河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫13民终952号上诉人（原审被告）：张遂来，男，1951年2月15日出生，汉族，住新野县。委托诉讼代理人：孙晓伟，河南孙晓伟律师事务所律师。上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市人民路南航大厦。组织机构代码：76945557-3。主要负责人：高海龙，经理。委托诉讼代理人：秦豪，河南鼎新律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜红杰，男，1972年4月10日出生，汉族，住新野县。法定代理人：黄小华（系原告杜红杰之妻），住新野县。委托诉讼代理人：郭栓众，河南锦明律师事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杜红峰，男，1975年9月12日出生，汉族，住新野县。委托诉讼代理人：吴建华，河南新光律师事务所法律工作者。上诉人太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来因与被上诉人杜红杰、杜红峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新野县人民法院（2016）豫1329民初954号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张遂来上诉请求：一、请求二审人民法院在依法查明事实的基础上依法改判即：将判决书第二项关于被告张遂来于本判决生效之日起十曰内赔偿杜红杰2134.34元的判决，改判为太平财产保险有限公司南阳中心支公司支付上诉人张遂来垫支的4500元。张遂来对杜红杰不再承担任何赔偿责任。二、一二审案件受理费、鉴定费由被上诉人承担。事实理由：一、原审判决以“交警队调解书系交通事故处理阶段各方对部分费用达成的协议，不能据此否认当事人要求因定残而提出的其他诉讼请求”为由，强行判决张遂来重复承担各项费用不当。本案事故发生后，杜红峰、张遂来、杜红杰在交警部门的协调下，达成一致赔偿意见并签订调解书，张遂来对杜红杰赔偿后，杜红杰出尔反尔，将杜红峰、张遂来及其所驾小轿车投保的保险公司诉至法院，原审法院应驳回其诉讼请求。二、原审判决在计算残疾赔偿金时却依据2015年度河南省城镇居民人均消费支出17154元/年的标准进行计算，直接导致残疾赔偿金多计算25204元。三、原审判决案件受理费由张遂来负担2650元、鉴定费1451元由张遂来负担不当。三方已在交警队达成调解书且张遂来已履行，杜红杰起诉纯属滥用诉权，案件受理费、鉴定费应由杜红杰承担；原审判决认定杜红峰、张遂来负事故的同等责任，为何在案件受理费、鉴定费的承担上，让张遂来负担近三分之二案件受理费2650元和全部鉴定费1451元？太平财产保险有限公司南阳中心支公司上诉请求：一、依法对本案发回重审或者改判上诉人承担60037.8元赔偿责任(不服一审判决数额为30223.96元);二、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决直接采信被上诉人提交的鉴定结论错误。本案中对于被上诉人提交的伤残鉴定结论，上诉人和原审被告均当庭提出异议，且庭后原审被告提出重新鉴定申请，各方共同选择确定了襄阳市某鉴定机构作为重新鉴定的机构。但在原审被告按照法院通知到该鉴定机构进行鉴定和缴费时，发现一审法院并未移交重新鉴定的委托手续，且被上诉人己经提前在该鉴定所所在的医院住院治疗，原审被告向一审法院说明情况后返回。一审法院未按时移交委托手续，且被上诉人的行为使得其与重新鉴定机构产生利害关系，一审法院应当通知各方另行选择鉴定机构或直接不予采纳被上诉人提交的鉴定结论。但一审法院直接采纳原鉴定结论错误。杜红杰辩称：一审判决事实清楚，责任划分适当，计算准确，二上诉人上诉理由无事实和法律依据，应当驳回上诉，维持原判。杜红峰辩称：同上诉人上诉意见，上诉人应当返还我方多支付的3919.4元。杜红杰向一审法院起诉请求：1.请求依法判令太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰赔偿杜红杰各项费用共计193265.59元，包括医疗费16548.67元、护理费6200元、误工费18500元、营养费1860元、住院伙食补助费1860元、伤残赔偿金102304元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费42541.92元、鉴定费1451元，以上共计201265.59元，扣除张遂来垫支的3000元和杜红峰垫支的5000元，太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰应再赔偿杜红杰193265.59元；2.本案诉讼费、鉴定费由太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰承担。本案诉讼过程中，杜红杰变更诉讼请求为：1.