海口市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2016）琼0106民初14017号原告：陈文清，男，1967年3月11日出生，住海南省屯昌县。委托诉讼代理人：丁金亮，海南大弘律师事务所律师，由海口市法律援助中心指派。被告:海南盛亨混凝土有限公司，住所地海南省海口市龙昆北路。法定代表人：蔡伟标，该公司总经理。委托诉讼代理人：乔磊，海南泽田律师事务所律师。原告陈文清与被告海南盛亨混凝土有限公司（以下简称盛亨公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月8日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月21日公开开庭进行了审理。原告陈文清及其委托代理人丁金亮，盛亨公司的委托诉讼代理人乔磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈文清向本院提出诉讼请求:1.确认陈文清与盛亨公司自2009年5月20日至2016年8月3日存在劳动关系。2.盛亨公司向陈文清支付未休年休假工资12068.96元。3.盛亨公司向陈文清支付高温补贴12000元。4.盛亨公司向陈文清支付休息日加班工资27586.2元。5.盛亨公司向陈文清支付违法解除劳动合同的赔偿金37500元。6.盛亨公司向陈文清支付拖欠的工资750元及支付25%的补偿金187.5元。7.依法撤销盛亨公司2016年8月3日作出的开除陈文清等人的《通告》。事实和理由：2009年5月20日，陈文清入职盛亨公司任搅拌车司机。工资为每月2500元，工资先是以现金领取，后为银行代发。2009年8月1日和2011年8月1日，双方分别签订了劳动合同。劳动关系存续期间，盛亨公司安排两位司机驾驶一辆搅拌车，二班倒，一位司机从早上6:00上班到18:00下班。除了春节正常放假外，其余休息日、法定节假日正常上班。无论是周末还是法定节假日，如果请假一天将扣除当天工资。盛亨公司免费向陈文清提供早、中、晚餐及住宿，劳动关系存续期间，陈文清经常加班，盛亨公司未安排调休也未支付相应的加班工资，应向陈文清支付加班工资27586.2元（2500元／月÷21.75天×120天×200%）。陈文清享有法定的带薪年休假，盛亨公司没有安排补休，也未支付该项工资，应向陈文清支付未休年假工资12068元（2500／月÷21.75天×35天×300%）。另外，盛亨公司仅向陈文清支付了部分年月的高温补贴，且仅按每月150元的标准发放，应向其补齐高温补贴12000元。另外，2016年8月3日，盛亨公司发出《通告》对陈文清作出开除处理，并解除与陈文清劳动合同的行为违法。盛亨公司擅自变更用工单位和劳动场所，应当依法向陈文清支付赔偿金37500元，并撤销该《通告》。自2016年7月19日陈文清去美安站报到后至8月3日解除劳动合同，盛亨公司应向陈文清支付工资750元，但盛亨公司未支付，陈文清请求盛亨公司支付该拖欠的工资750元及25%的经济补偿金187.5元。综上，请求法院支持陈文清的诉讼请求。盛亨公司答辩称，1．陈文清2009年5月20日至2016年8月3日与盛亨公司存在劳动关系。2009年5月20日，陈文清入职盛亨公司，从事搅拌车司机工作，工作期间，盛亨公司于2016年7月5日收到海口市琼山区环境保护局《现场责令改正违法行为通知书》，责令盛亨公司自2016年7月6日起立即停止夜间作业，并对设备设施进行改造，公司陷入危机，近200多名员工面临失业。针对上述现状，公司决定将员工分批分流至海口市美安搅拌站，岗位不变，每位员工工资增加300元。7月13日盛亨公司召开搅拌车司机会议，会上宣布调动第一批15人前往美安站工作，要求员工在7月15日报到。大部分员工服从公司调动，按时上班。陈文清7月19日前往美安站，但拒绝签字报到，在单位待了半天后离开公司，此后一直没有回公司上班，陈文清不服从单位安排擅离岗位，公司决定自2016年8月3日解除与陈文清的劳动关系。