宁夏回族自治区高级人民法院民 事 判 决 书(2017)宁民终38号上诉人(原审原告)：中宁县民生投资有限公司，住所地宁夏回族自治区中宁县城东街。法定代表人：亢胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：亢起云，男，汉族，初中文化，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王占强，宁夏王占强律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李玉，男，汉族，1974年11月20日出生，初中文化，宁夏中卫市华伟化工有限公司法定代表人，住宁夏回族自治区中卫市。上诉人（原审被告）：李奇，男，汉族，1982年11月11日出生，私营业主，初中文化，住宁夏回族自治区中卫市。上诉人（原审被告）：李会华，男，汉族，1949年4月27日出生，私营业主，初中文化，住宁夏回族自治区中卫市。上诉人（原审被告）：中卫市天景山玉奇灰石废料加工厂，住所地宁夏回族自治区中卫市沙坡头区宣和镇天景山。法定代表人：李娟，系该厂厂长。上诉人（原审被告）：宁夏中卫市华伟化工有限公司，住所地宁夏回族自治区中卫市沙坡头区宣和工业园区。法定代表人：李玉，系该公司总经理。以上五上诉人共同委托诉讼代理人：刘栋，宁夏宝中律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘唯苇，宁夏宝中律师事务所律师。上诉人中宁县民生投资有限公司（以下简称民生投资公司）因与上诉人李玉、李奇、李会华、中卫市天景山玉奇灰石废料加工厂（以下简称玉奇加工厂）、宁夏中卫市华伟化工有限公司（以下简称华伟化工公司）民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市中级人民法院（2016）宁05民初83号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人民生投资公司的委托诉讼代理人亢起云、王占强，上诉人李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司的共同委托诉讼代理人刘唯苇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。民生投资公司上诉请求：1、撤销原判，改判支持民生投资公司一审诉讼请求，2、改判因财产保全支出的保全费12340元由被上诉人承担，3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实部分错误，损害了民生投资公司的合法权益。涉案借款合同的本金应认定为600万元，其中54万元为现金支付，李玉在付款凭证上签名予以确认。且将其中的35.6万元支付了前三个月的利息，其余现金李玉当即拿走。如不认定35.6万元为本金，那么2015年2月13日至2015年5月12日的利息就没有支付，法院依法应予支持。二、一审法院对民生投资公司因财产保全支出的费用12430元未支持错误。一审中民生投资公司提供了保险公司的发票予以证明，该院在庭审结束后将发票退回显属程序错误。李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司辩称，一、民生投资公司主张借款本金应以600万元计算不能成立。虽然借条载明借款为600万元，但民生投资公司只举证证明了支付借款546万元，对另外的54万元不能举证证明，故实际借款应以546万元予以确定。二、借贷双方认可借款期限内的利息已经全部付清，且在一审时民生投资公司没有主张，所以借期内的利息不属于本案审理范围。三、财产保全担保费用不属于诉讼费、保全费的范围，民生投资公司要求该笔费用没有相应的法律依据。综上，请求驳回民生投资公司的上诉请求。李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司上诉请求：1.撤销原判第一项、第二项、第三项，改判李玉、李奇、李会华支付民生投资公司借款本金3917440元，利息470092元，合计4387532元，2015年8月13日以后的利息按月利率2%计算至本金付清为止；玉奇加工厂、华伟化工公司对借款本息不承担连带清偿责任；2.维持原判第四项；3.上诉人和被上诉人依法承担本案诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定部分基本事实不清，证据不足。对借款数额和还款本息数额认定证据不足。自2012年2月21日起至2015年2月13日，民生投资公司借款给李玉、李奇、李会华共计6笔，第一笔借款为200万元，借款期限为一年，借款到期后，民生投资公司再重新借给借款人，用于偿还旧借款本息和扣还新借款的前三个月的利息。每次新借款在原借款的基础上增加100万元，逐年连续借款，截止2015年2月13日，借款金额增至600万元，借款人累计向民生投资公司支付借款利息以及手续费6796584元（借款及支付利息明细见一审卷附表）。以上事实有借款人提供的利息支付凭证及利息收款凭证予以证实。二、借款本金数额应以实际支付的数额确认，在借款本金中扣除的利息不应再计算利息。根据最高人民法院关于审理民间借贷案件司法解释的规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。借款人超出实际支付金额的利息，应当折抵出借人所诉借款本息，以上五笔借款民生投资公司多收取借款人本息共计1492560元。综上所述，第六笔借款民生投资公司实际向借款人支付借款546万元，减去之前五笔借款多收的本息1492560元，截止2016年8月12日，借款人尚欠民生投资公司借款本金3917440元，利息470092元（3917440×2%/月×6个月）。