.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}                                                              达尔罕茂明安联合旗人民法院                                                                              刑事判决书                                  (2016)内0223刑初67号     公诉机关达尔罕茂明安联合旗人民检察院。   被告人薛茂,男，1962年8月24日出生，居民身份证号码，汉族，初中文化，无业；户籍所在地及现住址：内蒙古自治区包头市达尔罕茂明安联合旗。被告人薛茂因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月10日被达尔罕茂明安联合旗公安局取保候审；2016年9月5日被达尔罕茂明安联合旗人民检察院取保候审。    辩护人张斌，内蒙古金矢律师事务所律师。   达尔罕茂明安联合旗人民检察院以达检公诉刑诉（2016）64号起诉书指控被告人薛茂犯诈骗罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。2017年2月12日，经上级人民法院批准，本案延期审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。达尔罕茂明安联合旗人民检察院指派检察员王治国出庭支持公诉，被告人薛茂及其辩护人张斌到庭参加诉讼。现已审理终结。   达尔罕茂明安联合旗人民检察院指控，2009年12月19日和2012年6月27日，被告人薛茂用伪造的地址为包头市达茂联合旗百灵庙镇北辰小区8号楼1单元3楼西户的房屋所有权证和国有土地使用证，先后两次骗取被害人霍某共计人民币356500元。   为了证实上述事实，公诉机关提供了报案材料及受案登记表、被害人陈述、证人证言、借条、房屋所有权证和国有土地使用证、达茂联合旗房产管理所和国土局土地登记中心出具的证明、房屋转让合同、被告人供述、发破案经过、扣押物品清单、收据等证据材料。公诉机关认为，被告人薛茂以非法占有为目的，采取隐瞒真相、虚构事实的手段，骗取他人财产，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。   被告人薛茂对公诉机关指控的罪名未持异议。对公诉机关指控的犯罪事实提出异议：1、第二次借款总额中有利息，并不全部是本金。第一次借款70000元现金是通过高某给我的。2012年6月27日的借条有之前我向霍某和高某合伙开担保公司借款后顶账转过的50000元债务，加上第一次借款70000元以及两次借款的利息，才形成第二次的286500元借条；2、2014年我开石料厂，出售给检车站的87000元石子、沙子，霍某将该石料款的钱结算走，我实际偿还了被害人87000元。对公诉机关提供的证据材料未持异议。   辩护人的辩护意见是：一、被告人薛茂的行为不构成诈骗罪，被告人薛茂没有非法占有的目的；被害人霍某没有因为被告人薛茂伪造的证件陷入错误认识，从而处分财产。二、被告人薛茂的行为构成伪造国家机关证件罪。三、被告人薛茂属于初犯，具有坦白情节，主观恶性小，社会危害性较小，依法应从轻或者减轻处罚。   经审理查明：   2009年12月19日，被告人薛茂经案外人高某介绍，向被害人霍某借款人民币70000元，双方签订了借款协议，被告人薛茂用伪造的达国用第2565号国有土地使用权和房权证达（2008）字第0376号房屋所有权证作抵押。达茂联合旗国土资源局、达茂联合旗房屋管理所证明无登记档案、未发过该用作抵押的国有土地使用权和房屋所有权证。   2012年6月27日，被告人薛茂向被害人霍某出具借条，借条载明：“今借到人民币贰拾捌万陆仟伍佰元整。至6月27日。抵押物品北晨8号一单元301，房产证已抵押7万元整”。落款为薛茂。   案件审理阶段，被告人薛茂退赔了被害人全部经济损失，并取得被害人的谅解。被告人薛茂主动缴纳罚金人民币15000元。   认定上述事实的证据如下：    1、报案材料及受案登记表,证实案件的来源；   2、国有土地使用权和房屋所有权证，证实被告人薛茂用于实施诈骗的伪造证件；    3、达茂联合旗国土资源局、达茂联合旗房屋管理所出具的证明，证实土地及房屋主管部门对涉案房屋无登记档案、未发过该国有土地使用权和房屋所有权证的事实；   4、借条二份，证实被告人薛茂于2009年12月19日，向被害人霍某借款人民币70000元，抵押物为达国用第2565号国有土地使用权和房权证达（2008）字第0376号房屋所有权证；2012年6月27日，被告人薛茂向被害人霍某出具借条，借条载明：“今借到人民币贰拾捌万陆仟伍佰元整”的事实；   5、到案及发破案经过，证实被告人薛茂到案的情况；    6、被害人霍某的陈述材料，证实被告人薛茂用伪造的国有土地使用权和房屋所有权证，二次向其借款共计人民币356500元的事实；   7、证人高某的证言，证实被告人薛茂向被害人霍某借款人民币70000元，用国有土地使用权和房屋所有权证作抵押的事实；   8、证人鄂某的证言，证实鄂某对被告人薛茂使用假房屋所有权证抵押贷款的事不知情的事实；   9、被告人薛茂的供述材料，证实2009年12月19日，被告人薛茂用伪造的国有土地使用权和房屋所有权证，骗取被害人霍某共计人民币70000元；2012年6月27日，被告人薛茂向被害人霍某出具金额为286500元借条的事实；   10、退赃情况说明、谅解书，证实被告人薛茂退赔被害人霍某诈骗所得人民币70000元及第二次连本带利的280000元，并取得被害人谅解的事实；   11、罚没收入收据，证实被告人薛茂缴纳罚金的事实；   12、户籍证明，证实被告人薛茂的身份情况。   