湖南省株洲市天元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）湘0211刑初98号 公诉机关株洲市天元区人民检察院。 被告人罗文保，男，1966年6月11日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，无业，住浙江省临海市白水洋镇罗渡村**，因涉嫌犯非法经营罪于2015年7月17日被株洲市公安局直属分局刑事拘留，因身体原因株洲市公安局第二看守所暂缓收押，同日被取保候审，因违反取保候审规定经株洲市人民检察院批准于2015年8月21日批准逮捕，公安机关上网追逃后于2015年12月14日投案，同日因身体原因被株洲市公安局第二看守所再次暂缓收押，同日被取保候审，2017年1月13日被本院决定逮捕，同日被告人罗文保因身患高血压2级、极高危组、心律失常房颤被株洲市公安局第一看守所不予收押。 辩护人邓子青，湖南御辩律师事务律师。 被告人汤木火，男，1971年6月9日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县东厦镇湖坵村**，因涉嫌犯非法经营罪于2015年7月17日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于株洲县公安局看守所。 辩护人林文山，福建建云律师事务律师。 被告人林某某，男，因涉嫌犯非法经营罪于2015年7月17日被株洲市公安局天元分局刑事拘留，同年8月21日取保候审。 株洲市天元区人民检察院以株天检公刑诉[2016]88号起诉书指控被告人罗文保、汤木火犯非法经营罪，被告人林某某犯销售伪劣产品罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。株洲市天元区人民检察院以株天检公刑变诉[2017]2号起诉书指控被告人罗文保、汤木火犯非法经营罪，于2017年3月30日向本院变更起诉。本院依法适用普通程序，于2016年6月13日、2017年1月13日、4月24日三次公开开庭审理了本案。株洲市天元区人民检察院指派检察员周洲出庭支持公诉，被告人罗文保及辩护人邓子青、被告人汤木火及辩护人林文山、被告人林某某均到庭参加了诉讼。审理期间，公诉机关申请延期审理，本院予以准许。经株洲市中级人民法院批准，本案延长审限三个月。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人罗文保曾因非法经营假烟于2012年至2013年间先后七次被株洲市烟草专卖局行政处罚。为继续批发经营假烟联系货源，2015年5月初被告人罗文保到福建省云霄县联系了被告人汤木火，经商谈两人达成一致，互留联系方式，由被告人汤木火在云霄为被告人罗文保提供湖南好销的假烟货源，并将假烟通过物流（快递）按被告人罗文保提供的收货信息发货到株洲，被告人罗文保在株洲将假烟货款存入被告人汤木火提供的银行账号。 2015年6月至7月间被告人汤木火通过其上线发货共计向被告人罗文保销售假硬蓝芙蓉王烟7箱（350条）、假黄芙蓉王烟12箱（600条）、假精白沙烟18箱（900条），总价值353500元。具体为：（1）2015年6月22日经圆通快递发送1箱（每箱50条）假硬蓝芙蓉王烟，经宅急送发送3箱假硬蓝芙蓉王烟，以及现场2箱假硬蓝芙蓉王烟（其中1箱已更改条码）；（2）2015年6月26日经国通快递发送4箱假黄芙蓉王烟（每箱50条）；（3）2015年7月4日经圆通快递发送5箱假黄芙蓉王烟，经韵达快递发送3箱假黄芙蓉王烟、1箱假硬蓝芙蓉王烟；（4）2015年7月13日经军翔物流发送18箱假精白沙烟（每箱50条）。被告人罗文保收货后分别于2015年5月20日、2015年6月6日、2015年7月5日在株洲通过银行存款方式向被告人汤木火支付部分假烟货款共5万元。因其中有6箱假蓝芙蓉王烟条盒外包装上的喷码位置与真烟有明显区别，被告人罗文保要求被告人汤木火到株洲为其更改该部分假烟外包装。被告人汤木火通过上线介绍联系了懂假烟包装技术的被告人林某某。 2015年7月16日凌晨，被告人汤木火自备工具带被告人林某某坐车抵达株洲。当天上午，被告人罗文保、汤木火、林某某在被告人罗文保租用的一处假烟仓库（荷塘区桂花村横冲组汤某某家一楼车库）内，由被告人林某某为主，被告人罗文保、汤木火协助，三人一起对6箱假蓝芙蓉王烟（共300条，总价值105000元）更改外包装，在改了40多条时被公安机关当场抓获。后公安机关在被告人罗文保租用的另一处仓库（石峰区学林街道办事处大丰村言某家一楼左边两间民房）内又查获大量假烟。