河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终1334号上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：河南省平顶山市卫东区新华路商务中心六楼，统一社会信用代码：91410400060025875B（1-1）。负责人:马建功，该公司总经理。委托诉讼代理人：尚卫峰，河南首位律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张棉玲，女，1976年8月20日生，汉族，住河南省舞钢市。委托诉讼代理人：连伟，河南广宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯彬，河南广宏律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：舞钢实业发展有限责任公司，住所地：河南省舞钢市舞钢公司厂区。统一社会信用代码：91410481171951038J（1-1）。法定代表人：李波，董事长。上诉人英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称英大泰和平顶山支公司）因与被上诉人张棉玲、舞钢实业发展责任公司（以下简称舞钢实业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞钢市人民法院（2016）豫0481民初2089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭，于2017年4月10日公开开庭进行了审理。上诉英大泰和平顶山支公司的委托诉讼代理人尚卫峰，被上诉人张棉玲的委托诉讼代理人连伟、侯彬到庭参加了诉讼。舞钢实业公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。英大泰和平顶山支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决保险公司多承担的残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费等共计67448.3元。2、二审诉讼费由张棉玲、舞钢实业发展有限公司承担。理由：1、一审判决对事故事实查明不清楚，一审法院以对鉴定机构选择通知英大泰和平顶山支公司两次均未到场、无法委派为由将卷退回，缺乏事实证据，英大泰和平顶山支公司并未收到过任何的书面和电话通知，因为没有通知导致英大泰和平顶山支公司失去重新鉴定的权利。一审鉴定费不应当由英大泰和平顶山支公司承担。张棉玲住院期间确实存在挂床现象，在病历中是可以看出的。综上，请求二审法院驳回一审判决中不合理部分，依法作出判决。张棉玲辩称：1、张棉玲一审提供的残疾赔偿金、被扶养人生活费清单及相关证据是符合相关证据的，是结合实际情况提出的有理有据的请求，且得到了一审法院的支持。对英大泰和平顶山支公司提出的重新鉴定请求，一审法院要求英大泰和平顶山支公司7日内提供相关书面申请，但英大泰和平顶山支公司在期限内放弃了其权利，未提出任何书面申请，故此理应承担相应责任。2、对英大泰和平顶山支公司上诉所称的张棉玲挂床一事，不予认可。张棉玲在出院时其病并未痊愈，医嘱和诊断证明上要求张棉玲出院后需继续治疗，及时服药，注意休息，以后需进行二次手术。故张棉玲的住院时间是客观的，事实存在的。英大泰和平顶山支公司的质疑不符合事实，且没有相关证据证明。舞钢实业公司未到庭参加答辩，也未提交书面答辩意见。张棉玲向一审法院起诉请求：依法判令英大泰和平顶山支公司、舞钢实业公司赔偿张棉玲医疗费等损失共计198544.6元（庭审中变更为199154.6元）。一审法院认定事实：2015年10月13日10时许，赵海涛驾驶豫Ｄ×××××号轻型普通客货车沿舞钢公司2号路向9号公路左转弯时，与张棉玲所骑、高云乘坐的凯邦电动三轮车（舞钢厂区自编号0189号）相撞，造成张棉玲受伤住院、高云受伤、电动三轮车损坏的交通事故。事故发生后，平顶山市公安局龙山分局交警大队于2015年10月26日作出龙公交认字[2015]第1013号事故认定书，认定赵海涛承担此事故的全部责任，张棉玲及高云均不承担此事故的责任。事故发生后，张棉玲于2015年10月13日入住舞钢职工医院住院治疗，于2016年4月20日出院，出院医嘱：“加强营养，注意休息，适当活动，加强患肢关节功能恢复；继续药物应用；定期复查；若不适，及时来诊”；其住院病历用药记录中可见其住院后期存在用药中断的挂床现象；张棉玲共花费住院医疗费22709.09元，张棉玲并出示舞钢市杨庄乡臧沟骨科收据两份：2015年12月30日花费290元，2016年1月18日花费320元。张棉玲因购买残疾辅助器具花费770元，分别为2015年10月24日购买双槽双升拐杖120元；2015年11月2日购买高靠背轮椅花费650元。张棉玲主张交通费2000元，并出示有出租车票据。