安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖12民终250号上诉人（原审被告）：安徽常青建设集团有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区宿松路3888号，统一社会信用代码9134010014922087XU（1-6）。法定代表人：胡国春，董事长。委托代理人：郭鹏程，界首市法律援助中心律师。被上诉人（原审原告）：界首市振兴路通建筑材料有限公司，住所地安徽省界首市陶庙镇陈平营行政村村南，组织机构代码05704476-8。法定代表人：史文涛，总经理。委托代理人：梅如，男，1968年12月7日出生，汉族，界首市振兴路通建筑有限公司法律顾问，住安徽省阜阳市颖泉区。委托代理人：吕国锋，男，1972年10月9日出生，汉族，界首市振兴路通建筑有限公司法律顾问，住安徽省阜阳市颍州区。原审被告：安徽常青建设集团有限公司界首分公司（已注销）。上诉人安徽常青建设集团有限公司与被上诉人界首市振兴路通建筑材料有限公司、原审被告安徽常青建设集团有限公司界首分公司建设工程合同纠纷一案，不服界首市人民法院（2016）皖1282民初1794号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明：2014年7月4日，安徽常青建设集团有限公司界首分公司（甲方）与界首市振兴路通建筑材料有限公司（乙方）签订《施工协议》内容是：“甲方将界首市大桥南路延伸段道路及附属物工程）（牛行街——曹田沟）沥青路面工程以包工包料方式，委托给乙方施工；机动车道10公分沥青混凝土路面分两次施工，底层6公分AC-20沥青混凝土路面，面层4公分AC-13沥青混凝土路面，总计44800平方米，每平方米107元计算（包括土工格栅、芦花沥青、实验报告），计工程款4793600元；非机动车道8公分沥青混凝土路面分两次施工，底层4.5公分AC-16沥青混凝土路面，面层3.5公分AC-13沥青混凝土路面；总计19600平方米，每平方米88元计算（包括所有的附属材料），计工程款1724800元；总工程款6518400元（最终以实际测量为准）。一、1、采用摊铺机摊铺压实厚度达到规定的范围压路机碾压成型，路面结构材料及施工要开工日期2014年8月10日。竣工日期2014年8月20日。2、甲方在施工前三日通知乙方，乙方必须按甲方要求按时进场，不得以任何理由拖延，如遇阴雨天或其他不可施工的情况，则按施工日期往后拖延。3、甲方负责施工外部环境的协调，双方共同派人负责夜间施工机械的看管。三、…四、付款方式底层结束时，甲方付乙方总工程款的40%，面层即将结束甲方付至乙方总工程款的80%；如果甲方不能够付款，乙方有权停工，如因甲方付款不到位，甲方同意每停工一天支付给乙方机械费用与工人工资15000元整。工程完工经验收合格后，甲方同意付至乙方总工程款的90%（注：甲方保证两个月内组织验收付款，如因其他原因不能够验收，甲方同意按合同付款）。下余10%的工程款留作质保金，两年内付清。如到期不能付款，甲方同意给乙方利息月息三分，从欠款之日起到付清总欠款之日为止。”合同签订后，界首市振兴路通建筑有限公司于2014年8月1日投入施工，2014年8月20日竣工。2015年2月1日，经界首市振兴路通建筑有限公司、安徽常青建设集团有限公司确认，界首市振兴路通建筑有限公司快车道施工面积为49400平方米；慢车道施工面积19690.68平方米，合计总面积为69134.30平方米，总工程款为7018579.84元（机动车道49400平方米×107元/每平方米=5285800元；非机动车道19690.68平方米×88元/每平方米=1732779.84元）。现界首市振兴路通建筑有限公司所施工的界首市大桥南路延伸段道路已经投入使用。自2014年9月30日至2015年2月16日，安徽常青建设集团有限公司陆续支付界首市振兴路通建筑有限公司工程款550万元。至界首市振兴路通建筑有限公司提起诉讼时，安徽常青建设集团有限公司欠工程款1518579.84元。在诉讼过程中，安徽常青建设集团有限公司于2016年9月18日给付原告工程款50万元，现尚欠界首市振兴路通建筑有限公司工程款1018579.84元。另查明：安徽常青建设集团有限公司界首分公司已于2014年2月26日注销。一审法院认为：（一）关于界首市振兴路通建筑有限公司与安徽常青建设集团有限公司界首分公司所签订的《施工协议》的效力问题。安徽常青建设集团有限公司界首分公司与界首市振兴路通建筑材料有限公司签订的《施工协议》是双方的真实意思表示，也不违反法律、行政法规的禁止性规定，是有效合同，界首市振兴路通建筑有限公司、安徽常青建设集团有限公司均应按照合同的约定，各自履行应尽的义务。（二）关于界首市振兴路通建筑有限公司主张安徽常青建设集团有限公司支付拖欠的工程款1518579元的问题。界首市振兴路通建筑有限公司提供的证据能够证明安徽常青建设集团有限公司截止到提起诉讼时，安徽常青建设集团有限公司仍欠工程款1518579.84元，且安徽常青建设集团有限公司对所欠该笔工程款没有异议，在诉讼过程中，安徽常青建设集团有限公司又支付工程款50万元，安徽常青建设集团有限公司现尚欠工程款1018579.84元，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，对界首市振兴路通建筑有限公司该项诉讼请求予以支持1018579.84元。（三）关于界首市振兴路通建筑材料有限公司主张安徽常青建设集团有限公司承担双方约定的利息问题。本案中，界首市振兴路通建筑有限公司、安徽常青建设集团有限公司在《施工协议》中第四条约定“如到期不能付款，甲方同意给乙方利息月息三分，从欠款之日起到付清总欠款之日为止。”参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，本院对界首市振兴路通建筑有限公司、安徽常青建设集团有限公司在施工协议所约定的“利息月息三分”不予认定，本院依法予以调整为利息月息二分。本案中，界首市振兴路通建筑有限公司施工的竣工日期为2014年8月20日，按照双方的约定“甲方保证两个月内组织验收付款，如因其他原因不能够验收，甲方同意按合同付款。”