.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2017）宁0106民初2373号原告：宁夏华洋砼业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区.法定代表人：樊志军，该公司董事长。委托诉讼代理人：王海燕，宁夏合天律师事务所律师.被告：宁夏新月建筑有限公司德海分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区.负责人：李桂海，该分公司总经理。被告：李桂海，男，1980年12月1日出生，回族，宁夏海原县人，企业负责人，住宁夏回族自治区银川市金凤区.二被告共同委托诉讼代理人：王进峰，北京大成（银川）律师事务所律师（特别授权）。被告：宁夏新月建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区.法定代表人：朱江成，该公司董事长。原告宁夏华洋砼业有限公司诉被告宁夏新月建筑有限公司、宁夏新月建筑有限公司德海分公司（以下简称新月德海分公司）、李桂海买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月9日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告宁夏华洋砼业有限公司委托诉讼代理人、被告新月德海分公司、李桂海共同委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告宁夏新月建筑有限公司经本院公告送达期限届满后未到庭应诉，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求:1.判令被告新月德海分公司、宁夏新月建筑有限公司立即支付原告货款1486837.58元，并支付违约金446051元，合计：1932888.58元；2.判令被告李桂海对上述货款及违约金承担连带担保清偿责任；3.本案的所有诉讼费由三被告承担。事实及理由：2013年6月18日，原告就被告新月德海分公司施工的宁夏新月建筑有限公司承建的某工程签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定了付款方式，并约定被告未按约定期限足额履行合同付款义务，每逾期一天承担所浇筑商砼总价款的百分之三（3%）的违约金，原告依约向被告涉案工程供应了商砼，被告至今尚欠原告货款1486837.58元。被告拖欠货款的行为已构成违约，被告应按合同向原告支付违约金122325683元，原告现主张446051元，合计：1932888.58元，被告李桂海对上述欠款提供连带担保责任。综上所述，原告认为，三被告拖欠原告货款的行为是严重的违约行为，并给原告造成了经济损失。故依法诉至贵院，请求依法判令三被告立即支付原告货款及违约金。被告新月德海分公司辩称：对欠款事实无异议，但是认为违约金过高，请求法院依法予以适当的调整。被告李桂海辩称:李桂海并未就涉案欠款进行担保，担保并非其真实意思表示。对涉案承诺书签名的真实性持有异议。被告宁夏新月建筑有限公司经本院公告送达起诉状副本、开庭传票等法律文书期限届满后未到庭应诉,亦未向法庭提交书面证据及答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了《商品混凝土买卖合同》一份、2013年5月16日商砼对账明细表一份、宁夏华洋砼业有限公司商品砼用量结算单四份、截止2013年10月23日商砼款对账明细表一份、截止2013年11月20日商砼对账明细表一份、顶账协议两份、承诺书一份证实其主张，上述证据符合证据三性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年6月18日原告与被告新月德海分公司施工的宁夏新月建筑有限公司承建的某工程签订了一份《商品混凝土买卖合同》，合同约定了由原告为被告新月德海分公司供应混凝土一万立方米，期限2013年4月1日至同年12月30日，双方对混凝土的质量、强度等级、单价、浇筑方式作了约定。付款方式为原告确定两套住房某一（价款为1006285.52元）和某二（价款为1023499.10元）抵顶部分商砼款，第三套房（价款为914764.08元）如能抵顶，则剩余商砼款被告以现金一次付清。如原告不接受第三套房，被告依工程进度支付商砼款，被告协助原告办理房产手续。被告未按约定期限履行付款义务，每逾期一天承担所浇筑商砼总价款的百分之三（3%）的违约金。合同签订后原告按约向被告涉案工程供应了商砼，双方分四次对所供商砼进行了结算并签署了结算单和对账明细表。同年10月31日被告支付原告货款10万元，2015年9月22日双方签订了两份顶账协议，协议约定被告新月德海分公司将两套房抵顶原告商砼款1854109.92元，现尚欠原告商砼款1486837.58元未付。经原告多次催要，被告新月德海分公司于2017年5月8日给原告出具承诺书一份，承诺于同年6月30日前一次性付清拖欠原告货款1486837.58元，如未按时付清按合同违约条款承担违约责任。被告李桂海自愿对上述欠款及违约金承担连带担保责任。后被告未按承诺期限履行付款义务。原告经追要无果遂诉至本院，请求判如所请。审理中，被告李桂海对承诺书上的签名不予认可，向本院提出对签名笔迹的真实性进行鉴定，本院经银川市中级人民法院委托天津市天鼎物证司法鉴定所宁夏分所进行鉴定。2018年2月8日被告李桂海申请撤回鉴定，同年2月22日银川市中级人民法院作出了（2018）宁01鉴10-1号终结委托评估通知书。本院认为，原告与被告新月德海分公司签订的《商品混凝土买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，属有效合同，对双方具有法律约束力，双方均应自觉全面履行该合同的义务。原告按约向被告新月德海分公司供应了商砼，双方进行了结算，被告新月德海分公司支付了部分货款后又与原告签订了以房抵顶商砼款协议履行了部分付款义务，被告新月德海分公司却未按约履行付款义务，应承担违约责任。被告新月德海分公司在出具了付款承诺书后仍未履行付款义务，故原告请求被告新月德海分公司偿付剩余货款1486837.58元的诉请，符合合同和法律的规定，本院予以支持。原告诉请被告承担违约金446051元，由于双方合同中约定的违约金计算比例过高，原告主张按未付货款30%计付违约金不符合法律规定，本院调整为资金占用期间年利率6%计付违约金，即1486837.58×6%×4年=356841元。由于被告新月德海分公司不具备法人资格和独立承担民事责任的能力，其民事责任应由被告宁夏新月建筑有限公司承担。被告李桂海已在承诺书承诺自愿对上述欠款及违约金承担连带担保责任，故应承担连带清偿责任。被告李桂海对承诺书上的签名不认可，但在申请司法鉴定中又撤回鉴定，故对其不认可的辩称意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定判决如下：一、被告宁夏新月建筑有限公司德海分公司、宁夏新月建筑有限公司共同偿付拖欠原告宁夏华洋砼业有限公司商砼款1486837.58元，并承担违约金356841元，共计1843678.58元，于判决生效后十日内付清；二、被告李桂海对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告宁夏华洋砼业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费11098元，公告费600元，由原告宁夏华洋砼业有限公司负担401元，由被告宁夏新月建筑有限公司、宁夏新月建筑有限公司德海分公司共同负担11297元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 李建东人民陪审员 李景涛人民陪审员 付惠琴 二〇一八年四月十日书 记 员 汤艳宁附：相关法律法规《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。