文书内容江苏省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏民终1415号上诉人（原审被告）：山东雅博科技股份有限公司，住所地在山东省枣庄市市中区东海路17号。法定代表人：唐继勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：张璨，北京市中伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：付强，北京市中伦律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：鲁虹，女，1965年10月25日出生，汉族，住浙江省绍兴市越城区。上诉人山东雅博科技股份有限公司（原名江苏雅百特科技股份有限公司，以下简称雅博公司）因与被上诉人鲁虹证券虚假陈述责任纠纷一案，不服江苏省南京市中级人民法院（2018）苏01民初3204号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。雅博公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，依法改判驳回鲁虹的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由鲁虹负担。事实和理由：1.根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》和司法判例，如果有证据证明投资者的投资决策并非受到虚假陈述行为的诱导，则投资者的投资决策与虚假陈述之间没有交易因果关系，投资者的投资损失与虚假陈述之间当然也没有因果关系。2.鲁虹首次买入时间远在虚假陈述行为实施日一年之后，并且在揭露日后仍频繁买入、卖出雅百特股票，其交易行为足以证明，鲁虹的投资决策并未受到虚假陈述行为的影响，鲁虹的投资决策与虚假陈述行为之间没有交易因果关系。鲁虹的投资决策主要是受雅博公司公告子公司中标项目这一重大利好消息的影响，而非受到案涉虚假陈述行为的诱导买入，故鲁虹的投资决策与案涉虚假陈述行为之间没有交易因果关系。3.假设认定鲁虹的投资决定与案涉虚假陈述行为之间存在一定的交易因果关系，其投资损失也主要是由于系统风险和非系统风险等其他因素造成的，与案涉虚假陈述行为之间没有损失因果关系。在认定系统风险因素造成的损失时，通过考察揭露日至基准日期间个股股价、大盘及行业指数的波动情况来确定影响，符合司法解释的规定，也已是审判实践和投资者保护机构均认可的方法。在本案揭露日至基准日期间，作为雅博公司主营业务之一的光伏业务面临来自国内外的行业风险。国际方面，欧盟延长对中国光伏产品双反措施，国内方面，发改委大幅下调光伏电力等新能源标杆上网电价，行业风险快速集聚。同时，大盘指数和雅百特股票所处建筑装饰和其他建筑业板块指数、光伏概念板块指数均出现较大幅度的下跌。对由于系统风险和非系统风险等其他因素造成的鲁虹的损失应当依法予以剔除，不应由雅博公司承担。4.本案应以先进先出加权平均法作为买入平均价的计算方法。一审判决采用简单加权平均法，没有将揭露日前已卖出股票所产生的投资损失依法剔除，明显违反《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十九条的规定。5.雅博公司充分重视投资者利益的保护，但是因虚假陈述遭受损失的投资者的利益需要保护，上市公司以及上市公司现股东的合法权益亦应得到保障。一审判决完全不考虑投资者实际交易决策是否与虚假陈述行为存在因果关系，完全不考虑证券市场系统风险和非系统风险等其他因素造成的损失，错误适用损失计算方法直接导致上市公司承担不应承担的损失甚至不存在的损失，这种做法严重损害上市公司的合法权益，最终将损害广大中小投资者利益。鲁虹向一审法院起诉请求：雅博公司赔偿其投资差额损失205121元、佣金及印花税损失410.25元，并负担本案诉讼费用。一审法院认定事实：雅博公司在深圳证券交易所上市，股票简称雅百特，股票代码002323。2016年3月25日，雅博公司发布《2015年年度报告》。2017年2月21日，雅博公司发布《关于全资子公司收到的公告》，载明：雅博公司全资子公司山东雅百特科技股份有限公司于2017年2月20日收到北京新机场旅客航站楼、综合换乘中心、停车楼及综合服务楼屋面工程三标段项目招标单位发来的《中标通知书》，确认山东雅百特科技股份有限公司为中标单位。中标价为213114983.56元。该项目的顺利履行将对公司营业收入和营业利润产生积极影响，将进一步奠定公司在行业内的领先地位。但项目尚未签订正式合同，合同签订条款存在不确定性，项目具体内容以最终签署的合同为准。敬请广大投资人谨慎决策，注意投资风险。2017年4月8日，雅博公司发布《关于收到中国证监会调查通知书的公告》，载明：因公司涉嫌信息披露违法，根据《中华人民共和国证券法》的有关规定，中国证券监督管理委员会决定对公司立案调查。2017年5月13日，雅博公司发布《关于收到的公告》，载明：雅博公司于2015年至2016年9月通过虚构海外工程项目、虚构国际贸易和国内贸易等手段，累计虚增营业收入约5.8亿元，虚增利润近2.6亿元，其中2015年虚增利润占当期利润总额约73%，2016年虚增利润占当期利润总额约11%。上述财务数据通过雅博公司2015年年报、2016年半年报以及2016年三季报公布。雅博公司的上述行为违反了《中华人民共和国证券法》（2014年修正）第六十三条、第六十八条的规定，构成《中华人民共和国证券法》（2014年修正）第一百九十三条第一款所规定的违法行为。2017年12月16日，雅博公司发布《关于收到中国证券监督管理委员会的公告》，载明：雅博公司于2015至2016年9月通过虚构海外工程项目、虚构国际贸易和国内贸易等手段，虚增营业收入58312.41万元，虚增利润23226.34万元，虚增利润金额占当年披露利润总额的73.08%；2016年1至9月虚增收入10130.24万元，相应虚增当期利润2423.77万元，占2016年1至9月份当期披露利润总额的19.74%。