广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初6161号 原告：广西警察学院（原名称广西警官高等专科学校），住所地：南宁市长湖路**。 法定代表人：周彬。 委托诉讼代理人：陆朝忠，广西众新律师事务所律师。 被告：刘颜辉，男，1962年3月26日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：黄炜炼，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡娟，广西同望律师事务所律师。 案由：劳动争议一案 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2016年6月30日 开庭时间：2016年12月15日 当事人到庭情况： 原告方：原告的代理人陆朝忠到庭。 被告方：被告的代理人黄炜炼、蔡娟到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：一、确认原告与被告仅于2010年1月1日至2015年9月30日之间发生劳动关系；二、原告无须向被告支付2014年9月1日至2015年9月30日未签订劳动合同的双倍工资差额33000元；三、原告无须向被告支付未提前一个月通知辞退被告的代通知金3000元；四、原告无须向被告支付2008年3月1日至2015年9月30日寒暑假期间工资64500元；原告无须向被告支付2015年上半学期额外工资800元；原告无须向被告支付拖欠工资额外25%经济补偿金16325元；五、原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金24000元；六、原告无须向被告支付2015年上半年劳动补贴500元，2015年9月份工资3000元；七、原告无须向被告支付2008年3月1日至2015年9月30日加班工资70511.6元。 被告答辩 被告辩称：请求驳回原告第2-7诉请，被告与原告实际在2008年-2015年9月30日存在事实劳动关系，但原告在用工时未与被告签订书面劳动合同，在双方劳动关系存续期间，原告没有足额向被告发放工资及相关加班费、补贴，2015年9月份原告在没有提前通知被告情况下，无合理事由单方解除与被告的劳动关系，也没有向被告支付经济补偿金及拖欠的前述费用，所以原告主张的2-7项诉请与事实不符，请求法院予以驳回，同时请求法院判决原告支付2-7项诉请的费用。 事实认定 根据广西壮族自治区人民政府的文件，广西警察学院是在广西警官高等专科学校的基础上于2016年10月28日登记设立，并撤销广西警官高等专科学校的建制。 被告刚入职时，到原告的仙葫校区饭堂工作，之后到原告的长湖路校区饭堂工作，双方未签订劳动合同。2015年9月，原告删除被告在饭堂考勤机上的名字，被告不能考勤。自2015年10月1日起，被告未再到原告处上班。原告支付被告工资至2015年6月，其后未再向被告支付工资。 2015年10月23日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人即本案原告：1、确认申请人与被申请人2008年3月1日至2015年9月30日期间存在劳动关系；2、支付2014年9月1日至2015年9月30日期间未签订劳动合同的双倍工资差额33000元；3、支付未提前一个月通知辞退申请人的代通知金3000元；4、支付拖欠的2008年3月1日至2015年9月30日寒暑假期间工资64500元（每年三个月寒暑假计算，3000元/月×21.5=64500元）；支付2015年上半学期额外增加的200元/月工资，共4个月800元；支付拖欠工资额外25%经济补偿金16325元；5、支付解除劳动合同经济补偿金24000元（工作7年6个月，3000元/月×8=24000元）；6、支付2015年暑假劳动补贴500元，2015年9月份工资3000元；7、支付2008年3月1日至2015年9月30日加班工资70511.6元（按照3000元/月计算，每小时17.24元，每个工作日加班2小时；除去寒暑假，2008年工作215天，2009年至2014年工作1650天，2015年工作180天，共计2045天）。仲裁庭审时，被告明确第六项仲裁请求中“支付2015年暑假劳动补贴500元”应为“支付2015年上半年的劳动补贴500元”。2016年6月2日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第564号仲裁裁决书，裁决如下：一、本裁决生效之日起，确认申请人刘颜辉与被申请人广西警官高等专科学校（广西人民警察学校）在2010年1月1日至2015年9月30日期间存在劳动关系；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西警官高等专科学校（广西人民警察学校）一次性支付申请人刘颜辉解除劳动关系经济补偿金13077.6元；三、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西警官高等专科学校（广西人民警察学校）一次性支付申请人刘颜辉2010年延长工作时间加班费差额1785.4元、2011年延长工作时间加班费差额1221.3元、2012年延长工作时间加班费差额340.1元、2013年延长工作时间加班费差额620.5元；四、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西警官高等专科学校（广西人民警察学校）一次性支付申请人刘颜辉2010年1、2、7、8月，2011年1月、2月、7月，2012年至2015年每年的1、2、7、8月的工资、生活费差额共计18594.7元及经济补偿金4648.7元；五、对于申请人刘颜辉其他仲裁请求，不予支持。