新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终621号上诉人（原审被告）：黄术全，男，1963年4月2日出生，汉族，无固定职业，原水磨沟区八道湾路南四巷聚鑫瑞祥家具厂业主，住乌鲁木齐市新市区三工片区出租房。委托诉讼代理人：李丽，国法法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告):慕军红，男，1974年10月18日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区八道湾三队南五巷**号。委托诉讼代理人：姜红，新疆金扬律师事务所律师。上诉人黄术全因与被上诉人慕军红工伤保险待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2016)新0105民初2935号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年4月11日公开开庭进行了审理。上诉人黄术全及其委托诉讼代理人李丽，被上诉人慕军红及委托诉讼代理人姜红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黄术全上诉请求：不支付慕军红一次性伤残补助金26740元；不支付一次性工伤医疗补助金26706元；不支付一次性伤残就业补助金53412元；不支付停工留薪工资45133.09元；不支付护理费2534元；不支付住院伙食补助费306元；不支付解除劳动合同经济补偿金7582元。事实和理由：2015年12月21日我经营的水磨沟区八道湾路南四巷聚鑫瑞祥家具厂注销，与慕军红的劳动关系因此而终止，应当按照2014年乌鲁木齐市职工平均工资为4224元/月计算慕军红的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，一审法院按照2015年乌鲁木齐市职工平均工资计算有误。慕军红的月平均工资应当按照2014年乌鲁木齐市职工平均工资的60%确定，一审法院按照乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场手工木工工资指导中价位确认错误。慕军红的日工资应当按满月30天计算，一审法院按照21.75天计算有误。慕军红在家具厂仅提供了4个月的劳动，计算经济补偿金应当以此时间为标准。慕军红答辩称，黄术全的上诉理由不符合法律规定，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。慕军红向一审法院起诉请求：1.解除双方劳动关系；2.判令黄术全支付住院伙食补助费425元、停工留薪工资70400元、陪护费2534元、一次性伤残补助金56000元、一次性医疗补助金30457元、一次性就业补助金60914元；3.判令黄术全支付解除劳动合同经济补偿金16000元。一审法院认定事实：2014年4月18日，黄术全向乌鲁木齐市水磨沟区工商行政管理局申请个体工商户注册登记，登记后的个体工商户名称为水磨沟区八道湾路南四巷聚鑫瑞祥家具厂（以下简称家具厂），主要经营项目为制造、销售家具。2015年12月21日，黄术全向工商登记机关申请注销了家具厂。2014年4月18日慕军红到黄术全经营的家具厂从事手工木工工作，双方未签订书面劳动合同，黄术全也未给慕军红缴纳社会保险费。2014年8月25日慕军红在工作中受伤，2015年12月4日乌鲁木齐市人力资源和社会保险局认定慕军红为工伤，2016年2月17日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级。2014年8月25日慕军红受伤后进入中国人民解放军第四七四医院住院治疗，2014年8月31日出院，住院6天，住院期间陪护1人，出院医嘱全休2个月。2015年1月8日原告第二次住院，2015年1月19日出院，住院11天，住院期间陪护1人，出院医嘱全休3个月。中国人民解放军第四七四医院出具的请假证明显示，慕军红2014年11月4日至2014年12月4日全休30天，2014年12月4日至2015年1月4日全休31天，2015年4月17日至2015年5月17日全休30天。2015年乌鲁木齐市职工平均工资为4451元/月。2014年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场手工木工工资指导中价位为3820元/月。2015年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场手工木工工资指导中价位为3791元/月。乌鲁木齐市工伤职工住院伙食补助费标准为每天18元。2016年9月1日慕军红向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出水劳仲裁字[2016]72号《不予受理通知书》，以被申请人主体不适格为由决定不予受理。慕军红起诉到一审法院。一审法院认为，本案第一个争议焦点：黄术全是否应当支付慕军红工伤保险待遇。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第八条的规定，发生争议的用人单位被吊销营业执照，责令关闭、撤销以及用人单位决定提前解散、歇业，不能承担相关责任的，依法将其出资人、开办单位或主管部门作为共同当事人。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，慕军红在家具厂工作，家具厂未给慕军红缴纳工伤保险费，2014年8月25日乌鲁木齐市劳动和社会保障局作出认定慕军红受伤为工伤的决定，根据《工伤保险条例》第二条第二款的规定，慕军红有享受工伤保险待遇的权利。2015年12月21日家具厂自行停业并被注销营业执照，则应由出资人黄术全作为其权利义务承受人承担相应的工伤保险责任。本案第二个争议焦点：黄术全应当支付慕军红工伤保险待遇的具体项目和数额。因慕军红及黄术全均未提交证据证明慕军红的工资标准，以乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场手工木工工资指导中价位为标准确定慕军红的本人工资。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条规定：七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。