福建省三明市梅列区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽0402刑初21号 公诉机关三明市梅列区人民检察院。 被告人林文彬，男，1992年2月29日出生于福建省沙县，汉族，小学文化，务农，户籍所在地福建省沙县。因涉嫌非法持有枪支罪于2016年5月4日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕，现羁押于福建省三明市看守所。 被告人林玉明，男，1993年8月28日出生于福建省沙县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地福建省沙县。因涉嫌非法持有枪支罪于2016年5月4日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕，现羁押于福建省三明市看守所。 被告人余克灿，男，1996年3月26日出生于福建省三明市三元区，汉族，中专文化，务工，户籍所在地福建省三明市三元区。因涉嫌非法猎捕国家重点保护野生动物罪于2016年5月4日被刑事拘留，同年6月8日被取保侯审。 被告人林文彬、林玉明被控非法制造枪支罪、非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪，被告人余克灿被控非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪一案，三明市梅列区人民检察院于2017年1月13日以梅检公诉刑诉［2017］19号起诉书向本院提起公诉。本院于2017年1月14日立案，依法组成合议庭，适用普通程序于2017年2月13日公开开庭审理了本案。三明市梅列区人民检察院指派检察员李艳琪出庭支持公诉。被告人林文彬、林玉明、余克灿到庭参加诉讼。现已审理终结。 三明市梅列区人民检察院指控： 一、非法制造枪支 2015年3月份，被告人林玉明在其位于福建省沙县住处的柴火间，通过焊接8ｃｍ口径钢管、制作枪膛子弹卡槽、安装木质枪托、瞄准镜等方式将家中的一支射钉枪自制成为以射钉子弹火药为动力发射钢珠弹的枪支。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，该枪支是以火药为动力的枪支。 2016年2月份，被告人林文彬在其位于福建省沙县住处的卫生间，通过焊接8ｃｍ口径钢管、制作枪膛子弹卡槽、安装木质枪托、瞄准镜等方式将家中的一支射钉枪自制成为以射钉子弹火药为动力发射钢珠弹的枪支。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，该枪支是以火药为动力的枪支。 二、非法杀害珍贵野生动物 2016年5月3日晚18时许，被告人林文彬、林玉明、余克灿三人驾驶闽Ｇ×××××小轿车携带二支枪支、三个头灯等物品，由沙县行驶至三明市梅列区洋溪镇锣拔顶山林内，猎杀白鹇一只。经鉴定，白鹇为国家二级重点保护陆生野生动物。三被告人驾车下山途中被公安民警抓获。 对上述指控的犯罪事实，检察机关提供了被告人林文彬、林玉明、余克灿的供述和辩解，证人谢某、林某等人的证言，辨认笔录，搜查证、搜查笔录及照片，扣押清单，发还清单，抓获经过，户籍证明，违法犯罪经历查询情况表，三明市公安局物证鉴定所鉴定书，陆生野生动物林业技术鉴定书等证据证实。 公诉机关认为，被告人林文彬、林玉明违反枪支管理规定，分别非法制造以火药为动力的枪支各一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法制造枪支罪追究刑事责任。被告人林文彬、林玉明、余克灿违反野生动物保护法规，非法猎捕国家二级重点保护动物白鹇一只，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法猎捕珍贵野生动物罪追究刑事责任。被告人林文彬、林玉明、余克灿共谋非法猎捕珍贵野生动物，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。被告人林文彬、林玉明在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。 被告人林文彬辩称，其是非法持有枪支，而不是非法制造枪支。该射钉枪其买来时就是以火药为动力，买来后其改装加了枪管、枪托、卡槽和瞄准镜。其对非法杀害珍贵野生动物的事实没有异议。 被告人林玉明对非法制造枪支和非法杀害珍贵野生动物的事实没有异议并认罪。 被告人余克灿对非法杀害珍贵野生动物的事实没有异议并认罪。 经审理查明： 一、非法制造枪支 2015年3月份和2016年2月份，被告人林玉明、林文彬分别在其位于福建省沙县、114号住处柴火间和卫生间，通过焊接钢管、制作子弹卡槽、安装木质枪托和瞄准镜等方式，将其各自家中的一支射钉枪，改装为具有杀伤力的枪支。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，被告人林文彬、林玉明各自改装自制的射钉枪可以发射制式弹药，是以火药为动力的枪支。 