江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0924民初5953号原告：射阳县神思糖酒采购供应站，住所地江苏省射阳县合德镇红旗路**号。经营者：沈兵，男，1971���1月18日生，汉族，个体户，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：葛琨，江苏江珠律师事务所律师。被告：江苏省双洋集团销售总公司，住所地江苏省泗洪县北郊五里江路8号。法定代表人：周守石，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨兵，该公司员工。委托诉讼代理人：赵彬，江苏永明晖律师事务所律师。被告：江苏太平洋酒业有限公司，住所地江苏省泗洪县北郊五里江路8号。法定代表人：周守石，该公司董事长。委托诉讼代理人：许波，该公司员工。委托诉讼代理人：赵彬，江苏永明晖律师事务所律师。原告射阳县神思糖酒采购供应站（以下简称“神思供应站”）与被告江苏省双洋集团销售总公司（以下简称“双洋公司”）、江苏太平洋酒业有限公司（以下���称“太平洋公司”）合同纠纷一案，本院于2016年3月28日作出（2015）射商初字第00146号民事判决。被告双洋公司、太平洋公司不服该判决，向盐城市中级人民法院提起上诉。盐城市中级人民法院于2016年8月9日作出（2016）苏09民终2216号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2016年11月22日公开开庭进行了审理，原告神思供应站的经营者沈兵及其委托诉讼代理人葛琨，被告双洋公司的委托诉讼代理人杨兵、被告太平洋公司的委托诉讼代理人许波及两被告的共同委托诉讼代理人赵彬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告神思供应站向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告共同承担违约金50万元；2、两被告给付原告已经发生的广告宣传促销人员费用48.29万元；3、诉讼费用由两被告承担。事实和理由：太平洋公司与双洋公司系同一单位。2013年2月22日，原告（乙方）与被告双洋公司（甲方）签订了一份经销合同，约定甲方委托乙方为江苏省盐城地区总经销该公司系列产品的独家总经销商，甲方不得另行委托他人；协议期间，若发生串货违约行为，均由甲方承担责任；由乙方负责加大宣传投入，费用在乙方第二次提货时，甲方报销乙方第一次的广告宣传促销人员的费用；本合同经销代理期限为五年；如一方违约，违约方应支付守约方违约金及损失，按乙方首批提货总额的三倍赔偿给对方等内容。合同签订后，原告依约加大宣传投入，投入费用48万余元，并依约付款进货。原告在大力开拓市场时，发现代理的产品系列酒的销售形势有好变差，经调查发现，被告双洋公司故意违反合同约定，又与他人签订协议，将该公司的系列酒在射阳等地大肆销售，给原告造成巨大的经济损失。故诉至法院，请求判如所请。被告双洋公司、太平洋公司辩称：1、被告不存在违约行为。首先，被告与原告签订经销合同是事实，但原告代理的产品仅限于原告自主研制开发的“金双洋”、“银双洋”系列酒，并不包括被告生产的其他系列产品，这是订立合同的本意。其次，被告生产销售的酒类品种有上百种，原告作为一个采购供应站，根本没有经济能力作为江苏盐城地区被告所有产品的独家总经销商。再者，原告在签订合同后两年多的时间，仅在我公司购买了一次价值30万元的“金双洋”、“银双洋”酒，没有进行过二次进货，更没有购买被告的其他系列产品。即使法院认定被告存在违约行为，原告主张的违约金也过高，原告应进一步提供证据证明其实际遭受的损失。2、原告存在违约行为。首先，原告在签订合同后，只向被告进过一次30万元的产品，未进行二次进货，导致合同目的无法实���，给被告造成重大经济损失，原告的行为已构成违约。其次，原告未经被告同意私自向案外人购买被告的产品，其主观上存在恶意。3、原告要求被告支付相关广告宣传费用，没有事实和法律依据。首先，根据现有证据并不能证明原告已实际支付广告宣传费用41万元，且其主张的广告费用远超过货款30万元。