江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2015）沭商初字第01202号原告：沭阳新好景酒店管理有限公司，住所地沭阳县沭城镇北京中路8号。法定代表人：耿国鹏，该公司总经理。委托代理人：高中新，江苏东域律师事务所律师。被告：沭阳嘉成装饰有限公司，住所地沭阳县沭城镇珠海路南侧盛源华庭49幢8-9号商铺。法定代表人：蔡留成，该公司总经理。委托代理人：孙树成，江苏德沛律师事务所律师。原告沭阳新好景酒店管理有限公司（以下简称新好景公司）诉被告沭阳嘉成装饰有限公司（以下简称嘉成公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年4月2日作出（2015）沭开商初字第00015号民事判决。原告新好景公司不服，提出上诉。宿迁市中级人民法院于2015年12月3日作出（2015）宿中民终字第01189号民事裁定，撤销本院（2015）沭开商初字第00015号民事判决，发回本院重审。本案立案并经听证后，启动司法鉴定程序对涉案工程的质量及因果关系、修复方案、修复费用进行了司法鉴定。后本院依法另行组成合议庭，适用普通程序于2017年2月22日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人高中新、被告的委托代理人孙树成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年12月22日，原告与被告签订装饰装修合同一份，约定被告为原告的酒店二、三、四层进行装修。合同履行过程中，因被告延期交付，原告于2013年5月10日以通知的方式解除了双方的合同，被告退场。原告自行完成剩余工程后，发现被告完成的工程防水部质量存在重大问题，二、三、四层全部严重漏水，吊顶被漏水浸泡损坏，不能正常使用，且没有超过保修期，被告未履行保修义务，给原告造成了重大损失。现请求判令被告赔偿原告全部装修损失暂定300000元（以具体鉴定为准），并承担本案诉讼费用。被告辩称：对原被告签订的装修施工合同不持异议，涉案的防水工程是被告施工完成。被告在施工过程中因原告未能按照约定的时间和方式付款，被告停止施工，2013年5月10日原告向被告发出解除合同通知，通知到达后，原告未就工程相关情况进行验收，后原告将涉案工程分包其他人继续施工，并擅自使用，不能再以质量为由主张权利。虽然原告称二、三、四楼防水工程存在质量问题并进行了鉴定，但不能视为被告所造成，即使存在相关漏水问题，是原告自身擅自使用的原因所致，与被告无关，原告诉讼请求没有事实和法律依据，请法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2012年12月22日，原告新好景公司（甲方）与被告嘉成公司（乙方）签订装修工程施工合同，约定被告以包工包料形式承包新好景公司改建工程，工期至2013年3月10日全部结束验收，合同约定承包价为248万元。2013年5月10日，原告向被告发出“解除合同函”，被告于2013年5月17日收到该函后终止施工，原告找他人继续施工，完成后并实际使用该工程。双方还对被告未完成的工程量进行确认，涉案二、三、四楼卫生间的防水工程不在被告未完成工程量范围内。2014年1月10日，本案被告向本院起诉原告，要求原告给付欠付工程款800000元。本院于2014年7月7日作出（2014）沭商初字第0059号民事判决，该判决认为：一、被告未取得建筑装修装饰工程施工资质，原、被告之间签订的装修工程施工合同无效；二、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予以支持；第十三条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。原告新好景公司于2013年5月10日向被告发函，要求被告两日内立即撤场，其后原告让他人继续施工。原告的该行为致使被告对工程脱离管理，原告应在合理时间内对被告已完成工程进行验收。原告未履行验收义务即将工程交由他人继续施工，根据上述规定，其不得以被告已完成工程存在质量问题拒绝付款，其应当支付尚欠工程款，遂判决原告给付被告工程款325174.08元，该判决已发生法律效力。该案在2014年3月10日的庭审中，原告向法庭出示了照片14张，提出被告所完成的防水工程部分存在重大质量问题，被告对照片的真实性没有异议，但否认质量问题与被告的施工有关联。后原告向本院起诉，要求被告承担损害赔偿责任。根据原告申请，本院委托元测检测技术（江苏）股份有限公司对涉案防水工程的质量与房屋渗漏是否存在因果关系、修复方案进行了司法鉴定，该公司经现场现状检查及随机抽取二、三、四层楼部分房间对给水管道进行压力测试，检查结果为全部房间的卫生间四周部分判定房屋渗漏的主要原因为卫生间防水失效所致（个别房间的给水管道渗漏、排水管道破损对相应房间的渗漏也存在一定的不利影响）。