍新愿主张鹏远新公司违法解除劳动合同，要求鹏远新公司支付其违法解除劳动合同赔偿金没有事实及法律依据，本院难以支持。三、鹏远新公司应否支付鲍新愿拖欠工资100%的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；二、低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。本案中，鲍新愿针对鹏远新公司拖欠其工资事宜已于2015年12月24日向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动保障监察大队投诉，乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动保障监察大队责令鹏远新公司限期支付，而鹏远新公司逾期未支付，鹏远新公司应当上述法律规定支付鲍新愿拖欠工资116748.78元100%的赔偿金116748.78元，一审法院未予支持鲍新愿该项请求有误，本院应予纠正。综上，鲍新愿的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7436号民事判决第一项即解除鲍新愿与新疆鹏远新材料股份有限公司之间的劳动关系，新疆鹏远新材料股份有限公司于判决生效后十日内为鲍新愿出具解除劳动关系证明书；二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7436号民事判决第三项即驳回鲍新愿的其他诉讼请求；三、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7436号民事判决第二项即新疆鹏远新材料股份有限公司支付鲍新愿拖欠工资21876元（3646元×6个月）为：新疆鹏远新材料股份有限公司支付鲍新愿拖欠工资116748.78元；四、新疆鹏远新材料股份有限公司支付鲍新愿拖欠工资100%的赔偿金116748.78元。五、驳回鲍新愿的其他诉讼请求。上述鹏远新公司应给付鲍新愿款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元（鲍新愿已交），减半收取5元，由鹏远新公司负担，一审法院退还鲍新愿5元；二审案件受理费10元（鲍新愿已交），由鹏远新公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年四月十四日书记员 王朋坤