.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2017）晋01民终2960号上诉人（原审原告）：山西省融资再担保有限公司（原山西国信融资再担保有限公司）,住所地太原市杏花岭区府西街69号山西国际贸易中心1幢西塔楼12层，统一社会信用代码×××。法定代表人:郭志宏，董事长。委托诉讼代理人：田伟，北京华贸硅谷（太原）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西唐都生态园餐饮有限公司，住所地太原市平阳路398号，组织机构代码77250XXXX。法定代表人：任建国,执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：山西唐都大酒店集团有限公司,住所地山西省太原市迎泽区桃园南路甲5号，统一社会信用代码×××。法定代表人：时忠宝,总经理。被上诉人（原审被告）：太原市新唐都实业有限公司,住所地太原市迎泽区桃园南路西巷甲1号2号楼603号。法定代表人赵可青,执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：太原市唐都会议中心有限公司,住所地太原市杏花岭区府东街87号808房间。法定代表人赵可青,执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：刘燎原，男，汉族，1962年3月25日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：赵可青，女，汉族，1963年10月11日出生，汉族，住北京市海淀区。被上诉人（原审被告）：乔羽，男，汉族，1982年6月11日，汉族，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：赵成俊，男，汉族，1959年12月6日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：刘丕芳，女，汉族，1961年12月13日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：侯北仓，男，汉族，1963年2月13日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：王月珍，女，汉族，1962年3月2日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：赵洪，男，汉族，1959年7月3日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：周春莉，女，汉族，1961年8月4日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：吴瑞玲，女，汉族，1977年1月14日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：罗勇，男，汉族，1976年1月16日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：延爱萍，女，汉族，1970年1月29日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：刘建法，男，汉族，1962年12月11日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：谷文霞，女，汉族，1975年2月11日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：张波，男，汉族，1972年11月6日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：陈剑，女，汉族，1971年11月26日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：杨跃立，男，汉族，1967年1月6日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：王传贵，男，汉族，1958年3月3日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：王晓平，女，汉族，1965年5月12日出生，住太原市。被上诉人（原审被告）：赵和中，男，汉族，1950年1月15日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：赵润珍，女，汉族，1952年8月25日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：高建平，男，汉族，1964年1月1日出生，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：米丽花，女，汉族，1963年8月15日出生，住山西省太原市。上诉人山西省融资再担保有限公司因与被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司、山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花追偿权纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2016）晋0105民初32号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。上诉人山西省融资再担保有限公司委托代理人田伟到庭参加了询问。被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司、山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花经本庭合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西省融资再担保有限公司上诉请求：1、依法撤销原判第三项，改判由被上诉人刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花对原判第（一）项内容在其抵押财产范围内对上诉人承担还款责任。2.依法撤销原判第四项，改判由被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司支付上诉人因追偿产生的律师费188000元，由被上诉人山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍对该费用承担连带责任，并由被上诉人刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花在其抵押财产范围内向上诉人就该费用承担还款责任。3．依法判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、原审判决第三项遗漏判令被上诉人刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍对判决第（一）项内容在其抵押财产范围内对上诉人承担还款责任，依法应当改判。二、原判决在双方有合同明确约定的情况下，以费用非必然产生为由，不予支持上诉人主张的为实现追偿权而支出的律师费188000元属事实认定错误。