山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1083民初4461号原告：杜祖法，男，1950年2月22日出生，汉族，住山东省乳山市。委托诉讼代理人：王昱谊，山东卓世律师事务所律师。被告：郑良，男，1964年11月11日出生，汉族，住山东省文登市。被告：郑进军，男，1966年9月13日出生，汉族，住山东省文登市。被告：中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司。法定代表人：冯前程，任总经理。委托诉讼代理人：殷国静，山东中立达律师事务所律师。原告杜祖法与被告郑良、郑进军、中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案当事人原告杜祖法委托诉讼代理人王昱谊、被告郑进军、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称人寿财保威海支公司）到庭参加诉讼，被告郑良经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告杜祖法向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医药费共计131048.55、后续治疗费10000元、伤残赔偿金101585.12元、护理费31588.78元、住院伙食补助费12000元、残疾辅助器具费66906元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费2800元、物损费500元，合计362928.45元。事实和理由：2015年8月18日3时许，被告郑良驾驶鲁Ｋ×××××号重型货车沿国道309由西向东行驶至车道路口西时，与顺行在前推行自行车的原告相撞，致原告受伤严重，自行车受损。后原告于乳山市人民医院及文登整骨医院等处接受相关的治疗并安装了假肢。交警出具的道路交通事故认定书认定被告郑良承担事故的全部责任。原告认为因郑良的违章驾驶行为造成原告受伤及车辆损失，肇事车辆在被告人寿财保威海支公司投保了交强险及商业第三者险，应在保险责任范围内赔偿原告损失。被告郑进军辩称，肇事车辆在被告人寿财保威海支公司投保交强险及商业第三者险应由保险公司赔偿，另为原告垫付了医药费90000元，要求原告返还。被告郑良在法院指定的答辩期内未提交答辩状，亦未提供证据。被告人寿财保威海支公司辩称，肇事车辆在我公司投保了交强险及商业险50万不计免赔，事故发生在保险期间，同意赔偿原告的合理经济损失。诉讼费、鉴定费不属于保险理赔范围，医疗费要求剔除交强险以外的非医保用药，另外事故发生后我公司为原告垫付了10000元医疗费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明如下事实：2015年8月18日3时许，郑良驾驶鲁Ｋ×××××号重型货车沿国道309由西向东行驶至车道路口西时，与顺行在前推行自行车的杜祖法相撞，致杜祖法受伤。乳山市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定：被告郑良承担事故的全部责任，杜祖法无责任。事发当日杜祖法被送往乳山市人民医院门诊及住院治疗，2015年8月29日转往文登整骨医院住院治疗，于2015年11月27日出院。共花费医疗费131048.55元，原告住院期间由其子刘军及刘军之妻孔令娟护理，出院后由孔令娟护理。原告在住院期间被告郑进军为其垫付医药费9万元，被告保险公司为其支付医药费10000元。另鲁Ｋ×××××号大货车系被告郑进军与被告郑良合伙经营。本案在审理过程中，被告对原告主张的护理期限、住院伙食补助费、更换假肢的费用、伤残等级产生争议，原告为主张上述争议的损失情况提供了如下证据：证据一、乳山市人民医院住院病案及文登整骨医院住院病案各一份，乳山市人民医院住院病案记载杜祖法入院时间为2015年8月18日，出院时间为2015年8月30日，文登整骨医院记录杜祖法入院时间为2015年8月29日，出院时间为2015年11月27日实际住院90天。证据二、烟台佳新假肢矫形器有限公司安装鉴定证明，该证明记载了患者杜祖法的基本情况，处理意见为××患者杜祖法右小腿截肢。患者年龄较大，残肢肌肉松弛，萎缩严重。××患者生活所带来的影响，恢复自理能力，患者适合安装适用型的小腿假肢，价格为贰万捌仟元整（28000）。赔偿周期及年限，该假肢通过动态安全无故障运动的国家质量检测，使用寿命为3年。每年维修费为该假肢款的10%，更换的期限按山东省平均寿命75周岁计算。患者初次装配训练期为45天，训练期间食宿费为每人每天40元，装配期间需陪护一人。烟台佳新假肢矫形器有限公司出具的山东增值税普通发票一张，证实杜祖法安装假肢花费28000元。证据三、威海恒源司法鉴定所鉴定意见书一份，该司法鉴定所2016年8月28日出具的鉴定意见为：1、被鉴定人杜祖法右小腿截肢术后符合六级伤残、左下肢符合十级伤残。2、被鉴定人杜祖法误工时间至鉴定日、住院期间需2人护理，出院后需1人护理90日。3、被鉴定人杜祖法后续治疗费约需壹万元（10000.00元）或以实际发生为准，为此原告杜祖法花费鉴定费2800元。上述证据经被告质证，被告人寿财保威海支公司对原告提供的乳山市人民医院及文登整骨医院的住院病案的真实性无异议，但认为原告提供的文登整骨医院的病历临时医嘱单中原告存在挂床现象，从2015年10月27日至11月27日这段时间没有静脉注射，只是常规的检查和服药，无需继续住院，要求扣除该时间段的伙食补助费。对烟台佳新假肢矫形器有限公司安装鉴定证明的真实性无异议，但对内容有异议，从该公司的营业执照可以看出该公司并没有假肢鉴定的资质，不能出具鉴定证明，对于处理意见安装假肢每次需要28000元，数额过高，依据山东省假肢矫形康复中心关于假肢产品的说明，小腿假肢产品使用年限2到4年的国产型价格为3300元至12000元，对于初次装配训练期45天、食宿费每人每天40元，陪护一人我方不认可，并申请对原告的假肢使用的相关费用进行重新鉴定。