上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0101民初23289号原告：开利空调销售服务(上海)有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：GAURANGPANDYA，该公司董事长。委托诉讼代理人：方建伟，北京市环球律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：高洁，北京市环球律师事务所上海分所律师。被告：重庆润山置业有限公司，住所地重庆市。法定代表人：张豫喜，该公司董事长。委托诉讼代理人：李寿华。委托诉讼代理人：聂立浩，北京市中银(重庆)律师事务所律师。原告开利空调销售服务(上海)有限公司(以下简称开利空调)与被告重庆润山置业有限公司(以下简称润山置业)买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。被告润山置业在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，要求将本案移送至重庆市江北区人民法院。2016年10月8日，本院依法裁定驳回被告润山置业的管辖异议。被告润山置业不服该裁定，上诉至上海市第二中级人民法院(以下简称二中院)。2016年11月15日，二中院裁定驳回上诉，维持原裁定。2017年1月10日、1月18日、2月16日，本院依法公开开庭审理本案。原告开利空调委托诉讼代理人高洁，被告润山置业委托诉讼代理人聂立浩到庭应诉。2017年2月27日，本院依法裁定将本案转为普通程序，并于2017年3月30日公开开庭进行审理。原告开利空调委托诉讼代理人高洁到庭应诉，被告润山置业经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告开利空调向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付货款人民币208,078元(以下币种均为人民币)及违约金(计算方式：1、以本金152,257元为本金，自应付款之日起至实际支付之日止，按每日千分之三计算;2、以本金4,349元为本金，自应付款之日起至实际支付之日止，按每日千分之三计算;3、以本金8,153元为本金，自应付款之日起至实际支付之日止，按每日千分之三计算;4、以本金29,784元为本金，自应付款之日起至实际支付之日止，按每日千分之三计算;5、以本金7,469元为本金，自应付款之日起至实际支付之日止，按每日千分之三计算;6、以本金6,066元为本金，自应付款之日起至实际支付之日止，按每日千分之三计算)。事实和理由：2014年10月17日、11月4日、11月11日、2015年1月29日，原、被告先后签订编号CC140316、CC140317、CC140323、CC150004、CC140340、CC150010《产品买卖合同》六份，约定被告向原告购买空调产品。原告已按约履行合同义务，被告仅支付定金和部分价款，尚余货款208,078元未支付。故原告提起本案诉讼。被告润山置业辩称，原、被告之间存在买卖合同关系，被告已向原告支付部分货款，尚余货款208,078元未支付。《产品买卖合同》约定，以原告向被告开具银行质保函作为被告支付到货款的条件，原告至今未向被告开具质保函，故被告不应支付剩余货款。而且原告交付的产品存在质量问题。即使被告存在违约行为，原告主张的违约金计算标准过高，应调整为按银行同期利率的1.3倍计算。经审理查明，本院确认以下事实：一、合同签订1、2014年10月17日，原告为乙方、被告为甲方，双方签订合同编号CC140316《产品买卖合同》一份，约定被告向原告购买空调产品，合同总额1,522,561元。该合同第一条“产品信息”第一款载明，在合同总额中，不包括安装费用，乙方不负责产品的安装。第二条“交货或提货”载明乙方送货，该条第一款载明，送货期限为合同生效后30日。第三款载明，乙方送货：将产品托运到下列地址并交给甲方或其指定的第三人。第四条“调试与验收”载明，在乙方交货之日起7日内，甲方或其指定的第三人应当按照有关的国家标准进行验收……在验收过程中，甲方对产品型号、规格、数量、外观有异议的，应在产品运抵交货地点的当日提出；对产品内在质量有异议的，甲方应在产品调试合格后10日内向乙方提出。如果甲方未在上述约定期限提出书面异议的，视为所交产品符合约定。产品应在产品抵达交货地点后18个月内完成验收，甲方未在上述期限内完成验收并签署验收合格证明的，视为产品已经验收合格。第五条“付款方式”载明,1、预付款：合同双方签字盖章后生效，甲方支付乙方合同总金额的20%作为合同排产款。2、发货款：乙方根据甲方需求分批次供货。甲方在发货前向乙方支付发货总金额的70%作为发货款。3、到货款：货物全部到达甲方指定交货地点交货后三个月内或调试验收合格后(以先发生日期为准)，甲方向乙方支付合同总金额10%到货款，同时乙方向甲方出具合同金额5%的银行质保函。该条款并以表格形式约定三次付款金额及比例分别为，成约定金304,512元，占20%；提(送)货前1,065,792元，占70%；提(送)货后152,257元，占10%。第七条“质量保证”第一款载明，乙方只是依约向甲方销售产品，不具备系统的设计资质和产品的安装资质，因此，乙方不负责系统方案的设计和产品安装。如因系统设计方案不合理或安装不当所产生的质量问题或产品故障，均与乙方无关，乙方对此无须承担任何的责任。乙方向甲方提供质量保证的前提是，不仅产品是乙方直接向甲方销售的，且产品的调试也是乙方或其指定的第三人完成的。如甲方委托乙方或乙方指定的第三人以外的其他单位或个人对产品进行调试的，自甲方委托该单位或个人调试之日起，乙方不再对所销售的产品承担质量保证责任。乙方按照合同的有关约定和乙方发出的产品说明和服务承诺，向甲方提供相应的质量保证和售后服务。