二、非法杀害珍贵野生动物 2016年5月3日晚18时许，被告人林玉明驾驶闽Ｇ×××××小轿车载着被告人林文彬、余克灿，由沙县行驶至三明市梅列区洋溪镇锣拔顶山林内，被告人林文彬、林玉明各自持有一支其改装自制的射钉枪，并在进树林前各自试射一枪。进树林后，被告人林玉明发现一只鸟，因其枪支哑火，由被告人林文彬开枪击中，随后被告余克灿前往拾捡击中的鸟。经鉴定，被猎杀的鸟为国家二级重点保护动物白鹇。三被告人驾车下山途中被公安民警抓获，并从车上查获枪支2支、钢珠68发、铜质射钉枪火药子弹53发、头灯3个、白鹇（死体）1只在公安机关扣押。 上述事实，被告人林文彬、林玉明、余克灿在开庭审理过程中亦无异议，并有搜查笔录及照片，扣押清单，辨认笔录及照片，三明市公安局物证鉴定所出具的明公刑鉴[2016]200号鉴定书，陆生野生动物林业技术鉴定书，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林文彬、林玉明违反国家枪支管理法规，以改装方式非法制造以火药为动力可以发射制式弹药的枪支各一支，其行为已构成非法制造枪支罪。被告人林文彬辩称，其买来的射钉枪本身就是以火药为动力，其系非法持有枪支而不是非法制造枪支。经查，射钉枪又称射钉器，由于外形和原理都与手枪相似，故常称为射钉枪。它是利用发射空包弹产生的火药燃气作为动力，将射钉打入建筑体的工具。射钉枪广泛运用于木工、建筑施工，不属于枪支。被告人林文彬将买来的射钉枪通过改装，焊接8cm口径钢管、制作枪膛子弹卡槽、安装木质枪托、瞄准镜等方式将射钉枪改制成以火药为动力可以发射制式弹药的枪支，符合非法制造枪支罪的构成要件。被告林文彬认为其系非法持有枪支而不是非法制造枪支的辩解，缺乏事实依据，本院不予采纳。被告人林文彬、林玉明、余克灿非法杀害国家重点保护的珍贵野生动物白鹇1只，其行为已构成非法杀害珍贵野生动物罪。被告人林文彬、林玉明、余克灿在实施杀害珍贵野生动物行为时，主观上具有共同犯罪的故意，客观上互相配合具有共同的犯罪行为，是共同犯罪，应对共同参与的犯罪结果负责。被告人林文彬在杀害珍贵野生动物犯罪中起主要作用，是主犯；被告人林玉明、余克灿在杀害珍贵野生动物犯罪中起辅助作用是从犯，依法从轻处罚。归案后，被告人林文彬、林玉明、余克灿对非法制造枪支和非法杀害珍贵野生动物如实供述，依法从轻处罚。被告人余克灿犯罪情节较轻，有一定的悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此对其宣告缓刑。被告人林文彬、林玉明在判决宣告前一人犯数罪，依法数罪并罚。查获扣押在案的作案工具依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百四十一条第一款、第六十四条、第十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十九条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项，《最高人民法院关于审理野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，判决如下： 一、被告人林文彬犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法杀害珍贵野生动物罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二千元，限本判决生效之日起一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2020年1月3日止）。 二、被告人林玉明犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法杀害珍贵野生动物罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元，限本判决生效之日起一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2019年11月3日止）。 三、被告人余克灿犯非法杀害珍贵野生动物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元，限于本判决生效之日起十日内缴纳（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 四、扣押在案的作案工具枪支2支、钢珠68发、铜质射钉枪火药子弹53发、头灯3个，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈奕光 人民陪审员  郭建光 人民陪审员  杨炳华 二〇一七年四月十日 书 记 员  陆 彤 附本判决书相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。 故意犯罪，应当负刑事责任。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。 -9-