被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司、山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花未到庭，亦未提供书面意见。山西省融资再担保有限公司向原审法院起诉请求：1.判令被告山西唐都生态园餐饮有限公司向原告偿付为其代偿的贷款本金10000000元、利息191280.56元,自代偿之日起至被告付清该笔代偿款之日止按代偿余额日万分之五计算的逾期付款违约金;2.判令被告山西唐都生态园餐饮有限公司承担原告实现追偿权的费用,至起诉之日为188000元;3.判令被告山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月月珍对被告山西唐都生态园餐饮有限公司的全部偿付责任承担连带保证责任;4.判令被告刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花以其抵押给原告的共计12套房产折价、变卖或拍卖所得优先清偿原告在诉讼请求第1、2项下主张款项;5.判令各被告承担本案的诉讼费用。原审法院认定事实：2015年9月18日，经山西省工商行政管理局批准，山西省中小企业信用担保有限公司，更名为山西国信融资再担保有限公司。2014年1月21日,原告与被告山西唐都生态园餐饮有限公司签订编号为2014002-1的《委托保证合同(一)》,主要内容为原告同意为被告向上海浦东发展银行股份有限公司太原分行以保证的方式提供融资担保,授信额度为22000000元,授信业务方式为短期流动资金贷款等,授信期限为2014年1月21日至2015年1月20日日,保证范围为借款本息、银行的损失和费用,保证方式为保证范围内承担连带责任最高额保证,原告在履行保证义务代乙方清偿债务后,取代债权人地位,有权要求被告归还原告代偿的全部款项以及原告的其他损失和费用(包括但不限于通知费用催告费用、律师费用、诉讼费用)等;关于违约责任,被告违约的情况下,还应按代偿余额日万分之五向原告支付违约金,从代偿之日起算;合同项下被告的所有义务和责任由被告或第三人以保证和抵押的方式向原告提供反担保,反担保合同由甲方与原告另行签订;本合同关于原告的保证责任的任何约定均自原告与银行签订时生效;该合同由双方法定代表人签字、加盖公章。2014年1月21日,原告(保证人)与上海浦东发展银行股份有限公司太原分行(债权人)签订《最高额保证合同》(编号:×××),主要约定:保证方式为连带责任保证,保证范围包括主债权及由此产生的利息、违约金、罚息以及其他费用,保证期间为每笔债权合同履行期限届满之日起至该债权合同约定的债务履行期限届满之日后两年止,本合同所担保主合同为流动资金借款合同,主合同项下债务人为山西唐都生态园餐饮有限公司,担保主债权为债权人自2014年1月21日至2015年1月20日止期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权,主债权余额在债权期间内以最高不超过等值人民币22000000元整为限。该合同由双方法定代表人签字、加盖公章。同日,被告山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍为该借款向原告提供了最高额连带责任保证反担保,分别签订了《最高额保证反担保合同》,自愿为原告提供最高额保证反担保;被告刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花分别以其房产共计十二套为该借款向原告提供了最高额抵押反担保,分别签订了《最高额抵押反担保合同》,以其各自所有的房产为被告山西唐都生态园餐饮有限公司向原告提供最高额抵押反担保。在前述《最高额保证合同》授信期间,2015年1月19日,被告山西唐都生态园餐饮有限公司(借款人)与上海浦东发展银行股份有限公司太原分行(贷款人)签订编号为68032015280004的《流动资金借款合同》一份,主要约定:贷款种类为短期流动资金贷款,借款金额为10000000元,用途为购食材,借款期限为自2015年1月19日至2016年1月18日,贷款利率为按发放日中国人民银行公布的与本合同约定的贷款期限同档次的贷款基准年利率上浮35%计算,为固定利率,不作调整,贷款结息方式为按季结息,每季末月的二十日为结息日,逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款利率加收50%执行,提款日期为2015年1月19日,归还本金日期为2016年1月18日一次性归还借款本金10000000元。该合同由双方法定代表人签字、加盖公章。当日,上海浦东发展银行股份有限公司太原分行将该笔借款10000000元汇入被告山西唐都生态园餐饮有限公司账户。2015年12月24日,因被告山西唐都生态园餐饮有限公司出现企业经营状况严重恶化、还款现金流不足的情形,无法按期归还到期借款利息,上海浦东发展银行股份有限公司太原分行向原告发出提前到期通知书,通知前述贷款提前到期,并要求原告于当日代偿借款人民币10000000元及相应利息、罚息。同日,原告向上海浦东发展银行股份有限公司太原分行支付了借款本金10000000元、利息及罚息191280.56元,上海浦东发展银行股份有限公司太原分行向原告出具了代偿证明,确认收到了上述代偿款项。其后,因被告山西唐都生态园餐饮有限公司未向原告归还上述代偿款项,原告催要无果,诉至法院。以上事实,有原告提供的《最高额保证合同》、《最高额保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、《流动资金借款合同》、贷款提前到期通知书、支付凭证3张、代偿证明以及庭审笔录等材料证明属实,且经过当庭质对,可以采信。另查明，原告山西国信融资再担保有限公司于2016年1月7日向本院提出财产保全申请，要求冻结被告山西唐都生态园餐饮有限公司、山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花的银行存款10211663.56元或查封、扣押同等价值财产，并提供了相应担保。本院于2016年1月7日作出（2016）晋0105民初32号民事裁定书，裁定冻结被告山西唐都生态园餐饮有限公司、山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花的银行存款10211663.56元或查封、扣押其同等价值的财产，冻结了原告山西国信融资再担保有限公司提供担保的银行存款2080000元。原告为此支付保全费5000元。原审法院认为,本案中原、被告各方所签订的各合同均系各方真实意思表示,符合法律规定,应系有效合同,各方均应按照合同约定履行各自合同义务。原告山西省融资再担保有限公司根据其公司与上海浦东发展银行股份有限公司太原分行之间所签订的最高额保证合同代被告山西唐都生态园餐饮有限公司向该行归还银行借款本金、利息、罚息合计10191280.56元,事实清楚,证据确凿,本院对该事实予以认定。根据原告与被告山西唐都生态园餐饮有限公司之间所签订的委托保证合同约定,被告山西唐都生态园餐饮有限公司应归还原告上述代偿款项10191280.56元;同时双方约定被告应向原告支付自代偿之日2015年12月24日起至本判决确定给付之日止按照代偿余额日万分之五计算的违约金,该违约金约定系双方真实意思表示且未超出相关限制性规定,本院亦予以认可;故对于原告要求被告山西唐都生态园餐饮有限公司归还代偿款项10191280.56元、支付原告自2015年12月24日起至本判决确定给付之日止按照代偿余额日万分之五计算的违约金的诉讼请求本院予以支持。