庭审中英大泰和平顶山支公司、舞钢实业公司均认为张棉玲住院时间过长，请求法院依法核定。张棉玲发生事故前的2015年7月工资为1325元，奖金为815元；8月工资为1165元，奖金为897元；9月工资为1165元，奖金为734元；张棉玲2015年10月份工资为1165元，奖金为1071元；11月工资为1682元，奖金为628元；12月工资为732元，奖金为42元；之后银行卡中至2016年8月20日未有工资收入。2016年8月8日，经舞钢市龙山分局派出所交管巡防大队委托，平顶山博城法医临床司法鉴定所对张棉玲进行伤残等级评定，经鉴定，张棉玲因交通事故受伤构成九级伤残。张棉玲花费鉴定费700元，并主张精神抚慰金10000元。庭审后，英大泰和平顶山支公司、舞钢实业公司对张棉玲的伤残等级、误工、护理、营养期间均要求进行司法鉴定，但舞钢实业公司于2016年12月14日申请撤回上述鉴定；英大泰和平顶山支公司经法院两次通知均未到场，无法对外委托，技术科于2016年12月22日将该案退回。张棉玲为非农业户口，其父亲张洪群（非农业户口，1947年1月5日生）、母亲孙艳梅（非农业户口，1948年11月5日生）共有四名子女，张棉玲及丈夫生育一子杨明豫（非农业户口，2002年10月20日生）。庭审后经询问在本次交通事故同时受伤人员高云，高云明确表示不参加诉讼，舞钢实业公司在事故处理中垫付张棉玲住院医疗费22709.09元，该垫付款张棉玲未主张。事故中赵海涛所驾驶的豫Ｄ×××××号轻型普通客货车登记所有人为舞钢实业公司，且在英大泰和平顶山支公司投有机动车交通事故责任强制保险及商业三责险，交强险保险限额为122000元（医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元），商业三责险保险限额为20万元；保险期间均自2015年4月25日起至2016年4月24日止。一审法院认为，公民的身体健康权和财产权受法律保护，侵犯公民健康权和财产权的应当进行赔偿。本案中，赵海涛驾驶舞钢实业公司所有的豫Ｄ×××××号轻型普通客货车与张棉玲骑的凯邦电动三轮车（舞钢厂区自编号0189号）相撞，造成张棉玲受伤住院、高云受伤、电动三轮车损坏的交通事故的事实清楚，证据充分，事故发生后，经平顶山市公安局龙山分局交警大队认定舞钢实业公司对本次事故负全部责任，张棉玲及高云不承担事故责任；因舞钢实业公司所驾驶的豫Ｄ×××××号轻型普通客货车在英大泰和平顶山支公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业三责险，故英大泰和平顶山支公司应在保险责任限额范围内向张棉玲进行赔偿，不足部分由舞钢实业公司负责赔偿。经庭审查明，张棉玲因该交通事故被送往舞钢职工医院治疗，病历显示共住院190天，发生住院医疗费22709.09元（舞钢实业公司垫付），因张棉玲住院病历用药记录中可见张棉玲住院后期存在用药中断的挂床现象且庭审中英大泰和平顶山支公司、舞钢实业公司均认为张棉玲住院时间过长，综合张棉玲伤情，法院对于张棉玲住院时间按照100天确定，因此张棉玲共产生住院伙食补助费5000元（50元/天×100天）、营养费1000元（10元/天×100天）。关于张棉玲在舞钢市杨庄乡臧沟骨科所发生的610元治疗费用及购买残疾辅助器具花费的770元，因与张棉玲伤情相关，对上述费用予以支持。张棉玲护理费亦应按照居民服务业标准计算100天，为8351.23元（30482元/年÷365天/年×100天×1人）；张棉玲系舞阳钢铁有限责任公司职工，发生事故前的前三个月的平均工资、奖金为2033.67元（2015年7月——2015年9月）；张棉玲自2015年10月13日至2016年8月20日的实发工资为5320元，张棉玲定残为2016年8月8日（距张棉玲发生事故10个月），因此，张棉玲自2015年10月——2016年8月因交通事故实际减少的收入为15016.7元（2033.67元/月×10月－5310元）；张棉玲系非农业户口，因本次交通事故构成九级伤残，产生伤残赔偿金为102304元（25576元/年×20年×20%）及应计入残疾赔偿金的被扶养人生活费32592.6元，其中父亲张洪群（非农业户口，事故发生时68岁）应计算12年，为10292.4元（17154元/年×12年×20%÷4人）；母亲孙艳梅应计算14年（非农业户口，事故发生时66岁）为12007.8元（17154元/年×14年×20%÷4人）；儿子杨明豫（非农业户口，事故发生时12岁）应计算6年，为10292.4元（17154元/年×6年×20%÷2人），张棉玲主张的被扶养人生活费为25731元，不超出上述数额，按照张棉玲主张被扶养人生活费数额支持；张棉玲请求的精神抚慰金10000元及因伤残鉴定而产生的鉴定费700元合理，予以支持；张棉玲主张的交通费2000元过高，酌定为1000元。张棉玲上述费用共计170482.93元，未超出保险限额，应由英大泰和平顶山支公司全额赔偿，舞钢实业公司为张棉玲垫付的医疗费22709.09元应由英大泰和平顶山支公司直接支付给舞钢实业公司。