重庆市奉节县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0236民初1032号原告：余明芬，女，汉族，1952年2月10日出生，农民，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：张珍辉，重庆贞枰律师事务所律师，有特别授权。委托诉讼代理人：黄昆林，重庆贞枰律师事务所律师。被告：奉节县明举食品厂，住所地重庆市奉节县永乐镇幺店村10组8号，统一社会信用代码9150023605170207XN。投资人：左明奎。委托诉讼代理人：肖海清，奉节县永安法律服务所法律工作者。原告余明芬与被告奉节县明举食品厂（以下简称明举食品厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余明芬及其委托诉讼代理人张珍辉、黄昆林，被告明举食品厂的投资人左明奎及其委托诉讼代理人肖海清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余明芬向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费（含后续医疗费）10644元（3300元-655.70元＋8000元）、误工费7600元（76天×100元）、护理费7600元（76天×100元）、住院伙食补助费3800元（76天×50元）、精神抚慰金5000元、鉴定费1600元、残疾赔偿金16808元（10505元×16年×10%），共计45452.30元；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年1月2日，原告余明芬到明举食品厂务工，主要从事晒包谷等工作。2016年1月8日上午11时左右，原告余明芬在晒包谷时摔倒受伤。受伤后，原告余明芬在个体医生处行“拔罐”处理。1月9日，原告余明芬在明举食品厂投资人左明奎的护送下送至奉节县中医院住院治疗，共住院治疗76天，出院诊断为：左髌骨骨折。2017年1月12日，奉节县司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告余明芬的伤残等级为10级，后续医疗费8000元。原告余明芬与被告明举食品厂未就赔偿事宜达成一致意见，为维护原告余明芬的合法权利，现提起诉讼，请依法判决。被告明举食品厂辩称，余明芬与其儿子一起到厂要求进厂务工，被告只同意其儿子在厂里先试用几天，没有同意余明芬进厂，与余明芬没有达成用工合意。余明芬的儿子智力有问题，两个老人要来照顾他们的儿子，他们三个人住在一个房间。厂里没有安排余明芬做事，是她在自己要找事情做。余明芬在明举食品厂受伤属实，但不是明举食品厂安排她从事劳务受伤。请依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.余明芬提交的病历资料及预交费用清单；证明余明芬受伤后住院治疗情况，本院予以采信。2.余明芬提交的庭审笔录、民事判决书；具有真实性，本院予以采信。3.余明芬提交鉴定意见书及鉴定费发票；明举食品厂未在本院指定期间申请重新鉴定，鉴定意见书系合法的鉴定机构作出，鉴定程序合法，本院予以采信。4.明举食品厂提交的残疾证、门诊病历、考勤表；均系复印件，庭审时不能清楚说明证据来源，真实性无法核实，本院不予采信。5.被告明举食品厂申请的证人童国太的证言；童国太陈述，余明芬在厂里晒玉米时受伤，证言客观真实，对该部分证言予以采信。本院经审理认定事实如下：2016年1月2日，余明芬与其儿子一起到明举食品厂要求进厂务工，2016年1月8日上午，余明芬在明举食品厂晒玉米时摔倒受伤。2016年1月9日，明举食品厂投资人左明奎将余明芬送至奉节县中医院住院治疗，诊断为：左髌骨骨折。住院治疗75天，用去医疗费14744.30元（其中明举食品厂支付了12100元），于2016年3月24日出院。出院医嘱：1.清淡饮食；2.保护性行患侧膝关节功能锻炼；3.每2月来院复查X片，骨折愈合后取出内固定物；4.如有不适，门诊随访。2016年3月10日,余明芬诉至本院，请求确认其与明举食品厂之间从2016年1月2日起存在劳动关系。2016年5月26日，本院作出（2016）于0236民初992号民事判决书，认定余明芬到明举食品厂要求务工时年满61周岁，已达到法定退休年龄，不具备建立劳动关系的主体资格，且双方没有达成用工合意，判决驳回了余明芬的诉讼请求。余明芬不服该判决，上诉于重庆市第二中级人民法院，重庆市第二中级人民法院于2016年11月10日作出（2016）渝02民终2162号民事判决书，认定余明芬在明举食品厂晒玉米时摔倒受伤的事实，但认为其已超过了国务院规定的女性退休年龄，不具备建立劳动关系的年龄条件，判决驳回上诉，维持原判。2017年1月12日，重庆市奉节县司法鉴定所作出渝奉司法鉴定所[2017]伤残鉴字第18号伤残程度等司法鉴定书，评定被鉴定人余明芬的伤残等级为十级，后续医疗费8000元。鉴定费1600元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案被告明举食品厂申请出庭的证人闵德兰、童国太均系明举食品厂工人，闵德兰证实余明芬在该厂干了几天活，其与儿子、丈夫三人住在宿舍的一个房间内，童国太证实余明芬在明举食品厂晒玉米时受伤，且明举食品厂认可余明芬在该厂晒玉米时受伤的事实，明举食品厂辩称双方之间没有用工关系不符合常情，其抗辩理由不成立，本院不予采纳。余明芬受伤后，曾提起确认劳动关系之诉，重庆市第二中级人民法院终审判决认定余明芬已超过法定退休年龄，不具备建立劳动关系的年龄条件，请求确认劳动关系的理由不成立，故本案应按劳务关系处理。余明芬在工作过程中疏忽大意，未尽到安全注意义务，存在一定的过失，应当减轻明举食品厂的赔偿责任，本院综合认定由明举食品厂承担损失的70%，余明芬自行承担损失的30%。余明芬受伤后次日住院治疗，其住院治疗75天，主张76天误工时间符合法律规定，本院予以支持。余明芬的损失本院审查认定如下：医疗费14744.30元，后续医疗费8000元、误工费6080元（76天×80元）、护理费7500元（75天×100元）、住院伙食补助费3750元（75天×50元）、残疾赔偿金16808元（10505元×16年×10%），鉴定费1600元。余明芬在工作中疏忽大意，未尽安全注意义务，精神抚慰金酌情认定2000元。上述费用由被告明举食品厂赔偿42937.61元[（14744.30元＋8000元＋6080元＋7500元＋3750元＋16808元＋1600元）×70%＋2000元]，原告余明芬自行承担17544.69元[（14744.30元＋8000元＋6080元＋7500元＋3750元＋16808元＋1600元）×30%]，明举食品厂垫付的医疗费12100元，在执行时予以品除。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告奉节县明举食品厂于本判决生效之日起十日内赔偿原告余明芬医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计42937.61元，品除已垫付的医疗费12100元，尚应支付30837.61元；二、驳回原告余明芬的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，由原告余明芬负担60元，被告奉节县明举食品厂负担140元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员  李美淼二〇一七年四月十日书记员  李成平