湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1129民初50号原告：吕正银，男，1971年5月14日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。委托诉讼代理人：钟贵，湖南苍松律师事务所律师。被告：张祥麟，男，1987年10月8日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司贺州中心支公司。住所地：贺州市建设东路*号。统一社会信用代码：914511027376281693。负责人：王秀珍，系该公司经理。原告吕正银与被告张祥麟、中国太平洋财产保险股份有限公司贺州中心支公司（以下简称贺州太平洋财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月9日立案受理后，依法由审判员何少萍适用简易程序于2017年4月6日公开开庭进行了审理。2017年1月16日，原告吕正银申请对其伤情伤残等级、休息时间、营养费、后续治疗费、康复费等进行鉴定，本院司法技术室委托湖南省人民医院司法鉴定中心进行鉴定。原告吕正银及其委托诉讼代理人钟贵，被告张祥麟参加了诉讼。被告贺州太平洋财保公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告吕正银向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故产生的经济损失61636.97元。其中，被告贺州太平洋财保公司在交强险和第三者责任险赔偿范围内承担责任，剩余部分由被告张祥麟承担赔偿责任。庭审中，诉讼请求变更为116107.47元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年7月9日20时20分许，原告吕正银驾驶普通二轮摩托车从ＸＸ瑶族自治县涛圩镇沿G207线向大石桥方向行驶，行驶至涛圩镇大方坪路段时，与倒车进入G207线由被告张祥麟驾驶的桂JX货车相撞，造成原告吕正银受伤的交通事故。经ＸＸ瑶族自治县交警大队认定被告张祥麟负次要责任，原告吕正银承担主要责任。原告认为责任划分不公平，双方应当承担同等责任，被告应按同等责任承担赔偿责任。因该车所有人为张胜志，购买了交强险和商业险，被告贺州太平洋财保公司承担保险赔偿责任。被告张祥麟辩称：发生交通事故的事实，赔偿责任应由保险公司承担，因被告张祥麟驾驶的车辆在被告贺州太平洋财保公司购买了交强险和30万元的商业险，约定不计免赔，本次交通事故发生在保险期限内，在事故发生后，垫付了1132.9元医疗费及给付13000元，要求从保险公司理赔款中扣除直接支付给被告张祥麟。被告贺州太平洋财保公司辩称：一是桂JX车在保险公司投了交强险及30万元的商业三者险，约定不计免赔，保险公司按法律和合同的规定，在保险限额内承担保险责任。二是对原告要求赔偿的项目，合理部分在交强险限额内赔付，超过交强险限额部分，由双方当事人按责任进行承担，保险公司承担保车辆在本次事故中负次要责任，在商业三者险中承担30%的赔偿责任，超出部分保险公司不承担赔偿责任。医药费根据合同约定，要扣减医保以外用药后在交强险限额内赔付，超出部分费用由双方当事人按责任比例承担。住院伙食补助费，原告实际住院天数为37天，应按37天×100元=3700元计算。营养费过高，住院伙食补助费已达100元一天，故酌情认可370元。二次手术费及康复费为同一项目，认可5000元。护理费应按农林牧渔业标准计算为3161.82元。误工费计算为3161.82元。残疾赔偿金按10993元/年计算，认可为21986元。交通费，原告没有到外地就医，无相关票据，对原告亲情护理或探望发生的交通费用不认可。因原告在本次事故中负主要责任，精神损害抚慰金不认可。因原告未提供被抚养人材料，被抚养人生活费不认可。财产损失无相关材料不认可。三是诉讼费及鉴定费不应由保险公司承担。被保险人已先行支付的费用，应计入本案一并处理，应返还被保险人，不应重复支付给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：2016年7月9日20时20分许，原告吕正银驾驶车架号X普通二轮摩托车从ＸＸ瑶族自治县涛圩镇涛圩街向大石桥方向行驶，行驶至G207线ＸＸ瑶族自治县涛圩镇大方坪路段时，与由被告张祥麟驾驶正倒车进入G207国道的桂JX货车发生相撞，造成原告吕正银受伤及两车部分机件受损的交通事故。2016年8月1日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书（江公交认字[2016]0709号），认定原告吕正银在醉酒后未戴安全头盔驾车，是导致该交通事故发生的主要原因，承担该起事故的主要责任，被告张祥麟驾车倒车时未确认安全后倒车的规定，是导致交通事故发生的次要责任，承担该起事故的次要责任。原告吕正银在ＸＸ瑶族自治县白芒营中心卫生院发生医疗费466.4元，2016年7月9日－7月14日送入ＸＸ瑶族自治县人民医院住院治疗5天，花医疗费9911.43元；出院医嘱：转上级医院继续治疗。2016年7月15日-8月15日转入永州市中心医院住院治疗32天，花医疗费58417.63元；2016年8月13日，购膝关节可调支具，花2200元。出院医嘱：三月内务必带外固定支架行功能锻炼，每月复查X线，不适随诊。原告吕正银出院后到永州市人民医院、ＸＸ瑶族自治县大石桥卫生院、ＸＸ瑶族自治县人民医院检查治疗，花9308.36元。经ＸＸ瑶族自治县人民法院委托，2017年2月28日，湖南省人民医院司法鉴定中心作出法医临床鉴定意见书（省人医司鉴中心[2017]临鉴字第130号），鉴定意见：被鉴定人吕正银因交通事故致全身多处损伤，评定为10级伤残，被鉴定人后期需要取出右股骨远端内固定螺钉及适当康复治疗等，治疗费用预计需要人民币5000元，或以实际发生医疗费用为准，被鉴定人误工期180日，营养期为60日。事故发生后，被告张祥麟支付医疗费1132.9元、现金13000元，共计14132.9元。桂JX号车主为张胜志，车辆检验有效期至2017年10日，道路运输有效期至2017年10月。该车在被告贺州太平洋财保公司投了交强险及30万元第三者商业责任险，约定不计免赔，事故发生在保险有效期限内。被告张祥麟准驾车型为B2，为经营性道路货物运输驾驶员，从业资格有效期从2015年9月25日-2021年9月24日止。