产品的质量保证期，自乙方向甲方发货之日或甲方收货之日起30个月或调试合格之日起24个月，以先到者为准，但双方对此另有书面约定的情形除外。第八条“违约责任”第一款载明，甲方应按合同约定的付款方式支付产品价款，如逾期支付价款的，除因可归咎于乙方的原因外，每逾期一日，应按逾期付款部分价款金额的千分之三按日向乙方支付违约金，但最高以合同总额的百分之二十为限。如迟延付款违约金达到最高限额的，乙方有权选择解除合同，在此情况下，甲方应按合同总额的百分之二十向乙方支付违约金，该违约金可从甲方支付的定金、预付款和其他任何款项中直接扣除。第三款载明，任何一方因迟延交付产品、迟延支付价款、迟延履行服务或未能全面适当地履行其他任何一种约定的义务，就每一种违约事项应向对方承担的违约金总和最高以合同总额的百分之二十为限。第十一条“事项告知”载明，在本合同履行过程中，任何一方有意提前解除合同或有其他重大事项拟告知对方的，应当提前向对方发出书面通知。该通知应以特快专递邮寄，付清邮资，并按对方当事人的下述信息在信封上正确填写，自发出之日(以特快专递信封上的邮戳日期为准)起三十(30)日后生效。收件人的信息如下：甲方：重庆润山置业有限公司，地址：重庆市江北区红旗河沟洋河一路国际商会大厦17楼，收件人：顾仁翀，邮编：400020……第十五条“其他”第七款载明，本合同在甲、乙双方均加盖法人印章后生效，但是，如双方约定要支付成约定金的，则在乙方实际收到甲方支付的成约定金后本合同生效。合同还约定其他权利义务。同日，双方又签订合同编号CC140317《产品买卖合同》一份，约定被告向原告购买空调产品，合同总额43,486元。其中，成约定金8,697元，提(送)货前30,440元，提(送)货后4,349元。其他约定与合同编号CC140316《产品买卖合同》一致。同日，双方还签订合同编号CC150004《产品买卖合同》一份，约定被告向原告购买空调产品，合同总额81,530元。其中，成约定金16,306元，提(送)货前57,071元，提(送)货后8,153元。其他约定与合同编号CC140316《产品买卖合同》一致。2014年11月4日，双方签订合同编号CC140323《产品买卖合同》一份，约定被告向原告购买空调产品，合同总额297,829元。其中，成约定金59,565元，提(送)货前208,480元，提(送)货后29,784元。其他约定与合同编号CC140316《产品买卖合同》一致。2014年11月11日，双方签订合同编号CC140340《产品买卖合同》一份，约定被告向原告购买空调产品，合同总额74,678元。其中，成约定金14,935元，提(送)货前52,274元，提(送)货后7,469元。其他约定与合同编号CC140316《产品买卖合同》一致。2015年1月29日，双方签订合同编号CC150010《产品买卖合同》一份，约定被告向原告购买空调产品，合同总额60,644元。其中，成约定金12,128元，提(送)货前42,450元，提(送)货后6,066元。其他约定与合同编号CC140316《产品买卖合同》一致。二、货款支付被告分别于2014年10月29日、11月7日、11月18日、11月26日、11月28日、2015年1月15日、1月28日分别向原告支付货款313,209元、73,649.10元、345,619.40元、676,964.40元、335,254元、73,377元、54,578元。其中：1、合同编号CC140316《产品买卖合同》付款时间及金额：2014年10月29日304,512元，11月7日73,649.10元，11月18日345,619.40元，11月26日646,524.40元。2、合同编号CC140317《产品买卖合同》付款时间及金额：2014年10月29日8,697元，11月26日30,440元。3、合同编号CC140323《产品买卖合同》付款时间及金额：2014年11月28日268,045元。4、合同编号CC150004《产品买卖合同》付款时间及金额：2015年1月15日73,377元。5、合同编号CC140340《产品买卖合同》付款时间及金额：2014年11月28日67,209元。6、合同编号CC150010《产品买卖合同》付款时间及金额：2015年1月28日54,578元。三、原告交货1、合同编号CC140316《产品买卖合同》交货时间：2014年11月11日、11月20日、11月29日。2、合同编号CC140317《产品买卖合同》交货时间：2014年11月29日。3、合同编号CC140323《产品买卖合同》交货时间：2014年12月3日、12月19日。4、合同编号CC150004《产品买卖合同》交货时间：2015年1月20日、1月28日、1月30日。5、合同编号CC140340《产品买卖合同》交货时间：2014年12月3日、12月19日。6、合同编号CC150010《产品买卖合同》交货时间：2015年1月30日。四、2015年3月10日，原告以邮件方式向顾仁翀发送《对帐单》，又于同月13日以邮件方式向顾仁翀发送《付款申请》，要求被告支付六份合同所欠尾款。同年10月10日，原告以快递形式向被告出具《律师函》(寄送地址为重庆市江北区红旗河沟洋河一路国际商会大厦17楼顾仁翀)，再次向被告催讨货款，并要求被告承担违约责任。2016年5月10日，原告再次向被告出具《最后催款函》(寄送地址为重庆市江北区红旗河沟洋河一路国际商会大厦17楼吕勇)，要求被告履行付款义务并承担违约责任。2016年10月31日，被告向原告寄送《关于产品有质量问题的函》，对原告提供的货物提出质量异议。庭审中，被告否认收到《对帐单》、《付款申请》、《律师函》、《最后催款函》，但确认被告至今未向原告支付上述六份《产品买卖合同》的10%尾款共计208,077元。原告确认未向被告出具六份《产品买卖合同》所约定的银行质保函。