贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔23民终404号上诉人（原审原告）:李克平,女,1948年4月10日出生,汉族,农民，住贵州省册亨县,委托诉讼代理人：李孟，盘江同心律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）：郝远志,男,1958年4月25日出生,汉族,贵州省册亨县人，住贵州省册亨县,上诉人李克平因与郝远志机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省册亨县人民法院(2016)黔2327民初989号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李克平向本院所提上诉请求：撤销原判，依法改判。事实及理由：一、原判认为上诉人有旧伤情及年龄情况，劳动力降低，按每天50元标准计算误工费过低；二、后期治疗费有评估鉴定，原判未支持违背法律规定。三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。二审中，被上诉人郝远志未作答辩陈述。李克平向一审法院诉请：一、由郝远志赔偿医疗费6450.33元、误工费20500元、护理费4500元、住院伙食补助费4500元、残疾赔偿金31034.854元（庭审中变更为18614.9元）、后续治疗费50000元、鉴定费1300元、精神损害赔偿金10000元、交通费854元、住宿费1000元、包车费1000元，以上费用合计131120.2元；二、本案诉讼费用由郝远志承担。一审法院认定事实：2016年4月19日13时30分，郝远志驾驶一辆号牌为07-01909号农用变形拖拉机（未投保）行驶至岜凡公路10公里+200米处时，与正常通行由案外人朱明松驾驶的贵Ｅ×××××号两轮摩托车相撞，造成乘坐于贵Ｅ×××××号两轮摩托车上的李克平受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，李克平于当天被送至黔西南州中医院住院治疗，于2016年5月24日出院，住院35天。在李克平住院期间，郝远志已支付医疗费62751.66元，并支付住院生活补助费、护理费等5500元。经医院诊断，李克平所受的伤为：1、多发骨折（①右股骨上段粉碎性骨折；②右侧股骨、股骨胫骨骨折；③左侧胫腓骨骨折；④双侧颧弓骨折；⑤右侧锁骨骨折；⑥胸腰椎陈旧性骨折）；2、创伤性休克；3、肺部挫伤并少许胸腔积液；4、低钾血症。李克平出院后，于2016年9月17日至27日再次到黔西南州中医院住院治疗10天，支付医疗费4318.33元（含救护费900元）。李克平的伤出院中医诊断为：主病：流注，辩证：邪毒内蕴；西医诊断为：1、右股骨上段粉碎性骨折；2、针道感染。李克平在黔西南州中医院住院期间，黔西南州中医院对李克平的陈旧性骨折未行特殊治疗，无胸腰椎骨折的相关治疗费用。2016年5月24日，册亨县公安局交通警察大队作出册公交认字[2016]第00009号《交通事故认定书》，认定郝远志承担事故的全部责任，朱明松无事故责任。2016年10月10日，李克平向黔西南州人民医院司法鉴定所申请作伤残等级和后期费用评估鉴定，该所于2016年11月14日作出黔西南州人民医院司法鉴定所[2016]临鉴字第693号《伤残等级鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人李克平此次外伤造成右股骨粉碎性骨折导致右下肢缩短9cm属七级伤残，此次外伤参与度50%；2、被鉴定人李克平此次外伤造成右股骨上段粉碎性骨折导致下肢功能障碍属九级伤残，此次外伤参与度50%；3、被鉴定人李克平此次外伤造成的其余损伤不构成伤残等级。黔西南州人民医院司法鉴定所于2016年11月14日作出[2016]临鉴字第694号《后期医疗费评估鉴定意见书》，鉴定意见为：李克平此次后期医疗费正常情况下在40000-50000元左右，李克平为此支付鉴定费1300元。在庭审中，双方确认本次交通事故导致李克平受伤住院治疗所产生的交通费为1000元（含包车费）。一审法院认为：一、关于李克平要求郝远志承担赔偿责任的理由能否成立的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。”和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”的规定，而发生交通事故的07-01909号农用变形拖拉机未在保险公司投保，李克平因本次交通事故所产生的经济损失，应由郝远志承担赔偿责任。二、关于李克平因伤致残的责任如何划分的问题。黔西南州人民医院司法鉴定所作出的[2016]临鉴字第693号《伤残等级鉴定意见书》的鉴定意见为：1、被鉴定人李克平此次外伤造成右股骨粉碎性骨折导致右下肢缩短9cm属七级伤残，此次外伤参与度50%；2、被鉴定人李克平此次外伤造成右股骨上段粉碎性骨折导致下肢功能障碍属九级伤残，此次外伤参与度50%；3、被鉴定人李克平此次外伤造成的其余损伤不构成伤残等级。双方当事人对该鉴定意见均无异议，因此次外伤参与度50%，故李克平因伤致残的残疾赔偿金由李克平、郝远志各自承担50%的责任。三、关于李克平因本次交通事故产生的经济损失如何确认的问题。