2.陈文清诉请支付带薪年休假工资12068.96元没有事实和法律依据。陈文清的工作岗位是搅拌车司机，每年春节前后是搅拌站淡季，盛亨公司每年按照《企业职工带薪年休假条例》的规定，安排职工在春节期间休带薪年休假，休假期间，全额发放工资。2013年至2016年的春节期间，陈文清分别休假15天、17天、17天、20天，扣除春节假期，陈文清都有超过不少于7天的年休假，超过法定的5天年休假，且休假期间，盛亨公司已经为陈文清支付工资与津贴，因此，盛亨公司无需向陈文清支付带薪年休假工资。3．盛亨公司无需向陈文清支付高温补贴及休息日加班工资。海南省《关于用人单位实行高温补贴有关问题的通知》规定，高温补贴发放条件为用人单位安排劳动者在35摄氏度以上高温天气从事室内外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33摄氏度以下的，同时气温以省气象台主管部门所属气象站发布的为准。盛亨公司于2011年5月1日开始给员工发放高温补贴，补贴条件远低于海南省规定，并且免费提供清凉饮料。陈文清从2011年5月至2016年7月均领取高温补贴，并签字确认。2013年8月1日，陈文清与盛亨公司签订《劳动合同书》约定作息时间实行不定期工作制，陈文清只需完成公司工作任务即可，不存在延长劳动工作时间或加班问题，有时休息日存在加班，盛亨公司亦已经向陈文清发放加班工资。4.陈文清工作期间不服从管理，严重违反公司规章制度，擅离工作岗位，严重影响公司生产经营，盛亨公司依法解除与陈文清的劳动合同关系，符合法律规定，其违法解除劳动合同赔偿金37500元的诉求应依法驳回。依照双方劳动合同的约定，陈文清的工作地点是在海口，岗位是搅拌车司机。盛亨公司分配陈文清去的美安站，位于海口市石山镇吊万山，未超出约定的海口市，工作岗位不变，且原因在于政府部门要求整改，并非盛亨公司擅自变更工作岗位和工作地点，属于签订劳动合同客观情况发生重大变更。陈文清在分配至美安站工作后，连续旷工3天以上，依照劳动合同的约定及法律规定，盛亨公司依法解除与陈文清的劳动关系，并无不当。5.盛亨公司已经向陈文清支付2016年7月工资1395元，陈文清也已经签字确认，其拖欠工资750元及补偿金的请求应被驳回。盛亨公司、陈文清围绕其诉辩主张依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人以下无争议的事实，本院予以确认并在卷佐证。2009年5月20日，陈文清入职盛亨公司处担任搅拌车司机工作。2009年8月1日，双方签订《劳动合同书》期限为2009年8月1日至2013年7月31日，合同到期后，双方续签订了《劳动合同书》期限为2013年8月1日至2016年7月31日，双方还签订了《劳动合同补充协议》，其中第三条规定：”乙方（陈文清）擅自离开生产工作岗位，连续旷工3天以上（含3天），或一个月累计旷工5天以上（含5天），视为严重违反甲方（盛亨公司）规章制度，予以除名处理，并解除劳动合同，造成甲方损失的，应进行赔偿”。2016年7月5日，海口市琼山区环境保护局向盛亨公司发出《现场责令改正违法行为通知书》，责令盛亨公司自2016年7月6日起立即停止夜间作业，并对设备设施进行改造。2016年7月13日，盛亨公司下发《通知》，召开搅拌车司机会议，要求车队人员开会，陈文清在会议签到表上签名。2016年7月15日，盛亨公司发出《调动通知书》，称因公司夜间生产噪声被附近居民投诉，环保部分要求整改，在不符合要求时，只能白天生产，夜间不能生产，所以部分员工须进行必要的分流。根据公司的实际情况，经公司讨论决定，将包含陈文清在内的15名搅拌车司机在2016年7月15日起调往美安站工作（工作岗位不变，工资待遇在原基础上另增加补助300元）。2016年7月19日，陈文清去盛亨公司位于海口市石山镇吊万山的美安分站报到。2016年8月3日，盛亨公司下发《通知》，以陈文清不服从管理和工作安排，连续旷工3天以上，严重违反公司管理制度和《劳动合同补充协议》为由，对包含陈文清在内的7名员工作出了开除处理。