重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0119民初8548号原告王兴罗，男，1969年5月27日出生，汉族，户籍地为重庆市涪陵区，现住重庆市南川区。委托代理人余后勤、夏祥娟，重庆华升律师事务所律师。被告重庆市南川宏能煤业有限责任公司，住所地重庆市南川区南城街道鹰岩居委会，统一社会信用代码91500119765902196X。法定代表人陈伟，职务总经理。委托代理人杨永安，系重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。委托代理人王萍，女，1966年10月10日出生，汉族，住重庆市南川区，系重庆市南川宏能煤业有限责任公司职员。原告王兴罗与被告重庆市南川宏能煤业有限责任公司（以下简称宏能煤业公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年12月29日立案受理后，依法由审判员肖雯雯独任审判，适用简易程序于2017年3月14日公开开庭进行了审理。原告王兴罗及其委托代理人余后勤、夏祥娟，被告宏能煤业公司的委托代理人杨永安、王萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王兴罗诉称，南川区劳动争议仲裁委员会的裁决与事实不符，适用法律错误。南川区劳动争议仲裁委员会认为申请人与被申请人之间解除劳动合同关系合法，因此，不予支持经济赔偿金及赔偿失业保险金，而根据《劳动合同法》第42条规定，用人单位因劳动者患病或者非因工伤负伤，在规定的医疗期内不得依照第40条、第41条解除劳动合同，且用人单位单方解除，应当将理由通知工会。在仲裁时，原告先是向被告请假至2015年11月16日，事后向重庆市职业病鉴定机构申请了职业病鉴定，在此期间，原告多次到被告处请假，但因领导不在及故意刁难原告，因此未能完善相关手续。但在鉴定期间，鉴定机构对王兴罗生病申请职业病鉴定一事通知送达给被告，被告已经完全明确原告生病的事实，在此期间，被告也从未提出过异议，也未通知原告回去上班或者发出相应的解除劳动合同通知。因此，医疗期应从2015年3月至2016年1月计算，南川区劳动局仅认定原告医疗期为2个月不符合事实。在被告单方解除劳动合同后，2016年2月27日，被告才将王兴罗未上班的情况向其人事部报告，2016年3月7日，按照王兴罗劳动合同中记载的联系电话和家庭住址以挂号信方式向原告邮寄离职体检通知，单位早在2016年1月28日就与原告解除了劳动合同，并停止缴纳了相应的社会养老保险待遇，被告从程序上严重违反了劳动法之规定，被告在原告提出违法后才补发了相应的手续，然而南川区劳动仲裁委员会在原告提出这一事实后仍然认定被告解除劳动合同合法。关于违法解除劳动合同，工资标准的认定及赔偿金的计算问题。2015年3月，王兴罗因病请假，其治疗期限已超过6个月，根据渝府发[2000]47号重庆市企业职工病假待遇暂行规定，王兴罗已经在单位连续工作11年多，病假工资6个月内应当按照本人工资的80%发放，超过6个月的按本人工资的65%发放，2014年3月至2015年3月，王兴罗的平均工资为2921元，其中不足最低工资标准的按照最低工资1250元补发，从2015年3月至2016年1月解除劳动合同以前的医疗期工资共计补发：2921×80%×6个月=14020.8元，超过6个月部分为2921×65%×4个月=7594.6元，应补发医疗期工资合计21615.4元，赔偿金为2921元×12个月×2=70104元。现请求法院依法判决被告立即支付违法解除劳动合同的赔偿金70104元，医疗期的工资21615.4元并赔偿失业保险金8000元，合计99719.4元。被告宏能煤业公司辩称，原告诉称与事实严重不符。被告公司于2016年3月7日就正式通知原告做离职体检，在原告既不体检也不请假无故旷工的情况下，2016年4月18日，公司正式通知解除劳动合同，原告也拿到了解除劳动合同证明。原告在2015年3月22日至2015年11月16日期间，均有书面的请假条，按规定办理了请假事宜，公司予以认可。但在2015年11月16日之后至解除劳动合同关系，原告在没有任何疾病的情况下，无故不请假不上班不打招呼，所以公司只能按照旷工予以解除劳动合同处理，并不是原告所述公司不按规定体检和解除劳动合同。后来原告自己去进行了体检，体检的结果是无矽肺病，也证明了原告是无病旷工。劳动仲裁查清事实的基础上，采信了有效证据作出了合法仲裁，因此仲裁是合法有效的，请求法院驳回原告的诉讼请求，支持劳动仲裁。经审理查明，原告王兴罗自2004年4月30日开始到被告单位从事采掘岗位工作。2008年5月10日，双方订立无固定期限劳动合同，王兴罗在该合同中填写了联系电话、家庭住址等基本信息。该合同第二十条约定：“根据《劳动合同法》第三十九条第（二）、（三）项的规定，乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：1、一年内连续旷工十五天，累计旷工三十天的；2、……。”