经清点，被告人罗文保为非法经营存放在两处仓库内的卷烟有：芙蓉王（硬）561.9条、芙蓉王（蓝）843条、白沙（和天下）106.4条、白沙（和钻石）80条、中华（硬）5条、中华（软）10条、芙蓉王（软蓝）45条、白沙（精品）900条、芙蓉王（硬天源）1条。经湖南省烟草质量监督监测站鉴别检验，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经湖南省烟草专卖局认定共计价值703725元。 被告人罗文保购进假烟后，于2015年向株洲市石峰区响石岭2号1栋阿华吉祥烟酒店的王某某销售了假精白沙烟25条（省烟草专卖局价格证明90元/条）。综上，被告人罗文保的非法经营数额为705975元。 被告人林某某被抓获后能如实供述其犯罪事实；公安机关依法扣押现场全部假烟共计2552.3条、包装机1个、条盒烟包装膜252张并委托株洲市烟草专卖局保管，另依法扣押被告人罗文保金立手机1台、SANCUP手机1台、钥匙5片、锁1把、华夏银行卡1张、假身份证1张、微型面包车1辆，扣押被告人汤木火诺基亚手机2台、邮政储蓄卡1张，扣押被告人林某某联想手机1台、邮政储蓄卡1张。 公诉机关提供了物证，书证，搜查、辨认笔录，证人言某、汤某某、文某、朴某某、杨某某、谭某某、王某、刘某某、王某某的证言，被告人罗文保、汤木火、林某某的供述和辩解等证据证明。 公诉机关认为：被告人罗文保、汤木火违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以非法经营罪追究其二人的刑事责任。被告人林某某伙同他人以不合格产品冒充合格产品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人林某某伙同他人共同故意犯罪，在共同犯罪中起辅助作用，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。 被告人罗文保辩称：1、公安民警从其处查获的假烟都是被告人汤木火的，部分是卖给其的，部分是寄放在其仓库内的；2、其从被告人汤木火处购买的假烟价格与鉴定价格不一致，其中假精白沙为1500元/箱，假硬芙蓉王为2100元/箱，假蓝芙蓉王为2700元/箱，每箱50条，假中华为60元/条，假和气生财50元/条，假和天下65元/条。 被告人汤木火在第二次、第三次庭审中对起诉书及变更起诉决定书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人林某某在庭审中对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人罗文保的辩护人提出：1、被告人罗文保涉案金额应当按照被告人罗文保在公安阶段供述的购买、销售假烟价格计算；2、本案涉案大量假烟已被公安机关查获，未流入市场，其社会危害性相对较小。综上，请求法庭对被告人罗文保从轻处罚。 被告人汤木火的辩护人提出：1、对起诉书指控的罪名没有异议；2、被告人汤木火销售给被告人罗文保的假烟只有25箱；3、被告人汤木火涉案金额应当按照被告人汤木火供述的销售假烟价格计算；4、本案涉案大量假烟已被公安机关查获，未流入市场，其社会危害性相对较小；5、被告人汤木火认罪态度较好。综上，请求法庭对被告人汤木火从轻处罚。 经审理查明： 被告人罗文保曾因非法经营假烟于2012年至2013年期间先后七次被株洲市烟草专卖局行政处罚。2014年年底，被告罗文保租赁了言某位于株洲市石峰区学林街道办事处大丰居委会马鞍塘组012号私房的一楼两间民房、汤某某位于株洲市荷塘区桂花街道办事处桂花村横冲组029号附1号的房子一楼车库作为仓库用于存放假烟。2015年春节后，被告人罗文保向株洲市石峰区响石岭2号1栋阿华吉祥烟酒店的王某某销售假精白沙烟25条（销售价格为45元/条，价值共计1125元）。 2015年5月初，被告人罗文保为继续批发经营假烟联系货源，到福建省云霄县联系了被告人汤木火，经商谈两人达成一致意见：被告人罗文保先告知被告人汤木火需要的假烟品种与数量并交纳部分假烟货款，被告人汤木火按被告人罗文保的要求与提供的收货信息将假烟通过物流（快递）发货到株洲，被告人罗文保收到假烟后将剩余货款存入被告人汤木火提供的银行账号。 2015年6月至7月间，被告人汤木火通过其上线发货向被告人罗文保销售假烟45箱，其中35箱假烟的品种为：假蓝芙蓉王烟7箱（每箱50条，经鉴定，零售指导价格为350元/条，价值共计122500元）、假硬芙蓉王烟12箱（每箱50条，经鉴定，零售指导价格为250元/条，价值共计15000元）、假精白沙烟18箱（每箱50条，被告人汤木火以1500元/箱的价格销售给被告人罗文保，销售价格共计27000元），总价值共计299500元。