新疆生产建设兵团第八师中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）兵08刑终20号原公诉机关新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院。上诉人（原审被告人）张挺，男，1982年8月5日出生，住第八师一二一团。2016年2月3日因涉嫌犯盗窃罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年3月11日被依法逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。辩护人鲍江、贾慧军，新疆新石律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张本强，男，1980年9月26日出生，住新疆沙湾县。2016年2月3日因涉嫌犯盗窃罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年3月11日被依法逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。上诉人（原审被告人）焦清林，男，1967年3月6日出生，住第八师一二一团。2016年2月3日因涉嫌犯盗窃罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年3月11日被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。辩护人张瑜，新疆初维律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马江，男，1984年3月11日出生，住该镇下沙门子村。2016年2月3日因涉嫌犯盗窃罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年3月11日被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。辩护人刘燕莉，新疆天众律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王晓恩，男，1967年3月9日出生，住该站生活区。2016年2月27日因涉嫌犯盗窃罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年3月11日被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。上诉人（原审被告人）梁海兵，男，1971年9月5日出生，住新疆奎屯市。2016年2月4日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年3月11日被依法逮捕，同年5月25日被取保候审。2017年2月7日经新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。辩护人孙新丽、张琳，新疆翰兴律师事务所律师。新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院审理新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指控原审被告人张挺、张本强、焦清林、马江、王晓恩犯盗窃罪，原审被告人梁海兵犯掩饰隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年2月7日作出（2016）兵0801刑初89号刑事判决。原审被告人张挺、张本强、焦清林、马江、王晓恩、梁海兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，充分听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、2014年12月23日，被告人张挺利用在中国石油西部管道有限公司乌鲁木齐分公司克拉玛依作业区703成品油站（以下简称703成品油站）上夜班之际，打电话联系被告人张本强、焦清林商议共同盗窃该703成品油站柴油。