新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0109民初2779号原告（被告）：罗观，男，1973年1月18日出生，汉族，四川省仁寿县文林镇南坛路南街居民，现住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：何静，新疆元正律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝辉，新疆元正律师事务所律师。被告（原告）：新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司。住所地：乌鲁木齐市米东新区。法定代表人：李建平，该公司董事长。委托诉讼代理人：王永财，新疆鼎信旭业律师事务所律师。委托诉讼代理人：任娟，新疆鼎信旭业律师事务所律师。原告（被告）罗观与被告（原告）新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司（以下简称“雷克萨斯汽车公司”）劳动争议一案，本院于2016年6月8日立案受理后，先适用简易程序后转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理。第一次、第三次庭审，原告（被告）罗观的委托诉讼代理人何静、祝辉，第二次庭审，原告（被告）罗观的委托诉讼代理人何静到庭参加诉讼；三次庭审，被告（原告）雷克萨斯汽车公司的委托诉讼代理人任娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）罗观向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付克扣的法定节假日及双休日加班工资122625元；2.判令被告补缴全部社会保险费缴纳基数低于实际工资的差额部分38000元；3、本案诉讼费及邮寄送达费由被告承担（认可仲裁裁决第1-4项）。事实和理由：2010年8月，原告入职被告公司从事驾驶员工作，负责被告公司早晚班车发送并担任被告公司办公用品采购、库房保管与材料发放、单位车辆年审及违章记录查询、日常人员外出办事及外调接待等任务，每日工作时间为8：30至20：30分，每周6天，节假日不休息。2016年2月，被告以公司业务发展需要裁减司机岗位为由，要求原告自己主动提出辞职，原告拒绝后，被告又将原告的工作岗位调整为保安、保洁，每月工资降低1000多元。原告不同意调岗降薪，被告以原告不服从公司工作安排为由将原告开除，并扣发2016年1月、2月工资和2015年年终奖。原告在被告公司工作期间，被告未依法发放加班工资和缴纳社会保险费，自治区劳动人事争议仲裁委员会没有查清案件事实，裁决有误，故起诉至法院。被告（原告）雷克萨斯汽车公司答辩并诉称：罗观的岗位属于二线岗位，不存在加班事实，且其主张加班工资已过仲裁时效期间。我公司已经为罗观缴纳了社会保险费，其所主张的社保差额部分不属于法院劳动争议收案范围。同时起诉请求：1.判令原告不向被告支付2016年1月、2月工资9800元；2.判令原告不向被告支付2015年年终奖5100元；3.判令原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金58800元；4.本案诉讼费及邮寄送达费由被告承担。针对雷克萨斯汽车公司的起诉，罗观辩称：罗观未违反公司的规章制度，公司所做处分决定中的处罚项目在其公司规章制度中未明确规定何种情况下属于严重违反公司规章制度，且公司的规章制度应当明确告知罗观，并向罗观送达，至今公司无证据证实已向罗观告知过公司的规章制度，也未向罗观送达过处分决定，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。罗观2016年1、2月份工资未发放是事实，公司不能以任何原因扣发罗观的工资。年终奖属于单位对正常提供劳动的职工全年工作后的一种奖励，公司对年终奖是认可的，应当依法发放。经审理查明：2010年10月1日，原告（被告）罗观与被告（原告）雷克萨斯汽车公司签订《劳动合同书》，约定：工作岗位为行政部司机工作，甲方（即雷克萨斯汽车公司）根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方（罗观）的工作岗位。甲方实行每天8小时工作制。甲方安排乙方的司机工作岗位，属于综合计算工时工作制岗位，双方依法执行综合计算工时工作制规定。甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方和基本工资确定为每月1500元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。乙方的工资增长办法按照内部工资支持增长办法确定。该劳动合同于2013年9月27日续订至2016年9月30日。罗观除从事驾驶员工作外，兼部分办公室工作；雷克萨斯汽车公司已缴纳罗观工作期间社会保险费。2016年2月22日，雷克萨斯汽车公司作出《关于公司员工罗观的处罚通知》：公司在多次纪律要求中，一直强调公司规章制度、上班纪律，但该员工一直无视公司相关规定：1.上班时间辱骂其他员工；2.不服从公司领导安排工作，屡劝不听，与公司总经理吵架。根据集团《广汇新疆天汇员工手册》及公司《新疆华通雷克萨斯制度汇编》规定，对罗观处以记大过处分。由于该员工在6个月观察期内第二次受到公司记大过处罚，经公司研究决定，对罗观员工予以开除，并扣除当月工资及年终奖金。2016年2月23日，罗观再未向雷克萨斯汽车公司提供劳动。本案审理中，罗观提交了2015年9月24日《说明》：本公司员工罗观自2010年8月入职，岗位为公司驾驶员，期间由于同时负责公司班车早晚发送，接送公司员工上下班，该岗位工作时间8：30-20：30，每周休一天，节假日不休息。该员工自入职以来，每年多次向公司相关部门反映加班工资基数过低，未发放延时加班工资，有克扣职工加班费问题，不符合国家劳动法规定。要求按照劳动法律法规补发加班工资。为此，现说明如下：本公司员工罗观每月按照800元标准作为加班工资基数计算休息日、法定节假日加班工资，驾驶员岗位不发放延时加班费，符合公司关于加班工资发放规定。雷克萨斯汽车公司对该《说明》中公章与打印字迹形成的先后顺序申请鉴定，经本院委托新疆卓鼎双语司法鉴定所鉴定：2015年9月24日《说明》中公章与打印字迹形成的先后顺序是先朱后墨（先印后字）。