贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0524民初249号原告：张新龙，男，1962年2月5日出生，汉族，无业，住织金县，委托诉讼代理人：陈胜义，织金县中心法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：周勇，织金县中心法律服务所法律工作者。被告：贵州半岛温泉物业管理有限公司，住所地：织金县文腾街道（原城关镇）金中路平远明珠商住楼6层2号，统一社会信用代码：91520524067748929K。法定代表人：陈德加，系该公司副董事长。委托诉讼代理人：靳仕豪，贵州本芳律师事务所律师。原告张新龙与被告贵州半岛温泉物业管理有限公司（以下简称贵州半岛温泉公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月16日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张新龙及其委托诉讼代理人陈胜义、周勇、被告贵州半岛温泉物业管理有限公司委托诉讼代理人靳仕豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张新龙向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金29424元；2、依法判决被告支付原告2014年12月26日至2015年11月26日期间未签订劳动合同的二倍工资42817元；3、2014年11月26日至2016年9月30日期间平常加班工资17696元，双休日加班工资46894元、法定假日加班工资5685元，共计70275元；4、判决被告支付原告年休假工资1766元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2014年11月26日受聘到贵州半岛温泉房地产开发有限公司保安部从事保卫工作，任保安职务。2014年11月至2016年1月的基本工资为2000元，2016年2月至4月的基本工资为2800元，2016年5月至2016年10月的基本工资为3200元。2014年11月26日至2016年1月期间，原告的工作实行三班制，每天上班8小时，每天都上班，无休息。从2016年2月起原告的工作实行白班一夜班两班制，每周轮换一次，每天上班12小时，上班时间为8时至20时，或者20时至次日8时，2016年2月、3月每月休息4天，2016年4月至10月因原告晋升为班长，天天上班，无休息，贵州半岛温泉房地产开发公司与被告从未支付原告加班工资，从未原告签订劳动合同，从未给原告缴纳社会保险费，未安排原告年休假，未支付原告年休假期间的加班工资。贵州半岛温泉房地产开发有限公司因内部管理需要，从2016年3月1日起，将原告等人从原单位贵州半岛温泉房地产开发有限公司安排到该公司成产立的同一法定代表人的新单位贵州半岛温泉物业管有有限公司工作，其权利义务完全由被告承继，原工作场所、工作岗位、工作性质、工作时间一工作内容等均未改变，只是将原来的保安部改为安防部，原告张新龙任安防部副班职务，协助班处理安防部日常工作，后于2016年4月晋升为班长。2016年10月13日，被告以离职竞争上岗为由，对原告等人违法解除劳动关系，不再继续聘用，不让原告再继续工作。原告被违法解除劳动关系前12个月（即2015年10月至2016年9月）的平均工资为7356元，原告2014年12月26日至2015年11月26日期间应发工资总额为42817元；原告2014年11月26日至2016年9月30日期间，平常加班工资为17696元、双休日加班工资为46894元、法定假日加班工资为5685元。原告于2016年11月2日申请劳动仲裁，同年12月15日收到仲裁裁决书，仲裁裁决书裁决：1、解除申请人张新龙与被申请人之间劳动关系；2、被申请人贵州半岛温泉物业管理有限公司支付申请人张新龙经济赔偿金2800元/月×2个月=5600元；3、被申请人贵州半岛温泉物业管理有限公司支付申请人张新龙2016年3月到2016年9月到2016年9月加班工资9267.3元。4、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决结果，在法定期限内向人民法院起诉，请求人民法院依法判决。被告贵州半岛温泉公司辩称：1、原告进入我公司工作时，已经签订入职申请，该申请内容上已经完全具备劳动合同的要素，应视为已经签订了劳动合同，不应支付未签订劳动合同的两倍工资；2、原告所从事的工作是保安，工作性质应实行不定时工作制，其劳动强度小，没有明确的生产和经营任务，无需专业技术，工作为较为简单轻松，工作期间可休息等，且在将三班轮休改为两班轮休时，已为原告增加了工资，不应支付加班工资；3、解除劳动合同是在原告向我公司提出辞职要求的情况下解除的，不应支付解除劳动合同的经济补偿5、原告申请仲裁一年前的加班工资已超过申请仲裁时效，不应受法律支持。