江苏省淮安市中级人民法院行 政 判 决 书(2016)苏08行初108号原告窦翠兰，性别：××，汉族，××年××月××日出生，个体工商户。原告卜开井，性别：××，汉族，××年××月××日出生，个体工商户。被告淮安市人民政府，住所地淮安市翔宇南道**。法定代表人蔡丽新，该市代市长。委托代理人马文晶，该市政府法制办行政复议处处长。委托代理人宋长长，江苏道文律师事务所律师。被告淮安市洪泽区人民政府，住所地淮安市洪泽区东九道行政中心。法定代表人殷强，该区区长。委托代理人李超，该区房屋征收办公室工作人员。委托代理人严荣新，江苏泗州律师事务所律师。原告窦翠兰、卜开井诉被告淮安市人民政府（以下简称市政府）、淮安市洪泽区人民政府（以下简称洪泽区政府）撤销行政复议决定、征收补偿决定一案，于2016年9月26日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年11月17日公开开庭进行了审理，原告窦翠兰、卜开井，被告市政府的委托代理人马文晶、宋长长，被告洪泽区政府的原行政机关负责人王兆龙、委托代理人李超、严荣新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：一、被告市政府作出的[2016]淮行复第35号行政复议决定书违法。2015年3月20日，洪泽区政府对原告作出的洪政征补（2015）1号《房屋征收补偿决定书》因评估机构对原告的符合申请未依法复核，2015年8月14日，被告市政府撤销该决定。2016年6月20日，洪泽区政府作出洪政征补[2016]1号《房屋征收补偿决定书》，原告不服，提起行政复议后，被告市政府未以事实为依据，未召开听证会，仅按洪泽区政府提供的文件及虚假证据作出复议决定；二、涉案的房屋评估程序违法。江苏先河房地产土地评估有限公司（以下简称先河公司）作出评估报告之后，原告于2014年10月19日向先河公司提出复核申请，先河地产未予复核。2015年8月31日才给原告评估答复，严重违反了《国有土地上房屋征收评估办法》第7条、第125条、第21条的规定。2016年5月10日，被告洪泽区政府向原告送达的《告知书》，告知原告自收到告知书之日起10日内向淮安市房屋征收评估专家委员会申请鉴定或者向被告洪泽区政府提交相关证据，原告已提交了营业执照、身份证等证据。原告首先要求房屋不拆，即便拆也是要求按照营业性用房18000元/平米的标准，面积146.94平方来计算；三、被告洪泽区政府违法拆迁。在被告洪泽区政府与原告未达成协议的情况下，被告强行断水、断电、断路，折磨原告导致原告多次高血压、脑梗死复发入院，故要求被告承担原告在拆迁中的三次住院费用及精神损失费用、租房费，本案诉讼费、快递费、打印费、交通费。综上，请求法院：一、撤销市政府2016年9月22日作出的[2016]淮行复第35号行政复议决定书；二、请求撤销被告洪泽区政府2016年6月20日作出的洪政征补[2016]1号《房屋征收补偿决定书》，依法要求重新作出房屋征收补偿安置方案。被告洪泽区政府辩称：一、房屋征收程序合法。原质监局地块旧城改造项目是经洪泽县人大常委会审议列入2014年度旧城改造计划，符合城市总体和土地利用总体规划，原告位于人民路29号的房屋在该项目规划红线范围内，2014年6月4日被告发布房屋征收调查公告，对该项目规划红线范围内的房屋权属、建筑面积进行了调查登记，并将结果在征收范围内进行公布，该项目房屋征收补偿方案在组织讨论通过后按规定公开征求意见，并依法进行了风险评估。征求意见结束后，区政府收集方案征求意见情况并将方案修改情况及时公布，2014年9月9日被告作出《房屋征收决定》（洪征决定[2014]1号）并进行公告。经被征收人多数投票决定，选择江苏先河房地产土地评估有限公司为该项目的评估机构。2015年3月20日，被告对原告作出《房屋征收补偿决定书》（洪政征补[2015]1号），因评估机构对原告的复核申请未依法进行复核，后该决定被市政府撤销。2015年8月31日，先河公司依法进行了复核，并告知原告复核结果，原告对复核结果不认可，但未能在规定期限内向评估专家委员会提交鉴定申请。为保障原告权利，征收部门于2016年5月10日向原告送达《告知书》告知原告自收到本告知书之日起10日内可再次向淮安市房屋征收评估专家委员会申请鉴定或向房屋征收管理部门提交相关证据。原告于2016年5月11日以邮寄的方式向征收部门提交身份证、营业执照及工商收费收据、土地使用权证、房屋产权证、窦翠兰病历证明等相关材料，但未能提供与申请鉴定有关的材料；二、房屋补偿标准合理。