重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终1900号上诉人(原审被告)：重庆中地物业管理有限公司，重庆中地物业管理有限公司。住所地重庆市杨家坪。法定代表人：王颖，该公司董事长。委托代理人：邓斌，该公司员工。被上诉人(原审原告）：赵念利，女，汉族，1979年10月22日生，住重庆市沙坪坝区。委托代理人：廖成刚，重庆捷迅律师事务所律师。委托代理人：杨馥蔓，重庆捷迅律师事务所律师。上诉人重庆中地物业管理有限公司因与被上诉人赵念利劳动争议纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2016)渝0107民初1977号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。重庆中地物业管理有限公司上诉请求：一审法院事实认定不清，适用法律错误，应当撤销。一审法院认定重庆中地物业管理有限公司未及时足额向赵念利支付劳动报酬违法，判决其支付赵念利经济补偿金事实不清。首先，赵念利通过邮寄方式向重庆中地物业管理有限公司发出了解除劳动关系通知书，系赵念利单方解除；重庆中地物业管理有限公司在赵念利任职期间给其缴纳了全部社会保险，也不存在未足额支付其劳动报酬的情形；重庆中地物业管理有限公司要求赵念利在办理离职交接时领取2015年7月工资符合一般公司管理，不属于拖欠劳动报酬的行为。其次，关于是否已经足额支付2013年6月加班4天和国庆节加班1天、2014年清明节加班1天和国庆节加班1天、2015年清明节加班1天的加班工资问题，在一审法院作出的（2016）渝0107民初3421号判决中，已确认重庆中地物业管理有限公司在上述期间多出的相关加班工资大于一审法院确认的未足额支付的加班工资，且在计算加班工资计算基数时，应以双方签订的劳动合同约定的劳动报酬为准，一审法院仅仅根据重庆中地物业管理有限公司便于财务统计而出示的员工工资表中分类计算加班工资的名目，简单统计各项加班工资额的合计，而排除重庆中地物业管理有限公司多支付给赵念利的加班工资是错误且不公平的。重庆中地物业管理有限公司已足额支付赵念利加班工资，不存在未足额支付加班工资的情形。赵念利答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回重庆中地物业管理有限公司的上诉请求，维持原判。赵念利一审起诉称：赵念利于2004年10月26日进入重庆中地物业管理有限公司公司从事物管员工作。双方在劳动关系存续期间，重庆中地物业管理有限公司未依法购买社会保险。赵念利在重庆中地物业管理有限公司单位工作期间，每周工作为53个小时，法定节假日仍需上班，重庆中地物业管理有限公司未依法向赵念利支付加班工资，也未依法安排年休假，重庆中地物业管理有限公司的上述行为严重侵犯了赵念利合法权益，赵念利现依法向法院提起诉讼，请求：1.因重庆中地物业管理有限公司未依法缴纳社会保险、未足额支付劳动报酬等违法行为赵念利提出解除劳动关系，确认双方解除劳动关系；2.判决重庆中地物业管理有限公司向赵念利支付经济补偿金22000元（2000元/月×11个月）。重庆中地物业管理有限公司一审答辩称：重庆中地物业管理有限公司没有赵念利所陈述的违法情形。赵念利提出解除劳动关系的理由与事实不符。赵念利是单方解除劳动关系，重庆中地物业管理有限公司不应支付经济补偿金。一审认定事实：重庆中地物业管理有限公司系于2012年5月24日从“广厦重庆第一物业管理有限公司”更名而来。赵念利是重庆中地物业管理有限公司公司员工,入职时间为2004年10月26日，双方签订的劳动合同显示赵念利为收款员，实行综合计算工时制。2015年7月30日，赵念利向重庆中地物业管理有限公司邮寄了解除劳动合同通知书，以赵念利未依法缴纳社会保险、未足额支付劳动报酬为由于2015年7月31日解除劳动关系，重庆中地物业管理有限公司于当日签收。2015年8月6日，赵念利就确认劳动关系解除、经济补偿金、加班费、年休假工资、失业保险待遇损失争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2015年12月22日作出仲裁裁决，由重庆中地物业管理有限公司支付赵念利未休年休假工资2006.86元和2015年7月劳动报酬2000元，驳回赵念利其他仲裁请求。赵念利不服该裁决，遂起诉至该院，要求重庆中地物业管理有限公司支付失业保险待遇、经济补偿金、年休假工资等。审理过程中，赵念利自愿撤回年休假工资的请求。另查明，重庆中地物业管理有限公司于2005年3月开始为赵念利参加养老保险，于2006年8月为赵念利参加生育保险，于2012年10月为赵念利参加失业保险，于2012年11月为赵念利参加医疗保险，为赵念利参加工伤保险至2015年8月。赵念利、重庆中地物业管理有限公司一致确认双方劳动关系解除时间为2015年7月31日。重庆中地物业管理有限公司认可赵念利主张的解除劳动关系前12个月平均工资标准。该院认为：赵念利、重庆中地物业管理有限公司对于双方存在劳动关系均无异议，且一致确认劳动关系已于2015年7月31解除，该院对此予以确认。