具体为：（1）2015年6月22日经圆通快递、宅急送发送6箱假蓝芙蓉王烟；（2）2015年6月26日经国通快递发送4箱假硬芙蓉王烟；（3）2015年7月4日经圆通快递发送5箱假硬芙蓉王烟，经韵达快递发送3箱假硬芙蓉王烟、1箱假蓝芙蓉王烟；（4）2015年7月13日经军翔物流发送18箱假精白沙烟。2015年5月20日、2015年6月6日、2015年7月5日，被告罗文保在株洲通过银行存款方式向被告人汤木火支付部分假烟货款共5万元。 因其中6箱假蓝芙蓉王烟条盒外包装上的喷码位置与真烟有明显区别，被告人罗文保要求被告人汤木火到株洲更改该部分假烟外包装。被告人汤木火通过上线介绍联系了懂假烟包装技术的被告人林某某。2015年7月16日凌晨，被告人汤木火自备工具带被告人林某某坐车抵达株洲。当天上午，被告人罗文保、汤木火、林某某在被告人罗文保租用的一处假烟仓库（荷塘区桂花村横冲组汤某某家一楼车库）内，由被告人林某某为主，被告人罗文保、汤木火协助，三人一起对6箱假蓝芙蓉王烟（共300条，总价值105000元）更改外包装，在改了40多条时被公安机关当场抓获。后公安机关在被告人罗文保租用的另一处仓库（石峰区学林街道办事处大丰村言某家一楼左边两间民房）内又查获大量假烟。经清点，被告人罗文保为非法经营存放在两处仓库内的卷烟有：芙蓉王（硬）561.9条（经鉴定，零售指导价格为250元/条，价值共计140475元）、芙蓉王（蓝）843条（经鉴定，零售指导价格为350元/条，价值共计295050元）、白沙（和天下）106.4条（经鉴定，零售指导价格为1000元/条，价值共计106400元）、白沙（和钻石）80条（经鉴定，零售指导价格为550元/条，价值共计44000元）、中华（硬）5条（经鉴定，零售指导价格为450元/条，价值共计2250元）、芙蓉王（软蓝）45条（经鉴定，零售指导价格为600元/条，价值共计27000元）、中华（软）10条（经鉴定，零售指导价格为700元/条，价值共计7000元）、白沙（精品）900条（被告人汤木火以1500元/箱的价格销售给被告人罗文保，销售价格共计27000元）、芙蓉王（硬天源）1条（经鉴定，零售指导价格为550元/条，价值共计550元）。经湖南省烟草质量监督监测站鉴别检验，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经湖南省烟草专卖局认定共计价值649725元。 综上，被告人罗文保非法经营假烟的金额为650850元，被告人汤木火非法经营的金额为299500元，被告人林某某销售伪劣产品的金额为105000元。 被告人林某某被抓获后能如实供述其犯罪事实；公安机关依法扣押现场全部假烟共计2552.3条、包装机1个、条盒烟包装膜252张并委托株洲市烟草专卖局保管，另依法扣押被告人罗文保金立手机1台、SANCUP手机1台、钥匙5片、锁1把、华夏银行卡1张、假身份证1张、微型面包车1辆，扣押被告人汤木火诺基亚手机2台、邮政储蓄卡1张，扣押被告人林某某联想手机1台、邮政储蓄卡1张。 上述事实，有经庭审质证属实，本院予以确认的下列证据证明： 1、证人言某的证言及辨认笔录。证明2014年10月左右，一名自称姓张的男子租赁了其位于株洲市石峰区学林街道办事处大丰居委会马鞍塘组012号私房的一楼两间房子存放货物。经其辨认，确认被告人罗文保就是承租其房子的张姓男子的事实。 2、证人汤某某的证言及辨认笔录。证明2014年11月底，一名自称姓张的男子租赁了其位于株洲市荷塘区桂花街道办事处桂花村横冲组029号附1号的房子一楼车库。经其辨认，确认被告人罗文保就是承租其房子的张姓男子。 3、证人文某（国通快递株洲市荷塘区麻园营业部的工作人员）的证言及辨认笔录。证明国通快递单号2559795526至35的十张快递单是一人于2015年6月26日从广东潮州寄给株洲麻园村的王某乙，分两天到达国通快递株洲分部麻园营业点，收件人王某乙于2015年6月28日、6月29日分两次到麻园营业点提货，王某乙的快递都是长条形的纸箱，长约1米左右，高约0.5米，宽约0.2米，纸箱颜色是黄色，好像是九牧电器的包装箱。经其辨认，确认被告人罗文保就是2015年6月28日、6月29日来提取王某乙快件的人的事实。 4、证人朴某某（宅急送株洲市荷塘营业部工作人员）的证言及辨认笔录。证明宅急送快递单号4964018421至29的九张快递单，以及快递单号4927681348至50的三张快递单的收货人是株洲麻园村的王某乙，每次都是王某乙自己开辆灰色微型面包车提货。王某乙的快递都是长条形的纸箱，长约1米左右，高约0.5米，宽约0.2米，颜色是白色，好像是九牧电器的包装。经其辨认，确认被告人罗文保就是到时宅急送提取王某乙快件的人的事实。 5、证人杨某某（圆通快递株洲公司司机）的证言及辨认笔录。证明其为收货人为王某乙的人送过两次货，一次是2015年6月25日交给王某乙三件快递，快递是白色的长条形纸箱，长约1米，高有0.5米，宽约0.2米。