湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂06民再8号上诉人（原审原告、执行案外人）：涂鄂宁，女，1962年7月23日出生，汉族，襄阳市人，住襄阳市襄城区；委托诉讼代理人：梅光辉，湖北联帮律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐家军，湖北联帮律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：刘福全，男，1961年1月14日出生，汉族，襄阳市人，武昌客车车辆段工人，住襄阳市樊城区（中房公司家属院）。委托诉讼代理人陶安定，湖北周成律师事务所律师。原审第三人（被执行人）：吴兴乐，男，1961年11月10日出生，汉族，襄阳市人，湖北兴乐置业有限公司总经理，住襄阳市襄城区，系涂鄂宁之夫。委托诉讼代理人：张坤，湖北獬志律师事务所律师。原审第三人：徐泽春，男，1982年7月25日出生，汉族，四川省芦山县人，无固定职业，现住襄阳市高新区。上诉人涂鄂宁因与被上诉人刘福全、原审第三人吴兴乐、徐泽春执行异议纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院(2016)鄂0606民再12号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人涂鄂宁的委托诉讼代理人梅光辉、徐家军，被上诉人刘福全的委托诉讼代理人陶安定、原审第三人吴兴乐的委托诉讼代理人张坤、原审第三人徐泽春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。涂鄂宁上诉请求：请求二审法院依法撤销襄阳市樊城区人民法院（2016）鄂0606民再12号民事判决书，判令撤销（2014）鄂樊城执字第01503-1、2、3号执行裁定和（2015）鄂樊城执异字第00015号执行裁定，判令被上诉人承担本案所有诉讼费用。以上裁定仅凭被上诉人刘福全单方申请以“第三人吴兴乐债务时与被上诉人涂鄂宁夫妻存续期间债务”而追加上诉人涂鄂宁为被执行人，不仅没有法律依据，亦没有执行依据。而一审判决没有对1号裁定追加涂鄂宁为被执行人是否有法律依据没有审理，对2、3号裁定查封冻结涂鄂宁个人财产所依据的生效法律裁判文书是否存在没有审理。一审判决对涂鄂宁的诉讼请求的争议范围及焦点只字未提，是错误的。樊城区人民法院（2016）鄂0606民再12号民事判决书事实认定错误。涉案借款上诉人涂鄂宁不清楚，根本就不认识被上诉人刘福全，案发后得知，原审第三人吴兴乐系湖北兴乐置业有限公司的总经理，吴兴乐向被上诉人的所谓的借款实际是被上诉人刘福全向湖北兴乐置业有限公司履行建筑工程合同的履约保证金，后工程因故未能如期开工，公司应退还被上诉人的保证金。因湖北兴乐置业有限公司资金周转一时困难，便由其总经理吴兴乐向被上诉人刘福全更换借据。这些都是吴兴乐履行总经理的职务行为，借款应当认定为公司借款不应是个人借款，更不能仅凭第三人吴兴乐在与涂鄂宁夫妻存续期间出具借据即必然认定为夫妻共同债务。相反，本案中有充分确实的事实证据足以证实不属夫妻共同债务，足以证实被上诉人刘福全开始就明知涉案债务不属夫妻共同债务。刘福全辩称：原审判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求依法维持原判。吴兴乐：同意上诉人涂鄂宁意见。徐泽春：没有意见。涂鄂宁向一审法院起诉请求：依法撤销（2014）鄂樊城执字第01503-1,01503-3号执行裁定和（2015）鄂樊城执异字第00015号执行裁定书。事实和理由：刘福全诉吴兴乐、徐泽春民间借贷纠纷一案在法院审理中，起诉状中列有我，但没有给我送达，在程序上刘福全撤回了要求我还款的请求。而且该债务的产生系吴兴乐职务行为，并非用于家庭共同生活，依法不应有我承担偿还责任。