河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀04民终846号上诉人（原审原告）：贾糖糖，女，2015年2月27日出生，汉族，住肥乡县。法定代理人：贾某（系贾糖糖父亲），男，1995年11月8日出生，住肥乡县。法定代理人：李某（系贾糖糖母亲），女，1994年10月27日出生，住肥乡县。委托诉讼代理人：李爱民，河北陶山律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏跃民，男，1950年4月8日出生，住肥乡县，系贾糖糖外公。被上诉人（原审被告）：邯郸市肥乡区中心医院。住所地：肥乡县东城街***号。法定代表人：霍喜娥，系该院院长。委托代理人：王双海，系该院副院长。委托代理人：刘晓军，系该院职工。上诉人贾糖糖因与被上诉人邯郸市肥乡区中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服河北省邯郸市肥乡区人民法院（2015）肥民初字第01420号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2017年3月14日公开开庭审理了本案。上诉人贾糖糖的诉讼代理人李爱民、魏跃民、被上诉人邯郸市肥乡区中心医院的诉讼代理人王双海、刘晓军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾糖糖上诉请求：1、依法变更被上诉人的数额，恳请判令被上诉人的赔付数额增加20万元；2、本案一审二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：河北省邯郸市肥乡区人民法院（2015）肥民初字第01420号民事判决认定事实不清，适用法律错误，具体表述如下：1、一审认定被上诉人应赔付253326.78元，可是在被上诉人未提起反诉的情况下，就在本诉中减去被上诉人的医疗费、寄养费50191.71元，于法无据。2、一审判决未对上诉人主张的后续治疗费及康复费，未予审理，属于漏审。3、一审判决将双方的过错责任认定为各50%，属认定错误。西南政法大学司法鉴定中心鉴定意见明确记载，被上诉人诊疗过程有过错，也有李某自身病情因素。李某自身病情属客观因素，不能把客观因素等同于过错。一审判决把损害后果归因于双方的混合过错，属于认识错误。一审判决应明确认定这是上诉人的单方过错与李某自身客观情况所致的损害结果。4、一审判决将被上诉人因其过错而承担的比例仅定为50%，将上诉人因其母亲李某自身病情这一客观因素而认定为自担50%，实属畸轻畸重。被上诉人的医疗过错非常明显，未发现胎儿宫内窘迫，未采取任何处理措施，违背常规坚持阴式分娩，放任恶性事件的发生，根本原因就在于医护人员擅离职守，玩忽职守，未发现病情。而上诉人的母亲李某自身病情又有哪些，鉴定意见书中仅做了推定表述。5、一审判决认定大部分护理依赖，与鉴定意见不服。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，恳请二审查明事实，作出公正裁判。邯郸市肥乡区中心医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。贾糖糖向一审法院起诉请求：判令被告邯郸市肥乡区中心医院（以下简称肥乡医院）赔偿原告贾糖糖医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、精神抚慰金等各项损失共计573431元，并由被告承担本案的受理费。一审法院认定事实：2015年2月23日李某入住肥乡县医院妇产一科待产，2015年2月27日分娩，新生儿贾糖糖出生后，经县医院诊断为缺氧缺血性脑病。经被告申请，法院委托西南政法大学司法鉴定中心对医、患双方的因果关系进行了鉴定，结论是肥乡县医院诊疗过错因素和李某自身病性因素，是李某之女贾糖糖出生后缺氧缺血性脑病损害后果的共同因素。经原告法定代理人贾某、李某的申请，法院委托河北医科大学法医鉴定中心对贾糖糖伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费、康复费进行了鉴定，结论为：贾糖糖的伤残等级属于六级，因患儿年龄较小，其脑瘫对肢体和智力的影响，需患儿到合适年龄后，再进行评定。护理依赖程度为大部分依赖，但考虑到患儿年龄较小，现护理依赖程度应为完全护理依赖，其他状况可在患儿到合适年龄后再进行评定，后续治疗费和康复费，可参照上述诊疗项目进行评估。另查明，李某在2015年2月23日入住肥乡县医院妇产一科待产。