上述财务数据通过雅博公司2015年年报、2016年半年报以及2016年三季报公布。雅博公司的上述行为违反了《中华人民共和国证券法》（2014年修正）第六十三条、第六十八条的规定，构成了《中华人民共和国证券法》（2014年修正）第一百九十三条第一款所规定的违法行为。雅百特股票在2017年4月7日至5月31日期间交易情况如下：            日期              开盘价              收盘价              涨跌幅              成交数量                  2017-4-7              17.42              16.93              -2.92%              18077142                  2017-4-10              15.24              15.24              -9.98%              4207000                  2017-4-11              13.72              13.72              -9.97%              6259100                  2017-4-12              12.61              14.14              3.06%              38500767                  ……              ……              ……              ……              ……                  2017-4-25              12.47              12.74              2.90%              8860259                  2017-4-26              12.78              13.08              2.67%              10324582                  2017-4-27至4-28停牌                  2017-5-2              13.1              12.51              -4.36%              10921239                  2017-5-3              12.41              11.69              -6.55%              16218906                  ……              ……              ……              ……              ……                  2017-5-8              12              11.56              -9.97%              25597076                  2017-5-9              11.08              10.9              -5.71%              20178685                  2017-5-10              10.8              10.98              0.73%              17806241                  2017-5-11              10.3              10.38              -5.46%              18959117                  2017-5-12              10.1              10.45              0.67%              12332903                  2017-5-15              9.8              10.77              3.06%              25658012                  2017-5-16              10.4              10.6              -1.58%              17043962                  2017-5-17              10.74              10.74              1.32%              14914589                  2017-5-18              10.58              10.83              0.84%              14764973                  2017-5-19              10.65              10.26              -5.26%              12670553                  ……              ……              ……              ……              ……                  2017-5-31              9.3              9.35              1.96%              11200500                  雅博公司对其主张的系统风险与非系统风险因素影响提出：1.系统风险事由包括2017年1月国家发改委通知下调光伏电价、2017年3月1日欧盟委员会宣布将对华光伏反倾销反补贴措施延长实施18个月等。