山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋09民终160号上诉人（原审被告）：张建荣，男，1983年8月20日，汉族，宁武县人，现住。委托诉讼代理人：武建国，山西惠胜昌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李志卿，男，1958年4月14日生，汉族，宁武县人，现住宁武县。委托诉讼代理人：李丽平，女，1985年4月17日生，汉族，山西省宁武县人，现住北京市海淀区，系李志卿之女。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司宁武县支公司，地址：山西省忻州市宁武县凤凰镇西大街中段（以下简称人寿宁武支公司）。上诉人张建荣与被上诉人李志卿、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司宁武县支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省宁武县人民法院（2016）晋0925民初170号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张建荣及其委托代理人武建国，被上诉人李志卿的委托代理人李丽平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张建荣上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人的残疾赔偿金按照农村户口标准计算。事实和理由：原审判决对李志卿按照城镇居民标准计算残疾赔偿金没有事实根据和法律依据。被上诉人李志卿为农业户口，长年生活在农村，其主要收入来源地也为农村，对被上诉人的残疾赔偿金、误工费等应重新计算。原审判决采信忻州市中级人民法院证据技术中心的伤残登记鉴定结论违反法定程序。按照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第26条，宁武县人民法院并未征求我方意见，而是直接委托忻州市中级人民法院证据技术中心进行鉴定，违反法定程序。再次，两次鉴定结果虽相同，但依据不同，让人难以信服。所以上诉人请求更高一级的司法鉴定机构对被上诉人李志卿的伤残等级进行重新鉴定。原审判决书中原告李志卿提出的诉讼请求为30万元，而且没有变更诉讼请求，但原审判决却超出原告诉求，明显违反不告不理原则。李志卿的精神损害赔偿过高。李志卿辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。李志卿向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告张建荣、中国人寿财产保险股份有限公司宁武县支公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、残疾额赔偿金、鉴定费、精神损失费等合计30万元；2、依法判令二被告张建荣、中国人寿财产保险股份有限公司宁武县支公司共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年8月17日，被告张建荣驾驶本人自养晋Ｈ×××××号小型轿车，从阳方口煤矿到阳方口街上，行至马五线××处，因避让迎面来车，撞于原告骑行本人自行车尾部，被告张建荣弃车逃逸，致原告受伤住院，造成道路交通事故。宁武县公安局交通警察大队交通事故认定书第（152072）号认定：被告张建荣应负此次事故的全部责任，原告李志卿在此次事故中无责任。此次事故造成原告各项费用共计30万元，因晋Ｈ×××××号小型轿车投保于被告人寿宁武支公司，为此，原告以上损失理应由二被告共同赔偿。经审理查明的事实：2015年8月17日20时许，山西省宁武县阳方口煤矿新批户903号张建荣驾驶本人自养晋Ｈ×××××号小型轿车，从阳方口煤矿到阳方口街上，行至马五线××处，因避让迎面来车，撞于李志卿骑行本人自行车尾部，张建荣弃车逃逸，致李志卿受伤住院，两车不同程度损坏，造成道路交通事故。宁武县公安局交通警察大队交通事故认定书第（152072）号认定：张建荣应负此次事故的全部责任，李志卿在此次事故中无责任。事故发生后，2015年8月17日李志卿入住宁武县人民医院，2015年8月26日出院，共计9天，出院医嘱为转上级医院治疗，共花费医疗费用10531.46元，另有宁武县人民医院门诊费6支共计1048.8元。2015年8月26日，李志卿入住山西大医院，于2015年9月26日出院，共住院31天，诊断为1.腰椎滑脱证（L4）；2.右锁骨远端骨折；3.闭合性颅脑外伤，共花费医疗费21478.36元，另有山西大医院门诊费11支，共计447.9元。朔州市医院票据单9支，共计486.4元，国药山西国康大医院药店票据一支9.9元。