山东省青州市人民法院民 事 判 决 书(2015)青商初字第1603号原告（反诉被告）：青州市永华商砼有限公司，组织机构代码：05900107-5。法定代表人：李世永，该公司经理。委托诉讼代理人：于世民，山东舜达律师事务所律师。被告（反诉原告）：被告中国对外建设有限公司，组织机构代码：10001140-1。法定代表人：焦志刚，该公司总裁。委托诉讼代理人：曹云君，该公司员工。委托诉讼代理人：冷光强，北京市景春律师事务所律师。被告（反诉原告）：中国对外建设有限公司基础设施分公司，组织机构代码：67174215-2。负责人：高龙，该分公司经理。委托诉讼代理人：周立，该公司员工。委托诉讼代理人：冷光强，北京市景春律师事务所律师。原告（反诉被告）青州市永华商砼有限公司（以下至判决主文前简称永华商砼公司）与被告（反诉原告）中国对外建设有限公司（以下至判决主文前简称对外建设公司）、中国对外建设有限公司基础设施分公司（以下至判决主文前简称基础设施分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永华商砼公司的委托诉讼代理人于世民，被告对外建设公司的委托诉讼代理人曹云君、冷光强，被告基础设施分公司的委托诉讼代理人周立、冷光强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永华商砼公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告偿还商砼款2230408元、违约金约676081元、利息约267648.96元（利息自2013年9月23日计算至2015年9月23日，以后利息按银行规定的基准利率计算至被告还款之日）；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年7月21日，青州市永华建筑工程有限公司（以下至判决主文前简称永华建筑公司）与被告基础设施分公司签订预拌混凝土买卖合同一份，约定该被告购买永华建筑公司的商品混凝土，用于其承建的位于山东省青州市海岱南路下院大桥北的青州云门山生态旅游区首发区展示中心及主题酒店工程。此后，永华建筑公司将该合同的权利义务全部转让至原告永华商砼公司。原告永华商砼公司依据合同按期供货，但是被告基础设施分公司自2013年8月18日无故停用。2013年10月22日，对外建设公司青州项目部与原告进行结算，结算金额为3380408.50元。被告基础设施分公司仅支付部分货款，现仍欠原告货款2230408元。依据合同约定，被告基础设施分公司无故停用，应承担总价款20%的违约金，即违约金676081元。同时合同约定，货款及违约金应在停工之日起35天内付清，逾期付款应按潍坊商业银行规定的同期贷款利率支付所欠货款的利息。按该约定，自2013年9月23日至2015年9月23日利息约267648.96元，以后利息另计。以上款项被告应及时支付，请求依法维护原告的合法权益。被告对外建设公司、基础设施分公司共同辩称：双方存在买卖合同关系属实。但两被告不存在违约行为，不继续付款的原因在于原告迟迟不交付发票及相关资料，且未到付款时间。同时，我公司对原告迟迟不交付相关资料及发票的情形提出反诉，要求保障反诉原告享有对混凝土配合比及试配记录（监督站存留，属原料记录型）、水泥复试报告、砂子试验报告、碎（卵）石试验报告、外加剂产品合格证、外加剂材料试验报告、掺合料试验报告、混凝土开盘鉴定、混凝土抗压强度报告（含抗渗试验）、混凝土试块强度统计、评定记录、混凝土坍落度测试记录、由法定检测单位出具的原材料氯离子含量、碱含量和集料活性检测报告查询、调用的权利，并要求反诉被告开具相等数额的普通发票。原告永华商砼公司针对两被告的反诉辩称：永华商砼公司保证提供相关材料，协助被告完成验收工作。在被告付款之后，永华商砼公司也会开具相应普通发票。原告永华商砼公司围绕其诉讼请求提交了买卖合同、结算说明，被告对外建设公司、基础设施分公司围绕其主张提交了回复函、工作联系函、运输单。本院组织当事人进行了质证，两被告对原告永华商砼公司提交证据的真实性无异议，对证明内容有异议；原告永华商砼公司对被告提交的证据真实性无异议，对证明内容有异议。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷为凭。根据认定的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：2012年7月21日，案外人永华建筑公司（乙方）与被告基础设施分公司（甲方）签订预拌混凝土买卖合同一份。合同约定：被告基础设施分公司购买永华建筑公司的混凝土，用于山东省青州市云门山生态旅游区首发区展示中心及主题酒店的建设；根据工地具体要求，乙方应及时向甲方提供相关资料（原本经甲方认证后交回乙方，工地留复印件），乙方除向甲方提供公司生产自检资料外，还应保证以下资料的可追溯性，以供随时查询、调用：混凝土配合比及试配记录（监督站存留，属原料记录型）、水泥复试报告、砂子试验报告、碎（卵）石试验报告、外加剂产品合格证、外加剂材料试验报告、掺合料试验报告、混凝土开盘鉴定、混凝土抗压强度报告（含抗渗试验）、混凝土试块强度统计、评定记录、混凝土坍落度测试记录、由法定检测单位出具的原材料氯离子含量、碱含量和集料活性检测报告；甲乙双方依据合同约定的标的价格和甲方现场验收签收的混凝土运料单数量为准办理货款结算，以上价格为含税价（乙方开具水泥材料税票），结算价格按照合同单价下浮6%结算，每月25日对当月完成工程量进行结账，双方月底前办理完毕结账手续。甲方在下月业主支付工程款后10日支付乙方上月完成混凝土量70%的进度款。如甲方不按此约定支付混凝土款，乙方有权停止供应混凝土。