上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）沪01民初1174号原告：上海祥禾泓安股权投资合伙企业，住所地中国（上海）自由贸易试验区浦东大道2123号3E-1500室。代表人：章卫红，执行事务合伙人委派代表。委托诉讼代理人：吴坚，国浩律师（上海）事务所律师。委托诉讼代理人：王辰，国浩律师（上海）事务所律师。被告：王书平，男，1970年4月19日生，汉族，住山东省嘉祥县。委托诉讼代理人：王春光，男，住山东省济宁市任城区，山东XX有限公司推荐。原告上海祥禾泓安股权投资合伙企业（以下简称“祥禾泓安”）诉被告王书平股权转让纠纷一案，本院于2016年12月12日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月16日公开开庭进行了审理。原告祥禾泓安的委托诉讼代理人吴坚、王辰，被告王书平的委托诉讼代理人王春光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院诉请：1、判令被告向原告支付股权收购款，包括投资本金人民币4038万元（以下币种相同）以及投资收益（以4038万元为计算基数，按5%的年利率，自2011年4月29日起计算至股权收购款全部支付之日止）；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2011年4月3日，原告与被告等山东XX有限公司（以下简称“XX公司”）的原股东签订《增资扩股合同》，原告以人民币2769万元（以下币种相同）认购XX公司新增注册资本，占注册资本8.79%。同年4月14日，原告将投资款支付至XX公司。2011年4月21日，原告与杜某等三人签订《股权转让协议》，原告以合计1269万元的价格受让三人持有的XX公司4.03%的股权。同年4月28日，原告将股权转让款分别支付至三人账户。2011年6月21日，原、被告签订《关于增资扩股合同及股权转让协议的补充协议书》（以下简称《补充协议书》），约定如果XX公司在2014年6月30日前未能向中国证券监督管理委员会（以下简称“中国证监会”）上报IPO申报材料，致使A股上市目标不能实现，原告有权要求被告收购原告持有的XX公司全部股权。2016年3月23日，因XX公司未能按约定期限上报IPO申报材料，原告向被告发送律师函，正式提出收购要求。根据约定，被告应于原告提出收购要求并配合XX公司完成工商变更登记后30日内，向原告支付股权转让款。2016年5月5日，原、被告签订《补充备忘录》，原告同意将被告支付全部股权收购款的履行期限宽限至同年11月30日。现股权收购款的支付期限已届满，但被告并未支付任何款项，故原告提起本案诉讼。被告辩称：原、被告之间签订的《补充协议书》、《补充备忘录》涉及对赌条款，且有违公司登记的相关规定，应当认定无效；即便认定有效，根据原告诉状载明的事实与理由，应当先办理工商变更登记再支付股权转让款，而目前股权变更登记并未完成，支付股权转让款的条件尚未成就，故不接受对方的诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提交如下证据：1、《增资扩股合同》；2、增资款支付凭证；3、《股权转让协议》；4、股权转让款支付凭证；5、《关于增资扩股合同及股权转让协议的补充协议书》；6、律师函及其快递凭证;7、《补充备忘录》。被告未向本院提交证据材料，对原告提交证据的真实性及关联性均予以确认。本院对原告提供的上述证据的真实性予以确认，均作为本案证据予以采纳。根据原告提供的证据及庭审中当事人的陈述，本院认定事实如下：2011年4月，原告与包括被告在内的XX公司26名股东（统称为XX公司原股东）签订《增资扩股合同》，约定：XX公司原股东接受被告作为新股东对公司以货币资金方式投资，对公司进行增资扩股，投资总额为2769万元整；XX公司增资的345.07万元出资额将由被告认购，认购总价款为2769万元，差额2423.93万元部分作为目标公司的资本公积，增资完成后，被告持有公司8.79%的股权。同年4月14日，原告向XX公司支付投资款2769万元。2011年4月21日，原告与杜某、王某、刘某签订《股权转让协议》，约定：鉴于XX公司即将启动在中国A股证券市场首次公开发行股票并上市等，杜某、王某、刘某同意将其持有的部分XX公司的股权转让予原告，股权转让金共计为1269万元，具体为：杜某向原告转让1.56%的股权，原告向杜某支付490.14万元，王某向原告转让2.10%的股权，原告向王某支付661.95万元，刘某向原告转让0.37%的股权，原告向刘某支付116.91万元。【生效要件：股东会同意、修改章程】同年4月28日，原告向杜某、王某、刘某支付上述股权转让款。