江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民终795号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路266号义源大厦3楼。负责人：杨春，该公司总经理。委托诉讼代理人：戴汉川，江苏沁园春律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴伟洪，江苏沁园春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈美娟，男，1961年8月2日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：邹建国，宜兴市丰义法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：颜曙东，男，1977年3月5日生，汉族，住宜兴市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈美娟、颜曙东机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2015）宜官民初字第883号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决中对误工费、医药费的判决，依法改判。事实和理由：1、陈美娟提供的误工证据未经该单位负责人签字确认，不足以证明误工损失。2、对于医疗费非医保用药问题，颜曙东在其司投保交强险及商业险，根据合同规定，医疗费根据国家医保扣除非医保用药，一审法院直接判令其司全额赔偿医疗费，是不合理的。陈美娟辩称：一、其在一审时提供了单位证明、劳动合同、工资单，足以证明其事故发生前的工资收入情况、事故发生后单位停发工资的事实。其认为误工费合理。二、其在医院治疗期间，用药是由医生依据其伤势情况所定，其认为也是合理的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。颜曙东辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。陈美娟向一审法院起诉请求：医疗费17687.9元、住院伙食补助费3834元、营养费3834元、护理费12780元、误工费300天*116.6元/天计34980元、被抚养人生活费：父亲陈和祥和母亲王盘娣分别抚养5年*24966元/年*0.32/4=9986.4元，合计19972.8元；残疾赔偿金20年*37173元/年*32%计237907.2元、精神抚慰金16000元、交通费3000元、合计349995.9元。由保险公司在交强险和商业险范围先予赔偿，不足由颜曙东赔偿，并承担本案诉讼鉴定费用。一审法院认定事实：2015年3月9日，颜曙东驾驶苏Ｂ×××××号车沿宜兴市高塍镇梅家渎村村道由东往西行驶至梅家渎村西环路口处，与陈美娟骑的自行车发生碰撞，致陈美娟受伤，车辆损坏的交通事故。2015年4月22日，宜兴市公安局交巡警大队对该事故作出事故认定书，颜曙东负全部责任，陈美娟无责任。陈美娟经医院两次治疗，住院213天。第一次治疗发生的医疗费用323414.99元已经保险公司理赔完毕，保险公司赔付217104.4元（含交强险医疗费用范围10000元），现二次医疗费用发生17414.9元。颜曙东驾驶的苏Ｂ×××××号车投保于保险公司有交强险和500000元商业三者险，未投保不计免赔，事故发生时在保险期间。法院委托无锡市精神卫生中心司法鉴定所和宜兴市中医医院司法鉴定所对陈美娟的精神损伤、伤残等级、误工、护理、营养期限进行鉴定，发生鉴定费用5690元，该两所分别于2016年3月29日和2016年8月4日出具鉴定意见书，陈美娟精神损伤构成八级伤残，另构成十级伤残，误工期300天，护理期和营养期为住院期间。陈美娟事故前在宜兴市运通树脂有限公司从事会计职业，每月工资3500元；陈美娟父亲陈和祥和母亲王盘娣婚后生育陈志良、陈美娟、陈亚娟、陈惠娟四个子女，两老人年老无经济来源，平时生活靠子女抚养。上述事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历、手术记录、出院记录、医疗费收据、住院费用汇总清单、司法鉴定意见书、户籍证明、村委证明、出生证明以及法院庭审笔录等证据在卷佐证。一审法院认为：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。本案中，对陈美娟得以依法确认的相关损失，应先由保险公司在交强险的限额内予以赔偿，因颜曙东驾驶的车辆未投保不计免赔险，结合双方事故责任，故超出部分由保险公司在商业三者险范围内赔偿80%，不足部分由颜曙东赔偿。对保险公司主张残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费均按90%赔付的主张，无法律依据，法院不予采纳。有关本案损失的确定：陈美娟医疗费17414.9元，法院予以确认，保险公司要求扣除非医保用药费用的主张，未到庭提供非医保项目明细，也未提供可替代用药明细，故对保险公司的主张，法院不予采纳；住院伙食补助费和营养费，结合住院天数213天，法院均确认为3834元；护理费，结合住院天数213天，按60元/天的标准，法院确认12780元；误工费，按3500元/月的标准，计算300天，主张34980元，法院予以确认；精神抚慰金酌定16000元（交强险优先赔付）；交通费酌定2500元；残疾赔偿金，参照法院所在地上一年度城镇人均可支配收入标准37173元/年，结合八级、十级伤残，残疾系数32%，据此计算残疾赔偿金为37173元/年*20*32%计237907.2元，法院予以确认；被抚养人生活费，陈美娟父亲陈和祥和母亲王盘娣，均年老需抚养，各5年，子女四人分担，据此计算被抚养人生活费合计为119972.8元，法院予以确认。综上，陈美娟医疗费17414.9元，住院伙食补助费3834元，营养费3834元，护理费12780元，残疾赔偿金237907.2元，精神损害抚慰金16000元（交强险优先赔偿），误工费34980元，交通费2500元，被抚养人生活费19972.8元，合计349222.9元，由保险公司在交强险死亡残疾赔偿范围内赔偿110000元，余款239222.9元由保险公司在商业险范围赔偿80%计191378.32元，余款47844.58元由颜曙东赔偿。综上，保险公司合计应赔偿301378.32元，颜曙东应赔偿47844.58元。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的法律解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿陈美娟301378.32元。二、颜曙东于判决发生法律效力之日起10日内赔偿陈美娟47844.58元。三、驳回陈美娟的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取1075元，鉴定费用5690元，合计6765元，由陈美娟负担15元，保险公司负担5825元，颜曙东负担925元，该款已由陈美娟垫付，保险公司、颜曙东应负担的款项于判决发生法律效力之日起10日内直接付给陈美娟。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，陈美娟因交通事故受伤，鉴定部门根据其伤情出具的意见书评定误工期为300天，陈美娟一审时提交了劳动合同、工资单、误工证明、公司营业执照，以证明其误工损失，因其在单位从事主办会计工作，一审据此按3500元/月的标准认定陈美娟误工费并无不当。保险公司一审无正当理由未到庭参加诉讼，现上诉提出误工证据未经陈美娟单位负责人签字确认不足以证明误工损失的意见，本院不予采纳。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。根据上述规定，保险公司欲免除其非医保用药的赔偿责任，首先应证明其已经就相关免责条款尽到了提示、说明义务，该免责条款已经生效；其次保险公司应就医疗费中非医保用药的构成及超出基本医疗保险同类医疗费用的金额进行举证；保险公司在未尽到上述举证责任的情况下，要求法院扣除相关费用，缺乏依据，法院难以支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2150元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘晓伟审判员  孙 宏审判员  杜伟建二○二○一七年四月七日书记员  杨 志