大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0204民初3392号原告：郭建君，女，汉族，无职业，住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：白鹏程，辽宁青松律师事务所律师。被告：曲荣鹍，男，汉族，住大连市沙河口区。被告：大连德豪汽车租赁有限公司，住所地大连市西岗区。法定代表人：邓厚江，总经理。委托诉讼代理人：武斌，男，该公司职员，住大连市西岗区。被告：安邦财产保险股份有限公司大连分公司，住所地大连市中山区。负责人：董冀湘，总经理。委托诉讼代理人：田丹丹，辽宁刘魏李律师事务所律师。委托诉讼代理人：马晓亮，辽宁方槊律师事务所律师。原告郭建君与被告曲荣鹍、被告大连德豪汽车租赁有限公司、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，2015年6月2日作出一审判决，被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司不服，提出上诉，大连市中级人民法院于2016年4月11日以“原审法院应组织双方选取有资质机构重新鉴定”为由将本案发回重审，本院于2016年7月19日立案受理，依法另行组成合议庭，分别于2016年11月9日、2017年4月19日公开开庭进行了审理。原告郭建君的委托诉讼代理人白鹏程、被告大连德豪汽车租赁有限公司的委托诉讼代理人武斌、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司的委托诉讼代理人田丹丹、马晓亮到庭参加了诉讼，被告曲荣鹍经本院分别于2016年8月10日、2017年2月17日两次公告传唤均未到庭，本案现已审理终结。原告郭建君向本院提出诉讼请求：判令被告曲荣鹍、被告大连德豪汽车租赁有限公司连带赔偿医疗费21756.19元、住院伙食补助费1300元、营养费3000元、残疾赔偿金71778元、精神抚慰金10000元、辅助器具费265元、交通费500元、鉴定费3800元、财产损失2400元。被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险和商业第三者险范围内赔偿，精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿。事实和理由：2012年11月9日13时，被告曲荣鹍驾驶辽B3RX**号轿车，沿西安路由南向北行驶至百胜门前路段时，将行人原告撞伤，经交警部门认定曲荣鹍承担事故全部责任，故请求判如所请。原告庭后提交书面意见称：被告曲荣鹍先期垫付的16000元若不能计算为陪护费用，仍坚持被告赔偿护理费14400元。被告曲荣鹍未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告大连德豪汽车租赁有限公司辩称：对原告陈述的事发经过无异议，对原告的主张没有异议，但我公司作为肇事车辆的出租方，不应对被告曲荣鹍在租赁期间发生的事故承担赔偿责任。被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司辩称，不同意原告的诉讼请求，医疗费扣除非医保部分及被告曲荣鹍垫付部分外同意在交强险范围内予以赔偿；伙食补助费和营养费均同意按照50元/天分别计算26天和60天；交通费没有提供相应票据、财产损失没有提供相关证据，均不同意赔偿。我们对原告构成伤残存有疑义，本次诉讼期间两家鉴定机构均无法确认原告肋骨骨折状况，原鉴定人员出庭接受质询时对确认右第三肋骨骨折的陈述自相矛盾，鉴定人员未能仅就2012年11月5日的影像学资料作出右三肋骨骨折的结论，一年半以后依据骨痂形成时间更无法推断该损伤即为本次车祸所致。另外，左侧四、五、六为侧面骨折，右三肋骨为正面骨折，不符合车祸撞击导致的受力点分布。大连科华鉴定中心出具的鉴定报告剥夺了被告选取鉴定机构的权利和到场质证的权利，应为无效。我们认为原告至始至终不存在右第三肋骨骨折的情况，因此不同意赔偿伤残赔偿金、辅助器具费和精神抚慰金。原告、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院审查，对原告提交的事故认定书、急诊病历、住院病案、用药明细、检查报告单及医疗费收据、X光片、残疾用具收据发票、鉴定意见书及更正说明、护理费收据、鉴定费收据；对被告大连德豪汽车租赁有限公司提供的租车单、租车合同、还车单、免责声明、交强险保单、商业险保单；对被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司提供的出庭费发票予以确认并在卷佐证。