北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京03民终4791号上诉人（原审被告）：北京艾能洁机电设备有限公司，住所地北京市朝阳区拂林路9号Ｄ单元1302室。法定代表人：苏建广，总经理。委托诉讼代理人：吴晓萍，女，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：刘铁龙，男，1981年11月26日出生。上诉人北京艾能洁机电设备有限公司（以下简称艾能洁公司）因与被上诉人刘铁龙劳动合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初5362号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。艾能洁公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判艾能洁公司与刘铁龙劳动关系存续期间为2013年9月22日至2015年10月12日，刘铁龙的工资认定为3500元/月，艾能洁公司支付刘铁龙经济补偿5250元；2.刘铁龙支付艾能洁公司借款7958.90元，刘铁龙因玩忽职守给艾能洁公司造成的货款损失8334元，两项合计16292.90元；3.判决艾能洁公司与刘铁龙共同承担本案诉讼费。事实和理由：1.双方劳动关系终止时间不是2015年11月30日，而是2015年10月12日，有解除劳动关系协议为证，且刘铁龙在仲裁申请书中也明确承认。2.刘铁龙在2015年10月15日和2015年11月16日两次借出样品的回寄工作，是因刘铁龙在劳动关系期间有意推脱不办遗留下的应承担的义务，不能视为继续为艾能洁公司工作。3.刘铁龙的工资标准应为3500元/月，其工资清单中超过3500元的部分是财务为方便支付操作把限额报销费用并在岗位工资中一并发放。4.一审判决第二项支付工资差额5380元不成立，艾能洁公司已支付刘铁龙全部工资。对于2015年10月份工资，在刘铁龙完成外借样品回寄后于2015年12月10日全额支付了其10月份工资3620元，对于2015年11月份工资，双方已解除劳动关系，刘铁龙在11月完成样品回寄工作不能作为支付报酬的理由。5.一审判决第三项支付年假工资2069元不成立，刘铁龙每年都享受了5天的年假，且其2015年8月和9月没有进行过考勤，中间说回老家处理家事，故其实际年休假时间远超标准。6.一审判决第四项经济补偿计算不当，实际应是5250元。7.请求追加答辩状中所诉刘铁龙支付艾能洁公司借款7958.90元，刘铁龙因玩忽职守给艾能洁公司造成的货款损失8334元，两项合计16292.90元。刘铁龙辩称，不同意艾能洁公司的上诉请求，同意一审判决。刘铁龙向一审法院起诉请求：1.确认2013年9月2日至2015年11月30日期间刘铁龙与艾能洁公司之间存在劳动关系；2.艾能洁公司支付2015年10月1日至2015年11月30日期间工资9000元；3.艾能洁公司支付2013年9月2日至2015年11月30日期间未休年假工资4138元；4.艾能洁公司支付未提前通知解除劳动合同一个月工资4500元；5.艾能洁公司支付解除劳动合同补偿金11250元；6.艾能洁公司为刘铁龙补缴2015年7月、8月、10月、11月的社会保险；7.艾能洁公司为刘铁龙办理失业保险金领取事宜；8.艾能洁公司支付刘铁龙2013年9月2日至2015年11月30日期间加班费38793元。一审法院认定事实：刘铁龙主张其于2013年9月入职艾能洁公司，在天津办事处工作，从事销售工作，具体入职时间记不清楚，月工资为4500元，每月10号左右以银行转账形式发放上月工资，其最后工作到2015年11月30日，艾能洁公司于2015年10月12日向其发送解除劳动关系通知，之后让其继续为公司收缴欠款。