山东省高级人民法院行 政 裁 定 书（2017）鲁行终177号上诉人（原审原告）济宁大正房地产开发有限公司，住所地济宁市兖州区颜店镇府前路**。法定代表人李沈，董事长。被上诉人（原审被告）济宁市兖州区人民政府，住所地济宁市兖州区龙桥街道九州中路**。法定代表人王骁，区长。上诉人济宁大正房地产开发有限公司因诉被上诉人济宁市兖州区人民政府行政强制一案，不服济宁市中级人民法院于2016年7月11日作出的（2015）济行初字第201号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，向双方当事人送达了告知书和诉讼要素表，对本案进行了书面审理。现已审理终结。原审原告济宁大正房地产开发有限公司诉称，2005年12月23日原告与兖州市鼓楼街道办事处北关村委会签订了开发改造北关村合作协议，开发“名泉雅居”项目，并于2008年5月28日取得了房屋拆迁许可证，截至2008年10月完成拆迁进度80%以上。由于项目建设周期紧张，拆迁工作全部完成需要较长时间，原告遂先启动了项目规划中的5号、6号和21号、22号四栋楼盘的施工建设，此后原告边拆迁边陆续进行了项目开发建设。2010年年末，被告不再允许原告进行拆迁，叫停了拆迁项目，并于2011年4月末强制收取了原告公司公章，后被告又于2012年4月份以会议纪要形式确认了前述情况。此后，被告接手了拆迁，于2013年12月由被告完成了剩余户数的拆迁。因此被告的行为导致原告整体项目开发建设无法进行，直到资金链断裂，濒临破产。被告在无任何法定事由、毫无法律依据的情况下强制介入拆迁，在未取得房屋拆迁许可证、未颁发房屋征收决定的情况下实施拆迁，是严重的行政违法行为，直接侵犯了原告的合法权益，侵犯了原告的自主经营权。请求确认被告强制叫停原告实施的“名泉雅居”小区拆迁项目，实施“原告享有拆迁许可证的名泉雅居小区项目”拆迁行为的行为违法。关于起诉期限问题，被告提交了二份证据：证据1、共管物品单，是由原告的会计与鼓楼街道办事处会计在2011年4月20日共同签署的，签署包括原告的公章、财务章、合同章由双方进行共管，证明原告知道其所谓的强制行为的时间，既然原告认为强制行为违法，则应当自此开始计算起诉期限；证据2、兖州市人民政府关于北关片区原拆迁剩余村民房屋征收拆迁公告。证实在2011年9月16日被告对于征收剩余村民房屋进行了公告，该公告进行了统一发布，且在公告的第八项告知了诉权。原告如认为征收行为侵犯了其权益，也应在法定期限内提起诉讼。原告对于上述两份证据的真实性均无异议，但对其合法性及与本案的关联性有异议，认为不能证明被告的主张。原审法院认为，原告对证据的真实性无异议，该证据可以证明原告与鼓楼街道办事处对公章等物品共管的时间以及被告发布征收公告的时间，与本案具有关联性，法院对该二份证据予以确认。原审法院经审理认为，《中华人民共和国行政诉讼法》(1989年)第三十九条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条规定，行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。2013年9月16日被告发布了关于北关片区原拆迁剩余村民房屋征收公告，公告中对诉权予以了告知，告知可以在3个月内提起行政诉讼，原告作为该片区原来的拆迁人，对于其拆迁范围内发生的重大事项应当是知道的，故原告如果认为该征收公告对其权利义务产生影响，应当在公告发布之日起3个月内提起行政诉讼；原告主张被告采取要求其将公章与其他物品与鼓楼街道办事处进行共管的方式将其“名泉雅居”小区项目的拆迁工作强制叫停，在其于2011年4月20日将公章及其他物品交与鼓楼街道办事处进行共管时，就应当知道所诉的行政行为的内容，其最迟应当于此后的2年内即2013年4月19日前提起诉讼。综上，原告于2015年5月提起本案诉讼，已经超过起诉期限。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条第一款(二)项之规定，裁定驳回原告济宁大正房地产开发有限公司的起诉。上诉人济宁大正房地产开发有限公司不服原审裁定向本院提起上诉，认为原审法院作出的裁定认定事实不清、证据不足、适用法律错误，请求依法撤销济宁市中级人民法院作出的（2015)济行初字第201号行政裁定，并指令济宁市中级人民法院继续审理。理由如下：1、原审法院作出的裁定事实认定不清、证据不足。原审法院作出的裁定认为，被上诉人于2010年叫停上诉人实施的拆迁项目的进展和“名泉雅居”项目的建设后，对上诉人所属的土地实施了征收。但依据《国有土地上房屋与征收补偿条例》的规定，将上述项目的房屋拆迁程序更改为房屋征收程序，被上诉人必须在办理立项、规划和用地等手续后，才能实施房屋征收。即使实施房屋征收，被上诉人也须在2011年1月21日之后方可实施。