上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初29657号原告：上海三意楼宇实业有限公司，注册地上海市。法定代表人：张某，董事长。委托诉讼代理人：解卫忠，上海市六角城律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈某，男。被告：上海广厦(集团)有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人：陆某，董事长。委托诉讼代理人：张某。原告上海三意楼宇实业有限公司与被告上海广厦(集团)有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年10月24日立案受理后，适用简易程序，于2016年12月19日、2017年3月9日公开开庭进行了审理，原告上海三意楼宇实业有限公司的委托诉讼代理人解卫忠、陈某，被告上海广厦(集团)有限公司的委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海三意楼宇实业有限公司向本院提起诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款2,669,569元(人民币，下同)；2．判令被告支付原告逾期付款违约金1,000,000元。事实和理由：原告分包被告总承包的上海交通大学闵行校区李政道图书馆工程项目其中的弱电施工工程，双方于2014年1月17日签订了《弱电工程施工分包合同》。合同约定，合同工期以被告及上海交通大学实际指令执行，工程质量以合法标准来检查验收，工程造价暂定1,928,108.34元，有关业主认可的设计变更及现场更改，竣工结算按原告的投标报价的单价、工程量按实结算。付款方式，合同生效后两周内支付合同价30%的预付款；主要管线穿线完成，原告申请被告支付合同价25%的进度款；安装并验收完成，原告申请支付合同价20%的进度款；工程竣工备案及资料归档完成，原告申请支付合同价10%的进度款；工程竣工验收并业主认可28天内，工程结算审计完毕，原告申请支付审定结算总价95%的工程款；余款5%的保证金期满15日内一次结清。合同还约定，各节点工程进度款需业主实际到帐资金比例的94.52%，被告支付给原告，剩余3.48%作为被告税金以及其他代扣代缴费用，另外剩余2%作为原告使用的水电费、电梯脚手架费、被告代清理的垃圾费及其他的管理费。合同还约定，原告的工程款为业主资金到帐后的10个工作日以支票形式或银行划帐被告给付原告。被告原因逾期支付原告合同款，被告须要向原告支付应付合同款每日千分之3的违约金。上海交通大学李政道图书馆招标图纸及设计变更涉及的所有工程内容，弱电专业工程的设计、设备采购、施工，于2014年7月1日开工，2015年7月15日竣工。2016年5月11日上海求是工程造价有限公司《关于上海交通大学李政道图书馆弱电系统工程结算造价的审价报告》的审价结论为该工程审定结算造价为3,469,709元。被告未对该审价报告提出异议，并全部收到了业主支付的剩余工程款。被告除了二次给付610,000元工程款外，原告申请工程进度款、催讨审定结算工程款未果，致使原告受损不断扩大，故向法院提起诉讼。审理中，原告变更诉讼请求为：要求被告支付工程款2,505,590.50元(该款不包含5%的质保金)，其余诉讼请求不变。被告上海广厦(集团)有限公司辩称，原告要求其支付工程款2,669,569元与事实不符。其与上海交通大学就李政道图书馆工程签订施工总承包合同，合同价为36,016,063元，上海交通大学已经支付其33,322,047.05元，支付比例为合同价的92.52%。其与原告签订《弱电工程施工分包合同》，合同价为1,928,108.34元，按支付比例，其应付原告1,783,885.84元，扣除税金、管理费124,941.42元及已付款610,000元，其还应支付原告1,048,944.42元。原告主张逾期违约金与事实不符，工程至今未组织竣工验收，决算审计未完成，原告不能提供专业分包合格证明，原告提供的2016年1月28日工程会议纪要，上海交通大学并未通知其参与暂付款会议。弱电系统审计报告最终审计日期是2016年5月11日，审计价格是3,469,709元。其与上海交通大学签订的总承包合同约定，发包人未经总承包人同意，不得向分包单位支付款项。《弱电工程施工分包合同》签约时，原告同意其按照业主资金到位情况进行支付并承担资金风险。由于业主拖延付款，原告不得追究其责任。其愿意支付工程款1,048,944.42元。经审理查明，上海交通大学新建闵行校区李政道图书馆工程发包人系案外人上海交通大学，被告为总承包人。其中本案所涉的弱电工程项目的施工由上海交通大学及被告联合发包，原告中标后与被告签署了《弱电工程施工分包合同》。2014年1月17日，原告(承包方、乙方)与被告(发包方、甲方)签署《弱电工程施工分包合同》，约定：一、工程名称：上海交通大学李政道图书馆弱电系统工程；工程地点：上海市东川路XXX号xx大学校内；分包范围和内容：上海交通大学李政道图书馆弱电系统安装施工等，包括项目整体及所有部分的验收。