安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0705民初266号原告：周小腊，男，1958年2月8日出生，住安徽省池州市青阳县。委托诉讼代理人：余永阳，系安徽众佳律师事务所律师。被告：铜陵营造有限责任公司，住所地：安徽省铜陵市开发区翠湖三路西段701号。统一社会信用代码913407001511003325（4-6）.法定代表人：王文俊，董事长。委托诉讼代理人：陈尚斌，系该公司法务部主任。委托诉讼代理人：王海威，系该公司职工。原告周小腊诉被告铜陵营造有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案,本院受理后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告周小腊的委托诉讼代理人余永阳，被告委托诉讼代理人王海威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周小腊向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告和被告劳动合同关系；2、判决被告立即支付给原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、护理费、交通费、停工留薪工资等费用166385.38元[停工留薪期间工资48894.96元（4074.58元/月×12个月）、交通费500元、护理费6853.20元（60天×114.22元/天）、住院伙食补助费390元（13天×30元/天）、一次性伤残补助金36671.22元（4074.58元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金27403.50元（4567.25元/月×6月）、一次性伤残就业补助金45672.50元（4567.25元/月×10个月）]；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告承建的铜陵闽商大厦工程瓦工组职工。2015年8月27日上午6时左右，被告单位其他职工在该工程主楼十楼砌筑墙体时，导致搭设工具脚手架倾斜倒塌，将正在作业的原告挤倒，架体上的材料压在原告身上，致原告受伤。随后原告被送铜陵市立医院就医。2015年9月1日铜陵市人力资源和社会保障局作出工伤认定。2016年11月28日铜陵市劳动能力鉴定委员会对原告的工伤作出玖级劳动功能障碍程度的鉴定。此后，原告多次找被告协商具体赔偿事宜，可惜至今原告仍没有得到被告一点应有的赔偿。2016年12月28日原告向铜陵市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委员会下发了不予受理案件通知书。无奈，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》等有关法律规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告铜陵营造有限责任公司辩称：我公司与原告不存在劳动关系，本案经过诉讼，第一次诉讼时与原告达成协议，协助原告办理工伤认定书，协助其拿到工伤保险基金及其的工伤补偿，因此营造公司与原告不存在劳动关系。原告的受伤经过是自身在卫生间被止水带绊倒，并非原告所说的。就原告要求的赔偿清单，原告本人工资要求过高，其在工地每天工资100元。原告为支持其主张，向本院提供了以下证据：1、原告身份证，证明原告主体资格；2、被告企业信息查询单，证明被告的主体资格；3、住院病案首页、入院记录、出院记录、诊断证明书，证明原告的受伤情况及住院13天；4、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书，证明原告受伤被认定为工伤及原告的劳动功能障碍程度为9级；5、劳动仲裁申请书、不予受理通知书，证明原告的起诉已经过劳动仲裁前置程序。对原告提供的证据，被告对其真实性不持异议。被告为支持其主张，向本院提供了以下证据：项目部的员工何韩斌、占福权、解小玉、詹福来的证明材料，证明：原告到项目部时间非常短，没有签订劳动合同；原告由于自身原因原告在卫生间被止水带绊倒；原告的工种小工在铜陵市建筑工地标准是按天结算每天100元。对被告提供的证据，原告质证意见：对证据的真实性不予认可。原告在工地时间确实很短。本案中工伤是被告向铜陵市社保局申请的，其中载明的受伤经过与诉状中的受伤经过一致，被告是认可该受伤经过的。工资多少也不是由个人能够证实的，该证明人也没有出庭作证，不能证实该证明是由该证明人书写。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：被告提供其项目部员工的证明材料，因证人未能到庭出庭质证，无法证明该证据的真实性，该证据不予采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月26日原告经人介绍到被告承建的闽商大厦工程从事瓦工工作。2015年8月27日上午6时40分左右，在该大厦主楼十层砌筑墙体时，搭设根据脚手架倾斜倒塌，将原告压伤。原告于当日在铜陵市立医院住院治疗至2015年9月9日止，共计住院13天。原告出院小结记载加强营养，注意休息；忌胸部剧烈运动3个月。原告伤情经诊断为：左侧第8-10肋骨骨折；T10椎体左侧横突骨折；头皮挫裂伤。2015年8月31日被告向铜陵市人力资源和社会保障局申请工伤认定，同年9月1日原告被认定为工伤。2016年10月26日经被告申请，铜陵市劳动能力鉴定委员会于2016年11月28日作出原告劳动功能障碍程度鉴定为玖级。原告与被告未签订书面劳动合同，原告在被告承建的闽商大厦工程工作时，被告为其缴纳了建筑行业农民工工伤保险。原告于2016年12月28日向铜陵市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，当日该委员会以证据不足为由作出不予受理的决定。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。原、被告之间虽未签订劳动合同，但被告以为原告缴纳了农民工工伤保险，且社保部门也已经认定原告在被告承建的工地上受伤为工伤，故应认定原、被告之间存在劳动合同关系。由于原告伤残鉴定为九级伤残，现原告主张解除解除原告和被告劳动合同关系，符合规定，本院予以支持。原告停工留薪期时间未能提供相关证据证明需12个月的医疗期限，故本院按其实际住院期间及医嘱建休时间予以计算，原告的工资标准参照《铜陵市建筑施工企业农民工参加工伤保险实施办法》的规定，其月工资按上年度全市职工月平均工资的70%[初级工（含普工、杂工）]计算，故原告停工留薪期间的工资为10976.50元[（13天+3月×30天/月）×（4567.25元/月÷30天/月）×70%]。交通费认定260元（13天×20元/天），护理费认定为1357.20元（13天×104.4元/天），住院伙食补助费原告主张390元予以认定。对于原告一次性伤残就业补助金，因原告主张解除劳动合同时（2017年1月11日起诉）至其法定退休年龄时（2018年2月8日）已不足两年，故原告一次性伤残就业补助金应按全额的60%予以支付，即该费用应为27403.50元[（4567.25元/月×10个月）×60%]。由于被告已经为原告办理了农民工工伤保险的参保手续，故原告主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应通过铜陵市社会保险事业管理服务中心进行理赔，此两项请求本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《安徽省实施办法》第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、解除原告周小腊与被告铜陵营造有限责任公司的劳动合同关系。二、被告铜陵营造有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告周小腊的停工留薪期间工资10976.50元、交通费260元、护理费1357.20元、住院伙食补助费390元、一次性伤残就业补助金27403.50元，合计40387.20元。三、被告铜陵营造有限责任公司于本判决生效之日起十日内向铜陵市社会保险事业管理服务中心申请理赔周小腊享有的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，理赔款项归原告周小腊享有。四、驳回原告周小腊的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交上诉状副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  凡宗雨二〇一七年四月二十八日书记员  洪 蕾附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《安徽省实施办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十六条依照本办法第二十四条、第二十五条规定，享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：（一）不足一年的，按照全额的30%支付；（二）不足两年的，按照全额的60%支付；（三）不足三年的，按照全额的70%支付；（四）不足四年的，按照全额的80%支付；（五）不足五年的，按照全额的90%支付。