原告对被告大连德豪汽车租赁有限公司提供的证据真实性和证明事项均无异议；对被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司提供的出庭费票据真实性无异议，但认为无据要求原告支付该笔费用。被告大连德豪汽车租赁有限公司对原告和被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司提供的证据真实性和证明事项均无异议。被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司认为原告提供的X光片没有检查报告单无法证实右第三肋骨骨折、认为残疾用具发票与本案没有关联性、伤残等级的鉴定因被二审否定亦不具有关联性、护理费发票不是正规发票且标准过高、鉴定费不属于保险公司理赔范围；对被告德豪汽车租赁有限公司提供的证据真实性和证明事项均无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月9日13时许，被告曲荣鹍驾驶车牌号为辽B3RX**的小型客车，沿西安路由南向北行驶至西安路百盛门前路段时，将行人原告郭建君刮倒，致原告郭建君受伤。经大连市公安局交通警察支队沙河口大队第2102042201203912号道路交通事故认定书（简易程序）认定，被告曲荣鹍负此事故的全部责任，原告郭建君无责任。事故发生后，原告于2012年11月9日至2012年12月6日在大连市第三人民医院住院治疗26天，发生住院医疗费20418.19元，其中原告自付4418.19元；原告后行门诊治疗，花费门诊医疗费1338元；上述医疗费中非医保医疗费合计3958.66元。期间被告曲荣鹍垫付16000元。大连大学附属新华医院于2014年5月7日出具CT检查报告单，诊断意见为：“左侧4-6，右第3前肋陈旧性骨折，请与原片对比。”经大连市公安局交通警察支队委托，大连科华司法鉴定中心于2014年5月19日出具了[2014]大科司临鉴字第361号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人郭建君车祸伤，构成10级伤残；2、伤后需要1人陪护90天；3、伤后营养补偿60天；4、医疗费用可认定合理；5、休治时间为伤后150天；6、无后续治疗费用。原告为此花费鉴定费3800元。大连科华司法鉴定中心于2014年8月4日出具更正说明，对“大连科华司法鉴定中心[2014]大科司临鉴字第361号”司法鉴定意见书中的检查所见：2012年11月15日大连市第三人民医院CT、三维重建：“左侧第4-6肋骨骨折、右侧第6肋骨骨折”更正为“2012年11月15日大连市第三人民医院CT、三维重建：左侧第4-6肋、右侧第3肋骨骨折”。2014年5月7日大连大学附属新华医院CT、三维重建示：“左侧第4-6肋、右侧第6肋骨骨折”更正为“2014年5月7日大连大学附属新华医院CT、三维重建示：左侧第4-6肋、右侧第3肋骨骨折”。分析说明：1、伤残等级：被鉴定人车祸致伤“左侧第4-6肋、右侧第6肋骨骨折”更正为：1、伤残等级：被鉴定人车祸伤致“左侧第4-6肋、右侧第3肋骨骨折”。2016年3月18日，大连科华司法鉴定中心向大连市中级人民法院出具《关于〔2014〕大科司临鉴字第361号司法鉴定意见书相关情况的说明》，内容为:“本中心于2014年5月7日对被鉴定人郭建君进行伤残等项鉴定，阅片时见（2012年11月15日〔121115362号〕三维片、CT：左侧第4-6肋骨骨折，右侧第三肋骨认为骨折，为了进一步确定右侧第三肋骨是否确切骨折，就让被鉴定人郭建君当日去新华医院复查拍片即：2014年5月7日（14050710099号）三维重建片，经阅片后见左侧第4-6肋骨骨折，右侧第三肋骨骨折，同时认定并符合同期，同部位骨折，骨痂密度一致，经司法鉴定人员讨论研究，确定为右侧第3肋骨骨折，合并左侧4-6肋骨骨折，评定为10级伤残。”本案在审理过程中，被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司于2016年11月9日提出鉴定申请，以确认原告伤残等级。经各方当事人选择大连市中级人民法院委托大连中山司法鉴定中心予以鉴定，该中心于2016年12月6日出具〔2016〕第132号退荐函，以“仅有被鉴定人受伤当时（2012年11月15日）及第一次司法鉴定时（2014年5月7日）肋骨三维CT，1年半的时间已远超肋骨骨折骨痂形成期限，就目前材料，我中心无法确定并证实其肋骨骨折真实情况，无法得出确切鉴定结论”为由予以退鉴。2016年12月20日，各方当事人再次选择大连市中级人民法院委托辽宁学苑司法鉴定中心予以鉴定，该中心于2017年2月8日出具〔2017〕第2号退鉴函，以“因提供的鉴定材料不能够满足鉴定需要，我中心要求委托人和被鉴定人补充材料，被鉴定人郭建君无法提供原始影像光盘”为由予以退鉴。