本案揭露日至基准日期间深证综指、光伏概念行业板块指数、雅百特股价的变动情况显示在2017年4月8日至2017年5月9日期间，深证综指下跌8.91%，光伏概念板块下跌13.3%，雅百特股价跌幅为35.62%。综上，系统风险因素造成的投资人损失占比37.33%（光伏概念板块跌幅13.3%÷雅百特股价跌幅35.62%）。2.非系统风险事由包括2017年2月21日子公司中标公告、2017年4月6日雅博公司发布《关于终止公司非公开发行股票事项的公告》、2017年4月27日雅博公司发布《关于延期披露定期报告暨临时停牌公告》、2017年4月28日雅博公司发布《2016年度业绩快报修正公告》、2017年4月29日雅博公司发布致歉公告等，认为在2017年4月27日到29日期间，雅博公司股价累计跌幅10.91%。      鲁虹于2016年3月25日至2017年5月9日在万联证券账户多次买卖雅博公司股票的交易情况如下：      买入时间              买入价格              买入股数                  2017-3-29              18.6              2000                  2017-3-29              18.63              2000                  2017-3-29              18.63              4000                  2017-3-30              18.95              3000                                              0      鲁虹于2016年3月25日至2017年5月9日在山西证券账户（资金账号63×××15）多次买卖雅博公司股票的交易情况如下：            买入时间              买入价格              买入股数                  2017-3-29              18.64              6000                  2017-3-29              18.53              2000                  2017-3-29              18.57              4000                  2017-3-30              18.51              3000                  2017-3-30              18.9              1000                  2017-3-30              18.62              1000                  2017-3-30              18.6              1000                  2017-3-30              18.52              1000                  2017-3-31              17.62              2000                  2017-4-7              17.12              1000                  2017-4-7              17.13              1000                  卖出时间              卖出价格              卖出股数                  2017-4-5              17.23              10000                  2017-4-12              14.09              1000                  2017-4-12              14.48              1000                  2017-4-12              13.8              2000                  2017-4-17              12.65              3000                  2017-4-17              11.894              2000                  2017-4-17              12.16              5000      鲁虹于2016年3月25日至2017年5月9日在山西证券账户（资金账号86×××15）买卖雅博公司股票的交易情况如下：            买入时间              买入价格              买入股数                  2017-3-29              18.79              2000                  卖出时间              卖出价格              卖出股数                                              0      王鉴辉系鲁虹之子，王鉴辉于2012年10月21日去世，浙江省绍兴市国信公证处于2018年10月18日出具编号为（2018）浙绍国证民字第2610号《公证书》，其中载明王鉴辉的遗产由鲁虹继承。