对涉案房屋的补偿标准严格按照相关文件规定的标准执行。2007年1月该房屋原所有人办理过棋牌室工商登记，2008年1月原告取得该所有权，其房产证载明用途为住宅，使用权证载明的用途为住宅，原告虽然提供了相关营业执照，但并不能改变房屋性质，对于原告实际用于经营的房屋，已按照工商登记的面积给予停业停产补偿；三、原告的其他理由不成立。对于原告所述的断水断电，是因为原告附近已签订协议的房屋拆迁施工所致，并非故意针对原告，且征收部门已及时进行了处理。在商谈过程中，征收部门充分考虑原告的身体状况，从未对其实施过恐吓、威胁等违法行为。综上，被告作出的洪政征补[2016]1号《房屋征收补偿决定书》认定事实清楚，符合法律程序，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告市政府辩称，一、被告市政府依法履行职权，所作的行政复议决定程序合法。原告提出行政复议申请后，被告区政府在法定期限内提交答复书以及相关证据。被告在法定期限内作出行政复议决定并送达，行政复议程序合法。二、被告市政府作出的行政复议决定书事实认定清楚，证据充分，适用法律正确。（一）、《房屋征收补偿决定》认定涉案房屋性质为住宅事实清楚。通过涉案房屋产权证登记该房性质为住宅正确，被告洪泽区政府结合实际适用情况已给予了营业补助。（二）、原告未向专家委员会提起鉴定申请。2015年8月31日，原告收到先河公司作出的复核答复后，曾于2015年9月7日、9月9日两次通过EMS发出鉴定申请，均被退回。2016年5月10日，被告洪泽区政府向原告发出《告知书》，告知其可以提起鉴定申请，但原告未能在告知期限内明确提起鉴定申请。综上，被告市政府作出的行政复议决定书符合法律规定，原告的诉讼无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告洪泽区政府在法定期限内向本院提供如下证据：1、洪人发[2014]16号《国民经济和社会发展年度计划-洪泽县人大常委会关于“将砚临河东侧等6个地块纳入2014年旧城改造计划”的决议》，证明涉案地块是经过人大常委会决议纳入计划；2、规划部门出具项目符合城市总体规划证明（附征收红线图），证明符合城市主体规划；3、国土部门出具的证明材料，证明规划项目符合土地利用总体规划；4、项目房屋征收调查公告，证明按照征收程序进行公告；5、项目房屋征收调查初步结果汇总表公布，证明按照相关程序规定进行公示；6、县政府办公室关于召开项目房屋征收补偿安置方案论证会议的通知及会议记录，证明对征收方案组织论证；7、县政府关于公布《项目房屋征收补偿方案》并征求意见的通知，证明按照程序规定对补偿方案进行征求意见；8、县政府关于公布《项目房屋征收补偿方案》征求意见收集及修改情况的通告；9、项目社会稳定风险评估评审表；10、征收补偿费用足额到位证明；11、项目房屋征收决定、房屋征收决定公告；12、项目房屋征收补偿方案；13、关于由被征收人协商选定房地产价格评估机构的通知、淮安市房屋征收评估机构信息（淮安市房屋征收估价机构名录一览表）；14、房屋征收估价机构选择公告；15、估价机构选择结果公布；16、项目被征收房屋评估价格公示表；17、产权调换房屋评估报告；18、房屋、土地权属证明材料，工商营业执照及纳税凭证，证明营业执照为原房屋所有权人开户并于2008年4月11日注销；19、房屋征收项目违建面积界定表；20、申请人被征收房屋征收评估报告及送达证；21、谈话记录；22、房屋征收调查表；23、房屋征收复核评估答复及送达证，申请人可以向淮安市房屋征收评估专家委员会申请鉴定；24、告知书及公证书，再次告知申请人可以向会按时房屋征收评估专家委员会申请鉴定或向房屋征收部门提交被征收房屋规划用途为商业用房的相关证据；25、补偿决定申请书；26、举证通知书；27、证据编号25-26送达证；28、协调会通知；29、征收补偿方式选择通知书；30、证据编号28-29送达证；31、协调会听证笔录；32、房屋征收补偿决定书及送达证；33、项目文件张贴原始照片；证明征收程序正当合法，进行了协调和评估。原告质证称，原告所有的房屋购买时即营业性用房，对评估报告不服，已经提出复核申请，但至今没有答复，评估程序违法。在没有达成协议的情况下，非法对我断水、断电、断路，补偿决定内容违法。原告在2016年5月10日收到告知书后已对复核答复向被告提交了相应证据。被告市政府在法定期限内向本院提供如下证据：1、2016年6月30日《拆迁行政复议申请书》复印件一份；2、窦翠兰、卜开井身份证复印件一份；3、证明材料及送达地址确认书复印件一份；证据1-3证明原告向被告申请行政复议的事实及所提交的材料。