艾能洁公司主张刘铁龙系天津办事处员工，于2013年9月22日入职，从事销售工作，工资为3500元，2013年以现金形式发放，2014年开始通过银行转账发放，并称因为刘铁龙属于销售人员，而销售存在报销，所以刘铁龙主张其工资为4500元是因为其报销费用随着工资一并发放；另公司于2015年7月30日要撤销天津办事处，所以7月31日之后告知刘铁龙转岗到北京或者去塘沽，后来刘铁龙一直没有答复我公司，9月28日左右公司正式通知刘铁龙离职，后来国庆假期，公司法定代表人去了天津办事处，与刘铁龙面谈，并于10月12日发出了解除通知；另刘铁龙所述的10月12日后继续为公司工作是因为在发出解除通知之前，在公司与刘铁龙协商时要求刘铁龙将其负责借出去的样品追回，客户那里的签收单要取回来，此后刘铁龙一直在做最后的收尾工作，所以公司向刘铁龙发放了10月的工资。刘铁龙主张艾能洁公司仅支付了2015年10月1日至10月12日的工资，12日之后的工资并未支付，且因其之前追回了艾能洁公司的欠款，艾能洁公司应支付其10000元的奖励，但艾能洁公司仅支付了3620元；艾能洁公司主张刘铁龙所述并非事实，并称对账属于其分内工作，且刘铁龙所述之款项并未追回。庭审中，双方均提交解除劳动合同协议，该协议载明“因天津办事处成立至今长期处于亏损状态，公司决定关闭天津办，并对您本人作转岗北京的安排。因您本人不能到北京就职，2015年10月12日经公司法人代表和您当面协商达成一致意见，解除劳动合同，并按所签合同相关条款处理善后事宜，完成好工作交接，特签定此协议，并于双方代表签字时生效”，落款处有艾能洁公司法定代表人签名，无刘铁龙签名。艾能洁公司主张该协议系双方协商达成一致所拟定，刘铁龙主张系艾能洁公司单方解除劳动合同。关于年休假，刘铁龙主张其未休过年假，而艾能洁公司有规定休年假必须提前申请，且不一定批准；艾能洁公司主张其在春节前后多放假，春节前多放3天，春节后多放2天。刘铁龙就其主张提交：1.2013年10月、11月的工作往来邮件及短信照片，证明其工作情况；2.2015年10月及11月的日报表；3.社会保险缴费记录，证明社保缴费情况。艾能洁公司质证意见：1.真实性认可，并称2014年12月刘铁龙将其负责的项目样品送给了客户，但客户未选用艾能洁公司的产品，所以样品需要送回公司，但客户一直未返还，直到2015年11月16日才返还；2.真实性不认可，2015年10月后天津办事处已撤销；3.真实性认可。艾能洁公司就其主张提交：1.2013年10月8日的入职安排邮件，证明刘铁龙的入职时间2013年9月22日；2.解除通知，证明在2015年7月份天津办事处撤销决定已经做出，公司已经安排了其他两名员工的离职；3.借据，证明艾能洁公司的经营情况不佳，公司承担较大的社会责任，对外有借款；4.仲裁委出具的决定书，证明刘铁龙在第1次申请仲裁时主张劳动关系解除时间为2015年10月12日，后又变更了相关主张，公司认为劳动关系解除时间就是10月12日；5.公司制度，证明外勤销售人员按照弹性工作制，加班需提前填写加班申请单，销售人员的工资也包括基本工资、岗位工资及销售提成；6.现金支付凭证、借款单、银行对账单，证明刘铁龙向公司借款2000元，公司于2015年11月按照规定向刘铁龙支付了1个月工资；7.放假通知，证明公司春节提前3天放假，春节后晚2天上班。刘铁龙质证意见：1.真实性认可；2.真实性无法核实，与本案无关；3.与本案无关；4.真实性认可；5.真实性认可，不认可证明目的，并称其工资构成包括岗位工资及销售提成；6.借款单是艾能洁公司借给天津办事处的，其是以天津办事处名义进行的借款，后艾能洁公司从承诺给其的奖励金中进行了扣除，另其收到了艾能洁公司支付的3620元，但主张该款并非工资，而艾能洁公司支付给其的项目奖金，但奖金并未完全付清；7.真实性不认可，而且是春节放假，并非年假，休年假需填写申请单。刘铁龙就双方争议申请仲裁，后朝阳仲裁委决定不予受理，刘铁龙不服，提起本次诉讼。一审法院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于工资标准，艾能洁公司虽主张向刘铁龙发放的款项中包含报销款，但其未就此充分举证，法院对此不予支持，并对刘铁龙主张的工资标准予以采信。