辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽03民终904号上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司海城支公司。负责人：许俊峰，总经理。委托代理人：王秀波，该公司工作人员。委托代理人：李黎，辽宁雅度律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高奎祥。委托代理人：王莹，辽宁日泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：海城市富华客运有限公司。法定代表人：范思宇，经理。委托代理人：付志刚，该公司员工。上诉人安邦财产保险股份有限公司海城支公司（以下简称安邦保险）因与被上诉人高奎祥、海城市富华客运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2016）辽0381民初6258号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。上诉人安邦保险的委托代理人王秀波、李黎，被上诉人高奎祥、被上诉人海城市富华客运有限公司的委托代理人付志刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人安邦保险上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判扣除非医保用药5456.3元、扣除护理费13071.24元、扣除鉴定费1221元；2、扣除上诉人已经垫付的1万元；3、上诉费由被上诉人承担。理由：1、原审法院未予扣除非医保用药及外购药，共计5456.3元，此费用应当由侵权人承担。2、原审法院按照每月6000元标准计算误工费有误。被上诉人高奎祥没有明确证据证明高元利一直在护理。护理人的证明应当由医院出具，本案证人证言存在利害关系，证明效力不高。高元利工资6000元的证据只有雇主的证言，没有雇佣合同、工资表甚至完税证明，证据效力不足。护理费最多按照居民服务业认定。3、鉴定费属于间接损失，不属于保险合同理赔范围，应当由侵权人承担。4、上诉人在被上诉人高奎祥住院时已经垫付了1万元，应当从支付款中扣除。被上诉人高奎祥辩称，服从原审判决。被上诉人海城市富华客运有限公司辩称，服从原审判决。高奎祥向一审法院起诉请求：请求判决被告给付原告142320.43元（其中医药费54563.35元，鉴定费1221元，护理费（200元/天×133天）+（101.72元/天×13天）=27922.36元，伙食补助费100元/天×133=13300元，误工费39.14元/天×（133天+90天）=8728.22元，残疾赔偿金12057元/年×5年×30%=18085.5元，精神抚慰金12000元，车损500元，交通费1000元,营养费5000元）。诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2016年2月24日10时20分，刘吉胜驾驶车牌号为辽C840**的大型客车，由北向南行驶至南台路段时，与同方向高奎祥，推自行车相撞，造成车辆损坏，高奎祥受伤的交通事故。该起事故经海城市公安局交通管理大队第2103817201601617号道路交通事故认定书认定：刘吉胜负事故全部责任，原告高奎祥无责任。事故发生后，原告高奎祥到海城市正骨医院住院治疗133天（2016年2月24日-2016年7月6日），其中重症监护4天、一级护理9天、二级护理120天，共计花费医疗费54563.35元（其中包括外购药3134元）。另查，2016年8月5日，经海城市正骨医院法医司法鉴定所出具鉴定意见：原告高奎祥胸部损伤致十三根肋骨骨折，伤残程度为八级，花费鉴定费1221元。再查，辽C840**的实际所有人是海城市富华客运有限公司，该车在安邦保险公司处投保交强险及商业三者险50万元含不计免赔，事故发生在保险期间内。原告高奎祥属农业家庭户口。一审法院认为，公民的人身健康权应受法律保护。刘吉胜驾驶车牌号为辽C840**的客车与高奎祥相撞，造成高奎祥受伤，车辆损坏的交通事故。该起事故经事故认定书认定：刘吉胜负事故全部责任，原告高奎祥无责任，且肇事时间在保险期间内。因此该院依法确认原告的经济损失首先由被告安邦保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由被告安邦保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。关于医药费，该院按照原告实际花费予以计算，为54563.35元。关于外购药，因其有医师的医嘱及签字确认，且确系用于原告的治疗当中，故该院予以支持。关于住院天数，该院以原告的实际住院天数133天计算。关于住院伙食补助费，按照我省国家机关工作人员出差补助费每天100元标准给付。