2016年6月16日，张建荣向宁武县人民法院提交重新鉴定申请，李志卿、张建荣达不成一致意见，宁武县人民法院委托忻州市中级人民法院证据技术中心重新鉴定。忻州市中级人民法院证据技术中心依照相关法律规定，委托山西天平司法鉴定中心对李志卿的伤残等级进行鉴定。2016年9月29日，山西天平司法鉴定中心作出天平司鉴中心[2016]临鉴字第77号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李志卿颅脑损伤后遗症构成道路交通事故VII(七)级伤残。该鉴定意见委托程序合法、公正；鉴定程序正当，加之山西大医院诊断中有闭合性颅脑外伤的记录，故一审法院对此鉴定意见予以采信。另查明张建荣晋Ｈ×××××号小型轿车在中国人寿财产保险股份有限公司宁武县支公司投保机动车交通事故责任强制保险一份，保险期间自2015年1月11日零时起至2016年1月10日二十四时止，该事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权依法应受到法律的保护，公民、法人由于过错侵害他人人身和财产的，应当承担赔偿医疗费、交通费等为其治疗和康复支出的合理费用。本案中，2015年9月13日，宁武县公安局交通警察大队交通事故认定书，认定张建荣应负此次事故的全部责任，李志卿在此次事故中无责任，双方当事人均无异议，一审法院予以认可。2015年8月17日，李志卿入住宁武县人民医院，2015年8月26日出院，共计9天，出院医嘱为转上级医院治疗，共花费医疗费用10531.46元，另有宁武县人民医院门诊费6支共计1048.8元。2015年8月26日，原告入住山西大医院，于2015年9月26日出院，共住院31天，诊断为1.腰椎滑脱证（L4）；2.右锁骨远端骨折；3.闭合性路脑外伤，共花费医疗费21478.36元，另有山西大医院门诊费11支，共计447.9元。朔州市医院票据单9支，共计486.4元，国药山西国康大医院药店票据一支9.9元。以上共计花费医疗费用34002.82元，因一审法院不予支持朔州市彩超检查申请和检验申请共182.2元，故一审法院认可李志卿花费医疗费33820.6元。交通费票据30支，共计4212.6元。其中救护车票据3支，共计3750元，汽车出租票据16支，共计338.1元，火车费票据5支，共计118.5元，公交车票据6支，共计6元。因当事人双方对此无异议，一审法院予以认可4212.6元。2016年3月7日，李志卿委托人山西汾源律师事务所委托山西金石司法鉴定中心对李志卿伤残进行鉴定，2016年3月9日，出具鉴定意见，期间为204天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，因李志卿受伤比较严重，一审院认可持续误工时间为203天，因李志卿从事乡村医生，故误工费用参照卫生和社会工作，其误工费为26890元（48349元÷365天×203天）。住院伙食补助费用2000元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认，因李志卿共住院40天，按照山西省国家机关一般工作人员的出差伙食补助每人每天100元予以确认，故李志卿伙食补助费用为4000元（40天*100元/天），因原告诉请为2000元，故一审法院予以支持李志卿住院伙食补助费2000元。营养费2000元，因李志卿共住院40天，出院医嘱中有加强营养的建议，故一审法院予以支持李志卿营养费为2000元（40天*50元/天）。护理费4047.45元，李志卿住院期间其妻子谷二女进行护理，李志卿入院治疗期间为40天，参照居民服务业、修理和其他服务业的标准，故本院支持原告的护理费为4047元（36933元÷365天×40天）。李志卿户籍虽为农户，但其生活在宁武县阳××口××镇河西村，河西村在宁武县阳××口××镇总体规划范围内，另其为乡村医生，其收入也来源于城镇，并附有阳方口工矿镇的证明、李志卿乡村医生资格证书、李志卿乡村医生执业证书、李志卿医疗机构执业许可证予以佐证，一审法院予以认定其为城镇户口。残疾赔偿金206624元，张建荣重新申请鉴定后，忻州天平司法鉴定所为七级伤残，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾额赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉地法院所在地上一年度城镇人均可支配收入计算，李志卿的残疾额赔偿金为206624元（25828元/年*20年*40%）。精神损害抚慰金20000元，张建荣的行为致使李志卿的身心受到伤害，对李志卿造成了很大的精神痛苦，符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，故一审法院支持李志卿精神损害抚慰金20000元。