云南省曲靖市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）云03民终616号上诉人（原审原告）：曲靖市麒麟区花柯建筑安装公司,住所地麒麟区花柯村。负责人冯石全，经理。被上诉人（原审被告）：麒麟区益宁街道办事处花柯社区居民委员会,住所地麒麟区益宁街道花柯社区。法定代表人冯占昆，居民委员会主任。委托代理人李兴玉，云南天志律师事务所律师。特别授权代理。上诉人曲靖市麒麟区花柯建筑安装公司（以下简称麒麟花柯建安公司）因与被上诉人麒麟区益宁街道办事处花柯社区居民委员会（以下简称麒麟益宁街道花柯社区）返还原物纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2016)云0302民初4033号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。麒麟花柯建安公司上诉请求：请求依法撤销一审裁定，改判支持上诉人的全部诉讼请求。事实和理由是：一、一审裁定适用法律错误。上诉人之法定代表人冯石全是依法经登记主管机关核准登记注册的企业法定代表人，且至今登记主管机关未对上述登记作出变更。2000年8月3日原花柯村公所作出的村通字(2000)3号《会议决定事项通知》决定免去冯石全麒麟区花柯建安公司经理职务，但上述会议免职决定因程序违法未能得到麒麟区花柯建安公司的认可，也未经登记主管机关核准登记，故冯石全至今仍然是麒麟区花柯建安公司的法定代表人，有权代表麒麟区花柯建安公司行使法定代表人的职权。二，冯石全以登记主管机关核准登记注册的法定代表人身份雕刻公司印章和以公司名义依法提起民事诉讼的行为符合法律规定，属于履行公司职责的行为，不属于个人行为。冯石全自始至终均属于上诉人曲靖市麒麟区花柯建筑安装公司的法定代表人，并一直以公司法定代表人身份行使职权，不存在冯石全个人行为的问题。三，一审裁定认定事实错误；本案的事实如下：上诉人是在原曲靖市基础上经主管部门批准变更设立的集体企业(产权尚未界定)，法定代表人为冯石全。2000年8月3日，原花柯村公所及党总支(书记王德荣)违背法定程序撤销冯石全的经理职务。之后，冯石全向曲靖市麒麟区乡镇企业局申请复议，并经麒麟区人民法院(2000)麒民初字第7号《行政判决书》、曲靖市中级人民法院(2001)曲中行终字第8号《行政判决书》判决。2001年5月l8日，曲靖市公安局麒麟分局成立“5．18”专案组扣押了上诉人的营业执照、公司印章、资质证书及公司账本，并以涉嫌挪用资金罪逮捕冯石全。2002年5月29日，麒麟区人民法院作出(2002)麒刑初字第53号《刑事判决书》，判决冯石全犯挪用资金罪、非法拘禁罪，判处有期徒刑五年。冯石全不服判决上诉后，曲靖市中级人民法院于2002年9月3日作出(2002)曲刑终字第219号《刑事判决书》，撤销一审法院对冯石全挪用资金罪的错误判决，改判仅构成非法拘禁罪，判处有期徒刑6个月。冯石全不服上述刑事判决提出再审申请后，曲靖市中级人民法院于2006年6月21日作出(2006)曲中刑再终字第l号《刑事判决书》，改判免于刑事处罚。在此期间，被上诉人将上诉人l4个银行账户上40多万元存款、保险柜内8万多元现金及公司财产汽车、房产、土地等财产非法侵占，并非法领取了上诉人的房屋拆迁补偿款32万元。此外，被上诉人还到曲靖市公安局麒麟分局私自领取了上诉人的营业执照、公司印章、资质证书及公司账本。被上诉人非法侵占上诉人的上述财产及原物，至今拒不返还。综上所述，一审判决认定事实错误、适用法律错误、程序无法、判决显失公平。被上诉人麒麟益宁街道花柯社区答辩称，1、早在17年前冯石全的经理职务就已被依法免去，冯石全无权以公司法定代表人的名义提起诉讼。2、冯石全被免职后，非法占据公司的营业执照等，致使公司法定代表人无法变更。冯石全私自雕刻公章，并以公司名义提起诉讼，这不是的个人行为又是什么呢？3、集体企业的财产所有权属举办企业的全体村民所有，冯石全欲借公司的名义向被上诉人主张公司的财产所有权，无法律依据。一审裁定书认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。