上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初31433号原告：上海徐汇对外贸易有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：赵敬泉，董事长。委托诉讼代理人：黄爱华，女。委托诉讼代理人：胡源生，上海宝申理律师事务所律师。被告：刘莉，女，1971年5月20日出生，汉族，住上海市长宁区。委托诉讼代理人：张岩，上海远业律师事务所律师。上海徐汇对外贸易有限公司(以下简称徐汇外贸公司)及刘莉因劳动合同纠纷一案，均不服上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出的徐劳人仲(2016)办字第1769号裁决，先后向本院提起诉讼，本院立案后，依法适用简易程序进行审理，按双方起诉的先后顺序，将刘莉的起诉与本案合并审理，并于2016年12月13日公开开庭进行了审理。原告徐汇外贸公司的委托诉讼代理人黄爱华、胡源生、被告刘莉及其委托诉讼代理人张岩到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。徐汇外贸公司向本院提出诉讼请求：徐汇外贸公司无需向刘莉支付解除劳动合同的赔偿金126,155元。事实和理由：双方劳动合同于2016年3月14日解除前，刘莉担任徐汇外贸公司办公室副主任，负责全体员工的工资、福利等的统计、制表、发放，负责保管公司文件、档案资料、负责保管公章及用印。刘莉利用职务之便，伙同公司其他高级管理人员，为自己和他人虚构福利、奖金、加班费、值班费等，总额高达7,968,767.32元，并以虚构运输合同、虚开运输发票等方式把上述资金从公司账户转出私分。仅2015年3月至同年8月，刘莉就伙同他人7次私分公司财产，其个人分得291,012元。徐汇外贸公司提交的证据可以证明刘莉存在职务侵占行为。徐汇外贸公司解除刘莉劳动合同的理由除职务侵占外，还包括严重失职、徇私舞弊，刘莉擅自在与徐汇外贸公司没有任何关系的文件上为其本人利益私自加盖徐汇外贸公司的公章，该行为构成徇私舞弊，刘莉在仲裁庭审时对徐汇外贸公司提交的证明刘莉私自加盖公章的照片的真实性予以认可后，在没有任何证据的情况下，其又反悔，应适用禁止反言的原则。刘莉辩称，不同意徐汇外贸公司的诉讼请求，要求徐汇外贸公司支付违法解除劳动合同赔偿金。刘莉向本院提出诉讼请求：1.徐汇外贸公司支付违法解除劳动合同赔偿金231,000元；2.徐汇外贸公司支付2016年1月1日至同年3月14日未休年休假3天的折算工资3,186.20元；3.徐汇外贸公司支付离职退股金额161,673元，并进行工商登记变更；4.徐汇外贸公司支付2014年及2015年分红20,675.25元。事实和理由：刘莉于2006年5月至徐汇外贸公司工作，离职前担任办公室副主任。双方签订有多份劳动合同，最后一份劳动合同期限截止至2016年5月18日。2016年3月14日，徐汇外贸公司解除双方劳动合同，解除理由为刘莉严重失职、营私舞弊、侵占公司财产，刘莉不存在该行为，徐汇外贸公司的解除构成违法解除。刘莉月基本工资5,500元、2015年年终奖16,500元，另有现金发放的各类补贴，离职前12个月平均工资为11,550元。刘莉为徐汇外贸公司的股东，根据公司章程，职工离职应退股，并进行工商变更。徐汇外贸公司在每年盈利的情况下，自2014年起未正常分红。徐汇外贸公司辩称，不同意刘莉的诉讼请求，理由如下：对于诉请1，徐汇外贸公司系合法解除双方劳动合同，无需支付解除劳动合同赔偿金；对于诉请2，确实未支付刘莉2016年1月1日至同年3月14日未休年休假3天的折算工资，认可仲裁裁决的金额；对于诉请3，不属于劳动争议案件审理范围；对于诉请4，不属于劳动争议案件审理范围，并且分红应当由股东会作出决议。本院认定事实如下：刘莉于2006年5月18日至徐汇外贸公司从事科员工作，离职前担任办公室副主任。双方签订有多份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2012年5月19日至2016年5月18日。刘莉担任办公室副主任起每月基本工资5,500元、每月另有各项补贴、年终有年终奖。刘莉2015年12月至2016年2月的工资发放表载明其月应发工资为5,500元。刘莉作为申报人填写的上海市城镇社会保险2015年度职工月平均工资性收入申报表载明，刘莉的月平均工资性收入为6,279.30元。徐汇外贸公司2010年11月起实施的《员工奖惩制度》规定：奖励分为：嘉奖、记功、记大功，其中口头嘉奖公司会议给予口头表扬，嘉奖给予100元/次的奖励；记功给予500元/次的奖励；记大功给予1,000元/次的奖励；严重违反劳动纪律或公司规章制度者、偷窃、侵占公司财物者，给予解除劳动合同；该制度还规定了其他内容。