两项合计为4387532元。一审判决对该事实未予认定，判决结果不当。三、玉奇加工厂和华伟化工公司不应承担担保责任。第一，担保合同等手续是李玉私刻公章的个人行为，对公司无约束力；第二，未召开股东大会，违反公司法的规定。民生投资公司辩称，一、借款人所述关于多支付利息的问题，说的都是涉案借款之前的业务，与本案的事实没有关系。二、民生投资公司并未多收取借款人的利息，且借款人的主张不符合法律规定。三、关于保证人的保证责任，是其真实意思表示，没有违反任何法律规定。一审判决认定此部分的事实清楚，适用法律正确。请求依法驳回李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司的上诉请求。民生投资公司向一审法院起诉请求：1.李玉、李奇、李会华偿还民生投资公司600万元及利息74万元（利息自2016年2月13日起计算至2016年8月15日，按照月息2%计算，后续利息按照上述标准计算至本金实际偿还之日）；2.李玉、李奇、李会华依照借款合同约定承担民生投资公司律师费10万元；3.华伟化工公司和玉奇加工厂对上述借款及利息、律师费承担连带偿还责任；4.诉讼费及财产保全费用由被告承担。一审法院经审理查明，2015年2月13日，李玉、李奇、李会华与民生投资公司签订编号为ZN201502132的《借款合同》，约定由民生投资公司向李玉、李奇、李会华出借资金600万元，借款期限为2015年2月13日至2016年2月12日共计1年，借款利率为月息2%。《借款合同》还对出借双方的权利、义务以及违约责任等进行了约定；借款人李玉、李奇、李会华以及保证人玉奇加工厂、华伟化工公司在《借款合同》上签字、捺印。同日，民生投资公司与保证人玉奇加工厂、华伟化工公司签订编号为ZN201502132-1的《保证合同》，约定由玉奇加工厂、华伟化工公司作为保证人对上述借款承担连带保证担保，保证期限为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。另外，借款人李玉、李奇、李会华以及保证人玉奇加工厂、华伟化工公司共同向民生投资公司出具了《借款、担保承诺》、《特别约定》，其中《特别约定》中约定，如借款人违约，借款人和保证人必须共同连带承担所欠债务违约金以及债权人为实现债权提起诉讼支出的律师费（按律师收费标准计算为224000元）以及其他费用。上述文件签订后，民生投资公司于当日通过银行转账向李玉账户支付借款546万元。庭审中，民生投资公司与李玉均认可借款期限内的借款利息已付清。另外，本案在审理过程中应民生投资公司申请，该院于2016年10月9日作出（2016）宁05民初83号民事裁定，查封华伟化工公司715.09万元的机器设备，民生投资公司缴纳保全费5000元。一审法院认为，本案争议焦点如下：1.关于本案案由。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条”本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定”之规定，民生投资公司仅系一般企业法人，并非经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，其向其他自然人、法人、其他组织出借资金的行为符合上述司法解释规定，属于民间借贷，并非金融借款。李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司关于民生投资公司从事贷款业务属非法经营、不应获得利息的辩解意见依据不足，该院不予采纳；2.关于借款本金、利息数额如何认定以及民生投资公司主张的律师费应否予以支持。本案《借款合同》、《保证合同》约定的借款本金数额为600万元，且李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司向民生投资公司出具的《借款、担保承诺》、《特别约定》、《借条》等文件中借款本金数额也是600万元，但民生投资公司提交的2015年2月13日银行个人业务交易凭证载明实际支付李玉借款数额为546万元，民生投资公司主张另外支付54万元现金，没有提供证据证明，李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司亦不予认可，故该院认定本案实际借款本金为546万元。因该借款2016年2月13日已届偿还期限，李玉、李奇、李会华应当承担偿还责任。故对民生投资公司要求李玉、李奇、李会华偿还借款本金的诉请在546万元范围内予以支持。民生投资公司要求李玉、李奇、李会华按照月息2%承担2016年2月13日之后至借款本金实际偿还之日的借款利息，符合《借款合同》约定以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，应予以支持。利息以借款本金546万元为基数，按照月息2%从2016年2月13日计至2016年8月12日，共计655200元（546万元×2%/月×6个月=655200元），2016年8月13日之后的利息按照上述标准计算至借款本金实际付清之日。虽然李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司向民生投资公司承诺承担民生投资公司主张债权所产生的律师费等费用，但本案双方约定的借款利息已达年利率24%，民生投资公司主张的10万元律师费不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，不予支持。3.关于保证责任的承担。玉奇加工厂、华伟化工公司作为保证人不仅在《借款合同》上盖章、签字，而且与民生投资公司签订了《保证合同》，明确约定了主债权范围、保证方式、保证期限等内容，并向民生投资公司出具了营业执照复印件、股东会决议、资产负债表等企业资信证明，故玉奇加工厂、华伟化工公司承诺对李玉、李奇、李会华向民生投资公司借款的本息承担连带保证责任，系其真实意思表示，不违反法律强行性规定，应当按照合同约定向民生投资公司承担责任。