广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤13刑终136号原公诉机关惠东县人民检察院。上诉人（原审被告人）钟建添，男，1977年9月14日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因贩卖毒品罪于2015年9月11日被惠东县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。又因贩卖毒品罪于2016年8月21日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区公安分局刑事拘留，经惠城区人民检察院批准，同年9月24日被惠州市公安局惠城区公安分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。惠州市惠东县人民法院审理惠州市惠东县人民检察院指控被告人钟建添犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月20日作出（2017）粤1323刑初52号刑事判决。宣判后，被告人钟建添不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年8月21日17时许，吸毒人员刘某平通过手机与被告人钟建添联系购买毒品事宜后，被告人钟建添在其位于惠东县平山镇园岭南一巷19号住房内贩卖100元的毒品海洛因给吸毒人员刘某平时被公安机关抓获，当场从刘某平身上查获疑似毒品一小包（净重为0.03克，经检验含海洛因成分），从钟建添住处厕所门梁上查获可疑毒品一小包（净重为0.1克，经检验含海洛因成分）。上述事实有公诉机关提交的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。2、到案经过，证实2016年8月21日，惠州市公安局马庄派出所民警接到线人举报，在惠州市惠东县平山镇园岭南一巷19号，有一名叫钟建添的男子长期在该处贩卖毒品。惠州市公安局马庄派出所民警接线报后，立即组织警力布控，并让刘某平通过电话联系钟建添，称要向钟购买毒品海洛因。当刘某平在电话中和钟建添达成口头交易时，刘某平告知派出所民警交易地点，并协助民警到了钟建添住处附近。派出所民警让刘某平先进入钟建添家中与钟建添交易，随后民警破门进入钟建添住处，现场控制住钟建添后，线人刘某平主动从其裤袋内搜出刚从钟建添处购买来的毒品海洛因一小包，并告知派出所民警。在公安机关破门的同时，钟建添把一小包毒品海洛因藏匿在其住处厕所门梁上，民警根据刘某平的指引，在钟建添住处厕所门梁上查获可疑毒品一小包。3、现场勘验笔录、现场照片及方位图，证实案发现场的概貌。现场缴获到疑似毒品和现金等物品。4、扣押物品清单，证实从被告人钟建添的住处缴获一包透明密封塑料袋的可疑毒品1包。5、搜查笔录，证实办案民警在惠州市惠东县平山镇园岭南一巷19号被告人钟建添住处内的厕所门梁上，搜出透明密封塑料袋包装的两颗大小不一的块状疑似毒品海洛因的物品进行拍照并扣押。6、现场称重笔录，证实从证人刘某平身上右裤袋内缴获的疑似毒品海洛因的物品，称重结果为毛重0.52克，净重0.03克；在被告人钟建添的住处内的厕所门梁上搜出的透明密封塑料胶袋包装的两颗大小不一的块状疑似毒品海洛因的物品，称重结果为毛重0.42克，净重0.10克。7、刑事化验检验报告，证实从惠州市惠东县平山镇园岭南一巷19号房内厕所门梁上及证人刘某平身上缴获的可疑毒品，均检验出海洛因成分。8、现场检测报告书，证实被告人钟建添、证人刘某平经吗啡、氯胺酮、甲基安非他明三合一试剂版检测，结果吗啡呈阳性。9、证人刘某平的证言及辨认笔录，证实刘某平2016年8月21日16时许，我打电话给钟建添，问钟有没有100元的海洛因，钟说有，但要等下，然后我与钟约好在钟家里交易。18时多，钟建添打电话过来，说货到了，然后我告诉警察，并带警察到钟建添住处楼下。我先进入钟建添的家中，钟建添拿了一包用锡纸包住的海洛因给我，正当两人准备吸食海洛因时，警察冲进去，我就主动从右裤袋处将刚跟钟建添购买的一小包海洛因交给警察，并告知警察钟建添家里厕所门上面还有他藏匿起来的海洛因。等警察搜完钟建添的家后，我与钟一起被警察带走。钟建添长期贩卖毒品给我，并且经常叫我到他家里跟他一起吸食毒品。我进入钟建添家里前，钟建添打电话给我，要我帮他买一包烟，我就买了一包7元的双喜牌香烟，到了钟家之后，我把烟给了钟，顺便给了钟93元。