江苏省南京市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏01民初1692号 原告：肖红，女,1967年8月15日出生,汉族,住新疆库车县。 委托诉讼代理人：许峰，上海创远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭立涛，上海创远律师事务所律师。 被告：江苏雅百特科技股份有限公司，住所地江苏省盐城市青年西路88号。 法定代表人：唐继勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王雅慧，北京市中伦律师事务所律师。 原告肖红诉被告江苏雅百特科技股份有限公司（以下简称雅百特公司）证券虚假陈述责任纠纷一案，本院于2018年8月27日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖红的委托诉讼代理人郭立涛，被告雅百特公司的委托诉讼代理人王雅慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖红诉讼请求：雅百特公司赔偿其投资损失50767.33元，并负担本案诉讼费用。事实和理由：其作为投资者，基于对雅百特公司披露信息的信赖而购买该公司股票。现中国证券监督管理委员会（以下简称证监会）对雅百特公司作出行政处罚决定，查明雅百特公司2015年至2016年存在虚增营业收入、虚增利润等虚假陈述行为，违反了法律规定。根据处罚决定的内容，雅百特公司的虚假陈述行为实施日为2016年3月25日，揭露日为2017年4月8日，基准日为2017年5月9日，基准价为12.81元，在此期间给投资人造成的经济损失，雅百特公司应当承担赔偿责任。 被告雅百特公司辩称：1.根据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（以下简称《虚假陈述若干规定》），本案所涉虚假陈述行为的实施日应为2016年3月25日，揭露日应为2017年4月8日即调查通知书公告之日，基准日为2017年5月9日，基准价为12.81元。2.从投资人交易行为看，其投资决策并未受到虚假陈述的影响，与案涉虚假陈述行为之间不具有交易因果关系。3.即便认定投资人的投资决定与案涉虚假陈述行为之间存在一定的交易因果关系，其投资损失也主要是由于系统风险和非系统风险因素造成，依据深证综指、光伏概念板块指数等变动情况，系统风险等因素对投资人损失具有一定影响比例，依法应当予以剔除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证并在卷佐证。根据双方当事人提交的证据，本院认定如下事实： 雅百特公司在深圳证券交易所上市，股票简称雅百特，股票代码002323。 2016年3月25日，雅百特公司发布《2015年年度报告》。 2017年2月21日，雅百特公司发布《关于全资子公司收到的公告》，载明：雅百特公司全资子公司山东雅百特科技股份有限公司（以下简称山东雅百特公司）于2017年2月20日收到北京新机场旅客航站楼、综合换乘中心、停车楼及综合服务楼屋面工程三标段项目招标单位发来的《中标通知书》，确认山东雅百特公司为中标单位。中标价为213114983.56元（2.13亿元）。该项目的顺利履行将对公司营业收入和营业利润产生积极影响，将进一步奠定公司在行业内的领先地位。但项目尚未签订正式合同，合同签订条款存在不确定性，项目具体内容以最终签署的合同为准。敬请广大投资人谨慎决策，注意投资风险。 2017年4月8日，雅百特公司发布《关于收到中国证监会调查通知书的公告》，载明：因公司涉嫌信息披露违法，根据《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）的有关规定，证监会决定对公司立案调查。 2017年5月13日，雅百特公司发布《关于收到的公告》，载明：雅百特公司于2015年至2016年9月通过虚构海外工程项目、虚构国际贸易和国内贸易等手段，累计虚增营业收入约5.8亿元，虚增利润近2.6亿元，其中2015年虚增利润占当期利润总额约73%，2016年虚增利润占当期利润总额约11%。上述财务数据通过雅百特公司2015年年报、2016年半年报以及2016年三季报公布。雅百特公司的上述行为违反了《证券法》第六十三条、第六十八条的规定，构成《证券法》第一百九十三条第一款所规定的违法行为。 2017年12月16日，雅百特公司发布《关于收到中国证监会的公告》，载明：雅百特公司于2015至2016年9月通过虚构海外工程项目、虚构国际贸易和国内贸易等手段，虚增营业收入58312.41万元，虚增利润23226.34万元，虚增利润金额占当年披露利润总额的73.08%；2016年1至9月虚增收入10130.24万元，相应虚增当期利润2423.77万元，占2016年1至9月份当期披露利润总额的19.74%。上述财务数据通过雅百特公司2015年年报、2016年半年报以及2016年三季报公布。雅百特公司的上述行为违反了《证券法》第六十三条、第六十八条的规定，构成了《证券法》第一百九十三条第一款所规定的违法行为。 雅百特公司股票在2017年4月7日至5月31日期间交易情况如下：                            日期                       开盘价                       收盘价                       涨跌幅                       成交数量                               2017-4-7                       17.42                       16.93                       -2.92%                       18077142                               2017-4-10                       15.24                       15.24                       -9.98%                       4207000                               2017-4-11                       13.72                       13.72                       -9.97%                       6259100                               2017-4-12                       12.61                       14.14                       3.06%                       38500767                               ……                       ……                       ……                       ……                       ……                               2017-4-25                       12.47                       12.74                       2.90%                       8860259                               2017-4-26                       12.78                       13.08                       2.67%                       10324582                               2017-4-27至4-28停牌                               2017-5-2                       13.1                       12.51                       -4.36%                       10921239                               2017-5-3                       12.41                       11.69                       -6.55%                       16218906                               ……                       ……                       ……                       ……                       ……                               2017-5-8                       12                       11.56                       -9.97%                       25597076                               2017-5-9                       11.08                       10.9                       -5.71%                       20178685                               2017-5-10                       10.8                       10.98                       0.73%                       17806241                               2017-5-11                       10.3                       10.38                       -5.46%                       18959117                               2017-5-12                       10.1                       10.45                       0.67%                       12332903                               2017-5-15                       9.8                       10.77                       3.06%                       25658012                               2017-5-16                       10.4                       10.6                       -1.58%                       17043962                               2017-5-17                       10.74                       10.74                       1.32%                       14914589                               2017-5-18                       10.58                       10.83                       0.84%                       14764973                               2017-5-19                       10.65                       10.26                       -5.26%                       12670553                               ……                       ……                       ……                       ……                       ……                               2017-5-31                       9.3                       9.35                       1.96%                       11200500                               雅百特公司对其主张的系统风险与非系统风险因素影响提出：1.系统风险事由包括2017年1月国家发改委通知下调光伏电价、2017年3月1日欧盟委员会宣布将对华光伏反倾销反补贴措施延长实施18个月等。本案揭露日至基准日期间深证综指、光伏概念行业板块指数、雅百特公司股价的变动情况显示在2017年4月8日至2017年5月9日期间，深证综指下跌8.91%，光伏概念板块下跌13.3%，雅百特公司股价跌幅为35.62%。综上系统风险因素造成的投资人损失占比37.33%（光伏概念板块跌幅13.3%÷雅百特公司跌幅35.62%）。2.非系统风险事由包括2017年2月21日子公司中标公告、2017年4月6日雅百特公司发布终止公司非公开发行股票事项的公告、2017年4月27日雅百特公司发布关于延期披露定期报告暨临时停牌公告、2017年4月28日雅百特公司发布2016年度业绩快报修正公告、2017年4月29日雅百特公司发布致歉公告等，认为在2017年4月27日到29日期间，雅百特公司股价累计跌幅10.91%。             