广东省惠州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤13刑初80号公诉机关广东省惠州市人民检察院。被告人黄宏义，男，1971年7月21日出生，汉族，台湾高雄县人，大学文化。因本案于2015年11月24日被惠州市公安局惠阳区分局抓获，次日被刑事拘留，同年12月23日被执行逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。辩护人王少兵，北京大成（深圳）律师事务所律师。被告人钟文正，男，1967年12月4日出生，汉族，台湾屏东县人，高中文化。因本案于2015年11月24日被惠州市公安局惠阳区分局抓获，次日被刑事拘留，同年12月23日被执行逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。辩护人吴胜峰，江西全灵律师事务所律师。广东省惠州市人民检察院以惠市检公诉刑诉〔2016〕68号起诉书指控被告人黄宏义犯制造毒品罪、被告人钟文正犯包庇毒品犯罪分子罪一案，于2016年6月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省惠州市人民检察院指派代理检察员杨文鹏出庭支持公诉，被告人黄宏义及其辩护人王少兵，被告人钟文正及其辩护人吴胜峰到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省惠州市人民检察院指控，2015年10月份，被告人黄宏义通过“黑轮”认识了“大胖”（两人均另案处理），后“大胖”叫“黑轮”告诉黄宏义自己有制毒技术和原料，问黄宏义愿不愿意一起制毒，制成之后给黄宏义报酬，黄宏义遂答应。经密谋，三人决定制造毒品冰毒，由“大胖”负责出资和购买制毒原料，“黑轮”负责购买制毒工具，黄宏义负责毒品的具体制造，制毒地点选在惠州市惠阳区淡水街道办人民四路72号四洲城市经典B栋1202房。2015年11月18日，“大胖”通过电话向“黑轮”传授制毒技术，“黑轮”用笔记本记录下来。至2015年11月20日前，“大胖”、“黑轮”将制毒原料、工具、技术记录等准备好放在上述制毒点，“黑轮”将钥匙交给黄宏义，由黄宏义按照技术记录开始制毒。2015年11月22日，黄宏义初步完成制毒，并将加工出的液体毒品放在冰箱结晶。2015年11月24日，黄宏义带被告人钟文正到上述制毒点吸食自制毒品，遇公安机关查房，黄宏义指使钟文正将其制出的毒品从窗户抛到楼下。后民警当场缴获制毒工具一批、固体毒品三包总净重3180克、液体毒品二份总净重4470克。经抽样送检，固液体毒品均含甲基苯丙胺成分，其中固体毒品含量分别为70.56克/100克、70.71克/100克、70.88克/100克。广东省惠州市人民检察院在庭审中出示了下列证据：物证、书证，证人证言，被告人供述及辩解，鉴定结论，现场勘查笔录及照片，视听资料等。并据此认为，被告人黄宏义无视国法，制造毒品，数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。被告人钟文正无视国法，明知黄宏义制毒，仍然帮助黄宏义将毒品隐藏、转移，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十九条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以包庇毒品犯罪分子罪追究其刑事责任。被告人黄宏义提出，他没有参与密谋，没有谈到报酬。其辩护人提出，（一）指控被告人制造液体毒品的事实不清，证据不足。1、取证的合法性存疑。其一是案件报送公诉机关审查起诉后再制作称量笔录，取证程序不合法；其二是案件侦查终结后公安机关已没有管辖权，此时取证主体不合法；三是取证时间已超过六个月，不符合取证规则；四是照片何时形成，内容物不确定；五是称量结果与笔录不符合。2、证据证明力不足。重量和现场勘查笔录存在矛盾；桶装液体是在半年后发现。（二）黄宏义所起的作用较小，应认定为从犯。黄宏义不是起意者，只是起到辅助作用，参与时间短，没有利益分配。（三）黄宏义制造毒品的行为社会危害性有限。请求对黄宏义从轻初犯，判处有期徒刑十三年至十四年的刑罚。被告人钟文正对指控的事实无异议。其辩护人提出，钟文正是受黄宏义指使将毒品扔出窗外，没有隐藏的故意，没有转移的行为，因此钟文正不构成包庇毒品犯罪分子罪，而是帮助毁灭证据罪。钟文正在犯罪中从属于黄宏义，起辅助作用，应当减轻或免除处罚。