对原告提供的鉴定意见，被告对其真实性无异议，对鉴定的杜祖法右小腿截肢构成六级伤残无异议，但对左下肢构成十级伤残有异议，被告方认为不构成伤残。对原告主张的护理时间，住院120天、出院90天、更换假肢45天，其中更换假肢的45天需要护理没有说明是否在出院的90天内，并烟台佳新假肢矫形器有限公司没有鉴定假肢的资质，对后续治疗费我方认为过高。该鉴定意见系单方委托，被告方不予认可，要求重新鉴定。因为剥夺了我方选择鉴定机构以及现场监督的权利，鉴定的材料也没有经过双方一致认可，对我方显失公平，不符合民法公平公正的原则。经被告人寿财保威海支公司申请，本院委托山东省正邦假肢赔偿鉴定中心对杜祖法康复辅助器具（假肢）配置费用，更换周期，更换次数及假肢维护费用进行了鉴定，该鉴定中心根据杜祖法残肢检查情况得出论证结论为：依据国家相关政策、法律、法规及《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》，参照《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准》（鲁人社发（2013）37号文件）规定。鉴定委员会根据被鉴定人的送检资料、截肢部位、伤残情况、身体状况、年龄及生活环境，残肢检查和检测结果以及被鉴定人的具体伤残情况等综合因素进行论证，被鉴定人适用酌情康复辅助器具（组件式小腿假肢）。1、“普通适用型”康复辅助器具（组件式小腿假肢）配置类型：GB／T13461型号，假肢价格：壹万捌仟玖佰元整（18900.00）。2、假肢更换期限为每三年更换一次。3、假肢每年的维护费用为假肢价格的6%。4、假肢更换次数可参照山东省的人均寿命计算。为此人寿财保威海支公司花费鉴定费5272元。该证据经原被告质证，均无异议，本院确认为有效证据。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。乳山市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，认定郑良的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条的规定，郑良承担事故的全部责任，杜祖法无责任。且原、被告对该事故责任认定均没有异议，本院对此予以认定，故对本次交通事故，被告郑良应承担全部的赔偿责任，因肇事车辆系被告郑进军与被告郑良合伙经营，故被告郑进军应与被告郑良承担连带赔偿责任。被告人寿财保威海支公司对威海恒源司法鉴定所出具的司法鉴定意见虽有异议，但在法定期限内未办理重新鉴定申请，亦未提供证据证实该鉴定意见鉴定依据不足，应视为对其权力的放弃，经审查，威海恒源司法鉴定所及鉴定人员的鉴定资质、鉴定程序等无明显瑕疵，本院对该鉴定所出具的鉴定意见予以认定。对原告提供的烟台佳新假肢矫形器有限公司出具的安装鉴定证明，因该公司的经营范围只是假肢、矫形器生产制造、装配、维修，不具备残疾辅助器具配置、更换周期、更换次数及假肢维护费用的鉴定资质，且该鉴定系单方委托，被告不予认可，对原告提供的烟台佳新假肢矫形器有限公司出具安装鉴定证明，本院不予采信。原告杜祖法的合理经济损失有：医药费实际发生131048.55元，对于后续治疗费，因未实际发生，待实际发生后，原告可另行主张。对原告主张的住院伙食补助费，原告自2015年8月18日入住乳山市人民医院，于2015年8月29日转院到文登整骨医院，转院时，未在乳山市人民医院及时办理出院手续，对入住两医院重合的期间不能重复计算，故原告实际住院的天数应从2015年8月18日计算至2015年11月27日共计为101天，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天，住院伙食补助费应为101天×100元／天＝10100元。被告主张原告提供的文登整骨医院的病历临时医嘱单中原告存在挂床现象，从2015年10月27日至11月27日这段时间没有静脉注射，只是常规的检查和服药，无需继续住院，要求扣除该时间段的伙食补助费，本院认为住院病案登记的医嘱是医师在医疗活动中下达的医学指令，是医生根据患者病情和治疗的需要对病人在饮食、用药、化验等方面的指示，××患者是否需要住院及护理没有必然的联系，不能以医院病案中未有医嘱记载，就认定患者病情不需要住院及护理，故对被告该主张本院不予采纳。对原告主张的护理费，护理期限依据威海恒源司法鉴定所出具的鉴定意见应为住院期间101天×2人＝202天+出院后护理90天＝292天，护理人员刘军及孔令娟均系城镇居民，故护理费应为34012元／年÷365天×292天＝27209.6元。对原告主张的交通费1500元，依据原告的伤情、就医的地点、次数及需要乘坐的交通工具，本院酌情支持1000元。对原告主张伤残赔偿金，原告系农村居民，自定残之日已满66周岁，原告主张的伤残赔偿金应为13954元年×14年×52%＝101585.12元。对原告主张的残疾辅助器具费，依据山东省正邦假肢赔偿鉴定中心出具的假肢费用赔偿鉴定书，原告适用配置康复辅助器具为1、“普通适用型”康复辅助器具（组件式小腿假肢）配置类型：GB／T13461型号，假肢价格：壹万捌仟玖佰元整（18900.00）。2、假肢更换期限为每三年更换一次。3、假肢每年的维护费用为假肢价格的6%。4、假肢更换次数可参照山东省的人均寿命计算。原告于1950年2月22日出生，于2015年11月27日出院，按山东省人均寿命75岁计算，需要更换三次，故原告的残疾器具费应为18900元／次×3次+18900元×6%×9年＝66906元。被告对原告主张的精神抚慰金，根据本案原被告在本次交通事故中的过错程度，原告的伤情、当地居民的平均生活水平、赔偿的主体，本院酌情支持5000元。对于原告主张的物损500元，原告未提供证据证实，且被告不予认可，本院不予支持。综上原告因本次交通事故造成的合理经济损失有医药费131048.55元住院伙食补助费10100元、护理费27209.60元、伤残赔偿金101585.12元、残疾器具费66906元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元。