新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终1396号上诉人(原审被告)：乌鲁木齐市天音无限娱乐管理有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区乌昌路56号。法定代表人：王劭楠，该公司董事长。委托诉讼代理人：张先智，新疆旭光律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：郝玉能，男，1954年9月12日出生，汉族，住乌鲁木齐市水磨沟区。上诉人乌鲁木齐市天音无限娱乐管理有限公司(以下简称天音公司)因与被上诉人郝玉能合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院(2016)新0106民初1224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天音公司的委托诉讼代理人张先智、被上诉人郝玉能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天音公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回郝玉能的诉讼请求。事实和理由：天音公司的所有权人杨小乐从案外债权人处借现金720��元，后在索要借款无果的情况下，杨小乐与案外债权人的受托代理人陈光明签订《还款抵债协议》将天音公司的经营管理权归债权人所有。同时约定在协议履行期间杨小乐不得对外出租、承包、转让。杨小乐在《还款抵债协议》签订一个月之后，其与郝明珠共同与郝玉能相互勾结签订《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》将天音无限的经营权承包给郝玉能。本案不守诚信的是杨小乐、郝明珠、郝玉能一家人，请求二审法院查明事实，支持我方上诉请求。郝玉能辩称，我与天音公司签订的承包协议合法有效。杨小乐从我处借款600万元一直未归还，故其同意用天音公司的经营权和收益来抵借我的款项。之后，天音公司的股东郭亮和杨小乐又将天音公司100%的股权转让给魏源，对此我并不知晓，该转让系非法。2016年3月，魏源又将天音公司转让给王劭楠，但��邵楠并投入任何款项，其只是形式上的法定代表人。我不同意天音公司的上诉请求。郝玉能向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》；2.天音承担违约金180万元；3.天音公司返还我经营期间对公账户余款3万元、购置的超市物品款10万元、库房库存款10万元；租房款3.5万元、宽带款2000元、年检款5000元、食堂费用3000元、原公司经营期间欠员工3个月工资30万元、商家啤酒等费用11万元。一审法院认定事实，郝玉能的女婿杨小乐系新疆银皓投资管理有限公司（以下简称银皓公司）股东。2013年1月至2013年6月，杨小乐向郝玉能借款578万元。因杨小乐欠陈红霞等11人的投资款及借款，陈红霞等11人委托陈光明与杨小乐协商以天音娱乐公司的收益所得归还款项。2015年6月28日，陈光明（甲方）作为授权代表与杨小乐(乙方)签订��份《还款协议》。协议中约定，截止2015年6月28日，乙方欠甲方投资款及借款共计720万元；乙方同意以天音公司70%的经营收益分期偿付甲方投资款及借款；自2015年7月1日起，每月还款10万元，每月30日前付清；如乙方每月不能按时足额偿还投资款，甲方有权接收天音公司70%的股权及经营收益权，乙方应当无条件配合甲方办理相关手续；在本协议履行期间乙方不得将天音公司对外出租、承包、转让，不得私自转移天音公司经营收入，甲方有权对乙方经营期间的资产及财务进行核实；协议履行期间如乙方违约，甲方可向有管辖权的法院提起诉讼，追究乙方民事责任，如乙方有涉及转移资产及对欺瞒欺诈行为，甲方可随时向当地公安机关报案，追究乙方刑事责任等内容。2015年7月21日，杨小乐为归还郝玉能的借款，杨小乐及郝玉能之女郝明珠持郭亮私章和天音公司印章与郝玉能签订一份《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》。协议中约定，天音公司由银皓公司、郭亮共同投资成立，银皓公司占70%，郭亮占30%；鉴于目前的经营状况和债务关系，两股东一致同意将天音公司KTV承包给郝玉能经营。承包合同生效后，天音公司在经营期间所产生的一切债务由天音公司承担，该债务包括但不限于经营债务、人工工资、税费、经营场所的租金、证照年检或许可证所产生的费用等。郝玉能开始经营期间的债务由郝玉能承担。