根据被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司申请，本院调取了原告在大连市第三人民医院的影像光盘，再次送至辽宁学苑司法鉴定中心予以鉴定，该中心于2017年3月20日再次出具〔2017〕第8号退鉴函，以“提供的鉴定材料因光盘存在问题，无法看清肋骨具体骨折情况”为由，再次予以退鉴。被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司申请大连科华司法鉴定中心出庭质证。2017年4月19日大连科华司法鉴定中心鉴定人员谷源洲、赵立伟出庭接受质询，并就原告伤残等级的认定进行了释明及对原鉴定结论进行再次肯定的确认。原告郭建君出生于1956年10月26日生，系非农业家庭户口，2016度大连市城镇居民人均可支配收入为35889元。另查，辽B3RX**号肇事车辆的登记所有人为被告大连德豪汽车租赁有限公司，被告曲荣鹍与该公司于2012年7月24日签订租车合同，租用该车辆，租赁期限自2012年7月24日至2012年12月24日，被告曲荣鹍于2013年11月7日归还该车辆，并于该日签署免责声明，内容为：“本人曲荣鹍租赁大连德豪汽车租赁有限公司车辆：奔驰C180车牌号辽B3RX**期间自2012年7月24日到2013年11月7日期间内，所有车辆违章事故责任与大连德豪汽车租赁有限公司无关。自愿承担产生的一切法律责任与赔付责任。”该肇事车辆在被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司投保了机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险，交强险伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任险赔偿限额为500000元；已投保不计免赔险。事故发生时均在保险期间内。本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。被告曲荣鹍违章驾驶车辆造成原告受伤的损害后果，且经交警部门认定其负此事故的全部责任，其理应对原告损失承担相应的赔偿责任。根据《侵权责任法》第49条的规定，因租赁、借用等情形使机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，保险公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿后的不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任，机动车所有人对损害发生有过错的，承担相应的赔偿责任。因此，机动车所有人或管理人在此情形下承担的是过错责任，应由被侵权方举证证明机动车所有人或管理人存在过错。因原告并未提供相应证据证明被告大连德豪汽车租赁有限公司于本次交通事故中存在过错，故被告大连德豪汽车租赁有限公司作为车辆所有人及出租方不应承担对原告损失的赔偿责任。在本案中，被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司作为肇事车辆的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险的承保人，应先在交强险赔偿限额内，对原告的损失予以赔偿；超出交强险限额的，由其依据保险合同，在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任；超出保险范围部分，由被告曲荣鹍负担。关于医疗费，原告治疗因本次交通事故导致伤情所花费的合理医疗费为21756.19元，原告在本案庭审中主张事发后被告曲荣鹍垫付的16000元为陪护费用，但未提供相关证据予以佐证，且事发后第一时间垫付费用用于急救支付医疗费更为趋于实际，因此本院不予认定该笔费用为护理费。故在扣除被告曲荣鹍已支付给原告的16000元费用外，剩余部分的医疗费5756.19元，本院予以支持。关于住院伙食补助费，按原告实际住院26天，每天50元标准计算，其住院伙食补助费为1300元，故对于原告该项诉讼请求，本院予以支持。关于营养费，可依据鉴定意见原告伤后营养补偿60日，按每天50元标准计算，其营养费为3000元，故对于原告该项主张，本院予以支持。故被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险医疗限额内赔偿原告郭建君医疗费5756.19元、住院伙食补助费1300元、营养费2943.81元；在商业第三者责任险范围内赔偿原告郭建君营养费56.19元。关于护理费，原告主张该费用系依据案外人章淑华出具的收条，并没有相应的护理合同、护工资格证明予以佐证，故对于该证据本院不予采信。可依据鉴定意见原告伤后需要1人陪护90天，按每天每人100元标准计算其护理费为9000元，故对于原告该项主张，本院予以部分支持。