共计341849.27元。依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，被告郑进军、郑良所有的鲁Ｋ×××××号重型货车在被告人寿财保威海中心支公司处投保了交强险及第三者商业险50万元不计免赔，且事故发生在保险期内，故对原告杜祖法因此次交通事故所产生的合理经济损失，应先由被告人寿财保威海支公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿。剩余部分侵权人被告郑进军、郑良应承担全部的赔偿责任，该部分由被告人寿财保威海支公司依据其与肇事车辆签订的商业三者险合同予以赔偿。对原告的合理经济损失，按照上述司法解释的规定，被告人寿财保威海支公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元，超出交强险医疗赔偿限额部分，被告人寿财保威海支公司应在商业三者险赔偿限额内赔偿原告医药费121048.55元、住院伙食补助费10100元，在交强险伤残赔偿限额内人寿财保威海支公司应赔偿护理费27209.60元、伤残赔偿金82790.40元，超出交强险伤残赔偿限额部分人寿财保威海支公司应当在商业险赔偿限额内赔偿原告伤残赔偿金18794.72元、残疾辅助器具费66906元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元。被告人寿财保威海支公司主张超出交强险医疗赔偿限额部分的医疗费扣除部分非医保用药，本院认为，投保人与承保人之间签订的第三者责任保险合同对此虽有约定，但从保险合同的性质来看，保险合同是最大的诚信合同之一，保险合同的免责条款决定着投保人的投保风险和投保根本利益，对于投保人是否投保具有决定性的影响。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人要在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。据此，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务，这种义务不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是要对有关免责条款内容做出明确解释，如合同当事人对保险人就保险合同的免责条款是否明确说明发生争议，保险人应当负有证明责任。即保险人还必须提供其对有关免责条款内容做出明确解释的相关证据，否则该免责条款不发生效力。本案中被告人寿财保威海支公司未提交证据证实其对该条款已尽到特别的告知与提示义务，因此该条款不能发生相应的法律效力，故对被告人寿财保威海支公司的主张本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿原告杜祖法医疗费10000元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告杜祖法护理费27209.60元；三、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告伤残赔偿金82790.40元；四、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业第三者险赔偿限额内赔偿原告医药费121048.55元；五、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业第三者险赔偿限额内赔偿原告住院伙食补助费10100元；六、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业第三者险赔偿限额内赔偿原告伤残赔偿金18794.72元；七、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业第三者险赔偿限额内赔偿原告残疾辅助器具费66906元；八、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业第三者险赔偿限额内赔偿原告交通费1000元；九、被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业第三者险赔偿限额内赔偿原告精神抚慰金5000元；被告郑进军、郑良连带赔偿原告杜祖法鉴定费2800元。十一、驳回原告多诉部分的诉讼请求。上述一至九项，被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿原告杜祖法经济损失共计342849.27元，扣除其垫付的医药费10000元后，被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司应赔偿原告杜祖法各项经济损失332849.27元，限被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司于本判决生效之日起十日内付清。上述第十项，被告郑进军、郑良赔偿原告杜祖法经济损失共计2800元，限被告郑进军、郑良于本判决生效之日起十日内付清。原告杜祖法应返还被告郑进军垫付款90000元，该款可由被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司赔付给原告杜祖法的赔偿款中转付给被告郑进军。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3372元，由原告杜祖承担187元，被告郑进军、郑良承担3185元，鉴定费5272元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司威海中心支公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  朱爱国二〇一七年四月二十六日书记员  董 梁