山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁02民终8094号上诉人（原审被告）：青岛荣泰玻璃制品有限公司。法定代表人：娄显亮，总经理。委托诉讼代理人：邵伟东，山东平都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：窦玉福。委托诉讼代理人：孙子超，山东泽川律师事务所律师。上诉人青岛荣泰玻璃制品有限公司（以下简称荣泰公司）因与被上诉人窦玉福劳动合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初5454号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人荣泰公司的委托诉讼代理人邵伟东、被上诉人窦玉福的委托诉讼代理人孙子超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荣泰公司上诉请求：1.依法撤销平度市人民法院（2016）鲁0283民初5454号民事判决，依法改判为荣泰公司不支付窦玉福赔偿金11840元，病假工资6295.1元，医疗补助费19044元，百分之五十医疗补助费9522元；2.诉讼费用由窦玉福负担。事实和理由：1.荣泰公司依据窦玉福的意见为其办理了解除劳动关系的相关手续，没有违反劳动合同法的规定。荣泰公司不应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。2.一审法院既判令荣泰公司负担违法解除劳动赔偿金，又判令荣泰公司负担合法解除合同的医疗补助费，加重了用人单位的赔偿责任。3.一审法院计算的窦玉福的工资基数按应发工资计算是错误的，应当扣除保险，以实发工资为基数。窦玉福辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。荣泰公司称窦玉福要求解除合同，既无任何依据，也与事实不符，当时窦玉福正在医疗康复期，根本就没有时间和精力去和公司办理这些业务，因此请求驳回荣泰公司的上诉请求。窦玉福向一审法院起诉请求：1.判令荣泰公司向窦玉福支付病假工资6720元、赔偿金11840元、医疗补助费19200元、50%医疗补助费9600元，共计47360元；2.诉讼费用由荣泰公司负担。一审法院认定事实：窦玉福系荣泰公司的职工。2015年2月2日,窦玉福驾驶电动车与他人发生交通事故受伤，先后到平度市中医医院、平度市人民医院、青岛大学附属医院住院治疗，经诊断为：颈部脊髓损伤，创伤性截瘫。2015年8月20日,窦玉福委托青岛九鼎司法鉴定中心进行伤残鉴定及护理依赖程度鉴定，经鉴定其损伤为伤残三级、大部分护理依赖。2016年1月20日,窦玉福委托莱西市中医医院司法鉴定所进行伤残鉴定，经鉴定其损伤为伤残三级。2015年4月27日,荣泰公司以个人申请解除劳动合同为由在劳动部门为窦玉福办理了解除劳动合同手续。2016年3月25日,窦玉福以荣泰公司没有发放病假工资及没有缴纳社会保险为由向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求:1.解除双方之间的劳动关系；2.青岛荣泰玻璃制品有限公司支付经济补偿金9600元和赔偿金19200元；3.青岛荣泰玻璃制品有限公司支付6个月病假工资13400元；4.青岛荣泰玻璃制品有限公司支付6个月医疗补助费19200元、50%医疗补助费9600元、8个月的生活补助9280元。2016年4月25日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字【2016】第217号裁决书，裁决：一、被申请人青岛荣泰玻璃制品有限公司于本裁决书生效之日起10日内支付给申请人窦玉福病假工资6720元、赔偿金5920元、医疗补助费19200元，共计31840元；二、驳回申请人窦玉福对被申请人青岛荣泰玻璃制品有限公司的其他仲裁请求。窦玉福、青岛荣泰玻璃制品有限公司收到裁决书后，均对裁决不服，先后向一审法院提起诉讼。仲裁期间，窦玉福主张其于2013年4月到荣泰公司工作，荣泰公司否认，并提交双方于2014年3月13日签订的劳动合同一份，证明窦玉福系于2014年3月13日入职。诉讼期间，一审法院到青岛市农村商业银行股份有限公司平度张戈庄支行调取了窦玉福的银行卡交易明细等材料，经查，荣泰公司委托青岛市农村商业银行股份有限公司平度张戈庄支行发放工资，自2013年4月份起，窦玉福的工资由荣泰公司支付，2014年3月21日至2015年2月26日支付工资情况如下：3283.89元、3176元、2796.7元、2846元、3573.33元、1967.6元、2876.6元、2756.6元、2715.1元、3047元、3946.78元、2843元，2015年3月25日支付工资570元，后再未支付。窦玉福、荣泰公司对上述证据均表示无异议。自2014年4份起至2015年3月份止，荣泰公司为窦玉福缴纳了社会保险，2014年度每月从窦玉福工资中代扣保险费183.4元，2015年度每月代扣242.3元。一审法院认为，一审法院到青岛市农村商业银行股份有限公司平度张戈庄支行调取的窦玉福的银行卡交易明细等材料证实了窦玉福2013年4月份的工资是由荣泰公司支付，因此，窦玉福主张其于2013年4月到荣泰公司工作，一审法院予以支持。荣泰公司主张窦玉福是于2014年3月13日入职，一审法院不予采信。