甘肃省天水市秦州区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）甘0502民初1758号 原告：垫富宝投资有限公司。住所地：河北省邢台市。 法定代表人：耿君彩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘文奇，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：尉春雨，甘肃鉴远律师事务所律师。 被告：赵军军，男，汉族，原住天水市秦城区，现下落不明。 被告：天水金通运输物流有限公司。住所地：天水市秦州区南郭路**。 法定代表人：赵辉，该公司执行董事兼经理。 原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告赵军军、天水金通运输物流有限公司（以下简称金通物流公司）合同纠纷一案，本院于2016年9月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司委托诉讼代理人刘文奇、尉春雨，被告金通物流公司法定代表人赵辉到庭参加诉讼。被告赵军军经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 垫富宝公司向本院提出诉讼请求:1.请求判令赵军军向垫富宝公司支付欠款3万元及违约金3000元并按欠款额的1‰从欠款之日起至还清之日止支付迟延履行违约金；2.请求判令金通物流公司在3万元范围内承担连带保证责任。事实和理由:垫富宝公司开展“垫付宝”新业务，在垫付宝网上支持垫付宝会员之间的交易。为用户会员提供无息消费垫款，将加油站、加气站、汽配店、汽修厂、物流公司、物流中介、生产企业等商户会员纳入垫付宝业务，为垫付宝用户会员加油、换件、修车、货运等经营环节提供资金支持。垫付宝用户会员在商户会员处消费，垫富宝公司将按协议约定为用户会员垫付消费款，用户会员在规定的还款日将消费的垫付款归还垫富宝公司。2015年9月15日，垫富宝公司与赵军军签订了垫付宝（垫付卡）领用合约等一系列合同，与金通物流公司签订了担保承诺书。赵军军成为“垫付宝”的注册用户会员，金通物流公司为赵军军在垫富宝公司的消费提供最高额度为3万元的担保。后赵军军在垫付宝的商户会员徐永民处进行了消费，垫富宝公司依约垫付了相关款项，但赵军军未按期偿还消费款，金通物流公司也未承担担保责任，原告多次催要未果，故状诉到院，要求处理。 赵军军未作答辩。 金通物流公司辩称，垫富宝公司所诉的3万元系赵军军个人消费，赵军军所有的甘Exxx**号车辆登记在金通物流公司名下，该车辆为赵军军的消费提供抵押担保，赵军军如不按期归还消费款，垫富宝公司可以扣留、拍卖抵押车辆。金通物流公司在担保承诺书上盖了章，但对内容并不知晓，且该保证已过保证期限，垫富宝公司并未向金通物流公司主张过权利，金通物流公司是应诉时才知道此事，所以金通物流公司不承担任何责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的下列证据，本院予以确认并在卷佐证。 垫付宝（垫付卡）领用合约1份，拟证明赵军军成为垫富宝公司会员、双方应履行的权利义务及违约责任的承担；2.承诺函1份，拟证明赵军军同意将车辆抵押的事实；3.垫富宝会员资料审核确认书（加盟店版）1份，拟证明金通物流公司系垫付宝加盟店的事实；4.承诺函1份，拟证明金通物流公司承诺担保的事实。 对有争议的证据，本院认定如下： 1.交易清单2份，拟证明赵军军2015年10月11日消费3万元的事实；2.付款明细及业务回单各1份，拟证明垫富宝公司替赵军军垫付消费款3万元的事实；3.电脑截屏复印件2份，拟证明赵军军在徐永民处消费3万元的事实；4.电脑截屏复印件3份，拟证明徐永民系垫富宝公司商户会员的事实。 经质证，金通物流公司对于垫富宝公司提交的上述证据并不知情，虽然赵军军未到庭，但垫富宝公司提交的上述证据能相互印证，形成了证据链，证明赵军军作为垫富宝公司的用户会员在其商户会员徐永民处消费3万元并由垫富宝公司垫付该消费款的事实，故本院对上述证据予以采信。 赵军军和金通物流公司未向本院提交证据。 本院依职权向兰州德泰汽车销售服务有限公司调取了经营性车辆按揭贷款业务借款及抵押合同1份，借款人身份证复印件2份，公证书1份和兰州德泰汽车销售服务有限公司负责人武家庆通话记录1份，垫富宝公司和金通物流公司对上述证据均无异议，上述证据证实甘E215**号车系赵利霞与张小强以该车作为抵押按揭购买，与赵军军并无关系，故对上述证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年9月15日，垫富宝公司与赵军军签订了垫付宝（垫付卡）领用合约，合约约定，赵军军成为“垫付宝”的注册用户会员，获得垫付宝账户，用于赵军军在垫付宝商户会员处消费使用，垫富宝公司代替赵军军向商户会员垫付消费款项，消费后的一个月为账户还款日，赵军军应在账户还款日将垫付款按时足额偿还给垫富宝公司，如未按时足额偿还，赵军军须按其欠款总额的10%向垫富宝公司交纳当月的违约金，之后，每逾期1日须按欠款额的1‰向垫富宝公司支付迟延履行违约金。