四川省西充县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1325民初1665号原告许婷，女，汉族，生于1980年8月9日，住浙江省安吉县递铺镇。委托代理人李兴波，男，四川罡正律师事务所律师，特别授权。被告四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店，住所地南充市顺庆区。负责人，杨明确。委托代理人王俊良，男，四川泰宇律师事务所律师。原告许婷诉被告杨明确、被告四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店（以下简称天龙大酒店）民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月29日立案受理后，依法由审判员周林适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，原告许婷以被告杨明确目前涉嫌非法吸收公众存款罪被司法机关羁押为由，申请撤回对杨明确的诉讼，本院予以准许，并对本案以保证合同纠纷进行审理。原告委托代理人李兴波、被告天龙大酒店委托代理人王俊良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告许婷诉称：2014年12月5日，原告与杨明确签订借款协议。协议约定：杨明确向原告借款150万元整，借款时间为5天，借款利息为每天3.3‰；如不能按时归还借款，视为被告严重违约，并向原告支付相当于应付金额30%的违约金；被告发生违约情况，原告有权要求立即归还全部借款，并承担因此产生的所有直接及间接损失；杨明确自愿以其南充市顺庆区文定街9号2幢1单元7层1号以及川A21K**奔驰轿车一辆作为抵押清偿上述债务；被告四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店以杨明确所拥有股份对原告的一切费用承担连带清偿保证责任。协议签订后，杨明确于2014年12月5日出具收条确认收到原告借款150万元整。借款到期后，原告要求被告归还借款，杨明确以各种理由拒绝，至今未予归还。综上所述，为了维护原告的合法权益，请求法院判决被告向原告归还借款150万元整及其利息；依法判令被告向原告支付违约金；本案律师费、诉讼费等费用由被告承担。被告天龙大酒店辩称：，四川省天龙实业有限公司及其下属分支机构天龙大酒店都不是协议的相对人，原告许婷将天龙大酒店列为被告，是一种滥用诉权的行为；四川省天龙实业有限公司是国有资产，杨明确对天龙大酒店没有也不可能拥有股份；四川省天龙实业有限公司与四川东江管理有限公司签订的是租赁合同，不是转让合同，在租赁期间，四川东江酒店管理有限公司又吸收魏治国、何明生、吴端阳等3个自然人，共同出资对天龙大酒店进行了装修和经营，四川省天龙实业有限公司与杨明确个人之间不具有法律上的任何权利和义务关系，同时杨明确个人对租赁经营的天龙大酒店的营业收入、应收账款、债权债务、经营利润、装修投入、设施设备依法也不享有任何权利。经审理查明：2014年12月5日，甲方许婷、乙方杨明确、丙方四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店签订《借款协议》，协议约定：乙方向甲方借款，丙方作为乙方的担保人向甲方提供担保；乙方向甲方借款150万元；乙方保证将上述借款用于合法用途，不得将借款用于违法活动；借款时间五天，借款天息为3.3‰；乙方对该借款承担清偿责任，如到期不能偿还，乙方自愿以其南充市顺庆区文定街9号2幢1单元7层1号（房屋所有权证：南房权证南监字第001924**号）以及梅赛德斯奔驰车（车牌号川A21K**）,作为抵押清偿上述债务，清偿范围包括：主债权、利息、违约金和实现债权及抵押权的一切费用；担保期限为：自本协议签订之日起至主债权到期之日后两年，丙方杨明确自愿用四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店的股份对乙方所有借款、利息、违约金和实现债权、抵押权的一切费用承担连带清偿保证责任；乙方应于借款到期日当日，以现金方式将借款方式将借款本、息在西充县内归还给甲方，甲方应在收到乙方还款后向乙方出具收条；若乙方不能按时足额履行第七条之约定义务，视为严重违约，乙方自愿放弃一切抗辩权，并自愿向甲方支付相当于应付金额的30%的违约金；若乙方发生违约状况，甲方有权要求乙方立即归还全部借款，并承担违约责任，因此而产生的所有直接及简介损失（包括但不限于律师代理费、执行费以及其他市县债权、抵押权的费用）由乙方全部承担，丙方对乙方借款违约行为承担连带清偿责任。甲方、乙方分别在协议上签名捺印，丙方由负责人杨明确签名并加盖天龙大酒店公章。原、被告未提交抵押财产登记手续。2014年12月5日，杨明确向原告许婷出具《拍卖担保物委托书》，内容主要为：借款人杨明确向许婷借款人民币150万元，借款期限5天，本人同意用其下列资产为该笔借款提供抵押担保：1、南充市顺庆区文定街9号2幢1单元7层1号（房屋所有权证：南房权证南监字第001924**号）。