民生投资公司要求玉奇加工厂、华伟化工公司对李玉、李奇、李会华所欠民生投资公司借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求有合同及法律依据，该院予以支持。华伟化工公司关于保证行为系李玉超越公司授权作出、对华伟化工公司不产生法律效力的辩解意见无事实及法律依据，该院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条第一款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条规定，判决：一、李玉、李奇、李会华于本判决生效后十五日内支付民生投资公司借款本金546万元，利息655200元，合计6115200元，2016年8月13日以后的利息按照月息2%计算至本金付清为止；二、玉奇加工厂、华伟化工公司对上述李玉、李奇、李会华欠付民生投资公司的借款本息承担连带清偿责任；三、玉奇加工厂、华伟化工公司承担保证责任后，可以向李玉、李奇、李会华追偿；四、驳回民生投资公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59680元，由民生投资公司负担6324元，李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司负担53356元。保全费5000元，由李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司负担。二审期间，双方均坚持一审时的举证质证意见，双方对一审法院查明的事实均无异议。本院对一审法院查明的事实依法予以确认。民生投资公司为证实其上诉主张向本院提交证据一份，宁夏增值税普通发票（00832529号）复印件一份。证明目的：拟证实中宁县民生投资有限公司为本案的保全花费担保费12430元的事实。李玉、李奇、李会华、玉奇加工厂、华伟化工公司质证，对证据的真实性没有异议，但对关联性有异议，对于保全担保的费用没有明确的法律依据规定应当由败诉方承担，民生投资公司在借款合同约定的利息是年利率24%，所以其主张债权的费用应当包括在24%以内，不应支持。本院对该证据的真实性予以认定，但根据民间借贷司法解释第三十条规定该证据不能达到其证明目的，对其证明目的不予采信。二审当庭查明，发放涉案借款当日，李玉分别在民生投资公司600万元的付款凭证和35.6万元收款凭证上签字，该付款凭证上载明内容与涉案借款合同主要内容相同；该收款凭证上载明：李会华、李玉交来600万元自2015.2.13-2015.5.12共89天借款利息35.6万元。本院认为，本案的争议焦点为：1、涉案借款本金数额及利息如何确定；2、民生投资公司主张的保全费用12430元应否支持；3、玉奇加工厂和华伟化工公司应否对涉案借款本息承担担保责任。一、关于涉案借款本金数额如何确定的问题。民生投资公司在一审中认可出借人与借款人之间存在以新贷还旧贷的事实，结合一审中借款人出示的四张收款凭证（见证据卷第60、69、73、75），可以认定民生投资公司在出借每笔款项的当天均预先在本金中扣除利息。但实际转账支付的借款数额并不等于约定借款数额扣除利息后的数额，有的多有的少，既不能证实民生投资公司所称以现金支付借款的说法，也不能证实借款人所称民生投资公司收取了手续费的说法。民生投资公司上诉称李玉在付款凭证上签名予以确认，主张其支付了涉案借款600万元，与证据证实的在出借涉案借款当日扣除借款利息的事实矛盾，本院依法不予采纳。因双方存在长期资金借贷关系，根据民诉法的谁主张谁举证的原则，民生投资公司不能证实54万元借款本金已支付，对其主张一审法院不予采信正确，涉案借款本金应认定为546万元。民生投资公司的该项上诉理由不能成立，依法不予支持。李玉、李奇、李会华上诉主张欠付借款本金为3917440元，利息470092元，合计4387532元，但其提供的证据不足以证实该上诉主张，本院依法不予采信。关于借款利息应如何计算的问题。因双方在一审中均认可借期内利息已经付清，故一审法院对借期内的利息不予调整正确，本院依法予以维持。一审法院对借款利息以借款本金546万元为基数，按照月息2%从2016年2月13日计至2016年8月12日，共计655200元（546万元×2%/月×6个月=655200元），2016年8月13日之后的利息按照上述标准计算至借款本金实际付清之日，并无不当，应予维持。二、关于民生投资公司主张的因财产保全担保由保险公司收取的保费12430元应否由李玉、李奇、李会华承担的问题。该12430元属于债权人民生投资公司为实现其债权所支出的必要费用，根据民间借贷司法解释第三十条的规定，在年利率已达到24%的情况下，对该费用不予支持。三、关于玉奇加工厂和华伟化工公司应否对涉案借款本息承担担保责任的问题。李玉在涉案借款发生时作为玉奇加工厂和华伟化工公司的法定代表人与民生投资公司签订了《保证合同》，在合同上签名并加盖其私刻的公章，其行为是职务行为，所签订的《保证合同》是其真实意思表示，合法有效，不能因为公章不是备案公章而免除担保人的担保责任。一审法院判决玉奇加工厂和华伟化工公司承担担保责任并无不当，应予维持。综上，一审法院认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，上诉人中宁县民生投资有限公司预交的9200元，上诉人李玉、李奇、李会华、中卫市天景山玉奇灰石废料加工厂、宁夏中卫市华伟化工有限公司等预交的20349元，均由其各自负担。本判决为终审判决。审 判 长  马明夫审 判 员  王利芬代理审判员  卓光泽二〇一七年四月二十六日书 记 员  任佳妮