重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0243民初999号原告：代志群，女，1963年4月3日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：陈霞，重庆市彭水县江北法律服务所法律工作者。被告：彭水县天源农业发展有限公司。住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县工业园区七区***号楼。统一社会信用代码9150024330490253XJ。法定代表人：代成都，系该公司总经理。委托诉讼代理人：聂洪波，重庆渝东律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵波，重庆渝东律师事务所律师。原告代志群与被告彭水县天源农业发展有限公司（以下简称天源公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告代志群的委托诉讼代理人陈霞、被告天源公司的委托诉讼代理人聂洪波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告代志群向本院提出诉讼请求：1.解除原告代志群与被告天源公司的劳动关系；2.被告天源公司赔偿原告代志群医药费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费及其他费用合计151077.77元。事实和理由：被告天源公司是经注册登记的法人，且在保家工业园区建设有一家食用菌基地。2014年11月8日，原告代志群应聘到该基地工作，具体从事采菇工作，约定工资为每月2060元。2014年12月11日上午11时许，原告代志群在采摘蘑菇时，不慎从2米多高的采菇滑车上跌落在地下，当即被摔伤，被送往保家工业园区和平药房简单处理后在厂房的床上休息。后因原告代志群感觉受伤部位疼痛越来越严重，遂于2014年12月12日经基地管理人员陪同前往彭水县人民医院检查，经医生诊断为左侧股颈骨折，在彭水县人民医院住院治疗5天后，经医生建议转入重庆长城医院住院治疗，经长城医院手术后住院治疗8天，因被告天源公司拒绝支付医药费而被迫出院。原告代志群出院后，于2015年9月20日向彭水县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年11月3日作出彭水人社伤险认决字[2015]271号认定工伤决定书，认定原告代志群为工伤。2016年1月7日，原告代志群向彭水县劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2016年3月18日作出彭水劳鉴（初）字[2016]041号鉴定结论通知书，确定原告代志群的伤残程度为九级，无护理依赖。期间，被告天源公司对工伤认定不服，向人民法院提起诉讼，一审判决后，又提出上诉，现终审判决书已经下达，维持了工伤认定决定，但是被告天源公司仍然拒绝支付原告代志群的工伤保险待遇。原告代志群于2017年1月17日向彭水县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇，但仲裁委开庭审理后认为被告天源公司在招用原告代志群时已达法定退休年龄，不属于劳动争议的范围，驳回了原告代志群的仲裁申请。综上，被告理应对原告代志群的工伤待遇予以全额赔偿，但被告却以各种理由拒绝，严重损害了原告的合法权益。特起诉至人民法院，请求支持原告的如前诉讼请求。被告天源公司辩称：1.原告到被告处务工时已经年满50岁，达到法定退休年龄，故原、被告双方没有形成劳动关系，因此原告之伤不属于工伤，不应享有工伤保险待遇；2.原告在被告处已经领取37600元，如果人民法院要支持原告的工伤保险待遇，被告请求在本案中抵扣；3.被告没有收到原告的劳动能力鉴定结论通知书，故原告的伤残等级结论没有产生法律效力；4.总的意见，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年11月8日，代志群应聘到天源公司食用菌基地作采菇工，在代志群入职时已年满51周岁，截止一审法庭辩论终结前，代志群未依法享受养老保险待遇或领取退休金。现无证据证明，天源公司为代志群办理了工伤保险。2014年12月11日11时左右，代志群受车间管理人员安排，站在采菇车上采摘蘑菇时，不慎从2米多高的采菇车上跌落在地上，导致其本人受伤。代志群受伤后，在当地药房购药简单处理，后因病情严重，于次日入住彭水县人民医院住院治疗，至2014年12月17日出院，出院医嘱“转上级医院进一步诊治”，该院的诊断为“左股骨颈骨折”。在彭水县人民医院出院当日，代志群转入重庆长城医院进行住院治疗，至2014年12月25日出院，该院的诊断为“左侧股骨颈骨折”。