2、梅赛德斯奔驰车（车牌号川A21K**）,作为抵押清偿上述债务。3、四川天龙实业有限公司南充天龙大酒店杨明确的股份。若杨明确到期未按照借款协议所约定按时完整的履行还款义务，出借代表许婷可凭委托书，委托任何一家拍卖公司按照《借款协议》约定，依法拍卖上列抵押财产，其拍卖所得价款优先用于偿还该笔借款本息、违约金、律师代理费、执行费以及其他实现债权、抵押权的费用，从而实现债权的优先受偿。2014年12月5日，许婷通过南充市商业银行向杨明确转账150万元。同日，杨明确向许婷出具收条，内容为“今收到许婷现金人民币150万元整”。庭审中，原告许婷特别授权代理人李兴波表示超期部分按年息百分之六计算。本院在乐山市五通桥区看守所依法询问了案外人杨明确，杨明确陈述主要内容为：对与许婷签订的借款协议、拍卖担保委托书、2014年12月5日的150万元收条一张以及南充市商业银行的打款凭证（金额150万元）的真实性均无异议，因现被关押于看守所，申请不出庭，我对这个案子没有异议。另查明，2014年2月3日，南充市工商行政管理局向四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店颁布营业执照，负责人为杨明确，营业场所位于南充市北干道302号。本院认为：原告与被告天龙大酒店、案外人杨明确签订的《借款协议》，原告许婷与案外人杨明确均无异议，被告天龙大酒店虽对《借款协议》中天龙大酒店的签章有异议，但未提交证据证明，故本院对《借款协议》的真实性予以认定。被告天龙大酒店在借款协议上的签章及负责人签名属实，对被告辩称其不具备诉讼主体资格的意见，本院不予采纳。被告天龙大酒店有固定资产和营业收入，作为合同的当事人应当依法承担责任，《借款协议》第九条第三项约定被告四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店对案外人杨明确的借款违约行为承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”和第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证”的规定，被告天龙大酒店应对本案借款承担连带清偿责任。根据《借款协议》第六条的约定，被告天龙大酒店的保证范围应为借款本金、利息、违约金及实现债权、抵押权的一切费用。案外人杨明确因涉嫌犯罪目前被羁押于乐山市五通桥区看守所，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理”的规定，原告许婷请求被告天龙大酒店承担借款偿还责任的诉讼请求，于法有据，应予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条“债务应当清偿”的规定，被告天龙大酒店应向原告许婷偿还借款本金150万元。《借款协议》约定借期内利息为每天按3.3‰计算，约定利息过高，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，借期内即2014年12月5日至2014年12月10日的利息应按年利率24%计算。原告主张超出借期即2014年12月10日后的利息按年利率6%计算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，原告的主张符合法律规定，应予支持。原告主张按借款本金的30%计算违约金，因《借款协议》约定若借款人杨明确不能足额履行约定义务，应向原告支付应付金额的30%的违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，原告许婷主张违约金45万元（150万元×30%）与逾期利息之和（年利率6%）至起诉之日未超过年利率24%，故对原告许婷主张违约金45万元的诉讼请求，应予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第二十六条、第二十九条、第三十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下:一、限被告四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店于本判决生效后十五日内偿还原告许婷借款1500000元并支付利息至款清息止（利息标准为：从2014年12月5日至2014年12月10日止按年利率24%计算，从2014年12月11日起按年利率6%计算）；二、限被告四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店于本判决生效后十五日内向原告许婷支付违约金450000元；三、驳回原告许婷其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18300元，减半收取9150元，由被告四川省天龙实业有限公司南充天龙大酒店承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审判员 周 林二〇一七年四月七日书记员 任小庆