湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂1281民初4号原告：洪汗尾，男，1964年03月24日出生，汉族，住赤壁市，现住赤壁市。委托诉讼代理人：李平，湖北文喆律师事务所律师。被告：余会平，男，1966年7月26日出生，住赤壁市。委托诉讼代理人：刘孝春，赤壁市蒲圻法律服务所法律工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司。代表人：张华山，该公司经理。委托诉讼代理人：黎霞，湖北宁华律师事务所律师。原告洪汗尾与被告余会平、中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司（以下简称人财保赤壁公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2017年1月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，各方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，2017年2月15日，人财保赤壁公司申请对洪汗尾的伤情进行重新鉴定，2017年3月21日鉴定结束。本案现已审理终结。洪汗尾向本院提出诉讼请求：1.请求判令余会平赔偿洪汗尾的经济损失181637.5元中的133445.65元[医疗费69195.5元、住院伙食补助费1650元（33天×50元/天）、护理费8530元（85.3元/天×100天）、误工费37440元（384天×97.5元/天）、残疾赔偿金54102元（27051元/年×20年×10%）、鉴定费1900元、交通费820元、后期治疗费8000元。合计181637.5元,在交强险范围内赔偿112792元，余下损失按责任比例分担20653.65元]。2.请求判令余会平赔偿洪汗尾精神损害抚慰金5000元；3.请求判令人财保赤壁公司在保险范围内向洪汗尾支付保险赔偿款；4.诉讼费用由余会平、人财保赤壁公司负担。辩论结束前洪汗尾请求在本案中一并处理其为范金香垫付的医疗费1146.98元。事实和理由：2015年10月17日，洪汗尾驾驶鄂Ｌ×××××号三轮摩托车载乘范金香在赤壁南鄂高中门口左转弯时与余会平驾驶的鄂Ｌ×××××号货车发生碰撞，造成洪汗尾、范金香受伤及两车部份损坏的交通事故。交警部门认定余会平负事故次要责任。经司法鉴定，洪汗尾构成10级伤残。余会平的车投保了交强险和商业三者险，故依法提起诉讼并主张前述诉讼请求。余会平辩称，事故属实且发生在保险期限内，驾驶证、行驶证合法有效，保险公司应依法理赔且不应扣除免赔率。其为洪汗尾垫付的医疗费29645.1元要求在本案中一并处理。精神损害抚慰金要求在交强险中赔偿。人财保赤壁公司辨称，无证据证明洪伟清就是洪汗尾，对门诊患者名为洪伟清的医疗费不予认可，范金香非本案当事人，其医疗费损失应另行主张。其护理、误工期以重新鉴定结论为准，对其主张的伤残赔偿金、住院伙食补助费、交通费金额无异议，其主张的精神损害抚慰金过高，最多为3000元，还应按主次责任分担。保险公司不应承担鉴定费、诉讼费，且商业三者险未购买不计免赔附加险，按保险条款约定商业三者险应扣除5%的免赔率。本院经审理认定事实如下：2015年10月17日11时15分许，洪汗尾驾驶鄂Ｌ×××××号正三轮载货摩托车载乘其妻范金香在赤壁××南鄂高中门口左转弯时与余会平驾驶的鄂Ｌ×××××号直向行驶的车辆发生碰撞，造成洪汗尾、范金香受伤及车辆部份损坏的交通事故。交警部门认定洪汗尾应负此次事故的主要责任，余会平负次要责任，范金香不负事故责任。洪汗尾伤后在赤壁市人民医院检查后即转咸宁市中心医院住院治疗33天，支付住院治疗医疗费67666.66元，出院医嘱注明：定期换药、术后三周拆线、每半月复查，视情况拆除外固定架等。其另支付门诊医疗费1706.9元（其中患者名为洪汗尾825.8元，患者名为洪伟清是事故当天支出、票据在余会平手中的为881.1元），并为范金香支付门诊医疗费1146.98元。余会平给付洪汗尾现金27000元。2016年11月2日，经赤壁楚南法医司法鉴定所鉴定，洪汗尾的伤构成10级伤残，需后期治疗费8000元，建议护理时间100天，误工时间计算至定残之日，支付鉴定费1900元。2017年3月21日经武汉普爱法医司法鉴定所重新鉴定，评定洪汗尾的伤构成10级伤残，后续医疗费8000元，护理时间为90日，误工时间为365天。余会平取得的准驾B2车型的驾驶证有效期自2013年11月21日至2023年11月21日，鄂Ｌ×××××号中型自卸货车的检验有效期至2017年3月。2015年3月9日，余会平将该车在人财保赤壁公司投保了为期一年的交强险和保险限额为30万元但未投保不计免赔附加险的商业三者险，商业三者险条款约定，被保险机动车方负次要事故责任的，保险人承担事故责任比例为30%且实行5%的事故责任免赔率。洪汗尾系农业户口，其自2014年2月即办理个体工商户营业执照在赤壁赤马港农贸市场经营猪肉零售，其于2014年7月在赤壁城区购买房屋一套（房产证号为赤房权证2014Ｂ字第××号，现已变更登记为鄂20**赤壁不动产权第00000××号），并一直在此房中居住。