关于入职时间与离职时间，刘铁龙主张其于2013年9月入职，但记不清具体的入职时间，故法院对艾能洁公司关于刘铁龙2013年9月22日入职的主张予以采信；另刘铁龙系艾能洁公司天津办事处人员，天津办事处虽于2015年10月撤销，但艾能洁公司认可刘铁龙此后进行了样品追回工作，故法院对刘铁龙主张的离职时间予以采信，并确认双方于2013年9月22日至2015年11月30日存在劳动关系。另艾能洁公司在2015年10月后支付了3620元，刘铁龙虽主张该款项并非工资，而是项目奖金，但其未就项目存在、奖金计算标准及依据等充分举证，法院对刘铁龙主张不予采信，并确认该款项系工资，故艾能洁公司还应支付工资差额5380元（9000元-3620元）。因艾能洁公司于2015年10月12日向刘铁龙送达解除协议，而法院确认刘铁龙于11月30日离职，故刘铁龙要求艾能洁公司支付未提前通知解除劳动合同代通知金的请求并无依据，法院不予支持。关于年假，刘铁龙未就其入职艾能洁公司前连续工作满1年进行举证，故其自2014年9月22日起每年享有5天年假；艾能洁公司虽主张刘铁龙已休年假，并提交放假通知，但该春节期间放假并非刘铁龙主动申请，亦未明确该假期即为年假，故其仍应支付年假工资2069元（4500元／21.75天×5天×200%）。关于劳动关系解除，艾能洁公司提交的解除协议系其单方发送给刘铁龙，且其因办事处撤销而与刘铁龙解除劳动关系，亦应支付相应的经济补偿，故艾能洁公司应支付经济补偿11250元（4500元×2.5个月）。关于加班，刘铁龙未就加班事实进行充分举证，且其系销售人员，工资构成中包含以工作业绩而支付的提成工资，其要求支付加班费并无依据，法院不予支持。另刘铁龙要求补缴社会保险及办理失业金领取手续的请求，不属于法院审理劳动争议案件范围，法院均不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定。判决：1.确认刘铁龙与艾能洁公司于2013年9月22日至2015年11月30日存在劳动关系；2.艾能洁公司于本判决生效之日起10日内支付刘铁龙工资差额5380元；3.艾能洁公司于本判决生效之日起10日内支付刘铁龙年假工资2069元；4.艾能洁公司于本判决生效之日起10日内支付刘铁龙解除劳动关系经济补偿11250元;5.驳回刘铁龙的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，刘铁龙与艾能洁公司均认可刘铁龙自2013年9月22日入职，本院不持异议。对于离职时间，艾能洁公司依据其出具的解除合同通知书的落款时间主张双方劳动关系于2015年10月12日解除，但该解除通知只是艾能洁公司单方与刘铁龙解除劳动关系之意思表示，并非双方达成的一致意见，因刘铁龙在2015年10月之后进行了善后工作，故一审法院采信刘铁龙之主张，认定双方劳动关系于2015年11月30日解除并无不当。关于工资标准。艾能洁公司主张发放款项中包含报销款，但未能就此充分举证，本院不予采信。刘铁龙银行账户流水中按月代发工资的数额基本与4500元相符，本院认定刘铁龙的月工资标准为4500元。一审法院据此核算出的工资差额及经济补偿金数额并无不当。关于未休年假工资。艾能洁公司主张刘铁龙已休年假，但其提交的春节放假通知并非刘铁龙主动申请，通知中亦未明确该假期为年假，艾能洁公司该项主张不能成立，应支付刘铁龙未休年假工资。艾能洁公司要求刘铁龙返还借款及赔偿货款损失之主张，不属于本案审理范围，本院不予处理。综上所述，艾能洁公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京艾能洁机电设备有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  王 黎审 判 员  金园园审 判 员  刘正韬二〇一七年四月十二日法官助理  俞 洁书 记 员  张旭燃