肖红自2016年3月25日至2017年5月9日期间买卖雅百特股票情况如下：             发生时间                       交易方式                       数量                       单价                       成交金额                               2017-2-28                       买入                       3300                       20.00                       66000                               2017-3-28                       买入                       3300                       18.17                       59961                               2017-3-29                       买入                       1100                       17.86                       19646                               2017-3-29                       卖出                       1100                       18.21                       20031                               2017-3-30                       卖出                       3500                       19.01                       66535                               2017-3-30                       卖出                       2100                       18.68                       39228                               2017-3-30                       买入                       3500                       18.78                       65730                               2017-3-30                       买入                       2100                       18.47                       38787                               2017-3-31                       买入                       2300                       17.61                       40503                               2017-3-31                       卖出                       2300                       17.35                       39905                               2017-4-20                       卖出                       900                       12.87                       11583                               2017-4-20                       买入                       900                       12.59                       11331                               2017-4-21                       买入                       900                       12.69                       11421                               2017-4-21                       卖出                       900                       12.83                       11547                               2017-4-24                       卖出                       1000                       12.56                       12560                               2017-4-24                       买入                       1000                       12.26                       12258                               2017-5-8                       卖出                       4900                       11.60                       56840                               2017-5-8                       卖出                       2800                       11.60                       32480                庭审中，双方当事人一致确认本案所涉的雅百特公司虚假陈述实施日为2016年3月25日、揭露日为2017年4月8日、基准日为2017年5月9日，基准价为12.81元。雅百特公司同意佣金损失、印花税损失按投资差额损失的各千分之一计算。 以上事实，有《关于收到中国证监会调查通知书的公告》《关于收到的公告》《关于收到中国证券监督管理委员会的公告》、成交对账单、开庭笔录等在卷为凭。 根据双方当事人的诉辩意见，本案审理的争议焦点为：1.投资人主张的损失与案涉虚假陈述行为之间的因果关系应如何认定，包括投资人的投资决策是否系受案涉虚假陈述行为影响以及是否需要排除证券市场系统风险等其他因素的影响；2.如因果关系确立，则投资人的损失应如何计算，包括实施日、揭露日、基准日、基准价的认定以及买入证券平均价格的计算方式等。 