鉴定费用1500元，依据保险法相关规定，一审法院予以支持。住宿费1000元，因李志卿未提交相关住宿票据，一审法院不予支持。财产损失300元，因李志卿在事故中，自行车确有损坏，故一审法院予以支持。以上合计301394.2元。被保险人张建荣投保于人寿宁武支公司，保险期限为2015年1月11日至2016年1月10日，保险限额为12.2万元，发生事故时，投保的车辆都在保险期限内，故人寿宁武支公司在交强险限额内赔偿原告李志卿120300元，剩余181094.2元，因李志卿在此次事故中无责任，故人寿宁武支公司应赔偿李志卿181094.2元。另李志卿收到张建荣共计37000元，故张建荣应赔偿李志卿各项损失144094.2元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定判决：1、中国人寿财产保险股份有限公司宁武县支公司在保险限额内支付原告李志卿各项费用120300元。2、被告张建荣赔偿原告李志卿各项损失费用144094.2元。3、其他诉讼请求不予支持。案件受理费5800元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司宁武县支公司承担2326元，被告张建荣承担2786元，原告李志卿承担688元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张建荣提交一份新的证据，姓名为李志清的一份优抚档案复印件，姓名为李志卿的军人登记表，姓名为李志清的应征公民兵役登记表，姓名为李志卿的应征公民政治审查表，拟证明本案中的李志卿的残疾赔偿金计算有误；李志卿的退伍军人档案中的出生日期为1950年，而李志卿的身份证出生日期为1958年。被上诉人李志卿的委托诉讼代理人李丽平对此证据不予认可，认为上诉人提供的仅是纸质版的复印件，材料也是手写的。且姓名为李志清与被上诉人李志卿名字也不一样。本院认为，关于李志卿的残疾赔偿金计算标准问题。关于李志卿的残疾赔偿金计算年限问题。经审理，依照《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第一条“公民的民事权利能力自出生时开始。出生的时间以户籍证明为准；没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准。没有医院证明的，参照其他有关证明认定”。关于出生时间的认定，以户口登记簿为准，没有户口登记簿的再结合出生证等其他医学证明。上诉人提交的退伍军人优抚档案复印件存在证明内容中的姓名李志清与被上诉人李志卿不一致，证据有瑕疵，不足以否定在民事诉讼中以李志卿的户籍、身份证认定其出生年月的合法性。故对上诉人要求重新认定伤者年龄的上诉请求，本院不予支持。上诉人主张李志卿的残疾赔偿金计算标准为农村标准。经审理，李志卿户籍虽为农户，但其生活在宁武县阳××口××镇河西村，河西村在宁武县阳××口××镇总体规划范围内，从事医生职业，其收入来源也非务农。故原审法院以城镇标准计算李志卿的残疾赔偿金并无不当。关于鉴定程序的合法性问题。经审查，一审中，上诉人张建荣于2016年6月16日向宁武县人民法院提出重新鉴定申请，申请对李志卿自行委托鉴定作出的七级伤残鉴定请求进行重新鉴定。宁武县人民法院于2016年6月17日向忻州市中级人民法院证据技术中心出具委托鉴定书，写明“经本院审查符合规定，故委托贵院证据技术中心予以鉴定”。该委托鉴定程序合法，上诉人的上诉请求理由不足，本院予以驳回。关于鉴定结论问题。上诉人在一审庭审中明确表示对山西天平司法鉴定中心鉴定意见虽不认可，但是不申请重新鉴定，有一审法院的法庭庭审笔录记载为证。且山西天平司法鉴定中心鉴定意见程序合法，结论合理，原审法院采信该鉴定伤残等级的意见来计算李志卿的残疾赔偿金并无不当。上诉人主张原审判决书中原告李志卿提出的诉讼请求为30万元，原审法院明显违反不告不理原则，判决超出了原告诉求。经审理，原审原告李志卿在一审庭审中对其请求的赔偿项目及金额作了明确列举，请求赔偿有11个项目共计302554.66元，并经一审法院记录在案。该庭审陈述应当视为是原告李志卿对起诉请求数额进行了最后的确认。故上诉人的上诉请求理由不足，本院予以驳回。关于精神损害抚慰金问题。被上诉人李志卿因本案交通事故受伤，构成七级伤残，上诉人对此次事故承担的又是全部责任，以上事实符合精神损害赔偿的构成要件，一审法院确定的精神抚慰金数额也并未超出根据山西省经济发展水平所决定的有关规定。故原审判决酌情支持李志卿的精神损害抚慰金是适当的。上诉人称一审判决赔偿数额过高，理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费3182元由上诉人张建荣负担。本判决为终审判决。审判长 刘 勇审判员 张剑平审判员 梁晓莉二〇一七年四月五日书记员 刘 鑫