钟文正归案后如实供述罪行，认罪态度较好。钟文正是初犯、偶犯，请求对钟文正从轻、减轻或免除处罚。经审理查明，2015年10月份，被告人黄宏义通过“黑轮”（在逃）认识了“大胖”（在逃），后“大胖”通过“黑轮”告诉黄宏义其有制毒技术和原料，问黄宏义愿不愿意一起制毒，制成之后给黄宏义报酬，黄宏义表示愿意。2015年11月18日，在惠州市惠阳区淡水街道办人民四路72号四洲城市经典B栋1202房，“大胖”通过电话向“黑轮”传授制毒技术，“黑轮”用笔记本记录下来。“大胖”负责出资和购买制毒原料，“黑轮”负责购买制毒工具，并将制毒原料、工具等放在1202房，将该房的钥匙交给黄宏义。2015年11月22日，黄宏义在1202房按照技术记录开始制毒。后将制出的液体毒品放在冰箱结晶。2015年11月24日，被告人黄宏义带被告人钟文正到上述制毒点吸食自制毒品，遇公安机关查房，黄宏义指使钟文正将其制出的毒品甲基苯丙胺3178克从窗户抛到楼下。后民警在1202房缴获含甲基苯丙胺成分的液体4470克以及制毒工具一批，在楼下缴获钟文正抛下的毒品。认定上述事实的证据有：现场勘查笔录、检查笔录、提取笔录、扣押清单、现场照片，证实现场位于惠州市惠阳区淡水镇街道办事处四洲城市经典B栋1202房。经检查发现该房的1个烧杯内有黑色可疑液体、粉色胶桶内有褐色可疑液体，另有1个电磁炉、带有刻度的塑料桶、1个电子称重器、制作流程单、账簿、手机12部等物品。B栋1202房楼下的一棵树下有1袋黑色短袖T恤包裹的白色晶体状可疑毒品，白色晶体状可疑毒品用3个物证带转装。对可疑毒品、电子称等物品予以提取并予扣押。称量笔录，证实缴获的疑似固体毒品净重3178克，液体毒品烧杯内1310克、胶桶内3160克。惠州市公安局司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字［2015］3023号刑事化验检验报告，鉴定意见：在小区绿化带缴获的3包毒品均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为70.71克/100克、70.56克/100克、70.88克/100克；在城市经典B栋1202房烧杯内以及塑料桶内的褐色液体均检出甲基苯丙胺成分。书证，记有制毒流程的纸张、制毒工具、制毒原料、费用等清单。租赁合同，证实郑某在2015年7月25开始租住蒋某在城市花园B栋1202房的房子，为期1年。证人朱某1（城市经典小区工作人员）证言：2015年11月25日15时许，我在城市经典小区B栋一楼1垃圾桶旁发现1件黑色衣服，里面包着东西，我打开看，发现里面包着白色透明状晶体，我联系小区民警。证人朱某1指认了缴获的包着毒品的黑色衣服。证人蒙某（城市经典小区工作人员）证言：2015年11月25日7时30分，我在城市经典做绿化工作。10时30分，我在B栋楼下绿化带发现1件黑色衣服，衣服胀鼓鼓，里面好像包有什么东西，我以为是垃圾，就将衣服扔到附近垃圾桶旁边。16时许，我看见公安人员在处理我早上丢的那件黑色衣服，我过去问什么东西，公安人员说可能是毒品。证人蒋某（城市经典B栋1202房东）证言：我在2015年7月24日将城市经典B栋1202房租给叫郑某的男子，我们签有合同。他写有另一联系人陈某1，132××××****，我没有联系过。他说他老板是台湾人，要住好点。我在11月15日去过1202房，当时郑某1人在家，我没看见房内有异常的物品。证人蒋某对混杂照片进行辨认，辨认出郑某。被告人黄宏义供述：2015年11月24日14时许，我和钟文正在淡水彩虹城5B2802房，我叫他跟我出去。我带他到淡水街道城市经典B栋1202房，我从冰箱拿出冰毒铺在地上烘干，后我从其中拿出一点冰毒给钟文正吸食。有人敲门，钟文正说是警察查房，我叫钟文正把房间的冰毒扔掉，钟文正将冰毒从窗户扔下去。房间的冰毒是我在11月22日下午在1202房制造出来的。我是在2015年9月通过台湾的一个朋友认识“黑轮”，通过“黑轮”在10月份认识“大胖”。我因为没有工作，“大胖”通过“黑轮”找到我，说他有一批制毒原料，他有技术可以制造毒品冰毒，问我要不要做，如果做就教我，制造成功再谈给我的报酬，我答应了。11月18日，我和“黑轮”在1202房，“黑轮”打电话给“大胖”，问怎么制毒，然后“大胖”在电话里教“黑轮”，“黑轮”就用笔记下来，我就照着程序做。“大胖”负责购买制毒原料和出资，“黑轮”负责购买制毒工具，我负责制造毒品冰毒，制毒的技术是“大胖”教我的。