四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川3401民初32号 原告：中国工商银行股份有限公司凉山分行。 负责人：贾林恒，行长。 委托诉讼代理人：余宏礼，四川元航律师事务所律师（一般代理）。 委托诉讼代理人：赵晓爱，男。 被告：四川省大凉山正达食品有限责任公司。 法定代表人：巫林，执行董事。 委托诉讼代理人：马阳，男，彝族。 被告：吴绍福，男，汉族。 被告：廖明惠，女，汉族。 被告：吴淇，女，汉族。 被告：黄河，男，汉族。 以上四被告委托诉讼代理人：刘良国，四川森焱律师事务所律师（特别授权）。 被告：王安凤，女，汉族。 原告中国工商银行股份有限公司凉山分行诉四川省大凉山正达食品有限责任公司(以下简称正达公司)、吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤金融借款合同纠纷一案。本院受理后，依法由审判长龙晓鸿，审判员解光伟、但颖组成合议庭，书记员田野担任记录，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人和被告正达公司、吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河的委托代理人到庭参加了诉讼,被告王安凤经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告四川省大凉山正达食品有限责任公司向原告偿还借款本金1500万元，支付截至2016年9月20日的利息余额454182.55元及2016年9月21日起至付清全部本息时止的利息、复利、罚息（罚息利率为年利率8.4825%），并承担原告为实现债权发生的律师费185000.00元。二、如被告四川省大凉山正达食品有限责任公司不履行上述给付义务时，原告有权对被告四川省大凉山正达食品有限责任公司的工业用房地产［房权证号：会理房权证会理字第0007XXX号，国有土地使用证号：会国用（2005）字第10410XXX号］折价、拍卖、变卖的价款优先受偿。三、被告吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤对上述第一项所列的借款本金、利息、复息、罚息、律师费承担连带清偿责任。四、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年9月24日，被告正达公司与原告签订《最高额抵押合同》，合同约定：正达公司以其所有的工业用房地产［房权证号：会理房权证会理字第0007XXX号，国有土地使用证号：会国用（2005）字第10410XXX号］向原告提供抵押担保，担保的主债权自2014年9月24日至2019年9月23日期间，在人民币1500万元的最高额内，原告享有对正达公司的债权；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复息、罚息等以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内。后原告与正达公司到相关部门办理了抵押登记手续，取得了会理他字第01XXX号《房屋他项权证》、会他项（2014）第X号《土地他项权利证明书》。 2014年9月24日，被告吴绍福、廖明惠夫妻与原告签订《保证合同》，合同约定：为保证原告债权的实现，吴绍福、廖明惠愿意向原告提供保证担保；担保的主债权为原告依据2014年（业务）字X号《网贷通循环借款合同》对正达公司享有的债权；保证方式为连带责任保证；保证担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息等以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；合同并约定保证期间等其他条款。 2014年9月24日，正达公司与原告签订《网贷通循环借款合同》，合同约定：借款用途为购买石榴；循环借款额度为人民币1500万元；循环借款额度使用期限为自本合同生效之日起至2015年9月9日止，在该期限内，借款人可循环使用上述借款额度；借款利率以基准利率加浮动利率确定，浮动幅度为上浮30%，合同期限内浮动幅度保持不变；借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计算，第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，依此类推；自实际提款日起按日计算，按月结息，借款到期，利随本清；逾期罚息利率为在原借款利率基础上加收50%确定；本合同项下借款的担保合同为《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》。 2014年9月28日，原告依约向正达公司发放1500万元贷款。 2015年9月1日，正达公司、原告、吴绍福、廖明惠签订《网贷通循环借款合同要素变更协议》，约定：将上述主合同项下循环借款额度使用期限到期日从2015年9月9日延长至2016年9月9日，担保人正达公司、吴绍福、廖明惠同意继续按照上述《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》以及本协议的约定提供担保。2015年12月2日，吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤与原告签订《保证合同》三份，合同约定：吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤自愿向原告提供保证担保；被担保的主债权为原告依据上述主合同而享有的对正达公司的债权；保证方式为连带责任保证；保证范围为主债权本金、利息、复利、罚息等以及实现债权的费用。 现正达公司未还借款本金1500万元，未支付截至2016年9月20日的利息余额454182.55元及2016年9月21日之后的利息、复利、罚息，原告为实现债权发生的律师费185000.00元。原告特诉请贵院支持原告的诉讼请求。 被告正达公司辩称：一、原告所诉金额借款1500万元本金及利息之债务，事实及理由均属实，答辩人予以认可。