2015年2月27日16时35分原告贾糖糖出生，出生后未啼哭，转本院儿科治疗，待原告复苏后3小时入住邯郸市妇幼保健医院一科治疗，该院诊断贾糖糖的病情为：新生儿缺氧缺血性脑病，在该院治疗5天后，于2015年3月4日出院，共花费医疗费6720.56元。在2015年3月5日李某之女贾糖糖又入住肥乡县医院儿科治疗，此后，贾糖糖一直有肥乡医院出资，由肥乡县天福安养院养护。在此期间，贾糖糖多次到邯郸市中心医院治疗，自2015年3月5日至2016年9月9日贾糖糖共花去医药住院费75330.02元，该项费用由邯郸市肥乡区中心医院出资。再查明，2015年4月4日肥乡县医院将贾糖糖寄养在肥乡县天福安养院，由该院孙雪停、赵亚那专人养护至今，截止到2016年10月17日开庭日贾糖糖仍在肥乡县天福安养院寄养生活。一审法院认为，原告贾糖糖患缺氧缺血性脑病的致病因素是由于被告的医疗过错因素与原告母亲李某自身病情因素两个因素共同所致。双方的过错责任应为各50%，双方应承担因此造成的损失各50%。原因贾糖糖损失为：1、贾糖糖在2015年2月27日至2015年3月4日在邯郸市妇幼保健院住院5天，医疗费6720.56元、护理费270元（54元/天×5天=270元）、住院伙食补助费500元（100元/天×5天=500元）、营养费100元（20元/天×5天=100元）、交通费2254元，合计为9844.56元，按照过错责任各50%的比例承担，被告给付原告4922.28元（9844.56×50%=4922.28元）。2、贾糖糖的护理依赖程度，经鉴定属于大部分护理依赖。①参照《中华人民共和国国家标准》人身损害护理依赖程度评定标准的护理依赖赔付比例计算，即大部分护理依赖，按完全护理依赖费用80%计算。②参照《2016年河北省交通事故人身损害赔偿标准》参照2016年度河北省农、林、牧行业标准，农村居民人均可支配收入每人每年19779元标准计算贾糖糖的20年护理费。参照西南政法大学鉴定中心贾糖糖为大部分护理依赖程度的鉴定意见，再参照鉴定意见原、被告双方过错责任比例是各50%承担责任的方法计算贾糖糖20年的护理费是158232元（19779元×20年×80%×50%=158232），原告要求被告给付原告护理费158232元。3、贾糖糖残疾生活补助费的数额计算，参照国务院医疗事故处理条例第五十条五项规定：即残疾生活补助费，根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长不超过30年…。贾糖糖的伤残等级为六级，计算系数是50%，参照《2016年河北省交通事故人身损害赔偿标准》农村居民人均消费支出9023元,按照原、被告双方的过错责任比例各承担50%计算为67672.5元（9023元/年×30年×50%×50%=67672.5元），原告要求被告给付原告残疾生活补助费67672.5元。4、河北医科大学法医学鉴定中心对贾糖糖伤残鉴定费为2500元，原告要求被告给付原告鉴定费2500元。5、由于被告的行为给原告及其家人造成了一定的精神损害，被告应酌情赔偿原告精神抚慰金20000元。被告辩称：1、要求原告按照双方过错责任比例各50%承担贾糖糖自2015年3月4日至2016年9月9日多次住院治疗，被告已垫付花去的医疗住院费75330.02元，双方各应承担37665.01元（75330.02元×50%=37665.01元），依法予以支持。2、被告要求原告给付寄养费12526.7元（2015年3月4日至2016年10月17日开庭日被告已给付肥乡县天福安养院贾糖糖的护理养育费12526.7元），具体计算方法和参照依据如下：①贾糖糖在肥乡县天福安养院寄养时间是19个月（2015年3月4日至2016年10月17日）参照标准是，2016年度河北省交通事故人身损害赔偿标准及农、林、牧行业标准，农村居民人均可支配收入每人每年19779元计算19个月护理费31316.75元（19779元÷12个月×19个月=31316.75元）。②参照中华人民共和国人身损害护理依赖程度等级评定标准，大部分护理依赖程度80%计算，应为25053.4元（31316.75元×80%=25053.4元）。③参照西南政法大学司法鉴定中心鉴定意见，原、被告过错责任承担比例应为各50%计算，原告承担12526.7元（25053.4×50%=12526.7元）。综上所述，原告要求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾生活补助费、交通费、住宿费、精神损失抚慰金计款573431元的请求，依法部分支持253326.78元（4922.28元+158232元+67672.5元+2500元+20000元=253326.78元）。原告的其他诉求，因未向法庭提交相关证据，依法不予支持。