湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂武昌民商初字第01598号原告：武汉市汉南区百胜小额贷款有限公司，住所地武汉市武昌区徐东二路**水岸星城**。法定代表人：张胜，董事长。委托诉讼代理人（特别授权代理）：黄先进，湖北扬子律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权代理）：黄凯，湖北扬子律师事务所律师。被告：肖琼，女，1969年12月5日出生，汉族，住武汉市汉阳区，被告：湖北鑫汇置业发展有限公司，住湖北省仙桃市沔州大道**。法定代表人：周世祥。被告：武汉东方神韵纺织有限公司，住武汉市东西湖区金山大道**海口经济开发区（10）。法定代表人：萧文华。被告：萧文华（曾用名：肖文华），男，1943年12月2日出生，汉族，住武，住武汉市江岸区div>被告：杨晖，男，1968年2月12日出生，汉族，住武，住武汉市汉阳区div>被告：谭顺民，男，1966年6月15日出生，汉族，住武，住武汉市东西湖区div>原告武汉市汉南区百胜小额贷款有限公司（以下简称百胜公司）与被告肖琼、湖北鑫汇置业发展有限公司（以下简称鑫汇公司）、武汉东方神韵纺织有限公司（以下简称东方神韵公司）、萧文华、杨晖借款合同纠纷一案，本院于2015年11月12日受理后，依法适用普通程序，于2016年2月17日公开开庭进行了审理。2016年8月12日，百胜公司向本院提交追加被告申请书，申请追加谭顺民为本案被告参加诉讼，本院依其申请追加谭顺民为被告参加诉讼，于2017年2月3日公开开庭进行了审理。原告百胜公司的委托诉讼代理人黄先进到庭参加诉讼，被告肖琼、鑫汇公司、东方神韵公司、萧文华、杨晖、谭顺民经本院公告送达开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告百胜公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告肖琼偿还借款人民币200万元，利息依约从2013年12月5日计算至全部还清为止（暂计41万元），违约金为60万元，及律师费2.5万元，合计303.5万元；2、被告鑫汇公司、东方神韵公司、萧文华、杨晖承担连带清偿责任；3、被告承担所有诉讼费用。审理中，原告百胜公司增加诉讼请求，要求判令被告谭顺民对第一项诉讼请求中的债务承担连带清偿责任。事实与理由：2013年12月5日和2013年12月13日，原告与被告肖琼分别签订了两份《借款合同》，依照合同约定，原告共借款500万元，期限分别为2013年12月5日至2014年3月4日、2013年12月13日至2014年3月12日。到期后，被告肖琼还清了2013年12月13日所借的300万元本息，2013年12月5日所借的200万元没有依约清偿。被告肖琼承诺：未按期还款，利率为日息0.2%，且从借款之日开始计算，罚息约定即为违约金的约定，原告根据有关法律规定计算违约金为60万元。按照借款合同约定：律师费、诉讼费等费用由被告承担。被告鑫汇公司、东方神韵公司、萧文华、杨晖、谭顺民为本案的借款合同提供了担保，愿意为全部借款本息、罚息、律师费、诉讼费用等承担连带清偿责任。故被告鑫汇公司、东方神韵公司、萧文华、杨晖、谭顺民依法应当承担连带清偿责任。现百胜公司诉至法院，请求判如所请。被告肖琼、鑫汇公司、东方神韵公司、萧文华、杨晖、谭顺民在法定期限内未向本院提交答辩意见。原告百胜公司围绕诉讼请求依法提交了证据并当庭予以出示，被告肖琼、鑫汇公司、东方神韵公司、萧文华、杨晖、谭顺民在法定期间内未提交证据，亦未到庭参加质证。结合原告百胜公司提交的证据，本院认定如下事实：22013年12月5日，原告百胜公司与被告肖琼签订《借款合同》，约定：肖琼向百胜公司申请贷款，贷款金额200万元人民币；期限自2013年12月5日至2014年3月4日，月利率1.5%，还款方式为一次还本、分次付息法，即按贷款到期日，一次性偿还贷款本金，按月结息；违约责任为，杨晖未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，百胜公司有权按逾期利率计收利息，并对应付未付利息计收罚息，逾期贷款的罚息利率为本合同约定利率上浮50%，同时应承担贷款人为实现债权而支付的催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。2013年12月5日，被告肖琼出具承诺函，载明向百胜公司借款200万元，借款日期为2013年12月5日至2014年3月4日，承诺若超过还款日期还款，罚息利率日息0.2%，罚息从借款之日起开始计算，罚息收款人为覃小玲（身份证号：）。2013年12月5日，百胜公司分三笔向肖琼在中国建设银行股份有限公司仙桃市支行开设的账户（账号62×××97）分别汇入90万元、90万元、20万元；2013年12月13日，百胜公司分四笔向上述账户分别汇入30万元、90万元、90万元、90万元，共计向肖琼汇款500万元。2013年12月5日的百胜公司借款凭证载明，借款金额为200万元，借款日期自2013年12月5日至2014年3月4日，利率为月1.5%。