余款在单体栋号工程主体封顶后10日内拨付至95%，剩余5%在单体栋号主体封顶后三个月（90天）之内付清；在合同履行过程中，甲方若中途无故停用，按相关法规规定按总价款的20%赔偿乙方违约金，甲方若不按合同约定支付货款，经协商未果，乙方可停止向甲方供应混凝土，货款及违约金应当自停工之日起35天内付清，逾期付款应按同期潍坊商业银行规定的同期利率支付所欠货款的利息。合同签订后，永华建筑公司即将上述合同的全部权利义务转让给原告永华商砼公司行使。此后，原告永华商砼公司即按合同约定向被告供应混凝土。2013年10月22日，对外建设公司青州项目部出具云门山风景区用砼说明一份。该说明载明：云门山风景区2012年5月18日至2013年8月18日止，合计用永华商砼公司混凝土9368.5立方米，金额合计3380408.50元。2015年9月23日，对外建设公司青州项目部向原告永华商砼公司出具用砼说明一份。该说明载明：基础设施分公司与永华建筑公司于2012年7月21日签订预拌混凝土买卖合同，永华建筑公司已将该合同的权利义务转至永华商砼公司承继和实施。自2012年5月18日至2013年8月18日合计用永华商砼公司混凝土9368.5立方米，金额3380408.50元，截至今日仍欠永华商砼公司2230408元。本院同时认定下列事实：2017年4月14日，永华建筑公司出具证明一份。该证明载明：基础设施分公司与永华建筑公司于2012年7月21日签订的预拌混凝土买卖合同，在履行过程中永华建筑公司已将涉及该合同的全部权利义务转让给永华商砼公司，因该合同发生的债权债务亦由永华商砼公司承担。本院认为,《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，永华建筑公司与基础设施分公司于2012年7月21日签订的合同，按上述规定，其民事责任应由被告对外建设公司承担。因此，现原告要求被告对外建设公司承担民事责任的诉讼请求本院予以支持，对原告永华商砼公司要求基础设施分公司承担民事责任的诉讼请求，本院不予支持。综合原告永华商砼公司提交的买卖合同、用砼说明及双方当事人的陈述，本院确认，现被告对外建设公司尚欠原告永华商砼公司货款2230408元，被告对外建设公司应及时将该款给付原告。对于原告永华商砼公司以被告无故停用为由要求被告支付违约金的诉讼请求。本院认为，对外建设公司青州项目部于2013年10月22日、2015年9月23日向原告永华商砼公司出具说明时，原告永华商砼公司亦在上述说明上盖章确认。在此两份说明中，原告永华商砼公司未提及停用原因，在本次庭审中亦未提供相关证据。因此，对于原告永华商砼公司的该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告永华商砼公司要求被告按银行同期贷款利率自2013年9月23日起支付逾期利息的诉讼请求。被告对外建设公司对此抗辩称，其未付款的原因在于原告永华商砼公司未提供相关资料及发票，且按合同约定也不到付款时间。对此，本院认为，双方在合同中对于开具发票的约定为，原告永华商砼公司开具水泥材料税票，但未约定开具时间及后果；但双方对于货款的给付时间在合同中有明确约定，即在停工之后35天内付清货款。在双方未约定开具税票具体要求的情形下，开具税票应为合同义务中的附随义务，不应由此构成被告拒付货款的理由。因此，现被告对外建设公司以原告永华商砼公司未开具发票为由拒付货款的行为，违反双方约定。因此，原告要求被告支付逾期付款利息的诉讼请求，本院予以支持。但被告对外建设公司要求原告永华商砼公司开具普通发票的诉讼请求，不符合相关法律规定，本院不予支持。对于被告对外建设公司要求查询、调用混凝土配合比及试配记录、水泥复试报告、砂子试验报告、碎（卵）石试验报告、外加剂产品合格证、外加剂材料试验报告、掺合料试验报告、混凝土开盘鉴定、混凝土抗压强度报告（含抗渗试验）、混凝土试块强度统计、评定记录、混凝土坍落度测试记录、由法定检测单位出具的原材料氯离子含量、碱含量和集料活性检测报告的诉讼请求。对此，本院认为，被告对外建设公司的上述主张不属于人民法院民事案件的审理范围，其可自行到有关部门查询、调用相关资料，与本案所审理的双方纠纷无涉。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定,判决如下:一、被告中国对外建设有限公司给付原告青州市永华商砼有限公司货款2230408元，于本判决生效后十日内付清；二、被告中国对外建设有限公司赔偿原告青州市永华商砼有限公司逾期付款利息（利息计算方式：以2230408元为计算基数，按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率标准，自2013年9月24日起计算至本判决确定的付款之日），与本判决前款所列款项同时付清；三、驳回原告青州市永华商砼有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告中国对外建设有限公司的反诉请求；五、驳回被告中国对外建设有限公司基础设施分公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费32193元，原告青州市永华商砼有限公司负担6493元，被告中国对外建设有限公司负担25700元；财产保全费5000元，由被告中国对外建设有限公司负担；反诉案件受理费400元，由被告中国对外建设有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，同时提交加盖公章的（法定）代表人身份证明书、（企业法人）营业执照复印件、组织机构代码证复印件各一份，分别预交二审案件受理费32593元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  张 钰人民陪审员  冀洪昌人民陪审员  张广利二〇一七年四月二十日书 记 员  杨东霞