而法院在执行中又追加我为被执行人，并查封和冻结了我的全部财产，剥夺了我的诉权、抗辩权和上诉权，严重侵害了我的合法权益。一审法院认定事实：2014年6月24日，刘福全诉吴兴乐、涂鄂宁、徐泽春民间借贷纠纷一案在我院立案。2014年7月2日，刘福全申请对涂鄂宁撤回起诉。2014年7月8日，刘福全与吴兴乐、徐泽春达成调解协议，约定吴兴乐于2014年9月30日前向刘福全一次性偿还欠款本金61万元，徐泽春对吴兴乐借款本金中10万元承担连带清偿责任。同日，本院作出（2014）鄂樊城柿民初字第00200号民事调解书，对上述调解内容予以认定。调解书生效后，刘福全申请本院强制执行，本院于2014年11月27日作出（2014）鄂樊城执字第01503-1号执行裁定书，裁定追加涂鄂宁为被执行人，涂鄂宁与吴兴乐共同对（2014）鄂樊城柿民初字第00200号民事调解书确定的义务承担清偿责任。同日，本院作出（2014）鄂樊城执字第01503-2号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人吴兴乐、涂鄂宁、徐泽春的银行存款63万元；2014年12月4日，本院作出（2014）鄂樊城执字第01503-3号执行裁定书，裁定：查封被执行人涂鄂宁所有的位于襄阳市襄城区××单元××室（房产证号为：襄阳市房权证襄城区字第**）及位于襄阳市××区××路卧龙××单元××室（房产证号为：襄阳市房房权证樊城区字第**）屋。之后，涂鄂宁向本院提出异议，2015年5月11日，本院作出（2015）鄂樊城执异字第00009号执行裁定书，裁定：撤销本院（2014）鄂樊城执字第01503-1号及（2014）鄂樊城执字第01503-3号执行裁定书。刘福全不服申请复议，2015年7月2日，襄阳市中级人民法院作出（2015）鄂襄阳中执复字第00021号执行裁定书，裁定：撤销（2015）鄂樊城执异字第00009号执行裁定，由樊城区人民法院重新审查作出裁定。2015年10月10日，樊城区人民法院作出（2015）鄂樊城执异字第00015号执行裁定书，裁定：驳回涂鄂宁的异议。涂鄂宁遂向樊城区人民法院提出执行异议之诉。原审原告涂鄂宁与原审被告刘福全、原审第三人吴兴乐、原审第三人徐泽春执行异议纠纷一案，樊城区人民法院于2015年11月24日立案后，适用简易程序，公开开庭进行了审理，原审原告涂鄂宁的委托代理人万朝阳、原审被告刘福全及其委托代理人陶安定、原审第三人吴兴乐到庭参加诉讼。后樊城区人民法院原审由简易程序转为普通程序再次通知原审原告涂鄂宁开庭时，原审原告涂鄂宁未到庭参加诉讼。樊城区人民法院原审以原审原告涂鄂宁经樊城区人民法院传票传唤，未到庭参加诉讼为由，作出（2015）鄂樊城柿民初字第00487号民事裁定：本案按撤诉处理。涂鄂宁与吴兴乐原系夫妻关系，于2014年12月15日在襄阳樊城区民政局登记离婚。离婚协议夫妻共同财产处理：女方分得：位于襄城区××单元××室，房产房产证为襄城区字第**、为128平方米。樊城区中原路卧龙新港三栋一单元四层003室，面积为67平方米，房产证房产证为樊城区字第**两。湖北兴乐置业有限公司应退还女方原始股本金300万元，福特鄂Ｆ×××**轿车及附属家具等财产。男方分得：湖北兴乐置业有限公司及大众途观鄂Ｆ×××**轿车，女方协助办理变更手续。债权债务处理：各自债权债务，各自享有和偿还。襄阳市樊城区人民法院再审认为，原审第一次开庭审理时违反了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十条：人民法院审理执行异议之诉案件，适用普通程序的规定；第二次开庭时适用普通程序审理，未给原审原被告及第三人送达简易程序转普通程序裁定，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十三条：人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序的规定。原审在审理过程中程序存在错误，再审应予以纠正。