因此，被上诉人在2010年至被上诉人作出征收决定公告的2011年9月16日期间并未办理拆迁许可证等拆迁手续，该期间被上诉人实施的拆迁行为系违法拆迁，原审法院就该违法行为未予认定，属认定事实错误。2012年1月21日《国有土地上房屋与征收补偿条例》实施之后，在上诉人持有住建部门颁发的拆迁许可证的情况下，被上诉人在上诉人享有使用权的土地上，无任何法定事由的情况下强制介入上诉人的拆迁项目，对该项目实施所谓的征收无任何法律依据，是严重的行政违法行为。依据《国有土地上房屋与征收补偿条例》的规定，被上诉人将上述项目的房屋拆迁程序更改为房屋征收程序，必须办理立项、规划和用地等手续，才能实施房屋征收。但根据被上诉人提供的共管物品清单和征收公告，不能证明被上诉人进行公告的时间、、地点和内容更不能证明被上诉人强制介入上诉人拆迁项目的合法性。共管清单在2011年4月20日形成，被上诉人主张的征收决定的公告于2011年9月16日作出，共管物品清单形成在征收决定之前，因此无法证明上诉人知晓征收决定事宜。也说明在上诉人提起本诉讼之前对被上诉人实施的所谓的征收均不知情。由此可见，原审法院作出的裁定存在认定事实不清，证据不足的情形，应被撤销。2、原审法院作出的裁定适用法律错误，应当被依法撤销。原审法院作出的裁定认为上诉人的诉讼超出了法定的起诉期限，对此上诉人认为不符合法律规定。根据被上诉人的提供的证据不能证明其作出的征收决定书公告的时间，以及是否进行了公告，上诉人对该征收公告亦不知情。且该具体行政行为涉及土地，应当适用《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》关于针对不动产作出的具体行政行为提起诉讼的期限。依据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十二条之规定，公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过二十年、其他具体行政行为从作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。根据该规定，上诉人的起诉未超过法定起诉期限，原审法院作出的裁定属适用法律错误。被上诉人济宁市兖州区人民政府未向本院提供书面答辩意见。双方当事人在原审中提供的证据已随案移送本院。经审理，本院同意原审法院对证据的认定意见。本院认为：本案济宁大正房地产开发有限公司所诉具体行为内容可以归纳为两方面，一是强制叫停，表现形式是要求上诉人将公章与其他物品与鼓楼街道办事处进行共管；二是济宁市兖州区人民政府以征收公告的方式取代了上诉人持有的拆迁许可。关于上诉人对被上诉人采取要求其将公章与其他物品与鼓楼街道办事处进行共管的方式将其“名泉雅居”小区项目的拆迁工作强制叫停的行为违法的主张，上诉人在2011年4月20日将公章及其他物品交与鼓楼街道办事处进行共管时，就应当知道所诉行政行为的内容，鉴于该行政行为没有告知起诉期限，因此，应当适用《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条第一款的规定，即上诉人最迟应当于2011年4月20日后的2年内即2013年4月19日前提起行政诉讼。上诉人于2015年5月提起本案诉讼，已经超过起诉期限。本案上诉人作为该片区原来的拆迁人，对于其拆迁范围内发生的重大事项应当是知道的，即对于北关片区原拆迁剩余村民房屋征收公告的发布及内容是应当知道的。本院对于上诉人关于其提起本诉讼之前对上诉人实施的所谓征收均不知情的主张，不予采信。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十二条关于20年和5年的起诉期限，适用于公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的情形，该规定不适用于本案。被上诉人于2013年发布了关于北关片区原拆迁剩余村民房屋征收公告，公告中对诉权予以了告知，告知可以在3个月内提起行政诉讼，上诉人应当知道该公告的内容，包括诉权和3个月的起诉期限。上诉人认为该征收公告对其权利义务产生影响，应当在公告发布之日起3个月内提起行政诉讼，而其于2015年5月提起本案诉讼，已明显超过起诉期限。综上，原审法院裁定驳回济宁大正房地产开发有限公司的起诉，并无不当。关于上诉人主张的原审法院未对被上诉人实施的拆迁行为系违法拆迁进行认定的问题，因上诉人的起诉已超过起诉期限，本案并不进入实体审查，原审未对被上诉人行政行为的合法性进行审查，并无不当。对于上诉人关于原审法院未对被上诉人行为违法进行认定，属事实认定错误的主张，不予支持。综上，原审裁定适用法律正确，结果正确，应予维持。本院对上诉人的上诉请求，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  山 莹代理审判员  宋海东代理审判员  赵轶宁二〇一七年四月二十八日书 记 员  孟 真