重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0151民初72号原告：李福兰，女，汉族，1954年4月8日出生，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：魏华建，重庆翔荣律师事务所律师。被告：铜梁区铜鑫木工板厂，经营场所重庆市铜梁区虎峰镇胜利村五组。统一社会信用代码：92500224MA5UH75K03。经营者：汪晓平，男，汉族，1971年8月8日出生，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李华，重庆奕平律师事务所律师。原告李福兰与被告铜梁区铜鑫木工板厂（以下简称铜鑫木工板厂）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李福兰的委托诉讼代理人魏华建、被告铜鑫木工板厂的委托诉讼代理人李华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李福兰向本院提出诉讼请求：1.要求解除与铜鑫木工板厂的劳动关系；2.要求铜鑫木工板厂支付解除劳动合同的经济补偿金9476元（4783元/月×2月）、一次性生活补助金1575元（875元/月×3月×120%×2）、未签订书面劳动合同书双倍工资33166元（4783元/月×7月）、带薪年休假工资13080元（218元/天×5天/年×2年×300%×2）、一次性伤残补助金61594元（4738元/月×13月）、一次性工伤医疗补助金41400元（5175元/月×8月）、一次性伤残就业补助金77625元（5175元/月×15月）、停工留薪期工资28428元（4738元/月×6月）、生活津贴（评残期间）8623.16元（4738元/月×2.6月×70%）、护理费600元（100元/天×6天）、住院伙食补助费300元（50元/天×6天）、交通费1000元、鉴定费检查费等574元（400元+159元+15元）、住院期间营养费192元（32元/天×6天）、续医费20000元、住院期间购物费160元，各项共计297793.16元；3.诉讼费由铜鑫木工板厂承担。事实和理由：李福兰于2014年8月1日起到铜鑫木工板厂上班，工种是杂工，其一直未间断工作到2015年3月23日因工受伤。李福兰受伤后即被送往铜梁当地医院抢救治疗，后又被送往重庆西南医院住院治疗，于2015年3月29日伤势好转出院，2016年3月3日被认定为工伤，于2016年6月16日被鉴定为工伤七级伤残，无护理程度依赖。李福兰因工受伤期间重庆社会平均工资为4738元每月。工作期间，铜鑫木工板厂未依法为李福兰购买养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险，而且李福兰每天上班工作时间12小时以上，没有休息日和节假日，铜鑫木工板厂未依法给付相应加班工资，也未依法与李福兰签订书面劳动合同书，未依法安排李福兰年休假，也未支付相应的带薪年休假工资等。为维护合法权益，特诉来法院。铜鑫木工板厂辩称，李福兰于1954年4月8日出生，2014年8月1日入职到铜鑫木工板厂工作，入职时已年满60周岁，双方为劳务关系而非劳动关系，社会保险也缴纳不进去，故没有给李福兰购买社会保险。李福兰主要从事扯木料钉子的零工，按60元/天计算劳动报酬，发放形式为现金支付。2015年3月23日李福兰在工作中受伤，被鉴定为七级伤残均无异议，其只能享受相应的工伤待遇。不同意支付李福兰诉请的解除劳动合同的经济补偿金、一次性生活补助金、年休假工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、评残期间生活津贴；因双方为劳务关系而非劳动关系，不同意支付未签订书面劳动合同书双倍工资；因李福兰工作时间未满一年，不同意支付带薪年休假工资；不同意支付住院期间营养费、住院期间购物费、续医费，无法律依据。同意支付一次性伤残补助金，但应按1305元/月（60元/天×21.75天）×13月计算；同意支付停工留薪期工资，但应按1305元/月（60元/天×21.75天）×6月计算；护理费应按80元/天×6天计算；住院伙食补助费应按8元/天×6天计算；鉴定费及检查费按票据主张；交通费1000元主张过高，同意支付300元。本院经审理认定事实如下：铜鑫木工板厂是成立于2005年5月27日的个体工商户。李福兰于1954年4月8日出生，2014年8月1日入职到铜鑫木工板厂，从事杂工工作。李福兰入职之时已经年满60周岁，铜鑫木工板厂无法为其购买社会保险，故，铜鑫木工板厂没有为李福兰购买任何社会保险。李福兰在2015年3月23日工作期间受伤，受伤后被送往第三军医大学西南医院住院治疗。2015年12月24日，李福兰向重庆市铜梁区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局做出铜人社伤险认决字（2016）155号《认定工伤决定书》，认定李福兰受伤性质属于工伤。2015年3月28日，李福兰向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2016年6月15日作出铜劳鉴初字（2016）270号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定李福兰系柒级伤残，无护理程度依赖。李福兰为此支付鉴定费400元。