《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或者非因工负伤医疗期管理规定》（青人社发【2015】32号）第四条规定：劳动者患病或者非因工负伤需要停止工作治疗休息的，根据本人实际工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二)实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。本案中，从目前掌握的证据来看，窦玉福的实际工作年限就是在荣泰公司的工作年限，其自2013年4月1日起至受伤之日2015年2月2日，工作年限不满二年，故应给予其三个月的医疗期。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三项规定劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。本案荣泰公司在窦玉福没有书面申请解除劳动合同及三个月医疗期尚未届满的情况下，于2015年4月27日以个人申请解除劳动合同为由在劳动部门为窦玉福办理了解除劳动合同手续，属于违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。至2015年4月27日，窦玉福在荣泰公司工作已超2年，不满2年6个月，故赔偿金应按照2.5个月的工资计算；窦玉福受伤前12个月的平均月工资为3174元（包括代扣社会保险）。综上，荣泰公司应支付给窦玉福赔偿金15870元（3174元×2.5×2），因窦玉福仅主张赔偿金11840元，就以其主张的数额为准。《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或者非因工负伤医疗期管理规定》（青人社发【2015】32号）第七条规定劳动者患病或者非因工负伤停止工作治疗休息的，××救济费：（一）医疗期内，停工医疗累计不超过六个月的，发给本人工资百分之七十的病假工资；（二）医疗期内，停工医疗累计超过六个月的，××救济费；本条所称本人工资，是指劳动者本人患病前十二个月的月平均工资。因荣泰公司于2015年4月27日解除劳动合同时，窦玉福的三个月医疗期尚未届满，且荣泰公司因此承担了赔偿金，故病假工资计算到2015年4月27日。综上，荣泰公司应支付给窦玉福病假工资6295.1元（3174元×85天÷30天×70%）。《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或者非因工负伤医疗期管理规定》（青人社发【2015】32号）第九条规定：劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，用人单位应当根据劳动者的身体状况安排适当的工作；因劳动者不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位可以依法解除劳动合同。用人单位按照前款规定解除劳动合同，除依法支付经济补偿外，还应当向劳动者支付不低于六个月工资的医疗补助费。××和绝症的还应增加医疗补助费，××的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。因此，窦玉福要求荣泰公司支付六个月工资的医疗补助费，符合法律规定，一审法院予以支持；窦玉福因交通事故导致截瘫，××，其要求增加百分之五十的医疗补助费，一审法院亦予以支持；综上，荣泰公司支付窦玉福六个月工资的医疗补助费19044元（3174元×6）、百分之五十的医疗补助费9522元。荣泰公司称50%的医疗补助费必须经过劳动监察部门的处理，没有法律依据，一审法院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第八十七条，《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或者非因工负伤医疗期管理规定》第四条、第七条、第九条之规定，一审判决：荣泰公司付给窦玉福赔偿金11840元；荣泰公司付给窦玉福病假工资6295.1元；三、荣泰公司付给窦玉福医疗补助费19044元；四、荣泰公司付给窦玉福百分之五十的医疗补助费9522元；上述一至四项，共计46701.1元，荣泰公司于判决生效后十日内履行完毕；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息；五、驳回窦玉福的其他诉讼请求；六、驳回荣泰公司的诉讼请求；两案案件受理费20元，由荣泰公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，本院查明的事实与一审一致。本院认为，我国法律规定劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得解除劳动合同。本案中，在窦玉福医疗期内，双方当事人解除劳动合同，荣泰公司主张系窦玉福因个人原因提出解除劳动合同，但对此没有充分的证据加以证明，荣泰公司提交的解除劳动合同报告书上并没有窦玉福本人的签字，故一审认定系荣泰公司违法解除劳动合同，并无不当。荣泰公司主张违法解除劳动合同赔偿金与医疗补助费以及50%的医疗补助费不能同时适用，缺乏法律依据，本院对此主张不予支持。荣泰公司主张应当以窦玉福的实发工资为基数计算平均工资，缺乏法律依据，一审对此处理并无不当，本院对此予以维持。综上，荣泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛荣泰玻璃制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙 琦代理审判员 孙 付代理审判员 甘玉军二〇一七年四月二十日书 记 员 孔 怡书 记 员 韩晨曦