次日凌晨2时许，由张挺负责将消防通道大门打开，张本强驾驶一辆车号为新D90×××的白色时代牌小型货车,焦清林驾驶一辆车号为新C58×××的北京欧马可厢式货车先后进入703成品油站厂区，盗走0号柴油共计9640公斤。事后，张挺联系被告人梁海兵，以低于市场零售价一元左右的单价卖给梁海兵，梁海兵明知柴油来路不明，仍予以收购。经鉴定，被盗柴油价值57772.52元（5.993元/公斤）。二、2014年12月24日，被告人张挺利用在703成品油站上夜班之际，打电话联系张本强商议共同盗窃该油站柴油。次日凌晨2时许，由张挺负责将油站消防通道大门打开，张本强驾驶车号为新D90×××的白色时代牌小型货车进入油站厂区，盗窃0号柴油4200公斤。事后张挺联系梁海兵销赃，梁海兵明知柴油来路不明，仍以明显低于市场价格予以收购。经鉴定，被盗柴油价值25170.6元（5.993元/公斤）。三、2014年12月31日至2015年1月3日期间，被告人张挺利用在703成品油站上夜班之际，打电话联系张本强、焦清林共同盗窃该油站柴油，期间，由张挺负责将消防通道大门打开，张本强驾驶新D90×××号白色时代牌小型货车，焦清林驾驶新C58×××号北京欧马可厢式货车先后四次进入703成品油站厂区共盗窃0号柴油39180公斤。事后，张挺联系梁海兵销赃，梁海兵明知是赃物仍以明显低于市场价格予以收购。经鉴定，被盗柴油价值234805.74元（5.993元/公斤）。四、2016年1月12日至1月16日期间，被告人张挺事先告知王晓恩其要在703成品油站盗窃油品，让王晓恩顶替其上班并帮助其实施盗窃。期间，张挺将油站消防门打开后，由王晓恩关闭站内路灯。张本强与马江驾驶新D90×××号白色时代牌小型货车，焦清林驾驶新C58×××号北京欧马可厢式货车先后五次进入油站厂区，共盗窃0号柴油49130公斤。后张挺联系梁海兵销赃，梁海兵明知是赃物仍以明显低于市场价格予以收购。经鉴定，被盗柴油价值231058.39元（4.703元/公斤）。五、2016年1月27日，被告人张挺伙同马江、焦清林、张本强再次到703成品油站实施盗窃，共盗窃0号柴油9760公斤。后张挺联系梁海兵销赃，梁海兵明知是赃物仍以明显低于市场价格予以收购。经鉴定，被盗柴油价值45901.287元（4.703元/公斤）。六、2016年1月28日，被告人张挺伙同马江、焦清林、张本强再次到703成品油站实施盗窃，张本强驾驶新D90×××号白色时代牌小型货车进入厂区，盗窃0号柴油4190公斤。后张挺联系梁海兵销赃，梁海兵明知系赃物仍以明显低于市场价格予以收购。经鉴定，被盗柴油价值19705.57元（4.703元/公斤）。另查明：案发后，被告人张本强退赔赃款18300元，被告人王晓恩退交非法所得30000元。认定上述事实的主要证据有：（一）书证1、报案材料、受案登记表、立案决定书，以上证据证明发案、立案经过，案件来源及基本案情。2、奎屯乐通石油燃料有限公司出具的过磅单，证明张挺等人盗窃的柴油过磅的记录情况。3、奎屯乐通石油燃料有限公司出具的证明，证明中国石化龙禹奎屯加油站实名为奎屯乐通石油燃料有限公司。4、乌鲁木齐输油气分公司管道科出具的说明二份，证明在2014年12月24日至2015年1月3日期间涉案柴油出厂价格及管输费计算每吨柴油的价格5992.56元；在2016年1月涉案柴油出厂价格及管输费计算每吨柴油的价格4702.56元。5、过磅单，内容为：2016年1月12日至16日被盗柴油净重分别为9700、9690、9950、9900、9890公斤。6、扣押物品清单，证明从苑某某处扣押新D09×××白色东风牌天锦油罐车及车钥匙；从张本强处扣押黑色苹果4手机一部，新D90×××白色时代牌货车带油罐车一辆及车钥匙，新AOM×××白色长丰牌猎豹CS6型车一辆及车钥匙；从焦清林处扣押卡号621661830000606××××中国银行银行卡一张，卡号621056803000011××××石河子交银村镇银行卡一张，卡号621029069910033××××昆仑银行银行卡一张，新C58×××白色欧马可厢式货车带油罐车一辆及车钥匙；从马江处扣押白色苹果5S手机一部，卡号621799880001776××××邮政储蓄银行卡一张，卡号621287201968××××、621008202662××××农村信用社银行卡二张；从梁海兵处扣押白色苹果6手机一部，柴油62480公斤；从陈燕娟（梁海兵妻子）处扣押过路费票据15张（红光收费站14张、天北收费站1张），发票3张（加油票日期为1月13日、15日、27日），记账纸4张（一张写有欠利润31325元等字样、一张写有张挺清账（8趟结清）字样、一张写有收22张票17855元等字样、一张写有沈某等字样），称重计量单7张（磅单日期1月11日-15日、26、28日）。