根据2008年1月1日起施行的《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假…。赵念利自2008年起应当依法享受带薪年休假。重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会裁决重庆中地物业管理有限公司应当支付赵念利未休年休假工资2006.86元，现赵念利、重庆中地物业管理有限公司对此项裁决均未再起诉，该院对此予以确认。根据该项裁决可知，重庆中地物业管理有限公司存在未足额支付赵念利年休假工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的…。因年休假工资属于劳动报酬，故赵念利以此为由解除劳动合同关系符合上述法律规定。另外《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。现赵念利请求重庆中地物业管理有限公司支付经济补偿金有事实和法律依据，应予以支持。赵念利、重庆中地物业管理有限公司虽于2004年10月已经建立了劳动关系，但因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，根据该法第九十七条第三款的规定，经济补偿年限自本法施行之日起计算，故赵念利的经济补偿年限应按8个月计算（2008年1月1日至2015年7月31日）。因重庆中地物业管理有限公司认可赵念利主张的解除劳动关系前12个月平均工资标准，故被告应支付赵念利经济补偿金16000元（2000元/月×8个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《职工带薪年休假条例》第二条的规定，判决如下：一、赵念利与重庆中地物业管理有限公司之间的劳动关系于2015年7月31日解除；二、重庆中地物业管理有限公司于判决生效之日起十五日内支付赵念利经济补偿金16000元；三、驳回赵念利的其他诉讼请求。二审查明，赵念利和重庆中地物业管理有限公司一致确认：1.赵念利工作6天休息1天，2013年6月加班4天，按照工资标准的百分之一百五计算加班工资；2.双方劳动关系解除时间为2015年7月31日；3.双方对于重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会关于2015年7月劳动报酬的裁决均未起诉。本院认为，本案争议焦点是重庆中地物业管理有限公司是否应当支付赵念利经济补偿金。针对重庆中地物业管理有限公司的上诉请求，本院分别评述如下：关于重庆中地物业管理有限公司是否足额支付赵念利加班工资的问题。根据重庆中地物业管理有限公司举示的工资发放明细表载明的组成项目，赵念利的应发工资包含：基本工资、延时工资、加班工资和绩效工资。根据该表记载的金额，重庆中地物业管理有限公司已经足额支付赵念利延时加班的加班工资，但未足额支付法定节假日加班工资。重庆中地物业管理有限公司认为多支付的延时加班工资即是用于支付未足额的法定节假日加班工资系同一项目，而重庆中地物业管理有限公司认为后面发放的延时加班工资系补足之前欠付的法定节假日加班工资，应有明确的意思表示，但工资表中并无该意思表示。重庆中地物业管理有限公司主张已足额支付赵念利法定节假日加班工资的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的...。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的劳动报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因法定节假日加班工资属于劳动报酬，赵念利以此为由解除劳动合同关系符合上述法律规定。关于未休年休假工资的问题。渝九劳人仲案字（2015）第2205号仲裁裁决书已就赵念利要求重庆中地物业管理有限公司支付其未休年休假工资的申请事项作出裁决，由重庆中地物业管理有限公司支付赵年利未休年休假工资2006.86元。对于该裁决内容，重庆中地物业管理有限公司并未向人民法院提起诉讼，而赵念利起诉后又撤回该项申请，视为重庆中地物业管理有限公司、赵念利对于仲裁裁决中关于未休年休假工资裁决事项的认可。因年休假工资属于劳动报酬，故赵念利以此为由解除劳动合同关系符合上述法律规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因重庆中地物业管理有限公司和赵念利存在劳动关系以及劳动关系存续时间均无异议，且一致确认劳动关系已于2015年7月31解除。再者，重庆中地物业管理有限公司认可赵念利在解除劳动关系前12个月的月平均工资为2000元，一审关于赵念利经济补偿金的计算并无不当，应予维持。综上，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆中地物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  申 威审 判 员  张小明代理审判员  岳 林二〇一七年四月七日书 记 员  徐一佳