福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0582民初7413号原告：上海汇实化工有限公司，住所地：上海市闸北区灵石路709号55幢C2109室，组织机构代码：68731206-9。法定代表人：俞明月，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：俞俊，该公司员工。被告：福建南茵涂料有限公司，住所地：福建省晋江市金井镇清沟村，组织机构代码：58110329-3。法定代表人：林天航，该公司董事长。被告：福建省九木石油化工有限公司，住所地：福建省晋江市青阳街道金溪路3号鸿达大厦2楼，组织机构代码：07503037-8。法定代表人：李清圳，该公司执行董事。被告：福建千里科技有限公司，住所地：福建省晋江市金井镇草湖埔工业区，组织机构代码：58753111-7。法定代表人罗辉，该公司总经理。被告：林天航，男，1978年10月8日出生，汉族，住晋江市，原告上海汇实化工有限公司（以下简称汇实公司）与被告福建南茵涂料有限公司（以下简称南茵公司）、福建省九木石油化工有限公司（以下简称九木公司）、福建千里科技有限公司（以下简称千里公司）合同纠纷一案，本院于2015年12月14日作出（2015）晋民初字第9258号民事判决，原告汇实公司不服该判决，向泉州市中级人民法院提起上诉。泉州市中级人民法院于2016年6月28日作出（2016）闽05民终823号裁定发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行审理。审理中，应原告申请依法追加林天航作为共同被告参加诉讼，原告汇实公司的委托诉讼代理人俞俊到庭参加诉讼，四被告未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告南茵公司《合作协议》解除；2.被告南茵公司返还租金和履约保证金合计165000元并支付自2015年3月3日起至实际付款之日止的利息；3.被告南茵公司赔偿4720公斤二甲苯的价值33040元；4.被告南茵公司赔偿质量不合格产品价值87500元；5.被告九木公司、千里公司承担共同付款责任；6.被告林天航承担连带付款责任。事实和理由：原、被告于2015年1月底达成《合作协议》，约定：被告提供给原告500平方米车间1间、60立方溶剂储罐1个、操作工人5名、实验室1间、办公室2间；原告利用上述车间进行沥青漆、油漆、树脂的生产活动；租赁期间三年，自2015年3月1日起至2018年2月28日止；年租金500000元，每季度支付125000元，先付后租，以上费用包括车间、实验室、办公室费用及操作工工资。原告于2015年3月2日将第一季度租金以及履约保证金165000元汇入被告九木公司的账户。同时，双方已经约定在被告提供的生产车间即被告千里公司场地内进行第一次试生产，原告为此按照被告要求采购9760公斤二甲苯及包装桶25只送至被告千里公司处，由其法定代表人罗辉签收。第一次试生产，原告派人全程跟踪，产品合格；第二次试生产，产品全部不合格，全部被客户退货，但被告拒不承担相关责任。后经原告了解发现，被告无化学危险物品生产许可证。原告认为，被告不具备化学危险物品生产许可证，即表明被告不可能按照合同约定提供生产条件，不能进行化学危险品生产，即被告的这一行为对于原告而言属于被告根本违约导致合同目的不能实现。而被告九木公司、千里公司经被告南茵公司负责人安排收取款项、原料等事宜可以看出，被告九木公司、千里公司与被告南茵公司属于关联公司，且为同一实际控制人所控制。被告林天航系南茵公司唯一股东，其个人资产与南茵公司财产不分。被告南茵公司在原审中辩称：1.原告与被告南茵公司签订的合作协议，对承租范围、租赁期限、租金及租赁物的使用等方面进行了详细的约定，合同的条款完全符合租赁合同的特征，故本案所涉合同名为合作协议，实为租赁合同。2.根据合同约定，原告若要在租赁车间从事沥青漆、油漆和树脂的生产活动，必须征得被告南茵公司同意，而被告南茵公司并未同意原告在租赁车间从事上述生产活动，故本案合作协议的履行与化学危险品生产许可证无关。即使双方的合作需要办理相关证件，也需要双方共同努力，去创造条件履行合同，而不是被告南茵公司单方面的事情，且双方在合同中并未约定被告南茵公司必须具备化学危险品生产许可证，也并未约定被告南茵公司必须办理化学危险品生产许可证，故被告南茵公司不存在任何违约行为，更不存在任何违约行为致使不能实现合同目的的情形，原告要求解除合作协议，不符合法律规定的条件，被告南茵公司不同意解除合同。3.即使本案合同达到法律规定的解除条件，原告主张解除合同，也应当通知被告南茵公司，但被告南茵公司并没有收到原告任何有关解除合同的通知。4.被告在合同签订后，已经按照约定提供租赁场所给原告，而原告目前仅支付了2015年3月1日至2015年5月30日的租金，其余租金均未支付，而本案系原告违约，并非被告南茵公司违约，原告的行为给被告南茵公司造成了巨大的损失，被告南茵公司保留追究原告违约责任的权利。5.既然合作协议并未具备解除条件，被告南茵公司已按照合同约定提供了租赁场所，因此租金及履行保证金均不应退还；被告南茵公司不存在违约，不应支付原告违约金150000元；被告南茵公司未收到原告的4720公斤二甲苯，不应赔偿原告33040元，即使被告南茵公司收到上述货物，产品不合格也是原告的问题，与被告南茵公司无关；即使存在不合格产品，原告未提供证据证明不合格产品价值多少，更没有理由要求被告南茵公司赔偿。6.本案是合同纠纷，合同相对方为原告与被告南茵公司，九木公司系受南茵公司委托代为收取货款，且三被告系不同公司，住所地不一致，法定代表人不一致，公司的人员、财务等方面都不存在混同情况，并不是关联企业，也没有为同一实际控制人所控制，原告要求被告九木公司和千里公司承担共同付款责任，没有事实和法律依据。