本院认为，公民的健康权受法律保护，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害司法解释》）第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，被告余会平因过错致原告在交通事故中受伤，其应承担相应赔偿责任，原告主张相关项目的赔偿依法应予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，原告的损失应先在交强险分项限额内予以赔偿，超出分项限额的部份按商业三者险合同约定予以赔偿。余会平的车所投保的商业三者险未投保不计免赔附加险，其抗辩不应扣除免赔率的主张，本院不予支持，人财保赤壁公司免赔的部份应由余会平承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，人财保赤壁公司抗辩其不承担鉴定费的主张，本院不予支持。综合案件事实，本院确定原告与余会平承担事故责任比例以7：3为宜，鉴于原告的伤残赔偿费用未超过交强险的分项限额，原告的精神损害抚慰金损失可在交强险中赔偿，但根据当事人的过错程度及本地生活水平，本院确定其精神损害抚慰金为1000元。根据《人身损害司法解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”并参照《最高人民法院经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函（2005）民一他字第25号》的精神，被告承认原告诉讼请求的部份，不违反法律规定，本院予以确认。人财保赤壁公司主张患者名为洪伟清的门诊治疗费不能确认为本案原告所支出的费用，本院认为上述门诊费系事故当时被告余会平为伤者垫付的费用，且原告出生地村委会也证明洪伟清系洪汗尾乳名，故该费用应认定为事故损失，但被告余会平另外两张洪伟清诊疗卡预交金收（退）款收据只表示诊疗卡上的缴费及使用金额，非正式医疗费支出收据，不应计入其事故损失。由于范金香系同一事故中的受害人，原告主张其已垫付范金香治疗费用并要求该费用在本案中一并处理并不违反民事诉讼原理，且既减少当事人诉累，也节约了司法资源，本院对其主张应予支持。原告从事零售业，根据《人身损害司法解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，其请求按零售业在岗职工平均工资收入标准计算误工费依法应予支持。根据《人身损害司法解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，原告家庭成员均在城镇务工，原告请求按居民服务业在岗职工平均收入计算护理费依法应予支持。综合案件事实及原告的诉讼请求并参照相关统计数据，本院确定原告的总损失为181258.54元，其中医疗费78520.54元（原告本人医疗费77373.56元，其为范金香垫付医疗费1146.98元）、住院伙食补助费1650元、护理费7677元（90天×31138元/年）、误工费35589元（365天×35589元/年）、残疾赔偿金54102元（27051元/年×20年×10%）、鉴定费1900元、交通费820元、精神损害抚慰金1000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、洪汗尾的损失181258.54元由中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司在交强险中赔偿医疗费1万元，赔偿护理费7677元、误工费35589元、残疾赔偿金54102元、鉴定费1900元、交通费820元、精神损害抚慰金1000元，合计111088元，洪汗尾余下损失70170.54元，由其自行承担70%即49119.38元，由余会平承担30%即21051.16元，中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司在商业三者险范围对余会平承担的21051.16元直接支付洪汗尾保险赔偿金19998.6元，余会平实际承担1052.56元。二、综上并抵扣余会平垫付款27881.1元，实际由中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司赔偿洪汗尾104258.06元，支付余会平垫付款26828.54元，上述款项限中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司在本判决生效后十五日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费954元，按规定减半计收477元，由洪汗尾负担300元，由余会平负担177元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应于提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院开户行为：中国农业银行咸宁金穗支行，账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未足额预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  马小年二〇一七年四月十八日书记员  张 博