雷克萨斯汽车公司对该《说明》中公章印文形成时间申请鉴定，经乌鲁木齐市两级人民法院司法鉴定拍卖领导小组办公室委托辽宁德恒司法鉴定所委托鉴定：检材落款处“新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司”公章印文在2015年9月14日至2015年10月16日之间盖印形成。另查，根据罗观提交的银行交易清单及雷克萨斯汽车公司提交的工资表，雷克萨斯汽车公司未向罗观发放2016年1月至2月23日离职前工资及2015年年终奖；2015年1月至12月，罗观实发平均工资为3932.54元，应发平均工资为4504.6元，每月扣款项目一致为：养老、医疗、失业、大病医疗、住房公积金、个人所得说及午餐费。根据双方提交的2016年1月22日，罗观与雷克萨斯汽车公司行政部经理周广寓、店总任伟的通话录音及1月23日罗观与雷克萨斯汽车公司行政人事部工作人员郭丽娜的通话录音看，雷克萨斯汽车公司因不需要班车驾驶员，欲对罗观进行调岗，要求罗观在保安和保洁中选择一个工种，并签订劳务派遣合同，或者推荐其去其他公司继续从事驾驶员工作，后双方协商无果。2016年4月6日，罗观申请劳动仲裁，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字(2016)301号仲裁裁决：一、申请人（本案罗观）与被申请人（本案雷克萨斯汽车公司）于2016年2月23日解除劳动关系，被申请人向申请人出具《解除劳动关系证明书》；二、由被申请人向申请人支付2016年1月、2月的工资9800元（4900元×2个月）；三、被申请人支付申请人2015年年终奖5100元；四、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金58800元（6个月×4900元×2倍）；五、驳回申请人的其他仲裁申请。双方均不服，遂提起本案诉讼。上述事实，有仲裁裁决书、鉴定意见书、鉴定书、《广汇新疆天汇员工手册》、《新疆华通雷克萨斯制度汇编》、《关于公司员工罗观的处罚通知》、2015年9月24日《说明》、劳动合同书、车辆使用登记表、养老保险缴费账单、工资表、财务凭证、考勤表、公章及合同章使用说明、银行交易清单、证人证言、录音资料、视频资料、当事人陈述及庭审笔录收集在卷为证。本院认为：原告（被告）罗观与被告（原告）雷克萨斯汽车公司对仲裁裁决的：双方当事人于2016年2月23日解除劳动关系，共同办理《解除劳动关系证明书》无异议，表示认可，对此本院予以确认。1.关于原告（被告）罗观的入职时间问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。从雷克萨斯汽车公司提交的、罗观签字认可的《劳动合同书》来看，该劳动合同书中“乙方（罗观）基本情况中：在甲方（雷克萨斯汽车公司）工作起始时间为2010年10月1日”，故本院确认罗观的入职时间为2010年10月。2.关于罗观主张的2016年1月至2月工资及2015年年终奖问题。《劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。从罗观提交的银行交易清单、雷克萨斯汽车公司提交的工资表及《关于公司员工罗观的处罚通知》，雷克萨斯汽车公司未向罗观发放2016年1月至2月23日离职前工资，而雷克萨斯汽车公司提交的考勤表，2016年1月、2月工资表无罗观本人签字，罗观对该考勤表、考勤表不予认可，故本院参照2015年1月至12月罗观实发平均工资3932.54元，雷克萨斯汽车公司应支付罗观2016年1月、2月工资7865.08元（3932.54元×2个月）。双方提交的2016年1月22日罗观与雷克萨斯汽车公司行政部经理周广寓、店总任伟的通话录音及1月23日罗观与雷克萨斯汽车公司行政人事部工作人员郭丽娜的通话录音，结合2012年至2015年对上年奖金发放情况、《处罚通知》及当事人陈述看，雷克萨斯汽车公司确实存在未向罗观发放2015年年终奖的情形。关于年终奖的数额，雷克萨斯汽车公司未提交相应的证据证实，故本院以罗观主张的5100元作为罗观2015年年终奖数额，雷克萨斯汽车公司应当支付。3.关于雷克萨斯汽车公司是否存在违法解除劳动关系及是否应当支付违法解除劳动关系赔偿金问题。《劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的。第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。本案中，雷克萨斯汽车公司主张其依照《劳动合同法》第三十九条第二款的规定，认定罗观严重违反公司的规章制度予以开除，但雷克萨斯汽车公司提交的证据不足以证实其提交的《员工手册》及《制度汇编》已经组织罗观进行学习，也不足以证实罗观对其规章制度是明知的。同时，雷克萨斯汽车公司未提交其《处罚通知》中涉及的第一次记大过处罚的依据，且雷克萨斯汽车公司未在开除罗观前向罗观发出过书面通知或者额外支付一个月工资，其无相应的工会组织，也未向其营业执照所在地工会进行告知，对其解除程序进行补正，故可以认定雷克萨斯汽车公司存在违法解除与罗观劳动合同的情形，依法应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。解除劳动关系的经济补偿金是按照解除劳动关系前劳动者12个月应发工资计算，故雷克萨斯汽车公司应支付罗观2010年10月至2016年2月23日违法解除劳动关系的赔偿金49550.6元（4504.6元×5.5个月×2倍）。4.关于罗观主张的2010年8月至2016年2月法定节假日及双休日加班工资122625元问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。罗观提交的2015年9月24日《说明》，经鉴定公章与打印字迹形成的先后顺序是先朱后墨（先印后字），罗观抗辩该《说明》是由公司出具的，但该证据形成顺序为先朱后墨（先印后字），这不符合通常的公文用印习惯，罗观无法充分说明该证据的来源，亦未提供有效证据加以证实的情况下，雷克萨斯汽车公司对该证据亦不予认可；同时，双方签订的劳动合同中亦约定罗观实行综合计算工时制，罗观亦未提交充足证据证实其综合计算工时制的工作时间超过法定标准工作时间，故在罗观未能提供初步证据证实其存在加班事实的情况下，对其主张的双休日加班工资，本院不予支持。《劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。