新疆生产建设兵团第七师中级人民法院民 事 判 决 书（2017）兵07民终2号上诉人（原审被告）：张兵，男，1975年12月25日出生，汉族，新疆维吾尔自治区沙湾县四道河子镇农民。委托诉讼代理人：陈双林，新疆沙泉律师事务所律师。上诉人（原��被告）：李晶晶（张兵之妻），1982年10月8日出生，汉族，新疆维吾尔自治区沙湾县农民。委托诉讼代理人：陈双林，新疆沙泉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何效勇，男，1967年2月20日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师125团职工。委托诉讼代理人：李大成，新疆燎原律师事务所律师。上诉人张兵、李晶晶因与被上诉人何效勇合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016）兵0701民初884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张兵、李晶晶的委托诉讼代理人陈双林，被上诉人何效勇的委托诉讼代理人李大成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张兵、李晶晶上诉请求：1．要求依法撤销新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016��兵0701民初884号民事判决第一项，改判驳回何效勇要求张兵、李晶晶承担违约金100000元的诉讼请求。2．本案一、二审诉讼费用由何效勇承担。事实和理由：一、双方于2015年12月30日签订《调解协议书》时，口头约定由何效勇来沙湾县拿钱，何效勇不来拿钱。按照惯例，分期退款应由债权人到债务人处拿钱。从公安机关给何效勇所作的询问笔录可以看出，何效勇从未给张兵、李晶晶打电话催款，张兵也联系不上何效勇，张兵、李晶晶不构成违约。二、依照双方约定：何效勇应于2016年1月5日前将撤诉的民事裁定书交给张兵、李晶晶，但张兵、李晶晶于2016年1月7日才拿到撤诉的民事裁定书，何效勇构成违约。三、本案张兵、李晶晶即便存在违约事实，违约金也明显偏高。一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院驳回何效勇要求张兵、李晶晶承担违约金100000元��诉讼请求。被上诉人何效勇辩称，一、2013年9月，何效勇经老乡王志强介绍认识张兵，双方口头约定：由何效勇承包张兵位于130团20连的1523亩土地，何效勇需向张兵交纳承包费950000元，保证金50000元，共计1000000元。随后，何效勇陆续支付张兵580000元。2013年12月6日，张兵与何效勇签订了《土地转包协议书》，约定何效勇于2014年3月20日前支付张兵1000000元。合同签订后，何效勇于2014年2月通过银行卡支付张兵20000元。由于开春借钱较难，何效勇将剩余400000元于2014年4月4日支付给了张兵，仅比约定时间2014年3月20日晚了15天，张兵以何效勇付款晚了为由，拒绝将土地交给何效勇承包，即使何效勇晚15天交钱，张兵也未受到任何损失，其只是收取承包费而已。张兵于同年5月将该地又承包给了其他人。二、张兵分别于2014年4月20日、10月10日退还何效勇150000元、20000元，共计170000元，其拒绝退还剩余830000元。何效勇只有诉至法院，第一次起诉开庭前，张兵的律师陈双林及张兵的妻子李晶晶威胁何效勇说：“如果你不签调解协议，打官司一分钱都不给你。”何效勇作为农民，没文化不懂法，听律师这么说，害怕极了，怕一分钱也要不回来，还不了贷款，还耽误来年种地。何效勇便同意放弃460000元，张兵仅退还何效勇370000元。签完协议后，何效勇就后悔了，张兵的律师讲了一大堆何效勇听不懂的法律，让何效勇白白损失了460000元。退款协议签订后，张兵仅退还150000元，拒绝退还剩余款项，何效勇向新疆生产建设兵团奎屯垦区公安局（以下简称奎屯垦区公安局）刑警队报案，同时又第二次向法院起诉，诉讼期间，刑警队从张兵处追回120000元，剩余100000元，张兵至今未退还。三、本案违约金100000元是双方在《调解协议书》中约定的，该协议���张兵及其律师陈双林起草。诉讼中，张兵并未提出反诉。四、何效勇向张兵追要欠款损失代理费18640元，加上何效勇被迫放弃的460000元，何效勇为承包张兵土地共计损失了478640元，该数额远大于双方约定的违约金数额。综上，张兵、李晶晶的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回张兵、李晶晶的上诉请求，维持一审判决。何效勇向一审法院起诉请求：1、请求判令张兵、李晶晶连带偿还何效勇欠款220000元、违约金100000元，合计320000元；2、诉讼费由张兵、李晶晶承担。一审法院认定事实：何效勇与张兵于2013年12月签订《土地转包协议书》，协议约定：何效勇承包张兵位于第七师130团20连的土地1523亩，何效勇向张兵交纳土地承包费950000元、押金50000元，合计1000000元，全部款项于2014年3月20日前付清。协议签订后，何效勇支付张兵承包费500000元，余款500000元于2014年4月4日付清。