7、发还物品清单，证明从梁海兵处扣押的0号柴油62480公斤已发还给703成品油站。8、过磅单，内容为：2016年1月26日被盗柴油净重为9760公斤；2016年1月28日被盗柴油净重为4190公斤。9、值班表及值班记录说明，证明张挺排班的情况，同时说明生产运行监控主机参数未保存，故无法提供。10、运行岗交接班记录,证明2014年12月23日至2015年1月3日，703成品油站交接班记录。（二）证人证言1、证人沈某（梁海兵司机）的证言，证明2016年1月10日开始到一二一团帮梁海兵拉运柴油，一共帮梁海兵在一二一团拉了6次柴油。2、证人李某（系一二一团诚信地磅房业主）的证言，证明2016年1月份，有辆油罐车在她的地磅房过了几次磅，具体次数想不起来了，但是每次过磅都是半夜过的磅。3、证人苑某某的证言，证明他和梁海兵是朋友关系，他的三辆车租给梁海兵使用，一辆白色油罐车能装3吨至4吨油，另外一辆能装5吨，还有一辆中型车能装12吨。2015年4月份，他除了租给梁海兵两辆油罐车外，还有两辆货车给梁海兵拉过油，一辆是白色厢式货车，货车里面装有油罐，另外一辆是微型货车，车斗上装了一个长方形的油罐，梁海兵将收购来的油都储存在奎屯兵站后面的地下储油罐里。2015年1月前后，他帮梁海兵带着拉油的这两辆车在奎屯市兵站十字路口往东50、60米处的中国石化龙禹加油站过了两次磅，虚报了新J66**、新J77**车号。两辆车拉的柴油总净重大概是9吨多。4、证人周某的证言，证明他给梁海兵打工，平时给梁海兵记账，帮梁海兵把收来的柴油入库、出库，带着柴油车过磅，再将油拉到奎屯市兵站，卸到地下储油罐里，过磅单一式两份，一份拉油的人拿走，另一份他交给梁海兵。焦清林、马江等人送过两次0号柴油，第一次是2014年12月20号左右，梁海兵电话通知他过磅卸油，他带着焦清林、马江的两辆车到龙禹加油站过磅，当时虚报的车号为新J66**、新J77**、新D66**、新D65**等。过完磅，他带着焦清林、马江把两车柴油全部卸到梁海兵在兵站租的地下储油罐里。5、证人韩某某的证言，证明张挺和王晓恩是在2010年1月到703成品油站上班的，2015年7、8月份，王晓恩调到克拉玛依市首站维修班上班。张挺在703成品油站上班期间是调度运行岗，上班期间的工作主要是接到上级调度指令后，拿着调度指令开阀门，开泵，输送油品。王晓恩在703成品油站上班期间和张挺的工作性质一样都是调度运行岗，王晓恩调到首站维修班以后主要从事设备维修和保养。703成品油站消防通道大门只有一把钥匙，由警卫保管。703成品油站柴油在输送油的过程中如果油被盗，站上的压力变送器、流量计可以显示出来，但是管线部分设备正在改造，平时不输送油的时候，管道里也有油，这些油如果被盗不易被发现。（三）被告人的供述与辩解1、被告人张挺的供述，证明2014年6月份，他和焦清林商议在703成品油站偷油，他让焦清林找个可以装油罐的车，焦清林买了一辆二手厢式货车，油罐是他联系在奎屯定做的，定做油罐的钱是他出的。他上班至凌晨两三点左右，他打电话让焦清林把车开到703泵站，他把消防通道的大门打开，焦清林把车开进泵站计量间的后面，从车上将事先准备好的管子拿下来，他拽着管子到计量间接到取样口处开始放油，油装满后将阀门关掉，他安排焦清林将车从消防通道开出去，把偷来的柴油连夜拉到奎屯市，他以比市场价格低1.5元至2元的价格卖给梁海兵。之后他们找到马江、张本强一起偷油，他们四人用同样的方法偷了三次成品油，都卖给梁海兵了。后来，他和张本强、马江商量再找一辆车偷油，张本强说可以找到车，他让张本强到奎屯买个油罐，买油罐的钱是他付的。在他上夜班时，他联系张本强、马江、焦清林到油站偷油，焦清林开着一辆厢式货车，张本强开着一辆微型货车拉着马江到703站，他们采用同样手段把偷出的两车柴油都卖给梁海兵。2014年他和张本强、马江、焦清林四个人在703站偷了6、7次成品油，大概有80、90吨，都卖给了梁海兵。他和梁海兵核对过磅单后，由梁海兵给他结算，他再将钱分给焦清林、张本强、马江，他们每次分5000元，余下的都归他自己。