同日，盛亨公司出具《解除劳动合同通知书》解除了与陈文清的劳动合同。依照盛亨公司提交的《2010-2016陈文清工资发放表》，陈文清离职前12个月的平均工资为2934.43元（按应发工资计算，含2015年年终奖）。2011年9月至216年6月，盛亨公司按每月150元的标准向陈文清发放了2011年至2015年5-9月以及2016年5-7月的高温补贴。另，陈文清工作的搅拌车内装有空调，宿舍亦装有空调。在陈文清的2010年至2016年的工资表中均有加班天数，加班工资、加班补贴事项，数额不等。另查明，盛亨公司2009年6月制定的《海南盛亨混泥土有限公司规章制度及岗位职责》第五条规定：上班迟到早退处罚规定：...连续旷工3天或当月累计旷工5天以上（含5天）给予开除；被开除员工公司不结算工资。盛亨公司与陈文清解除合同后，陈文清向海南省劳动争议仲裁委员会申请仲裁：1.确认陈文清与盛亨公司自2009年5月15日至2016年8月3日存在劳动关系。2.盛亨公司向陈文清支付未休年休假工资12068.96元。3.盛亨公司向陈文清支付高温补贴12000元。4.盛亨公司向陈文清支付休假日加班工资27586.2元。5.盛亨公司向陈文清支付违法解除劳动合同的赔偿金37500元。6.盛亨公司向陈文清支付拖欠的工资750元及支付25%的补偿金187.5元。7.依法撤销盛亨公司2016年8月3日作的《通告》。该委于2016年11月15日作出琼劳人仲裁字（2016）第367号裁决：1.确认陈文清与盛亨公司于2009年5月20日至2016年8月3日存在劳动关系；2.自本裁决发生法律效力之日起5日内，盛亨公司向陈文清支付未休年休假工资报酬6999.9元。3.驳回陈文清的其他仲裁请求。陈文清不服该裁决，于2016年12月18日向本院起诉。以上双方当事人没有争议的事实有当事人提交的以下证据及庭审笔录、当事人的陈述等予以证明：陈文清提交的《劳动合同书》、《通告》、《基本养老保险个人账户对账表》、琼劳人仲裁字［2016］第367号仲裁裁决书、《送达回执》，盛亨公司提交的《公司员工履历表》、《劳动合同书》、《劳动合同补充协议》、《2010-2016陈文清工资发放表》、《海口市琼山区环境保护局现场责令改正违法行为通知书》、《通知》、《调动通知书》、《通告》、《解除劳动合同通知书》、《建筑企业资质证书》。双方当事人对以下证据及事实存在争议，本院认定如下：1.陈文清在劳动关系存续期间，是否休完应休年休假。陈文清主张其在劳动关系存续期未休应休年休假，未提交证据予以证明。盛亨公司主张因工作情况特殊，每年春节前后是搅拌站业务淡季，盛亨公司均在春节为员工统一安排带薪年休假，春节假期都是在10天以上，并全额发放工资。并提交了《2010-2016陈文清工资发放表》证明其主张。陈文清认可《2010-2016陈文清工资发放表》的真实性，但认为该证据不能证明盛亨公司在春节期间为其安排休年休假。本院认为，盛亨公司提交的《2010-2016陈文清工资发放表》仅能证明盛亨公司在春节期间正常向陈文清发放工资，但无盛亨公司通知陈文清春节补休年休假，陈文清同意的证据，无法证明盛亨公司已经通过春节放假期间安排陈文清休带薪年休假的事实。2.陈文清是否存在法定休息日加班事实。盛亨公司主张陈文清从事的工种特殊，实行两班倒，上下班包含正常吃饭和休息时间，有时也包含待命的时间，对于陈文清偶尔的加班，盛亨公司向其支付了加班工资，盛亨公司提供了《2010-2016陈文清工资发放表》证明其主张。陈文清认为除平时加班外，其还存在法定假日加班的事实，但未提交证据证明其主张。本院认为，对盛亨公司提供的《2010-2016陈文清工资发放表》的真实性陈文清予以认可，该表显示，陈文清已经按月领取加班工资，至于陈文清主张的其他法定假日加班的事实，其未提交证据证明，因此，对于陈文清在法定节假日存在加班的事实不予确认。3.陈文清去美安站报到后，是否连续旷工3天以上。