新疆维吾尔自治区奇台县人民法院民 事 判 决 书(2016)新2325民初1755号原告：谢永新，男，汉族，1960年8月15日出生，身份证号码：，奇台县人，现住奇台县，个体。委托代理人：宋莉，系新疆众望律师事务所律师。被告：新疆金海岸房地产开发有限公司法定代表人：郑昌辉，系该公司总经理地址：新疆吉木萨尔县文化西路55号被告：郑昌辉，男，汉族，1977年3月28日出生，身份证号码。被告：李承和，男，汉族，1971年10月11日出生，。被告：叶其福，男，汉族，现年约47岁，奇台县人，现住奇台县，个体。被告：王宏吉，男，汉族，现年45岁，现住乌鲁木齐市。委托代理人：张彬，系新疆力和力律师事务所律师。委托代理人：郭锦云，系新疆力和力律师事务所律师。原告谢永新与被告新疆金海岸房地产开发有限公司（以下简称金海岸房产公司）、郑昌辉、李承和、王宏吉、叶其福民间借贷纠纷一案，原告于2016年5月24日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年2月16日公开庭进行审理。原告谢永新的委托代理人宋莉，被告王宏吉的委托代理人张彬、郭锦云到庭参加诉讼，被告新疆金海岸房地产开发有限公司、郑昌辉经本院公告传唤，被告李承和、叶其福经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案现已依法缺席审理终结。原告谢永新请求判令：1、被告共同承担连带给付责任，向原告支付借款本金5780000元，利息1086640元，合计6866640元；2、被告共同承担逾期付款违约利息至本判决生效之日止按本金5780000元，按月息2%计算；3、被告共同承担律师费80000元；4、被告承担本案诉讼费。原告诉称：2014年2月25日，被告金海岸房产公司向原告借款1000万元，借款期限自2014年2月25日至2014年5月24日，借款利息为3%，同日原告向朋友刘万忠拆借1000万元，并指派刘万忠将1000万元汇入金海岸房产公司指定的郑昌辉的账户，此借款由郑昌辉、李承和、叶其福、王宏吉承担连带保证责任，借款期限内被告金海岸房产公司向原告支付利息459.6429万元，本金422万元，自2015年8月12日后被告再未向原告支付过本金及利息。因借款人未按时还款，由此产生的律师费、诉讼费等费用由借款人和担保人共同承担。借据中约定由奇台县人民法院管辖。原告向被告索要借款本金及利息未果，为维护原告的合法权益，现原告将被告诉至法院请求处理。被告金海岸房产公司、郑昌辉、李承和、叶其福未到庭也未提交书面答辩状。被告王宏吉辩称：1、被告并无担保的意思表示，担保不能成立；2、保证期间为除斥期间，现担保期限已过；3、原告和被告金海岸房产公司不成立借款关系，即未收到钱，也未还过钱；4、即使担保成立，被告也只对未偿还的本金数额承担保证责任，对利息不承担保证责任；5、原、被告在借款借据中对于借款利率不明确，并没有确定月息为3%，原告依据3%计算前期借款利息，无事实依据；6、借据中明确约定逾期还款承担借款金额30%的违约金，并未约定逾期利息，原告主张逾期利息，没有事实依据；7、借据不能反映出借款人已收到借款；8、原告的诉状中自认的还款的金额8816429元，应当认定为本金。为证实其诉讼主张，原告出示了以下证据：（1）2014年2月25日借据一张，担保函一张，证实被告金海岸房产公司向原告谢永新借款，并约定还款时间，借款利率，借款方式，归还方式，被告郑昌辉，李承和，叶其福，王宏吉提供担保的事实。被告王宏吉对在借条上签字的事实予以认可，但认为1、手印并不是被告本人摁的；2、被告当时在场只起到见证的作用，负责介绍担保人叶其福与债务人认识；3、被告并没有担保能力，也没有担保的意思表示；4、借款借据上约定借款利率为30‰，但并没有约定月利率为30‰，利息的计算方式约定不明，只是约定利息的计算方式是现金，因此只要不是以现金方式返还的借款都是本金，不是利息；5、从借据中不能反映出实际借款人是金海岸房产公司还是郑昌辉；6、借款借据约定，不能一次性还款，承担30%的违约金，并没有约定逾期利息，原告不能再主张逾期利率；7、担保函担保期限是还款到期两年，现在已超过担保期限，被告不应当再承担保证责任；8、从担保函可以看出，即使被告承担责任，担保的也只是本金不包括利息。本院对该组证据的真实性予以确认。（2）2014年2月25日，农村信用联社客户回单一份，增值税发票一张，拟证实被告收到借款、产生代理费80000元的事实。被告王宏吉认为信用社回单上没有盖章，且打款人的名称是刘万忠收款人是郑昌辉，交易金额是970万，也与原告诉称的事实不符。代理费增值税发票的真实性予以认可，对关联性不予认可。