山东省禹城市人民法院刑 事 判 决 书(2017)鲁1482刑初14号公诉机关山东省禹城市人民检察院。被告人王云伯，男，汉族，出生于河北省广宗县，初中肄业，务农，户籍所在地河北省广宗县，住河北省广宗县。因涉嫌诈骗于2016年5月6日被取保候审，2017年1月23日本院决定继续取保候审。被告人刘建东，男，汉族，出生于河北省广宗县，初中肄业，户籍所在地河北省广宗县，住河北省广宗县。因涉嫌诈骗于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被执行逮捕，现羁押于德州市看守所。辩护人祝照选，河北省邢台市广宗县法律援助中心律师。山东省禹城市人民检察院以禹检公诉刑诉〔2017〕9号起诉书指控被告人王云伯、刘建东犯诈骗罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院决定受理后依法组成合议庭，适用普通程序于2017年3月2日公开开庭审理了本案，禹城市人民检察院检察员王红全、王金午出庭支持公诉，被告人王云伯、刘建东及其辩护人祝照选到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2016年4月份至5月5日期间，被告人王云伯受上线“回访”雇佣，伙同被告人刘建东驾驶车牌号为“冀Exxx**”的汽车，在山东省聊城市东阿县、济南市平阴县、德州市齐河县、禹城市，利用自带的伪基站设备发送冒充中国农业银行客服电话“9****”的虚假短信，向不特定多数人进行诈骗，所发送的诈骗内容短信致使被害人刘某香被诈骗现金49978元。公诉机关提供了伪基站设备等物证，被告人王云伯、刘建东户籍证明信、银行交易明细等书证，被害人刘某香的陈述，被告人王云伯、刘建东的供述和辩解，无线电发射设备委托测试检验报告等鉴定意见，提取笔录等证据予以证实，认为被告人王云伯、刘建东伙同上线“回访”，以非法占有为目的，利用电信技术手段，发送虚假信息对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额为人民币49978元。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。二被告人对公诉机关指控的罪名、事实和证据均无异议，请求从轻处罚。被告人刘建东辩护人辩称，被告人刘建东受王云伯雇佣，为王云伯开车，未获得财物，在犯罪过程中起到次要和辅助作用，应当属于从犯。刘建东认罪态度较好，有悔罪表现。请求法庭对其减轻处罚，适用缓刑。经审理查明，2016年3月被告人王云伯通过昵称为“专业接单”与昵称为“回访”的上线取得联系，双方谈好由上线“回访”为王云伯提供短信发送设备，王云伯按照“回访”要求的时间和地点发送诈骗短信，上线“回访”每天给付王云伯2000元费用。2016年4月份王云伯收到上线“回访”发来的设备，并安装到其所有的冀Exxx**号海马牌汽车上，王云伯又找到被告人刘建东一起发送诈骗短信，并将发送方法传授给刘建东，约定每天给刘建东薪酬100元。2016年4月份至5月5日期间，被告人王云伯伙同被告人刘建东驾驶车辆先后在山东省聊城市东阿县、济南市平阴县、德州市齐河县和禹城市，利用车载的伪基站设备冒充中国农业银行“95599”客服电话向不特定多数人发送虚假短信，其中5月5日下午来到禹城市发送诈骗短信，在下午14时19分许被告人王云伯、刘建东驾车途经开拓路和人民路交叉路口发送短信时，被害人刘某香收到后并按照短信提示拨打了电话，最终导致刘某香被诈骗现金49978元。公安机关接报案后经过图像侦查将冒充中国农业银行“95599”客服电话发送诈骗短信的王云伯、刘建东抓获，二人对犯罪事实供认不讳。2016年5月4日和5月5日，王云伯共收到上线“回访”汇到其持有的农业银行账户人民币2000元。另查明，被告人王云伯已赔偿被害人刘某香损失。上述事实有以下经当庭举证、质证的证据证实：（一）被害人陈述刘某香（女，53岁，住禹城市）于2016年5月5日、9日所作陈述，证明2016年5月5日14时21分许，其在位于禹城汽车运输二公司的家中收到农业银行95599的客服信息，拨打电话后按照对方提示操作，农行卡被转走49978元，其使用手机号是用其丈夫杨某军的身份证办理。（二）提取笔录禹城市公安局提取笔录1份，附图片16张），证明2016年5月5日公安机关根据被告人王云伯的供述。为了固定证据，证实犯罪，在见证人甄红星的见证下，对王云伯持有的这部黑色VIVO手机内的16张照片进行提取。