本协议签订两日内天音公司向郝玉能移交经营权手续，包括各种证照、企业公章（2枚）、法定代表人私章，财务手续、资产、设备、设施交接，（设备，设施的折旧由甲方承担），原经营场地、办公用房、仓储库房等的交付。天音公司原先聘用的工作人员，由郝玉能决定是否继续聘用，郝玉能根据经营需��可以聘用新的工作人员。郝玉能独立经营，天音公司不得干预其经营权，人事权和财务。承包期限暂定6年，从本协议生效之日起至2021年7月22日。承包费暂定100万元/年…由于天音公司欠郝玉能借款600万元及利息，本协议履行初期，郝玉能可以将应支付给天音公司的承包费抵扣欠郝玉能的借款，扣完后，再按本条约定的期限向天音公司支付承包费等内容。2015年11月12日，因杨小乐和郭亮（天音娱乐公司股东）欠魏源的借款，其将100%股权转让给魏源，并办理了工商登记手续。2016年3月1日，魏源、王劭楠、陈光明签订一份《股权转让协议》。协议中约定，魏源将其持有的天音公司100%股权及经营权转让给王劭楠。股权转让后，郭亮和杨小乐欠魏源的100万元借款由魏源享有天音公司30%收益偿还。王劭楠代陈光明持有70%股权，陈光明享有经营权并负责���际经营。转让前天音公司所欠房屋租金125万元，会员卡储值余额128余万元由陈光明经营获益偿还。魏源持有天音公司股权期间产生的债务由王劭楠、陈光明负责。魏源应如实向、王劭楠、陈光明交接债权、债务情况。股权转让时，天音公司法定代表人由魏源变更为王劭楠等。前述《还款协议》签订后，杨小乐未按约定还款。《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》签订后，杨小乐将天音公司KTV交由郝玉能经营，双方未办理交接手续。郝玉能为KTV男员工租房支付房租14400元（出租人王福祥，租赁时间自2015年4月6日至2017年4月5日）；郝玉能为男员工租房支付房租12000元（出租人张玉文，租赁时间自2016年2月29日至2017年3月1日）；郝玉能为女员工租房支付房租3000元（出租人侯凯瑞，租赁时间自2016年4月3日至2016年7月3日）；郝玉能为KTV食堂支付房租4000元（出租人邱��珍，租赁时间自2016年4月1日至2017年4月1日）。2016年4月3日，郝玉能为KTV食堂购买食材2841元（6层电蒸饭车1150元，煤气灶85元，鸡边腿190元，面粉大米挂面等1416元）。2016年3月14日，郝玉能为KTV消防设施检测维护花费3029.8元。前述《股权转让协议》签订后，双方已实际履行并办理了工商登记手续。2016年4月12日，郝玉能经营的KTV被天音公司新任股东收回。另，银皓公司和郭亮原系天音公司股东，银皓公司占天音公司注册资本的70%，郭亮占30%。郝玉能的女儿系郝明珠，郝明珠和杨小乐系夫妻关系。天音娱乐公司经营的就是KTV。一审法院认为，郝玉能要求解除其与天音公司签订的《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》，天音公司虽不同意，但其已将该KTV经营权收回，故双方签订的《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》已于2016年4月12日被收回KTV经营权时解除。现郝玉能主张解除《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》符合法律规定，应予以支持。郝玉能要求天音公司赔偿违约金180万元，因天音公司强行收回KTV，违反承包协议书中的约定，故其应当承担相应违约责任。天音公司虽辩称违约金过高，但其强行收回KTV的行为导致郝玉能签订的为期6年的《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》只履行了半年即告结束。由于天音公司违约的恶性程度较高，故对其请求调整违约金的抗辩意见，不予采纳。郝玉能要求天音公司赔偿违约金180万元，符合双方约定及法律规定，予以支持。2016年4月12日，天音公司新任股东已实际接手该KTV。天音公司亦认可其接手该KTV后确实在使用郝玉能已支付过租赁费用的男员工宿舍2个、女员工宿舍1个及KTV食堂，扣减KTV收回前使用的费用，天音公司应当向郝玉能支付其已支付过的上述费用24278.79元{[（14400元-14400元÷730天（2年）×371天（收回前使用的天数）租期2015年4月6日至2017年4月5日]+[12000元-12000元÷365天×42天（收回前使用的天数）租期2016年2月29日至2017年3月1日]+[3000元-3000元÷90天×9天（收回前使用的天数）租期2016年4月3日至2016年7月3日]+[4000元-4000元÷365天×11天（收回前使用的天数）租期2016年4月1日至2017年4月1日]}。