本院对该组证据的真实性予以确认。（3）金海岸房产公司还款报表一份，拟证实被告支付利息、借款及还款人身份的事实。被告王宏吉认为该证据借款金额是1000万元，但原告出示的证据反映出借款金额是970万元，不能相互印证。证据反映还款人为李承和等人，并不是金海岸房产公司，该份证据不能证实原告想要证实的问题。因为该证据与前两组证据能够相互印证，因此本院对该证据的真实性予以确认。（4）2016年7月10日视听资料一组，证实和李承和沟通还款和利息计算的事实。被告王宏吉认为，录音中并不能反映出通话双方的身份，即便确定通话人是李承和，也不能证实借款人是金海岸房产公司，出借人是原告，只能证实被告李承和有经济纠纷。本院对该证据的真实性予以确认。五被告均未向本院提供证据。根据上述已认定证据、当事人陈述及庭审情况，本院查明以下事实：2014年2月25日被告金海岸房产公司以经营项目为由向原告谢永新借款1000万元，被告郑昌辉、李承和、王宏吉、叶其福为借款提供担保，原、被告在借款当天签订了一张借据，借据的主要内容为：”借据借款人新疆金海岸房地产开发有限责任公司（印章），借款人：新疆金海峰房地产开发公司向谢永新（债权人）申请借款本金大写壹仟万元正元，小写10000000元，借款期限自2014年2月25日至2014年5月24日。借款利率为30‰，本金归还方式为一次性归还，利息支付方式为现金。本人承诺在2014年5月24日之前将上述借款一次性全部还清，若到期不能一次性归还，本人愿意从借款之日起承担借款金额30%（百分之三十）作为违约金，若发生纠纷，本人同意由奇台县有管辖权的人民法院管辖，并承担由此产生的律师费、诉讼费、担保费、诉讼保全费、交通差旅费等费用。借款人（债务人）特授权债权人支付如下指定账户款项。账户号：×××开户行信用联社债务人签名郑昌辉新疆金海岸房地产开发有限责任公司（印章）电话：182XX****XX借款时间：2014年2月25日。”当日被告叶其福、李承和、郑昌辉、王宏吉向原告出具了担保函一份，担保函的主要内容为：”担保函担保人：郑昌辉李承和叶其福王宏吉担保人为借款人新疆金海岸房地产开发公司向谢永新（债权人），申请借款本金提供不可撤销的连带保证责任，同时承担由诉讼产生的律师费、诉讼费、担保费、诉讼保全费、交通差旅等费用。担保期限自借款时开始计算。担保期限为还款到期之日起两年。担保人（盖章）：叶其福李承和郑昌辉王宏吉日期2014年2月25日”。借条中约定借款汇入被告郑昌辉的账户，郑昌辉系被告金海岸房产公司的法定代表人。在借款当天案外人刘万忠将970万元借款汇入郑昌辉的账户中。另查明：借条载明的借款金额为1000万元，原告付款时已经预先扣除了1个月的利息30万元，原告对此表示认可，并且原告提交的客户回单也能证实该事实。本院认为：依法成立的借贷关系受到法律保护，本案中原、被告之间的借贷关系由原告向本院提交的证据予以证实。根据原告提交的借据和客户回单可以证实借据中被告金海岸房产公司指定的收款人郑昌辉在出具借据的当天收到了借款中所载明的借款金额。在庭审过程中查明约定的借款金额为1000万元，但在实际支付时已预先扣除1个月的利息，实际支付金额为970万元，根据《合同法》第二百条规定：借款的利息不得预先从本金中扣除。利息预先在本金中扣除的应当按照实际借款数额返还，并计算利息。第一百二十五条规定：公民之间的借贷，出借人将利息计入本金重复计算的不予支持；在借款时将利息扣除的，应当按实际出借数计息。因此被告实际的借款金额为970万元。截止2014年11月18日被告合计偿还本息为500万元，双方约定的借款利率为30‰，按照实际借款本金970万元计算，原告的实际利息损失为255.11万元[(970万元×30‰×8个月)+（970万元×30‰÷30天×23天）]，未偿还本金为725.11万元[970万元-（500万元-255.11万元）]；截止2015年3月3日被告还款95.2643万元，按照剩余借款本金725.11万元计算，原告的实际利息损失是76.1366万元[（725.11万元×30‰×3个月）+（725.11万元×30‰÷30天×15天）]，未偿还本金为705.9823万元[725.11万元-（95.2643万元-76.1366万元）]；截止2015年4月3日被告还款33.479万元，按照剩余借款本金705.9823万元计算，原告的实际利息损失是21.1795万元（705.9823万元×30‰），未偿还本金为693.6828万元[705.9823万元-（33.479万元-21.1795万元）]；2015年5月7日被告还款122.9万元，按照剩余借款本金693.6828万元计算，原告的实际利息损失23.5851万元[（693.6828万元×30‰）+（693.