制毒原料有1瓶盐酸、2包氢氧化钠，还有1包约5公斤的白色粉末状原料，其他不清楚。我是将白石粉末加水放在砂锅里用电磁炉加热，然后加入黑色粉末物体搅拌，过滤掉渣子，再加热，加入盐巴搅拌，放在房间冷却后放入冰箱结晶。房内玻璃杯和水桶内的褐色液体是制毒后的废水，没有用途的。制好冰毒后“大胖”让我交给“黑轮”处理。城市经典B栋1202房我不知道是谁租的，“黑轮”住在里面，钥匙是他给我的。我暂住的中天彩虹城5B2802房是钟文正的朋友“大哥”租的。被告人黄宏义对混杂照片进行辨认，辨认出钟文正、陈某2（“黑轮”），指认了制毒的地点、缴获记有制毒工具、制毒流程的纸张、其叫钟文正抛出窗外的毒品和包装毒品的衣服、制毒工具电子称、电磁炉等。被告人钟文正供述：2015年11月24日我和黄宏义在淡水彩虹城5B2802房，黄宏义跟我说带我去城市经典B栋1202房搞点好东西，我知道是吸毒。我们俩坐“摩的”到了城市经典，黄宏义拿出房卡，进来一楼大堂坐电梯到了12楼，他用钥匙开了防盗门，我们进去。黄宏义进了右手边第一个房间，我进去看他蹲在地上看地上铺着白纸的浅蓝色布袋，里面是白色晶体，我知道是冰毒。我们回到客厅后他拿锡纸给我，我一个人去放了毒品的房间，从冰毒拿出一点来吸。我听到敲门声，黄宏义在洗手间，我打开木门，警察说例行经查，查证件。我说回去拿证件，关上门。我告诉黄宏义警察查房，黄宏义用左手作出让我把房间里的毒品丢掉的动作，我明白他意思。我进到藏有毒品的房间，随便找了件黑色短袖，把毒品放在桌上并用短袖包住，通过窗户把毒品丢了出去。警察进来把我们带到派出所了。2015年9月份，我微信里惠阳的朋友“眼镜”问这里的生意好不好做，我想做台湾小吃。他让我过来看看。我坐飞机到了宝安机场，“眼镜”和小郑驾车来接我到了惠阳淡水，我在城市经典B栋1202房住了4、5天。1202房是“黑轮”租的，当时“黑轮”住在那里。“眼镜”对我说他认识“真假仙”和“大胖”的两名台湾男子，他们懂制作冰毒技术，愿意合伙制作冰毒，“眼镜”说资金紧张，问我要不要出资。我说不参与。后我回三亚处理生意。黄宏义说到了淡水找我，我叫“眼镜”接待黄宏义。4、5天后我返回淡水，我和黄宏义一起住在城市经典B栋1202房，黄宏义对我说“眼镜”让他出资一起制作冰毒，问我有没有答应他。我说没有。他也说没有。我去了广州4、5天后返回淡水，“眼镜”带着我和黄宏义住在彩虹城5B2802房。11月初我们一起回了台湾。11月12日我们从台湾回到深圳宝安，黄宏义说“眼镜”会来接我们。小郑过来接我们到了淡水彩虹城5B2802房。这段时间，我经常看到黄宏义、阿某、“眼镜”、“黑轮”一起出去，我问黄宏义在忙什么，黄宏义说找房子和制毒的原材料，还说“大胖”负责技术指导。我跟黄宏义说要想清楚。直到被抓前一天我去到城市经典B栋1202房看到那么多冰毒，我才知道他们已经制出冰毒了。我听“眼镜”和黄宏义讲，“大胖”有出资并负责技术指导，“真假仙”出资和提供技术，“眼镜”负责出资，并做老板，黄宏义、阿某、“黑轮”有无出资我不清楚。被告人钟文正对混杂照片进行辨认，辨认出黄宏义；指认了缴获的其扔出窗外的毒品、1202房的制毒工具、黄宏义存放冰毒的位置、其扔冰毒的房间。通话清单，证实手机号为132××××****（被告人黄宏义电话）的通话情况。现场检测报告，证实被告人黄宏义、钟文正吸食冰毒。户籍证明，证实被告人黄宏义、钟文正的出生日期等个人基本情况。抓获经过，证实被告人黄宏义、钟文正是被抓获的。入所体检表，证实被告人黄宏义、钟文正入所体表检查未见异常。以上证据均经庭审质证，可以作为定案的依据。对被告人黄宏义及其辩护人提出的意见，经查，没有证据证实黄宏义和“大胖”、“黑轮”密谋制毒；公诉机关并没有指控黄宏义制毒所获得的具体报酬；根据现场勘查笔录、照片、提取笔录、鉴定意见等证据可以证实案发时已对液体毒品进行了提取以及鉴定，检出甲基苯丙胺成分；在审查起诉阶段公诉机关可以要求侦查机关补充侦查，侦查机关进行的有关侦查行为合法；关于毒品的重量问题，侦查机关已出具说明，称量仪器显示的重量含装毒品的桶或杯的重量；黄宏义负责制造毒品，是主犯；其制造毒品，社会危害性大，因此对黄宏义提出其没有参与密谋的意见给予采纳外，对其他意见不予采纳。对被告人钟文正的辩护人提出的意见，经查，钟文正明知被告人黄宏义实施制造毒品犯罪，在遇警察检查时为其转移、隐藏毒品，其行为构成包庇毒品犯罪分子罪；不足以认定钟文正的行为是帮助黄宏义毁灭毒品，其行为不构成帮助毁灭证据罪；钟文正受黄宏义指使，作用较小，其归案后如实供述罪行，是初犯、偶犯的意见均属实，对这些意见给予采纳外，对其他意见不予采纳。