河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫17民终516号上诉人（原审被告)：河南省天中肥业有限公司，住所地驻马店市驿城区南海路南段。法定代表人：边明润，该公司总经理。被上诉人（原审原告)：司改名，男，1954年10月28日出生，汉族，住上蔡县。委托诉讼代理人：张春峰，河南良策律师事务所律师。上诉人河南省天中肥业有限公司（以下简称天中公司）因与被上诉人司改名提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第5031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人天中公司的法定代表人边明润，被上诉人司改名的委托诉讼代理人张春峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天中公司的上诉请求为：一、请求撤销（2015）驿民初字第5031号民事判决，依法改判其不承担120450.75元的责任。二、由司改名承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、司改名系公司勤杂人员，公司也未安排司改名从事电气焊工作司，改名受伤并非职务行为，其不应承担赔偿责任，且在司改名的治疗费中大部分系治疗××的，其不应承担该部分费用。二、其对司改名的受伤不存在过错，不应支付精神损害赔偿金，司改名应当返还其垫付的医疗费。司改名辩称：其受雇于天中公司做临时工，系在上班期间操作手磨机子受伤。对其受伤的事实，天中公司是知情的，天中公司应当承担赔偿责任。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。司改名向一审法院起诉请求：请求依法判令天中公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、住院期间伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、护理依赖费用和精神损害抚慰金等各项费用共计217644.74元。一审法院认定事实：一、司改名户籍系农业家庭户。司改名经人介绍到天中公司做临时工，工资由天中公司发放。2015年7月3日，司改名经工友赵国庆指示，用漏电的手磨机切割塑料时，手磨机出现故障致司改名受伤；二、司改名受伤后，于2015年7月3日至2015年8月5日在中国人民解放军第一五九医院住院治疗，出院诊断：1、面部开放性外伤，2、面骨粉碎性骨折，3、面神经损伤，4、腮腺导管损伤，5、眼外伤（眼球破裂），6、脑震荡，7、××；2015年8月6日司改名转院至上蔡县人民医院住院治疗，2015年9月26日出院，出院诊断：外伤。司改名住院期间共计花费医疗费100078.47元。2015年9月28日，司改名在上蔡县人民医院复查眼底，花费医疗费47.04元。天中公司已支付司改名费用87092.87元。司改名共计花费交通费500元（含鉴定时花费的交通费）。2015年9月10日，经司改名委托，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见：1、被鉴定人司改名损伤结果评定为六级、九级两项伤残；2、护理依赖程度评定为部分护理依赖，护理人员1人适宜，护理实践评定为伤后四个月，3、误工损失日评定为90日。2015年10月9日，经司改名委托，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见：被鉴定人右面部瘢痕多处，外观畸形，右眼球缺失，眼睑完全覆盖，外观畸形，应择期再行瘢痕整形和眼球安装治疗，该治疗费用评估需人民币3万元（两项）。司改名支出鉴定费2500元。诉讼中，经委托，2016年10月13日武汉福田爱民司法鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人司改名的损伤构成VI（6）级伤残；建议给予后续医疗费35000元。司改名支出鉴定、检查费3156元。一审法院认为：司改名受雇于天中公司做临时工，司改名在上班期间操作手磨机时受伤，天中公司应当承担赔偿责任，但司改名在工友告知手磨机有漏电现象的情况下，未采取相应的安全防护措施，其本人对事故的发生存在明显过错，应减轻天中公司应承担的赔偿责任，根据本案的情况，一审法院确定天中公司应承担司改名损失的70%。根据当事人所举证据和相关法律规定，确定司改名损失如下：1、医疗费100125.51元；2、护理费7098.55元（30482元/年÷365天/年×85天×1人）；3、住院伙食补助费1700（20元/天×85天）；4、营养费850元（10元/天×85天）；5、交通费500元，司改名虽然提交了大量的交通费票据，但其中有大部分是出租车的票据，且票号相连，故对该部分票据不予采信，并根据当地交通费花费标准和司改名住院、鉴定的实际情况确定司改名的该项损失为500元；6、司改名系农业家庭户，应当按照农村人均纯收入10852元/年的标准计算，司改名定残时已年满61周岁，故应减少1年的赔偿年限。残疾赔偿金103103.5元（10853元/年×50%×19年）；7、后续医疗费用35000元；8、鉴定费5656元；9、误工费13885.89元（10853元/年÷365天/年×467天），因司改名首次定残时尚未出院，其定残时间不符合相关规定，不予采信，司改名误工期间应参照农村人均纯收入10852元/年的标准计算至2016年10月12日（定残前一日）；上述损失共计267919.45元，天中公司应当承担70%计款187543.62元，另司改名伤情已构成6级伤残，司改名主张天中公司赔偿精神抚慰金符合法律规定，根据双方各自过错及司改名伤残等级，一审法院确定司改名该项损失的数额为20000元，故天中公司共计应当赔偿司改名各项损失207543.62元，扣除天中公司已支付的87092.87元，天中公司仍应赔偿司改名损失120450.75元。天中公司辩称司改名不是在从事雇佣活动中受伤，但天中公司未提交相关证据证明其主张，且与事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款的规定，一审法院判决：一、限河南省天中公司有限公司于判决生效后十日内赔偿司改名各项损失共计120450.75元；二、驳回司改名的其他诉讼请求。案件受理费4560元，司改名负担1850元，河南省天中有限公司负担2710元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中，天中公司提交吴根旺、刘安生的证人证言，用于证明其并未安排司改名操作手磨机，系司改名私自操作。司改名的质证意见为：对该二份证人证言的真实性有异议，证人应出庭接受询问，且证人证言的内容与事实不符，是虚假的不真实的。二审对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，司改名受雇于天中公司做临时工，司改名在上班期间操作手磨机时受伤。二审中，天中公司提交吴根旺、刘安生的证人证言，拟证明其并未安排司改名操作手磨机，系司改名私自操作。从二位证人证言的内容来看，仅有吴根旺的证言中显示：“当时没有人安排司改名去切塑料板，他私自去干”，没有其他证据相印证，且证人未到庭作证，故对天中公司提交的两份证人证言不予采信。天中公司上诉称，司改名系其公司的勤杂人员，其也未安排司改名从事电气焊工作，司改名受伤并非职务行为，其不应承担赔偿责任的上诉理由不足，不予支持。××人进行全面的、系统的检查系医院的重要职责，××人能够得到及时、全面治疗的措施之一。一、二审中，天中公司并未提供司改名治疗××的相关证据，天中公司上诉称，在司改名的治疗费中大部分系治疗××的，其不应承担该部分费用的上诉理由证据不足，不予支持。一审中，天中公司陈述在其公司务工人员工资系其发放，且也未将导致司改名受伤的工作承包给他人，而司改名系在天中公司工作期间受伤，一审法院依据我国侵权责任法的相关规定，认定天中公司对司改名的损失承担赔偿责任并无不当。天中公司上诉称，其对司改名的受伤不存在过错，不应支付精神损害赔偿金，司改名应当返还其垫付的医疗费的上诉理由没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，天中公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2710元，由河南省天中肥业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  王 威代理审判员  呼小伟二〇一七年四月十日书 记 员  袁慧明