代志群产生医药费用的情况如下：2014年12月11日和平药房购药66.3元、2014年12月12日彭水县人民医院门诊1008.4元、彭水县人民医院住院2210.7元、重庆长城医院住院14338.97元（包括2015年6月15日在重庆长城医院的门诊医药费1017元以及代志群主张在其他费用中的75元）、彭水县保家镇中心卫生院437.7元。代志群主张因治疗、检查产生的交通费用为500元，经查均属合理费用。在治疗期间，天源公司已为代志群垫支医药费用18000元（在彭水县人民医院支付3000元，在重庆长城医院支付15000元）。2015年11月3日，彭水苗族土家族自治县人力资源和社会保障局对代志群的前述受伤作出彭水人社伤险认决字〔2015〕271号《认定工伤决定书》，认定代志群的前述受伤为“工伤”。天源公司对前述《认定工伤决定书》不服，向本院提起行政诉讼，要求撤销，本院经审理后于2016年6月21日作出（2016）渝0243行初39号行政判决书，驳回了天源公司的诉讼请求。天源公司对前述行政判决不服，向重庆市第四中级人民法院提起上诉，该院经审理后，于2016年12月15日作出（2016）渝04行终140号行政判决书，驳回上诉，维持本院的（2016）渝0243行初39号行政判决。在（2016）渝04行终140号行政判决中，重庆市第四中级人民法院认为代志群与天源公司之间形成事实劳动关系。2016年3月31日，彭水苗族土家族自治县劳动能力鉴定委员会对代志群的劳动能力作出彭水劳鉴（初）字〔2016〕041号《劳动能力鉴定（确认）结论通知书》，认定代志群为“玖级伤残，无护理依赖”。经查，代志群与天源公司均于2016年4月14日领取《劳动能力鉴定（确认）结论通知书》。代志群从入职到受伤期间，实际工作时间为1月零3天，代志群领取的2014年11月的工资为2010元。在2014年12月至2015年6月期间，天源公司每月给代志群借支生活费1200元，代志群共借支生活费8400元。天源公司举示了2份借款单，拟证明陶明光（系代志群丈夫）先后于2014年12月16日、2014年12月29日向天源公司借款2000元、8000元。代志群对该两次借款予以否认，称其并未委托陶明光向天源公司借款，也不清楚这两笔款项是否是用于代志群的。陶明光表示，这两笔借款都不属实，不予认可。另查明：2017年1月17日，代志群以天源公司为被申请人，向彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇的劳动仲裁，要求天源公司支付：医药费17807.77元、一次性伤残补助金27945元（3105元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金46575元（5175元/月×9个月）、停工留薪期工资1552.5元（3105元/月×0.5个月）、生活津贴32602.5元（3105元/月×15个月×70%）、护理费1300元（13天×100元/天）、住院伙食补助费650元（13天×50元/天）、鉴定费400元、交通费500元、其他费用1045.5元。该委于2017年2月21日作出渝彭劳人仲案字〔2017〕第26号仲裁决定书，以用人单位与招用达到法定退休年龄的人员发生的争议不属于劳动争议为由，决定驳回代志群的仲裁申请。代志群于2017年2月27日签收仲裁决定书，于2017年3月9日向本院提交民事起诉状，提起本案诉讼。代志群在本案中提出的诉讼请求与申请仲裁时提出的仲裁请求一致。关于其他费用，原告方当庭表示是指代志群在重庆住院期间购买其他手术必备用品、护理人员伙食费用、代志群本人的营养加餐费用。本院认为，本案系一起工伤保险待遇纠纷。本案的争议焦点在于代志群是否应当享受相应的工伤保险待遇。首先，关于代志群与天源公司之间的关系问题。第一，重庆市第四中级人民法院的生效行政判决认为，代志群与天源公司之间形成事实劳动关系，虽天源公司在庭审中称对生效行政判决已向重庆市高级人民法院申请再审，但并未提交相应的材料予以佐证，亦未举示其他相反证据予以反驳。第二，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。”结合本案，虽代志群在入职天源公司做工时已达到工人的法定退休年龄（女工人，50岁退休），但其并未享受养老保险待遇或领取退休金，其与天源公司之间的关系仍应当认定为劳动关系。其次，代志群的伤已被人力社保部门依法认定为工伤，经重庆市第四中级人民法院终审行政判决，维持了人力社保部门作出的工伤认定决定。综合前述理由，代志群依法应当享有相应的工伤保险待遇，作为用人单位的天源公司未给代志群办理工伤保险，相应的工伤保险待遇支付责任应由天源公司承担。被告天源公司认为代志群入职时已经达到法定退休年龄，不应当享受工伤保险待遇的意见没有法律依据，本院不予采纳。关于代志群主张的各项工伤保险待遇，本院具体评析认定如下：1.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，应按代志群的本人工资为标准，支付9个月。