宁夏回族自治区银川市中级人民法院刑事裁定书（2017）宁01刑终69号原公诉机关宁夏回族自治区银川市贺兰县人民检察院。上诉人（原审被告人）被某某（小明明），男，1992年8月20日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，户籍所在地宁夏回族自治区固原市，现租住宁夏回族自治区贺兰县，无固定职业。2016年5月23日因吸食毒品被宁夏回族自治区贺兰县公安局行政处罚罚款五百元。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年8月2日，被宁夏回族自治区贺兰县公安局决定刑事拘留并上网追逃；2016年8月24日被江苏省苏州市公安局吴中分局临湖派出所抓获，2016年8月24日至2016年8月30日羁押于苏州市第二看守所；2016年9月1日羁押于宁夏回族自治区贺兰县看守所；经宁夏回族自治区贺兰县人民检察院于2016年9月28日批准逮捕，同日由宁夏回族自治区贺兰县公安局执行逮捕，现羁押于宁夏回族自治区银川市看守所。宁夏回族自治区银川市贺兰县人民法院审理宁夏回族自治区银川市贺兰县人民检察院指控原审被某某犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月30日作出(2016)宁0122刑初203号刑事判决。原审被某某不服，提出上诉，检察院未提请抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人、履行职务的检察人员的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、2015年11月13日，被某某在贺兰县育才巷NASA酒吧门口，将2克大麻以200元钱的价格出售给马某某。当晚20时39分，马某某通过微信红包的方式，将购买毒品大麻的200元支付给宪亚敏。2016年4月份，被某某在贺兰县天鹅湖小镇南门口，将1.6克大麻以200元的价格出售给马某某，马某某承诺随后用微信支付，但一直未支付。上述事实，有法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：（一）书证1、受案登记表，证明公安民警在工作中发现马某某有吸毒嫌疑。在询问过程中，发现马某某在贺兰县国际花园门口向被某某购买过大麻。2、微信红包转账记录，证明被某某（微信名锯尺）向马某某贩卖毒品大麻后，2015年11月13日收到马某某（微信号×××）通过微信红包转账方式支付的购买大麻款200元。（二）辨认笔录1、辨认笔录及照片，证明经马某某辨认，被某某就是2015年7月11日在贺兰县海亮国际花园南大门口向其出售毒品大麻的男子。2、辨认笔录及照片（P92-93、108-109、120-122），证明经马某某指认，其向宪亚敏购买毒品大麻位于贺兰县天鹅湖小镇西门口与海亮国际花园南门口交叉路口；经被某某指认，其在贺兰县天鹅湖小镇西门与贺兰县海亮国际花园南门交叉路口将毒品大麻出售给马某某，与购买人马某某指认的交易地点一致。3、证人马某某的证言，证明2015年7月11日，其在天鹅湖小镇西门口以200元的价格从宪亚敏手里购买了2克大麻；2015年11月13日20时许，其联系到宪亚敏后，两人在娜萨酒吧内喝了一会酒，之后其将宪亚敏叫到酒吧门口，问宪亚敏有没有大麻，宪亚敏表示有大麻后，其用微信给宪亚敏发了200元钱的红包，从宪亚敏手里购买一包大麻；2016年4月份，其和宪亚敏在贺兰县天鹅湖小镇南门口交界处以200元的价格，从宪亚敏手里购买了一包大约2克的大麻，承诺随后用微信支付，但其一直未支付。4、被某某的供述和辩解（P17-28）,证明2015年夏天，其在贺兰县NASA酒吧门口，先后两次共计将4克大麻以400元的价格出售给马某某，其中每次都是2克大麻以200元价格出售。2016年4月中旬，其在贺兰县天鹅湖小镇西门口将1.6克大麻以200元钱的价格出售给马某某。二、2016年7月22日20时许，被某某在银川市建材巷虹乐酒吧门口，将3克大麻以500元钱的价格出售给马克。