以上事实由原告提供的《产品买卖合同》、《东方国际广场空调末端设备送货清单》、《对帐单》、《付款申请》、《律师函》、《催款函》、《最后催款函》，被告提供的《关于产品有质量问题的函》以及双方当事人的当庭陈述所证实。本院认为，原、被告之间签订的六份《产品买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。六份《产品买卖合同》均明确约定以货物全部到达被告指定交货地点交货后三个月内或调试验收合格后(以先发生日期为准)，作为被告向原告支付合同总金额10%到货款的付款条件，并不是以原告向被告开具银行质保函作为被告支付货款的条件。因被告至今未提供案涉货物的调试验收合格时间，本院以货物全部到达被告指定交货地点后三个月，作为确定被告付款时间的依据。经查，被告收到货物的时间分别为：合同编号CC140316《产品买卖合同》到货时间为2014年11月29日；合同编号CC140317《产品买卖合同》到货时间为2014年11月29日；合同编号CC140323《产品买卖合同》到货时间为2014年12月19日；合同编号CC150004《产品买卖合同》到货时间为2015年1月30日；合同编号CC140340《产品买卖合同》到货时间为2014年12月19日；合同编号CC150010《产品买卖合同》到货时间为2015年1月30日。故被告应付款时间分别为2015年3月1日、2015年3月1日、2015年3月19日、2015年4月30日、2015年3月19日、2015年4月30日。现经原告多次催讨，被告至今未向原告支付到货款，其行为已构成违约，故原告有权向被告主张到货款，并追究其违约责任。被告辩称，原告存在交货迟延。对此，本院认为，六份《产品买卖合同》均约定原告收到被告支付的成约定金后合同生效，并在合同生效后30日交付货物，还约定原告根据被告需求分批次供货，被告应在发货前向原告支付发货款。经查，被告交付成约定金的时间分别为：合同编号CC140316《产品买卖合同》付款时间2014年10月29日；合同编号CC140317《产品买卖合同》付款时间2014年10月29日；合同编号CC140323《产品买卖合同》付款时间2014年11月28日；合同编号CC150004《产品买卖合同》付款时间2015年1月15日；合同编号CC140340《产品买卖合同》付款时间2014年11月28日；合同编号CC150010《产品买卖合同》付款时间2015年1月28日，与此相对应的交货时间分别为2014年11月28日、2014年11月28日、2014年12月28日、2015年2月14日、2014年12月28日以及2015年2月27日。除合同编号CC140316《产品买卖合同》项下的最后一批货物以及合同编号CC140317《产品买卖合同》项下的货物外，其余合同项下货物的交货时间均符合合同约定。而被告主张原告迟延交货的两批货物，被告于2014年11月26日才向原告支付发货款，同月29日，原告即已将货物送到被告处，故原告并不存在故意拖延，迟延履行合同义务的行为。被告又辩称，原告提供的货物存在质量问题，并且未向被告开具银行质保函，鉴于被告明确表示不在本案中提起反诉，故本院不作处理。被告还辩称，原告主张违约金的计算方式过高，要求予以调整。对此，本院认为，《产品买卖合同》约定以逾期付款部分价款金额的千分之三计算违约金明显过高，应予调整，本院根据合同的实际履行情况、被告的过错程度，并根据公平原则和诚实信用原则，酌情以中国人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一、二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆润山置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告开利空调销售服务(上海)有限公司支付货款人民币208,077.10元；二、被告重庆润山置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告开利空调销售服务(上海)有限公司支付违约金(计算方式：1、以本金人民币152,257元为基数，自2015年3月2日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算;2、以本金人民币4,349元为基数，自2015年3月2日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算;3、以本金人民币8,153元为基数，自2015年3月20日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算;4、以本金人民币29,784元为基数，自2015年5月1日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算;5、以本金人民币7,469元为基数，自2015年3月20日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算;6、以本金人民币6,066元为基数，自2015年5月1日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算)；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9,958元，由被告重庆润山置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  曹 栋审 判 员  竺伟康人民陪审员  虞国安二〇一七年四月二十五日书 记 员  刘 佳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国合同法%26gt;若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。