因为钟建添经常撩我吸食毒品，我想戒毒，断掉毒品来源，所以希望公安机关将他抓获。经多张混杂照片辨认，9号就是贩卖毒品给其的钟建添。10、被告人钟建添的供述，证实我在惠州市惠东县平山镇园岭南一巷19号一楼与刘某平一起在家中被抓获，我没有贩卖毒品，我的毒品是跟一名叫“北佬强”的人购买的。2016年8月21日下午16时许，我向刘某平购买了100元海洛因，缴获的毒品是刘某平帮我买的，从我家门梁上查获的毒品是我自己用于吸食的。11、通话记录，证实被告人钟建添的手机号码为152××××2772的手机与证人刘某平手机号码为156××××0062的在2016年8月21日多次通话记录。12、刑事判决书，证实被告人钟建添于2015年9月11日因贩卖毒品罪，被惠东县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。13、户籍证明材料，证实被告人钟建添的身份情况。以上证据均经庭审举证、质证，依法予以采信。此外，还有庭审笔录等证据材料在卷佐证。对被告人钟建添的辩解。经查：证人刘某平的证言证实其协助公安民警通过向被告人钟建添购买毒品抓获被告人钟建添，公安机关的到案经过也证实公安民警系通过刘某平向被告人钟建添购买毒品而将被告人钟建添抓获的，被告人钟建添与刘某平的手机在当天有多次通话记录，现场照片证实有现金毒品，上述证据可相互印证，可以认定抓获被告人钟建添前，钟建添向刘某平贩卖过一次毒品，对被告人钟建添的辩解，本院不予采纳。原审判决认为，被告人钟建添明知是毒品而贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人钟建添曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再行犯罪，是累犯，依法应从重处罚。惠东县人民检察院向本院递交了《量刑建议书》，建议判处被告人钟建添有期徒刑一年四个月至二年四个月，并处罚金，结合被告人钟建添是累犯、多年吸毒史的情节，惠东县人民检察院的量刑建议与被告人钟建添的罪行相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人钟建添犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月21日起至2017年12月20日止；罚金从判决生效之日起一个月内向本院缴清。）二、缴获的毒品依法予以销毁。上诉人钟建添上诉提出：1、2016年8月21日下午，刘某平打电话给其，叫其帮他买100元海洛因，其就叫他帮我买100元的冰毒。缴获的毒品是刘某平帮我买的，从我家门梁上查获的毒品是我自己用于吸食的；2、刘某平是公安机关的线人，其证人证言缺乏公信力和说服力。经本院审理查明，原判认定上诉人钟建添明知是毒品而贩卖给他人的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人钟建添明知是毒品而贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人钟建添曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。对于上诉人钟建添的上诉意见，经查，1、根据刑事化验检验报告，证实从惠州市惠东县平山镇园岭南一巷19号房内厕所门梁上及证人刘某平身上缴获的可疑毒品，均检验出海洛因成分，而不是甲基苯丙胺（“冰毒”）成分。结合证人刘某平的证言、上诉人钟建添供述、通话记录、到案经过等证据证实了公安民警通过刘某平向上诉人钟建添购买毒品海洛因而将上诉人钟建添抓获的，上述证据可相互印证，可以认定上诉人钟建添贩卖毒品海洛因的事实。2、公安机关依法收集本案刘某平的证人证言，程序合法，内容客观真实，并经庭审出示和质证，可以作为定罪证据使用。为此，上诉人钟建添提出的上诉意见与查明事实不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉,维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王仕第审判员  周葵光审判员  游小勇二〇一七年四月五日书记员  叶碧莲黄日新（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。