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原被告所争议的事实是：1、原被告是否签订劳动合同，为此，被告提供了半岛温泉村入职申请表1份，用以证明与原告已签订书面劳动合同。经质证，原告认为，入职申请表不能等同于劳动合同，因不具备劳动合同的必备条件。本院认为，入职申请，只是原告向被告提出的入职意向，被告有关管理人员在申请表上签字同意试用，只是双方在建立劳动关系上形成合意，而劳动合同是劳动者与用人单位签订的明确双方权利义务关系的书面文件，合同还应加盖用人单位印章，而不是有关人员签字即可，故入职申请表不是书面劳动合同，不能认定被告与原告签订了书面的劳动合同。2、原告是否有加班的事实，为此，原告提供员工调薪申请，证明从2016年2月1日2016年9月30日，每天工作12小时，经质证，被告对该证据的真实性无异议，但认为保安人员的工资在延长工作时间的基础上已经作了调整，不应再计算加班工资。本院认为，员工调薪申请与双方认可的考勤表相互印证，可以认定原告作为保安人员实行两班轮休是从2016年2月1日起，白班值班时间为12小时，夜班值班时间为12小时。3、被告是否违法解除劳动合同。被告提供了“情况说明”1份，证明被告是在原告提出离职申请，并支付原告离职补偿的情况下双方自愿解除劳动合同，而不是被告违法解除劳动合同。经质证，原告认为该情况说明记载的是原告领取2016年9月1日至10月9日的工资，而不是离职补偿。不能证明双方自愿解除劳动合同。本院认为，“情况说明”是在原告等人得知被告需全部解聘安防人员并重新聘用其他保安公司人员作为安防人员的情况下，采用罢工形式抗议，被告作出的决定，不能认定原告自愿解除劳动合同。本院认为，原被告之间的劳动合同关系自原告为被告提供劳动时成立。被告贵州半岛温泉物业管理有限公司作为用人单位理应在原告进入该单位一个月内即2016年3月31日前签订书面的劳动合同，但至2016年10月9日原告离开被告单位，均未签订书面劳动合同，被告也未举证证明未签订劳动合同是原告的原因。故应支付原告未签订劳动合同的两倍工资，但原告在贵州半岛温泉房地产开发有限公司工作期间的两倍工资不应由被告支付。被告贵州半岛温泉物业管理有限公司是贵州半岛温泉房地产开发有限公司为了行使物业管理业务依法成立的公司法人，从法律上虽然是两个独立的法人，但两个公司均使用一套人员，财务也是同一的，由此可以看出这是法律上的关联公司，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除，终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限，劳动者请把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。原告先在贵州半岛温泉房地产开发有限公司工作，后被安排到被告单位工作，工作年限已满1年，年休假的时间为5天，因被未安排原告休假，应支付300%的工资，因已支付正常工资，应补两倍工资；本案中，被告已安排保安人员轮休，并以调整工资的形式对延长工作时间进行补偿，除此而外，每个月还要另外安排休息4天。不应再计算加班费。至于国家法定节假日加班的工资问题，从原被告均认可的考勤表可以认定，原告国家法定节假日未正常休息，应计算加班费，在原被告劳动关系存续期间，有春节7天，清明节3天，“五一”劳动节3天，端午节3天，共16天，被告仅支付1倍的工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”规定，被告应再行支付原告两倍的工资。至于原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，因解除劳动合同是被告准备聘用其他保安公司安防人员替代原告等人的情况下解除劳动合同，并不是双方达成的一致意见，故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿。综上所述，原告要求被告支付延长工作时间加班工资及双休日加班工资的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持；对于原告要求被告支付未签订书面劳动合同的工资、年休假工资、国家法定节假日加班工资及解除劳动合同的经济补偿的诉讼请求，符合法律规定，依法应予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决如下：一、由被告贵州半岛温泉物业管理有限公司在本判决发生法律效力后十日内一次性支付原告张新龙未签订劳动合同的工资18102元，年休假工资1471.26元，国家法定节假日加班工资4708元、解除劳动合同的经济补偿金3200元，共计27481.26元；二、驳回原告张新龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵州半岛温泉物业管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  吴兆明二〇一七年四月十六日书记员  何 英