司法鉴定结论为：1、原告二、三、四楼卫生间的防水工程质量不符合现行规范的技术要求；2、原告二、三、四楼的渗漏现象与卫生间的防水工程施工质量不符合规范要求存在明显的因果关系；3、原告二、三、四楼的渗漏现象与后续施工不存在明显的因果关系。同时对修复方案进行了鉴定。根据修复方案，本院再次委托江苏天园项目管理集团有限公司对修复费用进行司法鉴定，2017年1月22日出具的天园基鉴字（2017）2号鉴定报告书的鉴定意见为：原告房屋的修复费用为319080.37元。2017年4月1日，江苏天园项目管理集团有限公司作出补充说明：鉴定意见中卫生间防水工程的修复费用为192720.49元，其他修复费用为126359.88元。原告支出司法鉴定费用70000元。以上事实，双方当事人均无异议，且有原告陈述、被告答辩、（2014）沭商初字第0059号民事判决及该案庭审笔录、司法鉴定报告（二份）、修复费用鉴定意见的补充说明及司法鉴定收费发票等证据在卷佐证，足以认定。本案双方当事人的争议焦点是：涉案工程渗漏与被告施工是否存在因果关系、被告是否应当对修复费用承担赔偿责任及责任大小。本院认为：原、被告签订的装饰装修合同系建设工程合同，因被告未取得建筑施工企业资质，根据司法解释的规定属于无效合同。本案被告施工撤场后，原告未对被告已完成卫生间防水工程进行验收，而是在全部工程施工完毕后使用了该房屋。根据司法解释规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。据此，虽然本案施工合同无效，但被告自2013年5月撤场，原告继续施工并接收全部已完成工程之日，依照司法解释规定推定视为被告工程竣工验收合格之日。根据国务院《建设工程质量管理条例》第四十条、第四十一条规定：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，最低保修期限为5年，保修期的起始日是竣工验收合格之日；建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。根据司法解释规定，保修人与发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。双方对涉案卫生间防水工程仍在保修期内均无异议。根据司法鉴定结论，被告卫生间防水工程施工不规范与渗漏有明显的因果关系，系防水失效所致。在2014年3月本院审理被告起诉原告要求给付工程款一案时，被告即知晓房屋出现了渗漏，但在保修期限内，被告未及时履行保修义务，存在过错，被告对工程修复费用应当承担主要责任。被告称其不承担责任的意见，不能成立，不予采纳。工程验收是确定工程竣工的判定标准之一，但原告未对被告已完成的卫生间防水工程进行验收，而是根据司法解释的规定以原告擅自使用推定工程竣工验收合格，被告也因此要求原告给付欠付工程款。即使进行正式验收也不会产生免除保修责任的后果，但进行验收仍有可能发现存在的工程质量问题，进而及时予以修复，以避免随后的其他损害后果的发生。因此，原告未验收工程对卫生间防水失效及之后的渗漏存在一定的因果关系，存在过错，应当承担次要责任。据此，本院考量全案证据及因素，被告因其施工工程不规范，其对已完成的卫生间防水工程修复费用承担90%的责任，即173448.44元；对因防水工程渗漏造成的其他损失承担70%的责任，即88451.92元；其余损失因原告未予验收等由其自身承担。关于鉴定费用，根据原被告各自负担修复费用的比例分担，即被告负担57455元。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十三条、第十四条第（三）项、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：原告沭阳新好景酒店管理有限公司房屋修复费用319080.37元、鉴定费用70000元，合计389080.37元，由被告沭阳嘉成装饰有限公司于本判决生效后十日内给付原告319355.36元，余款由原告承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，保全费2270元，合计8070元，由原告沭阳新好景酒店管理有限公司负担1050元，被告沭阳嘉成装饰有限公司负担7020元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费5800元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）。审 判 长  曹庆玉人民陪审员  钟杰余人民陪审员  耿立义二〇一七年四月十四日法官 助理  刘玲玲书 记 员  宋明寒书 记 员  刘祖耀附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第二十七条因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。