组织验收是被告的义务，能否验收，安徽常青建设集团有限公司亦应按照合同的约定至2014年10月20日应给付界首市振兴路通建筑有限公司工程款的90%，即应给付工程款6316721元，根据界首市振兴路通建筑有限公司提供还款清单至2014年10月24日，安徽常青建设集团有限公司支付工程款340万元（2014年9月30日付款100万元、2014年10月8日付款90万元、2014年10月24日付款150万元），所以安徽常青建设集团有限公司应承担的利息是：①自2014年10月25日至2014年11月17日，计23天，利息为：（6316721元-3400000元）×23天/30天×2%=44723元；②安徽常青建设集团有限公司又于2014年11月18日支付工程款190万元，所以自2014年11月18日至2015年2月15日，计90天，利息为：（6316721元-3400000元-1900000元）×90天/30天×2%=61003元；③安徽常青建设集团有限公司又于2015年2月16日支付工程款20万元，所以自2015年2月16日至2016年9月18日，计606天，利息为：（6316721元-3400000元-1900000元-200000元）×606天/30天×2%=329955元；④2016年9月19日之后的利息（基数为1018579.84元，月息2分）计算至付清所欠工程款之日止。（四）关于安徽常青建设集团有限公司界首分公司被注销后责任的承担问题。安徽常青建设集团有限公司对其分公司签订的施工协议、经决算所确认的工程量、工程款以及所要承担的偿还工程款的责任并为推卸，因此根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，安徽常青建设集团有限公司对其分公司发生的法律后果承担责任，即承担偿还界首市振兴路通建筑有限公司工程款及利息的法律责任。据此依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，判决：一、安徽常青建设集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内偿付界首市振兴路通建筑材料有限公司工程款1018579.84元，并支付利息435681元（自2016年9月19日之后的利息，基数为1018579.84元，月息2分，计算至付清所欠工程款之日止。）二、驳回界首市振兴路通建筑材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23452元，安徽常青建设集团有限公司承担12470元，界首市振兴路通建筑材料有限公司承担10072元。安徽常青建设集团有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项关于利息数额的判决，一审和二审诉讼费用由界首市振兴路通建筑材料有限公司负担。理由：双方合同约定竣工日期为2014年8月20日，竣工验收日期为2014年12月9日，按照双方约定，2015年2月15日前的利息不应负担。一审判决计算2015年2月16日至2016年9月18日为606天错误。界首市振兴路通建筑材料有限公司辩称：认可一审判决计算2015年2月16日至2016年9月18日的天数多26天，多计算利息14157元。一审判决认定的其他事实是正确的。二审安徽常青建设集团有限公司提供竣工验收资料一份，证明实际收日期为2014年12月9日，一审判决认定利息计算的起点错误。界首市振兴路通建筑材料有限公司质证意见为：对竣工验收资料无异议，同意按验收合格日期计算利息。本院审查认为：因界首市振兴路通建筑材料有限公司对安徽常青建设集团有限公司提供的证据无异议，并同意按竣工验收之日即2014年12月9日作为计算工程款利息的起点，本院对该证据的证明效力予以认定。本院认为：界首市振兴路通建筑材料有限公司与安徽常青建设集团有限公司在施工协议中约定，开工日期2014年8月10日，竣工日期2014年8月20日。并约定工程完工经验收合格后付总工程款的90%，同时安徽常青建设集团有限公司保证两个月内组织验收付款。界首市振兴路通建筑材料有限公司按期工完成施工后，安徽常青建设集团有限公司于2014年12月9日对涉案工程组织验收合格。本案在本院审理期间，界首市振兴路通建筑材料有限公司同意将2014年12月9日作为计算工程款利息的起点，系自愿对自己权利的处分，本院予以准许。因此，一审认定2014年10月25日至2014年11月17日的利息44723元，2014年11月18日至2014年12月9日的利息14234元，合计58957元予以扣除。另界首市振兴路通建筑材料有限公司认可一审判决计算2015年2月16日至2016年9月18日累计天数有误，多计算26天的利息14157元，本院予以扣除。综上，安徽常青建设集团有限公司应支付振兴公司2016年9月18日之前的工程款利息为362567元（435681-58957-14157）元，本院对一审判决该部分利息数额予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持安徽省界首市人民法院（2016）皖1282民初1794号民事判决第二项，即：驳回界首市振兴路通建筑材料有限公司的其他诉讼请求。二、变更安徽省界首市人民法院（2016）皖1282民初1794号民事判决第一项即：安徽常青建设集团有限公司于本判决发生法律效力后10日内偿付界首市振兴路通建筑材料有限公司工程款1018579.84元，并支付利息435681元（自2016年9月19日之后的利息，基数为1018579.84元，月息2分，计算至付清所欠工程款之日止。）为：安徽常青建设集团有限公司于判决生效之日起10日内偿付界首市振兴路通建筑材料有限公司工程款1018579.84元，并支付利息362567元（自2016年9月19日之后的利息，基数为1018579.84元，月息2分，计算至履行完毕之日止）。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费2784元，由安徽常青建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨开多审判员  马 杰审判员  刘 伟二〇一七年四月十日书记员  宁楠楠附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。