本院认为，信息披露制度是证券市场存在与发展的基石，是维护投资人利益的重要保障。证券虚假陈述是对信息披露义务的违反，损害了投资人获取真实准确的公开信息的权利，并进而损害其财产权益。因此，信息披露义务人实施了虚假陈述行为后，应对由此受损的投资人进行赔偿。本案中，证监会已作出行政处罚决定书，认定雅百特公司的行为违反了《证券法》第六十三条、第六十八条规定，构成了《证券法》第一百九十三条第一款规定的违法行为即所披露的信息有虚假记载行为，并对雅百特公司进行行政处罚。故结合《虚假陈述若干规定》第十七条规定及上述行政处罚决定书的认定，本院认定，雅百特公司存在虚假记载的证券虚假陈述行为，其应当就此承担相应的民事责任。 关于投资人主张的损失与案涉虚假陈述行为之间的因果关系如何认定的问题。关于投资人主张的损失与案涉虚假陈述行为之间的因果关系如何认定的问题。《虚假陈述若干规定》第十八条规定，投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券，应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系；第十九条规定了虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系的五种情形。依据前述分析，肖红在虚假陈述实施日与揭露日期间买入雅百特股票，其主张的损失与雅百特公司虚假陈述行为之间具有因果关系。至于雅百特公司主张本案中存在排除案涉虚假陈述行为与肖红损害结果之间因果关系的情形，本院认为，雅百特公司的抗辩意见均不能成立，理由如下：第一，证券市场中的公司股票价格受该公司公开披露的相关重大信息综合影响，上市公司负有真实、准确、完整披露信息的义务。雅百特公司的虚假陈述行为必然会在其股票价格中得到反映，因此在该虚假陈述行为未被揭露前，雅百特公司股票价格受其披露的信息影响具有持续性。此时，如果雅百特公司又于实施日至揭露日期间发布其他利好或利空消息，并认为该消息会排除前述虚假陈述行为造成的影响，即肖红是仅仅基于该消息才购买公司股票的，则雅百特公司对此应当举证证明，但雅百特公司未能就此提供证据证明，在肖红不予认可的情形下，仅凭雅百特公司的陈述不能达到民事诉讼高度盖然性的证明标准。第二，虚假陈述行为会导致雅百特公司股票偏离其真实价格，肖红作出交易决策时所依据的信息基础错误，如雅百特公司2015年年报中关于财务造假的信息，而虚假陈述行为被揭露后的股票价格会逐步回归其真实价格。肖红在排除虚假陈述行为的影响后方有客观判断的信息基础，仍然可能会出于综合判断继续买卖公司股票，因此肖红在揭露日之前买卖股票与之后买卖股票，所据以作出判断的信息基础完全不同。雅百特公司仅以肖红在揭露日之后又买卖股票，推论肖红在实施日与揭露日期间买入股票的行为与虚假陈述行为之间不具有因果关系，缺乏逻辑合理性，其观点不能成立。第三，雅百特公司主张肖红的损失是部分受到证券市场系统风险等其他因素影响所致，对此，雅百特公司应承担举证证明的责任。证券市场复杂多变，大盘、板块及个股指数在正常交易中均具有一定的波动性，该波动性与证券市场系统风险有本质的区别，仅依据某两个时间点之间价格波动涨跌幅度的简单对比，并不足以证明证券市场的风险存在并由此导致雅百特股票价格波动，更无法确定具体的影响比例。因此，对雅百特公司此抗辩意见，本院亦不予采纳。 关于实施日、揭露日、基准日、基准价如何认定的问题。首先，本案当事人一致确认，案涉虚假陈述行为的实施日为2016年3月25日（《2015年年度报告》发布之日），本院对此予以认定。《虚假陈述若干规定》第二十条规定，虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露之日。一个虚假陈述行为，在处理过程中可以被多次揭露。因虚假陈述被揭示的意义在于其对证券市场发出了一个警示信号，提醒投资人重新判断股票价值，进而对市场价格产生影响，故对揭露日的审查认定，应结合警示性及市场反应考量来选取最适当的日期。本案中，雅百特公司在证监会指定的媒体网站上发布收到证监会调查通知书的公告，在一系列关于雅百特公司虚假陈述行为被公开揭露的日期中，该调查通知书公告之日是最先的。从警示性角度看，该调查通知书公告后，雅百特公司的股票价格大幅下跌，即市场已收到该警示信号并对此作出了明确反应，相反在公告收到证监会行政处罚及市场禁入告知书之后，雅百特公司的股票价格并未有明显下跌。因此，本案应以2017年4月8日雅百特公司发布收到证监会调查通知书之日为揭露日。自该日起至2017年5月9日，雅百特公司股票累计成交量达到其可流通部分100%。据此，案涉虚假陈述基准日为2017年5月9日，基准价为12.81元。 关于肖红损失的计算方法问题。肖红主张的损失范围包括投资差额损失、佣金损失、印花税损失。根据《虚假陈述若干规定》的相关规定，肖红投资差额损失的计算公式可以概括如下：投资差额损失=（买入证券平均价格-卖出证券平均价格）×揭露日至基准日期间卖出的可索赔证券的数量+（买入证券平均价格-基准价）×基准日之后卖出或仍持有的可索赔证券的数量。本案中，肖红在实施日至揭露日期间多次买进雅百特股票，根据《虚假陈述若干规定》的文义和制定目的，对本案买入平均价的计算宜采用实施日至揭露日期间投资人所买入股票的总金额除以买入总股数的方法，而对于投资人在揭露日前卖出的股数，不论是亏损亦或获益，均属于正常的商业风险，不予评价，更加符合肖红投资证券买入平均价格的客观情况。肖红于实施日至揭露日期间买入雅百特股票合计16700股，买入金额合计310592元，买入均价为18.60元，于实施日至揭露日期间卖出9000股，剩余可索赔的7700股自揭露日至基准日期间全部卖出，卖出均价为12.02元。按照前述投资差额损失的计算公式，肖红投资差额损失为50666元【（买入证券平均价18.60元-卖出均价12.02元）×可索赔证券7700股】。关于佣金、印花税的计算。根据《虚假陈述若干规定》第三十条规定，虚假陈述行为人应对肖红投资差额损失部分的佣金及印花税损失承担赔偿责任。关于佣金、印花税的计算标准，双方当事人一致确认佣金、印花税各按投资差额损失千分之一的计算标准，本院予以确认。故肖红的佣金、印花税损失合计为101.33元。据此，肖红的损失金额合计为50767.33元，本院予以支持。 综上，雅百特公司的虚假陈述行为给投资人造成了损失，应当予以赔偿。依照《中华人民共和国证券法》第六十三条、第六十七条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第六条、第十八条、第十九条、第二十条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，判决如下： 被告江苏雅百特科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告肖红投资损失50767.33元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1069元，由被告雅百特公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。 审判长  吴劲松 审判员  夏奇海 审判员  朱永刚 二〇一八年十二月二十八日 书记员  刘雨晴