当晚21时许，马克通过微信转账的方式将购买大麻的500元支付给宪亚敏。上述事实，有法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：（一）书证1、受案登记表，证明公安民警在工作中抓获吸毒人员马克，在询问过程中发现马克在银川市兴庆区建材巷附近向被某某购买过大麻。2、微信聊天记录，证明被某某和马克商讨毒品大麻交易的过程，2016年7月22日收到马克通过微信转账的方式支付的大麻款500元。（二）辨认笔录1、辨认笔录及照片，证明经马克辨认被某某就是向其出售毒品大麻的男子。2、辨认笔录及照片，证明经被某某指认，其向马克贩卖毒品大麻的地点位于银川市建材巷虹乐酒吧门口。3、证人马克的证言，证明2016年7月22日20时许，其和一个外号叫"明明"的男子（经马克辨认，"明明"即被某某）联系，欲购买500元块钱的大麻，双方约定在兴庆区建材巷交易。在兴庆区建材巷，被某某给其一个塑料袋，其确定是大麻后，以微信转账的方式给被某某支付了500元毒资，其回到家后发现塑料袋里面装有五、六块大小不一的墨绿色烟叶状的东西，大约3克左右，所购买的毒品大麻被其全部吸食。4、被某某的供述和辩解，证明2016年7月22日20时许，其和马克电话约定好毒品大麻的交易地点、价格和克数后，二人在银川市兴庆区建材巷虹乐酒吧门口，其将3克毒品大麻及两颗大麻种子以400元的价格出售给马克，马克将400元现金当场支付给被某某。三、2016年7月23日16时许，被某某在银川市玉皇阁附近将3克左右大麻以500元钱的价格出售给刘某某，7月24日刘某某通过微信转账的方式将购买大麻的500元支付给宪亚敏。刘某某所购买的毒品部分自己吸食，剩余的2.46克毒品大麻疑似物，被公安机关查获。同年9月20日，经银川市公安局物证鉴定所鉴定，该大麻疑似物含有常见的毒品成分。上述事实，有法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：（一）书证1、受案登记表，证明公安民警在工作中抓获吸毒人员刘某某，在询问过程中发现刘某某曾在银川市兴庆区中山街古方药房与玉皇阁附近向被某某购买过大麻。2、贺兰县公安局扣押决定书、扣押笔录、称量笔录及照片、指认照片、对刘某某的询问笔录，证明公安机关于2016年7月29日在对刘某某从被某某手中购买的毒品大麻进行扣押及称量，重量为2.46克；9月1日再次向被某某进行称量，重量仍是2.46克；2016年7月29日依法扣押刘某某持有的毒品大麻疑似物2.46克。刘某某及被某某指认了扣押的毒品。3、微信聊天记录，证明被某某和刘某某商讨毒品大麻交易的过程，2016年7月24日(星期天)收到刘某某通过微信转账的方式支付的大麻款500元。微信号为×××的昵称为锯尺，头像名称为fly。（二）鉴定聘请书、银川市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告（（银）公（物）鉴（理化）字[2016]1535号）、鉴定意见通知书，证明经鉴定，从宪亚敏向刘某某贩卖的毒品大麻疑似物中检测出四氢大麻酚、大麻酚及大麻二酚成分，即含有常见的毒品成分。该鉴定意见已向被某某告知，宪亚敏对鉴定结果无异议。（三）辨认笔录1、辨认笔录及照片，证明经刘某某辨认被某某就是2016年7月初在中山街古方药房门口和2016年7月23日在银川市玉皇阁南面向其出售毒品大麻的男子。2、辨认笔录及照片，经被某某指认，其向刘某某贩卖毒品大麻的地点位于银川市兴庆区玉皇阁东南角。（四）证人刘某某的证言，证明2016年7月20日下午，其给一个叫"小明明"（经刘某某辨认，"小明明"即被某某）的人打电话准备买点大麻，当时宪亚敏没有接电话。7月22日下午，宪亚敏给其回电话，其问宪亚敏有没有大麻，宪亚敏表示有。7月23日下午16时许，其和宪亚敏约定在玉皇阁附近的见面。见面之后，其以500元的价格从宪亚敏手中购买3克大麻，后其于2016年7月24日10时53分用微信转账的方式将500元毒资转给宪亚敏。其所购买的毒品部分被其吸食，剩余的部分被公安机关查获。（五）被某某的供述和辩解（P17-28），证明2016年7月23日23时许，其和"磊磊"通过电话商量好贩卖毒品大麻，约定到银川市兴庆区玉皇阁附近见面。