原告吕正银母亲李明秀，生于1931年10月12日，生育6名子女。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告吕正银主张的损失为136755.12元，其中：1.原告吕正银医疗费78103.82元，出具了医疗费发票及病历资料，可以支持。原告吕正银出具2016年9月14日永州市时代阳光便民药房、病区记账凭证430元非正式医疗费收据，不予认可。2.住院伙食补助费，根据原告吕正银住院37天数，被告认可3700元，予以支持。3.取内固定物费用5000元，有司法鉴定建议，可以支持。4.营养费有医嘱建议，可以支持500元。5.护理费，参照湖南省2015年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资42494元及住院天数37天计算，原告吕正银护理费4307.6元（42494元÷365天×37天）。6.误工费，因原告吕正银未能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照湖南省2015年城镇非私营单位在岗职工农、林、牧业年平均工资31191元，司法鉴定建议180天计算，原告吕正银误工费15381.9元（31191元÷365天×180天）。原告吕正银主张赔偿住院期间加上180天的误工期的要求，本院认为司法鉴定建议的180天误工期应为受伤之日起计算。7.残疾赔偿金，根据原告吕正银十级伤残等级，按照2016年湖南省农村居民人均纯收入11930元，原告吕正银要求赔偿23860元可以支持。被扶养人李明秀生活费为885.8元（10630元×5年×10%÷6人）。8.器具费2200元，有发票证据，可以支持。9.交通费，原告吕正银在治疗过程中到永州市中心医院、ＸＸ瑶族自治县人民医院、大石桥卫生院复查产生的交通费用可以支持，按2人以及合理的出行方式计算，支持800元。2016年7月27日、28日产生的交通费不是原告吕正银及护理人员就医转院时发生的费用，不予支持。10.住宿费168元可以支持。11.因原告吕正银对损害结果的产生负主要责任，故精神损害抚慰金不予支持。12.法医鉴定费可支持1848元。13.财产损失，原告吕正银主张2000元摩托车损失，但没有向本院提交证据证实该损失的存在及大小，不予支持。本院认为，本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。原告吕正银对责任划分有异议，经庭审调查，事故发生的经过与道路交通事故认定书认定的事故相同，原告吕正银醉酒后未戴安全头盔驾车的行为，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第（二）款及第五十一条规定，被告张祥麟在国道上倒车未察明车后情况，确认安全后倒车，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十条规定，本院确认原告吕正银承担该起事故的主要责任，被告张祥麟承担该起事故的次要责任。并以此作为划分本案民事责任的依据。因被告张祥麟驾驶的车辆在被告贺州太平洋财保公司投保了交强险，发生本次交通事故时在保险期限内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原告要求被告贺州太平洋财保公司在交强险范围内担责的诉请合法有据，本院予以支持。本案中，被告贺州太平洋财保公司在交强险限额范围内赔偿57603.3元（其中医疗费用赔偿限额项下10000元，伤残赔偿限额项下47603.3元）。原告吕正银剩余损失79151.82元，由双方按责任大小分别承担，被告张祥麟承担23746.5元（79151.82元×30%）。因被告张祥麟驾驶的车辆购买第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应由被告张祥麟承担的赔偿责任，依法由被告贺州太平洋财保公司在第三者责任险范围内根据保险合同予以赔偿，被告张祥麟支付的费用，从保障受害人获取赔偿及鼓励机动车一方积极垫付费用抢救伤者的原则，可视为替被告贺州太平洋财保公司赔付的行为，庭审中经原、被告双方同意，被告贺州太平洋财保公司可将此垫付的费用直接支付给被告张祥麟。被告贺州太平洋财保公司实际赔偿原告吕正银损失67216.9元（57603.3元+23746.5元-14132.9元），支付被告张祥麟垫付的14132.9元。关于被告贺州太平洋财保公司辩称的医疗费用应核减非医保用药的主张，被告的该项主张，其依据是《机动车交通事故强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》的有关规定，但此规定的效力仅对保险人与投保人具有约束力，依据民法基本原理，非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制；同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，被告对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任，被告没有提出证据，本院对该项主张不予支持。关于被告贺州太平洋财保公司辩称不承担鉴定费的主张，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。第三者责任险保险合同并未明确约定鉴定费由被保险人承担，故对被告的该项主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司贺州中心支公司自本判决生效之日起十五日内赔偿原告吕正银损失67216.9元；二、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司贺州中心支公司自本判决生效之日起十五日内给付被告张祥麟垫付的14132.9元；三、驳回原告吕正银其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2262元，减半收取1131元，由原告吕正银负担339元，被告张祥麟负担792元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇一七年四月十一日书记员  屈孝国附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。