成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0191民初6996号原告:侯磊,男,1984年7月3日出生,汉族,住四川省宣汉县。委托诉讼代理人：李鸣，四川谟鼎律师事务所律师。被告:四川空觉科技有限公司,住所地：成都高新区益州大道1800号1栋18层1801号。法定代表人：刘先勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：姚永忠，上海段和段（成都）律师事务所律师。原告侯磊诉被告四川空觉科技有限公司（以下简称空觉科技公司）劳动争议一案，本院于2016年6月21日立案受理后，依法适用简易程序，由本院审判员徐佳独任审判，公开开庭进行了审理，原告侯磊及其委托诉讼代理人李鸣以及被告空觉科技公司的委托诉讼代理人姚永忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯磊向本院提出以下诉讼请求：1.依法判令被告空觉科技公司向原告侯磊支付2016年4月至2016年5月19日劳动报酬18600元；2.依法判令被告空觉科技公司向原告侯磊支付违法解除劳动合同赔偿金133616元（离职前一年月薪约9544元/月×7年×2倍）。事实与理由：原告于2009年6月与绵阳铁牛科技有限公司签订劳动合同，工作岗位为网络工程师，2013年6月，原告被转调至绵阳铁牛科技有限公司的子公司空觉科技公司处工作，工作岗位为软件工程师。2016年5月18日，被告向原告出具由其母公司绵阳知觉科技股份有限公司（绵阳铁牛科技有限公司于2015年2月12日将名称变更为绵阳知觉科技股份有限公司）盖章的《关于侯磊严重违反劳动纪律的处理决定》、由被告盖章的《离职证明》、有被告落款的《辞职通知书》和《劳动关系终止确认书》。上述材料中，被告虚构事实，以原告严重违反劳动纪律为由违法解除与原告的劳动关系，并拒绝向原告支付2016年4月至工作交接完结之日的劳动报酬以及任何补偿金或赔偿金。原告请求依法判决，维护原告合法权益。被告空觉科技公司辩称：原告起诉状中所提出的事实和理由均不成立，被告依法解除与原告的劳动合同关系是基于以下两个事实：第一，原告没有按照公司规章制度的规定按时提供每月都必须向公司提交的月绩效考核表；第二，原告不服从主管领导的工作安排，因为工作安排耗时的原因与主管领导发生争吵，以致后面发生辱骂和威胁家庭成员安全的行为，经公司调解，要求原告道歉，原告拒绝道歉。基于以上两点，公司依法解除与原告的劳动关系，于法有据。对于第1项诉讼请求，因为原告没有按月提交月绩效考核表，只发放基本工资，绩效工资未发放。对于第2项诉讼请求，由于原告严重违反公司规章制度，公司基于规章制度解除与原告的劳动关系，不应当支付赔偿金。本院经审理认定以下事实：2009年6月1日，原告与绵阳铁牛科技有限公司订立了《聘用协议》，约定：绵阳铁牛科技有限公司聘用原告担任网络工程师，每月工资600元，试用期30天。2009年7月1日，原告与绵阳铁牛科技有限公司订立合同期限为2009年7月1日至2012年6月30日的《劳动合同》。2012年6月30日，原告与绵阳铁牛科技有限公司订立期限为2012年7月1日至2017年6月30日的《劳动合同》。2013年6月15日，绵阳铁牛科技有限公司出具离职证明，证明原告自2009年6月1日至2013年6月12日在该单位担任软件工程师，由于转调至关联子公司任职原因离职，自2013年6月13日起与该单位解除劳动合同关系。2013年3月7日，绵阳铁牛科技有限公司全资设立了被告公司，被告是绵阳铁牛科技有限公司的全资子公司。2013年7月22日，原告与四川空港知觉科技有限公司（该名称为被告变更前的企业名称，2014年10月28日由四川空港知觉科技有限公司变更为现名称四川空觉科技有限公司）订立了期限为2013年6月13日至2018年6月12日的《劳动合同》，约定:1.原告工作岗位为软件工程师；2.工资为7000元/月，业绩提成及奖金的发放，按照公司相关制度执行；3.第八章第十八条约定“原告违反劳动纪律和规章制度，公司有权按事件严重程度给予相应的处罚，直至解除劳动合同”。2015年2月12日，绵阳铁牛科技有限公司变更企业名称为绵阳知觉科技股份有限公司（以下简称绵阳知觉公司）。2015年10月30日，原告参加了“月绩效考核表的规范内容”的培训，绵阳知觉公司《关于规范“月绩效考核表”编写的通知》中载明：所有岗位“月绩效考核表”均须于每月3号前全部通过OM录入，各级签审岗位须于每月4号前完成审核流程。《绩效管理规范》载明：1.当月月末，每位员工填写《月度绩效考核表》中的总结部分，通过在线办公平台上交直接领导；2.无故不及时提交月度工作报表的，考核评价不合格，核减当月全部岗位工资；3.岗位工资与月度考核结果挂钩，岗位工资=现在工资总额-基本工资-保密工资。原告分别于2016年2月1日、3月7日、4月5日、5月11日通过内部办公系统发起了2016年1月至4月的月度绩效考核表的审批流程，其中2016年4月份绩效考核结果显示为不合格，2016年5月份的绩效考核结果因原告被辞退未提交月度工作报表结果为不合格。2016年1月5日，原告参加了《组织管理制度》的培训。《组织管理制度》第十二条规定：公司不能容忍的行为底线包括但不限于缺失诚信、以职谋私、弄虚作假、泄露秘密、虚传信息、造谣传谣、责任推诿、阳奉阴违、越权行事、男女不正当关系、羞辱他人等。第十四条降职/免职原则的第八项规定：有主观错误，无改进希望的，以及经培训、调岗等仍无改善或者进步的则予辞退。2016年5月19日，绵阳知觉公司发出《关于侯磊严重违反公司劳动纪律的处理决定》，载明：在上级督导落实（上传两部新片源至PC点播端）时，原告明确表示不按照上级要求执行工作任务，且在质问中采取污辱性语言辱骂和威胁上级，事后非但没有认识到自己的错误，还在集团公司QQ信息发布群，发出羞辱性言语，在公司内造成恶劣影响。