2016年1月11日，他让王晓恩当晚替他值班，他给焦清林、张本强、马江打电话说”晚上准备干活”，随后通知梁海兵12号凌晨3时许，赶到一二一团电厂南边接油，12日凌晨1时30分许，他和马江、张本强三个人在约定的地点见面后，开着张本强的货车到703油品站消防门口，他拿出偷配的钥匙打开消防门，他们把车开到计量间后门偷油，把张本强车上的油罐装满后，他又打电话让焦清林开车过来，焦清林车上的油罐装满后，他们四个人一起把油卖给梁海兵。他和王晓恩关系好，他让王晓恩替他上班，说他在站上搞点油，让王晓恩晚上两点以后不要出来巡检，王晓恩替他上了7个夜班，他给王晓恩3万元，给焦清林、马江、张本强每人分得2万元。2、被告人焦清林的供述，证明2014年5月份，张挺提出让他开车到703成品油站帮忙拉油，承诺给他分钱，他同意了。2014年6月份到11月份，他到703成品油站偷了三次柴油，这三次偷的油都卖到张挺联系的一个小加油站了。2014年11月份，张挺介绍他认识了张本强和马江，他们两辆车一起到703成品油站偷柴油，再把柴油卖到奎屯乌伊公路南面一个炼润滑油的地方。2014年11月至2015年6、7月份，他们往这个油脂厂卖了54或56车柴油，油脂厂西面一个平房院子里面有油罐，往那个油罐里还送了10趟。2014年12月23日凌晨2时30分许，张挺打电话让他开车到703成品油站，他进站的时候，张本强开着北京福田货车装着柴油往外出，他把车停在计量间东门，马江在东门跟前等着，他和马江把管子接好以后，他在外面看着油罐装满没有，马江在计量间里边操作阀门，装了大概有四十多分钟，油装好以后，张挺把油拉到奎屯找梁海兵。他和张本强、马江一起开车到奎屯兵站旁边的石化加油站去过磅，梁海兵或者苑某某到磅房报车号，付磅费，过完磅以后，他们把车开到一个油脂公司旁边的地下储油罐卸油，磅单一式两份，一份苑某某或者梁海兵拿走了，还有一份磅单交给张挺。2015年12月14日到2016年1月28日，他们又到703成品油站偷了7次柴油，他一共分了不到20万元，平均3500元一趟，油价最高的时候还有4000元一趟的。2016年6月某天，张挺电话通知他凌晨2时许到703成品油站拉油，油罐装满后，张挺让他把柴油送到奎屯乌伊公路旁边的一个小加油站，这次的油大概有5吨左右。3、被告人马江的供述，证明2014年12月份，他和张挺、焦清林、张本强在703成品油站偷了三次柴油，都是利用张挺在703成品油站上夜班期间，每次都是凌晨2时许，张挺打电话让他们开车到703成品油站泵房偷油，他们三人一起进到泵房接管子，张挺把泵房的阀门打开，张本强在外面看着油装满没有，油装满以后，张挺让他们把油拉到312国道旁边一个加油站过磅，过完磅，他们就把张本强和焦清林车上的柴油卸到加油站对面一个院墙里边，磅单一式两份，周某拿走一份，剩下一份他们拿回去给张挺。2015年1月上旬，张挺给他们打电话，他和张本强、焦清林开车到703成品油站偷油，后将油卖给了梁海兵。2016年1月28日凌晨他们只偷了一车油，焦清林说车被摄像头拍了，焦清林就开车走了。4、被告人张本强的供述，证明2014年12月至2015年1月，张挺给他打电话，让他开车到703成品油站偷油，他开着微型货车拉着马江一起到703成品油站，张挺带他们到一个泵房后面，张挺和马江进到泵房接管子，油装的差不多了，张挺让他把油拉到奎屯兵站9公里处等马江和焦清林，他跟着焦清林的车到一个加油站过磅，过完磅以后，苑某某或者周某带着他和焦清林到加油站对面一个地下储油罐去卸油。2016年1月12日至27日凌晨2时许，他到703成品油站偷了7次柴油。5、被告人王晓恩的供述，证明2016年1月11日，张挺说想从703成品油站弄点油，提出让他替张挺值班。1月12日凌晨，张挺在偷油之前给他打电话，他去接班时，把站内的路灯关掉后，张挺给他发微信问准备好了没有，他告诉张挺准备好了，张挺就开始偷油，偷完油他又把路灯打开。张挺给了他3万元。6、被告人梁海兵的供述，证明2014年12月底至2015年1月间，他收购张挺等人的0号柴油，当时是按照比市场价低7、8毛钱的价格收的。2014年12月底，他收购了张挺的柴油三四次，在奎屯市兵站龙禹加油站过的磅，焦清林驾驶一辆白色厢式货车，张本强和马江驾驶一辆白色小货车，都是在龙禹加油站过磅，他这边是周某或苑某某负责过磅。2015年1月1日至3日，他从张挺处收购柴油30吨左右；2016年1月，他从张挺处收购50多吨柴油，这50多吨都是他自己到一二一团拉的。