重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0151民初627号原告：全成华，男，1966年11月21日出生，汉族，重庆市铜梁区人。委托诉讼代理人：魏华建，重庆翔荣律师事务所律师。被告：重庆永辉超市有限公司，住重庆市江北区建新北路二支路1号，统一社会信用代码9150010576592546XY。法定代表人：谢香镇，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈小春，女，该公司职工，住重庆市铜梁区。原告全成华诉被告重庆永辉超市有限公司（以下简称永辉超市公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月10日立案受理。依法由审判员蒋玉君适用简易程序于2017年3月10日公开开庭进行了审理。原告全成华及委托代理人魏华建，被告永辉超市公司的委托代理人陈小春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告全成华向本院提出诉讼请求：一、依法判决解除与永辉超市公司的劳动关系；二、依法判决永辉超市公司给付经济补偿金等费用150628.20元{解除劳动合同的经济补偿金（3105元/月×6.5月，2010年10月11日至2017年2月3日期间），加班工资及赔偿金61434元【双休日加班工资41184元（143元/天×2天/月×12月/年×6年×200%），工作日加班工资20250元（18元/小时×0.5小时/天×250天/年×6年×150%）】，失业保险赔偿金18900（15月×1050元/月×120%），未签订书面劳动合同双倍工资34155元（3105元/月×11月，2010年10月11日至2017年2月3日期间），未休年休假工资9009元（5天/年×6.3年×143元/天×200%），已扣未缴养老保险费427.2元（213.6元/月×2月），病假期间工资6520.5元(3105元/月×70%×3月)；三、判决永辉超市公司给付养老保险接续卡（本）。庭审中，全成华增加诉讼请求:要求永辉超市补缴2010年10月至2012年12月期间的社会保险费。事实与理由：全成华于2010年10月11日起到位于重庆市铜梁区巴川街道办事处水井巷30号永辉超市公司广龙明珠分公司从事收货课配送和客服部工作，一直未间断工作至今。全成华的社会保险费缴费基数是3105元/月。全成华在永辉超市公司工作期间，永辉超市未依法为其缴纳养老保险、失业保险等社会保险费，也未依法与其签订书面劳动合同，且全成华每月基本没有休息日和节假日，每月工作24天以上为满勤（每月双休日只休息6天，每月双休日加班2天），每天工作8.5小时以上（每天加班0.5小时），白天晚上加班永辉超市公司均未依法给付加班工资和津贴。永辉超市公司也未依法安排全成华休年休假，也未依法支付年休假工资，且在工资中扣取了社会保险费用而未依法如数全额缴纳到社会保险局，也未依法支付全成华患病期间的病假工资。全成华多次要求永辉超市依法补齐应缴纳的社会保险费用和支付带薪年休假工资等，永辉超市均置之不理，全成华申请劳动争议仲裁维权，又未得到依法处理，为此起诉。被告永辉超市公司辩称：永辉超市公司于2013年1月起就为全成华缴纳了社会保险费，系依法为全成华缴纳了社会保险费，全成华如有加班，永辉超市公司也支付了加班工资，全成华也休了年休假的，永辉超市公司与全成华签订了书面劳动合同，也支付了其病假工资，没有克扣其工资的事实，全成华要求解除劳动关系的理由不成立，不同意解除双方劳动关系；永辉超市公司没有持有全成华的养老保险接续卡，请求驳回全成华的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：全成华于2010年10月11日到位于重庆市铜梁区巴川街道办事处水井巷30号的永辉超市公司铜梁区广龙明珠分公司工作，同日，永辉超市公司与全成华签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2010年10月11日起至2013年10月10日止，工作地点为永辉超市公司各区域门店。2013年10月11日，永辉超市公司又与全成华签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2013年10月11日起至2018年10月10日止，全成华的基本工资为1050元/月，并以此为考勤、加班的工资基数进行计发。2017年2月3日，全成华向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与永辉超市公司的劳动关系；永辉超市公司支付经济补偿等费147478.2元；永辉超市公司给付其养老保险接续卡。该委于2017年2月9日向全成华出具逾期未作出决定案件证明书。全成华遂起诉至本院，本院于2017年2月15日将起诉状副本送达至永辉超市公司。永辉超市公司从2013年1月起为全成华缴齐了各种社会保险费，至2017年3月止已为全成华缴纳了失业保险费51个月。2016年12月22日，全成华到重庆市铜梁区人民医院门诊检查，DR诊断报告意见为左膝关节退行性变。全成华遂向永辉超市公司申请休年假，休假时间自2016年12月26日至12月31日。