上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初30389号原告：吴文正，男，1979年1月7日出生，住台湾地区台北市。委托诉讼代理人：郭达丽，上海李海强律师事务所律师。被告：龙飞，男，1977年5月6日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区。被告：费越，女，1976年10月29日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区。原告吴文正与被告龙飞、费越民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月22日立案后，依法适用普通程序，于2017年3月9日公开开庭进行了审理。原告吴文正的委托诉讼代理人郭达丽、被告龙飞到庭参加诉讼。被告费越经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，至公告期满又过了答辩期，仍未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴文正向本院提出诉讼请求：1、判令龙飞、费越返还吴文正借款本金48万元；2、判令龙飞、费越按银行同期贷款利率4倍支付自2012年3月23日起计算至2017年3月22日止的借款利息；3、判令龙飞、费越支付违约金10万元。诉讼过程中，吴文正变更第2项诉讼请求为：判令龙飞、费越按银行同期贷款利率4倍支付自本案起诉之日起计算至实际支付之日止的借款利息。事实和理由：吴文正于2010年12月16日、2011年1月16日、2011年4月16日分三次向龙飞、费越出借161万元。2011年12月23日，吴文正作为出借人，龙飞、费越作为借款人，在上海市徐汇公证处签订《房地产抵押借款合同》、《具有强制执行效力的债权公证文书》，借款金额为90万元。2012年3月23日，龙飞向吴文正出具《承诺书》，承诺“剩余的61万元从2012年四月十五日起以每个月15日前用5万元分期偿还给吴文正。若本方违反上述承诺，吴文正有权要求本人一次性偿还人民币161万元，并有权要求本人支付违约金10万元”。经吴文正多次催讨，龙飞、费越仍未全部清偿债务。2016年6月8日向吴文正出具《借条》，认可还有48万元未归还。之后龙飞归还借款计5,500元。龙飞辩称，吴文正陈述的债务存在，确认至2016年6月8日尚有借款本金48万元未归还，但是自2016年9月起本人每月归还2,000元，合计归还了2万多元，故现有借款本金46万元尚未归还。因本人经商失败，无力归还借款本金和利息，也无力承担违约金。此外，本人向吴文正借款是为了公司经营，费越并不知情，本人和费越曾于2014年协议离婚未果，但双方一直分居。费越未作答辩。本院经审理认定事实如下：1、龙飞与费越于2002年3月26日登记结婚。2、吴文正提供龙飞2010年12月16日的借条一份，主要内容为：“今借吴文正人民币壹佰万元整，现已实收到人民币壹佰万元整，预计归还期二个月”，并提供招商银行日期为2010年12月15日的客户回单一份，业务类型为取款，户名为吴文正，金额为50万元，存款户名为龙飞，金额为50万元；中国银行日期为2010年12月15日的存款回单一份，户名为龙飞，存入金额为50万元。吴文正提供龙飞2011年1月16日的借条一份，主要内容为：“今借吴文正人民币贰拾伍万元整，实收到现金”；并提供吴文正在中国银行的交易明细一份，载明2011年1月14日转出25万元，但交易明细未显示交易对象。吴文正提供龙飞2011年4月16日的借条一份，主要内容为：“今借吴文正人民币叁拾陆万元整，实收到叁拾陆万元整“，并表示该36万元是现金交付。龙飞认可收到36万元，但是表示36万元是通过中国银行分三笔转账收取。3、2011年12月13日，吴文正、龙飞、费越签订房地产抵押借款合同一份，龙飞、费越以上海市平阳路XXX弄XXX号全部作为抵押，向吴文正借款90万元，月利率为银行同期利率4倍，借款期限为2011年12月13日至2012年3月12日；同月23日，该合同进行了具有强制执行效力的债权文书公证。吴文正和龙飞均表示该合同中的90万元系借款161万元中的一部分。4、吴文正提供龙飞2012年3月23日的承诺书一份，承诺以上海市平阳路XXX弄XXX号全部房屋售房款中的100万元归还吴文正的债务，剩余的61万元从2012年4月15日起每个月15日前归还5万元。若违反上述承诺，吴文正有权要求龙飞一次性归还161万元，并有权要求龙飞支付违约金10万元。上海双龙物流有限公司提供担保。双方确认龙飞已归还100万元，该100万元包括经过公证的90万元借款和另外的10万元。之后，龙飞陆续归还了部分借款。5、吴文正提供龙飞2016年6月8日的借条一份，主要内容为：“本人龙飞今借吴文正人民币肆拾捌万元整”，双方表示该款是161万元借款中的余款。龙飞表示2016年6月8日之后其归还了借款2万多元，但仅提供了共计5,500元的存款、转账凭证，吴文正认可收到龙飞5,500元还款。本院认为，吴文正持有借款金额分别为100万元、25万元和36万元的借条各一份，并对100万元和25万元的交付进行举证，虽然25万元的转账对象无法显示，但是结合交付时间和当事人陈述认定该款已经交付龙飞。对于36万元的借款，吴文正虽然仅提供了借条，没有对交付进行举证，双方对于交付方式意见也不一，但是结合龙飞的承诺书、借条和当事人陈述，也认定该款已经交付龙飞。因此，本院认定吴文正和龙飞之间的借贷关系成立，借款金额为161万元。因为借款发生在龙飞和费越的婚姻关系存续期间，现无证据证明该债务为龙飞的个人债务，故161万元应当认定为龙飞和费越的夫妻共同债务。借款后龙飞归还了部分借款，2016年6月8日，龙飞和吴文正以借条的形式明确48万元借款尚未归还，双方对龙飞所欠债务进行了重新约定，应以该约定为准。此后龙飞归还了5,500元，故借款本金尚余474,500元，龙飞主张除5,500元外还归还了部分款项，因未举证，而吴文正予以否认，本院不予采信。因此，龙飞和费越仍需归还吴文正借款本金474,500元。现吴文正主张按照承诺书要求龙飞和费越支付违约金10万元，并主张按照房地产抵押借款合同中约定的银行同期利率4倍要求龙飞和费越支付自本案立案之日起至实际给付之日止的利息，而龙飞不同意。对此，本院认为龙飞本应按承诺书的约定支付违约金，但由于双方又重新对借款进行了确认，写了新的借据，未约定违约金，故违约金不予支持。龙飞至今未清偿债务，应当支付相应的逾期利息，因房地产抵押借款合同的借款90万元已经归还，该合同约定的借款利率不能适用于其他借款，因此，龙飞应按年利率6%支付逾期利息。逾期利息也为龙飞和费越的夫妻共同债务，应与剩余借款本金一并由龙飞和费越清偿。费越经本院公告送达开庭传票等法律文书未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，可由本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、龙飞和费越于本判决生效之日起十日内返还吴文正借款本金474,500元；二、龙飞和费越于本判决生效之日起十日内按照年利率6%支付吴文正借款本金474,500元的利息，期限自2016年9月22日起至实际清偿之日止；三、驳回吴文正其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,600元，由吴文正负担1,746.20元、龙飞和费越负担7,853.80元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陆文嘉审 判 员  汤惠根人民陪审员  吴耀进二〇一七年四月十日书 记 员  胡曙元附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。四《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。