杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0109民初16927号原告：潘启英，女，1964年8月13日出生，住河南省商城县。委托诉讼代理人：陈文亮，杭州市萧然法律服务所法律工作者。被告：杭州萧山恒丰化纤纺织有限公司，统一社会信用代码91330109143555062M，住所地浙江省杭州市萧山区新塘街道西许村。法定代表人：丁聪妮，��行董事。委托诉讼代理人：秦高益，浙江志和律师事务所律师。原告潘启英诉被告杭州萧山恒丰化纤纺织有限公司劳动争议一案，本院于2016年11月19日立案受理后，依法由审判员戴永梅适用简易程序于2017年1月24日公开开庭进行了审理。原告潘启英及委托诉讼代理人陈文亮、被告委托诉讼代理人秦高益到庭参加诉讼。原、被告同意本案简易程序期满后继续适用简易程序，案经院长审批延长审限三个月。本案现已审理终结。原告潘启英向本院提出诉讼请求：1.被告依法为原告补缴2014年8月1日至2016年9月8日的社会保险，其中个人承担部分自负；2.被告支付原告2015年1月至2016年9月8日的未休年休假工资3163.22元（4300元/月÷21.75天×8天×2倍）。事实和理由：���告于2011年7月4日进入被告处工作，被告为原告缴纳社会保险至2014年7月止，原告满50周岁后继续在被告单位工作，至今原告共缴纳社会保险8年3个月，未享受基本养老金待遇，也没有给予原告依法享受年休假待遇。2016年5月25日，原告上班工作时不幸发生事故后，杭州市劳动能力鉴定委员会于2016年9月8日作出鉴定结论为因工致残程度九级。鉴于上述情况，原告为依法维护自己的合法权益，根据国务院《工伤保险条例》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、人力资源社会保障部《关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）》等相关法律、法规和规章之规定，向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因仲裁委作出不予受理决定。特起诉，请求依法判决。原告潘启英为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供���下列证据材料：1.不予受理案件通知书一份，证明仲裁委不予受理的事实。2.工伤致残等级登记表一份，证明原告于2016年5月25日在被告处上班受伤，2016年9月8日鉴定为九级伤残。3.社保清单一份，证明原告于2011年7月4日进入被告处工作，至今缴纳社保8年3个月，且至今未享受养老保险待遇的事实。被告杭州萧山恒丰化纤纺织有限公司辩称：关于原告第一个诉请，原告在诉称中提到被告为其缴至2014年7月止，已达到原告退休年龄，被告已履行完法定义务；达到退休年龄之后缴养老保险不是被告的法定义务，根据目前萧山区养老保险政策，已满退休年龄后也没有办法进行补缴。故对第一个诉请不予认可。关于原告第二个诉请，原告已达到法定退休年龄，原、被告之间实际上是劳务合同关系，不适用劳动合同法相关规定，关于未休年休假工资，没有法律依据。即使未休年休假工资能得到法庭支持，月工资也应当是2309.3元，并非原告诉称的4300元。被告杭州萧山恒丰化纤纺织有限公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.工资清单十五份，证明原告伤前12个月的平均工资是2309.3元。2.工资清单一组，证明原告未休年休假12个月平均工资为30311元，日工资标准为116.13元。3.2015年2月车间出勤情况表、2015年1月工资发放表各一份，证明工资及出勤情况。经庭审质证，本院对原告提供的证据认证如下：被告对证据1的真实性无异议，关于仲裁未不予受理的原因是原告已超过法定退休年龄。对证据2的真实性、待证事实无异议，从法定程序上来说，退休年龄到了之后伤残等级无法作出，去做伤残等级的原因是原告与被告发生纠纷，新塘派出所出面调解，后双方关于如何赔偿认为需要做伤残等级鉴定来进行参考，并不是被告同意按照工伤标准来协商。对证据3，无异议。结合被告的质证意见，本院对原告提供的证据1—3的真实性予以认定。本院对被告提供的证据认证如下：原告对证据1的真实性无异议，对证明对象有异议，原告每月实发工资是4483.64元，被告认为是要扣除加班工资，但是工资明细中没有注明哪一项是加班工资，只有补贴，但是补贴是可以算入平均工资范围。按照《浙江省企业职工工资支付管理办法》和原劳动部《工资支付暂行规定》第6条规定，如果证明是加班工资的，工资栏目中应该有一项工作时间，而被告提供的明细中没有这个栏目，不能证明被告主张的待证事实。对证据2工资单中原告签名、应发工资额和实发工���额真实性无异议；对被告主张的证明对象有异议，不能证明原告主张的待证事实。首先，计算劳动者12个月平均工资，被告只提供11个月，没有提供2015年3月份工资单，且2015年3月原告在被告处上班，也领取了可得工资，而被告提交的《2015年度工资明细表》中认为包含在2015年2月份工资中，明显与事实不符，由被告提交的2015年2月份工资单的制表日期：“2015年3月23日”，即可证明原告的主张与其提供的工资单自相矛盾，也就是说2015年3月24日至31日，原告在当时还没有提供劳动成果的情况下，被告凭什么测算计件工资？其次，双方实行的是计件工资制，不存在加班工资，是被告将劳动者每月可得计件工资总额给予硬性分摊而已，退一步而言分项栏中也只是补贴，由被告提供的11个月工资单中原告与其他工友每月的计件工资额相等，即可证明这一事实，自然人每月提供的劳动量和劳动成果均相一致，不符合客观实际，也是任何人无法做到的事实。