王鉴辉于2016年3月25日至2017年5月9日在广发证券账户多次买卖雅博公司股票的交易情况如下：            买入时间              买入价格              买入股数                  2017-3-29              18.497              4000                  2017-3-31              17.75              2000                  2017-4-6              17.15              1000                  卖出时间              卖出价格              卖出股数                                              0      一审争议焦点为：1.投资人主张的损失与案涉虚假陈述行为之间的因果关系应如何认定，包括投资人的投资决策是否系受案涉虚假陈述行为影响以及是否需要排除证券市场系统风险等其他因素的影响；2.如因果关系成立，则投资人的损失应如何计算，包括实施日、揭露日。基准日、基准价的认定以及买入证券平均价格的计算方式等。一审法院认为，信息披露制度是证券市场存在与发展的基石，是维护投资人利益的重要保障。证券虚假陈述是对信息披露义务的违反，损害了投资人获取真实准确的公开信息的权利，并进而损害其财产权益。因此，信息披露义务人实施了虚假陈述行为后，应对由此受损的投资人进行赔偿。关于投资人主张的损失与案涉虚假陈述行为之间的因果关系如何认定的问题。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条规定，投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券，应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系；第十九条规定了虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系的五种情形。依据该司法解释的规定，本案鲁虹在虚假陈述实施日与揭露日期间买入雅博公司股票，应推定其主张的损失与雅博公司虚假陈述行为之间具有因果关系。至于雅博公司主张本案中存在排除案涉虚假陈述行为与鲁虹损害结果之间因果关系的情形，该主张不能成立，理由如下：第一，证券市场中的公司股票价格是受该公司公开披露的相关重大信息综合影响的，上市公司负有真实、准确、完整披露信息的义务。雅博公司的虚假陈述行为必然会在其股票价格中得到反映，因此在该虚假陈述行为未被揭露前，雅博公司股票价格受其披露的信息影响具有持续性。此时，如果雅博公司又于实施日至揭露日期间发布其他利好或利空消息，并认为该消息会排除前述虚假陈述行为造成的影响，即鲁虹是仅仅基于该消息才购买公司股票的，则雅博公司对此应当举证证明，但雅博公司未能就此提供证据证明，在鲁虹不予认可的情形下，仅凭雅博公司的陈述显然不能达到民事诉讼高度盖然性的证明标准。第二，虚假陈述行为会导致雅博公司股票偏离其真实价格，投资人作出交易决策时所依据的信息基础是错误的，而虚假陈述行为被揭露后的股票价格会逐步回归其真实价格，投资人在排除虚假陈述行为的影响后方有客观判断的信息基础，仍然可能会出于综合判断继续买卖公司股票。因此投资人在揭露日之前买卖股票与之后买卖股票，所据以作出判断的信息基础完全不同。雅博公司仅以鲁虹在揭露日之后又买卖股票，推论鲁虹在实施日与揭露日期间买入股票的行为与虚假陈述行为之间不具有因果关系，缺乏逻辑合理性，其观点不能成立。第三，雅博公司主张鲁虹的损失是部分受到证券市场系统风险等其他因素影响所致，对此，雅博公司应承担举证证明的责任。证券市场复杂多变，大盘、板块及个股指数在正常交易中均具有一定的波动性，该波动性与证券市场系统风险有本质的区别，仅依据某两个时间点之间价格波动涨跌幅度的简单对比，并不足以证明证券市场的风险存在并由此导致公司股票价格波动，更无法确定具体的影响比例。因此，对雅博公司的该观点，一审法院亦不予采纳。关于投资人主张的损失与案涉虚假陈述行为之间的因果关系如何认定的问题。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条规定，投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券，应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系；第十九条规定了虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系的五种情形。依据前述分析，鲁虹在虚假陈述实施日与揭露日期间买入雅百特股票，其主张的损失与雅博公司虚假陈述行为之间具有因果关系。至于雅博公司主张本案中存在排除案涉虚假陈述行为与鲁虹损害结果之间因果关系的情形，一审法院认为，雅博公司的抗辩意见均不能成立，理由如下：第一，证券市场中的公司股票价格受该公司公开披露的相关重大信息综合影响，上市公司负有真实、准确、完整披露信息的义务。雅博公司的虚假陈述行为必然会在其股票价格中得到反映，因此在该虚假陈述行为未被揭露前，雅博公司股票价格受其披露的信息影响具有持续性。此时，如果雅博公司又于实施日至揭露日期间发布其他利好或利空消息，并认为该消息会排除前述虚假陈述行为造成的影响，即鲁虹是仅仅基于该消息才购买公司股票的，则雅博公司对此应当举证证明，但雅博公司未能就此提供证据证明，在鲁虹不予认可的情形下，仅凭雅博公司的陈述不能达到民事诉讼高度盖然性的证明标准。第二，虚假陈述行为会导致雅博公司股票偏离其真实价格，鲁虹作出交易决策时所依据的信息基础错误，如雅博公司2015年年报中关于财务造假的信息，而虚假陈述行为被揭露后的股票价格会逐步回归其真实价格。鲁虹在排除虚假陈述行为的影响后方有客观判断的信息基础，仍然可能会出于综合判断继续买卖公司股票，因此鲁虹在揭露日之前买卖股票与之后买卖股票，所据以作出判断的信息基础完全不同。雅博公司仅以鲁虹在揭露日之后又买卖股票，推论鲁虹在实施日与揭露日期间买入股票的行为与虚假陈述行为之间不具有因果关系，缺乏逻辑合理性，其观点不能成立。第三，雅博公司主张鲁虹的损失是部分受到证券市场系统风险等其他因素影响所致，对此，雅博公司应承担举证证明的责任。