被告辩称理由认为，原告应当承担199474.57元，依法部分采信50191.71（37665.01元+12526.7元=50191.71元）元。被告其他辩称理由证据不足，不予成立，依法不予采信。总之本案中，被告应该依法赔偿原告上述各项费用253326.78元中减去原告依法应该自己承担的上述各项费用50191.71元，剩下的203135.07元是被告应该赔偿原告的数额。法庭组织双方当事人进行调解，经调解无效。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、五十七条及相关法律法规之规定，判决如下：一、被告邯郸市肥乡区中心医院（原肥乡县医院）在本判决生效后五日内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾生活补助费、交通费、住宿费、精神损失抚慰金共计203135.07元。二、驳回原告的其他诉讼请求。受理费9534元，由原告负担4767元，被告负担4767元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人贾糖糖上诉所提被上诉人医疗费、寄养费不应扣减，经查，本案系医疗损害责任纠纷之诉，被上诉人主张的医疗费、寄养费因与本案不属同一法律关系，且未提出反诉，被上诉人可另行主张权利，原审法院对该费用直接扣除确有不当，应予纠正。上诉所提双方过错责任认定为各50%明显错误，经查，西南政法大学司法鉴定中心鉴定意见书鉴定意见：1、肥乡医院在李某的诊疗过程中，存在过错；2、肥乡医院的诊疗过错因素和李某自身病情是李某女儿出生后缺血、缺氧性脑病损害后果的共同因素。该鉴定意见虽未对医院过错的参与度系数值予以明确，但综合鉴定意见分析说明结合客观情况，原审法院认定的责任比例却有不当，医院一方承担70%的过错责任较妥，原审判决应予纠正。上诉所提后续治疗费及康复费应予支持，经查，上诉人虽提交河北医科大学法医鉴定中心鉴定意见书，但鉴定书记载后续治疗费用及康复费可参照上述后续治疗项目进行评估。并未明确具体数额，因此上诉人可在该费用实际发生后另行主张权利。上诉人该上诉理由不能成立，不予采纳。上诉所提一审判决大部分护理依赖，与鉴定不符，经查，河北医科大学法医鉴定中心鉴定意见书记载：患儿贾糖糖的护理依赖程度为大部分护理依赖，但考虑到患儿年龄较小，现护理依赖程度应为完全护理依赖，其他情况可等患儿到合适年龄后再进行评定。该鉴定意见未对完全护理依赖期限予以明确，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。原审法院为减轻上诉人诉累以最长护理期限按照大部分护理依赖计算护理费并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，上诉人贾糖糖损失为1、在邯郸市妇幼保健院住院5天产生医疗费6720.56元、护理费270元（54元/天×5天=270元）、住院伙食补助费500元（100元/天×5天=500元）、营养费100元（20元/天×5天=100元）、交通费2254元，合计为9844.56元，按照过错责任比例被上诉人应支付6891.19元（9844.56×70%=6891.19元）；2、护理费为316464元（197××××0×80%=316464元），按照过错责任比例被上诉人应支付221524.80元（316464×70%=221524.80元）；3、残疾生活补助费为135345元（9023元/年×30年×50%=135345元），按照过错责任比例被上诉人应支付94741.50元（135345×70%=94741.50元）；4、鉴定费2500元；5、精神抚慰金20000元。上述共计345657.49元，应由被上诉人予以赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持河北省邯郸市肥乡区人民法院（2015）肥民初字第01420号民事判决第二项；二、变更河北省邯郸市肥乡区人民法院（2015）肥民初字第01420号民事判决第一项为邯郸市肥乡区中心医院（原肥乡县医院）在本判决生效后五日内赔偿贾糖糖医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾生活补助费、交通费、住宿费、精神损失抚慰金共计345657.49元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费9534元，由贾糖糖负担2860元，由邯郸市肥乡区中心医院负担6674元。二审案件受理费4300元，由贾糖糖负担1290元，由邯郸市肥乡区中心医院负担3010元。本判决为终审判决。审判长  江志刚审判员  陈德树审判员  白 燕二〇一七年四月十九日书记员  王国庆