根据被告公司管理规定，职工因病请假需履行请假审批手续。2015年3月，原告王兴罗填写《宏能煤业公司员工请假审批表》，载明请假原因为“慢性阻塞性肺疾病和慢性萎缩性胃窦炎伴糜烂”，经被告公司“人事劳资部”、“单位领导”和总经理审批，原告请假时间为2015年3月12日至4月12日。2015年5月，原告王兴罗填写《宏能煤业公司员工请假审批表》，载明请假原因为“慢性支气管炎伴阻塞性肺气肿”，经被告公司“人事劳资部”、“单位领导”、“分管领导”和“总经理”审批，原告请假时间为2015年5月12日至2015年6月12日。2015年6月，原告王兴罗填写《宏能煤业公司员工请假审批表》，载明请假原因为“肺气肿”，经被告公司“人事劳资部”、“单位领导”、“分管领导”和“总经理”审批，原告请假时间为2015年6月16日至2015年7月16日。2015年7月20日，重庆市南川区人民医院医疗科向原告出具一份《重庆市南川区人民医院企事业机关等单位工作人员病假证明书》，以原告王兴罗诊断为“慢性阻塞性肺疾病”，建议休息1月，建议病休时间为2015年7月20日至8月20日。后原告王兴罗填写《宏能煤业公司员工请假审批表》，载明请假原因为“肺气肿”，2015年7月23日，经被告公司“人事劳资部”、“单位领导”、“分管领导”和“总经理”审批，原告请假时间为2015年7月20日至2015年8月20日。2015年9月10日，重庆市南川区人民医院医疗科向原告出具一份《重庆市南川区人民医院企事业机关等单位工作人员病假证明书》，以原告王兴罗诊断为“慢性阻塞性肺疾病急性加重期”，建议休息两周，建议病休时间为2015年9月10日至9月24日。后原告王兴罗填写《宏能煤业公司员工请假审批表》，2015年9月15日，经被告公司“人事劳资部”、“单位领导”、“分管领导”审批，原告请假时间为2015年9月15日至2015年10月15日。2015年10月15日，原告到南川区人民医院进行疾病诊断，后原告王兴罗填写《宏能煤业公司员工请假审批表》，载明请假原因为“慢性阻塞性肺气肿”，经被告公司“人事劳资部”、“单位领导”、“分管领导”和“总经理”审批，原告请假时间为2015年10月16日至2015年11月16日。2015年11月16日之后，原告未向被告履行请假手续，也未回被告单位上班。审理中，原告自述2015年11月16日之后至2016年4月期间，其在南川或者涪陵龙潭家中休养。另查明，2015年5月，原告王兴罗在南川区社保局办理了慢性支气管炎伴阻塞性肺气肿特病证。2015年12月2日，原告到南川区人民医院门诊就诊，被诊断为慢性阻塞性肺病急性加重，医院向原告开具了用药处方笺。2015年12月30日，原告再次到南川区人民医院门诊就诊，被诊断为慢性阻塞性肺病急性加重，医院向原告开具了用药处方笺。2016年1月28日，原告到南川区中医院门诊就诊，被诊断为慢性阻塞性肺病，该医院为原告开具了用药处方笺。期间，由于怀疑自己患了尘肺病，原告在未联系被告的情况下，于2015年12月18日向重庆市疾病预防控制中心申请对职业病进行检查。2016年1月27日，重庆市疾病预防控制中心作出《职业病诊断证明书》，诊断结论为无尘肺。2016年2月27日，王兴罗所在采煤队向被告单位人事部报告，告知了王兴罗从2015年11月16日起无故未上班的事实。2016年3月7日，被告按照原告劳动合同中记载的联系电话和家庭住址以挂号信方式向原告邮寄了离职体检通知，并在该通知中载明了因2015年11月16日起未请假，自行离开公司长达77天，违反了公司劳动纪律管理的规定，已解除劳动合同，通知原告在2016年3月20日前到公司人事劳资部完善离职体检手续。2016年4月18日，被告向原告王兴罗出具了《解除劳动合同证明》，该证明中载明解除原因为王兴罗于2015年11月16日起无故旷工，2016年1月27日收到重庆疾病预防控制中心职业病诊断书，结论为“无尘肺”。根据《劳动合同法》和《职工奖惩条例》及公司有关规定，决定从2016年1月28日给予除名，解除劳动关系，缴纳社会保险至2016年1月。还查明，原告王兴罗在被告单位工作期间，工资为计件工资，按出勤天数计算，按月发放，具体为上月21日至下月20日作为一个月度的工资考勤期。经被告单位考勤，原告王兴罗在2015年2月21日至2015年3月20日期间井下工作天数为6天，被告于2015年4月17日向原告王兴罗发放了2015年3月的工资1027元，之后，由于原告王兴罗请病假，被告单位未再向原告发放过工资。原、被告双方均认可原告王兴罗在2015年3月请假前12个月的月平均工资为2921元。被告从2010年1月开始至2016年1月，为原告参加了失业保险。由于原告的失业保险连续参保共计85个月，根据现有法律法规规定，在可享受条件满足情况下，原告可享受失业保险待遇8400元（16个月×525元/月）。被告认为劳动合同解除的责任在于原告，原告不符合享受失业保险待遇，故，一直没有为原告申报失业保险待遇。审理中，原、被告双方均认可双方的劳动合同关系于2016年1月28日已解除。