李福兰于2016年7月1日向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与铜鑫木工板厂的劳动关系；要求铜鑫木工板厂支付工伤七级待遇等共计297793.16元。该委于2016年7月4日向李福兰出据并于2016年7月4日送达《不予受理案件通知书》。李福兰遂起诉至本院。本院于2017年1月16日向铜鑫木工板厂送达了起诉状副本。另查明，在李福兰提交给重庆市铜梁区人力资源和社会保障局的《工伤认定申请表》中，李福兰自述“李福兰从2014年8月1日开始到铜梁区铜鑫木工板厂上班打工，工种是杂工，李福兰是点天工，工资是60元/天……”上述事实，有双方当事人的陈述，李福兰举示的重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会出具的《不予受理案件通知书》，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局铜人社伤险认决字（2016）155号《认定工伤决定书》，重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会铜劳鉴初字[2016]270号《劳动能力鉴定结论通知书》，第三军医大学西南医院的住院证明及病历，鉴定费票据，铜鑫木工板厂举示的《工伤认定申请表》等证据证实，且经当庭质证，本院足以认定。本院认为，本案的争议焦点为一、李福兰与铜鑫木工板厂是否为劳动关系；二、李福兰的工资标准。下面将分别阐述：关于李福兰与铜鑫木工板厂是否为劳动关系。李福兰于1954年4月8日出生，双方均认可李福兰于2014年8月1日入职，李福兰入职之时已经年满60周岁，达到了法定退休年龄，故其与铜鑫木工板厂建立的是劳务关系而非劳动关系。但李福兰在工作中受伤，并被认定为工伤，铜鑫木工板厂对李福兰的受伤应承担工伤主体责任，铜鑫木工板厂对李福兰所受工伤应按《工伤保险条例》有关规定实行赔偿。关于李福兰的工资标准问题。劳动者的工资标准应由用人单位承担举证责任。铜鑫木工板厂举示了李福兰提交给重庆市铜梁区人力资源和社会保障局的《工伤认定申请表》，其中，李福兰自述其是点天工，工资是60元/天。因此，本院认为铜鑫木工板厂主张李福兰1305元每月（60元×21.75天）的工资标准成立。故，对于李福兰要求按4738元/月计算工资的主张，本院不予支持。对于铜鑫木工板厂关于李福兰的工资标准为1305元/月的辩称意见，本院予以支持。现根据劳动法、劳动合同法等法律、法规的规定，对李福兰的各项诉讼请求分别评判如下：关于李福兰要求解除与铜鑫木工板厂劳动关系的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。李福兰在2004年4月7日年满50周岁达到法定退休年龄，其于2014年8月1日入职铜鑫木工板厂时已年满60周岁，李福兰与铜鑫木工板厂为劳务关系而非劳动关系，李福兰提出解除劳动关系，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求。如前所述，李福兰与铜鑫木工板厂建立的是劳务关系，不属于《中华人民共和国劳动合同法》的调整范畴，故对于李福兰要求支付解除劳动合同的经济补偿金，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付一次性生活补助金的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”《失业保险条例》第十四条规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的”。本案中，李福兰已达到法定退休年龄，不符合以上领取失业保险金的情形，故，李福兰要求铜鑫木工板厂支付一次性生活补助金的诉讼请求，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付未签订书面劳动合同书双倍工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”如前所述，李福兰与铜鑫木工板厂建立的是劳务关系，不属于《中华人民共和国劳动合同法》的调整范畴，故，对于李福兰要求铜鑫木工板厂支付未签订书面劳动合同书双倍工资的请求，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付年休假工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业……等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。李福兰与铜鑫木工板厂为劳务关系而非劳动关系，且双方的劳务关系存续时间不足一年（2014年8月1日至2015年3月23日期间），故，李福兰要求铜鑫木工板厂支付年休假工资的诉讼请求，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付一次性伤残补助金的诉讼请求。李福兰系七级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，其一次性伤残补助金为13个月本人工资。该条例第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。李福兰与铜鑫木工板厂为劳务关系，其受伤前在铜鑫木工板厂工作不足12个月，本人工资应按其受伤前的实际平均工资标准1305元/月计算，便其实际工资标准低于重庆市2014年度职工平均工资的60%，故，李福兰的一次性伤残补助金应按2842.8元/月（4738元×60%）计算，而非按铜鑫木工板厂辩称的以1305元/月计算。