被告山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、大原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍为原告向被告山西唐都生态园餐饮有限公司提供的保证向原告提供了最高额连带责任保证反担保,至原告起诉之时未超出保证期间,上述各被告应对该笔债务对原告承担连带还款责任;被告刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花分别以其房产共计十二套为原告向被告山西唐都生态园餐饮有限公司提供的保证向原告提供了最高额抵押反担保,至原告起诉之日也未超出保证期间,应在其抵押财产范围内向原告承担还款责任。被告太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花经依法传唤,无正当理由未到庭参加诉讼,是对其诉讼权利所做的处分。关于原告主张的为实现追偿权的费用即律师代理费188000元,鉴于该费用并非必然产生的费用,本院对此不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十条、第三十三条、第四十六条、第五十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定,判决如下：一、被告山西唐都生态园餐饮有限公司于本判决生效后五日内归还原告山西省融资再担保有限公司代偿款项10191280.56元、支付原告自2015年12月24日起至本判决确定给付之日止按照代偿余额日万分之五计算的违约金。二、被告山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍对上述第(一)项内容承担连带还款责任。三、被告赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花对上述第(一)项内容在其抵押财产范围内向原告承担还款责任。四、驳回原告山西省融资再担保有限公司的其他诉讼请求。二审查明的其他事实与原审一致。本院予以确认。本院二审期间，经山西省工商行政管理局批准，山西国信融资再担保有限公司更名为山西省融资再担保有限公司。本院认为，涉案各方当事人所签订的合同，是当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。上诉人山西省融资再担保有限公司根据其公司与上海浦东发展银行股份有限公司太原分行之间所签订的《最高额保证合同》代被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司归还银行借款本金、利息、罚息合计10191280.56元,同时根据上诉人与被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司之间所签订的《委托保证合同》约定,被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司应归还上诉人代偿款项10191280.56元并支付自代偿之日2015年12月24日起至本判决确定给付之日止按照代偿余额日万分之五计算的违约金，本院予以支持。被上诉人山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、大原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍为上诉人向被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司提供的保证向上诉人提供了最高额连带责任保证反担保,应对本案中相关债务对上诉人承担连带还款责任;被上诉人刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花分别以其房产共计十二套为上诉人向被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司提供的保证向上诉人提供了最高额抵押反担保,应在其抵押财产范围内向上诉人承担还款责任。原审已对被上诉人刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍应承担的最高额抵押反担保责任予以查实，且认为上述四位被上诉人应当承担最高额抵押反担保责任，都在判决主文中未予体现，本院对此依法予以纠正。同时，上诉人与被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司签订的《委托保证合同》中，就上诉人为实现其因追偿而支出的律师费用双方有明确约定；且在上诉人与诸被上诉人所签订的《最高额保证反担保合同》及《最高额抵押反担保合同》中所约定的担保范围亦均包括上诉人实现追偿权的费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用），故上诉人要求被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司承担其现其追偿权的律师费用188000元，同时要求其他各被上诉人承担相应责任合法有据，本院予以支持。综上所述，山西省融资再担保有限公司的上诉请求成立，应予改判。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十条、第三十三条、第四十六条、第五十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条第一款第（二）项，判决如下：一、维持太原市小店区人民法院（2016）晋0105民初32号民事判决第一项即”被告山西唐都生态园餐饮有限公司于本判决生效后五日内归还原告山西省融资再担保有限公司代偿款项10191280.56元、支付原告自2015年12月24日起至本判决确定给付之日止按照代偿余额日万分之五计算的违约金。”；二、撤销太原市小店区人民法院（2016）晋0105民初32号民事判决第二、三、四项即”二、被告山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍对上述第(一)项内容承担连带还款责任。三、被告赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花对上述第(一)项内容在其抵押财产范围内向原告承担还款责任。四、驳回原告山西国信融资再担保有限公司其他诉讼请求。”；三、被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人山西省融资再担保有限公司支付实现追偿权的费用188000元；四、被上诉人山西唐都大酒店集团有限公司、太原市新唐都实业有限公司、太原市唐都会议中心有限公司、刘燎原、赵可青、乔羽、赵成俊、刘丕芳、侯北仓、王月珍对上述第(一)、（三）项内容承担连带还款责任；五、被上诉人刘燎原、赵可青、侯北仓、王月珍、赵洪、周春莉、吴瑞玲、罗勇、延爱萍、刘建法、谷文霞、张波、陈剑、杨跃立、王传贵、王晓平、赵和中、赵润珍、高建平、米丽花对上述第(一)、（三）项内容在其抵押财产范围内向上诉人山西省融资再担保有限公司承担还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费84198元，保全费5000元，二审案件受理费84198元，由被上诉人山西唐都生态园餐饮有限公司负担。本判决为终审判决。审判长张玉根审判员米青山审判员张军红二〇一八年四月八日书记员辛磊磊