证券市场复杂多变，大盘、板块及个股指数在正常交易中均具有一定的波动性，该波动性与证券市场系统风险有本质的区别，仅依据某两个时间点之间价格波动涨跌幅度的简单对比，并不足以证明证券市场的风险存在并由此导致雅百特股票价格波动，更无法确定具体的影响比例。因此，对雅博公司此抗辩意见，一审法院亦不予采纳。双方当事人一致确认：本案所涉虚假陈述行为实施日2016年3月25日，揭露日2017年4月8日，基准日2017年5月9日，基准价12.81元。鲁虹主张的损失范围包括投资差额损失、佣金损失、印花税损失。根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》的相关规定，鲁虹投资差额损失的计算公式可以概括如下：投资差额损失=（买入证券平均价格－卖出证券平均价格）×揭露日至基准日期间卖出的可索赔证券的数量+（买入证券平均价格－基准价）×基准日之后卖出或仍持有的可索赔证券的数量。关于鲁虹在万联证券账户中的投资差额损失，鲁虹在实施日至揭露日期间的股票买入均价为18.71元，该部分股票在揭露日至基准日之间未卖出。本案中，按照前述投资差额损失的计算公式，鲁虹在该账户的投资差额损失为64900元【（买入均价18.71元－基准价12.81元）×可索赔股数11000股】。关于鲁虹在山西证券账户（资金账号63×××15）中的投资差额损失，鲁虹在实施日至揭露日期间的股票买入均价为18.38元。按照前述投资差额损失的计算公式，鲁虹在该账户的投资差额损失为72410元【（买入均价18.38元－卖出均价12.81元）×揭露日至基准日期间卖出的可索赔股数13000股】。关于鲁虹在山西证券账户（资金账号86×××15）中的投资差额损失，鲁虹在实施日至揭露日期间的股票买入均价为18.79元，该部分股票在揭露日至基准日之间未卖出。按照前述投资差额损失的计算公式，鲁虹在该账户的投资差额损失为11140元【（买入均价18.38元－基准价12.81元）×可索赔股数2000股】。王鉴辉的遗产由鲁虹继承，鲁虹有权就王鉴辉的损失在本案中主张权利，关于王鉴辉在广发证券账户中的投资差额损失，王鉴辉在实施日至揭露日期间的股票买入均价为18.09元，该部分股票在揭露日至基准日之间未卖出。按照前述投资差额损失的计算公式，该账户的投资差额损失为36960元【（买入均价18.09元－基准价12.81元）×可索赔股数7000股】关于佣金、印花税的计算。根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第三十条规定，虚假陈述行为人应对鲁虹投资差额损失部分的佣金及印花税损失承担赔偿责任。关于佣金、印花税的计算标准，鲁虹均按照投资差额损失千分之一主张，雅博公司未持异议，一审法院予以采纳，故鲁虹的佣金损失，印花税损失合计为370.82元。故雅博公司应当向鲁虹赔偿损失的数额为185780.82元，对鲁虹超出部分的诉请一审法院不予支持。综上，雅博公司的虚假陈述行为给鲁虹造成了损失，应当予以赔偿。依照《中华人民共和国证券法》（2014年修正）第六十三条、第六十七条、第六十九条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第六条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百一十九条、第一百四十二条规定，一审法院判决：一、雅博公司于判决生效之日起十日内赔偿鲁虹经济损失185780.82元；二、驳回鲁虹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4391元，由鲁虹负担439元，雅博公司负担3952元。本院经审理查明，鲁虹号码为06×××86的证券账户，有一笔购买雅百特股票记录，购买日期为2017年3月30日，一审法院认定的购买日期为2017年3月29日有误，本院予以纠正。鲁虹另一个号码为009××××1414的证券账户，一笔单价为13.8元的雅百特股票卖出时间为2017年4月13日，一审法院认定的卖出时间2017年4月12日有误，本院予以纠正。一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院另查明：一审中，鲁虹主张佣金、印花税均按照投资差额损失的千分之一计算，雅博公司未提出异议。中国证券监督管理委员会作出的《行政处罚决定书》载明雅博公司虚假陈述的财务数据通过《2015年年度报告》、《2016年中期报告》以及《2016年第三季度报告》公布。雅博公司于2016年8月18日公布《2016年中期报告》，于2016年10月26日公布《2016年第三季度报告》。本案揭露日至基准日期间深证综指下跌8.91%【（2028.33-1847.64）÷2028.33×100%】，申万建筑材料行业指数下跌7.62%【（6330.93-5848.75）÷6330.93×100%】，雅百特股价下跌35.62%【（16.93-10.90）÷16.93×100%】。2020年5月27日，江苏雅百特科技股份有限公司更名为山东雅博科技股份有限公司，并将企业注册地址从江苏省盐城市迁至山东省枣庄市。股票名称现变更为*ST雅博。本案二审争议焦点：雅博公司虚假陈述行为与鲁虹的投资损失之间有无因果关系；如果因果关系存在，一审法院计算雅博公司赔偿损失数额是否适当。本院认为：一、雅博公司虚假陈述行为与鲁虹主张的部分投资损失之间存在因果关系。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条规定：投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系：（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（二）投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（三）投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。