重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0103民初19408号原告：重庆天地广告文化传播有限公司，住所重庆市渝中区健康路花园大厦B幢四层，统一社会信用代码91500103202834695C。法定代表人：赵云涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙仲春，重庆志和智律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭毅忠，重庆志和智律师事务所律师。被告：重庆美伽医疗美容门诊部有限公司，住所重庆市江北区东环路59号附6号7层，统一社会信用代码91500105660865827F。法定代表人：文小霞，该公司经理。委托诉讼代理人：郑渊，重庆开锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁燕，重庆开锦律师事务所实习律师。原告重庆天地广告文化传播有限公司（以下简称天地公司）与被告重庆美伽医疗美容门诊部有限公司（以下简称美伽公司）广告合同纠纷一案，本院于2016年12月29日立案后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告天地公司的委托诉讼代理人孙仲春，被告美伽公司的委托诉讼代理人郑渊、丁燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天地公司向本院提出诉讼请求：1、判令美伽公司支付广告费1042900元，并支付以982900元为基数，从2014年12月10日起至付清时止，按月利率5%计算的违约金，以6万元为基数，从2014年12月20日起至付清时止，按万分之五/日计算的违约金；2、判令美伽公司支付天地公司律师费187722元；3、案件受理费21386元，保全费5000元由美伽公司负担。事实及理由：2012年10月12日，天地公司与重庆美伽医疗美容门诊部（后更名为美伽公司）签订了《候车厅户外广告代理发布合同》及补充协议。合同约定，美伽公司委托天地公司代理发布广告15块，发布时间为2012年11月15日至2013年11月14日，广告发布期为一年，合同总金额为150万元，合同还对超出合同约定的画面制作费、违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，天地公司按约履行了合同义务，但美伽公司未按约支付广告费。2014年3月5日，天地公司和美伽公司达成《付款协议》，明确约定了分期付款的时间及金额，并约定逾期未支付的金额按每月5％支付滞纳金。2014年12月8日，双方另行签订了《候车亭户外广告协议》，合同总金额为6万元。2016年8月2日，经双方对账确认，美伽公司尚欠天地公司广告发布费1042900元。现天地公司起诉来院，请求判如所请。被告美伽公司答辩称，美伽公司与天地公司2012年10月12日签订广告发布合同属实，在合同签订时双方还签订了一份补充协议，明确约定天地公司向美伽公司赠送广告位15块，因此双方合同金额尚未确定。天地公司主张的双方欠款金额不属实，应以财务对账为准。根据美伽公司付款凭证显示，已经向天地公司累计支付584100元。天地公司起诉的是两份广告发布合同，应当择一作为起诉的事实依据，另外一份合同另案起诉。就违约金，美伽公司认为约定明显过高，且逾期付款违约金应当从双方对账核算清楚起算，本案因为账目不清，天地公司主张的违约金不符合法律规定，即使法庭支持违约金的主张，美伽供公司请求按照主合同约定的同期人民银行贷款基准利率计算，美伽公司不同意支付律师费，双方虽然约定了律师费的负担，但并未约定律师费的具体金额及计算标准，律师费为并非必然产生的损失，18万元超过重庆市律师收费标准。请求法院依法查明合同金额、已付款金额及实际欠款金额，驳回违约金和律师费的诉请。对于核实的欠款部分，美伽公司会积极还款，希望给予合理还款时间。经审理查明，2013年11月30日，重庆美伽医疗美容门诊部更名为重庆美伽医疗美容门诊部有限公司，对外进行经营。2012年10月12日，甲方美伽公司与乙方天地公司签订《户外广告代理发布合同》，约定：甲方委托乙方发布候车亭灯箱广告，数量为15块，发布时间为2012年11月15日至2013年11月14日，广告发布期限为一年，发布时间如有变化，以实际发布时间为准；每晚亮灯4小时，时间根据季节调整，合同总金额150万元，包括媒体费、手续费、灯具费、电费、管理费、税费、安装费、维修服务费、4次画面制作费、清洁费等费用；若广告发布过程中甲方需要进行画面更换或超出合同约定增加画面的，需按照人工费80元/次/块及画面费200元/次/块的标准向乙方另行支付；甲方分十二期支付乙方广告费用，合同签订5日内广告制作发布前，甲方向乙方支付广告预定金6万元，本预定金不退还，在合同执行后自动转为本合同广告款；2012年11月至2013年10月每个自然月份的25日前甲方分12次分别每次向乙方支付广告款12万元。甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付违约金，同时按同期银行贷款利率向乙方支付资金占用费；违约方应承担其违约责任和其他责任所发生的全部差旅费、协调费、律师费及诉讼费等。同时，双方当事人还签订《补充协议》一份，约定在不影响2012年10月双方共同签署的《户外广告代理发布合同》执行的前提下，天地公司向美伽公司赠送广告位，数量为15块，发布时间为2012年11月15日至2013年11月14日，每晚亮灯4小时，增送广告位画面由甲方提供制作，乙方负责日常维护的相关费用等；本协议与双方于2012年9月签订的《户外广告代理发布合同》具有同等法律效力。2013年12月2日，美伽公司向天地公司发出《关于重庆美伽医疗美容门诊部更名通知函》，载明：我司与贵司于2012年10月12日签署的《户外广告代理发布合同》已按合同约定顺利执行完毕，合同中我司使用的为卫生局执照核定的名称“重庆美伽医疗美容门诊部”，现我单位已申请了“重庆美伽医疗美容门诊部有限公司”为名称的工商执照，以“重庆美伽医疗美容门诊部”为名称的卫生局执照是重庆美伽医疗美容门诊部有限公司的前置许可，工商执照延迟取得是因为重庆市工商局与重庆市卫生局部门衔接历史原因引起的。申请期间，贵司开具了一张12万元的广告费发票以及一张12000元的制作费发票，因我司名称变更而无法支付，望贵公司更名抬头为“重庆美伽医疗美容门诊部有限公司”的发票。自2013年11月30日开始，我司将启用新的名称对外开展工作，原公司名称停止使用。凡贵司与重庆美伽医疗美容门诊部的一切经济事项由美伽公司承担。2014年3月5日，美伽公司与天地公司签订《付款协议》，载明：天地公司与重庆美伽医疗美容门诊部于2012年10月12日签署的《候车亭户外广告代理发布合同》，天地公司已按合同约定将广告执行完毕。经结算重庆美伽医疗美容门诊部欠广告费用及画面制作费未支付，总计1181000元，其中广告费115万元，画面制作费31000元。因重庆美伽医疗美容门诊部更名为美伽公司，故重庆美伽医疗美容门诊部所欠天地公司的费用由美伽公司全权承担并予以支付。双方协商达成如下协议遵照执行：1、2014年3月25日美伽公司付款118100元，从2014年4月10日至2014年12月10日，每月10日支付118100元；美伽公司保证按付款时限向天地公司支付相应款项，逾期未支付的款项按应付而未支付的金额5%/月向天地公司支付滞纳金。2014年12月8日，美伽公司与天地公司签订《候车亭户外广告代理发布协议》，约定美伽公司委托天地公司代理户外广告发布，广告类型为候车亭灯箱，数量100块，从2014年3月10日至2014年4月24日，合同总金额6万元，在2014年12月20日前支付；美伽公司未按照合同约定付款，除应支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照合同总金额的万分之五/日支付违约金，同时按同期银行贷款利率向天地公司支付资金占用费，违约方应承担其违约责任和其他责任所发生的全部差旅费、协调费、律师费及诉讼费等内容。2014年3月31日，美伽公司付款118100元，2015年6月15日付款8万元。2016年8月2日，天地公司向美伽公司发出《客户往来款项询证函》，该函件载明截止2016年7月25日，美伽公司与天地公司的往来应收账款为广告发布费，欠款额为982900元、6万元，共计1042900元。美伽公司在该函数据及事项无误处加盖公司印章。另查明，2016年8月26日，天地公司与重庆志和智律师事务所签订《法律事务委托（框架性）合同》，约定天地公司委托重庆志和智律师事务所提供法律服务，重庆志和智律师事务所指派谭毅忠、孙仲春等在天地公司广告发布合同纠纷等系列案（即2016年9月1日至2017年8月31日期间因广告发布合同而产生的所有需要追索广告发布费用的所有案件）在一审、二审执行或破产程序中提供法律服务，担任代理人；本合同约定的2016年9月1日至2017年8月31日期间所有的因广告发布合同而产生的追索广告发布费等系列案，天地公司前期不支付任何费用，但本合同约定的所有案件，天地公司需向法院、保全担保公司或保险公司等有关主体垫付或支付诉讼费、保全费及诉讼保全担保费、查档费等费用，在天地公司实现债权后的三个工作日内，天地公司将实现债权金额的18%作为律师费（此费用已包含差旅费）支付给天地公司。合同约定的实现债权是指美伽公司收到现金或同等价值的有形财产及无形财产。审理中，天地公司举示编号为00488242和00488241的律师代理费发票两张，总金额为187722元，并陈述天地公司未将187722元支付给重庆志和智律师事务所，但该费用为必然产生的费用。审理中，美伽公司举示银行回单及费用报销单，银行回单显示2012年9月11日美伽公司向天地公司支付96000元，2013年1月23日支付114000元，支付给案外人重庆友鼎广告有限公司制作费6000元、2013年3月6日支付给天地公司12万元，2014年1月24日支付天地公司5万元。