另一次是2015年7月4日交给王某乙五件快递，快递是黄色的方形纸箱，大小比装电脑主机箱的箱子还要大一些。王某乙两次都是开一辆灰色面包车，车牌号是湘BK90**。经其辨认，确认被告人罗文保就是在他手中提取王某乙快件的人的事实。 6、证人谭某某（株洲市汽车城军翔物流部客服）的证言及辨认笔录。证明2015年7月份从漳州发给株洲王某乙的货有5件，提货男子出示的驾驶证上的名字叫罗文保，罗文保在物流部当场拆去外包装将里面的十几件小箱装入一辆面包车（车牌号湘BK90**）运走，快递里面是纸箱，外面再用纤维袋进行了包装。经其辨认，确认被告人罗文保就是取货人的事实。 7、证人王某（厦门市圆通快递翔安马巷分部快递员）的证言。证明快递单号70036139393的圆通快递是2015年7月1日一名男子在其处托运的快递，寄的五件货已经包装好，共五箱，寄件单位是厦门市祥达广电有限公司，收件人王某乙，地，地址湖南省株洲市荷塘区麻原村的事实/div> 8、证人刘某某的证言。证明2015年7月12日，被告人罗文保驾驶浙JNE3**车带其到醴陵市将一箱货送给一烟店的事实。 9、证人王某某的证言。证明2015年春节后，其从被告人罗文保处两次购买假精白沙香烟四十多条，价格为45元/条的事实。 10、福建省云霄县烟草专卖局出具的证明、湖南省株洲市烟草专卖局出具的证明。证明被告人汤木火、林某某没有在云霄县办理烟草专卖零售许可证，被告人罗文保没有在湖南省办理烟草专卖零售许可证的事实。 11、被告人罗文保手机号码1858551****、1568553****通话详单。证明被告人罗文保所使用的手机号码1858551****在2015年5月3日至5月17日的漫游地为福建省漳州市，以及该号码多次与18259690462号码联系；被告人罗文保所使用的手机号码1568553****与快递公司联系的事实。 12、湖南省株洲市烟草专卖局出具株烟处[2012]第67号、第255号、第347号、[2013]第25号、第70号等七份行政处罚决定书。证明自2012年3月至2013年6月，被告人罗文保因非法经营假烟被湖南省株洲市烟草专卖局行政处罚七次的事实。 13、湖南省烟草专卖局出具的湘烟价证[2015]0055号价格证明。证明经该局鉴定，芙蓉王（硬）的零售指导价格为250元/条，561.9条的价值共计140475元；芙蓉王（蓝）的零售指导价格为350元/条，843条的价值共计295050元；白沙（和天下）的零售指导价格为1000元/条，106.4条的价值共计106400元；白沙（和钻石）的零售指导价格为550元/条，80条的价值共计44000元；中华（硬）的零售指导价格为450元/条，5条的价值共计2250元；芙蓉王（软蓝）的零售指导价格为600元/条，45条的价值共计27000元；中华（软）的零售指导价格为700元/条，10条的价值共计7000元；白沙（精品）的零售指导价格为90元/条，900条的价值共计81000元；芙蓉王（硬天源）的零售指导价格为550元/条，1条的价值共计550元。 14、湖南省烟草质量监督检测站出具的香烟鉴检20152709、20152710卷烟鉴别检验报告。证明经该站对送检的芙蓉王（硬）、芙蓉王（蓝）、白沙（和天下）、白沙（和钻石）、中华（硬）、芙蓉王（软蓝）、芙蓉王（硬天源）、白沙（精品）、中华（软）样品鉴别检验，确认均为假冒注册商标且伪劣卷烟的事实。 15、搜查笔录、株洲市公安局直属分局出具的扣押决定书、扣押清单。证明2015年7月16日，公安机关从株洲市荷塘区桂花村横冲组29号汤某某家一楼车库内查获芙蓉王（硬黄）561.9条、芙蓉王（硬蓝）843条、白沙（和天下）53.2条、白沙（和钻石）80条、中华（硬）5条。所有卷烟均用白色（九牧电器）长条形或黄色方形纸箱包装。房内有1个带压条的包装机及252张白色透明塑料薄膜。在相距约300米远的株洲市石峰区大丰村马鞍塘组言某家私房，公安机关查获18件精品白沙烟，计900条、芙蓉王（软蓝）45条、中华（软）10条、白沙（和天下）53.2条（其中500包是零散未成条烟）、芙蓉王（硬天源）1条。另外在罗文保麻园租房查获罗文保使用的SANCUP手机1台（号码1568553****、1318691****）、姓名为张启明的假身份证1张、华夏银行卡1张。从被告人罗文保身上搜出金立手机1台、钥匙5片、银行卡6张、非常印象酒店押金单1张、微型面包车1辆。从被告人汤木火身上搜出邮储银行卡1张、诺基亚手机2台（其中一台号码为1825969****）。从被告人林某某身上搜出联想手机1台、邮储银行卡1张。公安机关将上述查获物品均予以扣押的事实。 16、株洲市公安局治安管理支队出具的情况说明、株洲市公安局直属分局委托保管物品清单。