上述事实，由原、被告的陈述和辩解，原告提交的南川区人民医院疾病诊断书、医药费发票、处方笺、职业健康检查表、重庆市第六人民医院影像诊断报告单、重庆市南川区人民医院企事业机关等单位工作人员病假证明书、职业病诊断证明书、职业病诊断费用发票、重庆市疾病预防控制中心关于王兴罗职业病危害的卫生防疫服务费构成说明、南川区社会保险局的证明、慢性病卡、采煤队的报告、解除劳动合同证明、银行卡交易明细清单、手机号码用户基本信息、仲裁裁决书、重庆市参保单位职工补缴基本养老保险费用明细表、收据,被告举示的劳动合同书、离职体检通知存根、离职体检通知、国内挂号信函收据、解除劳动合同证明、宏能煤业公司员工请假审批表、重庆市南川区人民医院企事业机关等单位工作人员病假证明书、仲裁裁决书、职业病诊断证明书、2015年1月至4月工资表、重庆市南川区煤炭管理局关于做好全区煤矿2016年春节期间安全生产工作的通知以及本院依职权调取的重庆市社会保险参保证明（个人）等证据在案佐证，足以认定。本院认为，原、被告双方在2008年5月10日签订的《劳动合同书》是双方的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，依法应认定为有效，对双方具有法律约束力。关于被告是否存在违法解除劳动合同的问题。根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。根据被告公司的管理规定，职工因病请假需履行请假审批手续。原告作为被告公司职工，在2015年3月12日至2015年11月16日期间，因病向被告公司履行了正规的请假手续，从2015年11月17日起至2016年1月28日，即被告主张的解除劳动合同之日，原告未向被告履行请假手续，也未回被告单位上班。虽然原告在2015年11月16日病假期满后，于2015年12月2日、2015年12月30日、2016年1月28日先后因病到南川区人民医院和南川区中医院门诊就诊，但就诊医院仅向原告开具了用药处方笺，并未向原告出具病假证明书，即原告并未举示充分的证据证明自己在2015年11月16日单位准予的病假期满后，仍因病必须休病假，无法回单位工作，故被告的行为应当认定为旷工，且已连续旷工超过15日，严重违反了被告单位的管理制度。因此，被告单位可以根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定以及双方签订的劳动合同书中“根据《劳动合同法》第三十九条第（二）、（三）项的规定，乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：1、一年内连续旷工十五天，累计旷工三十天的；2、……”的约定，解除与原告签订的劳动合同。综上，被告以原告旷工违反公司管理规定为由解除与原告之间的劳动合同关系不属于违法解除。由于审理中，原、被告双方均认可双方的劳动合同关系于2016年1月28日已解除，故本院确认双方的劳动合同关系自2016年1月28日起解除。因此，原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金70104元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于被告是否应向原告补发医疗期工资以及具体数额的认定问题。原告王兴罗要求被告补发2015年3月至2016年1月解除劳动合同前十个月的医疗期工资共计21615.4元。本院认为，原告王兴罗自2004年4月30日开始到原告于2015年3月12日第一次向原告请病假之日，原告在被告单位实际工作年限长达11年，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，原告可享受12个月的医疗期。从2015年3月12日起至2015年11月16日止，共计8个月零5天，原告因患慢性阻塞性肺病，多次向被告单位申请病假，此期间经被告公司审批准予，原告的病假期间为2015年3月12日至4月12日、5月12日至6月12日、6月16日至7月16日、7月20日至8月20日、9月15日至10月15日、10月16日至11月16日，可见这8个月内原告累计病休时间长达6个多月，在原告依法可享受的12个月的医疗期内。由于原告王兴罗在被告单位工作期间，工资为计件工资，按出勤天数计算，上月21日至下月20日作为一个月度的工资考勤期，经被告单位考勤，原告王兴罗在2015年2月21日至2015年3月20日期间井下工作天数为6天，被告于2015年4月17日向原告王兴罗发放了2015年3月的工资1027元后，由于原告王兴罗请病假，被告单位未再向原告发放过工资。由此可以认定，被告单位在2015年4月17日向原告发放的2015年3月的工资1027元是原告王兴罗在2015年3月12日之前未请病假前的工资，换言之，被告从原告于2015年3月12日请病假开始至2015年11月16日病假结束之日，未向原告发放过工资。因此，被告应当向原告补发2015年3月12日至2015年11月16日共计8个月零5天的工资。