其次，按照合同约定，原告只有在第二次购买货物时，才能要求被告按比例报销其第一次的广告宣传费用。而原告只购买了一次货物，在后续的两年多时间里，并没有再次购货，因此，不存在报销第一次广告宣传费用的问题。再者，原告从广告宣传活动中自己也受益。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告双洋公司、太平洋公司系一个单位，两个名称。2013年2月22日，原告（乙方）与被告双洋公司（甲方）签订了一份《经销合同》，主要内容为：一、甲方委托乙方为江苏省盐城地区总经销甲方系列产品的独家总经销商，协议签订后甲方不得另行委托他人，更不得向其他组织或个人供货或提供产品；二、协议期间，若发生串货违约行为，均由甲方承担一切责任；三、乙方自主研制开发由甲方负责生产的金双洋、银双洋系列酒，乙方为该产品的全国总经销商，甲方不得销售，如销售须征求乙方同意后按乙方指导价进行方可销售；四、乙方第一批进货款不低于30万元；五、市场广告宣传促销政策的投资与实施，由乙方负责加大宣传投入，其费用在乙方第二次提货时，甲方按比例报销乙方第一次的广告宣传促销人员的费用，待乙方第三次提货时，甲方按比例报销乙方第二次的广告宣传���销人员的费用，以此类推，广告宣传促销费用由乙方先垫付，后由甲方报销给乙方；六、本合同经销代理期限为五年；七、如有一方违约，违约方应支付守约方违约金及损失按乙方首批提货总额的三倍赔偿给对方。沈兵、杨兵分别代表原告、被告双洋公司在合同上签名，同时分别加盖了原告及被告双洋公司的印章。同日，被告太平洋公司向原告出具证明一份，载明：江苏双洋集团销售公司系太平洋酒业有限公司，属同一单位。2013年4月8日，原告向被告双洋公司支付了30万元的预付货款。同年5月20日，被告太平洋公司向原告提供了合计36万元的金双洋、银双洋酒，被告双洋公司向原告出具了面值分别为18万元的普通发票各一张，并向原告提供了盖有“江苏太平洋酒业有限公司办公室”印章的《酒类流通随附单》两张。同日，杨兵代表被告太平洋公司向原告出具6万元的收条一张。2013年5月30日，原告（甲方）与射阳县合德镇朝阳广告中心（乙方）签订了一份《广告发布业务合同》，载明“甲方委托乙方于2013年6月6日至2014年6月6日期间发布LED屏广告，具体广告位为射阳县合德镇晨光路与人民路、晨光路与解放路交界处各一座，广告播放单价每台250**元，合计5万元。合同签订后，甲方应付广告费5万元”等内容。合同签订后，射阳县合德镇朝阳广告中心按照约定对原告提供的被告生产的系列酒类广告在约定场所予以发布。后原告向射阳县合德镇朝阳广告中心提供了5万元的酒冲抵广告费，射阳县合德镇朝阳广告中心向原告出具5万元收据一张，注明系原告的显示屏广告费。2013年9月10日，原告（甲方）与射阳县喜洋洋广告有限公司（乙方）签订了一份《广告发布业务合同》，载明“甲方委托乙方于2013年9月12��至2013年10月15日期间，在射阳县振阳街，以灯笼为广告发布媒介；灯笼每只30元，发布只数1000只，合计3万元；甲方应在2013年10月15日前将广告发布费付给乙方”等内容。合同签订后，射阳县喜洋洋广告有限公司在约定场所制作、悬挂了印有被告生产的“金双洋酒”、“银双洋酒”字样的灯笼。后原告向射阳县喜洋洋广告有限公司提供了3万元的酒冲抵广告费，射阳县喜洋洋广告有限公司向原告出具3万元收据一张，注明系振阳街灯笼广告费。2013年9月16日，原告（甲方）与盐城海视文化传播公司（乙方）签订了一份《广告发布业务合同》，载明“甲方委托乙方于2013年9月18日至2015年3月17日期间在兴阳广场A区两段发布户外固定大牌商业广告，单位广告规格为30米×7.5米×2块；广告采用甲方提供样稿；广告价格为25万元，甲方应在2013年9月18日前将广告发布费首付款15万元付给乙方，余款在2014年2月18日前付清”等内容。合同签订后，盐城海视文化传媒有限公司在约定的地点将印有被告生产的“金双洋酒”、“银双洋酒”字样的广告予以发布。后原告向盐城海视文化传媒有限公司支付2万元左右现金，其他广告费用酒冲抵，盐城海视文化传媒有限公司分别向原告出具了数额为15万元、10万元的收据各一张，并注明系双洋酒广告费。