证明公安机关将扣押的卷烟、包装机、条盒烟包装膜均委托湖南省株洲市烟草专卖局保管的事实。 17、户名为汤某某，邮储银行卡号为6039920022********的开户资料、2015年1-6月交易流水记录及2015年5月20日罗文保在邮储银行红旗路支行在自动柜员机上付款时的截图照片。证明被告人罗文保于2015年5月20日从株洲市红旗路支行通过自助服务汇入该账户15000元，该帐户于2015年5月23日取现14900元的事实。 18、户名为汤某某、主卡卡号为62284807085********，户名为方三春、卡号62284807086********的开户资料及2015年6月6日罗文保在农行荷塘茨中支行在自动柜员机上付款时的截图照片、2015年6月6日汤木火在漳州云霄银行自动柜员机上取款时的截图照片。证明被告人罗文保于2015年5月30日、2015年6月6日向上述两卡号存款2万元，被告人汤木火于2015年6月6日取款的事实。 19、户名为纪某某、卡号为62122614090********的2015年6-7月银行交易流水记录及罗文保2015年7月5日在工行株洲人民路支行ATM机上存款时的截图照片、2015年7月5日纪林河账户在云霄工行ATM机上取款截图照片。证明被告人罗文保于2015年7月5日向该帐户存款15000元，同日有人从云霄分行ATM机上取款的事实。 20、宅急送快递单据17张及宅急送株洲分拨站出具的证明。证明运单号4954026466－4954026477宅急送快递单据共八张，到货时间为2015年5月28日，收件人为王某乙，收件人手机为1568553****；运单号4964018421－4964018429宅急送快递单据共九张，到货时间为2015年6月25日，收件人为王某乙，收件人手机为1568553****；运单号4927681348－4927681350宅急送快递单据共三张，到货时间为2015年6月25日，收件人为王某乙，收件人手机为1568553****的事实。 21、被告人罗文保在宅急送取货视频截图。证明2015年6月25日晚上，被告人罗文保在宅急送领取包裹，包裹的外包装为白色九牧长方形的纸箱的事实。 22、圆通快递单据及株洲市圆通速递有限公司出具的证明。证明运单号710022240542－710022240544圆通快递单据共三张，到货时间为2015年6月25日，由该公司业务员杨某某送给收件人签收；运单号710022240544圆通送快递单据共一张，收件人为王某乙，收件人手机为1568553****，公安民警从被告人罗文保处查获的假烟中标明“7”的纸箱上贴有该快递单据；运单号700036139389－700036139393圆通快递单据共五张，收件人为王某乙，收件人手机为1568553****，单据上标有共五件的字样的事实。 23、被告人罗文保在国通快递株洲市荷塘区麻园营业部取货视频截图。证明2015年6月28日，被告人罗文保到该营业部领取四件包裹，包裹外包装为黄色九牧长方形纸箱的事实。 24、国通快递单据。证明运单号2559795526－2559795535国通快递单据共十张，收件人为王某乙，收件人手机为1568553****。 25、被告人罗文保在长沙市雨花区军翔货运服务部的托运单详细信息。证明托单号596a150708T029551，到货时间2015年7月8日，收货人为王某乙，收件人手机为1568553****，货物为木箱五件。 26、韵达速递单据及株洲市韵达快运有限公司出具的单据情况。证明运单号100521852710、100521852712、100521852714、100521852734、100521852735韵达速递单据共五张，收件人为王某乙，收件人手机为1568553****，其中运单号100521852734的到货时间为2015年7月4日。 27、非常印象酒店押金条。证明被告人罗文保于2015年7月16日在非常印象酒店（贺嘉土店）开房的事实。 28、被告人汤木火、罗文保手机通讯录、短信照片。证明王丹将罗文保介绍给汤木火，被告人汤木火、罗文保通过手机联系销售假烟，其中被告人汤木火于2015年6月27日向被告人罗文保发送了一条内容为“国通，湖南株洲2559795526－35”的短信的事实。 29、现场照片，卷烟明细照片，株洲市公安局治安管理支队出具的仓库卷烟明细，株洲市公安局治安管理支队出具的宅急送、国通快递、圆通快递、韵达快递到货情况。证明公安机关从被告人罗文保租赁的房屋内扣押的包烟工具、条烟盒包装膜、卷烟的情况。