对李克平主张的医疗费和鉴定费，有相应的票据相互印证，予以确认；主张的护理费和住院伙食补助费按100元/天计算的诉请，李克平实际住院治疗45天，护理费和住院伙食补助费的计算标准符合法律规定，予以确认；主张的交通费（含包车费），双方当事人在庭审中确认本次交通事故导致李克平受伤住院治疗所产生的交通费为1000元（含包车费），未违反法律规定，予以确认；结合李克平在本次交通事故中受伤的情况，李克平主张10000元的精神抚慰金偏高，依法调整为2000元；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，法律没有对受伤者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定，李克平要求郝远志赔偿误工费的诉请理由充分，但根据本案实际，结合李克平在发生交通事故前已发生的伤情和年龄，对其误工费按50元/天计算较为适宜，李克平主张按205天计算误工费不违反法律规定，予以支持；主张的残疾赔偿金，双方当事人应各自承担50%的责任；主张的住宿费，因未提交相应的证据予以证实，李克平应承担举证不力的不利后果，不予支持。主张的后期治疗费，因该费用未实际产生，本案无法确认后期治疗费用的具体数额，该费用待实际产生后，李克平可另案主张权利。四、关于郝远志主张不承担李克平第二次住院治疗所产生的经济损失的理由能否成立的问题。李克平第二次住院治疗的原因是“右股骨上段粉碎性骨折；针道感染。”而住院治疗，与李克平在交通事故中受伤存在因果关系，郝远志主张不承担赔偿责任的理由依法不成立，不予支持。五、关于郝远志主张李克平因伤致残的原因大部分是旧伤所致，对李克平的经济损失应由双方各承担50%的理由能否成立的问题。李克平的伤残等级与本次交通事故的外伤参与度为50%，故对李克平的残疾赔偿金双方应各承担50%的责任。根据黔西南州中医院《疾病证明书》载明的内容，李克平在黔西南州中医院住院期间，黔西南州中医院对李克平的陈旧性骨折未行特殊治疗，无胸腰椎骨折的相关治疗费用，郝远志主张对李克平的经济损失双方各承担50%的辩解理由与事实和法律相悖，本院不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时参照贵州省统计部门公布的统计数据。原告李克平在本次交通事故中产生的损失以及被告应承担赔偿责任的范围计算如下：一、医疗费：62751.66元+4318.33元＝67069.99元；二、鉴定费：1300元；三、护理费：100元/天×45天＝4500元；四、住院伙食补助费：100元/天×45天＝4500元；五、交通费：1000元（含包车费）；六、精神抚慰金：2000元；七、误工费：205天×50元/天＝10250元；八、残疾赔偿金：7386.87元/年×42%×12年×50%＝18614.91元。以上费用合计109234.90元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，判决：一、由被告郝远志于法律文书生效后三十日内赔偿原告李克平因交通事故产生的医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、误工费、残疾赔偿金合计109234.90元（扣除被告已支付的68251.66元，实际由被告再支付40983.24元）；二、驳回原告李克平的其他诉讼请求。案件受理费478元（已减半收取），财产保全申请费1176元，两项合计1654元，由被告郝远志承担1200元（履行期限、方式同上），其余部分由原告李克平自行承担。二审中，各当事人均未提交新的证据。本院二审查明的案件事实与一审查明基本一致，本院予以确认。本院认为，本案中，各方当事人对本案事故发生的经过，责任划分不持异议，本院对此予以确认。同时，各方当事人对一审判决计算的本次交通事故造成的医疗费、鉴定费、护理费、院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金的具体损失金额均未提出上诉，一审判决具备事实和法律依据，予以确认。综合双方当事人的诉辩请求，本案二审审理焦点为：一、原判计算误工费的标准是否合理；二、后期治疗费是否支持。关于争议焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，本案中，上诉人李克平在发生交通事故前有胸腰椎陈旧性骨折和考虑到其年龄状况，且在一审庭审中其亦陈述在交通事故发生前，主要在家从事家务，原判按50元/天计算误工费较合理，本院予以确认，该上诉请求不予支持。关于争议焦点二，本案中，虽有黔西南州人民医院司法鉴定所作出的[2016]临鉴字第694号《后期医疗费评估鉴定意见书》，但经审查，该评估鉴定评估上诉人李克平后期治疗所需费用无详细的费用说明，该《后期医疗费评估鉴定意见书》评估的后期治疗费用，本院不予采信，其后期治疗费待实际产生后，可另案主张权利。故该上诉理由本院亦不予支持。综上所述，上诉人李克平的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费956元，由上诉人李克平承担。本判决为终审判决。审判长  刘金洲审判员  杨 林审判员  卿烽展二〇一七年四月十日书记员  李 浩