2014年7月20日，原告（甲方）与射阳县广播电视台（乙方）签订了一份《广告发布业务合同》，载明“甲方委托乙方于2014年7月20日至2015年2月16日期间发布信息广告；广告发布媒介为电视台，广告规格为图像广告、流动字幕，广告采用拍摄样稿；广告单价8万元；甲方应在2014年8月20日前一次性付清广告发布费，付款方式为钱、酒各半”等。合同签订后，射阳县广播电视台在电视上对被告生产的“双��酒”发布广告。后原告按约向射阳县广播电视台支付了4万元现金及价值4万元酒，射阳县广播电视台向原告出具了8万元增值税发票一张，并注明广告费。另查明，2014年9月15日，太平洋销售公司与林兆祥签订了一份《意向合同》，载明“甲方太平洋销售公司（双洋集团），乙方林兆祥，甲乙双方签订本意向合同，乙方支付给甲方货款10%作为定金，即1万元，确定乙方为甲方经销商，经销区域为江苏省盐城市射阳县”等内容。王永胜代表太平洋销售公司在合同上签字，并加盖了太平洋销售公司印章。同年9月17日，林兆祥按约向被告双洋公司支付了定金1万元。同年10月12日，被告太平洋公司（甲方）与林兆祥(乙方)签订了一份《经销合同》，约定“经销产品名称“江苏老酒国典”、“双洋特液”、“双洋特液5年原浆”，甲方授权乙方作为本合同所列产品在射���县区域内双洋酒经销商，合同执行期限为2014年10月12日至2015年10月11日，乙方在本合同执行日期内目标销售总额100万元，首单进货6万元”等内容。同日，双方还签订一份《补充合同》，其中约定甲方协助乙方培训业务人员，同时给予业务人员工资补助每人：基本工资1200元/月，考核工资800元/月，具体人数根据市场需求而定等内容。王永胜代表被告太平洋公司在两份合同上签字，并加盖了被告太平洋公司的印章。同年12月1日，林兆祥向太平洋销售公司支付了6万元货款，太平洋销售公司向林兆祥出具了盖有“太平洋销售公司”印章的6万元收据一张，并向林兆祥提供了盖有“江苏太平洋酒业有限公司办公室”印章的酒类流通随附单两份。后原告发现在其代理经销的区域内有其他人代理销售被告生产的系列酒，与被告交涉未果，于2015年3月2日诉至本院。本案审��期间，被告双洋公司于2015年4月26日向原告发出函件一份，载明：“2013年，你单位与我公司签订的双洋酒经销合同，合同内容模糊，约定不明，且内容显失公平，违反了合同法关于合同双方权利义务相对等的原则，侵害了我公司的合法权利。在合同签订后，你单位只在开始时进过一次货，后直到现在再未进过货，也不予我公司联系。你单位不启动开拓市场，导致市场资源闲置浪费，严重影响了我公司产品的销售，给我公司造成很大经济损失。你单位实际上已擅自终止了合同。鉴于上述情况，我公司特发此函通知你，从即日起终止双方签订的双洋酒经销合同”。原告在收到上述函件后，于2016年3月16日向本院书面表示，同意终止与两被告签订的经销合同。本院认为，1、原告与被告双洋公司签订的《经销合同》，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。2、被告太平洋公司与被告双洋公司系一个单位，在合同履行过程中，共同享有权利，履行义务。两被告在与原告合同履行过程中，未能守信履约，又与他人签订在射阳县代理销售两被告系列产品的经销合同，且已实际履行，违反了原、被告双方关于原告为江苏省盐城地区总经销被告系列产品的独家总经销商，被告不得另行委托他人，更不得向其他组织或个人供货或提供产品的约定，属故意违约，应当承担相应的违约责任。两被告提出其订立合同的本意是原告仅代理被告生产的“金双洋、银双洋”系列酒，不包括被告生产的其他系列酒，且被告虽与他人签订过经销合同，但并未实际履行，故其不存在违约行为的辩解意见，此辩解明显与双方签订的合同内容不符，也与本案事实相悖，本院不予采信。即使双方订立的合同不符合被告的本意，内容显失公平，被告可以在合同订立后的一年内行使撤销权，但被告并未要求撤销，直到2015年4月才发函要求解除合同，因此被告在合同解除前应按照合同约定全面履行自己的义务。3、关于广告宣传促销费用的报销问题。合同中明确约定原告投入的广告宣传促销费用待第二次提货时，由被告按比例报销。