四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川13民终451号上诉人（原审被告）：李军，男，生于1981年8月15日，汉族，住四川省。委托诉讼代理人：李开仁，四川品贤律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗怀松，男，生于1972年8月19日，汉族，住四川省。委托诉讼代理人：冉斌，四川营欣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：桑建都，男，生于1963年10月18日，汉族，住四川省。上诉人李军因与被上诉人罗怀松、桑建都提供劳务者致害责任纠纷一案，不服四川省营山县人民法院（2016）川1322民初1252号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李军上诉请求：二审法院查明事实，撤销一审判决，依法改判。事实与理由：l、一审法院认定事实不清，划分责任不当。上诉人李军承揽被上诉人桑建都房屋主体修建工程，雇佣被上诉人罗怀松属实。被上诉人罗怀松自称“2015年12月31日上午，在贴二楼瓷砖时，由于其所站竹架板突然断裂，导致摔伤”。当天上班的不止罗怀松一人，而是多人，没有一个人看到罗怀松是如何摔伤的，而在一审中被上诉人罗怀松也没有充分的证据证明其是在做工的过程中受伤，因果关系不明，不排除被上诉人罗怀松是因工作之外的因素受伤。一审法院认定“罗怀松受伤的结果与李军承揽工程中竹架板质量存在问题，工人高空作业没有安全防护措施有直接关系。李军对罗怀松受伤应承担主要责任。”属于事实认定不清。竹架板是否存在质量问题，没有相关的证据证明。一审法院认定上诉人承担60%的责任，明显过重。被上诉人罗怀松承担l0%的责任过轻。被上诉人罗怀松是一个完全民事行为能力人，对高空作业应当预见到危险性，对竹架板质量问题，负有检查义务，且其长期从事建筑工作，具有一定的经验，罗怀松未尽到安全谨慎义务。一审法院认定被上诉人桑建都承担30%的责任明显过轻。桑建都对李军的建筑资质，未作审查，属于选任过失责任。同时，桑建都未对竹架板质量进行检查，也未对高空作业安全方面作出合理的建议。2、被上诉人罗怀松应对扩大治疗费用承担责任。被上诉人罗怀松2015年12月31日受伤，仅是T8、T12椎体压缩性骨折（I度），并且是保守治疗，并未进行手术，而住院长达三个月之久，医疗费高达4万余元。明显扩大了损失。3、鉴定报告不应被采信。被上诉人罗怀松被诊断为T8、T12椎体压缩性骨折，参照《道路交通事故受伤人员残疾评定》标准，不应当是9级，符合10级的标准。4、被扶养人生活费计算不当。被上诉人罗怀松系农村户籍，其子女也是农村户籍。一审法院认定罗怀松之女罗倩在营山读书，被扶养人生活费按城镇居民人均消费性支出计算，属于对法律扩大化解释。罗怀松辩称：一审判决认定事实清楚，责任划分偏袒了上诉人。上诉人的上诉请求不能成立，应当予以驳回。上诉人与被上诉人是雇佣关系，根据相关法律规定，不能给被上诉人划分责任。同时，上诉人与被上诉人是承揽合同关系，我方认为桑建都承担30%的责任，已经减轻了上诉人的责任。被上诉人是否扩大治疗，可以去相关机构鉴定。诉讼过程中，是法院委托进行的鉴定，应当认可。虽然罗倩的户籍在农村，但是其一直在城镇读书，应当按照城镇居民标准计算被扶养人生活费。罗怀松起诉请求：1.判令或调解李军、桑建都连带赔偿我各项费用共计人民币257,087.87元和第二次鉴定产生的交通费525.50元和检查费639.70元；2.诉讼费用由李军、桑建都承担。一审法院认定事实：2015年7月，桑建都修建位于营山县茶盘乡湾凼村2组的房屋，将房屋修建工程承包给李军。李军承包该工程后，雇佣罗怀松等工人修建。罗怀松系砖工，罗怀松与李军雇佣的其他砖工一样，口头约定每天的劳动报酬为人民币150.00元，小工为人民币90.00元每天，其劳动报酬在年底一次性结算，平时需要可以借支。2015年12月31日上午11时左右，罗怀松在贴二楼外墙瓷砖时，由于其所站竹架板突然断裂，导致罗怀松从二楼坠落到一楼地面上，造成罗怀松受伤。罗怀松受伤后，由桑建都将其送往营山县人民医院住院治疗，经诊断为：T8、T12椎体压缩性骨折（I度）。2016年4月11日，罗怀松病情基本稳定出院。期间，李军已支付16,000.00元医药费和给罗怀松购买支架钱2,500.00元。2016年4月9日，罗怀松委托南充通正司法鉴定中心对其所受到的损害司法鉴定，鉴定罗怀松的伤残等级为×级。诉讼中，李军对南充通正司法鉴定中心对罗怀松伤情鉴定结论不服，申请重新鉴定，一审法院主持罗怀松与李军一道共同选择四川华大司法鉴定所对罗怀松伤情进行鉴定，结论为，1.罗怀松胸8椎体压缩性骨折伤目前胸腰椎活动丧失25%以上属×级伤残；2.误工期为150日，护理期为60日；3罗怀松在住院期间，未发现其他与外伤无关的疾病、损伤的诊断与治疗，以及过度医疗。在该次鉴定中，罗怀松花去检查费639.70元，交通费500.00元左右。一审法院认为：李军承揽桑建都房屋主体工程修建，雇佣罗怀松做砖工，罗怀松在贴二楼外墙瓷砖时，由于其所站竹架板突然断裂，导致摔伤。罗怀松受伤的结果与李军承揽工程中竹架板质量存在问题，工人高空作业没有安全防护措施，有直接关系，李军对罗怀松受伤应承担主要赔偿责任，一审法院酌定为60%。