公安民警将从被告人罗文保处查获的假烟按箱编号，其中第32、34、35箱外包装为白色长条九牧纸箱，每箱内各有50条假蓝芙蓉王香烟，分别贴有运单号为4927681350、4964018424、4964018425宅急送快递单据；第49箱包装为黄色长条九牧纸箱，内有50条假硬芙蓉王香烟，贴有运单号为2559795530国通快递单据；第29箱包装为白色长条九牧纸箱，内有50条假蓝芙蓉王香烟，贴有运单号为710022240544圆通快递单据；第40、43、44、46、47箱包装为黄色方形罗马卫浴纸箱，每箱内各有50条假硬芙蓉王香烟，分别贴有运单号为700036139393、700036139389、700036139391、700036139390、700036139392圆通快递单据；第39、41、42箱包装为黄色方形罗马卫浴纸箱，每箱内各有50条假硬芙蓉王香烟，分别贴有运单号为1000521852734、1000521852712、1000521852714韵达快递单据；第28、39、41、42、43、44、46、47、49箱上写有“湖南株洲王某乙－10”字样；第24、29、32箱上写有“湖南株洲－6王某乙”字样；第34、35箱上写有“湖南株洲－9王某乙”字样；现场有九牧空纸箱1个，该纸箱上写上“湖南株洲－6王某乙”的事实。 30、现场勘验笔录。证明经对公安机关查获的外包装薄膜纸及假蓝芙蓉王香烟进行勘查，外包装薄膜纸上的喷码不相同，假蓝芙蓉王香烟外包装上的喷码不完全相同。 31、株洲市公安局治安管理支队出具的情况说明、株洲市公安局荷塘分局月塘派出所出具的证明、被告人罗文保的在逃人员登记表、被告人罗文保的在逃人员撤销表。证明被告人罗文保在取保候审期间拒不到公安机关接受调查，隐瞒去向，未经公安机关批准离开株洲，于2015年8月21日被株洲市人民检察院批准逮捕，被公安局网上追逃，被告人罗文保于2015年12月14日主动到株洲市公安局治安管理支队投案的事实。 32、株洲市公安局治安管理支队出具的抓获材料。证明三名被告人于2015年7月16日被抓获归案的事实。 33、户名为罗某某、卡号为62122619030********的牡丹灵通卡于2015年1月至7月的交易流水，株洲市公安局治安管理支队出具的情况说明。证明该卡于2015年5月3日至5月4日在福建漳州使用的事实。 34、被告人罗文保、汤木火、林某某的户籍资料。证明三名被告人的个人基本情况。 35、被告人罗文保的供述及同步讯问录音录像资料。摘要如下：2012年至2013年我因卖假烟被株洲市烟草专卖局行政处罚七次。2014年年底，我租了株洲市云龙大道旁的两个老百姓的私房用于存放假烟。2015年春节后，我卖给老乡王某某25条假精白沙香烟，价格为45元/条。2015年5月初，我自称为张台到福建云霄县联系假烟货源，后经王某甲介绍，认识卖假烟的老板即被告人汤木火并与他讲好了购买假烟事项。之后，我回到株洲，每次需要假烟时，我会先和被告人汤木火电话联系，谈好假烟品种与数量，然后被告人汤木火通过快递或货运发货至株洲，我开自己的面包车（湘BK90**）将货物提放到租用的私房。我用1858551****的号码与被告人汤木火1825969****的号码联系，还告诉被告人汤木火发货时在快递单上填我1568553****的号码。被告人汤木火2015年6月至7月，我共从被告人汤木火处购买了假硬芙蓉王香烟、假蓝芙蓉王香烟、假精白沙香烟40多箱。其中，2015年6月25日，被告人汤木火通过宅急送给我发了7、8箱假烟；2015年6月29日，被告人汤木火通过国通快递给我发了10箱假烟，这10箱假烟是一批发来，但是分两天到达株洲的，这批货用九牧纸箱装好放在绿色的编织袋内；2015年7月4日，被告人汤木火给我发了10箱假烟，有假硬芙蓉王香烟、假蓝芙蓉王香烟，好象是通过宅急送快递；2015年7月13日，被告人汤木火给我发了18箱假精白沙香烟，快递公司的名字我记不清了。每箱假烟都有50条，其中假精白沙香烟的价格为1500元/箱（侦查阶段、庭审阶段的供述）、1400－1500元/箱（审查起诉阶段的供述）。假硬芙蓉王香烟的价格为2250元/箱（侦查阶段的供述）、2100－2200元/箱（审查起诉阶段的供述）、2100元/箱（庭审阶段的供述）。假蓝芙蓉王香烟的价格为2900元/箱（侦查阶段的供述）、2700元/箱（庭审阶段的供述）。我已经支付给被告人汤木火货款5万元。2015年7月初，我发现一批假蓝芙蓉王香烟塑料外包装上喷码的位置与真烟包装上的位置不一样，遂联系被告人汤木火前来株洲改包装。2015年7月16日，被告人汤木火与一个改包装的工人即被告人林某某带着改包装的设备到了株洲，我安排他们住在贺嘉土非常印象酒店。当天，我带着被告人汤木火、林某某到我的租房改包装，公安民警将我们当场抓获。 36、被告人汤木火的供述及同步讯问录音录像资料。摘要如下：2015年5月初，自称张台的男子即被告人罗文保到福建云霄县通过朋友王丹与我联系购买假蓝芙蓉王香烟、假黄芙蓉王香烟、假精白沙香烟，我们讲好双方通过电话联系，他把需要的假烟品种和数量电话告诉我，我联系我的上家通过物流或快递将假烟发给他。