麒麟花柯建安公司向一审法院起诉请求：判令被告返还原告公司银行账户存款40万元、现金8万元、办公室拆迁补偿款32万元；被告返还原告营业执照、公司印章、资质证书及公司账本；被告返还登记在原告名下的上海大众牌2000型汽车一辆（云Ｄ×××**）；被告返还房屋及国有土地使用权（房产证号：曲靖市字第**房屋产权证；土地使用权证号：曲市国用【1994】字第**）；被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告麒麟花柯建安公司是在原曲靖市基础上经主管部门批准变更设立的，负责人为冯石全。2000年8月3日，原花柯村公所作出村通字（2000）3号《会议决定事项通知》，决定免去冯石全麒麟花柯建安公司经理职务。冯石全不服向曲靖市麒麟区乡镇企业局提出复议申请和向原审法院提起诉讼（诉讼期间撤回起诉），乡镇企业局于2000年11月3日作出无权受理的决定，冯石全不服向原审法院提起行政诉讼，原审法院及曲靖市中级人民法院作出一、二审民事判决书（2001年3月19日作出终审判决），均确认由乡镇企业局作出结论。原环城乡于1999年8月31日向环城乡花柯村公所发出关于集体企业产权界定延期的通知，明确花柯建筑安装公司的产权界定目前暂不进行。2000年8月3日，冯石全被免去麒麟花柯建安公司经理职务，企业法定代表人（负责人）工商登记信息未进行变更登记。麒麟花柯建安公司因未年检，曲靖市麒麟区工商行政管理局于2003年1月22日吊销其营业执照，公司处于歇业状态。庭审中，被告麒麟益宁街道花柯社区陈述原告麒麟花柯建安公司拆迁补偿款320000元及上海大众牌2000型汽车一辆（云Ｄ×××**）出卖所得价款50000元由其代为保管。原告在向原审法院递交诉状时未在诉状的落款处加盖公司印章，也未向原审法院提交法定代表人身份证明。重审期间，原告向原审法院递交一份加盖了公司印章的诉状，并提交了法定代表人身份证明，但冯石全声称印章是其向工商局索要时，工商局未找到印章，冯石全自己请人雕刻的。一审法院认为，财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。侵占国家、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。原告被吊销营业执照，是对企业经营资格的剥夺，丧失的是经营资格与权利，其法人人格权并没有丧失，仍然依法享有财产权，企业处于歇业状态，可依法对公司进行清算以保障公司的合法权利。企业被吊销营业执照，企业民事诉讼资格仍然存在，但根据《中华人民共和国民事诉讼》第一百二十一条第一项“……其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式。”之规定，法人单位在提起诉讼时必须在起诉状及法定代表人身份证明、授权委托书等参加诉讼的手续上加盖法人单位的印章。原告在提起诉讼时，没有在相关文书上加盖单位印章，虽在重审期间加盖了印章，但印章的雕刻是冯石全的个人行为，取得印章的程序不符合相关法律法规的规定，原告提起诉讼的法律要件欠缺有瑕疵。原告的起诉不符合上述民事诉讼法的规定，予以驳回其起诉。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼》第一百二十一条第一项之规定，裁定：驳回原告曲靖市麒麟区花柯建筑安装公司的起诉。案件受理费16500元，退还原告曲靖市麒麟区花柯建筑安装公司。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的案件事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。本院认为，法人单位在提起诉讼时应当在起诉状及法定代表人身份证明、授权委托书等参加诉讼的手续上加盖法人单位的印章。本案上诉人是以公司名义提起的诉讼，但其向法院递交起诉材料中的民事起诉状及法定代表人身份证明中加盖的公司印章并非曲靖市麒麟区花柯建筑安装公司的印章，系冯石全私自雕刻。一审认定印章的雕刻是冯石全的个人行为，起诉不符合民事诉讼法的规定，予以驳回其起诉，并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 王 勇审判员 敖显外审判员 朱福华二〇一七年四月二十日书记员 吕梦亭