（四）鉴定意见涉案物品估价鉴定结论书，证明案发时间2014年12月24日至2015年1月3日，涉案物品0号柴油每公斤价值5.993元。案发时间2016年1月，涉案物品0号柴油每公斤价值为4.703元。（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、指认笔录，证明张本强、焦清林、马江对盗窃柴油的过磅地点及卸油地点进行指认的情况。2、苑某某的三份辨认笔录，证明苑某某辨认出2014年、2015年与其一起在龙禹加油站过磅的男子是焦清林。3、周某的三份辨认笔录，证明周某辨认出2014年12月底，梁海兵让他带领三名男子在奎屯市兵站附近龙禹加油站过磅，这三名男子分别是张本强、焦清林、马江。同时辨认出2014年12月31日、2015年1月1日至3日其在龙禹加油站过磅的过磅单。4、李某的辨认笔录，证明李某辨认出2016年1月12日至16日、26日、28日其给张挺等人开具的过磅单。5、梁海兵的辨认笔录，证明梁海兵辨认出2014年12月24日、31日，2015年1月1日至3日其收购张挺的柴油在龙禹加油站过磅的磅单。6、现场勘验、检查笔录及现场图、现场照片，证明703成品油站被盗现场的概况。7、指认笔录，证明梁海兵指认收购柴油地点、过磅地点、存放收购柴油地点的情况；张挺、张本强、马江、焦清林指认盗窃703成品油站现场的情况。8、搜查笔录，证明侦查人员从梁海兵住处依法扣押部分过磅单、记录纸条、收费站票据等情况。（六）视听资料光盘18张，证明侦查机关对六被告人进行讯问及六被告人指认现场制作了同步录音录像；对被告人梁海兵、李某辨认过磅单制作了同步录音录像；侦查机关从703成品油站调取了监控录像资料。原审法院依据上述事实和证据，认为：被告人张挺、张本强、焦清林、马江、王晓恩以非法占有为目的，多次盗窃公私财物，其中张挺、张本强盗窃价值达610000余元，焦清林盗窃价值达580000余元，张挺、张本强、焦清林均属盗窃数额特别巨大；被告人马江盗窃价值达290000余元，王晓恩盗窃价值达230000余元，马江、王晓恩均属盗窃数额巨大，五被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人梁海兵明知是他人盗窃所得的赃物仍予以收购，数额达610000余元，情节特别严重，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人张挺、张本强、焦清林、马江在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人王晓恩在共同犯罪过程中系从犯，依法可以从轻处罚；六被告人归案后均如实供述基本犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第十四条的规定，判决：一、被告人张挺犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金人民币十万元；二、被告人张本强犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元；三、被告人焦清林犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币九万元；四、被告人马江犯盗窃罪，判处有期徒刑九年零六个月，并处罚金人民币五万元；五、被告人王晓恩犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币三万元；六、被告人梁海兵犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七万元；七、责令被告人张挺、张本强、焦清林共同退赔被害人（中国西部石油管道有限公司乌鲁木齐分公司）经济损失57772.52元（起诉书中指控的第一起犯罪事实）；责令被告人张挺、张本强共同退赔被害人经济损失25170.6元（起诉书中指控的第二起犯罪事实）；责令被告人张挺、焦清林、张本强共同退赔被害人经济损失234805.74元（起诉书中指控的第三起犯罪事实）；责令被告人张挺、张本强、焦清林、马江、王晓恩共同退赔被害人经济损失2821.8元（起诉中指控的第四起犯罪事实）；被告人张本强已退赃18300元；八、没收被告人王晓恩非法所得30000元；九、没收作案工具——新D90×××号白色时代牌小型货车、新C58×××号北京欧马可厢式货车。