原告不服裁决事项第二项至第四项，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。 另查明，在原告处工作时，被告的上班时间：6:00-13:00,16:00-19:00。根据原告提交的考勤表：（1）2012年:11月休4天；（2）2013年：6月休5天；7月1日至8日，其中6日上午10:38分上班，7日下午休息，（请假2.5小时），其余时间上班；9月休5天；10月休9天（含国庆放假1-6日6天）；12月休2天；（3）2014年：3月休3.5天；4月休7天；5月休8天；6月休5.5天；7月1日至11日，其中1日下午请假0.5天，休息1.5天，其余时间上班；9月休5天；10月休9天；11月休5天；（5）2015年：1月休8天；3月10日至31日，15日、21日及29日休息，其余时间上班；4月休9天；5月休7.5天。被告仲裁时认可上述考勤表的真实性，但在本院庭审时均不认可真实性。原告称2015年前被告每月休息天数为4天至9天不等，2015年后原、被告均认可被告每月一般休息8天。 根据原告提交的工资表（被告认可）：（一）被告的工资组成包括基本工资、各项津补贴、清凉补贴、加班费、加时费等；（二）2014年10月至2015年9月应发工资：2014年10月3139元，11月2541元，12月2989元（2789元+200元加班费），2015年1月3123元（2623元+寒假春节补助300元+申本加班200元）、2月无工资表、3月2618元（1770元+648元加时费+1日至6日值班费200元）、4月2476元、5月2501元、6月2646元、7月起没有发放工资；（三）除去工资构成中的清凉补贴、加班费、加时费，并除去每年1月2月寒假及7月8月暑假期间的工资，被告的月平均工资为：2010年979.8元、2011年1193.4元、2012年1417.6元、2013年1644.5元、2014年1712.9元、2015年1月至6月1781元；（四）原告已向被告支付的超时加班费：2010年2539元、2011年4046元、2012年5917元、2013年6638元、2014年8025元、2015年3699元；（五）原告已支付被告的寒暑假工资：2010年：1月2月假期补贴200元、7月577元、8月892元；2011年：1月595元、2月467元、7月无、8月1675元；2012年：1月495元、2月733元、7月1日至8月31日共计1390元；2013年：1月1120元、2月19日至28日330元、7月无，8月880元；2014年：1月1日至17日914.5元、2月13日至28日1053元、7月14日至8月11日1980元、8月12日至9月10日900元、9月10日至30日1240元；2015年：1月1765元、2月无、7月8月无。 被告提交录音光盘（录音原始载体手机庭上没有带来）证明双方解除劳动关系的过程，其中：1、2015年9月30日被告和会计何小红通话的录音内容有：被告：是科长胡汉云还是王强删除我考勤机上的姓名；会计何小红：反正科长和王强都说了，要不然我删干嘛，不关我事啊。2、2015年9月30日被告和科长胡汉云通话的录音内容有：科长胡汉云：我通知谁谁就来，谁不用就不上，不是说要不要，现在也没解除你，也没开除你，过了10月8日再来找我；被告：搞到现在这个地步，我也没有什么意思在这里工作了，你就给我开具一张解除劳动关系的证明。3、2015年9月30日被告和财务王强通话的录音内容有：王强：那我现在通知你8日来找科长，你做的话仍然给你做；被告：反正我也没意思做了，我想要科长开一张我在这里做了那么久了，双方解除劳动关系的协议，科长说没有这种开法的。原告称无法确认录音是否是原件，也认为录音有可能经过剪裁，无法听出是王强、科长胡汉云等人的声音。法院为此要求原告庭后5个工作日内提交录音是否是原始录音、录音内容是否完整及通话双方身份的鉴定申请。并要求被告如果原告提交鉴定申请，则被告应在原告提交鉴定申请的两天内向本院提交原始手机录音。原告在指定期间未提交鉴定申请。 判决理由 本院认为，广西警察学院是在广西警官高等专科学校的基础上设立，广西警官高等专科学校的建制已被撤销，因此原广西警官高等专科学校的权利义务由广西警察学院承继。 