美伽公司通过银行回单拟证明其向天地公司共支付584100元。天地公司对美伽公司举示的银行回单真实性不予认可，但向法庭确认美伽公司在2014年3月5日的付款协议签订前支付了35万元，协议签订后支付了198100元。美伽公司认为其在2015年9月11日支付的96000元比2012年10月12日签订的合同约定的定金6万元多支付了36000元，天地公司对此不予认可。美伽公司的费用报销单显示2012年11月28日，美伽公司报销公交站台广告费，发布数量15+15，发布内容形象广告，媒体供应商天地公司，发布时间2012年11月15日至2012年12月14日，制作费6000元支付给友鼎公司，发布费114000元支付给天地公司。天地公司对费用报销单的真实性表示无法核实，从报销单记载内容看出天地公司履行了合同义务。上述事实，有《户外广告代理发布合同》及《补充协议》、《候车亭户外广告代理发布协议》、《关于重庆美伽医疗美容门诊部更名通知函》、《付款协议》、《法律事务委托（框架性）合同》、银行回单等证据及双方当事人的陈述载卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，美伽公司与天地公司签订的《户外广告代理发布合同》、《补充协议》、《付款协议》、《候车亭户外广告代理发布协议》、《客户往来款项询证函》均系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政性法规的强制性规定，合法有效。美伽公司通过《客户往来款项询证函》确认截止2016年8月2日尚欠天地公司广告发布费1042900元。美伽公司陈述双方合同金额及欠款金额未确定，但并未举示证据推翻《客户往来款项询证函》。综合《补充协议》、《付款协议》及美伽公司的报销单、银行回单等内容，本院认定美伽公司尚欠天地公司广告发布费为1042900元。2016年8月2日后，美伽公司未付款，应承担继续支付广告发布费的违约责任。关于违约金，本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决。”本案中，《付款协议》确认2012年10月12日签署的广告代理发布合同，经结算，截止2015年3月5日美伽公司欠款1181000元，并约定了分期付款的时间和金额，逾期按月利率5%支付滞纳金等内容。嗣后，美伽公司支付了198100元，尚欠982900元未支付，因此，美伽公司未按约付款的行为构成违约，双方对逾期付款滞纳金的约定具备了违约金的性质。至于前述款项未付的违约金计算标准，现美伽公司认为双方约定的违约金过高，请求予以调整。由于双方均未举示证据证明实际损失，故根据公平和诚实信用原则，结合合同义务履行期限，当事人在合同履行中的过错等，本院依法对天地公司的违约金请求酌定调整，依法主张美伽公司支付天地公司以982900元为基数，从2014年12月11日起至付清时止，按照中国人民银行一年至五年（含五年）档次的同期贷款基准利率的四倍计算的违约金，超出部分不予支持。至于双方在2014年12月8日签订的《候车亭户外广告代理发布协议》合同价款6万元未付的违约金，天地公司要求以6万元为基数，从2014年12月20日起至付清时止，按每日万分之五计算的违约金，该标准未超过前述中国人民银行一年至五年（含五年）档次的同期贷款基准利率的四倍，故本院依法不予调整，考虑到双方约定的付款时间为2014年12月20日前，因此，该部分违约金应当从2014年12月21日开始计算。关于律师费的问题。本院认为，天地公司虽与重庆志和智律师事务所签订了《法律事务委托（框架性）合同》，但天地公司现并未向重庆志和智律师事务所支付律师费用，故天地公司要求美伽公司支付律师费187722元，没有充分事实依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆美伽医疗美容门诊部有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆天地广告文化传播有限公司广告发布费1042900元；二、被告重庆美伽医疗美容门诊部有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆天地广告文化传播有限公司以982900元为基数，从2014年12月11日起至付清时止，按照中国人民银行一年至五年（含五年）档次的同期贷款基准利率的四倍计算的违约金，以6万元为基数，从2014年12月21日起至付清时止，按每日万分之五计算的违约金；三、驳回原告重庆天地广告文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21386元，诉前保全措施申请费5000元，由原告重庆天地广告文化传播有限公司负担受理费2695元，被告重庆美伽医疗美容门诊部有限公司负担23691元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  赵利利人民陪审员  王玉碧人民陪审员  宋春蓉二〇一七年四月十一日书 记 员  曾德宁