肖琼在该借款凭证借款人一栏签名。2013年12月5日，原告百胜公司与被告萧文华签订《保证合同》，约定：为保障百胜公司与主合同债务人肖琼所签订的编号为2013120501的《借款合同》项下的债权，萧文华愿意为主合同项下的债权向百胜公司提供保证担保；保证人担保的主债权为主合同项下贷款的本金200万元，利率1.5%，贷款期限自2013年12月5日始至2014年3月4日，共3月；保证的范围为主合同项下债权本金及利息、罚息、违约金、损害赔偿金和百胜公司实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）以及其它所有主合同债务人的应付费用；保证方式为连带责任保证；保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。2013年12月5日，原告百胜公司与被告谭顺民签订《保证合同》，约定：为保障百胜公司与主合同债务人肖琼所签订的编号为2013120501-01的《借款合同》项下的债权，谭顺民愿意为主合同项下的债权向百胜公司提供保证担保；保证人担保的主债权为主合同项下贷款的本金200万元，利率1.5%，贷款期限自2013年12月5日始至2014年3月4日，共三个月；保证的范围为主合同项下债权本金及利息、罚息、违约金、损害赔偿金和百胜公司实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）以及其它所有主合同债务人的应付费用；保证方式为连带责任保证；保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。2014年7月19日，被告萧文华向原告百胜公司出具保证担保函，担保函载明：萧文华为债务人肖琼、杨晖、东方神韵公司、鑫汇公司向百胜公司借款共计1700万元及其利息与违约金提供连带责任保证。原告百胜公司向本院提交了互保函一份，该互保函系杨晖、鑫汇公司、东方神韵公司、萧文华、肖琼向原告百胜公司出具。该互保函载明：鉴于肖琼、杨晖、东方神韵公司、鑫汇公司于2013年12月5日起分别向百胜公司借款500万元人民币，共计2000万元，现经协商一致同意互保，即：肖琼自愿对杨晖、东方神韵公司、鑫汇公司的借款共计1500万元承担连带责任保证;杨晖自愿对肖琼、东方神韵公司、鑫汇公司的借款共计1500万元承担连带责任保证;东方神韵公司自愿对肖琼、杨晖、鑫汇公司的借款共计1500万元承担连带责任保证;鑫汇公司自愿对肖琼、杨晖、东方神韵的借款共计1500万元承担连带两种保证。互保期限为两年，自本函出具之日起2年。互保的保证范围包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的诉讼费、律师费等一切费用。该互保函上有东方神韵公司、鑫汇公司盖章，有萧文华、肖琼、杨晖签名，但未载明签署时间。原告百胜公司向本院提交被告东方神韵公司股东会决议，载明公司股东同意为肖琼、杨晖、鑫汇公司向百胜公司借款人民币各500万元提供连带责任保证，具体担保内容以公司出具（或与百胜公司签订）的担保文件为准。原告百胜公司向本院提交被告鑫汇公司股东会决议，载明公司股东同意为肖琼、杨晖、东方神韵公司向百胜公司借款人民币各500万元提供连带责任保证，具体担保内容以公司出具（或与百胜公司签订）的担保文件为准。原告百胜公司向本院提交催收函一份，该催收函载明：“谭顺民先生：你于2013年12月5日为债务人肖琼向我公司借款人民币贰佰万元（借款合同编号为2013120501-01号）提供了担保，现在肖琼没有依约还款，故向你发出本催收函，请你履行连带清偿责任，支付人民币贰佰万元及利息；或续展保证期限两年（即保证期限至2018年2月18日止）。”该催收函的落款日期为2016年2月18日。该催收函上有谭顺民的签名、指印，签署日期为2016年9月8日。另查，原告百胜公司因本案向湖北扬子律师事务所支付律师代理费25000元。审理中，百胜公司陈述其与肖琼还签订了一份金额为300万元的借款合同，其在本案中所提交的总金额为500万元的广发银行电子回单中，包含有该借款合同以及本案所涉借款合同的借款本金。因肖琼已偿还借款本金为300万元的借款合同的借款本息，故本案中未提交该借款合同。现百胜公司以肖琼借款后，未偿还本案所涉借款合同的任何本息为由，诉至法院请求判如所请。本院认为，本案借款合同系原告百胜公司与被告肖琼的真实意思表示，其内容未违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。广发网上银行电子回单显示百胜公司向肖琼共计发放借款500万元，因其中300万元借款不属于本案诉讼标的，百胜公司亦认可肖琼已清偿300万元借款的本息，故本院对于该笔借款不予审查。百胜公司依本案所涉借款合同的约定向肖琼提供了借款，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条的规定，肖琼应当按照约定的期限返还借款、支付利息。肖琼未依约偿还借款本息，依照《中华人民共和国合同法》第二百零七条的规定，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。