本案中，雅博公司虚假陈述行为已经受到中国证券监督管理委员会的行政处罚，鲁虹于该公司虚假陈述实施日至揭露日期间买入雅百特股票，部分于揭露日后卖出或基准日后继续持有,故鲁虹的部分投资损失与雅博公司虚假陈述行为之间存在因果关系，雅博公司应予赔偿。雅博公司主张鲁虹系因该公司于2017年2月21日发布子公司中标公告的利好消息而购入股票，但雅博公司并无证据证明鲁虹仅因该利好消息购入雅百特股票且该消息能够排除虚假陈述行为对雅百特股票价格的影响，故对雅博公司该上诉理由不予采信。二、鲁虹主张的部分投资差额损失由系统风险导致，不应由雅博公司承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十九条第（四）项的规定，损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致的，虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系。本案揭露日至基准日期间，深证综指和雅百特股票所属的建筑材料板块均有不同程度的下跌，本院综合考虑大盘和相关板块指数反映的市场影响因素，以及投资者购买雅百特股票后市场变化情况，酌情认定系统风险对投资者损失的影响比例为20%，该部分损失与雅博公司虚假陈述行为之间不具有因果关系，不应由雅博公司赔偿。一审判决在市场和相关板块均处于下跌的情况下，未认定系统风险对投资者损失的影响，存在不当，本院依法予以纠正。雅博公司主张揭露日至基准日期间该公司发布了其他利空公告，故在计算投资者损失时应扣除其他非系统风险因素的影响。对此，本院认为雅博公司虽然举证其于2017年4月6日发布《关于终止公司非公开发行股票事项的公告》、4月27日发布《关于延期披露定期报告暨临时停牌公告》、4月28日发布《2016年度业绩快报修正公告》、4月29日发布《关于公司重大资产重组购入资产2016年度业绩承诺时限情况与重组方对公司进行业绩补偿及致歉公告》，但其并无证据证明上述公告导致雅百特股价明显大幅下跌，故对雅博公司的该上诉理由，不予采信。三、投资者在揭露日前已卖出股票不应纳入计算投资差额损失的买入股票平均价格范围。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十九条第（一）项规定：在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出证券，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系。一审法院计算投资者损失时虽然将可索赔股数扣除了揭露日前已经卖出的股票，但在计算买入股票平均价格时系将实施日至揭露日期间投资人买入股票的总金额除以买入总股数，未扣除揭露日前卖出股票的相应买入金额和股数，存在不当，本院予以纠正。本院认为，在投资者存在揭露日前卖出股票的情形时，采用先进先出加权平均法将卖出股票的买入价格和相应股数在计算投资者买入股票平均价格时剔除，符合上述司法解释的规定。本案中，鲁虹的万联证券账户于实施日至揭露日期间买入雅百特股票11000股，至基准日继续持有，买入平均价为18.71元（买入总金额205830÷买入总股数11000），可索赔数为11000股，投资差额损失为64900元[（买入平均价18.71－基准价12.81）×基准日及之后持有或卖出的可索赔数11000]，佣金和印花税损失各按投资差额损失的千分之一计算合计为129.8元。鲁虹的山西证券账户（号码009××××1414）于实施日至揭露日期间买入雅百特股票23000股、卖出10000股，于揭露日至基准日期间全部卖出，买入平均价为18.22元（实施日至揭露日期间买入股票总金额按先进先出扣除该期间卖出股票的买入金额236800÷可索赔股数13000），卖出平均价为12.81元，投资差额损失为70330元[（买入平均价18.22－卖出平均价12.81）×揭露日至基准日期间卖出股票的可索赔数13000]，佣金和印花税损失各按投资差额损失的千分之一计算合计为140.66元。鲁虹的山西证券账户（号码06×××86）于实施日至揭露日期间买入雅百特股票2000股，至基准日后卖出，买入平均价为18.79元（买入总金额37580÷买入总股数2000），投资差额损失为11960元[（买入平均价18.79元－基准价12.81）×基准日及之后持有或卖出的可索赔偿数2000]，佣金和印花税损失各按投资差额损失的千分之一计算合计为23.92元。鲁虹继承其子的广发证券账户于实施日至揭露日期间买入雅百特股票7000股、至基准日继续持有，买入平均价为18.09元（买入股票总金额126638÷买入总股票数7000），投资差额损失为36960元[（买入平均价18.09元－基准价12.81）×基准日及之后持有或卖出的可索赔偿数7000]，佣金和印花税损失各按投资差额损失的千分之一计算合计为73.92元。以上所有投资差额损失、佣金和印花税损失合计184518.3元，扣除系统风险对投资损失的影响后，雅博公司应向鲁虹赔偿147614.64元[184518.3×（1-20%）]。综上，雅博公司的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国证券法》第七十八条、第八十五条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销江苏省南京市中级人民法院（2018）苏01民初3204号民事判决；二、山东雅博科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿鲁虹投资损失147614.64元；三、驳回鲁虹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4391元，由雅博公司负担3162元、鲁虹负担1229元；二审案件受理费4016元，由雅博公司负担3173元、鲁虹负担843元。鲁虹应于本判决生效之日起10日内向本院交纳二审案件受理费843元，雅博公司向本院预交的二审案件受理费4016元剩余部分843元，由本院退还。本判决为终审判决。审判长  段晓娟审判员  成荣海审判员  孔 萍二〇二〇年十二月三十日书记员  徐阳阳