苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0507民初4017号原告：曹四新，男，1966年11月3日出生，汉族，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：钟敏，江苏道金律师事务所律师。被告：宁波杰艾人力资源股份有限公司，住所地浙江省宁波市江东区宁穿路566号7号楼四层7888室。法定代表人：MAURIZIOUBOLDI，总经理。委托诉讼代理人：郑江吉，系公司员工。被告：苏州市吴通光电科技有限公司，住所地江苏省苏州市相城区黄桥街道永方路32号。法定代表人：万卫方，董事长。委托诉讼代理人：汪萌之，江苏众勋律师事务所律师。原告曹���新诉被告宁波杰艾人力资源股份有限公司（下简称杰艾公司）、被告苏州市吴通光电科技有限公司（下简称吴通光电公司）经济补偿金纠纷一案，本院于2016年8月12日立案受理后，由代理审判员王玲独任审判，于2016年10月9日公开开庭进行了审理。原告曹四新及其委托诉讼代理人钟敏，被告杰艾公司的委托诉讼代理人郑江吉，被告吴通光电公司的委托诉讼代理人汪萌之均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹四新向本院提出诉讼请求：1、判令两被告补足支付违法解除劳动合同的经济补偿金13985元；2、判令两被告支付原告2014年1月1日起至2016年3月30日加班费，约共193511.86元；3、判令两被告支付原告2014年1月1日至2016年3月30日未交社会保险造成的经济损失27000元；4、判令两被告支付原告2014年1月1日至2016年3月30日期间夜班补助和夜班餐费补助约24600元；5、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告于2014年1月1日由被告杰艾公司派遣至被告吴通光电公司从事保安工作。在岗期间，被告杰艾公司与原告口头约定每周休息2天，每天工作8小时，但实际入职后却要求原告周一至周日期间与工友陈国付两人每天各24小时在单位处理安保工作及收发件工作，无任何休息日，却从未支付过加班费，请假反而扣发工资。同时，工作两年多，两被告均未为原告缴纳社保。2016年3月30日，两被告以减员的名义单方面口头通知与原告解除劳动合同，却不肯支付原告违法解除劳动合同的双倍经济补偿金。原告就上述情形至苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，因对该委作出的仲裁结论不服，原告诉至法院。被告杰艾公司辩称，1、原告在2016年3月30日办理了离职手续，系自动离职，故我司不应支付原告所主张的经济补偿金差额���2、根据相关规定，劳务派遣用工中，劳动者的加班工资由用工单位支付，我司在收到被告吴通光电公司支付的工资后，已全额、如实支付给了原告，故请求法院驳回原告对我司该项诉讼请求；3、我司已全额为原告补交了用工关系存续期间的社会保险，原告不存在所谓未缴纳社保造成的经济损失，且原告对该项诉讼请求有举证责任；4、原告所主张的夜班补助及餐补均无依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告吴通光电公司辩称，原告属自动离职，故原告主张的违法解除劳动合同的补偿金无事实及法律依据；原告属于特殊岗位的劳动者，我司在原告的工作场所内设置了床等休息设施，原告在工作时间内完全可以睡眠、休息，且我司在合同约定的工资标准外额外支付了原告相应报酬，足以达到对原告的加班费的补偿。其他答辩意见同被告杰艾公司。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2014年1月1日，杰艾公司作为甲方，曹四新作为乙方，双方签订《劳动合同》一份，约定杰艾公司根据与吴通光电公司签订的《劳务派遣协议》的约定，派遣曹四新至吴通光电公司工作，工作内容为保安，合同期限自2014年1月1日至2016年12月31日止。合同第三条工时休假第3.1条约定，根据曹四新的工作性质，对曹四新实行的工时制度为：“标准工时制。每天8小时，每周40小时，具体时间根据用工单位相关工时制度确定”（该条款前方框为黑色）；“甲方或用工单位经劳动部门批准，对乙方施行不定时工时制”（该条款前空白方框内手写打勾）。第3.2条约定：“甲方负责协调实际用工单位保障乙方享有法定休息休假权利。实际用工单位因工作需要征得乙方同意安排乙方延长工作时间或在节假日加班的，加班工资不包含在甲方与实际用工单位约定的基本工资中，由实际用工单位另外计发。”