庭审中，天音公司认可在收回KTV未付费的情况下，确实在使用食堂食材，亦认可KTV消防设施检测维护需花费相关费用，但不同意向郝玉能支付。对此，一审法院认为，上述费用均是郝玉能支付，天音公司既然已收回了KTV的经营权，并占用上述郝玉能已支付过费用的食堂食材及已检测过的KTV消防设施，故应当向郝玉能支付占用后的食堂食材费用2841元，KTV消防设施检测维护费用3029.8元。对郝玉能要求天音公司返还经营期间对公���户余额3万元，因其未提供证据，故不予支持。对郝玉能要求天音公司返还经营期间购置的超市物品款10万元，其提供了3份购物票据，其中有2份是郝玉能经营前产生的费用，另一份是2015年10月31的购货票据30825元。郝玉能从2015年10月至2016年4月11日长达近半年的时间里一直在经营，该份证据不足以证明其购买的货款至天音公司2016年4月12日收回时仍然还有存货，故对郝玉能的该项主张不予支持。对郝玉能主张的库存款10万元，但未提供证据，故不予支持。对郝玉能主张的宽带款2000元未提供票据，证人也未能出庭作证，故对该项主张亦不予支持。郝玉能主张经营期间欠员工3个月工资30万元，系其自行制作的表格，无其他证据印证，故一审法院不予支持。郝玉能主张的商家啤酒款等费用11万元，郝玉能未提供证据，一审法院不予支持。天音公司辩称，双方签订的《天音无限���贩KTV经营权承包协议书》属无效合同。经查该承包协议书系双方当事人的真实意思表示，内容并未违反国家强制性规定，天音公司的上述辨称不符合合同法第五十二条无效合同认定的条件，一审法院不予确认。据此一审法院遂判决：一、解除郝玉能与乌鲁木齐市天音无限娱乐管理有限公司签订的《天音无限量贩KTV经营权承包协议书》；二、乌鲁木齐市天音无限娱乐管理有限公司赔偿郝玉能违约金180万元；三、乌鲁木齐市天音无限娱乐管理有限公司向郝玉能支付租房费用24278.79元；四、乌鲁木齐市天音无限娱乐管理有限公司向郝玉能支付KTV消防设施检测维护费用3029.8元；五、乌鲁木齐市天音无限娱乐管理有限公司向郝玉能支付食堂费用（食堂食材费用）2841元；六、驳回郝玉能的其他诉讼请求。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，根据���音公司的上诉意见和郝玉能的答辩意见，结合本案现有证据，现本院作如下认定：一、关于涉案承包协议书的效力问题。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。根据上述法律结合本案看：首先，本案所涉的承包协议书是天音公司与郝玉能签订，在承包协议书的落款处加盖有天音公司的印章及天音公司股东的签名和私人印章。该承包协议书从形式上看完备无误。其次，从该承包协议书中所载明的内容看，其内容不存在违反法律、行政法规的强制性规定或损害国家、集体、社会公共利益的情形。第三，天音公司认为该协议��杨小乐与郝玉能相互勾结而为，但现有证据反映杨小乐与郝玉能之间确实存在债权债务关系。本案所涉的承包协议签订之前，虽有一份《还款协议》存在，但《还款协议》是杨小乐个人与陈光明签订，并不是天音公司签订，故《还款协议》中所约定的内容对天音公司不具有约束力。天音公司提供的证据不足以证实其抗辩主张，本院不予采信。鉴于此，本院认为涉案的承包协议书是当事人的真实意思表示，且内容不违法，故对承包协议书的效力予以确认。二、关于承包协议书的解除问题。合同的解除分为约定解除和法定解除，本案中不存在约定解除的情形。关于法定解除，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。根据上述法律规定，结合本案看，天音公司在承包协议履行期限尚未届满时，即将郝玉能经营的KTV收回，致使郝玉能无法经营，其合同目的也无法实现。在此情况下，郝玉能要求解除承包协议书既有事实依据亦有法律依据，故应当给予支持。三、关于违约金及其他费用的偿付问题。本案中，天音公司与郝玉能签订的承包协议书中约定承包经营期限为6年，而该承包协议书履行不到1年，其承包经营权就被天音公司收回，显然造成合同无法继续履行的责任在天音公司。由于天音公司在合同履行过程中存在违约行为，其理应承担相应的违约责任。一审法院根据天音公司违约行为、违约程度及因天音公司违约给郝玉能造成的损失等因素综合考虑后，判令天音公司承担违约金及相关费用有事实和法律依据，并无不当之处。综上所述，天音公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费21271.35元，由天音公司负担。本判决为终审判决。审判长  丁勇审判员  何新审判员  谢彬二〇一七年四月二十四日书记员  严斌