由于原告明确主张2015年3月12日至2015年11月16日属于医疗期，要求被告按照病假工资标准支付医疗期工资，原告的这一主张不违反法律规定，本院予以支持。故，被告宏能煤业公司应当按医疗期工资标准向原告补发2015年3月12日至2015年11月16日期间的工资。由于原告从2015年11月17日起至2016年1月28日双方解除劳动合同之日，原告属于无故旷工，故被告不应当向原告发放2015年11月17日至2016年1月28日原告旷工期间的工资。根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条和第五条的规定，职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：“连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80%发给”；职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以上的，其病假工资按以下办法计发：“连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的65%发给”，由于2015年3月12日至2015年11月16日共计8个月零5天，因此，被告应当按原告本人工资的80%向原告发放6个月病假工资，金额为14020.8元（2921元/月×80%×6个月），被告还应当按原告本人工资的65%向原告发放2个月零5天的病假工资，金额为4233.75元（2921元/月×65%×2个月+2921元/月×65%÷21.75天/月×5天），合计金额为18254.55元。关于原告主张的失业保险金问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”根据《实施若干规定》第十三条第（二）项规定，由用人单位依照劳动合同法第三十九条规定解除劳动合同的，属于社会保险法第四十五条规定的“非因本人意愿中断就业”的情形。被告以原告王兴罗无故旷工，违反公司管理制度为由解除与王兴罗之间的劳动合同关系，故王兴罗属于法律规定的非因本人意愿中断就业的情形，加之王兴罗和被告单位已经缴纳失业保险费满一年，因此，只要王兴罗按规定进行失业登记，按法定程序申报失业保险待遇，原告王兴罗是可以从失业保险基金中领取失业保险金的。《中华人民共和国社会保险法》第五十条明确规定“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构”，本案中，被告宏能煤业公司决定从2016年1月28日起与原告解除劳动合同关系，但至2016年4月18日才向原告出具解除劳动合同的证明，在向原告出具解除劳动合同的证明后，一直没有为原告申报失业保险待遇，被告宏能煤业公司未及时为原告王兴罗出具解除劳动关系的证明，以及未将王兴罗的失业人员名单自解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构的行为导致原告王兴罗无法按照法律规定从失业保险基金中领失业保险金，故被告应当赔偿由此给原告造成的损失。根据查明的事实，原告王兴罗可享受的失业保险待遇为8400元，由于原告明确要求被告赔偿失业保险金8000元，这是原告对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持，故被告应当赔偿原告失业保险金8000元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第五十条，第八十九条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第五十条，《实施若干规定》第十三条、第十九条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、第四条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条、第五条和《关于贯彻执行若干问题的意见》第二条之规定，判决如下：一、被告重庆市南川宏能煤业有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告王兴罗补发工资18254.55元。二、被告重庆市南川宏能煤业有限责任公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告王兴罗失业保险金8000元。三、驳回原告王兴罗的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告重庆市南川宏能煤业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费10元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  肖雯雯二〇一七年四月二十七日书记员  章弋航