福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）闽05民终192号上诉人（原审被告）：泉州丰泽东湖医院，住所地福建省泉州市温陵北路***号。主要负责人：刘文忠。委托诉讼代理人：刘建莆，男，该医院职员。被上诉人（原审原告）：陈美金，男，1972年3月26日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。委托诉讼代理人：李典忠，福建正成功律师事务所律师。上诉人泉州丰泽东湖医院（以下简称东湖医院）因与被上诉人陈美金医疗服务合同纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2016）闽0503民初3360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东湖医院上诉请求：撤销原判,发回重审。事实和理由：东湖医院于2015年11月25日在网站上发布治疗生殖疱疹的医疗广告，陈美金系于2015年11月9日至11月14日在东湖医院治疗。陈美金系先看病后看到医疗广告的。一审认定陈美金系先看到医疗广告后去看病错误。生殖器疱疹是一种顽固性的性器官疾病，要经过较长时间（20至30天）的不间断治疗才有疗效。陈美金仅治疗6天就放弃治疗，一审不以医学科学的态度，草率认定东湖医院未能治愈陈美金的生殖器疱疹，是一种不懂基本医疗业务的行为。一审法院将本案由简易程序转化为普通程序后，审判长及人民陪审员未出庭审理本案，违反法定程序。陈美金辨称，陈美金系先看到医疗广告后看病，东湖医院承诺治愈时间为3-5天，陈美金实际治疗6天并未治愈。一审认定事实清楚，程序合法，��求驳回上诉，维持原判。陈美金向一审法院起诉请求：1.东湖医院退还陈美金医疗费24136元；2.东湖医院赔偿陈美金三倍经济损失72408元；3.东湖医院承担陈美金因本案支出的公证费1000元、律师代理费2000元。一审法院认定事实：陈美金于2015年11月9日至2015年11月14日因患有生殖性疱疹到东湖医院处接受门诊治疗，共支付医疗费24136元，治后并未痊愈。泉州市丰泽区工商行政管理局于2016年3月29日出具行政处罚决定书泉丰工商处字[2016]5号行政处罚决定书一份，认定东湖医院发布的广告内容与事实不符，构成发布虚假广告的违法行为，该广告内容为：“看湿疹疱疹到泉州丰泽东湖医院，引领××诊疗新时代，立院30年我们专注性疾病的研究，承载全国××患者追求健康的梦想，经验丰富的专家��高尖端的设备、温馨秘密的空间，省重点湿疣疱疹诊疗基地，甲等××诊疗专科医院。推荐疗法，德国CK细胞靶向排毒技术，全新湿疣疱疹诊疗技术，当天可见毒素排出体外，1个疗程全面康复，强效免疫告别复发，已治好38646例患者，无一例复发。”2016年1月28日，陈美金通过泉州市刺桐公证处对陈美金通过进入http://www.xb1200.com进入的东湖医院广告页面所弹出的对话框中的咨询一项“泉州丰泽东湖医院—陈医生”的对话框的对话内容通过截屏保存的形式进行了公证保存，支出公证费1000元。该对话内容为：“您：你好，生殖器疱疹你们治疗效果如何；···泉州丰泽东湖医院—陈医生：本院针对生殖器疱疹的治疗，采取的是目前的专项诊疗技术“德国CK细胞靶向排毒技术”针对体内HSV病毒的杀灭并清除是可以治愈不复发的。···您：你们这技术运用了多久。···泉州丰泽东湖医院—陈医生：咱们这个疗法已经开展很多年了···您：你们说一次治好，3-5天就能治疗好。···泉州丰泽东湖医院—陈医生：治疗时间一般是在3-5天。”四、陈美金因与东湖医院的医疗服务合同纠纷委托律师诉至法院，支出律师费2000元。一审法院认为，陈美金到东湖医院就诊，双方之间的医疗服务合同，意思表示真实，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照法律规定及合同约定行使权力履行���务。东湖医院存在发布虚假广告的行为，陈美金认为其系因看到东湖医院的虚假广告才到东湖医院处接受医疗服务，并据此要求东湖医院退还医疗费、赔偿损失并根据消费者权益保护法的规定按照服务费用的三倍进行赔偿。陈美金提供的泉州市丰泽区工商行政管理局泉丰工商处字[2016]5号行政处罚决定书、公证书等内容虽系形成于陈美金接受医疗服务之后，但根据公证书的内容可以看出，东湖医院自认其采用了已被工商行政管理部门认定系虚假广告的“德国CK细胞靶向排毒技术”治疗陈美金所患的该类疾病，并且该疗法已经开展多年，并且在本案审理中，东湖医院也未能说明其对陈美金采取的仪器治疗法是否系其宣称的所谓“德国CK细胞靶向排毒技术”。