关于护理费，该院认为一级护理需要两名家属护理、重症监护及二级护理需要一名家属护理，另原告提供了护理人高元利的雇佣协议、行驶证、驾驶证、准驾证、运输证、挂靠车辆合同书、营业执照、代码证及误工证明且有证人出庭作证，故该院予以采信，故从2016年2月24日至2016年7月6日按照每个月6000元计算护理费，其余时间的护理人为陈淑艳，按照居民服务业标准每天101.72元予以给付。关于误工费，原告发生事故时已年满74周岁，早已过退休年龄，且原告提供的证据不能证明其存在误工情况，故对于原告的误工费该院不予支持。关于残疾赔偿金，原告被评定为八级伤残时年满75周岁且为农业家庭户口，故该院依法确认原告的残疾赔偿金为12057元/年×5×30%=18085.5元。关于精神损害抚慰金，根据原告在事故中无责任及相关规定，该院依法确认为12000元,该项损失应由被告保险公司在交强险限额内予以承担。关于车辆损失，因原告未提供任何证据，该院无法确认损失情况，故对于该项请求该院不予支持。关于交通费，结合原告的伤情及住院时间，该院酌定900元。关于营养费，保险公司辩称无给付的依据，但结合原告的伤情及事故发生时的年龄，该院酌定原告的营养费为500元。关于鉴定费，因系为确定原告高奎祥伤残等级所支出的必要且合理费用，故该院予以支持，应由保险人承担。关于被告保险公司提出案件受理费不承担一节，根据《保险法》第六十六条的规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”同时被告保险公司也未提供证据证明双方签订的保险合同对案件受理费的问题有约定，故对其主张该院不予支持。综上，原告高奎祥的各项经济损失为128085.33元（其中医疗费54563.35元，住院伙食补助费100元/天×133天=13300元，护理费101.72元/天×9天+200元/天×133天=27515.48元，残疾赔偿金12057元/年×5年×30%=18085.5元，精神抚慰金12000元，鉴定费1221元，交通费900元，营养费500元）。由被告安邦保险在交强险范围内赔偿原告高奎祥69000.98元（其中医疗费10000元，护理费27515.48元，精神抚慰金12000元，残疾赔偿金18085.5元，交通费900元，营养费500元），由被告安邦保险在商业三者险范围内赔偿原告高奎祥59084.35元（其中医疗费44563.35元，住院伙食补助费13300元，鉴定费1221元）。一审法院据此判决：一、安邦财产保险股份有限公司海城支公司于本判决生效后10日内在交强险范围内赔偿原告高奎祥69000.98元；二、安邦财产保险股份有限公司海城支公司于本判决生效后10日内在商业三者险范围内赔偿原告高奎祥59084.35元；三、驳回原告高奎祥其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3146元由原告高奎祥承担314元，由被告安邦财产保险股份有限公司海城支公司承担2832元，此款原告高奎祥已垫付，被告安邦财产保险股份有限公司海城支公司在履行本判决时加付2832元给原告高奎祥。本院对原审法院查明的事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。本院认为，关于上诉人提出应当扣除非医保用药及外购药5456.3元的问题。是否用药以及用何种药系医院根据病人的病情做出的诊断，不应将医保报销范围作为是否赔偿的依据。外购药均有医生的医嘱及签字确认，也应予以采信。且以上费用被上诉人高奎祥能够提供收据佐证，上诉人虽提出异议，但未能提供相反证据反驳，应自行承担不利后果。因此上诉人应当赔偿该项费用。关于上诉人提出应当扣除护理费13071.24元的问题，被上诉人高奎祥提供的高元利的驾驶证、准驾证等证据，能够证明护理人具有从事道路货物运输的资格，提供的雇佣协议、误工证明、运输证、挂靠车辆合同书、营业执照、代码证、证人证言等证据能够证明护理人误工及存在误工损失的事实，证据链条完整，于法有据，应当按照每月6000元标准计算误工费。另外，上诉人不认可高元利一直护理其父亲，但未能提供相反证据予以反驳，应自行承担不利后果。故原审法院计算的误工费并无不当，本院予以维持。关于上诉人提出应当扣除鉴定费1221元的上诉请求，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，故鉴定费用应由上诉人承担。关于上诉人提出应当扣除其垫付的1万元的上诉请求，因双方在原审时均未提出，被上诉人对此表示认可，该笔费用应当在执行时予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费293元，由安邦财产保险股份有限公司海城支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  刘景军代理审判员  马 宁代理审判员  苑克伟二〇一七年四月二十五日书 记 员  崔 莹