原审被告人张挺不服，向本院提出上诉的理由是：其是703成品油站的负责人，其利用负责该成品油站厂区工作的便利窃取公司柴油，其行为应当认定为职务侵占罪；其案发后主动投案，归案后如实供述犯罪事实，其行为构成自首；其愿意退赔赃款，社会危害性较小，依法可从轻处罚；原判量刑偏重。请求二审改判其较轻的刑罚。其辩护人提出的辩护意见是：1、一审认定被告人张挺的行为构成盗窃罪，属定性错误。张挺在703成品油站负责所有的生产管理活动，其利用管理泵房的便利，实施的偷油行为属于利用职务上的便利，其行为应认定为职务侵占罪；2、张挺案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属于自首，依法可从轻处罚；3、张挺配合公安机关抓捕梁海兵，属于立功，依法可从轻处罚；原判量刑偏重；请求二审改判其较轻的刑罚。原审被告人张本强不服，向本院提出上诉的理由是：一审认定其行为构成盗窃罪，属定性错误。同案被告人张挺是703成品油站的职工，张挺利用职务上的便利，窃取本单位柴油的行为应认定为职务侵占罪。根据相关法律规定，其在张挺的提议下实施的偷油行为，应以职务侵占罪的共犯论处。原判量刑偏重，请求二审改判其较轻的刑罚。原审被告人焦清林不服，向本院提出上诉的理由是：1、一审适用法律及定性错误。本案的主犯张挺是703成品油站的职工，张挺利用职务上的便利，窃取本单位柴油的行为应认定为职务侵占罪。根据相关法律规定，其在张挺的提议下实施的偷油行为，应以职务侵占罪的共犯论处。2、其在共同犯罪中起次要、辅助作用，属于从犯，依法可从轻处罚。3、一审认定犯罪数额的证据存在重大瑕疵，有部分过磅单上没有加盖称重单位公章，部分成品油重量不是机打的。4、其系初犯，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。原判量刑偏重，请求二审改判较轻的刑罚。其辩护人以相同理由提出辩护意见。原审被告人马江不服，向本院提出上诉的理由是：其在共同犯罪中起次要、辅助作用，属于从犯，依法可从轻处罚；其系初犯，归案后自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。原判量刑偏重，请求二审改判较轻的刑罚。其辩护人以相同理由提出辩护意见。原审被告人王晓恩不服，向本院提出上诉的理由是：其在共同犯罪中起次要、辅助作用，属于从犯，依法可从轻处罚；其系初犯，有坦白情节，积极退赔赃款，有实际悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。原判量刑偏重，请求二审改判较轻的刑罚。原审被告人梁海兵不服，向本院提出上诉的理由是：1、一审认定其行为属犯罪情节特别严重，与法律规定相悖。2、其系初犯，有坦白情节，依法可从轻处罚。3、案发后，侦查机关从其处扣押的62480公斤0号柴油，已发还被害单位703成品油站，应视为其有退赃情节，依法可酌情从轻处罚。原判量刑偏重，请求二审改判其缓刑。其辩护人以相同理由提出辩护意见。经审理查明：二审查明上诉人（原审被告人）张挺、张本强、焦清林、马江、王晓恩犯盗窃罪，上诉人（原审被告人）梁海兵犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪事实，与一审查明的一致。一审据以定案的证据，均经庭审质证无误后予以确认，本院亦予以确认。本院认为：上诉人（原审被告人）张挺、张本强、焦清林、马江、王晓恩以非法占有为目的，多次盗窃公私财物，其中张挺、张本强盗窃物品价值610000余元，焦清林盗窃物品价值580000余元，张挺、张本强、焦清林盗窃价值均属数额特别巨大；马江盗窃物品价值290000余元，王晓恩盗窃物品价值230000余元，马江、王晓恩盗窃价值均属数额巨大，五上诉人的行为均已构成盗窃罪。上诉人（原审被告人）梁海兵明知是他人盗窃所得的赃物仍予以收购，价值610000余元，情节严重，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人（原审被告人）张挺、张本强、焦清林及张挺、焦清林的辩护人提出三上诉人的行为构成职务侵占罪的意见。