6828万元×30‰÷30天×4天）]，未偿还本金为594.3679万元[693.6828万元-（122.9万元-23.5851万元）]；2015年6月19日还款50万元，按照本金594.3679万元计算，原告的实际利息损失是24.9634万元[（594.3679万元×30‰）+（594.3679万元×30‰÷30天×12天）]，未偿还本金为569.3313万元[594.3679万元-（50万元-24.9634万元）]；2015年8月12日被告还款50万元，按照本金569.3313万元计算，原告的实际利息损失是30.1746万元[（569.3313万元×30‰）+（569.3313万元×30‰÷30天×23天）]，未偿还本金为549.5059万元[569.3313万元-（50万元-30.1746万元）]。因此截止2015年8月12日尚有借款本金549.5059万未偿还。被告王宏吉辩称双方约定利息由现金偿还，因此通过转账等方式偿还的借款应当都为本金。《合同法》二百零五条规定：借款人应当按照约定的期限支付利息。《合同法解释二》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给补不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此被告支付的款项应当先抵充利息在支付本金。对被告的答辩意见不予采信。被告王宏吉辩称其仅起到见证人的作用，并没有担保的意思表示。但被告王宏吉在担保函中签字，且未在其中备注为见证人，也未能有其他证据证实其没有承担担保责任，只起到见证人的作用。因此对被告的答辩意见不予采信。被告王宏吉辩称原告起诉时已超过担保期限因此，被告不应当承担担保责任。双方在担保函中约定担保期限为还款期到期之日起两年。还款期限为2014年5月24日，因此原告有权在2016年5月24日之前要求原告承担担保责任。原告于2016年5月23日向本院起诉，并未超过担保期限。因此对被告的答辩意见不予采信。被告王宏吉辩称仅应当对借款本金承担担保责任。根据《担保法》第二十一条规定：保证责任费范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。双方在担保函中约定对”借款本金提供不可撤销的连带保证责任，同时承担由诉讼产生的律师费、诉讼费、担保费、诉讼保全费、交通差旅等费用”。因为双方已明确约定了担保的范围，对被告的该答辩意见予以采信。原告要求被告按照20‰的月利率承担借款利息《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定：”借贷双方对逾期利息有约定的从其约定，但以不超过年利率24%为限。”按照本金549.5059万元计算从201５年８月１２日至2016年５月２３日期间的利息为102.94万元[（549.5059万元×20‰）+（549.5059万元×20‰÷30天×12天）]，因此对超出102.94万元部分的利息不予支持。第三十条规定：”出借人与借款人即约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。因原告已要求被告按照年利率24%承担利息损失，因此对于原告要求被告承担80000元律师代理费的诉讼请求不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条，第二百零六条，（二）第二十一条规定，第一百二十五条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条之规定之规定，判决如下：一、被告新疆金海岸房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内向原告谢永新偿还借款549.5059万元及201５年８月１２日至2016年５月２３日期间的利息102.94万元，合计652.4459万元。二、被告新疆金海岸房地产开发有限公司按照20‰的月利率承担借款本金549.5059万元从201６年５月２４日起直至还清之日止的利息。三、被告郑昌辉、李承和、王宏吉、叶其福对第一项判决内容承担连带清偿责任。四、驳回原告谢永新的其他诉讼请求。本案一审受理费60426元，公告费520元，合计60946元，由原告谢永新负担7838元，由被告新疆金海岸房地产开发有限公司负担53108元，郑昌辉、李承和、王宏吉、叶其福承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长  杨敏峰审 判 员  杨 倩人民陪审员  许明辉二〇一七年四月八日书 记 员  湛思敏