本案中，原告主张除2013年5月20日从被告处购进36万元产品外，另在2013年10月1日、11月8日，两次从被告处分别购买了价值9.5万元、12万元的“锦绣前程”酒、“金典双洋”酒，并提供2013年10月1日、11月8日盖有“江苏太平洋酒业有限公司（锦绣前程）财务专用章”印章的两份出库单证明该事实，但两被告对此不予认可，认为原告没有与两被告发生该业务。原告在向两被告购买36万元产品时，提供了向被告方汇款的凭证和被告方出具的收款条据及随货通行的酒类流通随附单，并就余款6万元，也由被告经办人杨兵出具收条，而对于合计21.5万元的产品，原告仅提供了两张出库单，且出库单上的章印被告在此前与原告的交易中未使用过，并没有要求被告方出具收款收据和随货通行的酒类流通随附单，显然与双方的交易习惯不符，故现有证据并不能证明原告另从被告处购买21.5万元产品，原告要求被告支付广告宣传促销费用的条件尚未成就，对该诉讼请求，本院不予支持。4、关于被告应承担的违约金数额。合同约定违约方应支付守约方违约金及损失按原告首批提货总额的三倍赔偿给对方，该约定虽是合同双方的真实意思表示，但约定的违约金数额明显高于守约方的实际损失，现被告要求减少，本院以原告的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。结合本案事实，本院认定被告承担的���约金数额以不超过原告实际损失的20%为宜。原告为了开拓市场，于2013年5月30日至2014年7月20日，四次与相关单位签订了《广告发布业务合同》，合计支付了41万元的广告费，并提供了《广告发布业务合同》、广告发布的图片及广告公司出具的收费条据予以证明，且本院也依被告申请对相关广告公司进行调查核实。虽然两被告不认可其中的33万元广告费，但并未提交相反证据予以推翻原告提交的证据，故本院认定原告已经支付的广告费为41万元。原告另主张其聘用了三、四名员工用于被告方产品的促销，8个月共支付工资7.29万元，并提供工资表予以证实。两被告对此不予认可，认为被告方不清楚原告是否招聘这几名员工，且原告在经营被告生产的产品时，另外还经营其他公司的酒类产品。本院认为，原告为促销两被告的产品，确实需要聘请员工开拓市场，结合原告��要在盐城范围内开拓市场及被告与他人签订合同中补助经销商的每名业务人员工资2000元/月衡量，本院认为原告主张已支付的促销人员工资7.29万元在合理范围，予以认定。综上，原告为代理被告产品支出的费用共计48.29万元，结合双方签订的经销合同中约定五年的代理期限及被告违约时合同已履行的期限，本院酌情认定两被告违约给原告造成的实际损失为33.8万元（48.29万元×70%）。故本院认定两被告应承担的违约金数额为40.56万元（33.8万元×120%）。综上，原告要求两被告承担违约金40.56万元部分的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判���如下：一、被告江苏省双洋集团销售总公司、江苏太平洋酒业有限公司于本判决生效后十日内，向原告射阳县神思糖酒采购供应站支付违约金40.56万元；二、驳回原告射阳县神思糖酒采购供应站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期限的，从判决书生效之日起计算。案件受理费13629元、保全费4200���，合计17829元，由被告江苏省双洋集团销售总公司、江苏太平洋酒业有限公司负担10000元，原告射阳县神思糖酒采购供应站负担7829元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  侯建伟审 判 员  潘高良代理审判员  陈志娴二○二○一七年四月十七日书 记 员  陈 偲附录法律条文1．《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人���方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2.《中国人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。