樊城区人民法院在审理刘福全诉吴兴乐、徐泽春民间借贷纠纷一案中，刘福全虽然申请撤回对涂鄂宁的起诉，应属程序上的撤回，不能证明其放弃对涂鄂宁实体权利的请求。樊城区人民法院作出的（2014）鄂樊城柿民初字第00200号民事调解书认定吴兴乐应向刘福全偿还借款61万元，此债务产生于吴兴乐与涂鄂宁夫妻关系存续期间，涂鄂宁对此负有共同偿还责任。樊城区人民法院院于2014年11月27日作出（2014）鄂樊城执字第01503-1号执行裁定书，裁定追加涂鄂宁为被执行人，涂鄂宁与吴兴乐共同对（2014）鄂樊城柿民初字第00200号民事调解书确定的义务承担清偿责任；同日，樊城区人民法院作出（2014）鄂樊城执字第01503-2号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人吴兴乐、涂鄂宁、徐泽春的银行存款63万元；2014年12月4日，樊城区人民法院作出（2014）鄂樊城执字第01503-3号执行裁定书，裁定：查封被执行人涂鄂宁所有的位于襄阳市襄城区××单元××室（房产证号为：襄阳市房权证房权证襄城区字第**）襄阳市××区××路卧龙××单元××室（房产证号为：襄阳市房权证樊房权证樊城区字第**）鄂宁与吴兴乐，于2014年12月15日在襄阳樊城区民政局登记离婚。涂鄂宁与吴兴乐离婚协议明确了位于襄城区××单元××室，房产证为襄房产证为襄城区字第**、8平方米、樊城区中原路卧龙新港三栋一单元四层003室，面积为67平方米，房产证为樊城房房产证为樊城区字第**共同财产。故樊城区人民法院裁定追加涂鄂宁为被执行人并查封其名下财产并无不当。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十三条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十条、第四百零七条第二款的规定，判决如下：一、撤销本院（2015）鄂樊城柿民初字第00487号民事裁定；二、驳回原审原告涂鄂宁的诉讼请求。案件受理费500元，由原审原告涂鄂宁负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：在审理以夫妻一方名义举债的案件中，原则上应当传唤夫妻双方本人和其他当事人本人到庭。未经审判程序，不得要求未举债的夫妻一方承担民事责任。吴兴乐向刘福全借款纠纷所产生的债务虽发生于吴兴乐和涂鄂宁夫妻关系存续期间，襄阳市樊城区人民法院作出的（2014）鄂樊城柿民初字第00200号调解也确认吴兴乐应向刘福全偿还借款61万元，但在该案审理期间，刘福全又申请撤回对涂鄂宁的起诉，涂鄂宁未出庭或委托诉讼代理人出庭应诉，刘福全仅以吴兴乐及其担保人为被告与其达成还款协议。涂鄂宁未经实体审判程序，被襄阳市樊城区人民法院以此债务产生于吴兴乐与涂鄂宁夫妻关系存续期间，涂鄂宁对该债务负有共同偿还责任追加为被执行人，查封登记在涂鄂宁名下的存款及房产不当，一审判决驳回其执行异议的诉讼请求，于法不符。综上所述，涂鄂宁的上诉请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，判决如下：一、维持襄阳市樊城区人民法院（2016）鄂0606民再12号民事判决第一项；二、撤销襄阳市樊城区人民法院（2016）鄂0606民再12号民事判决第二项。三、不得执行执行标的即：查封的涂鄂宁的银行存款部分、涂鄂宁所有的位于襄阳市襄城区胜利街75号1幢1单元7层1室（房产证号为：襄阳市房权证襄城区房权证襄城区字第**）樊城区中原路卧龙新港3幢1号1单元4层003室（房产证号为：襄阳市房权证樊城区字房权证樊城区字第**）v>四、襄阳市樊城区人民法院（2015）鄂樊执异字第00015号执行裁定于本判决生效时自动失效。一审案件受理费500元，二审案件受理费600元，合计1100元，由被上诉人刘福全负担。本判决为终审判决。审判长  史建东审判员  王 进审判员  肖 瑾二〇一七年四月六日书记员  李晓露