2011年6月21日，原告与被告签订《补充协议书》，载明：被告持有XX公司49.80%的股权，2011年4月3日签署的《增资扩股合同》和2011年6月19日签署了《股权转让协议》是基于XX公司未来能够实现在中国A股市场挂牌上市的目标，如出现XX公司在2014年6月30日前未能向中国证监会上报首次公开发行并上市申报材料、IPO申报材料在2015年12月31日前未能通过中国证监会核准等情形致使上述目标不能实现，则原告可以选择将所持公司的股权及其派生的其他股权（在原告持有期间所分得的现金分红除外）的全部售回给被告，被告须某协议约定的条件无条件回购该等股权，并在45日之内完成受让手续；股权回购价款包括股权回购本金和投资收益，股权回购本金为原告增资和股权转让时所投入的全部资金本金共计4038万元，投资权益为：自原告增资时所投入的全部资金本金投入之日起至股权回购的工商变更登记完成日止，按原告持有的股权比例对应的目标公司产生的累积税后净利润总额（但已分配给股东现金红利应扣除）；股权回购价款在原告向被告提出回购要求，并配合XX公司完成该回购事项工商变更登记后30日内，由被告向原告全部支付完毕；XX公司经会计师事务所依据财政部颁布的通行且适用的企业会计准则审计后的扣除非经常性损益的税后净利润指标应当满足以下承诺利润指标：2010年度应不低于1500万元，2011年度不低于2650万元，2012年度不低于3500万元。如某期实际净利润低于承诺净利润的，届时XX公司的当期估值进行调整，XX公司估值进行调整后，原告有要求被告股权补偿或投资成本补偿的选择权，如某个年度当期实际净利润低于承诺利润的75%，原告有权要求被告以年利息2%计算的价格回购原告持有的全部或部分股权，但因不可抗力造成的除外。2016年3月23日，原告本案委托诉讼代理人向被告发出关于要求履行股权收购义务事宜的律师函，载明：鉴于XX公司未能完成补充协议约定的上市目标，原告正式向被告提出股权收购要求，请被告按约定收购原告所持XX公司的全部股权。2016年5月5日，原告与被告签订《补充备忘录》，约定鉴于XX公司已发生在2014年6月30日前未能向中国证监会申报材料、IPO申报材料在2015年12月31日前未能通过中国证监会核准的回购事项，被告承诺于2016年11月30日前向原告指定银行账户支付全部股权回购款项，收购价格按如下计算公式计算为：P1=M1×（1+R%XT1），其中，P1为回购价款，M1为原告的实际投资额4038万元，T1为自原告投资款项支付之日至原告执行选择回购权并且回购价款全部支付之日的自然天数除以365，R为【5】。若被告按本补充备忘录支付全部收购价款的，被告有权要求原告收到全部收购款后30日内配合被告办理收购股权的转让程序或者按照双方协商其他方式办理。本院认为，本案争议的焦点在于：一是本案双方间签订的《补充协议书》、《补充备忘录》是否合法有效；二是原告要求被告回购股权的条件是否已经成就。关于第一个争议焦点，系争《增资扩股合同》，《股权转让协议》、《补充协议书》、《补充备忘录》均系作为商事交易平等主体的各方自愿协商的结果，《补充协议书》、《补充备忘录》包括作为投资者的原告与作为融资方的被告共同约定设置的估值调整机制，即投资业内所称的对赌条款。综观这些条款的内容，合同相对方系XX公司的控股股东，该条款本身并不会对XX公司的利益及该公司债权人的利益造成损害，也不存在违反法律、行政法规的强制性规定之处。因此，上述各协议合法有效，各方均应恪守履行。关于争议焦点二，双方间签订的《补充协议书》约定被告应在原告提出回购要求及工商变更登记后30日内支付股权回购价款。然，之后双方间签订的《补充备忘录》对该约定内容进行了变更，即被告于2016年11月30日前向原告支付全部股权回购款，被告支付全部收购价款后有权要求原告收到全部收购款后30日内配合办理收购股权的转让程序或者按照双方协商其他方式办理。原告主张该条款是原告在本案中行使请求权的合同依据，应予采纳。据此，原告要求被告回购股权的条件已经成就。原告要求被告支付4038万元股权收购款，以及以4038万元为基数按年利率5%计付自2011年4月29日起至实际清偿之日止的股权回购款，符合《补充备忘录》关于收购价格的约定，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：被告王书平应于本判决生效之日起十日内向原告上海祥禾泓安股权投资合伙企业支付人民币40,380,000元的股权回购款以及以人民币40,380,000元为基数按年利率5%计付自2011年4月29日起至实际清偿之日止的股权回购款。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币300,200元、保全费人民币5,000元，由被告王书平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。审 判 长  崔 婕审 判 员  沈竹莺人民陪审员  陈炳良二〇一七年四月二十六日书 记 员  瞿 峥附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……三、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。