陈美金的主张有事实及法律依据，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十二条、第五十五条规定，对陈美金请求东湖医院退还医疗费24136元及三倍赔偿损失72408元的请求予以支持。陈美金为向东湖医院主张权利支出了公证费1000元、律师代理费2000元，造成了财产损失，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十二条规定，该损失应由东湖医院进行赔偿。据此，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十二条、第五十五条规定，判决：一、泉州丰泽东湖医院应于本判决生效之日起十日内退还陈美金医疗费24136元；二、泉州丰泽东湖医院应于本判决生效之日起十日内赔偿陈美金公证费1000元、律师代理费2000元，并应按医疗费24136元的三倍支付72408元赔偿款，以上赔偿款共计75408元。二审中，当事人没有提交新证据。本案二审争议焦点为：一审认定东湖医院应退还陈美金医疗费并支付医疗费的三倍赔偿款等损失是否正确。经审理查明，对一审法院认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，陈美金于2015年11月9日至同年11月14日因患有生殖器疱疹到东湖医院处接受门诊治疗，共支付医疗费24136元，治后并未痊愈。陈美金一审提供的东湖医院出具的门诊病历载明东湖医院系采用“仪器治疗”等方法治疗陈美金的生殖器疱疹疾病。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第八条第一款：“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利”、第二十条第一款:“经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传”规��，陈美金享有知悉其接受的医疗服务真实情况的权利，东湖医院负有如实全面告知陈美金治疗方案及其疗效的义务。根据陈美金一审提供的公证书的内容，可以认定东湖医院自认其针对生殖器疱疹的治疗，采用的是“德国CK细胞靶向排毒技术”，针对体内HSV病毒的杀灭并清除是可以治愈不复发的，且该疗法已经开展多年，治疗时间一般是在3-5天。东湖医院系个人独资企业，属民营医院。综上事实，结合东湖医院治疗生殖器疱疹疾病的相关资质情况及本案实际情况，本院对陈美金关于其系因为相信东湖医院宣称的采用“德国CK细胞靶向排毒技术”治疗其所患的生殖器疱疹疾病的相关疗效才接受东湖医院治疗的主张予以采纳。泉州市丰泽区工商行政管理局已认定东湖医院宣称的上述“德国CK细胞靶向排毒技��”以及该技术疗效的内容与事实不符，欺骗了消费者。且东湖医院未能举证证明其已履行如实全面告知陈美金治疗方案及其疗效的法定义务。故东湖医院宣称采用“德国CK细胞靶向排毒技术”治疗陈美金所患的生殖器疱疹疾病及对该技术疗效的陈述，构成欺诈，一审认定东湖医院应退还陈美金医疗费并支付医疗费的三倍赔偿款等损失，符合《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十二条:“经营者提供商品或者服务，造成消费者财产损害的，应当依照法律规定或者当事人约定承担修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失等民事责任”及第五十五条第一款:“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿��金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定”规定，并无不当。经查一审卷宗，一审法院在2016年10月20日的法庭审理笔录中已告知东湖医院合议庭组成人员及到庭人员情况，东湖医院也当庭明确表示不申请回避，一审合议庭人员均在上述庭审笔录中签名确认出庭审理，东湖医院的主要负责人刘文忠及委托诉讼代理人刘建莆均在上述庭审笔录中签名确认。故东湖医院主张一审的审判长及人民陪审员未出庭审理本案，缺乏依据，不予支持。综上所述，东湖医院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2289元，由泉州丰泽东湖医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  傅家顶审 判 员  邱旭锋代理审判员  吴一凡二〇一七年四月十七日书 记 员  薛 波速 录 员  刘永坤