之后，被告人罗文保用1858551****、1318691****的号码与我1825969****的号码联系，还告诉我发货时在快递单上填他1568553****的号码。之后，我共卖给被告人罗文保四次假烟。其中，2015年6月25日左右的一天，被告人罗文保向我求购7箱假蓝芙蓉王香烟；2015年6月29日左右，被告人罗文保向我求购10箱假烟，假烟的品种和数量我记不太清楚了；2015年7月4日左右的一天，被告人罗文保向我求购10箱假硬芙蓉王香烟、假蓝芙蓉王香烟；2015年7月13日左右的一天，被告人罗文保向我求购五大件18箱假精白沙香烟。每次我接到被告人罗文保的电话后，就联系上家去发货给被告人罗文保，我不知道上家是怎么发的货。只是有一次被告人罗文保责怪我没发货，我从上家得知快递公司及单号后于2015年6月27日发送“国通，湖南株洲2559795526－35”的短信告知被告人罗文保。每箱假烟都有50条，其中假精白沙香烟的价格为1500元/箱（侦查阶段、审查起诉阶段、庭审阶段的供述）。假硬芙蓉王香烟的价格为2200元/箱（侦查阶段、庭审阶段的供述）、2500元/箱（侦查阶段、审查起诉阶段的供述）。假蓝芙蓉王香烟的价格为3700元/箱（侦查阶段、审查起诉阶段、庭审阶段的供述）。被告人罗文保已支付我货款5万元。2015年7月，被告人罗文保讲有6箱假蓝芙蓉王香烟塑料外包装上喷码的位置与真烟包装上的位置不一样，要我到株洲改包装。2015年7月16日，我与改包装的工人即被告人林某某带着改包装的设备、300张打有喷码的塑料薄膜到了株洲，事先我没和被告人林某某谈报酬，但是在办完事后我应当按行规支付被告人林某某工资。被告人罗文保安排我们住在非常印象酒店。当天，被告人罗文保带着我、被告人林某某到他的租房改包装，我们改了40多条后，公安民警将我们当场抓获。 36、被告人林某某的供述及同步讯问录音录像资料。证明2015年7月10日，经熟人介绍，被告人汤木火请我去株洲改5、6箱假蓝芙蓉王香烟的外包装膜。事先被告人汤木火没和我谈报酬，但是在办完事后他应当按行规支付我工资。2015年7月16日，被告人汤木火带着我和改包装的设备、300张打有喷码的塑料薄膜到了株洲住在非常印象酒店。当天上午，被告人罗文保带着我和被告人汤木火到他放假烟的仓库，我们改了40多条假烟后，公安民警将我们当场抓获。 一、关于如何确定三被告人涉案假烟的品种及数量的问题。 （1）被告人汤木火、林某某均供述“需要改包装的是6箱假蓝芙蓉王香烟，带了300张条盒烟包装膜到株洲，在改了40多条时被公安机关当场抓获”，且该供述与公安机关在现场查获252张条盒烟包装膜相互吻合，因此，本院采信供述，认定被告人林某某销售伪劣产品的涉案假烟为6箱假蓝芙蓉王香烟。 （2）被告人罗文保、汤木火对于双方销售假烟的品种及数量的供述有多种，其中关于“2015年6月至2015年7月，被告人汤木火分四次销售给被告人罗文保假烟45箱，品种有假硬芙蓉王香烟、假蓝芙蓉王香烟、假精白沙香烟”的供述一致，且该供述与2015年6月至2015年7月的快递单能吻合，因此，本院采信该供述，认定“2015年6月至2015年7月，被告人汤木火分四次销售给被告人罗文保假烟45箱”的事实。 （3）被告人罗文保、汤木火关于45箱假烟的具体品种及数量的供述模糊、不一致，因此，本院结合被告人罗文保、汤木火的供述，手机、短信记录，快递单及现场查获的香烟情况，认定被告人汤木火销售给被告人罗文保的假烟中有“假蓝芙蓉王烟7箱、假硬芙蓉王烟12箱、假精白沙烟18箱”的事实。 （4）结合被告人罗文保曾多次因非法经营假烟被行政处罚，自2014年年底租赁他人私房作为仓库存放假烟，2015年春节后销售假精白沙香烟给王某某，2015年6月1日前收过快递托运的货物等多种行为来看，被告人罗文保除了从被告人汤木火处购买假烟外还从其他渠道购买了假烟。综上，本院认定公安机关从被告人罗文保处查获的假烟与销售给王某某的假烟均系被告人罗文保非法经营的假烟。 二、关于如何确定本案假烟货值金额的问题。司法解释规定：查获的未销售的伪劣卷烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算。本案被告人罗文保、汤木火有关精白沙香烟销售价格的供述均为1500元/箱，被告人罗文保、证人王某某有关精白沙香烟销售价格的供述、证言均为45元/条，因此，本院认为对精白沙香烟的货值金额按实际销售价格计算，即被告人汤木火销售给被告人罗文保的精白沙香烟的货值金额按1500元/箱计算，被告人罗文保销售给王某某的精白沙香烟的货值金额按45元/条计算。