4、2016年7月4日《提出答复通知书》及送达材料复印件一份，证明被告要求洪泽区政府在法定期限内进行答复，并提交证据；5、洪泽区政府《行政复议答复书》及证据复印件一份，证明洪泽区政府进行答复，并提交证据；6、2016年7月12日《电话记录》复印件一份，证明被告通知原告查阅材料；7、2016年7月13日《行政复议案件材料查阅登记表》复印件一份，证明被告向原告送达《行政复议答复书》，以及原告已查阅洪泽区政府提供的全部证据材料；8、2016年9月2日《延期审理通知书》及送达材料复印件一份，证明被告依法延期审理本案；9、2016年9月22日《行政复议决定书》及送达材料复印件一份，证明被告作出了行政复议决定书并及时向原告送达。法律依据：1、《中华人民共和国国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条第一款、第八条；2、《中华人民共和国国有土地上房屋征收评估办法》第九条第三款、第二十二条；3、《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项。原告质证认为，市政府不作为，维持了洪泽区政府的补偿决定，应当撤销洪泽区政府的征收补偿决定。原告在法定期限内向本院提供以下证据：1、[2016]淮行复第35号行政复议决定书；2、洪政征补[2016]1号房屋征收补偿决定书；3、[2016]洪行复1号行政复议答复书；4、洪政征补[2015]1号房屋征收补偿决定书；5、[2015]洪行复3号行政复议答复书；6、[2015]淮行复第48号行政复议决定书；7、洪泽县人民医院出院小结；8、洪泽县中医院出院诊断证明书两份；9、2015年8月31日《关于对原质监局地块旧城改建项目被征收人卜开井、窦翠兰申请复核评估的答复》；10、2014年10月19日申请报告；11、营业执照、税务登记证、餐饮服务许可证，证明原告房屋属营业用房；12、缴费票据四份；13、2008年8月8日《租房协议》、2008年10月1日《门面房租赁协议书》；14、房屋产权证、土地使用权证；15、现场照片五张，证明被告非法对原告停水停电；被告洪泽区政府质证称：原告证据真实性无异议，但其房产证注明为住宅用地，土地性质为国有土地。被告市政府质证称：原告证据真实性无异议，但其房产证注明为住宅用地，土地性质为国有土地。本院对各方证据作如下认证：原告提供的证据1-6、14，能够证明原告具备诉讼主体资格及被告作出房屋征收补偿决定、行政复议决定的相关事实，7-8与本案无关联性，本院不予确认，9能够证明先河公司对原告作出复核答复的事实，本院予以确认，10能够证明原告提起复核申请的事实，本院予以确认，11-13真实性无异议，但是无法证明原告的证明目的，本院不予确认,15因与本案无关联性，本院不予确认。被告洪泽区政府提供的证据，能够证明被告履行了依法作出征收决定及房屋征收公告、房地产评估机构的选定、确定及房地产价格评估报告的送达事实经过，被征收人对先河公司的复核答复在规定期限内未提出异议的事实经过，被告洪泽区政府依法作出《房屋征收补偿决定》的事实经过，证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。被告市政府提供的证据，能够证明在法定期限内市政府依据事实和法律依据对原告行政复议申请作出行政复议决定，其提供的证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。经审理查明，2014年，被告洪泽区政府根据洪泽县人大常委会决议，组织实施质监局地块旧城改造项目，该项目南至益寿路、西至人民路、北至北京路（具体以规划红线图为准），原告的房屋也在该项目规划红线范围内。2014年6月4日至17日，洪泽区房屋征收部门对该项目规划红线范围内房屋权属、建筑面积等情况组织调查登记，并将调查结果在征收范围予以公布，根据公示的调查结果，确认原告位于洪泽区××号的房屋面积及产权面积均为146.94平方米，随后，被告洪泽区政府组织有关部门对该项目房屋征收补偿方案进行论证，于2014年6月30日在征收范围内公布该项目《房屋征收补偿方案》并征求公众意见。2014年8月15日，公布征求意见情况及根据公众意见修改的情况，并进行社会稳定风险评估。