贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0524民初258号原告：罗兴烈，男，1972年12月2日出生，汉族，农民，住织金县，委托诉讼代理人：陈胜义，织金县中心法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：周勇，织金县中心法律服务所法律工作者。被告：贵州半岛温泉物业管理有限公司，住所地：织金县文腾街道（原城关镇）金中路平远明珠商住楼6层2号，统一社会信用代码：91520524067748929K。法定代表人：陈德加，系该公司副董事长。委托诉讼代理人：靳仕豪，贵州本芳律师事务所律师。原告罗兴烈与被告贵州半岛温泉物业管理有限公司（以下简称贵州半岛温泉公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月16日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗兴烈及其委托诉讼代理人陈胜义、周勇、被告贵州半岛温泉物业管理有限公司委托诉讼代理人靳仕豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗兴烈向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金13959元；2、依法判决被告支付原告2016年1月27日至2016年9月30日期间平常加班工资16223元，双休日加班工资13518元、法定假日加班工资3695元，共计33436元；3、判决被告支付原告2016年3月1日至2016年9月30日期间未签订劳动合同的二倍工资48374元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2016年1月27日受聘到被告单位保安部从事安全保卫工作，每月基本工资为2800元，工作实行白班与夜班两班制，每周轮换一次，每天工作12小时，上班时间为8:00分至20:00分或者20:00分至8:00分，由于保安工作较为特殊，除被告安排的休息时间外，其余时间每天都必须上班，但被告从未支付过原告加班工资，从未给原告缴纳社会保险费，未给原告签订劳动合同。2016年10月13日，被告以实行离职竞争上岗为由，对原告等人违法解除劳动关系，不再继续聘用，不让原告再继续工作。原告被违法解除劳动关系前8个月即2016年2月至2016年9月的平均工资为6979.50元，原告2016年2月1日至2016年9月30日期间，平常加班工资为16223元、双休日加班工资为13518元、法定假日加班工资为3695元。原告于2016年11月2日申请劳动仲裁，同年12月15日收到仲裁裁决书，仲裁裁决书裁决：1、解除申请人与被申请人之间劳动关系；2、被申请人贵州半岛温泉物业管理有限公司支付申请人罗兴烈经济赔偿金2800元/月×2个月=5600元；3、被申请人贵州半岛温泉物业管理有限公司支付申请人罗兴烈2016年3月到2016年9月加班工资5148元。原告不服该仲裁裁决结果，在法定期限内向人民法院起诉，请求人民法院依法判决。被告贵州半岛温泉公司辩称：原告通过与我公司签订劳动合同的方式进入被告单位工作，不存在支付未签订劳动合同的经济补偿问题。我公司对安防工作制定了规章制度并向原告等人以张贴于岗亭等形式予以了告示，并且一直根据该规章支付对包括原告告在内的执行奖罚。如果旷工达3天，应当予以辞退，即我公司可以单方解除劳动合同。2016年6月以来，由于原告管理的区域电缆频繁被盗，为加强安防管理，遂于2016年9月30日组织公司安防队员召开安防工作会，我公司决定调整工作模式，将2016年3月份开始实行的两班制改为三班制，初步工资调整一般保安人员每月增加300元，保安队长每月增加500元，并让保安公司人员进入，但保安公司人员和现有安防队员须重新编制岗位。对此决定，安防队员拒绝执行，并以不同意保安公司人员进入为由，于开会当晚集体罢工，导致被告所有的项目安保岗位一直无人值守，据此，依照安保工作规章制度，被告有权单方解除劳动合同。在被告未实际单方解除劳动合同时，包含原告在内的安防人员向被告提出了辞职要求，并要求支付“未上班期间的离职补偿金”，我公司经讨论后遂予以同意，并于2016年10月10日，我公司实际发放了原告的离职补偿金，同年10月13日，包括原告在内的安防人员签字领取离职补偿金后离职。此时，原告已经与被告协商解除了劳动合同关系。原告要求支付解除劳动合同的经济补偿无事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原被告所争议的事实是：1、原被告是否签订劳动合同，为此，被告提供了2016年1月27日贵州半岛温泉房地产开发有限责任公司签订的劳务合同1份（后来将半岛温泉房地产开发有限公司的公章划掉，加盖了贵州半岛温泉物业管理有限公司的印章），经质证，原告认为该合同违法，不能以此认定双方已签订书面劳动合同。本院认为，该份劳务合同已经具备劳动合同的基本要素，应认定原被告之间已经签订书面的劳动合同。解除劳动关系。2、原告是否有加班的事实，为此，原告提供员工调薪申请，证明从2016年2月1日直每天工作12小时，经质证，被告对该证据的真实性无异议，但认为保安人员的工资在延长工作时间的基础上已经作了调整，不应再计算加班工资。本院认为，员工调薪申请与双方认可的考勤表相互印证，可以认定原告作为保安人员实行两班轮休是从2016年2月1日起，白班值班时间为12小时，夜班值班时间为8小时。3、被告是否违法解除劳动合同。被告提供了“情况说明”1份，证明被告是在原告提出离职申请，并支付原告离职补偿的情况下双方自愿解除劳动合同，而不是被告违法解除劳动合同。经质证，原告认为该情况说明记载的是原告领取2016年9月1日至10月9日的工资，而不是离职补偿。不能证明双方自愿解除劳动合同。本院认为，“情况说明”是在原告等人得知被告需全部解聘安防人员并重新聘用其他保安公司人员作为安防人员的情况下，采用罢工形式抗议，被告作出的决定，不能认定原告自愿解除劳动合同。本院认为，原被告之间的劳动合同关系自原告为被告提供劳动时成立。被告贵州半岛温泉物业管理有限公司是贵州半岛温泉房地产开发有限公司为了行使物业管理业务依法成立的公司法人，从法律上虽然是两个独立的法人，但两个公司均使用一套人员，财务也是同一的，由此可以看出这是法律上的关联公司，原告不管是与被告贵州半岛温泉物业管理有限公司签订劳动合同，还是与贵州半岛温泉房地产开发有限公司签订劳动合同，均应认定被告方已履行订立书面劳动合同的义务，被告不再承担未签订书面劳动合同的责任。原告作为被告的保安人员，属非生产性值班人员，属于特殊工种，只能实行轮休制。本案中，被告已安排保安人员轮休，并以调整工资的形式对延长工作时间进行补偿，除此而外，被告每个月还要另外安排原告休息4天，故不应再计算加班费。至于国家法定节假日加班的工资问题，从原被告均认可的考勤表可以认定，原告在国家法定节假日未正常休息，应计算加班费，在原被告劳动关系存续期间，有春节7天，清明节3天，“五一”劳动节3天，端午节3天，共16天，被告仅支付1倍的工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”规定，被告应再行支付原告两倍的工资。至于原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，因解除劳动合同是被告准备聘用其他保安公司安防人员替代原告等人的情况下解除劳动合同，并不是双方达成的一致意见，故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿。综上所述，原告要求被告支付未签订书面劳动合同的工资及延长工作时间的加班工资的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持；对于原告要求被告支付国家法定节假日加班工资及解除劳动合同的经济补偿的诉讼请求，符合法律规定，依法应予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条规定，判决如下：一、由被告贵州半岛温泉物业管理有限公司在本判决发生法律效力后十日内一次性支付原告罗兴烈国家法定节假日加班工资4119.54元、解除劳动合同的经济补偿金3208.37元，共计7327.91元；二、驳回原告罗兴烈的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵州半岛温泉物业管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  吴兆明二〇一七年四月十六日书记员  何 英