盛亨公司主张陈文清去美安站报到后，连续旷工达3天以上，并提交了《盛亨员工调动报到情况统计表》及《签到表》证明其主张。陈文清主张自2016年7月19日报到后其未连续旷工达3日以上，但未提交证据证明其主张。本院认为,盛亨公司提交的《盛亨员工调动报到情况统计表》系其单方制作,陈文清不予认可，该证据不能单独证明陈文清在7月19日后未到美安站上班的事实,但《签到表》中与陈文清一起分配去美安站的其他搅拌车司机签到情况与统计表记载一致,陈文清未在签到表上签名,结合庭审时陈文清自认自7月19日报到后至8月3日被公司除名前,仅去美安站3到4天的陈述,本院认为,陈文清去美安站报到后，连续旷工3天以上情况属实。4.盛亨公司是否拖欠陈文清2016年7月至8月工资750元。盛亨公司主张已经支付陈文清2016年7月份工资1395元，提交了《2010-2016陈文清工资发放表》予以证明。陈文清认为盛亨公司应向其支付7月19日至8月3日共计15天的基本工资每月50元，合计750元，未提交证据证明。本院认为，《2010-2016陈文清工资发放表》中2016年7月份工资为1395元，陈文清亦签字确认，陈文清主张盛亨公司拖欠其7月19日至8月3日工资750元，但未提交证据证明，本院对该事实不予确认。5．盛亨公司《海南盛亨混泥土有限公司规章制度及岗位职责》是否经过民主议定程序。盛亨公司主张上述规章制度经过民主议定程序，并提交了该公司全体员工《会议纪要》予以证明。陈文清认为该规章制度未经过员工会议讨论，亦未进行公示，不能作为解除劳动合同的依据。本院认为，盛亨公司2009年6月制定《海南盛亨混泥土有限公司规章制度及岗位职责》前，已于2009年2月20日召开全体员工会议讨论通过，有员工签名的《会议纪要》为证，本院对该事实予以确认。本院认为，本案双方对陈文清与盛亨公司存在劳动关系、劳动关系的起止时间为2009年5月20日起至2016年8月3日止的事实并无争议，本案的争议焦点如下1.盛亨公司应否向陈文清支付未休年休假工资12068.96元。2.盛亨公司应否向陈文清支付高温补贴12000元。3.盛亨公司应否向陈文清支付休假日加班工资27586.2元。4.盛亨公司是否违法解除劳动合同，应否撤销2016年8月3日作出的开除陈文清等人的《通告》及向陈文清支付赔偿金37500元。5.盛亨公司应否向陈文清支付拖欠的工资750元及支付25%的补偿金187.5元。一、关于盛亨公司应否向陈文清支付未休年休假工资12068.96元的问题。从本院对争议事实的论述可知，盛亨公司主张劳动关系存续期间，已在每年的春节安排陈文清休带薪年休假，但其未能提交证据证明陈文清春节假期包含年休假以及陈文清同意在春节期间休年休假的事实，因此，本院认为，盛亨公司应依照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条的规定，向陈文清支付2009年5月20日至2016年8月3日期间应休年休假报酬，经计算，陈文清离职前12个月的平均工资为2934.43元，但陈文清仅主张按月平均工资2500元计算未休年休假报酬，本院予以照准。因此，盛亨公司应向陈文清支付的未休年休假的报酬为6896.55元，计算方法为：陈文清主张月平均工资2500元÷21.75天×30天［5天×6年+65天÷365天×5天（折算后不足一天的不支付未休年休假报酬）］×200%，综上，陈文清主张盛亨公司向其支付未休年休假工资报酬的诉讼请求部分有事实和法律依据，本院予以支持，但数额为6896.55元。二、关于盛亨公司应否向陈文清支付高温补贴12000元的问题。陈文清主张盛亨公司应支付其劳动关系存续期间部分月份的高温补贴共计12000元。本院认为，海南省《关于用人单位实行高温补贴有关问题的通知》第二条规定的”高温津贴发放条件及标准”为：”用人单位安排劳动者在35摄氏度（含本数）以上高温天气从事室内外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33摄氏度（含本数）以下的，应当向劳动者按每人每天10元的标准发放高温津贴。”