2014年9月9日，被告洪泽区政府作出洪政决定[2014]1号《房屋征收决定》并公告，在《房屋征收补偿方案》中告知被征收人对评估机构的复核结果有异议的，自收到复核结果之日起10日内，可以向淮安市房屋征收评估专家委员会申请鉴定，同日，房屋征收部门通知各征收人在规定时间内协商选择房地产估价机构，因原告未能通过协商选定评估机构，2014年9月15日被告洪泽区政府发布《房屋征收评估机构选择公告》，经多数投票决定，先河公司被确定为该征收项目的评估机构。2014年9月22日，被告洪泽区政府发布估价机构选择结果，先河公司对该征收范围内被征收房屋和用于产权调换的房屋进行评估并公示评估结果。分户评估报告送达原告后，原告于2014年10月19日以邮寄方式向先河公司提出申请复核评估，先河公司未出具复核结果，因在签约期限内未与申请人达成补偿协议，房屋征收部门于2015年1月4日报请被告洪泽区政府作出补偿决定。被告洪泽区政府向原告送达了协调会通知、举证通知书及征收补偿方式选择通知书，并于2015年1月9日召开协调会，两原告到会，但双方未达成一致意见。2015年3月20日，被告洪泽区政府作出洪政征补[2015]1号《房屋征收补偿决定书》，原告不服，于2015年5月18日向被告市政府提起行政复议申请，市政府以评估机构未对原告复核为由作出[2015]淮行复第48号行政复议决定书，撤销被告洪泽区政府作出的洪政征补[2015]1号《房屋征收补偿决定书》。2015年8月26日，先河公司作出《关于对原质监局地块旧城改造项目被征收人卜开井、窦翠兰申请复核评估的答复》，2015年9月7日、9月9日，原告两次通过邮寄方式申请鉴定，但两次邮件因电联后无此单位、无收寄人、无电话均被退回。2016年5月10日，被告洪泽区政府向原告发出《告知书》，再次告知原告对复核评估结果有异议应在收到复核结果之日起10日内向淮安市房屋征收评估专家委员会申请鉴定或向被告洪泽区政府提交相关证据，逾期不申请或不提供相关证据的，洪泽区政府依法作出补偿决定。2016年5月10日，在洪泽县公证处的监督下，被告洪泽区政府将该告知书送达原告。2016年5月31日，被告洪泽区政府作出《协调会通知》，通知原告参加协调会，后因双方分歧过大，未能达成一致意见。2016年6月20日，被告洪泽区政府作出洪政征补[2016]1号《房屋征收补偿决定书》，根据项目补偿安置方案以及原告的选择意见，决定提供原地2套100平方米高层安置房的期房与原告进行产权调换以及支付原告调换差价64800.19元，并限定搬迁期限。原告收到该决定后不服，向被告市政府提起行政复议申请，被告市政府受理后并于2016年9月20日作出维持原行政机关行政行为的复议决定。原告不服，向本院提起本案行政诉讼。本院另查明，2007年1月11日，涉案房屋曾被当时的所有权人卢正淮开棋牌室并取得《个体工商户营业执照》。2008年，原告窦翠兰、卜开井于从卢正淮、穆维励手中购得位于洪泽区××号的涉案房屋，原告持有所在地编号为洪国有（2008）第99号国有土地使用权证，该证载明原告国有土地使用权面积为109.43平方米，性质为住宅。原告取得该房屋所有权后，于2008年8月8日将涉案房屋二楼二间约50平方米面积出租给泗洲律师事务所，租期为2008年8月15日至2014年8月15日。本院认为，根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条“市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作”之规定，被告洪泽区政府是洪泽区行政辖区内房屋征收与补偿工作的房屋征收与补偿机关，对洪泽区范围内的房屋征收作出房屋征收补偿决定是其职责范围。关于涉案房屋评估程序是否合法的问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第二款规定，对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。中华人民共和国住房和城乡建设部《国有土地上房屋征收评估办法》第二十二条规定，被征收人或者房屋征收部门对原房地产价格评估机构的复核结果有异议的，应当自收到复核结果之日起10日内，向被征收房屋所在地评估专家委员会申请鉴定。被征收人对补偿仍有异议的，按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条规定处理。本案中，2014年9月9日，被告洪泽区政府作出的洪征决定[2014]1号房屋征收决定并附有《房屋征收补偿方案》，该方案业已公示，在此方案中明确交代了当事人对复核评估结果10日内向专家委员会申请鉴定的权利。