对证据3中的车间出勤情况表认为没有原告签名，更没有考勤人员的签名，对该证据的真实性、合法性不予认可。对2015年1月工资单中原告的签名没有异议，为计件工资，没有加班工资，为2014年12月的工资。结合原告的质证意见，本院对被告提供的证据1、2的真实性予以认定。对证据3中的车间出勤情况表原告有异议，且该证据不符合考勤的形式要件，本院对该证据的真实性不予认定；证据3中的工资发放表，原告无异议，本院予以认定。根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2016年5月25日凌晨3时许，原告在被告前纺车间工作时，右手不慎被机器绞伤，后经萧山激光医院住院治疗，诊断为右示指末节���损伤，于2016年6月4日出院。2016年8月8日，原告向杭州市劳动能力鉴定委员会提出因工致残程序鉴定的申请，并由被告在申请人单位盖章处盖章。杭州市劳动能力鉴定委员会作出原告因工致残程度鉴定为九级的结论。2016年9月22日，杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会经初审认为原告与被告就受伤赔偿事宜协商未果申请仲裁的诉求不属于劳动人事争议仲裁受理范围，故作不予受理处理。2016年9月27日，原告起诉来院，要求被告支付原告工伤保险待遇89509.69元。本院于2017年1月19日作出（2016）浙0109号民初14382号民事裁定书，以原告主张工伤待遇，但未提供社会保险行政部门作出的工伤认定，不符合人民法院受理的条件为由，裁定驳回原告的起诉。2016年11月7日，原告向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁要求被告补缴社���等，因原告已超过法定退休年龄，该委于2016年11月7日作出萧劳仲不字〔2016〕第0358号不予受理案件通知书。2016年11月10日，原告起诉来院。另查明，被告未提供原告2015年3月的工资，按被告提供2015年11个月的工资表计算原告剔除加班工资后的2015年度月平均工资为2625元。杭州市萧山区社会保障管理中心于2016年9月19日提供的社会保险缴纳清单载明被告自2013年8月至2014年7月为原告缴纳社会保险。本院认为：关于原告主张补缴社会保险的诉请问题。原告年满50周岁后仍在被告处工作，但缴纳社会保险未满15年而未能享受社会基本养老保险待遇。根据《社会保险法》的规定参加社会基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年，可以缴费至满十五年��按月领取基本养老保险。另根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按劳务关系处理”。《劳动合同法》的立法目的为保护劳动者的利益。原告年满五十周岁仍在被告处工作应认定原、被告间的劳动关系依然成立。劳动关系存续期间，被告应依法为原告参加社会保险，缴纳社会保险费。原告于2016年5月25日凌晨3时许在工作时受伤，是否构成工伤，未经工伤认定。故本院对原告要求被告为原告补缴2014年8月1日至2016年5月24日的社会保险，其中个人承担部分自负的诉请予以支持。对2016年5月25日起的社会保险补缴问题，原告可另行主张。关于原告主张的未休年休假工资的诉请问题���按《职工带薪年休假条例》的规定，职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天。按《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按职工本人的月工资除以月计薪天数进行折算。所称的月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。用人单位经职工同意不安排年休假，应当在本年度对职工应休未休年休假天数，按照其日工资的300%支付未休年休假工资，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。按规定，原告可享受2015年度年休假5天。按《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。因原告尚未进行工伤认定，原告对2016年期间的年休假工资诉请可另行主张。被告未安排原告2015年度年休假，被告应支付原告应休而未休2015年5天的年休假工资为2625元/月÷21.75天×5天×200%=1207元。综上，本院对原告合理的诉请予以支持。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款之规定，判决如下:一、杭州萧山恒丰化纤纺织有限公司在本判决生效之日起三十日内为潘启英补缴自2014年8月1日至2016年5月24日的社会保险（具体补缴金额、险种、时段等由社保经办机构依政策确定），其中个人应缴部分由潘启英自行负担；二、杭州萧山恒丰化纤纺织有限公司在本判决生效之日起十日内支付潘启英2015年度应休未休年休假工资1207元；三、驳回潘启英其余的诉讼请求。如杭州萧山恒丰化纤纺织有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由杭州萧山恒丰化纤纺织有限公司负担，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  戴永梅二〇一七年四月二十七日书记员  徐丽芳