原告不执行公司安排的合理合法的本职工作范围内的工作任务，羞辱他人，其行为是对双方签订的《劳动合同》第八章和公司的《组织管理制度》第十四条规定的严重违背，严重违反公司的劳动纪律和规章制度。根据劳动合同第八章第十八条规定以及《组织管理制度》第十四条规定，给予原告辞退处理，自2016年5月19日起生效。被告当庭认可绵阳知觉公司作为母公司有权进行被告公司的包括开除被告员工在内的人事管理。2016年5月18日，被告向原告出具了《离职证明》、《辞退通知书》及《劳动关系终止确认书》。2016年5月30日，原告向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与原告在本案中的诉讼请求一致。2016年6月3日，成都市劳动人事争议仲裁委员会出具《收件回执》，载明:仲裁申请书已于2016年5月30日收到，对本委超过5日内未作出受理决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。原告向本院起诉，诉请如前。另查明：1.2015年1月28日，绵阳铁牛科技有限公司工会委员会成立，共有七名工会委员会委员，截至2016年5月19日有三名工会委员会成员辞职尚未补选。该工会出具书面证明在解除与原告的劳动关系时，绵阳知觉公司征求了四名工会委员的意见，但并未提交解除与原告的劳动合同时工会回复的证据。2．原告的工资构成为基本工资1450元、保密工资50元及绩效工资9300元，自2016年1月起，原告社保个人缴费部分数额为224.6元、公积金个人缴存数额为2604元。从被告提交的工资表显示，原告可领取2016年4月餐补350元，2016年5月餐补266元。3.原告离职前十二个月平均工资为7568.87元。本院认为，原、被告依法建立了劳动关系。对于被告因重大违纪单方解除了与原告的劳动关系的行为是否合法，首先，被告母公司绵阳知觉公司做出了辞退原告的决定，被告认可其母公司绵阳知觉公司有权对被告员工进行开除等人事管理，视为被告接受绵阳知觉公司做出开除原告决定产生的法律效力，原告系与被告建立劳动关系，故因开除产生的法律责任仍应由被告承担。其次，绵阳知觉公司（曾用名：绵阳铁牛科技有限公司）于2015年1月28日建立了工会组织，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”被告提交的绵阳知觉科技股份有限公司于2016年8月16日出具的《工会会员任职证明》和绵阳铁牛科技有限公司工会委员会于同日出具的《关于规章制度制定和辞退侯磊征求工会意见的证明》载明在解除与原告的劳动合同时绵阳知觉公司征求了在职的四名工会委员的意见，工会同意辞退原告，但并无其他证明绵阳知觉公司在解除与原告劳动关系前向工会征求意见以及工会对解除原告劳动关系作出回复，在本案审理过程中工会出具的证明也不能视为是对通知工会程序的补正。故本院认为被告单方解除与原告的劳动合同因缺乏通知工会这一必要程序而违法，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，被告应当支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。原告2009年6月1日与被告母公司绵阳知觉公司建立劳动关系，2013年6月13日被调动至被告处，与被告建立劳动关系，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”原告在绵阳知觉公司以及被告处的工作年限应当合并计算，故原告的工作年限超过6年11个月，原告离职前十二个月的平均工资为7568.87元，被告应支付违法解除劳动合同的经济赔偿金数额为105964.18元（计算方式：7568.87×7×2）。对于原告要求被告支付2016年4月至2016年5月期间的劳动报酬，双方争议焦点主要在于被告是否应当支付每月绩效工资9300元，首先，被告实行的《绩效管理规范》的考核方式并未违反法律规定，原告经过被告对绩效管理规章制度的培训，应当了解绩效工资的考核流程和发放条件，原告进行了2016年4月份的绩效考核，经过考评流程，最终由考评委员会确定为不合格，虽然原告对该考核结果不认可，但该结果是根据《绩效管理规范》规定的流程作出，应当对原告产生法律效力。故被告可不支付原告2016年4月份的绩效工资9300元。原告因被告违法解除劳动合同而未参加2016年5月的绩效考核，被告以原告未提交当月考核表而确定为原告的考核结果不合格，出于公平考虑，原告因被告原因未参加考核，被告仍应当支付原告在职期间（2016年5月1日至5月19日）的绩效工资。根据工资表显示，原告2016年4月份应得工资1850元，扣除社会保险个人缴费部分224.6元及公积金个人缴存部分2604元，被告还为原告垫付了978.6元；2016年5月1日至5月19日应得工资为7217.72元【计算方式：（1450+50+9300）÷21.75×14+266】，扣除社会保险个人缴费部分224.6元及公积金个人缴存部分2604元，被告还应支付4389.12元，上述两月工资品迭后，被告应当补发2016年4月份及5月份工资3410.52元。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告四川空觉科技有限公司在本判决生效之日起十日内向原告侯磊支付违法解除劳动合同的经济赔偿金105964.18元；二、被告四川空觉科技有限公司在本判决生效之日起十日内向原告侯磊支付2016年4月份及5月份工资3410.52元；三、驳回原告侯磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费收取5元，由被告四川空觉科技有限公司负担（原告侯磊已预交）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  徐佳二〇一七年四月二十四日书记员  刘烨速录书记员刘丽