2015年8月26日，先河公司作出复核答复后，原告两次通过邮寄方式均被退回，说明原告当时已明知其具有向房地产价格评估专家委员会提起申请鉴定的权利，只是未能有效提起鉴定申请。2016年5月10日，被告洪泽区政府再次告知原告对复核评估结果10日内向淮安市房屋征收评估专家委员会申请鉴定或向被告洪泽区政府提交相关证据，并对送达情况予以公证。至此，原告的程序性权利已予以充分保障，但原告始终未在规定期限内向房地产价格评估专家委员会提出申请鉴定，被告依据该评估报告作出房屋征收补偿决定，符合法律规定。关于房屋补偿标准是否合理的问题。本院认为，首先，根据原告被征收房屋所有权证看，房屋性质均为住宅，故认定原告房屋为住宅并无不当之处。但被告根据被征收房屋实际使用情况，按工商登记面积给予停产停业补偿并无不妥。其次，根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条规定，被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。被征收人选择房屋产权调换的，市、县级人民政府应当提供用于产权调换的房屋，并与被征收人计算、结清被征收房屋价值与用于产权调换房屋价值的差价。原告要求被告按照营业性用房的标准原地对原告进行补偿安置，于法无据，本院不予支持。关于原告提出的被告洪泽区政府违法拆迁的问题。本案系针对房屋征收决定及对其行政复议的行政行为所作的司法审查，原告所主张的对其房屋断水、断电、断路等违法拆迁的问题与本案非同一行政行为，不属本案审理的范围，本案不予理涉，原告也可另行主张。关于赔偿损失的问题。《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第二十七条第（三）项规定：在一并提起的行政赔偿诉讼中，原告对因受被诉行为侵害而造成损失的事实负有举证责任。本案中，行政赔偿以行政机关及其工作人员存在违法行政行为为前提，首先，本案中被告作出的房屋征收补偿决定符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》的相关规定，其次，原告应当对被诉行为侵害其人身的损害事实、因果关系、损害结果进行举证，结合庭审中原告的举证情况，无法确定被告的被诉行政行为对原告产生侵害并造成损失。对于原告要求赔偿精神损失、住院费等其他费用缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于被告市政府作出的行政复议决定程序是否合法的问题。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十二条的规定，行政复议原则上可以采取书面审查的方法。本案中，被告市政府根据双方提供的相关证据，结合2015年市政府在撤销洪泽区政府的房屋征收决定的行政复议案件里的相关材料进行书面审查并无不当，原告主张被告市政府未举行听证会，仅按洪泽区政府提供的文件及虚假证据作出复议决定缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，被告市政府作出的[2016]淮行复第35号行政复议决定书和被告洪泽区政府所作出的洪政征补[2016]1号《房屋征收补偿决定书》认定事实清楚、证据充分，程序合法，适用法律、法规正确，原告要求撤销行政复议决定和房屋征收补偿决定的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、七十九条之规定，判决如下：一、驳回原告窦翠兰、卜开井要求撤销被告淮安市人民政府作出的[2016]淮行复第35号《行政复议决定书》的诉讼请求；二、驳回原告窦翠兰、卜开井要求撤销被告洪泽区人民政府作出的洪政征补[2016]1号《房屋征收补偿决定书》的诉讼请求；案件受理费50元，由原告窦翠兰、卜开井负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。审 判 长  石亚东代理审判员  柏娟娟人民陪审员  靖树超二〇一七年四月十九日书 记 员  金 琦附：相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》六十九条行政行为证据确凿、适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十九条复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。