上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初30505号原告：陈玲，女，1982年03月18日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：柴小平，上海申邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：惠晋生，上海申邦律师事务所律师。被告：上海华泰医院有限公司有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：郑元赞，董事长。委托诉讼代理人：王树青，上海中夏旭波律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛小平。原告陈玲与被告上海华泰医院有限公司医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年11月3日立案受理，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈玲及其委托诉讼代理人柴小平、惠晋生，被告上海华泰医院有限公司的委托代理人王树青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈玲向本院提出诉讼请求：要求判令被告赔偿原告医疗费27,530.88元、残疾赔偿金115,384元、误工费180,000元、护理费32,000元、营养费7,200元、住院伙食补助费1,320元、交通费887元、住宿费5,248元、精神损害抚慰金5,000元、杂费752.50元、鉴定费1,950元、律师40,000元。事实理由：原告于2014年8月31日在被告处做终止妊娠手术，术中因被告过量使用麻醉剂，致原告全身抽搐、神志不清、牙关紧闭、口吐白沫。2014年9月2日转至闵行区中心医院ICU，诊断为癫痫。出院后，癫痫不定时发作，导致原告及家人无法正常工作和生活。现认为，被告没有从事终止妊娠手术的资格，违反相应的诊疗法规，又因被告没有基本的病史资料(主要指麻醉资料)，造成无法至医学会进行鉴定，还加上被告伪造病历，原告父母均在却谎称其父母去世，伪造原告之前曾有癫痫的病史，伪造原告的签名，伪造原告在2012年在被告处做人流手术并发生癫痫等的事实，且被告在手术前没有尽到风险告知义务，手术中使用的麻醉药品没有记明药品名称、计量、使用方式等。综上，根据侵权责任法的规定，推定被告在诊疗过程中存在全部过错，应依法赔偿原告的全部经济损失。被告上海华泰医院有限公司有限公司辩称，原告的癫痫与被告的医疗行为之间没有因果关系，原告到我院就诊时，就记载有癫痫病史，并在之前的流产手术时发生过癫痫，故不存在赔偿问题。至于被告不具备人流手术的资质，是行政处罚的问题，因果关系仍应按医疗鉴定报告而定。本案造成医疗鉴定不能继续，是原告提出对鉴定资料存有异议致鉴定无法进行，至于原告所称的伪造病历没有证据，而卫计委的询问笔录已经载明了曾经存在麻醉记录，系因为原告家属至医院吵闹抢夺致记录丢失。故认为被告在医疗鉴定过程中配合鉴定，被告已经尽了举证责任，系因原告的原因无法鉴定，故原告应承担举证不能的后果。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2014年8月31日，原告在被告处行清宫手术。术后20分钟开始全身抽搐，神志不清，牙关紧闭，口吐白沫，经治疗后好转，患者苏醒后又开始抽搐，转该院内科治疗，初步诊断为癫痫持续发作。2014年9月2日，原告因“癫痫、清宫术后等”入住闵行区中心医院住院治疗。之后，原告在出现前述癫痫症状后于多家医院门急诊治疗。2014年10月22日，因癫痫大发作入住上海市第六人民医院住院治疗，出院诊断为“癫痫持续状态”。2016的1月29日，原告因再次发作就诊，入住上海市第六人民医院住院治疗。之后，主要在家服用药物治疗。期间，共计发生医疗费用27,530.88元(其中被告处医疗费用为3,367.90元)。2015年6月，本院就本起医疗纠纷委托上海市虹口区医学会进行医疗损害的司法鉴定。2015年9月，该会以“患方认为医方在提交的病史中存在伪造，要求司法机构对医疗材料的真伪进行鉴定”为由出具中止鉴定通知。2015年12月，该医学会出具《通知》，内载：“……因患方原因(未按规定提交有关医疗损害鉴定材料)，故我医学会无法进行鉴定。”2016年4月，该会再次发出中止鉴定通知，内载：“……我医学会同时恢复鉴定，专家审核材料后提出，关于8月31日清宫术时的麻醉记录及药品未见，缺失的材料对鉴定的结论有直接影响，请补充相关材料后质证。”2016年7月，上海市虹口区医学会出具情况说明，内载：“……2016年2月23日收到法院关于证据认证意见函，医学会同时恢复鉴定，在审核材料中未发现清宫术的手术麻醉记录单及相关用药等原始记录，而其中的麻醉访视记录经法院质证为不予确认。由于法院最近递交的材料中双方未取得一致意见，缺失材料对鉴定存有一定影响，导致目前鉴定尚无法进行，根据相关规定终止本次鉴定。”