被告九木公司、千里公司、林天航未作答辩。审理中，原告向本院提供下列证据：1.合作协议1份，证明原告与被告南茵公司建立联营合同关系；2.中国工商银行网上银行电子回单1份，证明原告按照被告南茵公司的要求将165000元汇至被告九木公司账户；3.采购订单1份，证明原告采购二甲苯并按要求送货至被告千里公司；4.电子地磅签收单1份，证明被告千里公司法定代表人罗辉签收货物；5.原告与郑金专的往来邮件1份，证明被告南茵公司要求原告汇款5698元到郑金专个人账户用于第一次试生产；6.中国建设银行付款凭条和流水单各1份，证明原告汇款5698元到郑金专个人账户；7.微信往来记录1份，证明郑金专要求原告将165000元支付到被告九木公司账户，将加工费支付到郑金专个人账户及第二批试生产出现问题，原告提出异议的事实；8.律师函和邮政特快专递查询单各1份，证明因被告违约，原告提出解除合同的事实；9.郑金专于2015年2月6日发给原告的邮件1份，证明被告南茵公司在未取得化学危险物品生产许可证时就已经在生产化学危险品，且其将库存的原材料都转让给原告，从而证明合作协议中要生产的产品就是化学危险物品，并且已征得被告南茵公司的同意；10.个人历年缴费明细表1份，证明郑金专系南茵公司员工。被告南茵公司在原一、二审中对上述证据质证如下：对证据1、2、10的真实性无异议。对证据3的真实性有异议，且与本案无关。证据4，并非送货单，而是对货物重量的确认，无法证明被告千里公司收到上述货物，该证据与本案无关。证据5、7、9，属于电子证据，未进行公证，郑金专不是被告南茵公司的员工，且原告未提供证据证明该邮箱和微信号系郑金专本人的，真实性有异议。证据6，未载明交易双方的名称，不能证明原告汇款给郑金专，即使原告汇款给郑金专也与本案无关。证据8，系邮寄给郑金专，而不是邮寄给被告南茵公司，被告南茵公司并未收到该份律师函，另外本案合同并不具备解除条件。本院认为，被告九木公司、千里公司和林天航未到庭参加诉讼，对原告的主张和提供的证据未再提出抗辩和证据意见，视为自动放弃诉讼权利。南茵公司对证据1、2、10无异议，本院予以确认。证据3，不是原件，来源不合法，真实性无法确认，不具有证明力。证据4，罗辉并非南茵公司员工，该证据与本案无关。证据5、7、9，系电子数据，原告未提供原始载体，来源不合法，真实性无法确认,不具有证明力。证据6、8，来源合法、内容真实，与本案相关联，具有证明力。经庭审举证和认证，本院对本案主要事实归纳认定如下：原告汇实公司与被告南茵公司于2015年初签订合作协议1份，约定1.南茵公司提供500平方米的生产车间1间、60立方的溶剂储罐1个、操作工人5位、实验室1间、办公室2间，将现有销售渠道以及其品牌和业务作为无形资产投资于原告，占原告于上述场地所产生的业务股份的20%，如原告盈利，则按20%的比例分红给南茵公司，如亏损，则南茵公司不承担。该比例根据原告新增业务量的多少每年进行调整。2.原告在征得南茵公司的同意后在上述车间进行沥青漆、油漆和树脂的生产活动。3.租赁期限为三年，自2015年3月1日起至2018年2月28日止,年租金为500000元，每季度支付125000元，先付后租。原告应于本协议签订后3天内，向南茵公司支付履约保证金40000元。4.协议对改造及增添设备、筹备期、双方权利义务、防火安全防盗、免责条款、违约责任等方面亦进行了约定。原告于2015年3月2日通过南茵公司指定的九木公司账户支付给南茵公司租金和保证金共计165000元，于2015年3月27日通过南茵公司员工郑金专账户汇款5698元给南茵公司。另查明，南茵公司系林天航一人独资的有限责任公司，其营业执照载明其生产及销售范围不含化学危险品。本院认为，原告汇实公司和被告南茵公司签订的合作协议，对双方的合作范围做了具体约定，包括南茵公司为汇实公司提供生产车间、溶剂储罐、操作工人、实验室、办公室以及以租赁方式进行合作，生产的产品为沥青漆、油漆和树脂，原料包括二甲苯等。双方的合作方式涉及危险化学品的储藏及生产，生产的原料及产品均是危险化学品，而南茵公司的经营范围不含化学危险品，故双方签订的合作协议违反法律禁止性规定，应认定无效。双方依此合同所取得的原物应当返还给对方，故南茵公司应当将其收取的租金、保证金及其他款项返还给原告，鉴于原告仅请求返还租金和保证金，本院予以支持。造成合同无效，双方具有同等过错责任，故双方由此所造成的损失由双方各自承担。被告林天航未能提供证据证明南茵公司财产独立于其自己财产，应当对南茵公司承担连带责任。九木公司和千里公司并非合同相对方，不应承担责任。四被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告福建南茵涂料有限公司应于本判决生效之日起10日内返还原告上海汇实化工有限公司165000元。二、被告林天航承担连带清偿责任。三、驳回原告上海汇实化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7833元,由原告上海汇实化工有限公司负担4233元，被告福建南茵涂料有限公司负担3600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长  姚志阳人民陪审员  黄翠绿人民陪审员  吴冉冉二〇一七年四月一日书 记 员  潘苗玉速 录 员  李坤煌附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。申请执行提示：第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人不作为义务之日起计算。