三、工程质量：6、工程设备自验收合格投入运行后，乙方负责二年免费工程施工质量保修。五、工程价款为固定单价，合同造价暂定1,928,108.34元，此合同价包含施工人员社保费及验收费用。施工中由业主认可的设计变更及现场更改，竣工结算时按乙方的投标报价的单价、工程量按实结算。七、付款方式：施工合同生效之日起两周内，按合同价的30%支付工程预付款。主要管线穿线完成后，乙方向甲方上报当月实际形象进度的月度工作量，该工作量经甲方审核后并上报业主审定；当工作量通过甲方及业主审核后，乙方可提出付款申请，申请金额为合同价25%的进度款。项目安装结束并验收完成后，乙方提出付款申请。当通过甲方及业主审核后，乙方可提出付款申请，申请金额为合同价20%的进度款。工程竣工备案及竣工资料归档完成后，乙方向甲方提出付款申请，当通过甲方及业主审核后，乙方可提出付款申请，申请金额为合同价10%的进度款。工程竣工验收报告经业主认可后28天内，乙方应向甲方提交完整的竣工图纸、竣工资料及竣工结算书。业主审计部门对工程竣工结算审计完毕后，乙方可提出付款申请，申请金额为本工程审定结算总价的95%；余款5%作为保修金，当保修期满后的15个工作日内一次结清，具体支付情况根据业主实际到帐资金。以上工程款节点支付方法：根据业主方实际到帐资金比例的94.52%支付给乙方，剩余3.48%作为甲方税金以及其他代扣代缴费用，另外剩余2%作为乙方使用甲方的水电费、电梯脚手架费、甲方代清理的垃圾费及其他的管理配合费用；甲方支付时间为业主资金到帐后的10个工作日以支票形式或银行划帐形式支付乙方。工程竣工验收通过后的15天内，乙方向甲方递交工程竣工结算书，经审定后，正式办理工程竣工结算手续。在合同签约时，乙方对本工程的资金支付情况已作充分了解。乙方同意甲方按照业主资金到位情况进行预付款及工程款的支付，并承担资金风险。由于业主拖欠工程款而造成甲方不能支付乙方的情况，乙方不得追究甲方一切责任，但乙方有义务会同甲方，共同向造成资金风险的业主进行资金催讨和索赔。由于甲方原因未能向乙方及时支付工程款的情况，甲方须向乙方支付应付合同款每日3‰的违约金。合同履行过程中，原告(乙方)与被告(甲方)签订《弱电工程施工分包合同之补充合同》，其中补充合同的第3条、第4条、第5条已划掉。其余内容为：1、本补充合同仅是对原主体合同付款方式及因付款方式导致的违约事宜进行补充说明，其余条款内容不作改变。2、合同履行过程中因甲方款项未能及时支付，导致乙方财务成本增加，现双方一致决定：自国库拔款给甲方后三日内(最晚不超过2014年12月31日)，甲方应将主体合同第3页第七条之第1.1、第1.2、第1.3、第1.4款之规定的合同总金额的85%即1,548,993元一次性支付给乙方。6、本补充合同作为《上海交通大学李政道图书馆弱电施工合同》的有效组成部分，双方应积极履行，如出现争议可根据本补充合同的内容向合同签订地法院申请采用简易程序进和审理。2015年8月3日，原告提交工程竣工验收单，上海交通大学及相关监理单位于2015年8月31日验收盖章。2016年5月19日，案外人上海求是工程造价有限公司向上海交通大学出具关于上海交通大学李政道图书馆弱电系统工程结算造价的审价报告，核定造价3,469,709元。2016年6月19日，原告向被告寄送催款函，向被告催讨工程款。另查明，2016年1月28日，被告向案外人上海交通大学提出申请，载明：李政道图书馆项目2015年6月底竣工完成，自11月份起进入结算整理阶段，目前，结算工程量部分基本完成，主要存在材料单价价格异议、结算手续完善等问题。现因春节临近，为了维稳农民工及材料商共二十多家的催款，在不突破目前初核金额的前提下，现申请春节维稳工程款4,510,000元。同时，我公司一定严格执行合同及各项约定，确保农民工及材料商等相关单位不来贵校寻衅滋事。2016年1月28日10：00，在上海交通大学闵行校区基建处209会议室，形成上海交通大学李政道图书馆工程款暂付款会议纪要，参加会议的部门有审计处、财务处、基建处、跟踪审计、投资监理，会议达成如下协调意见：1、总包(含弱电及绿化分包)暂按35,070,000元(按目前投资监理审核数据并按跟踪审计材料初步批价保守测算)考虑。2、本次工程款以暂借款方式支付，支付金额为4,510,000元，测算依据详见附件。附件记载：总包(不含专业分包及甲供)、分包-弱电、分包-绿化，三项测算金额合计35,070,000元，已付28,810,000元，预计2016年春节前可支付4,510,000元。上述申请及会议纪要涉及的4,510,000元，被告认可已经收到。2016年3月31日，(李政道图书馆)资金用款一鉴表显示：2014年9月4日，被告收到发包方支付的总包节点款3,601,606.30元；2015年2月10日，被告收到发包方支付的1,800,000元。两笔款项合计5,401,606.30元。