经查，本案中，上诉人张挺、王晓恩虽为703成品油站的职工，但二人不具备管理、经手、处置单位油品的职权，其是利用单位管理漏洞,纠集他人实施盗窃，其行为不符合职务侵占罪的构成要件，应以盗窃罪对三上诉人定罪量刑。上诉人张挺、张本强、焦清林及张挺、焦清林的辩护人提出该项辩护意见，与查明的事实不符，亦无相关证据印证，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）焦清林、马江、王晓恩及焦清林、马江的辩护人提出三上诉人系从犯的意见。经查，上诉人焦清林、马江在共同犯罪中行为积极主动，相互配合，不符合从犯的构成要件，上诉人王晓恩在共同犯罪中，起次要辅助作用，符合从犯的构成要件。上诉人焦清林、马江及其辩护人提出的该项意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人王晓恩提出的该项意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。上诉人（原审被告人）张挺、张本强、焦清林、马江、王晓恩、梁海兵及其辩护人均提出原判量刑偏重的意见。经查，一审在量刑时，综合考虑上诉人张挺、张本强、焦清林、马江系主犯，王晓恩系从犯，六上诉人具有坦白情节等法定从重、从轻处罚的情节，根据六上诉人的犯罪数额及造成的社会后果等分别予以相应的刑罚，量刑并无不当。故对六上诉人及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。梁海兵及其辩护人提出改判缓刑的意见。经查，梁海兵多次收购赃物，且价值61万余元，属情节严重，其行为不符合缓刑的适用条件，故对梁海兵及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）张挺及其辩护人提出张挺有自首情节的意见。经查，案发后张挺并未主动投案，且归案后亦未如实供述犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件。故对张挺及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。张挺的辩护人提出张挺有立功表现的意见。经查，抓获经过证明侦查民警根据线索在奎屯市一茶馆内将梁海兵抓获归案，但没有证据证明是张挺提供抓获梁海兵的线索。故对张挺的辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）焦清林及其辩护人提出一审认定犯罪数额的证据存在重大瑕疵的意见。经查，焦清林在侦查阶段多次供称2014年5月至2016年6月间，他和马江等人多次到703成品油站偷柴油，并把偷来的柴油拉运到奎屯兵站附近的加油站过磅，梁海兵或苑某某负责过磅。上诉人梁海兵在侦查阶段供称其多次收购张挺等人偷来的柴油，焦清林、张本强负责开车送油，其和苑某某等人负责过磅。辨认笔录证明梁海兵、苑某某对焦清林等人拉运柴油的过磅单进行了辨认，对过磅单上记载的柴油重量等均予以认可。一审根据焦清林、梁海兵等人对偷运柴油数量的供述，结合过磅单记载的柴油重量认定焦清林等人的犯罪数额，客观公正，并无不当。焦清林及其辩护人提出的该项意见，与查明的事实不符，亦无相关证据印证，本院不予采纳。焦清林及其辩护人提出焦清林有坦白情节的意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。上诉人（原审被告人）梁海兵及其辩护人提出一审认定梁海兵犯罪情节特别严重，与法律规定相悖的意见。经查，《中华人民共和国刑法》第三百一十二条没有情节特别严重的规定，一审认定梁海兵犯罪情节特别严重，属于表述错误，二审予以纠正。故对梁海兵及其辩护人提出的该项意见，本院予以采纳。梁海兵及其辩护人提出梁海兵有退赃情节的意见。经查，案发后，侦查民警从梁海兵处扣押了62480公斤0号柴油，属于侦查机关扣押赃物，不能视为梁海兵退赃。故对梁海兵及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。梁海兵及其辩护人提出梁海兵有坦白情节的意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李凡会审判员  张 君审判员  邹 戈二〇一七年四月十一日书记员  蒙 迪