关于交通费，原告并未提供证据证明其主张，考虑到原告就诊确需花费必要的交通费，本院酌定交通费为200元。关于伤残赔偿金，依据鉴定意见原告因本次交通事故构成10级伤残，结合其户口性质及2016年度大连市城镇居民人均可支配收入35889元，计算其伤残赔偿金为71778元（35889元/年×20年×10%），故对于原告该项诉讼请求，本院予以支持。关于被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司提出对原告右侧第三肋骨陈旧性骨折是否与本次交通事故存在必要联系存有异议，在本次诉讼中两次申请对原告伤残等级进行鉴定，均被退鉴。大连科华司法鉴定中心对原告伤残等级认定的依据在《关于〔2014〕大科司临鉴字第361号司法鉴定意见书相关情况的说明》和本案庭审中对鉴定人员的质证中均予以明确肯定，结合大连大学附属新华医院于2014年5月7日出具的CT检查报告单已明确左侧4-6，右第3前肋陈旧性骨折，大连科华司法鉴定中心据此作出伤残鉴定意见并无不当。经交通事故责任认定单位委托有关部门作出的鉴定结论，在两次重新鉴定未果的情况下，被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司未能提供相应证明足以证明该鉴定意见书鉴定依据明显不足，故对于其该项抗辩意见本院不予采纳。关于精神损害抚慰金，因原告已构成十级伤残，其主张精神损害抚慰金10000元合理，本院予以支持。关于辅助器具费，原告伤后是否确需拐杖和坐便椅辅助日常生活，未能得到鉴定意见予以确认，故对于原告该项诉讼请求，本院不予支持。故被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险伤残限额内赔偿原告郭建君护理费9000元、交通费200元、伤残赔偿金71778元、精神损害抚慰金10000元。关于财产损失费（手表）2400元，因道路交通事故认定书中并未载明存在手表受损情况，原告亦未提供证据证明手表受损与本次交通事故的因果关系，故对于原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于鉴定费3800元确系原告因司法鉴定花费的必要费用，本院予以支持。因该费用不属于保险理赔范围，故被告曲荣鹍赔偿原告郭建君鉴定费3800元。关于被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司缴纳给鉴定人员的出庭费1200元，其要求原告支付没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险范围内赔偿原告郭建君医疗费5756.19元；二、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险范围内赔偿原告郭建君住院伙食补助费1300元；三、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险范围内赔偿原告郭建君营养费2943.81元；四、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险范围内赔偿原告郭建君护理费9000元；五、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险范围内赔偿原告郭建君交通费200元；六、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险范围内赔偿原告郭建君伤残赔偿金71778元；七、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险范围内赔偿原告郭建君精神损害抚慰金10000元；八、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告郭建君营养费56.19元；九、被告曲荣鹍赔偿原告郭建君鉴定费3800元；十、驳回原告郭建君、被告安邦财产保险股份有限公司大连分公司的其他诉讼请；上述具有给付内容的款项，均于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2330元、公告费1200元（原告均已预付），由被告曲荣鹍负担3530元，履行时间同上。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  苏 艾人民陪审员  周新香人民陪审员  张 欣二〇一七年四月二十五日书 记 员  张彦勃附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十九条因租赁、借用等情形使机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。