合同第四条薪酬福利和支付时间、方式约定工资按月支付，实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配方法，曹四新的基本工资为1530元/月（数字上有涂改），绩效奖金另行发放。合同第七条劳动合同的履行、变更、解除、和终止还约定合同存续期间、且原派遣任务完成后，杰艾公司应积极派遣曹四新至新的用工单位工作。后曹四新向苏州市相城区劳动仲裁委员会提起仲裁，要求杰艾公司、吴通光电公司支付双倍经济补偿金等。该委于2016年7月25日作出相劳人仲案字[2016]498号仲裁裁决书，裁决吴通光电公司在裁决书生效之日起七日内一次性支付曹四新工资报酬差额（加班工资差额）18221元；杰艾公司对上述款项的支付承担连带责任；驳回曹四新的其他仲裁请求。曹四新不服，遂诉讼来院。审理中，双方一致确认，曹四新实际工作至2016年3月30日，解除劳动关系时间亦为该日；曹四新离职前平均工资为3483.34元/月。以上事实，由曹四新提供的当事人身份信息、仲裁裁决书，杰艾公司提供的劳动合同及当事人陈述等为证，本院予以确认。庭审中，针对存在每天12小时上班且全年无休的情形，曹四新提供陈国付出具的情况说明、夏才元出具的证明、吴通光电公司通讯录打印件、工作地点照片打印件、部分快递收件登记单，并申请证人王某出庭作证。虽杰艾公司、吴通光电公司对曹四新所提供的上述证据中的大部分均不予认可，但吴通光电公司未就曹四新的考勤记录进行举证，而其所申请的证人沈某（为其公司在职人事、行政）在庭审中陈述的内容却印证了曹四新关于上班时间的相关说法，故本院采信曹四新的陈述，��定2014年1月1日至2016年3月30日期间，吴通光电公司仅有2名保安，即陈国付（另案当事人）及曹四新，两人实行轮班制（每天各12小时上班），周六、周日及节假日均上班，其中曹四新上夜班，陈国付上白班。另针对是否存在违法解除情形，吴通光电公司提供离职申请单1份(载明离职情形为辞职，辞职原因为另谋高就，下方由部门主管、分管副总及总经理签字)，认为系曹四新主动辞职。曹四新对该离职申请单真实性不认可，认为该“离职申请单”下方的内容并非其填写，其在填写好姓名后，发现内容有异议，是吴通光电公司通过欺骗的方式骗取其所写。曹四新认为实因吴通光电公司搬迁裁员，单方面在2016年3月30日解除与其劳动关系，对此并另举证离职申请单复印件1份（正、反两页，正面与吴通光电公司提供的离职申请单内容一致，背面为员工离职手续清单），主张该材料系吴通光电公司在仲裁时提交，“员工离职手续清单”上注明离职原因为单方解除劳动合同，故自愿支付合同违约金3000元。吴通光电公司认为其从未在仲裁时提供过该“员工离职手续清单”，对清单不予认可，应按照其所提供的离职申请单进行认定，但吴通光电公司同时又确认双方解除劳动关系时曾支付曹四新30**元。杰艾公司表示认可吴通光电公司的说法。杰艾公司为证明已为曹四新补缴了劳动关系存续期间的社会保险，提供宁波市社会保险补缴申请表一份。杰艾公司另陈述申请表上的员工签名并非曹四新所签，是其公司在与曹四新沟通一致为其补缴社保后，考虑到曹四新从苏州前往宁波补办补缴手续不便，故由杰艾公司工作人员代签。经质证，曹四新对该证据真实性表示无法确认；吴通光电公司对该证据表示认可。本院认为，用人单位���劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，曹四新主张因吴通光电公司搬迁裁员，吴通光电公司单方面解除与其劳动关系，但就此仅提供“员工离职手续清单”复印件一份，且其上仅笼统写为“合同违约金，-3000”，无法证明其所称的两被告存在违法解除的情形；杰艾公司、吴通光电公司认为系曹四新自行辞职，但作为派遣单位的杰艾公司对此未进行举证，而作为用工单位的吴通光电公司所提交的离职申请单上针对离职原因等内容亦并无曹四新签字确认。故本院结合双方均认可于2016年3月30日解除劳动关系，以及在解除劳动关系时由吴通光电公司支付曹四新30**元作为经济补偿金的情形，认为双方系协商一致解除劳动关系，故用人单位应按照劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿金。鉴于曹四新从事岗位违反“临时性、辅助性、替代性”特征，故相应的经济补偿金由吴通光电公司支付，杰艾公司作为派遣单位，对该支付义务承担连带责任。曹四新于2014年1月1日与杰艾公司签订劳动合同，于2016年3月30日解除劳动关系，故吴通光电公司应按照3483.34元/月的标准支付曹四新2.5个月工资的经济补偿金，为8708.35元，扣除已支付曹四新的经济补偿金3000元，吴通光电公司还需支付曹四新经济补偿金5708.35元，杰艾公司对该支付义务承担连带责任。关于曹四新所主张的加班费。