见面后，其将3克大麻以300元的价格贩卖给"磊磊"。四、2016年7月17日17时许，被某某在银川市森林公园足球场上，将0.5克左右的大麻以50元钱的价格出售给李某某。当日18时许，李某某通过微信红包的方式将够买大麻的50元支付给宪亚敏。上述事实，有法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：（一）书证1、受案登记表，证明公安民警在工作中抓获吸毒人员李某某，在询问过程中发现李某某在银川市金凤区森林公园向被某某购买过大麻。2、微信红包转账记录，证明李某某向宪亚敏购买毒品大麻后，2016年7月16日18：03收到李某某（无耻混蛋的红包给锯尺50元）通过微信红包的方式支付的大麻款50元。（二）辨认笔录1、辨认笔录及照片，证明经李某某辨认被某某2015年1月份和2016年7月17日在银川市兴庆区天平街天龙八補火锅店对面网吧内以及在银川市金凤区森林公园内向其出售毒品大麻的人。2、辨认笔录及照片（P94-95、114-115、123-124），证明李某某指认，其向被某某购买毒品大麻位于金凤区森林公园内；经被某某指认向李某某贩卖毒品大麻的地点位于银川市金凤区森林公园足球场上，与李某某指认大麻交易现场一致。（三）证人李某某的证言（P35-37）,证明2016年7月17日，其和女朋友杨斐在银川市金凤区森林公园观看乐堡啤酒音乐节的节目，碰到其认识的贩卖大麻外号叫"明明"（经李某某辨认，"明明"即被某某）的男子在喝酒，其就以50元钱向该名男子的购买了0.5克大麻，所购买的大麻被其和其女朋友吸食。（四）被某某的供述和辩解，证明2016年7月17日17时许，其在银川市金凤区森林公园的乐堡啤酒音乐节玩时，碰到李某某，后和李某某商量好贩卖毒品大麻，将0.5克左右的大麻以50元的价格贩卖给李某某。五、2016年3月的一天，被某某在银川市凤凰南街塞上骄子酒店门口将2克大麻以240元的价格卖给熊某某。2016年6月的一天，被某某在银川市凤凰南街塞上骄子酒店门口将3克左右大麻以360元的价格卖给熊某某，熊某某以现金的方式当场给宪亚敏支付毒资360元。上述事实，有法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：（一）书证1、受案登记表，证明公安民警在工作中发现熊某某有吸毒嫌疑，在询问过程中发现雄伟在银川市兴庆区塞上骄子酒店门口向被某某购买过大麻。（二）辨认笔录1、辨认笔录及照片，证明经熊某某辨认被某某就是2016年6月中旬在银川市兴庆区凤凰南街塞上骄子酒店门口向其出售毒品大麻的男子。2、辨认笔录及照片，证明经熊某某指认，其向宪亚敏购买毒品大麻的地点位于银川市兴庆区塞上凤凰南街骄子酒店门口；经宪亚敏指认，其向熊某某贩卖毒品大麻的地点位于银川市兴庆区凤凰南街塞上骄子酒店门口西南侧，与熊某某指认毒品大麻交易现场一致。（三）证人熊某某的证言，证明2016年3月中旬某日，其在塞上骄子酒店门口以240元的价格向宪亚敏购买2克大麻。2016年6月中旬某日20时许，其在银川市凤凰南街塞上骄子酒店门口以360元向宪亚敏购买3克大麻。（四）被某某的供述和辩解，证明2016年3月底，熊某某给其打电话要买大麻，约定好价格和地点后，其在塞上骄子酒店附近的唐徕渠边上将3克大麻以360元的价格贩卖给熊某某；2016年6月份，熊某某给其打电话要买大麻，商量好价格后，其在塞上骄子酒店门口将3克大麻以360元的价格贩卖给熊某某。（五）综合证据：1、物证、书证（1）人口信息，证明被某某出生于1992年08月20日，在犯罪时达到完全刑事责任年龄。（2）情况说明，证明被某某使用的手机号为177XXXXXXXX属于虚拟号段，此号段的通话记录不能调取。（3）贺兰县公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证明公安机关于2016年9月1日依法扣押宪亚敏持有的银灰色苹果手机壹部，该手机登录微信号为×××,锯尺以及该手机的具体特征。