本院认为，被告人黄宏义无视国法，制造毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成制造毒品罪。被告人钟文正包庇制造毒品的犯罪分子，其行为已构成包庇毒品犯罪分子罪。钟文正包庇的犯罪分子依法应当被判处十五年以上刑罚，钟文正的行为属情节严重。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。被告人黄宏义制造数量大的毒品，社会危害性大，应依法惩处。鉴于黄宏义、钟文正归案后如实供述罪行，具有坦白情节；钟文正受黄宏义指使，因此可对其二人从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十九条第一款、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第二十六条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第六条第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条之规定，判决如下：被告人黄宏义犯制造毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人钟文正犯包庇毒品犯罪分子罪，判处有期徒刑四年；（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月24日起至2019年11月23日止。）缴获的毒品、制毒工具、手机予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  邱志勇审判员  黄 静审判员  李汉加二〇一七年四月十八日书记员  蒋 智附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十九条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，依照前款的规定从重处罚。犯前两款罪，事先通谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯论处。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第六条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十九条第一款规定的“情节严重”：（一）被包庇的犯罪分子依法应当判处十五年有期徒刑以上刑罚的；（二）包庇多名或者多次包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的；（三）严重妨害司法机关对被包庇的犯罪分子实施的毒品犯罪进行追究的；（四）其他情节严重的情形。为走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十九条第一款规定的“情节严重”：（一）为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品达到刑法第三百四十七条第二款第一项或者本解释第一条第一款规定的“数量大”标准的；（二）为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品犯罪所得的财物价值达到五万元以上的；（三）为多人或者多次为他人窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物的；（四）严重妨害司法机关对该犯罪分子实施的毒品犯罪进行追究的；（五）其他情节严重的情形。包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的近亲属，或者为其窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的财物，不具有本条前两款规定的“情节严重”情形，归案后认罪、悔罪、积极退赃，且系初犯、偶犯，犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》二、对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。