桑建都未认真考查李军的建筑资质，明眼所见工人高空作业，无防护措施而不作合理建议，属用人失查，对罗怀松受伤应承担次要赔偿责任，一审法院酌定为30%。罗怀松本人，自称长期跟随李军及其父亲务工，系老工人了，对高空作业没有防护措施，没有提出合理建议，对竹架板质量问题没有仔细检查，对其受伤，也要承担一定责任，一审法院酌定为10%。罗怀松受伤后产生的具体赔偿项目在法律规定范围应予以支持，其具体数额，依法确定：一、治疗费用：1、医疗费，罗怀松在营山县人民医院医疗费为40,269.37元。罗怀松在四川华大司法鉴定去检查费639.70元应算入医药费中,医药费共计40,909.07元。2、护理费6,000.00元。3、交通费1,500.00元。4、住院伙食补助费3,030.00元。5、营养费3,000.00元。二、残疾赔偿金40,988.00元。三、误工费18,000.00元。四、精神损害抚慰金10,000.00元。五、被扶养人生活费，罗怀松之女罗倩，生于1999年5月14日，在营中读书，适用上年度城镇居民人均消费性支出计算，为1,927.70元。六、鉴定费，南充通正司法鉴定中心的鉴定结论一审法院没有采用，因此其鉴定费2,500.00元，不作处理。四川华大司法鉴定所的鉴定结论被一审法院采用，所产生的鉴定费3,500.00元予以确认。综上，应当确认的赔偿项目和数额为：治疗费40,909.07元、护理费6,000.00元、交通费1,500.00元、住院伙食补助费3,030.00元、营养费3,000.00元、残疾赔偿金40,988.00元、误工费18,000.00元、精神抚慰金10,000.00元、被扶养人生活费1,927.70元，共计125,354.77元。李军赔偿罗怀松75,212.86元，桑建都赔偿罗怀松各项损失共计37,606.43元，其余费用由罗怀松自行承担。判决:一、李军在本判决生效之日起十内支付罗怀松医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计75,212.86元（履行中应减去李军已支付的医药费16,000.00元）。二、桑建都在本判决生效之日起十内支付罗怀松医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计37,606.43元。三、驳回罗怀松的其他诉讼请求。本案案件受理费2,578.00元，鉴定费3,500.00元共计6,078.00元，由罗怀松承担607.80（诉讼费罗怀松垫支），李军承担3,646.80元（鉴定费3,500.00元，系李军垫支，履行中应减去李军不应承担的1,400.00元），桑建都承担1,823.40元。本院二审查明的事实与一审基本一致。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零五条规定：“人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。”本案中，双方当事人对李军承揽桑建都的房屋主体修建工程，雇佣罗怀松做砖工的事实无异议，本院予以确认。诉讼中，罗怀松一方提供的证人段贵清（桑建都之母）、徐斌（事发工地的工人）、彭龙（事发工地的工人）等人的证言可以证实被上诉人罗怀松系在被上诉人桑建都建房工地从事雇佣活动中遭受人身损害，并由徐斌、彭龙等人送往营山县人民医院治疗的事实。李军虽对此提出异议，但未提供证据加以证明，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，李军应当承担不利的后果。上诉人李军作为雇主，没有相应资质或者安全生产条件，应当对雇员罗怀松遭受的人身损害承担赔偿责任。同时，被上诉人罗怀松在从事雇佣活动中存在疏忽大意的过失，被上诉人桑建都在承揽合同中存在选任过失，二人也应当承担相应的责任。一审判决综合各类要素酌情认定李军对罗怀松遭受的人身损害承担60%的赔偿责任，桑建都对罗怀松遭受的人身损害承担30%的赔偿责任，罗怀松自负10%的责任，符合法律规定，并无不当，本院依法予以维持。一审中，李军对南充通正司法鉴定中心对罗怀松的伤情等鉴定意见不服，申请重新鉴定。一审法院主持李军、罗怀松共同选定四川华大司法鉴定所对罗怀松伤情等进行鉴定，鉴定意见为：1.罗怀松胸8椎体压缩性骨折伤目前胸腰椎活动丧失25%以上属×级伤残；2.误工期为150日，护理期为60日；3罗怀松在住院期间，未发现其他与外伤无关的疾病、损伤的诊断与治疗，以及过度医疗。李军仍对此提出异议，但未提供充分证据证明四川华大司法鉴定所及鉴定人员不具有相应的资质或鉴定程序不合法、鉴定结论明显错误等，故一审判决采信四川华大司法鉴定所的鉴定意见，符合法律规定，本院依法予以维持。罗怀松长期从事建筑工作，且在本次雇佣活动中的劳动报酬为人民币150.00元/天。罗怀松之女罗倩，生于1999年5月14日，在营山中学读书。为切实保护未成年人的合法权益，罗倩的被扶养人生活费应当适用上年度城镇居民人均消费性支出计算。综上所述，上诉人李军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,578.00元，由上诉人李军负担。本判决为终审判决。审 判 长  苟 豪审 判 员  江春虹代理审判员  何 超二〇一七年四月十一日书 记 员  冯 婷