请求依法判令太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰赔偿杜红杰各项费用共计200001.59元，包括医疗费21204.67元、护理费7320元、误工费18500元、营养费2340元、住院伙食补助费2340元、伤残赔偿金102304元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费42541.92元、鉴定费1451元，以上共计208001.59元，扣除张遂来垫支的3000元和杜红峰垫支的5000元，太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰应再赔偿杜红杰200001.59元；2.本案诉讼费、鉴定费由太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰承担。一审法院认定的事实：2015年9月24日14时10分，在新野县城中兴路南段（杨皇庄）东丁字路口处，杜红峰驾驶无牌正三轮摩托车由北向南行驶，与由西向东右转向南行驶张遂来驾驶的（豫Ｒ×××××临）小型轿车发生碰撞，造成杜红峰及无牌正三轮摩托车乘坐人杜红杰受伤，车辆损坏的道路交通事故，事故发生后张遂来驾车逃逸。后杜红杰被送往新野县人民医院住院治疗63天，经诊断为闭合性颅脑损伤，支出医疗费16374.28元，出院后于2016年3月31日支出检查、治疗费174.39元。经新野县公安交警大队认定，杜红峰、张遂来负此次事故的同等责任，杜红杰无责任。张遂来驾驶的豫Ｒ×××××临小型轿车在太平财险南阳中心支公司投保有交强险（保险期限为2014年12月11日起至2015年12月11日止）。2016年3月30日，杜红杰经南阳耿介法医精神病司法鉴定所鉴定，其颅脑损伤构成九级伤残，杜红杰为此支出鉴定费1451元。一审另查明，杜红杰父亲杜志合出生于1951年12月11日，母亲信爱叶出生于1948年1月3日，二人共有五个子女，分别为长子杜红生、二子杜红杰、三子杜红超、四子杜红甫、女儿杜静。杜红杰和黄小华于1998年12月16日结婚，于2001年6月25日生育男孩杜坤，2009年8月17日生育女孩杜佳慧。2015年河南省农村居民人均纯收入为10853元，农村居民人均生活消费支出为7887元。在本案审理过程中，杜红峰明确表示自己受伤轻，张遂来已赔付，不再通过诉讼主张权利。事发当日中午杜红杰和杜红峰在一起饮酒。2016年1月15日，新野县人民法院以危险驾驶罪判处杜红峰拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金4000元，该判决已发生法律效力。2015年9月24日，杜红峰、杜红杰、张遂来三方达成道路交通事故损害赔偿调解书，内容为：“……经三方自愿协商，自愿达成如下协议：1、由张遂来赔偿杜红峰及杜红杰医疗费、误工费、护理费等共计4500元；2、杜红杰所剩余所的医疗费等费用由杜红峰负责赔偿；3、杜红峰的其他费用自行承担……”。协议签订后，张遂来已赔偿杜红杰3000元、杜红峰1500元。事故发生后，杜红峰已为杜红杰垫支7000元。依据张遂来申请，2016年7月12日一审法院依法委托襄阳安定法医精神病司法鉴定所对杜红杰的伤情进行重新鉴定，在各方当事人未协商一致的情况下，杜红杰私自前往该鉴定机构住院治疗16天，支出费用4656元，后因该鉴定所在60日内未完成委托事项，一审法院于2016年10月9日依法终结本次对外委托程序。2016年11月18日，一审法院向重新鉴定申请人张遂来送达通知书，通知其于同月21日选取鉴定机构，逾期未至视为放弃重新鉴定申请，张遂来逾期未至。豫Ｒ×××××临牌照显示事故车辆车架号为LVVDB12A1ED144203，与机动车交通事故责任强制保险单显示车架号一致。一审法院认为，本案是由道路交通事故引发的机动车交通事故责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，杜红峰醉酒后驾驶无牌正三轮摩托车与张遂来酒后驾驶的豫Ｒ×××××临小型轿车发生碰撞，致使杜红峰、杜红杰受伤、车辆损坏的道路交通事故。经新野县公安交警大队认定，杜红峰和张遂来负此次事故的同等责任，杜红杰无责任。因杜红杰和杜红峰中午一起饮酒，杜红杰在杜红峰饮酒的情况下将车辆交其驾驶并乘坐该机动车辆，其自身也存在过错，可以适当减轻杜红峰的责任，结合本案的具体情况及事故当事人过错程度，对杜红杰所受伤害应以杜红峰承担30%责任、张遂来承担50%的责任为宜，杜红杰应自行承担20%责任。因豫Ｒ×××××临小型轿车在太平财险南阳中心支公司投保有交强险，现杜红杰要求该公司在保险限额范围内赔偿损失，符合法律规定，依法应予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……”。第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”杜红杰请求的各项赔偿项目及数额，应以一审法院确定的为准。杜红杰住院治疗63天，支出医疗费16374.28元，出院后在新野县人民医院支出检查、治疗费174.39元，计为医疗费，故杜红杰的医疗费为16548.67元。住院伙食补助费和营养费各按每天30元，以杜红杰请求的62天为准分别为1860元。护理费按一人每天70元，以杜红杰请求的62天为准为4340元。误工费从杜红杰受伤之日计算至定残前一日共187天，杜红杰请求185天，以杜红杰请求为准，每天70元计为12950元。