对于缺失的手术麻醉记录单及相关用药等原始记录，原告认为系病史资料，在被告处并由被告保管，现被告故意不提供致鉴定无法进行，责任在于被告，而被告认为系因为事发后，原告家属去医院吵闹并抢夺病史资料致原始麻醉记录缺失，故无法鉴定的责任在于原告。2016年11月，本院委托上海华医司法鉴定所对原告的伤情及三期进行鉴定。2016年12月30日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告目前癫痫状态，评定为XXX伤残。癫痫可休息720日、营养180日、护理120日。之后，因原告的伤情与被告的诊疗行为之间的因果关系，本院再次函复该所，该所于2017年1月19日出具书面情况说明，明确：是否存在因果关系无法明确，不予受理。另查明，被告因无证施行终止妊娠手术，被有关部门处予以警告，没收违法所得并罚款贰万元整的行政处罚。还查明，原告事发前一年在上海居住生活，并与上海佳园超市有限公司签订劳动合同，合同约定月收入4,000元。以上事实，由原、被告提供的病史、鉴定意见书等证据及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，一般侵权的医疗损害责任纠纷案件，患方应首先承担举证证明医方存在医疗过错及该过错与患者的损害后果之间是否存在违反法律法规及其他诊疗规范的规定。然由于医疗行为具有较强的专业性，故判断医疗存在过错，通常由患方进行初步举证并提出鉴定申请，再委托相关鉴定机构作出评判。本案中，因主要病史即麻醉资料的缺失，致鉴定机构无法作出鉴定结论致案件被退回，而麻醉药物的使用等病史记录，应由被告单方制作并妥善保存，被告辩称的原告抢夺等意见，明显缺乏合理性。故因病史资料缺失导致本案不能启动鉴定程序，该责任应归咎于被告。因此，根据证据规则的相关规定，相应的举证责任转由被告承担。现被告因其过错行为直接导致原告损害的具体原因无法查清，也无证据证明原告之前曾发生过癫痫之事实，故推定被告存在过错，理应对原告的损害承担全部的赔偿责任。同时，华医司法鉴定所作出的鉴定意见，该鉴定中心有鉴定资质，鉴定人也具有鉴定资格，该中心依据鉴定程序对原告的伤残等级及休息、营养、护理期的鉴定结论具有权威性,故本院确认该鉴定意见于本案中具有证明力。对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。关于医疗费用，被告之后产生的医疗费用均为治疗癫痫产生，故相关的费用均纳入本案的赔偿范围，具体费用经本院核算票据，确认为27,530.88元。关于残疾赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算二十年，原告事发前一年在本市城镇居住并生活，应适用本市城镇居民标准计算为115,384元。关于护理费，根据原告的健康状况、鉴定意见确定的护理期限，结合本市护理市场行情，本院确定为4,800元。关于误工费，原告仅举证证明其与超市签有劳动合同，但并不能举证证明其收入因误工被实际扣减的具体损失情况，故本院根据上海市相关行业标准，依据鉴定意见，酌情确定为96,000元。关于住院伙食补助费1,320元，被告对此无异议，本院予以确认。关于营养费7,200元、杂费752.50元，原告的计算亦属合理，本院均予以支持。关于住宿费和交通费，本院依据原告就诊记录、家属陪同情况，酌情确定1,000元和500元。关于精神损害抚慰金，原告因被告的诊疗过错行为遭受损害，原告精神必有损害，应给予相应赔偿，结合案情，本院酌情支持5,000元。关于律师费，系原告为寻求诉讼途径解决本起纠纷所支出的必要费用，应计入赔偿范围，具体金额本院依据相关律师收费标准确定为20,000元。关于鉴定费1,950元，系原告为维权所支出的必要费用，本院予以支持。综上，原告因本起医疗损害造成的损失有：医疗费27,530.88元、残疾赔偿金115,384元、护理费4,800元、住院伙食补助费1,320元、营养费7,200元、住宿费1,000元、交通费500元、误工费96,000元、杂费752.50元、律师费20,000元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,950元，上述损失合计281,437.38元，由被告赔偿原告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十八条之规定，判决如下：被告上海华泰医院有限公司有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈玲各项费用共计281,437.38元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3,779.55元，由原告负担1279.55元，被告负担2,500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  宋韧弘二〇一七年四月十一日书记员  玄志翰附：相关法律条文附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。