对于裁决事项的第一项及第五项，原、被告均没有异议，对此本院予以确认：1、确认原告与被告自2010年1月1日至2015年9月30日期间存在劳动关系，自2008年3月1日至2009年12月31日期间不存在劳动关系；2、原告无需支付被告2014年9月1日至2015年9月30日期间未签订劳动合同的双倍工资差额；3、原告无需支付被告未提前一个月通知辞退被告的代通知金；4、原告无需支付被告2008年3月1日至2009年12月31日寒暑假期间工资差额；原告无需支付被告2015年上半学期额外增加的200元/月工资共4个月800元；原告无需支付被告拖欠以上工资的额外25%经济补偿金；5、原告无需支付被告2015年上半年的劳动补贴500元及2015年9月份工资3000元；6、原告无需支付被告2008年3月1日至2009年12月31日期间、2014年、2015年延长工作时间加班工资。 关于解除劳动关系的经济补偿金，由于原告未在指定期间提交录音是否是原始录音、录音内容是否完整及通话双方身份的鉴定申请，故本院采信被告提交的所有录音。根据录音内容，本院认定2015年9月29日原告删除被告在饭堂考勤机上的名字，导致被告不能考勤上班；之后科长胡汉云也说现在没解除你，也没开除你，叫被告过了10月8日再来找他，但被告说没有什么意思在这里工作了，要求科长给他开具一张解除劳动关系的证明，但是科长不同意开具，结合被告自2015年9月30日后不再到原告处上班，而10月1日至7日是国家规定的放假调休时间，综合以上本院认定系原告提出解除与被告的劳动关系，最后双方协商于2015年10月1日解除了双方的劳动关系。该种情况，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金，补偿金应以2014年10月至2015年9月的月平均工资计算。2014年10月至2015年9月期间，2015年2月、2015年7月至9月原告没有发放工资，故应以2014年10月至2015年1月、2015年3月至6月的月平均工资计算经济补偿金，以上月份的月平均工资为2754元[（3139元+2541元+2989元+3123元+2618元+2476元+2501元+2646元）÷8个月]，结合被告的工作期间为5年9个月，因此原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金16524元（2754元/月×6个月），但被告对仲裁裁决的相关部分13077.6元没有异议，对此本院予以确认，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金13077.6元。 关于被告寒暑假外每月的休息天数，2010年及2011年：原告未能提交考勤表，因此本院采信被告的主张，认定2010年及2011年，被告每月休息4天。由于被告仲裁时认可原告提交的考勤表，虽在本院庭审时不认可真实性，但又未能提交反驳证据，故本院采信原告提交的考勤表。根据考勤表：2012年：原告仅提交11月考勤表，休息天数为4天，故本院也认定2012年被告每月休息4天。2013年：根据6月、9月、10月、12月的考勤表，扣除当月的法定节假日，被告每月休息4天、4天、6天、2天。综合以上，4个月被告共休息16天，月平均休息4天，故本院认定2013年被告每月休息4天。 关于延长工作时间的加班费，2010年至2013年的非寒暑假期间，被告每天工作10小时，每周休息1天，则其每周工作时间60小时，已经超过每周44小时的法定工作时间，故本院认定被告每周延时加班16小时。被告每年的1月2月7月8月的工资支付明显低于其他月份，且原告属于学校，按照常理，该4个月一般属于寒暑假，故计算延时加班费时不应以该4个月的工资作为计算基数。而根据《关于工资总额组成的规定》第十一条第（四）项，清凉补贴属于劳动保护的支出，也不应作为计算加班费的基数。根据上述计算依据，除去每年的寒暑假，原告应支付被告2010年延时加班费4324.6元（979.8元÷21.75天÷8小时×16小时×4周×8个月×150%），已经支付2539元，还应支付1785.6元；2011年延时加班费5267.4元（1193.4元÷21.75天÷8小时×16小时×4周×8个月×150%），已经支付4046元，还应支付1221.4元；2012年延时加班费6257元（1417.6元÷21.75天÷8小时×16小时×4周×8个月×150%），已经支付5917元，还应支付340元；2013年延时加班费7258.5元（1644.5元÷21.75天÷8小时×16小时×4周×8个月×150%），已经支付6638元，还应支付620.5元。结合被告对仲裁裁决的相关部分没有异议，对此本院予以确认：原告应支付被告2010年至2013年延时加班费差额：1785.4元、1221.3元、340元、620.5元。 关于寒暑假工资，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2003]142号）第二十四规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”原告为学校，寒暑假期间未能安排作为饭堂员工的被告上班，属于非因劳动者原因造成劳动者停工，根据以上规定，被告放假在一个工资周期内的，应当支付被告工资，超过一个工资支付周期，应当支付生活费。