2015年3月18日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉召开“班子扩大会议”，五人共同研究决定分别取得2014年年休假折算工资如下：54,000元、56,000元、56,000元、17,900元、17,110元。徐汇外贸公司表示，刘莉与其他管理人员以年休假折算工资名义侵占公司财产。2015年3月20日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉召开“专题会议”，五人共同研究决定分别取得2014年度嘉奖如下：150,000元、150,000元、150,000元、36,000元、60,000元。徐汇外贸公司表示，刘莉与其他管理人员以2014年超额完成任务为由，擅自以发放奖金名义侵占公司财产。2015年4月21日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉召开“专题会议”，五人共同研究决定分别取得2015年上半年嘉奖如下：90,000元、80,000元、80,000元、55,000元、53,000元。徐汇外贸公司表示，刘莉与其他管理人员在2015年上半年尚未结束，公司上半年经营情况还不确定的情况下，即以上半年嘉奖名义私分公司财产。2015年5月8日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉召开“新三板专题会议”，五人共同研究决定分别取得新三板4-6月加班费：19,310元、17,380元、20,850元、9,025元、9,435元；五人共同研究决定分别取得新三板奖励如下：120,000元、110,000元、110,000元、90,000元、70,000元。该次会议记录记载：新三板工作从3月份开始启动，将于10月31日结束，历时近8个月，4月1日首次召开了全体沟通会。庭审中，徐汇外贸公司及刘莉均确认徐汇外贸公司并未实现在新三板挂牌。2015年7月1日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉召开“班子扩大会议”，五人共同研究决定分别取得春节值班费如下：38,620元、34,758元、31,205元、11,200元、10,620元；五人共同研究决定分别取得元旦、五一、端午节值班费如下：39,694元、37,215元、34,927元、22,568元、21,693元。徐汇外贸公司表示，刘莉与其他管理人员虚构值班事由，私分公司财产。2015年8月3日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉召开“班子扩大会议”，五人共同研究决定分别取得2015年年休假折算工资如下：48,274元、43,447元、39,005元、16,000元、13,274元。该次会议中五人均同意按3倍工资折算未休年休假工资。徐汇外贸公司表示，刘莉与其他管理人员在2015年远未结束时，即以2015年年休假折算工资为由侵占公司财产。2015年8月27日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉召开“专题会议”，五人共同研究决定：黄某某取得“六薪”120,000元、胡某某取得“六薪”108,000元、高某某取得“六薪”108,000元；高某某取得下半年奖励费50,500元、陈某某取得下半年奖励费41,200元、刘莉取得下半年奖励费16,500元；五人分别取得抗战胜利70周年、中秋节、国庆节值班费如下：60,000元、55,000元、55,000元、25,000元、30,000元。徐汇外贸公司表示，刘莉与其他管理人员不顾2015年远未结束，抗战胜利70周年、中秋节、国庆节尚未到来，就以子虚乌有的名义私分公司财产。上述会议期间，黄某某任公司董事长(2016年3月18日会议召开时黄某某不担任董事长)、胡某某任公司总经理、高某某任财务总监、陈某某任财务经理、刘莉任办公室副主任。刘莉确认其已收到上述7次会议中决定分配给其的款项，刘莉表示，奖金及其他福利待遇的发放是徐汇外贸公司的自主权，上述7次会议的决定均系徐汇外贸公司领导层的决定，该决定体现徐汇外贸公司的真实意思，徐汇外贸公司领导层将其纳入分配范围，其仅系领受人，刘莉作为普通员工有理由信赖由董事长、总经理、财务总监和财务经理共同做出的决议系代表了徐汇外贸公司及其股东。徐汇外贸公司认为刘莉侵占财产，但从未进行过报案或要求刘莉返还，与常理不符。