慕军红经认定为工伤，伤残拾级，现双方解除劳动关系,根据上述规定，黄术全应当支付慕军红一次性伤残补助金26740元（3820元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金26706元（4451元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金53412元（4451元/月×12个月）。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。根据上述规定，黄术全应当支付慕军红停工留薪期工资和护理费。慕军红的停工留薪期合计258天（6天+60天+11天+90天+30天+31天+30天），其中2014年123天，2015年135天，黄术全应当支付慕军红停工留薪工资45133.09元（其中2014年为3820元/月÷21.75天/月×123天=21602.75元，2015年为3791元/月÷21.75天/月×135天=23530.34元）。故慕军红主张停工留薪期工资的合理部分，予以支持。慕军红住院期间，医嘱护理17天，慕军红主张2534元未超过法定数额，予以支持。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民民政府规定。慕军红因工伤治疗住院共计17天，黄术全应支付慕军红住院伙食补助费306元（17天×18元/天）。本案第三个争议焦点：黄术全是否应当支付慕军红解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的。本案中，慕军红称2012年10月3日到家具厂工作，但家具厂2014年4月18日才注册成立，故确认双方建立劳动关系的时间为2014年4月18日。2015年12月21日黄术全申请注销了家具厂，双方劳动关系终止。依据上述规定，黄术全应当支付慕军红经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。慕军红2014年4月18日至2015年12月21日在家具厂工作，2015年乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场手工木工工资指导中价位为3791元/月，现双方劳动关系终止，黄术全应当支付慕军红经济补偿金7582元（3791元/月×2个月）。一审法院判决：一、慕军红与原水磨沟区八道湾路南四巷聚鑫瑞祥家具厂于2015年12月21日解除劳动关系；二、黄术全支付慕军红一次性伤残补助金26740元；三、黄术全支付慕军红一次性工伤医疗补助金26706元；四、黄术全支付慕军红一次性伤残就业补助金53412元；五、黄术全支付慕军红停工留薪工资45133.09元；六、黄术全支付慕军红护理费2534元；七、黄术全支付慕军红住院伙食补助费306元；八、黄术全支付慕军红解除劳动合同经济补偿金7582元。在本院二审期间，双方均未提交新的证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，本案的争议焦点为：计算慕军红工伤待遇标准问题。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。”2015年12月21日，黄术全经营的家具厂依法注销，慕军红与该家具厂的劳动关系自然终止,黄术全上诉要求按照2014年职工月平均工资4224元/月计算慕军红一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，符合上述法律规定，本院予以支持。慕军红在黄术全经营的家具厂从事手工木工工作，黄术全未提交证据证明慕军红的工资标准，一审法院依据乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）劳动力市场手工木工工资指导中价位确定慕军红月工资标准，并以此计算慕军红一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、解除劳动合同经济补偿金并无不当。在政府相关部门有明确工种市场指导价位的情况下，黄术全要求按照2014年乌鲁木齐市职工平均工资的60%确定慕军红月工资于法无据，本院不予支持。另外，黄术全并未提供慕军红在其家具厂工作的月计薪天数的证据，一审法院按照21.75天计算慕军红的日工资符合法律规定，本院予以维持。慕军红2014年4月18日在家具厂工作，2015年12月21日劳动关系终止，一审法院按照2个月计算解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，本院予以维持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律有误，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2016)新0105民初2935号民事判决第一、二、五、六、七、八项，即一、慕军红与原水磨沟区八道湾路南四巷聚鑫瑞祥家具厂于2015年12月21日解除劳动关系；五、黄术全支付慕军红停工留薪工资45133.09元；六、黄术全支付慕军红护理费2534元；七、黄术全支付慕军红住院伙食补助费306元；八、黄术全支付慕军红解除劳动合同经济补偿金7582元。二、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2016)新0105民初2935号民事判决第三项黄术全支付慕军红一次性伤残补助金26740元为：黄术全支付慕军红一次性伤残补助金25344元（4224元/月×6个月）。三、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2016)新0105民初2935号民事判决第四项黄术全支付慕军红一次性伤残就业补助金53412元为：黄术全支付慕军红一次性伤残就业补助金50688元（4224元/月×12个月）。上述黄术全应给付慕军红款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元(慕军红预交)、二审案件受理费10元(黄术全预交)，共计20元，均由上诉人黄术全负担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年四月十二日书记员 瞿佩茹