杜红杰构成九级伤残，残疾赔偿金按河南省2015年度农村居民人均纯收入10853元，计算20年的20%为43412元。杜红杰方请求的精神抚慰金10000元，因杜红峰已承担刑事责任，其要求太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰支付精神抚慰金无法律依据，一审法院不予支持。被扶养人生活费，杜坤在杜红杰定残时15岁，被扶养人生活费为7887元×3年×20%÷2=2366.1元，杜佳慧在杜红杰定残时7岁，被扶养人生活费为7887元×11年×20%÷2=8675.7元，杜志合被扶养人生活费应计算15年为7887元×15年×20%÷5=4732.2元，信爱叶被扶养人生活费应计算12年为7887元×12年×20%÷5=3785.76元，以上被扶养人生活费共计19559.76元，均计入残疾赔偿金。上述各项费用合计为100530.43元，杜红杰请求过高部分，依法不予支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任……”。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定：“在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”张遂来驾驶的豫Ｒ×××××临小型轿车在太平财险南阳中心支公司投保有交强险，保险公司应当在机动车保险责任限额内予以赔偿。杜红杰的误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费共计80261.76元，由太平财险南阳中心支公司在交强险死亡伤残限额110000元内赔偿80261.76元。医疗费、营养费、住院伙食补助费共计20268.67元，由太平财险南阳中心支公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，下余10268.67元。下余的10268.67元，由张遂来承担50%为5134.34元，由杜红峰承担30%为3080.6元，剩余20%的责任由杜红杰自行承担。因张遂来已为杜红杰垫支3000元，故其应再赔偿杜红杰2134.34元。因杜红峰已为杜红杰垫支7000元，其实际应赔偿3080.6元，垫支费用系其自愿支付，多出的3919.4元不再予以返还。关于杜红杰诉称杜红峰支付其7000元，其中2000元为拖欠的工资，因无证据证实，一审法院不予采信。关于太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰辩称各方已在交警队达成调解协议，均不应再承担赔偿责任的意见，因该损害赔偿调解协议系交通事故处理阶段各方对部分费用赔偿达成的协议，并不能据此否认当事人要求支付因定残所致的相应费用及请求民事赔偿的权利，故对太平财产保险有限公司南阳中心支公司、张遂来、杜红峰的该项辩解意见，一审法院依法不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、太平财产保险有限公司南阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿杜红杰90261.76元；二、张遂来于本判决生效之日起十日内赔偿杜红杰2134.34元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由杜红杰负担2190元，张遂来负担2110元。鉴定费1451元，由张遂来负担。本院经审查对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，2015年9月24日14时10分，杜红峰酒后驾驶无牌证三轮摩托车与张遂来酒后驾驶的豫Ｒ×××××临小型轿车发生碰撞，致使杜红峰、杜红杰受伤、车辆损坏的道路交通事故。经新野县公安交警大队认定，杜红峰和张遂来负此次事故的同等责任，杜红杰无责任，一审根据本案具体情况，对事故各方的责任划分适当。因豫Ｒ×××××临小型轿车在太平财险南阳中心支公司投保有交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任……”，一审判决在保险限额内承担相应的责任，并无不当。事故发生后，在交警部门的主持下，各方达成调解协议，但此后，杜红杰经有关司法鉴定部门鉴定，构成九级伤残，系各方协议后发生的新情况，一审判决支持杜红杰的诉讼请求，并无不当，张遂来该上诉理由不能成立；其另称伤残赔偿金标准以及诉讼费、鉴定费承担问题，一审补正裁定已予以纠正，该上诉理由，本院不予支持。太平财产保险有限公司南阳中心支公司上诉称重新鉴定问题，一审开庭时，法庭明确告知其在7日内提交书面申请，并预交1000元鉴定费用，但太平财产保险有限公司南阳中心支公司并未交纳，现又提出重新鉴定申请，理由不足，本院不予支持。综上，张遂来、太平财产保险有限公司南阳中心支公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费606元，由太平财产保险有限公司南阳中心支公司负担556元，由张遂来负担50元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 马 蕊审判员 沈 飞二〇一七年四月二十日书记员 陈文杰