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审判决：一、英大泰和平顶山支公司于判决生效之日起十五日内赔偿张棉玲医疗费等各项损失共计170482.93元；二、驳回张棉玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4283元，由张棉玲负担617元，英大泰和平顶山支公司负担3666元。本院二审期间，各方当事人未提供新的证据。本院二审查明的事实、证据与一审查明的事实、证据相一致。另查明，二审期间本院调取了舞钢市人民法院司法技术科的卷宗记录，显示：舞钢市人民法院司法技术科于2016年12月1日对英大泰和财险平顶山支公司作出通知，通知内容：“英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司：张棉玲诉你机动车交通事故责任纠纷一案，因你与舞钢实业发展有限责任公司申请对张棉玲因交通事故造成的左胫骨髁间棘骨折、多发软组织损伤的伤残等级及误工、护理、营养期限进行司法鉴定一案，本科室已受理。请你于2016年12月9日上午9:00来法院司法技术科协商选择鉴定机构，逾期不来视为放弃选择权利”。该通知以邮寄方式送达，英大泰和财险平顶山支公司于2016年12月5日签收。因英大泰和财险平顶山支公司逾期未去一审法院司法技术科，一审法院司法技术科于2016年12月22日将申请鉴定事宜退回一审承办庭室。本院认为，2015年10月13日10时许，赵海涛驾驶豫Ｄ×××××号轻型普通客货车在舞阳钢铁有限责任公司2号路向9号路左转弯时与张棉玲骑的凯邦电动三轮车相撞，造成张棉玲受伤、高云受伤、电动三轮车损坏的交通事故。该事故经平顶山市公安局龙山分局交警大队认定，赵海涛承担此事故的全部责任，张棉玲及高云均不承担此事故的责任。各方当事人对此均无异议，本院予以确认。根据事故认定书，全部责任人赵海涛应承担民事赔偿责任，因豫Ｄ×××××号车在英大泰和平顶山支公司投保有交强险和商业三者险等险种，且本次事故发生在该公司的承保期限内。张棉玲的损失未超出豫Ｄ×××××号车辆投保的交强险及商业三者险保险数额。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据上述法律规定，张棉玲的各项损失应当由英大泰和平顶山支公司在豫Ｄ×××××号小型轿车投保的交强险内先行赔付，不足部分在商业三者险责任按照责任比例赔付。关于一审不予重新鉴定是否合法问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资质的；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。英大泰和平顶山支公司上诉称一审鉴定程序违法，鉴定机构的选取未通知英大泰和平顶山支公司，英大泰和平顶山支公司未收到任何书面和电话通知。经本院查明，一审审理过程中，舞钢市人民法院司法技术科于2016年12月1日对英大泰和财险平顶山支公司作出通知，要求其“于2016年12月9日上午9:00前往舞钢市法院司法技术科协商选择鉴定机构，逾期不来视为放弃选择权利”。该通知以邮寄方式送达，英大泰和财险平顶山支公司于2016年12月5日签收。故英大泰和财险平顶山支公司上诉称一审法院未通知其重新选取鉴定机构，构成程序违法的理由不能成立，英大泰和财险平顶山支公司亦未提供相关证据证明符合重新鉴定的情形，故英大泰和财险平顶山支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于张棉玲的住院天数认定问题。张棉玲因本次事故受伤，于2015年10月13日住院，2016年4月20日出院，共住院190天。入院诊断为：1、左胫骨髁间棘骨折。2、多发软组织损伤。张棉玲住院期间进行了左胫骨髁间棘骨折切开复位内固定手术。住院期间，住院病历显示住院后期存在用药中断。一审根据住院病历显示的住院时间，住院后期存在的用药中断情况，并综合张棉玲的伤情，酌定张棉玲的住院时间为100天，符合本案实际。英大泰和平顶山支公司上诉称张棉玲存在挂床现象、一审认定张棉玲的住院时间不正确的理由证据不足，本院不予支持。关于鉴定费是否应当由英大泰和平顶山支公司承担的问题。张棉玲因本次事故受伤，鉴定费是张棉玲为确定受伤情况而支出的必要费用，属于张棉玲因本次交通事故而产生的实际损失，应当得到赔偿。一审法院判决英大泰和平顶山支公司承担鉴定费并无不当，故英大泰和平顶山支公司上诉称鉴定费不应当由其承担的理由依据不足，本院不予支持。综上所述，英大泰和平顶山支公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1486元，由英大泰和财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁振云审判员  翟建生审判员  陈 克二〇一七年四月二十八日书记员  谢淑博