全成华又于2016年12月30日到重庆市铜梁区中医院进行医治，诊断为痛风性关节炎伴急性滑膜炎，左膝关节退行性骨节病。全成华遂先后四次又向永辉超市公司申请休病假，其请假期间为2017年1月1日至3月28日，永辉超市公司同意其休假至3月5日，未同意其以后的休假。全成华2016年2月至2017年1月每月应发工资分别为2475元、2600元、2281.03元、2281.03元、2100元、2131元、2180元、2281.03元、2475元、2100元、2100元、1900元，共计26904.09元。另永辉超市公司在2017年1月24日向全成华发放2016年度奖金2033.46元。全成华2016年2月至2017年1月共领取工资28937.55元（26904.09元+2033.46元）。全成华2016年2月至2017年1月平均工资为2411.46元/月（28937.55元÷12月）。永辉超市公司每月支付全成华的工资中均包括加班工资（超时工资），其中2016年2月至2017年1月每月均支付加班工资400元。永辉超市公司已支付全成华2017年1月工资1900元、2月工资1900元。全成华系城镇居民家庭户口。上述事实，有双方当事人的陈述，全成华举示的逾期未作出决定案件证明书，户口登记卡，社会保险参保证明，工资条及工资账户银行交易记录，重庆市铜梁区人民医院诊断报告单，永辉超市公司举示的劳动合同书，社会保险参保证明，全成华薪金发放统计表，全成华的请假单及诊断证明书等证据证实，且经当庭质证，本院足以认定。本院认为，依法建立的劳动关系受法律保护。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。全成华于2010年10月11日到永辉超市公司工作，虽然全成华未举示向永辉超市公司提供了在此之前其连续工作时间的依据，但永辉超市公司最迟应在全成华在该单位工作满一年即2011年10月11日后安排全成华休年休假，永辉超市公司未举示证据证明在2011年度至2015年度安排全成华休年休假的事实，也未举示证据证明全成华因本人原因书面提出不休年休假的事实，应承担举证不能的法律后果，本院确认永辉超市公司未安排全成华在2011年度至2015年度休年休假。《职工带薪年休假条例》第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。永辉超市公司未举示证据证明支付了全成华2011年度至2015年度未休年休假工资的事实，应承担举证不能的法律后果，本院确认永辉超市公司未支付全成华2011年度至2015年度未休年休假工资。永辉超市公司至全成华于2017年2月3日提出解除劳动关系时未支付全成华2011年度至2015年度未休年休假工资属未及时足额支付全成华劳动报酬的情形，全成华以永辉超市公司未安排其休年休假，也未支付其年休假工资为由要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定，本院予以支持。全成华提出解除劳动关系的意思表示于2017年2月15日到达永辉超市公司，本院确认全成华与永辉超市公司的劳动关系于2017年2月15日解除。对永辉超市公司关于全成华要求解除劳动关系的理由不成立，不同意解除双方劳动关系的抗辩意见，本院不予采信。全成华根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定解除与永辉超市公司的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，永辉超市公司应当支付全成华经济补偿。全成华于2010年10月11日到永辉超市公司工作双方建立劳动关系至2017年2月15日解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，永辉超市公司应支付全成华6.5个月工资的经济补偿，根据该条第三款规定，经济补偿应参照全成华2016年2月至2017年1月的平均工资2411.46元/月计算。因此，永辉超市公司应支付全成华经济补偿15674.49元（2411.46元/月×6.5月）。对全成华超出该数额部分的请求，本院不予支持。如前所述，全成华应从2011年10月11日起享受年休假。全成华未举示证据证明其在2011年度至2016年度累计工作时间已满10年的事实，本院根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，确认全成华2011年度至2016年度其累计工作年限按不满10年计算，每年度最多可享受年休假5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，经折算全成华2011年度能享受年休假1天，永辉超市公司2011年度应支付全成华1天未休年休假工资。全成华2012年度至2015年度均应享受5天年休假，永辉超市公司2012年度至2015年度每年度均应支付全成华5天未休年休假工资。全成华2016年度已休满5天年休假，永辉超市公司不再支付全成华2016年度未休年休假工资。全成华2017年度从1月1日起请病假一直未上班，永辉超市公司也不再支付全成华2017年度未休年休假工资。因此，永辉超市公司应支付全成华2011年度至2015年度共计21天未休年休假工资。