陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终3262号上诉人（原审原告）林琳，女，1982年5月23日出生，汉族，住所地西安市碑林区。委托代理人史楠楠，陕西尚文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）西安外事学院，住所地西安市丈八北路***号。法定代表人黄藤，该学院董事长。委托代理人全松柏，该学员职工。上诉人林琳与被上诉人西安外事学院劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初6299号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院审理查明，原告林琳于2005年3月1日入职被告西安外事学院，担任外国语学院教师。在职期间，双方签订有书面劳动合同，其中双方于2011年8月1日最后一次签订的《劳动合同(聘用协议、劳务协议)续订书》载明，合同期限自2011年8月1日起至2015年7月31日止。2015年7月3日，被告向原告送达《通知单》，称双方签订的劳动合同将于2015年7月31日到期，鉴于原告正处于哺乳期，故劳动合同延续至2015年8月19日哺乳期结束终止。原告自2015年7月3日起再未到被告处工作。另查明，被告为原告缴纳了2006午1月至2015年10月期间的养老保险；原告的工资通过银行转账代发，被告向原告支付工资至2015年8月，2014年10月至2015年8月期间原告的实发工资月平均数额为2695.25元。庭审中，原告提供了QQ聊天记录，证明其曾向被告提出续签劳动合同。被告对该证据真实性不予认可，认为其未收到该通知，且原告要求续签劳动合同应以书面形式正式向被告提出。被告主张其提出终止劳动合同后，双方于20l5年7月23日协商一致决定续订劳动合同，但原告来后自动离职，对该主张被告未提供相关证据予以证明。原审上述事实，有聘用合同书、劳动合同书、劳动合同(聘用协议、劳务协议)续订书、通知单、养老保险个人账户、工资条、雁劳仲案字【2015】1159号裁决书等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。原审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告主张被告违法终止了双方的劳动合同。但原告未提供其曾向被告提出签订无固定期限劳动合同，以及被告拒绝签订无固定期限劳动合同的有效证据。且被告作出终止劳动合同的《通知单》后，仍向原告支付工资至2015年8月，缴纳养老保险至2015年10月，与原告所述相矛盾。被告主张原告系自行离职，亦未提供有效证据予以证明。故本院依法认定双方劳动合同于2015年8月19日终止，原告要求被告支付终止劳动合同的经济赔偿金，缺乏事实与法律依据，依法不予支持。但依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。第四十六条第(五)项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算，本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行。本案中，被告提出终止劳动合同，应向原告支付经济补偿。原告于2005年3月1日入职，2015年8月19日双方劳动合同终止，被告应向原告支付八个月工资标准的经济补偿。2014年10月至2015年8月期间原告的实发工资月平均数额为2695.25元，经济补偿为21562元。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。原、被告之间劳动合同于2015年8月19日终止，原告请求被告为其办理档案和社会保险移转手续，符合法律规定，依法予以支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项、第四十六条第(五)项、第四十七条、第五十条、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告西安外事学院于本判决生效之日起十日内向原告林琳支付经济补偿21562元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告西安外事学院于本判决生效之日起十五日内为原告林琳办理档案和社会保险转移手续。三、驳回原告林琳的其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。宣判后，林琳不服提起上诉称，一审法院事实认定不清，法律适用错误。2015年6月11日下午3:43分，在上诉人设立的工作联络QQ群中，被上诉人的工作人员对英语系21名合同到期人员是否续签进行意愿征询。上诉人林琳在群中明确表示续签。该群是英语系的工作联络群，上诉人表明了续签的意愿应该受到法律保护。一审判决对于上诉人在工作联络群中提出续签的事实不予认定，存在明显错误。一审法院依据实发工资计算经济补偿金存在明显错误。根据《劳动合同法》第27条的规定：劳动合同法第47条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。因此，本案中的经济补偿金计算错误。根据《劳动合同法实施条例》第25条的规定：赔偿金的计算年限自用工之日起计算。本案中，上诉人的工作年限为10年零5个月。因此，上诉人提出上诉请求：1、依法撤销（2016）陕0113民初6299号民事判决中的第一项，依法改判为被上诉人向上诉人支付违法终止劳动合同的经济补偿金63000元。2、本案的诉讼费用全部由被上诉人承担。被上诉人西安外事学院辩称，一、上诉人要求被上诉人的经济补偿无法可依。《劳动法》第二十条、《劳动合同法》第十三、十四条规定，劳动者与用人单位签订无固定期限劳动合同的前提是劳动者与用人单位双方协商一致的前提下，并且用人单位没有选择权，就应与劳动者签订无固定期限的劳动合同。二、终止劳动关系是上诉人违约，自动离职所致。根据教育部有关规定，学校要求专任中青年教师于2014年底全部到达硕士学历。否则，不再续签劳动合同或调离专任教师岗位。上诉人属双方不再续签劳动合同时未取得硕士学历，又不同意调整工作岗位范畴。2015年8月下旬，上诉人一直不到岗上班，并且答复：“因自身原因不能上班，要求离职。”因此，上诉人与被上诉人之间不属于违法解除劳动关系范畴，上诉人更不应该享受经济补偿金。三、上诉人在诉状中说自己在工作群中表示同意续签，但是工作群中发出询问通知的并非学校人事处的工作人员，群中的询问续签劳动合同之事与学校人事处的工作毫无关系,不能认定是被上诉人的工作人员在征询意见。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。二审期间，西安外事学院认可根据林琳的工作年限按11个月计算经济补偿金。本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。第四十六条第(五)项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被上诉人西安外事学院提出终止劳动合同，理应向林琳支付经济补偿。鉴于双方对经济补偿金按11个月计算没有异议，故对原审判决第一项经济补偿金数额应予调整。至于上诉人林琳主张赔偿金一节，因双方系劳动合同期限届满而终止，不存在用人单位违法解除之情形，故其上诉理由不能成立。其称月平均工资未包含扣除社保费一节，因无证据支持，本院不予采信。综上，林琳的部分上诉请求成立，其他应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初6299号民事判决第二项、第三项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初6299号民事判决第一项为：西安外事学院于本判决生效之日起十日内向林琳支付经济补偿29647.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一、二审合计10元，由上诉人林琳承担10元，西安外事学院承担10元（在履行上述判决时一并给付林琳）。本判决为终审判决。审判长 王 浩审判员 刘志愿审判员 牟凤燕二〇一七年四月十七日书记员 封 倩