上海中勤万信会计师事务所有限公司于2015年12月30日作出的沪勤专审字(2015)第00266号《对财务信息执行商定程序的报告》载明：执行的程序包括：黄某某、高某某同志自2014年12月1日至2015年10月12日分别担任徐汇外贸公司董事长、财务总监期间，公司账面上列支的运输费用发生的真实性及支付审批流程是否符合公司相关规定；黄某某、高某某同志自2014年12月1日至2015年10月12日分别担任徐汇外贸公司董事长、财务总监期间，公司的奖金发放、日常津贴发放标准、审批流程是否严格按照公司相关制度规定执行；通过对公司账载运输费用进行检查发现，黄某某、高某某任职期间，公司2015年4月至同年10月通过银行转账方式支付运输费、短驳费3,329,905.44元，通过现金支付的方式支付运输费、短驳费268,602元，合计3,598,507.44元。其中支付给兼优物流(上海)有限公司3,108,400.06元、高志物流(上海)有限公司490,107.38元。经了解，公司出口业务中产生的运输费大多包含在购货款中，由供应商负责运输，上述2家物流公司与徐汇外贸公司并无真实业务往来，与徐汇外贸公司未签订过相关运输合同。同时，还发现，提交付款申请的多为办公室人员并非公司业务部人员，该经济行为不符合公司正常的业务流程。经了解，公司应为次年1、2月发放前一年度年终奖，审计通过对公司的奖金发放检查发现，黄某某、高某某任职期间于2015年10月分2次提前发放了2015年度年终奖335,600元；审计通过相关科目进行检查发现，公司员工日常津贴的实际发放与公司执行的相关制度不符，存在饭贴、交通费、通讯费、各节日补贴、医疗补贴超标发放，书报费、安全奖、休假折算、行政管理人员奖励不合规，超标及不合规发放津贴等金额合计853,500元，其中各节日补贴超标发放95,200元、安全奖不合规发放23,000元、休假折算不合规发放201,600元、行政管理人员奖励不合规发放259,600元；黄某某、高某某、胡某某、刘莉、陈某某等部分中高层管理人员2014年12月至2015年10月领取的津贴及个人报销情况均存在超规发放，其中黄某某超规发放230,415元、高某某超规发放226,790元、胡某某超规发放196,550元、刘莉超规发放83,494元、陈某某超规发放40,837元；刘莉超规发放的83,494元具体构成为：节日补贴10,600元、饭贴2,200元、交通费500元、医疗补贴8,500元、书报费1,000元、安全奖1,000元、休假折算16,138元、行政人员奖励20,800元、无法确认款项性质22,756元。徐汇外贸公司提交了胡某某于2015年11月24日书写的《情况说明》载明：关于2015年运费情况说明如下：2015年3月份公司班子扩大会议，关于发放2014年超额完成指标奖，期间由公司财务负责人高某某提议发放奖金，由于公司去年超完成指标，经5人表决同意。该奖金由财务部负责开具运费发票，当时付款签字时没有仔细询问便签字，一时糊涂，没有把好关。其余几笔运费都以奖金、新三板奖励、年休假、节假日加班名义发放，以上几笔均由公司财务负责人高某某提议并由公司董事长黄某某同意后发放，前后共计两佰多万元。本人现认识到以上行为未经公司上级集团领导和大股东同意，发放奖金等确实存在问题，本人现已退还奖金给徐汇外贸公司(以个人借款名义)，以弥补自己期间作为高管，没有严控把好关的错误，希望集团领导和董事会给予本人纠错机会。2016年3月14日，徐汇外贸公司解除双方劳动合同，解除理由为刘莉在2015年任办公室副主任期间，未能认真履行岗位职责和执行公司管理制度，造成工作严重失职，并徇私舞弊，侵占公司财产，给公司造成重大损害。另查明，徐汇外贸公司的章程载明：徐汇外贸公司有四名企业法人股东、14名自然人股东，刘莉为徐汇外贸公司的自然人股东，其出资占注册资本的0.4%，胡某某为徐汇外贸公司的自然人股东，其出资占注册资本的4.1667%；股东会决定董事、监事的报酬；董事会决定公司总经理、财务负责人、副总经理的报酬；刘莉作为股东在该章程上签名；该章程还规定了其他事项。再查明，2016年7月14日，刘莉向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求徐汇外贸公司：1、支付违法解除劳动合同的赔偿金二十个月工资231,000元；2、支付离职退股金额161,673元并进行工商登记股东变更；3、支付2014年1月1日至2015年12月31日的分红20,675.25元；4、支付2016年1月1日至同年3月14日未休年休假3天的折算工资3,186.20元。该仲裁委员会于2016年9月12日作出徐劳人仲(2016)办字第1769号裁决：一、徐汇外贸公司于裁决生效之日起七日内支付刘莉解除劳动合同的赔偿金126,155元；二、徐汇外贸公司于裁决生效之日起七日内支付刘莉2016年1月1日至同年3月14日未休年休假折算工资1,740.07元；三、对刘莉的其他申诉请求不予支持。