同时，垫富宝公司与赵军军签订了承诺函，赵军军以甘Exxx**号车为其在垫付宝网上消费提供抵押担保，但未办理抵押登记。同日，垫富宝公司还与金通物流公司签订了承诺函，约定金通物流公司自愿为垫富宝公司代赵军军垫付款形成的一系列债权提供最高额度为3万元的保证，并承诺在赵军军尚未偿还完毕垫付款时，未经垫富宝公司许可，不为赵军军登记在金通物流公司名下的车辆办理车辆转出、转籍过户手续。2015年10月11日，赵军军通过其垫付宝账号、密码及动态验证码在垫付宝的商户会员徐永民处消费3万元，2015年11月11日，垫富宝公司依据合同约定代赵军军向徐永民垫付消费款3万元，扣除徐永民应缴纳的服务费600元后，实际付款29400元。 另查明，甘Exxx**号车系赵利霞与张小强按揭贷款购买，购买后挂靠在金通物流公司名下。本案因赵军军下落不明，公告送达相关法律文书，产生公告费600元。 本院认为，垫付宝领用合约、承诺书（LS4）均系当事人在自愿、平等基础上协商一致所签，是当事人真实意思表示，属有效合同，垫富宝公司与赵军军均应按照合同的约定履行各自的义务。垫富宝公司按照合同约定，向赵军军的消费对象徐永民垫付了消费款3万元，赵军军未依约按时足额履行还款义务，构成违约，故对于垫富宝公司要求赵军军支付垫付款3万元的诉讼请求，应予以支持。 关于垫富宝公司要求赵军军支付违约金和迟延履行违约金的问题。垫付宝领用合同中约定当月违约金为欠款总额的10%，之后，每逾期1日须按欠款额的1‰支付迟延履行违约金。对于原告主张的3000元违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，垫付宝领用合约约定的当月违约金不违反法律规定，故对于垫富宝公司要求赵军军支付违约金3000元的诉讼请求，应予支持。对于迟延履行违约金，垫富宝公司主张按照每日1‰支付，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，双方签订的垫付宝领用合约约定的每日1‰的迟延履行违约金明显过分高于造成的损失，应予减少，赵军军给垫富宝公司造成的损失即是垫富宝公司垫付款项的利息损失，故对迟延履行违约金应以银行同期同类贷款利率上浮30%为标准予以支持。 关于垫富宝公司要求金通物流公司承担连带保证责任的问题。本院认为，虽然金通物流公司向垫富宝公司提交了承诺函，为赵军军在垫付宝领用合约项下的债务提供最高额为3万元的保证，但双方并未约定保证方式及保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”的规定，本案中金通物流公司向垫富宝公司提交的承诺函系连带责任保证。又根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，本案中的保证期间为主债务履行期届满之日2015年11月11日至2016年5月10日。庭审中，垫富宝公司称2016年2、3月份曾要求金通物流公司承担保证责任，但是金通物流公司并不认可，称垫富宝公司起诉法院后才知晓此事，而垫富宝公司又未提交任何证据证实其在保证期限内向金通物流公司主张过权利，故金通物流公司作为保证人，其保证责任依法予以免除，即金通物流公司的该辩称理由成立。对于金通物流公司要求以甘Exxx**号车先实现抵押权的辩称，该车辆虽登记在金通物流公司名下，但实际购买人为赵利霞和张小强，赵军军以该车进行了抵押，不管抵押成立与否，垫富宝公司并未主张实现抵押权，故对该车设立的抵押权，本院不作处理。 综上所述，垫富宝公司替赵军军垫付了消费款项，赵军军未按时足额支付垫付款，理应承担相应的违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告赵军军支付原告垫富宝投资有限公司垫付消费款3万元； 被告赵军军支付原告垫富宝投资有限公司违约金3000元及迟延履行违约金（以欠款3万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%从2015年12月12日计算至实际付清时止）。 驳回原告垫富宝投资有限公司其他诉讼请求。 （上述一、二项内容限本判决生效后10日内一次性履行完毕） 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费625元，公告费600元，由被告赵军军负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 长  赵青霞 代理审判员  马 冰 人民陪审员  武绰绰 二〇一七年四月二十日 书 记 员  吕 蓉