四川省隆昌县人民法院刑 事 判 决 书（2017）川1028刑再1号原公诉机关：四川省隆昌县人民检察院。原审被告人：郑发兴，男，1950年11月25日出生，汉族，文盲，四川省隆昌县人，农民，住隆昌县。2016年10月11日因本案被隆昌县公安局取保候审。2016年11月7日因本案被四川省隆昌县人民法院判处管制六个月，现在四川省隆昌县司法局接受社区矫正。四川省隆昌县人民检察院指控原审被告人郑发兴犯非法持有枪支罪一案，于2016年11月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年11月7日做出（2016）川1028刑初212号刑事判决。因本院院长发现本案确有错误，提请本院审判委员会讨论决定，于2017年3月2日做出了（2017）川1028刑监1号四川省隆昌县人民法院再审决定书，本案进入再审，再审期间不停止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省隆昌县人民检察院代理检察员邓涛出庭履行职务。原审被告人郑发兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定，2015年6月的一天，被告人郑发兴在隆昌县渔箭镇公路边从一陌生男子手中购买了2支改装射钉枪，后持有该枪并用于自家鱼塘驱鸟。2016年9月26日，公安人员在郑发兴家中查获2支改装射钉枪、90克铁砂子以及21颗射钉弹。经鉴定，疑似枪支物品为以火药为动力枪支，且均具有致伤力。2016年9月26日，被告人郑发兴经公安人员电话传唤到案，归案后如实供述了自己的犯罪事实。原审认定上述事实的证据有：隆昌县公安局的受理报警登记表，户籍证明，抓获经过说明，现场勘验笔录、指认笔录及照片，称量笔录；内江市公安局物证鉴定所公（内）鉴（痕）【2016】127号鉴定文书，收缴枪弹凭证，证据保全决定书及清单；证人李基芬的证言；被告人郑发兴的供述及同步录音录像等证据在案证实。原审认为，被告人郑发兴违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成了非法持有枪支罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控成立。鉴于被告人郑发兴有自首情节，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款的规定，判决：被告人郑发兴犯非法持有枪支罪，判处管制六个月。再审中，原审公诉机关坚持原审的公诉意见，即原审被告人郑发兴违反枪支管理规定，非法持有枪支2支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人郑发兴具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。此外，公诉机关在再审中提出原审被告人郑发兴非法持有2支枪支的行为属于情节严重。原审被告人郑发兴在再审中对指控的犯罪事实、罪名无异议，请求法庭从宽处罚。再审认定的事实与原审认定的事实一致。再审认定上述事实的证据与原审认定的证据一致。本院认为，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项之规定，原审被告人郑发兴违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支，其行为构成了非法持有枪支罪，且属情节严重，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十条之规定，本案应当组成合议庭审判，原审实行独任审判违反了法律规定。原审被告人郑发兴犯非法持有枪支罪且属情节严重，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，原审认定被告人郑发兴具有自首情节，适用从轻处罚在法定量刑幅度的下一个量刑幅度判处其管制六个月，违反了《中华人民共和国刑法》第六十二条之规定，属适用法律错误。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，但适用法律错误和审判程序违法，应予纠正。被告人郑发兴具有自首情节，真诚认罪悔罪，依法可以从轻或减轻处罚，对其请求从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对其减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第六十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十六条、第三百八十九条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销四川省隆昌县人民法院（2016）川1028刑初212号刑事判决；二、被告人郑发兴犯非法持有枪支罪，判处管制六个月。（刑期从判决执行之日起计算。即被告人郑发兴的刑期自二Ｏ一六年十一月二十日起至二Ｏ一七年五月十九日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  陈晓斌审判员  郑富莲审判员  凌 翔二〇一七年四月十一日书记员  夏 洁附法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度内判处刑罚。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十条适用简易程序审理案件，对可能判处三年有期徒刑以下刑罚的，可以组成合议庭进行审判，也可以由审判员一人独任审判；对可能判处的有期徒刑超过三年的，应当组成合议庭进行审判。第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十六条除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人的，不得加重其他同案原审被告人的刑罚。第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。