裁决后，双方均不服，均起诉至本院。上述事实，除当事人陈述外，另有员工奖惩制度、徐汇外贸公司章程、会议记录、对财务信息执行商定程序的报告、工资发放表、上海市城镇社会保险2015年度职工月平均工资性收入申报表、情况说明、仲裁裁决书等证据证明，本院予以确认。本院认为，根据本案查明的事实，2015年3月18日至同年8月27日期间，刘莉与黄某某、胡某某、高某某、陈某某等五人，通过召开“班子扩大会议”、“专题会议”、“新三板专题会议”等方式共七次研究决定向该五人自己分配奖金、新三板奖励费、年休假折算工资、值班费、加班费等，在上述七次会议中，刘莉均作为决策人发表了同意发放的意见，现徐汇外贸公司对上述七次分配行为并不认可，亦无证据证明徐汇外贸公司授予过上述五人可以自行决定上述七次向自己分配相关奖励及费用的权利，另，特别需要指出的是，以下分配极其不合常理：在2015年上半年尚未结束的2015年4月21日，该五人即研究决定分配2015年上半年嘉奖，并且金额较大，其中刘莉分得53,000元；徐汇外贸公司并未在新三板挂牌成功，并且该五人在2015年5月8日的会议记录中确认徐汇外贸公司新三板挂牌工作将于同年3月启动、于同年10月31日结束，然而，该五人却于2015年5月8日新三板挂牌工作刚刚启动不久即分配新三板奖励合计高达50万元，其中刘莉分得70,000元;在2015年远未结束的8月27日，该五人即研究决定分配该年度下半年奖励；2015年7月1日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉召开“班子扩大会议”，共同研究决定分别取得春节值班费如下：38,620元、34,758元、31,205元、11,200元、10,620元；分别取得元旦、五一、端午节值班费如下：39,694元、37,215元、34,927元、22,568元、21,693元；2015年8月27日，黄某某、胡某某、高某某、陈某某、刘莉又召开“专题会议”，共同研究决定五人分别取得抗战胜利70周年、中秋节、国庆节值班费如下：60,000元、55,000元、55,000元、25,000元、30,000元。对于刘莉而言，其获得的上述三笔值班费与其月基本工资5,500元相比，显然极其不合常理，即便不按值班计算费用、按加班来计算并且按上述法定休假日刘莉每天均加班计算，其所取得的值班费也远远高于其应得的加班工资，并且该五人在抗战胜利70周年、中秋节、国庆节放假尚未到来的2015年8月27日即分配上述三个法定休假日的值班费。因刘莉作为五名决策人之一参与了上述七次分配并发表了同意的意见，其也实际取得了分配给其的款项，故其应对上述极其不合常理的分配行为承担相应责任，徐汇外贸公司以刘莉在2015年任办公室副主任期间，未能认真履行岗位职责和执行公司管理制度，造成工作严重失职，并徇私舞弊，侵占公司财产，给公司造成重大损害为由解除刘莉的劳动合同，有事实依据和法律依据，故其要求不支付刘莉解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。徐汇外贸公司表示其未支付刘莉2016年1月1日至同年3月14日未休年休假3天的折算工资，本院对此予以确认，双方对计算标准存有异议，因刘莉的工资构成为基本工资、各项补贴，年终有年终奖，徐汇外贸公司应对刘莉2015年3月至2016年2月期间的工资发放情况承担举证责任，徐汇外贸公司对此未提供证据证明，故本院采信刘莉关于其离职前12个月平均工资11,550元的陈述，以该标准核算，刘莉要求徐汇外贸公司支付2016年1月1日至同年3月14日未休年休假3天的折算工资3,186.20元的诉讼请求，可予支持。刘莉要求徐汇外贸公司支付离职退股金额161,673元，并进行工商登记变更的诉讼请求以及刘莉要求徐汇外贸公司支付2014年及2015年分红20,675.25元的诉讼请求，均不属于劳动争议案件处理的范围，本院在本案中不作处理。双方对于仲裁第三项裁决均未提起诉讼，视为服从，因该项仲裁裁决无执行内容，故本院不在判决主文中表述。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定，判决如下：一、上海徐汇对外贸易有限公司不支付刘莉解除劳动合同赔偿金126,155元；二、上海徐汇对外贸易有限公司于判决生效之日起十日内支付刘莉2016年1月1日至同年3月14日未休年休假的折算工资3,186.20元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  赵永桥二〇一七年四月二十五日书记员  陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。