根据全成华的工资标准，本院确认全成华2011年度至2015年度未休年休假工资均按双方解除劳动关系前全成华的12个月平均工资计算。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款规定，计算年休假的工资标准应剔除加班工资，双方解除劳动关系前12个月永辉超市公司每月均支付了全成华400元加班工资，因此，全成华2011年度至2015年度未休年休假工资应按照2011.46元/月（2411.46元/月-400元/月）计算。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款和重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条规定，永辉超市公司应支付全成华2011年度至2015年度未休年休假工资3884.20元（2011.46元/月÷21.75天/月×21天×200%）。对全成华超出该数额部分的请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用单位承担不利后果。全成华要求永辉超市公司支付双休日加班工资和工作日加班工资，本院认为，全成华未举示证据证明其具体加班时间的事实，也未举示证据证明永辉超市公司掌握其具体加班时间的事实的证据，全成华应承担举证不能的法律后果，且永辉超市公司每月均支付了全成华加班工资，即使全成华陈述的加班属实，根据全成华与永辉超市公司签订的劳动合同约定的计算加班工资的工资基数来看，永辉超市公司也足额支付了其加班工资。因此全成华要求永辉超市公司支付加班工资，本院不予支持。永辉超市公司已为全成华缴纳了失业保险费51个月，如全成华符合领取失业保险金的条件，根据《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（四）项规定，全成华可在失业保险经办机构领取12个月的失业保险金（待遇）。全成华系城镇居民户口，根据《失业保险条例》第十六条第三款规定，失业保险金系按月发放。全成华与永辉超市于2017年2月15日解除劳动关系，至本案第一审辩论终结前即2017年3月10日止，即使全成华符合领取失业保险金的条件，也只能领取1个月失业保险金，全成华对该失业保险金可到失业保险经办机构办理并领取，永辉超市公司并未对全成华造成失业保险待遇损失，因此，全成华要求永辉超市公司支付失业保险待遇，本院不予支持。全成华从到永辉超市公司工作起，永辉超市公司均与全成华签订了书面劳动合同，全成华要求永辉超市公司支付未签订书面劳动合同双倍工资（差额），本院不予支持。全成华认为永辉超市公司扣取了其2012年12月和2013年1月个人应缴纳的养老保险费共计427.2元而永辉超市公司实际未向社会保险经办机构缴纳，要求永辉超市公司支付其该两月扣取的养老保险费。本院认为，全成华未举示证据证明永辉市公司在2012年12月扣取了其个人应缴纳的养老保险费的事实，应承担举证不能的法律后果，而永辉超市公司已从2013年1月起为全成华缴纳了养老保险费，因此，全成华要求永辉超市公司支付2012年12月和2013年1月扣取的个人应缴纳的养老保险费427.2元，本院不予支持。全成华虽然请病假至2017年3月28日止，但因全成华请求解除与永辉超市公司的劳动关系，本院已确认全成华与永辉超市公司的劳动关系于2017年2月15日解除，永辉超市公司从2017年2月16日起已无支付全成华病假工资的义务。永辉超市公司已支付全成华工资至2017年2月止，且支付的工资标准也符合《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》的相关规定，因此，全成华要求永辉超市公司支付其病工资，本院不予支持。全成华要求永辉超市公司给付养老保险接续卡（本）。本院认为，全成华未举证证明永辉超市公司持有其养老保险接续卡(本)的事实，应承担举证不能的法律后果，对该请求本院不予支持。全成华要求永辉超市补缴2010年10月至2012年12月期间的社会保险费。因该请求属于国家相关行政机关征缴的范围，不属于法院受案范围，本院不作评判。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条第一、二款，《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻有关问题的通知》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告全成华与被告重庆永辉超市有限公司的劳动关系于2017年2月15日解除；二、被告重庆永辉超市有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告全成华经济补偿金15674.49元、未休带薪年休假工资3884.20元，共计19558.69元；三、驳回原告全成华的其余诉讼请求。被告重庆永辉超市有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆永辉超市有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  蒋玉君二〇一七年四月十九日书记员  周小意