（三）书证1、公安机关调取的被告人王云伯、刘建东户籍证明信2份，证明二被告人的身份情况，均已达到刑事责任年。2、公安机关于2016年5月5日提取扣押物品、文件清单2份，附照片16张，证明公安机关扣押王云伯手机三部（白色VIVO，串号864394026605487；黑色VIVO，串号865560027594537；黑色VIVO，串号866137020895432）、王云伯冀Exxx**白色海马轿车一辆（行驶证一本、车钥匙一把）、银色诺基亚频点手机一部、伪基站发射器级天线、王云伯农业银行银行卡一张。3、公安机关提取二被告人发送诈骗短信数量的照片16张，证明王云伯对显示发送时间、发送地点、发送条数的手机截图予以了确认。4、公安机关调取的二被告人驾驶的冀Exxx**轿车在禹城的行驶轨迹截图15张，证明二被告人于2016年5月5日13:57:10进入禹城，至被抓获前的车辆行驶情况。5、公安机关调取的被害人刘某香持有的手机号码1335544****通话记录1份，证明2016年5月5日14:44:08秒被害人刘某香拨打了嫌疑电话0534-4006603267，14:51拨打过嫌疑电话0105979****。6、公安机关提取受害人刘某香身份证、中国农业银行卡复印件1份、手机短信收到的诈骗信息1份，证明刘某香于2016年5月5日14：21收到信息“温馨提示：截止今日21：00前，我行将从您账户扣除信用卡年费1280元。如有疑问请致电客服4006603267[农业银行]”，5月5日15:19收到信息“[中国农业银行]您尾号3369的农行账户于05月05日15时19分完成一笔跨行转支交易，金额-49978.00元，余额15773.93元”。7、公安机关调取的账号6228481198486818074，户名为钟旺的农行账户交易明细清单1份，附调取证据通知书1份。证明王云伯案发时被扣押银行卡6228481198486818074于2015年8月10日至2016年5月26日之间的交易明细。8、公安机关提取的刘杨在中国建设银行卡号为6217004150004081025的交易明细1份，证明2016年05月05日跨行转入49978元，对方为被害人刘某香6228451816046253369账号。9、公安机关提取于中国建设银行刘杨开户信息1份，证明户名刘杨，开户行中国建行宝鸡高新大道支行，2015年11月24日开户。10、被告人王云伯黑色VIVO手机接收到短信照片5张，证明王云伯收到本人发送的诈骗信息，内容为“温馨提示：截止今日21：00前，我行将从您账户扣除信用卡年费1280元。如有疑问请致电客服4006603267[农业银行]”。11、禹城市中医院检验报告单1份，证明经检验，王云伯血清中的乙型肝炎病毒表面抗原呈阳性，乙型肝炎病毒e抗原呈阳性，乙型肝炎病毒核心抗体呈阳性，乙肝表面抗原呈阳性。12、公安机关发出具的破案经过1份，证明2016年5月5日下午16时20分公安机关接刘某香报警，通过图像侦查抓获涉嫌诈骗的被告人王云伯、刘建东，扣押发送诈骗信息的伪基站设备一宗。王云伯、刘建东对犯罪行为供认不讳，当场扣押用来发送短信的手机页面上显示的正是受害人刘某香的手机收到的短信内容。受害人接到短信时间是2016年5月5号14时21分，地点位于禹城市开拓路与人民路交叉口的汽车二队小区家中，后经侦查员调取其二人驾驶的车辆冀Exxx**轨迹信息，该车辆于2016年5月5号14时19分44秒经过开拓路与人民路交叉口。13、公安机关出具的情况说明1份，证明2016年5月5日抓获王云伯、刘建东。被告人王云伯供述其QQ号为516636770，网名“专业接单”，其通过QQ每天将自己发送的诈骗短信页面截屏发送给上线。侦查员通过登录王云伯供述的手机QQ软件，发现上线“回访”已在好友列表中将其删除，聊天内容不能恢复。14、公安机关出具的办案说明1份，证明扣押被告人王云伯的三部手机中，白色vivo手机（串号864394026605487），经查看手机内容及讯问王云伯，该手机不是在禹城作案所用。因被告人王云伯作案时系用手机操作发送短信页面，经联系鉴定部门，无法鉴定发送条数。15、公安机关调取的冀Exxx**高速轨迹信息1份，证明冀Exxx**于2016年5月3日到5月5日的行驶轨迹。