二、答辩人目前已经资不抵债，企业已经濒临破产，并已经向会理县法院提起破产重整。三、答辩人抵押给原告的工业用房地产系屠宰场的主要经营用地，一旦被拍卖将严重影响答辩人的企业重整计划，也使得答辩人的破产重整程序无法进行，恳请法庭充分考虑。四、对原告提出的要求答辩人承担律师费18.5万元，答辩人有异议。介于答辩人正在进行破产重整，请依法妥善解决双方的债务，实现双赢，解决纠纷。 被告吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤辩称：一、正达公司与原告于2014年9月24日签订最高额抵押合同，并用正达公司所持有的工业用房及土地使用权证提供抵押担保，经原告认可的评估机构评估后，向正达公司提供贷款1500万元，正达公司所欠原告的贷款本息情况属实。二、正达公司与原告签订《网贷通循环借款合同》约定：循环借款使用生效之日至2015年9月9日止。原告明知企业经营不善，以同意企业延期还款为由，并要求被告配合办理循环借款合同要素变更协议，用诱导方式将被告陷入连带担保义务人责任中，并提出本金、利息、复利、罚息、律师费由被告承担连带责任。三、被告已按公司法的规定将所持公司股份依法转让，被告会配合现正达公司股东协调和解决与原告的债务处置问题。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告正达公司对原告提供的证据无异议，被告吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河对原告提供的证据第一、二、三、四、六、七组无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据本院认定如下： 1、被告吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河对原告提供的第五组证据真实性无异议，认为连带责任保证方式无效，和《担保法》规定相冲突，本案中有物的担保存在，根据《担保法》第二十八条规定，保证人在物保以外承担保证责任。本院认为被告吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河对该证据真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。 2、原告对被告正达公司提供的证据不认可，认为不是原件，是复印件，申请书并不必然导致破产程序的启动，对本案无影响；被告吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河对该证据称不清楚这个事，只是知道提出破产重整，不知道法院是否受理。本院认为，被告正达公司提出破产重整，仅是其一方意愿，且法院未受理，故不予采信。 根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年9月24日，正达公司与原告签订《网贷通循环借款合同》，合同约定：借款用途为购买石榴；循环借款额度为人民币1500万元；循环借款额度使用期限为自本合同生效之日起至2015年9月9日止，在该期限内，借款人可循环使用上述借款额度；借款利率以基准利率加浮动利率确定，浮动幅度为上浮30%，合同期限内浮动幅度保持不变；借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计算，第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，依此类推；自实际提款日起按日计算，按月结息，借款到期，利随本清；逾期罚息利率为在原借款利率基础上加收50%确定；本合同项下借款的担保合同为《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》。 2014年9月24日，被告正达公司与原告签订《最高额抵押合同》，合同约定：正达公司以其所有的工业用房地产［房权证号：会理房权证会理字第0007XXX号，国有土地使用证号：会国用（2005）字第10410XXX号］向原告提供抵押担保，担保的主债权自2014年9月24日至2019年9月23日期间，在人民币1500万元的最高额内，原告享有对正达公司的债权；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复息、罚息等以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在最高余额内。后原告与正达公司到相关部门办理了抵押登记手续，取得了会理他字第X号《房屋他项权证》、会他项（2014）第X号《土地他项权利证明书》。 2014年9月24日，被告吴绍福、廖明惠夫妻与原告签订《保证合同》，合同约定：为保证原告债权的实现，吴绍福、廖明惠愿意向原告提供保证担保；担保的主债权为原告依据2014年（业务）字X号《网贷通循环借款合同》对正达公司享有的债权；保证方式为连带责任保证；保证担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息等以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；合同并约定保证期间等其他条款。 2014年9月28日，原告依约向正达公司发放1500万元贷款。 2015年9月1日，正达公司、原告、吴绍福、廖明惠签订《网贷通循环借款合同要素变更协议》，约定：将上述主合同项下循环借款额度使用期限到期日从2015年9月9日延长至2016年9月9日，担保人正达公司、吴绍福、廖明惠同意继续按照上述《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》以及本协议的约定提供担保。 2015年12月2日，吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤与原告签订《保证合同》三份，合同约定：吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤自愿向原告提供保证担保；被担保的主债权为原告依据上述主合同而享有的对正达公司的债权；保证方式为连带责任保证；保证范围为主债权本金、利息、复利、罚息等以及实现债权的费用。 