（4）在逃人员登记/撤销表，证明2016年8月2日被某某因涉嫌贩卖毒品罪被贺兰县公安局网上追逃，9月8日撤销网上追逃。（5）抓获经过、寄押证（P144），证明被某某于2016年8月24日被江苏省苏州市公安局吴中分局临湖派出所抓获，8月30日从苏州市第二看守所押解回宁夏银川市贺兰县城关派出所，9月1日羁押于贺兰县看守所，系被动归案。（6）贺兰县公安局公安行政处罚决定书，证明2016年5月23日被某某因吸毒被贺兰县公安局行政罚款500元。（7）灰色iPhone手机一部，证明被某某在贩卖毒品大麻期间使用该手机和马某某、马克等毒品购买人联系及微信记录的情况。扣押的手机进行微信登陆，微信号码为×××。2、被某某供述和辩解156-157）,证明其于2016年7月17日在西夏区森林公园内给李某某贩卖了一克毒品大麻，李某某给其发了50元钱的微信红包；2016年7月22在银川市兴庆区建材巷虹乐酒吧门口、2015年10月份在银川市金凤区森林公园45克拉公寓内给马克贩卖了八克毒品大麻和两颗大麻种子，马克给其400元钱的现金，用5克毒品大麻抵给马克给其纹身；2016年4月中旬，在贺兰县天鹅湖小镇西门口、2015年的夏天在贺兰县NASA酒吧门口给马某某贩卖了六克毒品大麻，马某某给其发了400元钱的现金；2016年7月23日23时许，在银川市兴庆区玉皇阁附近给"磊磊"贩卖了三克毒品大麻，"磊磊"给其300元钱的现金；2016年6月份，在银川市兴庆区塞上骄子酒店门口给熊某某贩卖了三克毒品大麻，熊某某给其了360元钱的现金。其所贩卖的毒品是从微信上一个叫ICE的人手里面购买的，ICE的微信号码是×××-hiphop。原判认为，被某某明知是毒品大麻而多次向多人贩卖毒品大麻15.1克，其行为已构成贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。被某某归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。作案使用的通讯工具灰色iphone手机一部，应予没收。公诉机关建议对被某某在三年至五年有期徒刑并处罚金的幅度内的量刑意见，本院予以采纳。为了打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项之规定，判决:一、被某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币10000元；二、作案工具"iphone"触摸屏手机一部（被某某持有"iphone"触摸屏手机一部）予以没收，上缴国库。上诉人宪亚敏的上诉称原判量刑对宪亚敏量刑过重，其贩卖大麻数量少应在三年以下量刑；原判认定的其中三起犯罪是公安机关尚未掌握的犯罪事实，系自首。履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。本院认为，上诉人宪亚敏明知是毒品大麻而多次向多人贩卖毒品大麻共15.1克，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重，应依法予以惩处。对上诉人宪亚敏的提出原判对其量刑过重，其贩卖大麻数量少应在三年以下量刑的上诉理由，经查，上诉人多次向多人贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款之规定"向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的系情节严重"应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，故原判并无不当，故该上诉意见不成立，不予采纳；上诉人提出原判认定的其中三起犯罪是公安机关尚未掌握的犯罪事实，系自首的上诉意见，经查，上诉人如实供述多起同种罪行的行为不属于自首情节，原判认定坦白并无不当，故该上诉意见不成立，不予采纳。银川市人民检察院提出驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李根贤审判员  李刚代理审判员 **程二O一七年四月五日书记员 田晨