上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0107民初25100号原告：赵晓英，女，1963年10月28日出生，汉族，户籍所在地安徽省巢湖市。委托诉讼代理人：季双全，上海正源律师事务所律师。被告：张海成，男，1950年7月8日出生，汉族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：蒋斌，上海东申律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：车敏义，上海正地律师事务所律师。委托诉讼代理人：高雪菲，上海正地律师事务所律师。原告赵晓英与被告张海成、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安财险上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月1日受理后，依法适用普通程序，于2017年4月14日公开开庭进行了审理。原告赵晓英及其委托诉讼代理人季双全，被告张海成的委托诉讼代理人蒋斌，被告平安财险上海公司的委托诉讼代理人高雪菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵晓英向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费人民币81068.80元(以下币种均为人民币)、住院伙食补助费660元、医疗器具费786元、残疾赔偿金115384元、精神损害抚慰金5000元、护理费5475元、营养费3000元、误工费25000元、电动自行车损失费1000元、交通费2434元、衣物损失费300元、鉴定费1950元、律师代理费10000元，上述费用由被告平安财险上海公司机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)和第三者责任商业保险(以下简称“商业险”)范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，不足部分由被告张海成赔付；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月7日19时，被告张海成驾驶牌号为沪GHXXXX小客车(以下简称肇事车辆)在本市普陀区伯士路同普路西北约5米处与驾驶电动自行车通过此处的原告发生交通事故，致使原告倒地受伤，被送至上海市普陀区中心医院救治。交警部门认定被告赵海成负全责，原告赵晓英无责。经鉴定原告构成XXX伤残，需休息150日、护理75日、营养75日。因原、被告就赔偿事宜未达成一致意见，为维护原告的合法权益，故起诉来院，请求判如诉请。被告张海成辩称：对事故经过和责任认定无异议。肇事车辆确在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业险。对于赔偿范围，原告主张的医疗费应由被告平安财险上海分公司在交强险和商业险限额内赔偿；律师代理费过高，应由保险公司承担，且在投保时保险公司未向被告张海成释明；其他赔偿项目同意保险公司意见。事故发生后本人为原告垫付医疗费2531.20元、护理费1560元、现金18000元，请求在本案中一并处理。被告平安财险上海公司辩称：对事故经过和责任认定无异议。肇事车辆确在本公司投保了交强险和含不计免赔限额为500000元的商业险，商业险无特别约定，事故发生在保险期间。赔偿范围：医疗费应扣除非医保部分及伙食费，另需扣除50％非治疗外伤的医疗费。残疾赔偿金，原告提供的证据无法证明其收入来源于本市城镇地区；鉴定意见中提及原告存在旧有疾患，外伤为轻微因素，要求考虑参与度5-15％。精神损害抚慰金要求考虑参与度5-15％。护理费认可每天40元的标准。营养费认可每天30元的标准。误工费认可每月2190元的标准计算5个月。物损费(电动自行车)认可200元。交通费认可300元。衣物损失费认可200元。律师代理费不属于保险理赔范围。经审理查明：2015年11月7日19时，在本市同普路伯士路西约5米处，被告张海成驾驶肇事车辆与骑行电动自行车的原告发生交通事故，致使原告车损人伤。本起交通事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，被告张海成承担全部责任，原告赵晓英无责任。经原告申请本院委托，司法鉴定科学技术研究室司法鉴定中心于2016年4月11日出具司鉴中心[2016]临鉴字第744号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵晓英在自身颈椎退行性病变的基础上遭遇交通事故，后遗颈部活动功能障碍，构成XXX伤残，外伤为轻微因素。伤后一期治疗休息120日，护理60日，营养60日。若行二期治疗，酌情给予休息30日，护理15日，营养15日。事故发生后，被告张海成为原告垫付医疗费2531.20元、护理费1560元、现金18000元。另查明，本案肇事车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险及含不计免赔限额为500000元的商业险。本起事故发生在保险期间内。上述事实，有事故认定书，驾驶证，行驶证，保单，就诊病历、出院出院小结、医疗费票据、费用清单，鉴定意见书，鉴定费发票，居住证明、结婚证、暂住证复印件、房租收据、家政服务合同、验伤通知书、电动自行车发票、交通费票据、律师代理合同、律师代理费发票、证人冯某某证言、护理费发票、收条等证据及原、被告当庭陈述为证。本院认为，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案肇事车辆在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内，故被告平安财险上海分公司应在上述限额内承担赔偿责任。本案事故经交警部门认定，被告张海成承担本起事故全部责任，故超出保险理赔范围部分由被告张海成承担赔偿责任。关于赔偿范围，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。1.医疗费：经核原、被告提供的病史资料及相关单据，扣除住院期间伙食费，另原告主张的医疗器具费786元属于医疗费项下，故原告因此次交通事故产生的医疗费为83839.08元，本院予以确认。至于被告平安财险要求扣除非医保部分医疗费及治疗非外伤医疗费的主张，无事实及法律依据，本院难以采信。2.住院伙食补助费：原告住院33天，按照每天20元的标准，酌情确认住院伙食补助费为660元。3.残疾赔偿金：原告提供的证据可以证明其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，原告构成XXX伤残，故本院参照2016年度本市城镇居民人均可支配收入的标准，酌情确定残疾赔偿金为115384元。至于两被告提出的鉴定意见中提及原告存在旧有疾患，外伤为轻微因素，要求考虑5-15％的参与度的意见，本院认为原告赵晓英个人体质状况仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。原告赵晓英对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。故对于两被告关于按鉴定意见按5%-15%的参与度计算相关损失的辩称，本院不予采信。4.精神损害抚慰金：原告因此次交通事故构成XXX伤残，确会对其造成严重的精神损害，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。5.护理费：本院根据鉴定意见确定的护理期限75天(含二期)，原告住院期间(11天)实际发生护理费1560元，剩余64天护理费参照每天40元的标准，酌情确定原告护理费为4120元。6.营养费：本院根据鉴定意见确定的营养期限75天(含二期)，参照每天30元的标准，酌情确定原告营养费为2250元。7.误工费：原告提供的证据不足以证明其实际误工损失，故本院根据根据鉴定意见确定的休息期限150天(含二期)，参照本市最低工资标准酌情确定误工费为10950元。8.物损费：原告虽然未提供证据，但被告平安财险上海公司认可原告电动自行车损失200元、衣物损失费200元，与法不悖，故本院酌情确认物损费为400元。9.交通费：原告提供了交通费单据，结合原告就医实际情况，本院酌情确认交通费为400元。10.鉴定费：原告支出的1950元鉴定费，有鉴定费发票佐证，本院予以确认。上述赔偿项目，由被告平安财险上海公司在交强险及商业险限额内赔偿。关于律师代理费，本院根据本案实际情况，本院酌情确定为3500元，因该费用不属于保险理赔范围，故应由被告张海成承担。被告张海成为原告垫付医疗费2531.20元、护理费1560元、现金18000元，要求在本案中一并处理，提供了相应的证据，原告亦表示同意，为避免讼累，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告赵晓英医疗费7090元、住院伙食补助费660元、营养费2250元、残疾赔偿金89530元、护理费4120元、误工费10950元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元、物损费400元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告赵晓英医疗费76749.08元、残疾赔偿金25854元、鉴定费1950元；三、被告张海成应于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵晓英律师代理费3500元；四、原告赵晓英应于本判决生效之日起十日内返还被告张海成22091.20元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币4742元，由原告赵晓英负担17元，被告张海成负担4725元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  邵莉星人民陪审员  浦 艳人民陪审员  王进英二〇一七年四月二十五日书 记 员  倪春桦附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。