现正达公司未归还借款本金1500万元，未支付截至2016年9月20日的利息余额454182.55元及2016年9月21日之后的利息、复利、罚息，原告为实现债权发生的律师费18.5万元。原告特诉请贵院支持原告的诉讼请求。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案原被告所签订的《网贷通循环借款合同》、《最高额抵押合同》、《保证合同》、《网贷通循环借款合同要素变更协议》以及三份《保证合同》是双方真实意思表示，合法有效，本院予以确认。 原告依约向正达公司发放1500万元借款后，正达公司应当按照合同约定全面履行还款义务。本案原告所举证据内容相互衔接，能够清楚证明正达公司尚欠原告借款1500万元及相应利息的事实，故就原告起诉要求正达公司归还借款本金及相应利息的诉讼请求于法有据，本院予以支持。对于原告要求正达公司支付利息、复息、罚息、实现债权发生的律师费18.5万元的诉讼请求，由于双方在合同中有明确约定，此约定并不违反国家法律的强制性规定，故对该项诉讼请求，本院予以支持。 正达公司以其所有的工业用房地产［房权证号：会理房权证会理字第0007XXX号，国有土地使用证号：会国用（2005）字第10410XXX号］向原告提供抵押担保，并办理了抵押登记手续费，该项抵押合法有效，本院予以确认，被告正达公司有义务按照《最高额抵押合同》之约定，以抵押物所承载的价值对该项债务进行优先清偿。 原告诉请被告吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤作为连带责任保证人，应当按照《保证合同》的约定对本案全部债务承担连带保证责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。双方未约定实现债权的顺序，故原告主张实现债权可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。故对该项诉讼请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据》的若干规定第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下： 一、由被告四川省大凉山正达食品有限责任公司于本判决生效后十五日内归还原告中国工商银行股份有限公司凉山分行借款本金1500万元，并支付截止2016年9月20号的利息余额454182.55元以及2016年9月21日至付清全部本息时止的复息、罚息（按合同约定执行）。 二、由被告四川省大凉山正达食品有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告中国工商银行股份有限公司凉山分行为实现债权支出的律师费18.5万元。 三、被告四川省大凉山正达食品有限责任公司所有的工业用房地产［房权证号：会理房权证会理字第0007XXX号，国有土地使用证号：会国用（2005）字第10410XXX号］所承载的价值对上述第一、二项的债务，原告中国工商银行股份有限公司凉山分行有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 四、被告吴绍福、廖明惠、吴淇、黄河、王安凤对上述第一、二项的债务承担连带保证责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费111800.00元，由被告四川省大凉山正达食品有限责任公司负担（此款原告已垫付，由被告四川省大凉山正达食品有限责任公司径直支付原告）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，对方可向人民法院申请执行，包括原告所垫付的诉讼费。申请执行的期限为二年。 审判长  龙晓鸿 审判员  解光伟 审判员  但 颖 二〇一七年四月十九日 书记员  田 野 附1、本案证据目录 一、原告提交证据和证明目的如下： 第一组：1.原告营业执照、2.原告金融许可证 第二组：3.四川省大凉山正达食品有限责任公司营业执照、4.吴绍福、廖明惠身份证复印件、5.吴绍福、廖明惠结婚证复印件、6.吴淇身份证复印件、7.黄河身份证、户口簿复印件、8.王安凤户口簿复印件、9.黄河、王安凤结婚证复印件 第三组：10.2014年业务（抵）字X号《最高额抵押合同》、11.会理房权证会理字第0007XXX号《房屋所有权证》、12.会国用（2005）字第10410XXX号《国有土地使用证》、13.《证明》 第四组：14.《股东会决议》、15.《中国工商银行有限公司凉山分行小企业循环借款（网贷通）申请书》、16.2014年（业务）字X号《网贷通循环借款合同》 第五组：17.2015（工银凉保）字X号保证合同三份 第六组：18.《中国工商银行提示归还到期贷款通知书》（2016年8月7日）、19.《中国工商银行催收欠息通知书》（2016年8月21日）、20.《中国工商银行督促履行保证责任通知书》（2016年8月21日）、21.《2016年9月四川省大凉山正达食品有限责任公司欠息余额表》、22.《中国工商银行催收逾期贷款本息通知书》 第七组：23.凉山分行[2016]委字第X号《委托代理合同》、24.四川省增值税普通发票 二、被告正达公司提交证据和证明目的如下： 破产重整申请书，证明我公司现在已经向法院申请破产重振。 附2、本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明，债务人自己提供的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务追偿。” 第一百七十八条担保法与本法的规定不一致的，适用本法。 最高人民法院《关于民事诉讼证据》的若干规定 第七十三条双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。 因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。