被告人罗文保、汤木火关于硬芙蓉王、蓝芙蓉王香烟销售价格的供述不一致、互相矛盾，且没有其他证据证明上述假烟的销售价格；公安机关从被告人罗文保处查获的其他品种香烟，也没有充分证据证明销售价格，因此，本院认为其他假烟应按照该品牌卷烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，即硬芙蓉王、蓝芙蓉王、白沙（和天下）、白沙（和钻石）、中华（硬）、芙蓉王（软蓝）、中华（软）、芙蓉王（硬天源）的货值金额分别按250元/条、350元/条、1000元/条、550元/条、450元/条、600元/条、700元/条、550元/条计算。 本院认为，被告人罗文保、汤木火违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人罗文保、汤木火、林某某在产品中掺假，以不合格产品冒充合格产品，其行为均已构成销售伪劣产品罪。被告人罗文保、汤木火非法经营假烟的行为，同时构成两罪，依法应当从一重罪而处罚，即以非法经营罪定罪处罚。被告人罗文保、汤木火、林某某销售伪劣产品系共同故意犯罪，在共同犯罪中，被告人罗文保、汤木火起主要作用，是主犯；被告人林某某起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人汤木火归案后能如实供述主要罪行，被告人林某某归案后能如实供述自己的罪行，且庭审中自愿认罪，依法从轻处罚。公诉机关指控被告人罗文保、汤木火犯非法经营罪、被告人林某某犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人罗文保提出公安机关查获的假烟都是被告人汤木火卖给其或寄存至其处的辩解，经查与事实不符，本院不予采信。被告人汤木火的辩护人提出被告人汤木火销售给被告人罗文保的假烟只有25箱的辩护意见，经查与事实不符，本院不予采信。被告人罗文保、汤木火的辩护人提出分别按被告人罗文保、汤木火供述的假烟销售价格认定假烟货值金额的辩护意见，与法律规定不符，本院不予采信。被告人罗文保、汤木火的辩护人提出，公安机关查获的假烟尚未流入市场，社会危害性相对较小，被告人汤木火自愿认罪，分别建议对被告人罗文保、汤木火从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。根据三名被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，本院认为，被告人林某某的犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可免予刑事处罚。对被告人罗文保依法适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第五条之规定，对被告人汤木火依法适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第五条之规定，对被告人林某某依法适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第二条第三款之规定，判决如下： 一、被告人罗文保犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）； 二、被告人汤木火犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2021年1月16日止）； 三、被告人林某某犯销售伪劣产品罪，免予刑事处罚； 四、将被告人罗文保、汤木火、林某某涉案并被公安机关查获的假烟、犯罪工具予以没收，具体如下：芙蓉王（硬）561.9条、芙蓉王（蓝）843条、白沙（和天下）106.4条、白沙（和钻石）80条、中华（硬）5条、芙蓉王（软蓝）45条、中华（软）10条、白沙（精品）900条、芙蓉王（硬天源）1条、包装机1个，条盒烟包装膜252张，被告人罗文保的金立手机1台、SANCUP手机1台、钥匙5片、锁1把、假身份证1张、微型面包车1辆，被告人汤木火诺基亚手机2台； 罚金限被告人于判决生效后三日内一次性缴清。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  彭鸿森 人民陪审员  沈成元 人民陪审员  曹佩均 二〇一七年四月二十四日 书 记 员  宾迎春 附《中华人民共和国刑法》相关条文 第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。 单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判决罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。