上述事实，由原告提供的《弱电工程施工分包合同》、《弱电工程施工分包合同之补充合同》、关于上海交通大学李政道图书馆弱电系统工程结算造价的审价报告、工程审价审定单、审价书、(李政道图书馆)资金用款一览表、催款函及邮寄凭证、工程竣工验收单、中标通知书，被告提供的《弱电工程施工分包合同》、申请、上海交通大学李政道图书馆工程款暂付款会议纪要等证据予以证实。本院认为，原、被告签订的《弱电工程施工分包合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，本院予以确认，合同双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。2016年5月19日，本案所涉分包项目经过审价确认了最终的工程造价为3,469,709元，根据审价报告并结合《弱电工程施工分包合同》的结算方式，被告应扣除总工程款的5.48%作为税金、其他代扣代缴费用及水电费、电梯脚手架费、代为清理垃圾费及其他管理配合费，故原告可主张的工程款金额合计3,279,568.95元。根据合同约定，5%质保金的支付期限尚未届满，故原告在本案中未予主张，扣除该5%质保金后，原告可主张的工程款为3,115,590.50元。因被告已经支付了工程款610,000元，故原告诉请要求被告支付工程余款2,505,590.50元。然本院注意到，合同多处约定，工程款的支付节点系根据业主实际到帐资金支付，合同第七条第4点亦明确在合同签约时，乙方对本工程的资金支付情况已作充分了解。乙方同意甲方按照业主资金到位情况进行预付款及工程款的支付，并承担资金风险。由于业主拖欠工程款而造成甲方不能支付乙方的情况，乙方不得追究甲方一切责任，但乙方有义务会同甲方，共同向造成资金风险的业主进行资金催讨和索赔。由于甲方原因未能向乙方及时支付工程款的情况，甲方须向乙方支付应付合同款每日3‰的违约金。结合上述合同条款的约定及被告自认的业主资金到帐的比例92.52%，原告可向被告主张的工程款金额为3,115,590.50元的92.52%，即2,882,544.33元，扣除被告已付款610,000元，被告尚需支付原告工程余款2,272,544.33元，差额部分的工程余款233,046.17元待业主资金到帐后由原告向被告另案主张。因被告怠于履行支付义务，原告按照年利率24%分阶段向被告主张违约金，对此，本院认为，根据原、被告双方签订的《弱电工程施工分包合同之补充合同》之约定，双方已就工程款1,548,993元的支付重新作安排，最晚支付期限为2014年12月31日。故被告未按约定支付1,548,993元的工程款的违约责任应从2015年1月1日起算，但其中的190,000元及420,000元的工程款的违约金计算，根据原告自认的于2015年12月、2016年1月收到被告付款分别为190,000元、420,000元情况，本院调整相应的违约金计算至2015年11月及2015年12月。本案所涉的工程审价报告于2016年5月19日出具，具体的工程款金额至此确定。因原、被告均未能提供业主的资金至帐情况，故根据合同约定，被告应于2016年5月20日支付本案所确定的剩余工程款1,333,551.33元，因被告怠于履行支付义务，应承担相应的违约责任。至于原告参照民间借贷的相关法律规定，按照拖欠的工程款的年利率24%计算于法不悖，本院予以支持。但原告主张违约金以1,000,000元为限，超过部分予以放弃，该表述不损害被告利益，本院予以准许。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告上海广厦(集团)有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海三意楼宇实业有限公司工程款2,272,544.33元；二、被告上海广厦(集团)有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海三意楼宇实业有限公司以工程款1,548,993元为本金，自2015年1月1日起至2015年11月30日止，按年利率24%计算的违约金，以工程款1,358,993元为本金，自2015年12月1日起至2015年12月31日止，按年利率24%计算的违约金，以工程款938,993元为本金，自2016年1月1日起至判决生效之日止，按年利率24%计算的违约金，及以1,333,551.33元为本金，自2016年5月20日起至判决生效之日止，按年利率24%计算的违约金，上述违约金金额合计以最高不超过1,000,000元为限。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半计收18,078.28元，由原告上海三意楼宇实业有限公司负担1,955.96元，被告上海广厦(集团)有限公司负担16,122.32元，被告上海广厦(集团)有限公司负担之款于本判决生效之日起十日内支付原告上海三意楼宇实业有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  沈慧芬二〇一七年四月十三日书记员  董琪华附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。