关于代志群的本人工资标准的认定，代志群实际在天源公司处工作了一个月，领取的工资为2010元。根据《工伤保险条例》第六十四第二款的规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”代志群受伤前统筹地区职工平均工资的60%为2551.2元/月（4252元/月×60%），代志群的实际工资收入要低，故应按统筹地区职工平均工资的60%即2551.2元/月计算。代志群的一次性伤残补助金应为22960.8元。2.一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，劳动者本人提出解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为标准计发，九级计发4个月；达到法定退休年龄的，不计发一次性伤残就业补助金。故，代志群主张的一次性伤残就业补助金不应支持。一次性工伤医疗补助金，代志群2017年1月17日申请劳动仲裁时提出解除劳动关系，上年度的职工月平均工资为5175元/月，代志群的一次性工伤医疗补助金应计算为20700元（5175元/月×4个月）。3.停工留薪期工资，代志群受伤后，停止工作接受治疗的期限内，应继续享受原工资福利待遇，其停止工作接受治疗的期间为2014年12月11日至2014年12月25日，共计15天，折算为0.5个月，其原工资福利待遇为2010元/月，停工留薪期工资应计算为1005元（2010元/月×0.5个月）。4.生活津贴，在停工留薪期满后至劳动能力鉴定期间，未上班的应由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。结合本案，代志群应发放生活津贴的期间为2014年12月26日至2016年3月31日，结合原告代志群的诉讼请求，生活津贴期间应计算为15个月，按《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条、第五条的规定，代志群的生活津贴应计算为19296元（6个月×2010元/月×70%＋9个月×2010元/月×60%）。5.护理费，代志群的住院期间为2014年12月12日至2014年12月25日，原告代志群请求13天护理期间合理，按当地一般标准100元/天计算，护理费应为1300元。6.住院伙食补助费，计算为104元（13天×8元/天）。7.鉴定费400元。8.交通费500元。9.医药费共计18062.07元，原告代志群只请求了17882.77元，应以原告代志群主张的金额为准。10.其他费用，原告代志群主张的其他费用中，除在重庆长城医院的75元的合理医药费用已计算至第9项医药费中之外，其余的费用其证据的形式均不符合规定，本院不予支持。综上，代志群应享受的工伤保险待遇共计为84148.57元，应由被告天源公司承担支付责任。被告天源公司已支付的医药费18000元以及借支的生活费8400元，共计26400元，在实际支付时应予抵扣。关于原告代志群提出的8400元生活费，是天源公司在原告代志群受伤后，经口头协商由天源公司自愿承诺给付的理由。本院认为，原告代志群并未举证证明天源公司给付的8400元属于自愿无偿给付，且天源公司对此也不予认可。根据天源公司举示的证据来看，其性质属于借支的生活费，故此应作为天源公司已支付给代志群的现金予以抵扣。关于天源公司提出2014年12月16日陶明光借款2000元以及2014年12月29日陶明光借款8000元应在本案中抵扣的意见，因原告代志群对该两笔借款不予认可，且陶明光否认两笔借款，故在本案中不能进行抵扣。至于陶明光与天源公司之间的借款是否属实，不属于本案的处理范围。如借款属实，天源公司可另行主张权利，对天源公司在本案中提出的“对陶明光的签名进行司法鉴定”的申请亦不予处理。综上所述，原告代志群的部分诉讼请求成立，本院依法予以支持；被告天源公司的部分抗辩理由成立，本院予以采纳。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告彭水县天源农业发展有限公司在本判决生效后三日内向原告代志群支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、生活津贴、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、医药费等工伤保险待遇共计84148.57元，扣除被告彭水县天源农业发展有限公司已支付的26400元后，还应实际支付57748.57元；二、驳回原告代志群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告代志群已预交10元），减半收取为5元，由被告彭水县天源农业发展有限公司（在履行判决义务时一并支付给原告代志群）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  文元兴二〇一七年四月十八日书记员  严 怡