2007年12月14日公布的《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定的法定节假日：新年1天，春节3天，清明节1天，劳动节1天、端午节1天，中秋节1天，国庆节3天。以上共计11天。2008年1月3日公布的《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定：每年的法定节假日为11天，月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。关于法定节假日加班工资，从罗观提交的车辆使用登记表看，雷克萨斯汽车公司确实存在法定节假日安排罗观工作的事实，雷克萨斯汽车公司提交的考勤表没有罗观的签字，且罗观对该考勤表不予认可，雷克萨斯汽车公司提交工资表构成中并无加班工资发放记录，雷克萨斯汽车公司已向罗观发放工资，故雷克萨斯汽车公司应支付2015年1月至2016年1月期间12天法定节假日加班工资4339.35元（3932.54元÷21.75天×12天×200%）。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。罗观提交的2015年9月24日《说明》中公章与打印字迹是先朱后墨（先印后字），这不符合通常的公文用印习惯，该证据存在瑕疵，且罗观主张2015年1月之前的法定节假日加班工资已过仲裁时效期间，故对罗观主张的2010年8月至2014年12月法定节假日工资，本院不予支持。5.关于罗观主张的补缴全部社会保险费缴费基数低于实际工资差额部分38000元的问题。最高人民法院关于对“社会保险的劳动争议”问题的答复(2012年1月6日)：关于网民反映“最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的问题，实际上主要涉及到如何正确认识人民法院受理社会保险争议的范围。对于这一问题，我们在《劳动争议司法解释（三）》已经作出了明确规定。这个问题主要关系到如何正确界定人民法院司法职责权限与人力资源的社会保障部门行政权能的合理分工。在确定这两者界限范围时，应当以《社会保险费征缴暂行条例》和《社会保险法》的规定作为依据。根据这两部法律法规的规定，我国社会保险从办理登记、缴费、发放社保费用到监督检查等均明确规定了由社会保险行政部门负责和管理。《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定：……县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴。第十条规定：缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内缴纳社会保险费。《社会保险法》第七条规定：……县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。基于上述法律规定，因社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴的义务，如果劳动者、用人单位与社保机构就欠费或者因缴费年限、缴费数额、缴费基数等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，应向有权的主管部门申请解决。故罗观所主张的社会保险缴费基数低于实际工资差额部分不属于法院受理范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国社会保险法》第七条，《全国年节及纪念日放假办法》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条、第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第十二条，《最高人民法院关于对“社会保险的劳动争议”问题的答复(2012年1月6日)》，《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第十条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（2008年1月3日公布），《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下：一、原告（被告）罗观与被告（原告）新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司于2016年2月23日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、被告（原告）新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司支付原告（被告）罗观2016年1月至2月23日工资7865.08元（3932.54元×2个月），于判决生效后十日内付清；三、被告（原告）新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司支付原告（被告）罗观2015年年终奖5100元，于判决生效后十日内付清；四、被告（原告）新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司支付原告（被告）罗观2010年10月至2016年2月23日违法解除劳动关系的赔偿金49550.6元（4504.6元×5.5个月×2倍），于判决生效后十日内付清；五、被告（原告）新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司支付原告（被告）罗观2015年1月至2016年1月期间12天法定节假日加班工资4339.35元（3932.54元÷21.75天×12天×200%），于判决生效后十日内付清；六、驳回原告（被告）罗观的其他诉讼请求；七、驳回被告（原告）新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。双方均预交案件受理费10元，双方均预交邮寄送达费60元，以上合计140元，均由原告（被告）新疆华通雷克萨斯汽车销售服务有限公司承担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  孙文霞人民陪审员  宫明太人民陪审员  马 贵二〇一七年四月二十四日书 记 员  苏美娜