铜鑫木工板厂应支付李福兰一次性伤残补助金36956.4元（2842.8元/月×13月），对于李福兰要求的超过36956.4元的一次性伤残补助金，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、护理费的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，受工伤职工的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是在劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同时才支付。本案中，李福兰在2004年4月7日已达到法定退休年龄，不符合支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、护理费的条件，故，对李福兰要求铜鑫木工板厂支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院不予支持。但铜鑫木工板厂自愿按照80元/天支付6天的护理费480元，按照8元/天支付6天的住院期间伙食补助费48元，本院予以尊重。故，对于李福兰要求的超过住院期间护理费480元、伙食补助费48元的诉讼请求，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付停工留薪期工资的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。李福兰系“右眼球穿通伤，右眼外伤性白内障”，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（S05.4）》规定,其停工留薪期为6个月。如前所述，李福兰受伤前的本人工资1305元/月，低于重庆市2014年度职工平均工资的60%，李福兰的停工留薪期工资应按2842.8元/月（4738元×60%）计算，而非铜鑫木工板厂辩称的按1305元/月计算，因此，李福兰的停工留薪期工资为17056.8元（2842.8元/月×6月）。对于李福兰要求的超过17056.8元的停工留薪期工资，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付鉴定期间生活费（评残期间生活津贴）的诉讼请求。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇。未能上班的由用人单位按月发放生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。因李福兰在2004年4月7日已达到法定退休年龄，铜鑫木工板厂与李福兰不再属于劳动关系，故，李福兰要求铜鑫木工板厂支付评残期间生活津贴的诉讼请求，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付交通费1000元的问题。李福兰仅举示部分交通费的证据，且该部分交通费票据与李福兰申请鉴定等时间不一致，但铜鑫木工板厂同意支付300元交通费，本院予以尊重，故李福兰要求的超过300元交通费的诉讼请求，本院不予支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付鉴定费及检查费的诉讼请求。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定，按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。李福兰申请劳动能力鉴定时支付鉴定费400元、检查费159元、复印住院病例15元属实，该费用应由铜鑫木工板厂支付。因此，李福兰要求铜鑫木工板厂支付鉴定费及检查费合计574元（400元+159元+15元）的诉讼请求，本院予以支持。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付营养费192元的诉讼请求，因该请求不属于法院受案范围，本院不作评判。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付续医费20000元的诉讼请求，因李福兰并无证据证明其产生了20000元的续医费，且该请求不属于法院受案范围，本院不作评判。关于李福兰要求铜鑫木工板厂支付住院期间购物费160元的诉讼请求，因该请求不属于法院受案范围，本院不作评判。综上，铜鑫木工板厂应支付李福兰一次性伤残补助金36956.4元、停工留薪期工资为17056.8元、鉴定费及检查费574元、护理费480元、住院期间伙食补助费48元、交通费300元，共计55415.2元。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告铜梁区铜鑫木工板厂在本判决生效之日起十日内支付原告李福兰一次性伤残补助金、停工留薪期工资、鉴定费及检查费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费共计55415.2元；二、驳回原告李福兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告铜梁区铜鑫木工板厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员 李 鸣二〇一七年四月一日书 记 员 陈雪娇