上述证据材料，均经庭审举证、质证，证据间能够相互印证，被告人无异议，辩护人无异议，本院予以全部采信。   本院认为，被告人薛茂以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人财产，共计人民币70000元，数额巨大，被告人薛茂的行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。   关于公诉机关指控被告人薛茂诈骗286500元及被告人薛茂就该诈骗数额提出的异议，本院认为，对被告人薛茂2012年6月27日出具借条，并作为诈骗事实的另外一部分金额构成缺乏其他证据支持。首先，被害人出借286500元无证人或者其他凭证印证该出借行为系现金交付亦或转账支付；其次，被害人霍某在2016年10月24日的笔录中陈述“后来除了之前的70000元又连本带利向我贷款欠我286500元”，被害人在陈述与报案前后矛盾；再次，从借条内容认定，该借条载明：“今借到人民币贰拾捌万陆仟伍佰元整。至6月27日。抵押物品北晨8号一单元301，房产证已抵押7万元整”，其中“至6月27日”的表述与抵押借贷而言，有违常理；另“房产证已抵押7万元整”的表述，能说明该借条抵押的房产证仅与本案的70000元诈骗金额相关联。因此，对于该286500元部分本院不作诈骗事实的认定。被告人薛茂的辩称于2014年用石料款偿还了被害人87000元，因无相关证据证实，理由不能成立。   辩护人关于被告人薛茂不构成诈骗罪，构成伪造国家机关证件罪的理由不能成立，理由如下：一、被告人薛茂利用伪造的国有土地使用权和房屋所有权证，隐瞒了该房屋事实上已经按揭贷款抵押的真相，致使被害人产生该房屋的所有权及土地使用权无争议的错误理解，从而处分了自己的财物，“出借”人民币70000元给被告人，被告人薛茂具有非法占有的目的。被告人薛茂的行为具备诈骗罪的主客观要件。二、被告人薛茂的行为非伪造国家机关证件罪，伪造国家机关证件罪是指非法制造国家机关证件的行为，该罪侵犯的客体是国家机关的正常管理活动和信誉，客观方面表现为无权制作国家机关证件的自然人，制作假的国家机关证件。该罪的主体是假国家机关证件的制作者，而本案被告人薛茂只是通过非法途径有偿获得已制作完毕的假国有土地使用权和房屋所有权证。因此，被告人的行为不构成伪造国家机关证件罪。辩护人关于被告人薛茂认罪态度较好，主动退赔被害人损失，建议从轻处罚，本院予以采纳。   被告人薛茂庭审中自愿认罪，有悔罪表现，酌情从轻处罚；被告人薛茂主动退赃，未给被害人造成损失且取得被害人谅解，亦可酌情从轻处罚。被告人薛茂犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可适用宣告缓刑。为保护公民财产所有权不受侵犯，打击犯罪，故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二、三款、第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：   被告人薛茂犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币15000元（此罚金已交）。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。     审判 长 李 新 文   审判 员 魏   聪    人民陪审员 马  芳    二一七年四月七日   书记 员 查干莲花   附：本判决所适用法律条文   《中华人民共和国刑法》   第二百六十六条 诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。   第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   ……   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。   第七十三条     ……   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。    缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》    第一条 诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。   各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。