本案中，陈文清的工作是搅拌车司机，其在带有空调车辆驾驶室里工作，其工作性质与工作场所温度不符合上述高温津贴发放的条件，且该规定在2013年2月1日才发布，盛亨公司从2011年5月起按每月150元的标准向陈文清发放了2011年至2015年5-9月以及2016年5-7月的高温补贴，且为员工宿舍装有空调等采取了降温措施，综上，对陈文清主张高温津贴12000元的请求，不予支持。三、关于盛亨公司应否向陈文清支付休假日加班工资27586.2元的问题。陈文清主张盛亨公司向其支付休假日加班工资27586.2元，但并未提供证据证明其存在加班事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”的规定，陈文清未举证加班事实，应依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款”在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，承担举证不能的法律后果，故对陈文清主张的休假日加班工资27586.2元，不予支持。四、关于盛亨公司是否违法解除劳动合同，应否撤销2016年8月3日作出的开除陈文清等人的《通告》及向陈文清支付赔偿金37500元的问题。根据本院查明的事实，盛亨公司接到海口市琼山区环境保护局作出的整改通知后将陈文清调至海口市××镇工作，用人单位并未变更，工作地点亦符合双方劳动合同的约定，盛亨公司也承诺工资也在原基础上每月增加300元，待遇并未降低，且陈文清也于2016年7月19日去该地点报到，以上事实可以证明，双方就工作地点的变更已经达成合意，但根据本院查明的事实，陈文清从报到后至8月3日近半个月仅去美安站3至4天，连续旷工超过3天以上，该行为属于《劳动合同法》第三十九条第一款第二项”严重违反用人单位的规章制度的”的行为，故盛亨公司作出开除陈文清的《通告》，并据此解除劳动合同的行为符合法律规定。陈文清主张该规章制度未经民主议定程序且未告知陈文清，盛亨公司不能据此解除劳动合同。本院认为，根据本院查明的事实，盛亨公司已召开员工会议讨论通过《海南盛亨混泥土有限公司规章制度及岗位职责》，履行了民主议定程序，且将该条明确约定在双方签订的《劳动合同补充协议》第三条，陈文清认为该规章制度未经民主议定程序且未告知的主张，本院不予支持。综上，陈文清主张盛亨公司违法解除劳动合同，应撤销2016年8月3日作出的开除陈文清等人的《通告》及向陈文清支付赔偿金37500元的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。五、关于盛亨公司应否向陈文清支付拖欠的工资750元及支付25%的补偿金187.5元的问题。陈文清已经签名确认领取2016年7月工资1395元，其主张盛亨公司拖欠其7月份工资没有事实和法律依据。至于2016年8月份的工资，因陈文清未能举证8月1日至3日向盛亨公司提供了正常劳动，本院亦不予支持。陈文清不能举证盛亨公司拖欠其工资，因此，其主张补偿金亦无法律依据。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条第一款第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告陈文清与被告海南盛亨混凝土有限公司自2009年5月20日至2016年8月3日存在劳动关系；二、被告海南盛亨混凝土有限公司自本判决生效之日起十日内向原告陈文清支付未休年休假工资报酬6896.55元；三、驳回原告陈文清的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告陈文清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审 判 长 詹润红人民陪审员 张磊& # xB;人民陪审员 肖   世   俊二〇一七年四月十七日书 记 员 高   子   婷