本院已认定曹四新在吴通光电公司工作期间存在双休日及节假日上班，且每天上班12小时的情形，但就曹四新要求就每天超过8小时外的时间均作为加班时间进行计算的主张，本院认为，曹四新系夜班保安，该岗位的特点即时间长、强度低，根据工作岗位性质、工作时间、劳动强度等因素，劳动强度与上班时间明显��一致，除了处理一些突发情况外，其工作往往更多的带有值班的性质，如将上述时间均认定为加班，可能引起劳动者竞相讨要加班工资，造成企业破产倒闭，城镇失业人口猛增，甚至引发社会动荡，其结果最终必将严重损害劳动者、用人单位和国家利益，不利于体现按劳分配原则和公平正义原则。结合种种因素，本院认定曹四新的上班时间与实际工作时间存在差异，对曹四新的加班加点时间予以酌情折算，并扣除合理的用餐时间，认定曹四新平时加班为2小时/日，双休日、法定节假日加班为10小时/日。对于加班工资的计算基数，曹四新主张按照3397元/月的标准计算，但对此未予举证。虽劳动合同就加班工资的基数未作约定，其上基本工资数额有涂改迹象，但工资分配方法明确约定为基本工资和绩效奖金相结合，加班工资不包含在基本工资中。曹四新所从事的岗位无��与所谓的绩效奖金相联系，且绩效奖金不能排除已含有加班工资的相应考虑。现曹四新就所主张的工资结构未做举证，故本院按照双方合同约定，以当年苏州市最低工资标准作为曹四新基本工资数额，并以此作为加班工资的计算基数，实发工资中扣除基本工资数额部分作为已发加班费处理。经计算，2014年1月至2014年10月期间，基本工资为1530元/月，平时加班为414小时，双休日加班为860小时，法定节假日加班为110小时，故该期间的平时加班工资为5460.52元，双休日加班工资为15124.14元，法定节假日加班工资为2901.72元，合计23486.38元，与该期间基本工资15300元相加，总额为38786.38元。2014年11月至2015年12月期间，基本工资为1680元/月，平时加班为586小时，双休日加班为1220小时，法定节假日加班为110小时，故该期间的平时加班工资为8486.9元，双休日加班工资为23558.62元，法定节��日加班工资为3186.21元，合计35231.73元，与该期间基本工资23520元相加，总额为58751.73元。2016年1月1日至2016年3月30日期间（其中2016年3月2日至3月5日期间为请假），基本工资为1820元/月，平时加班为114小时，双休日加班为250小时，法定节假日加班为40小时，故该期间的平时加班工资为1788.62元，休息日加班工资为5229.89元，法定节假日加班工资为1255.17元，合计8273.68元，与该期间基本工资5125.29元相加，故总额为13398.97元。根据曹四新提供且杰艾公司及吴通光电公司均无异议的银行历史明细清单可确认，2014年1月1日至2016年3月期间，吴通光电公司向曹四新发放的工资共计91728.97元，故吴通光电公司应向曹四新补发2014年1月1日至2016年3月30日期间的工资差额为19208.11元（38786.38元+58751.73元+13398.97元-91728.97元），杰艾公司作为派遣单位，对该支付承担连带责任。关于曹四新所主张的未交社会保险的经济损失，因曹四新对此未予举证，且根据杰艾公司所提交的加盖相关部门申报受理章的宁波市社会保险补缴申请表，杰艾公司已就曹四新的相应社保进行了申报补缴，故本院对曹四新所主张的未交社会保险损失不予支持。关于曹四新所主张的夜班补助及夜班餐补，因曹四新对此亦未做举证，故本院亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第六十一条、第六十五条、第九十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及相应法律规定，判决如下：一、被告苏州市吴通光电科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付曹四新经济补偿金差��5708.35元、工资差额19208.11元，合计人民币24916.46元。二、被告宁波杰艾人力资源股份有限公司对被告苏州市吴通光电科技有限公司的上述第一项付款义务承担连带赔偿责任。三、驳回原告曹四新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为人民币5元，由被告宁波杰艾人力资源股份有限公司、被告苏州市吴通光电科技有限公司负担，于本判决生效之日起十日内向本院支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×��×76，户名：苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。代理审判员 王 玲二〇一七年四月六日书 记 员 唐宽正