（四）鉴定意见1、公安机关委托山东省无线电监测站作出的无线电发射设备委托测试检验报告一份（报告编号LRMO/JS(XC)164-2016），证明经检测，该送检样品符合GSM基站无线射频相关技术特征，能在935MHz至960MHz频段内（根据中国无线电频率规划和分配，935-954MHz为中国移动GSM900MHz基站下行频段，954-960MHz为中国联通GSM900MHz基站下行频段）进行无线发射；在其发射频段内测试通道为1、62、124的RF载波平均发射功率分别为45.3dBm、44.8dBm、44.9dBm；RF载波发射功率时间包络不合格；相位误差和平均频率误差不合格；发射机天线接头的杂散辐射不合格；调制和宽带噪音产生的频谱不合格；切换瞬态频谱值不合格。2、禹城市公安局电子物证实验室勘验报告书一份，附光盘一张，证明2016年5月6日对送检的vivoY28L手机一部、vivoY11手机一部进行了检验勘验，刻录光盘一张以及经检测在两部手机提取的信息情况。（五）被告人供述和辩解1、王云伯于2016年5月5日、6日、9日所作供述，证明王云伯通过QQ群联系到上线“回访”找到发送诈骗信息的工作，“回访”给其发来了发送设备，其安装在白色海马汽车上。5月初找到同乡刘建东外出发送信息，先后到过山东东阿、平阴、齐河、禹城。其主要负责发送信息，与上线联系，刘建东主要负责开车，在倒替休息时按王云伯指示发送短信，并帮看着警察。信息内容是有关农业银行扣除信用卡年费。主要通过QQ听取上线安排、汇报工作。其两次共收到上线给付的佣金2000元，其答应每天给付刘建东100元工资，实际给刘建东几百元零花钱。2、刘建东于2016年5月5日和6日、6月8日所作供述，证明2016年4月下旬王云伯找其外出发送垃圾短信赚钱，二人驾驶冀Exxx**海马轿车先后到过河北威县、山东东阿、济南、齐河、禹城。其主要负责开车，王云伯操作黑色VIVO手机发送信息。期间其手机也收到过发出的信息，知道是诈骗内容信息。当看到警察时就把手机电池扣下，以逃避打击，二人通过QQ与上线联系，王云伯答应每天给付其100元工资，已经给其三四百元钱。以上证据来源合法，客观真实，且与本案相关联，经庭审质证足以证实本案事实，本院予以采信。经审查认为，被告人刘建东认罪态度较好属实，但是刘建东与王云伯在诈骗犯罪的发送诈骗短信环节交替开车、发送短信和观察周围情况，实际领取了王云伯给付的部分报酬，二人及上线互相配合，分工明确，并非次要和辅助作用，均系主犯。由于当前电信网络诈骗犯罪活动持续高发，该类犯罪严重侵害人民群众财产安全和其他合法权益，严重干扰电信网络秩序，严重破坏社会诚信，严重影响人民群众安全感和社会和谐稳定，社会危害性大，故参照《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（七）项之规定，不宜适用缓刑。综上，对于被告人刘建东辩护人所提出“刘建东未获得财物，系从犯，应减轻处罚并适用缓刑”的辩护意见，于法无据，与本案属实不符，本院不予采信。本院认为，被告人王云伯、刘建东以非法占有为目的，伙同上线利用电信技术手段，冒充中国农业银行客服电话向不特定多数人发送虚假信息，致使被害人杨桂香被骗取现金49978元，其行为构成诈骗罪，且属数额巨大。公诉机关指控的罪名成立，证据充分，事实清楚，应予惩处。鉴于，二被告人能够如实供述犯罪事实，决定从轻处罚。被害人损失已获得赔偿，决定酌情从轻处罚。综上，根据二被告人的犯罪事实、犯罪情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人王云伯犯诈骗罪，判处有期徒刑三年（刑期自实际交付执行之日起计算），并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、被告人刘建东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月5日起至2019年5月4日止），并处罚金人民币八千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。三、未随案移送的伪基站发射器一台、天线一个、银行卡一张（农业银行6228481198486818074）、银色诺基亚频点手机一部、黑色VIVO手机一部（串号865560027594537）、黑色VIVO手机一部（串号866137020895432），由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  孙法宝审 判 员  李冰峰人民陪审员  韩龙岩二〇一七年四月二十日书 记 员  程 鹏