福建省福州市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）闽01行终174号上诉人（一审原告）湖南湘江电力建设集团有限公司，住所地湖南省娄底市经济开发区太和工业园太和路6号。法定代表人陈玲，董事长。委托代理人胡晓晶，福建志昂律师事务所律师。被上诉人（一审被告）福州市人力资源和社会保障局，住所地福建省福州市仓山区南江滨西大道193号东部新城商务办公中心区1号楼6、7层。法定代表人王命瑞，局长。委托代理人洪敏云，闽侯县人力资源和社会保障局工作人员。一审第三人唐晓平，男，1979年1月7日出生，汉族，住四川省华蓥市。委托代理人张承明，重庆静昇律师事务所律师。上诉人湖南湘江电力建设集团有限公司因诉被上诉人福州市人力资源和社会保障局（以下简称福州市人社局）、一审第三人唐晓平社会保障行政确认一案，不服仓山区人民法院（2016）闽0104行初235号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院查明，2014年2月26日8时30分许，第三人唐晓平在原告公司承包的浙北-福州特高压交流输变电工程线路工程17标闽侯县延坪乡上湾村工地搭建铁塔时，从6米多高铁塔上摔落受伤。经医院诊断为腰1椎体压缩性骨折；右侧跟骨、足舟骨及第二跖骨骨折；左侧第五趾骨基底部骨折。2015年1月20日第三人向被告申请工伤认定，同日被告受理了该申请。2015年1月21日被告向原告送达了《工伤认定举证通知书》，原告并未进行举证，被告经过调查核实后于2015年3月10日被告作出榕侯劳险伤（决）字［2015］54号《认定工伤决定书》，但该决定书被告未按法律规定的方式向原告送达，原告直至2015年10月19日收到闽侯县劳动争议仲裁委员会寄送的榕侯劳险伤（决）字［2015］54号《认定工伤决定书》，后向一审法院提起行政诉讼，一审法院经审理后于2016年4月5日作出（2015）仓行初字第330号行政判决，判决撤销被告福州市人力资源和社会保障局于2015年3月10日作出榕侯劳险伤（决）字［2015］54号《认定工伤决定书》；被告于本判决生效之日起法定期限内重新作出行政行为。被告根据一审法院的（2015）仓行初字第330号行政判决，于2016年6月3日向原告重新发出举证通知书，原告亦未向被告举证，被告于2016年6月17日作出榕侯劳险伤（决）字［2015］54-1号《认定工伤决定书》，该决定书已合法送达原告及第三人。原告仍不服，故诉至一审法院。一审法院认为，被告福州市人社局作为福州市社会保险行政部门，根据《工伤保险条例》第五条的规定，具有负责本行政区域内工伤保险工作的法定职权，故被告作出本案被诉行政行为具有合法的权力来源。本案的争议焦点在于原告是否应承担用工主体责任，一审法院认为，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位应承担的工伤保险责任；同时，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。山东送变电工程公司向被告提交的《组塔工程劳务分包合同》可以证明山东送变电工程公司将浙北-福州特高压交流输变电工程线路工程17标组塔工程的劳务分包给原告。第三人向被告提交的《借据》、《证明》及被告对尹世兵的调查笔录虽体现闽侯县延坪乡上湾村高压线电塔搭建项目系张朝辉分包给尹世兵，第三人系尹世兵招用的劳动者，因尹世兵并不具备用工主体资格，故本案应由具备用工主体资格的原告承担工伤保险责任。被告在收到法院的生效判决后，重新向原告发出了举证通知书，并于2016年6月17日作出榕侯劳险伤（决）字［2015］54-1号《认定工伤决定书》，并依法进行了送达。被告作出的榕侯劳险伤（决）字［2015］54-1号《认定工伤决定书》证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。原告的诉请缺乏依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，一审法院判决：驳回原告湖南湘江电力建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告湖南湘江电力建设集团有限公司负担。上诉人湖南湘江电力建设集团有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销仓山区人民法院（2016）闽0104行初235号行政判决，依法改判：撤销榕侯劳险伤（决）字［2015］54-1号《认定工伤决定书》，并认定唐晓平伤情并非工伤。二、案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与一审第三人唐晓平之间不存在劳动关系。一审第三人并非上诉人员工，也未签订任何劳动合同，更没有在上诉人单位工作，上诉人也未曾支付工资给一审第三人，故更不存在事实劳动关系。从被上诉人作出的工伤认定决定书中陈述到的唐晓平因在浙北——福州特高压交流输变电工程线路工程17标闽侯县延平乡上湾村工地搭建铁塔时受伤。上诉人虽承包了该工程，但该工程早已分包给他人实施，故上诉人并非实际施工人。根据[2011］442号《最高人民法院关于印发〈全国民事审判工作会议纪要〉的通知》第59之规定，建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。故上诉人与一审第三人不存在劳动关系。第二、一审第三人唐晓平受到的事故伤害不属于工伤认定范围。根据《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；根据之前所述，唐晓平与上诉人不存在劳动关系，故也不符合《工伤保险条例》中对于工作时间与工作场所的规定。三、从法律关系上看，一审第三人与尹世兵存在雇佣关系，并非与上诉人存在劳动关系。综上，一审法院作出的认定不符合事实及法律规定，请求法院撤销一审判决及被上诉人作出的认定工伤决定书并重新作出不予认定工伤的决定。被上诉人未提交书面答辩意见，其在接受本院调查中辩称同一审答辩意见。一审第三人唐晓平未提交书面答辩意见，其在接受本院调查中述称，一审第三人与上诉人构成劳动关系，一审第三人是在上诉人项目下工地工作时受伤，上诉人对受伤情况也予以认可。基于第三人是在上班时间受伤应当认定为工伤。被上诉人对一审第三人作出的工伤认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。一审中各方当事人提交的证据均已提交本院并经一审庭审开庭质证，本院经审理，查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《工伤保险条例》第五条的规定，被上诉人福州市人社局作为福州市社会保险行政部门，具有负责本行政区域内工伤保险工作的法定职权，一审法院关于对被上诉人作出工伤认定的职权依据本院予以认可。根据被上诉人提供的《组塔工程劳务分包合同》可以证明山东送变电工程公司将浙北-福州特高压交流输变电工程线路工程17标组塔工程的劳务分包给上诉人，根据第三人向被上诉人提交的《借据》、《证明》及被上诉人对尹世兵的调查笔录可以证明闽侯县延坪乡上湾村高压线电塔搭建项目系张朝辉分包给尹世兵，而尹世兵为不具有用工主体资格的实际施工自然人，唐晓平为尹世兵招用的劳动者。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；”及《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位应承担的工伤保险责任。”本案中，上诉人将搭建项目分包给不具有用工主体资格的实际施工自然人尹世兵，而唐晓平系尹世兵招用的劳动者，故本案应由具备用工主体资格的上诉人承担工伤保险责任。关于上诉人提出其与第三人唐晓平不存在劳动关系，从而认为上诉人不应承担工伤保险责任的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。上诉人可以根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第二款的规定在承担工伤保险责任后，向相关组织、单位和个人追偿。被上诉人福州市人社局作出的榕侯劳险伤（决）字［2015］54-1号《认定工伤决定书》证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由上诉人湖南湘江电力建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈学凯审 判 员 王小倩审 判 员 郑 鋆二〇一七年四月二十七日法官助理 陈俊杰书 记 员 曾 媛附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。