对于百胜公司要求肖琼偿还借款本息及罚息的诉讼请求，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告百胜公司要求被告肖琼按照日息0.2%即年利率72%支付罚息，同时要求被告肖琼支付违约金，总计超过了年利率24%，应予以调整。故肖琼应按年利率24%支付罚息，对百胜公司所主张的超出部分的罚息和违约金，本院不予支持。被告肖琼出具承诺函，若超过还款日期还款，罚息从借款之日起开始计算。该内容系被告肖琼的真实意思表示，合法有效，现被告肖琼未按约定日期还款，对百胜公司要求从借款之日起开始计算罚息的诉讼请求，本院予以支持。原告百胜公司与被告萧文华、谭顺民签署的保证合同，萧文华出具的保证担保函，被告鑫汇公司、东方神韵公司、杨晖、肖琼出具的互保函系各方当事人的真实意思表示，合法有效。根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证担保的范围有约定的，按照约定。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告东方神韵公司、鑫汇公司、萧文华、杨晖应对被告肖琼上述债权承担连带清偿责任。承担担保责任后，被告东方神韵公司、鑫汇公司、萧文华、杨晖有权向被告肖琼追偿。原告百胜公司与被告肖琼签订的借款合同约定的借款期限至2014年3月4日届满，依照谭顺民与百胜公司签订的保证合同的约定，保证期间自2016年3月4日届满。原告百胜公司于2016年8月12日向本院提交追加谭顺民为本案被告的申请，已超过保证合同约定的保证期间。百胜公司提交的催收函的落款日期虽为2016年2月18日，但该催收函上谭顺民的签署日期为2016年9月8日，该时间点在保证期间届满后。依照《最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》“根据《中华人民共和国担保法》的规定，保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。”的规定，应审查谭顺民在百胜公司催收函上签名是否能够认定成立新的保证合同。该催收函表述为“请你履行连带清偿责任，支付人民币贰佰万元及利息；或续展保证期限两年（即保证期限至2018年2月18日止）”，包含两个不同的选择性的意思表示内容，谭顺民仅在催收函上签名，未作出明确的意思表示，未完成要约、承诺的合同订立方式，双方之间未成立新的保证合同。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，对百胜公司要求谭顺民承担保证责任的诉讼请求，本院不予支持。关于原告百胜公司要求被告肖琼、鑫汇公司、东方神韵公司、萧文华、杨晖承担本案律师费用的诉讼请求，因本案各方当事人在《借款合同》、《抵押合同》、《保证合同》、《互保函》中约定，肖琼未按时足额偿还贷款本金、支付利息，应承担百胜公司为实现债权而支付的律师费，东方神韵公司、鑫汇公司、萧文华、杨晖对此承担连带清偿责任，该约定不违反法律、行政法规禁止性规定，系各方当事人真实意思表示。依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，对百胜公司的该项诉讼请求，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告肖琼于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告武汉市汉南区百胜小额贷款有限公司借款本金2000000元；二、被告肖琼于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告武汉市汉南区百胜小额贷款有限公司从2013年12月5日起至判决确定给付之日止的借款利息及逾期利息（以2000000元为本金计算基数，按年利率24%的标准计付）；三、被告肖琼于本判决生效之日起十日内一次性支付原告武汉市汉南区百胜小额贷款有限公司律师代理费25000元；四、被告湖北鑫汇置业发展有限公司、武汉东方神韵纺织有限公司、萧文华、杨晖对上述第一、二、三项判决确定的债务承担连带清偿责任。承担责任后，被告武汉东方神韵纺织有限公司、湖北鑫汇置业发展有限公司、萧文华、杨晖有权向被告肖琼追偿；五、驳回原告武汉市汉南区百胜小额贷款有限公司其它诉讼请求。如果未按本判决在指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费31080元，公告费1883元，由被告肖琼、湖北鑫汇置业发展有限公司、武汉东方神韵纺织有限公司、杨晖、萧文华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时,根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账户：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  张敏人民陪审员  于艳人民陪审员  廖瑶二〇一七年四月十日法官助理周晔书记员邓雅欣