2010年：1月及2月仅支付假期补贴200元，故1月应支付正常工资、2月支付生活费，7月及8月已发工资，应认定上班，原告又未能证明被告7月及8月休假超过1个月，故认定7月及8月应支付正常工资，2010年应支付工资、生活费差额1806.4元（979.8元+670元×80%-200元+979.8元/月×2个月-577元-892元）。2011年：8月已支付1675元，已经超过当年的月平均工资，故该月无需支付工资差额；1月及2月已发工资，应认定上班，原告又未能证明被告1月及2月休假超过1个月，故1月及2月应支付正常工资；7月未发工资，应支付正常工资。故1月、2月及7月应支付工资差额2518.2元（1193.4元×3个月-595元-467元）。2012年：1月2月7月8月均领取工资，应认定被告每月均上班，原告又未能证明被告的休假天数，故应按正常工资支付，应支付工资差额3052.4元（1417.6元×4个月-495元-733元-1390元）。2013年：1月2月8月领取工资，应认定这三个月均上班，原告未能举证证明1月2月8月的休假天数，结合7月考勤表记载1日至8日上班，故应支付1月2月7月工资及8月生活费差额3563.5元（1644.5元×3个月+1200元×80%-1120元-330元-880元）。2014年：8月12日至9月10日工资900元，故应认定8月12日至31日已发暑假补贴600元，故应支付1月2月7月8月工资差额2304.1元（1712.9元×4个月-914.5元-1053元-1980元-600元）。2015年：被告7月8月没有上班，故7月应支付工资，8月应支付生活费，故应支付1月2月7月8月的工资及生活费差额4698元（1781元×3个月+1400元×80%-1765元）。以上工资及生活费差额共计17942.6元（1806.4元+2518.2元+3052.4元+3563.5元+2304.1元+4698元）。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，还应支付拖欠上述工资及生活费差额的25%经济补偿金4485.7元（17942.6元×25%）。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第（一）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、确认原告广西警察学院与被告刘颜辉自2010年1月1日至2015年9月30日期间存在劳动关系，自2008年3月1日至2009年12月31日期间不存在劳动关系； 二、原告广西警察学院支付被告刘颜辉解除劳动关系经济补偿金13077.6元； 三、原告广西警察学院支付被告刘颜辉2010年延长工作时间加班费差额1785.4元、2011年延长工作时间加班费差额1221.3元、2012年延长工作时间加班费差额340元、2013年延长工作时间加班费差额620.5元； 四、原告广西警察学院支付被告刘颜辉2010年1月1日至2015年9月30日的寒暑假工资及生活费差额共计17942.6元，并支付拖欠上述工资及生活费差额的25%经济补偿金4485.7元，无需支付2008年3月1日至2009年12月31日的寒暑假期间的工资差额及拖欠该期间工资的额外25%经济补偿金； 五、原告广西警察学院无需支付被告刘颜辉2014年9月1日至2015年9月30日期间未签订劳动合同的双倍工资差额； 六、原告广西警察学院无需支付被告刘颜辉未提前一个月通知辞退被告刘颜辉的代通知金； 七、原告广西警察学院无需支付被告刘颜辉2015年上半学期额外增加的200元/月工资共4个月800元，并无需支付拖欠以上工资的额外25%经济补偿金； 八、原告广西警察学院无需支付被告刘颜辉2015年上半年的劳动补贴500元及2015年9月份工资3000元； 九、原告广西警察学院无需支付被告刘颜辉2008年3月1日至2009年12月31日期间、2014年、2015年延长工作时间加班工资。 案件受理费10元，由原告广西警察学院负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，按对方当事人的人数，向本院递交上诉状及副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内到南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期未预交又不提出减交、缓交、免交申请的，将按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  张晓燕 二〇一七年四月二十五日 书 记 员  麦琼文 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第三十四条用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第四十四条第（一）项有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条第（二）项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。