张兵以何效勇违约为由不让其承包该地。张兵于2014年4月20日退还何效勇150000元，于同年10月10日退还何效勇20000元。何效勇于2015年10月9日向新疆生产建设兵团奎屯垦区法院起诉。张兵的委托诉讼代理人陈双林于2015年12月30日起草的《调解协议书》载明：“二、乙方（张兵）认可收到甲方（何效勇）交来的承包费共计1000000元。三、甲方认可给乙方造成经济损失512850元，甲方认可乙方已退还甲方170000元。四、经核算，乙方应退还甲方承包费共计317150元，考虑到甲方的现状（含损失情况）乙方同意退还甲方承包费共计370000元整，乙方于本协议签订之日退还甲方承包费100000元，于2016年元月19日前再退还甲方承包费170000元，于2016年2月1日前将剩余100000元承包费退还给甲方，至此，甲、乙双方再无纠葛。五、甲方于2016年元月5日之前向新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院申请撤诉并将撤诉裁定交给乙方，并且双方均不得再因此事向法院起诉，否则视为违约。六、甲、乙双方若有任何一方违约，由违约方向守约方承担违约金100000元整。”张兵的委托诉讼代理人认可张兵与李晶晶系夫妻关系。张兵于2015年12月30日退还何效勇承包费100000元，于2016年1月19日退还何效勇承包费50000元。何效勇按张兵的要求撤诉后，张兵未按期退还何效勇土地承包费，何效勇向奎屯垦区公安局报案，奎屯垦区公安局从李晶晶处扣押案款120000元，退还给何效勇。一审法院认为，何效勇与张兵于2015年12月30日达成的《调解协议书》合法有效，若一方违约，则向守约方承担相应的违约责任。张兵未按协议约定向何效勇退还第二笔承包费170000元（2016年1月19日仅退还了50000元），剩余土地承包费至何效勇起诉时仍未退还，故对何效勇要求���兵、李晶晶返还土地承包费100000元，并承担违约金100000元的诉讼请求，予以支持。对于张兵辩解，何效勇违反《调解协议书》的约定，未在2016年1月5日前向奎屯垦区法院申请撤诉并将撤诉裁定交给张兵，并不得再因此事向法院起诉。一审法院认为，何效勇已于2016年1月4日向法院申请撤诉，其已按约定履行了义务。张兵能否于2016年1月5日前拿到法院的撤诉裁定，不以何效勇或其他当事人的意志来决定。“起诉权”是法律赋予公民的一项基本权利，任何单位或个人无权剥夺，双方在《调解协议书》第五条的约定，违反法律的强制性规定，应认定为无效。何效勇因诉讼支付的邮寄送达费241元，应当由张兵、李晶晶予以赔偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十二条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释》（��）第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、张兵、李晶晶于判决生效后三日内返还何效勇土地承包费100000元，支付何效勇违约金100000元，以上款项合计200000元；二、张兵、李晶晶于判决生效后三日内赔偿何效勇邮寄送达费损失241元。案件受理费3050元，由张兵、李晶晶负担（于判决生效后三日内支付给何效勇）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：1．何效勇分别于2013年10月25日、11月13日、11月22日、11月25日支付张兵50000元、400000元、30000元、100000元，共计580000元。双方于2013年12月6日签订了《土地转包协议书》，合同签订后，何效勇于2014年2月通过银行卡支付张兵20000元。2014年4月4日，何效勇将剩余款项400000元支付给张兵。2．本案至何效勇��审起诉时，依据双方在《调解协议书》的约定，张兵、李晶晶仍有220000元未退还何效勇。其余事实与一审查明的一致，本院予以认定。本案争议焦点：张兵、李晶晶在本案中是否构成违约；一审法院判决张兵、李晶晶承担违约金100000元，是否得当，有无事实及法律依据。本院认为，本案至何效勇一审起诉时，依据双方的约定，张兵、李晶晶仍有220000元未退还何效勇，张兵、李晶晶的行为已构成违约。双方在《调解协议书》中约定，违约方将向守约方支付违约金100000元。结合本案何效勇的实际损失情况，一审法院判决张兵、李晶晶支付何效勇违约金100000元，并无不妥，本院予以支持。关于张兵、李晶晶上诉称，何效勇未按协议约定的期限撤回第一次起诉，构成违约。经查，张兵与何效勇在《调解协议书》中约定：何效勇于2016年1月5日向新疆生产建设兵团奎屯垦区法院提交撤诉申请。而何效勇于2016年1月4日就已经向新疆生产建设兵团奎屯垦区法院提交了撤诉申请，故何效勇的行为不构成违约，张兵、李晶晶的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，张兵、李晶晶的上诉理由不能成立，一审程序合法，判决结果正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人张兵、李晶晶负担。本判决为终审判决。审 判 长  敬 红审 判 员  徐 华代理审判员  刘志银二〇一七年四月二十日书 记 员  李 阳1