济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2015）历民初字第498号原告李勇，女，1982年9月27日出生，汉族，住所地济南市。委托代理人刘晓梅，山东兴震律师事务所律师。委托代理人胡学文，山东兴震律师事务所律师。被告济南市天材教育培训学校，住所地济南市。法定代表人孙斌，总经理。委托代理人刘康达，济南市天材教育培训学校职工，住济南市。委托代理人亓延霞，济南市天材教育培训学校职工，住济南市。原告李勇与被告济南市天材教育培训学校（以下简称济南天材学校）劳动合同纠纷一案，本院于2015年2月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月16日公开开庭进行了审理。原告李勇及其委托代理人刘晓梅、胡学文，被告济南天材学校的委托代理人刘康达、亓延霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李勇诉称，2010年5月28日，李勇进入济南天材学校工作，双方最后一次签订劳动合同的期限为2012年1月1日至2014年12月31日，合同约定实行标准工时制度，每周工作5天，每天不超过48小时，每周工作时间不超过40小时。2014年1月13日，济南天材学校无故辞退李勇。李勇到劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后，该委驳回了李勇的全部仲裁请求。李勇认为仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。2014年1月13日，济南天材学校无故辞退李勇，违反了劳动合同法；李勇已就拖欠工资、加班等事实履行了举证责任，济南天材学校还应返还2010年5月至2014年1月期间多缴纳的个人所得税34645.97元。为此，李勇要求：1、济南天材学校支付李勇违法解除劳动合同经济赔偿金108160元；2、济南天材学校支付李勇2014年1月工资6859元；3、济南天材学校支付李勇2010年5月至2014年1月加班费402181元（其中双休日加班费202645元，法定节假日加班费143592元，工作日延长加班费55944元）；4、济南天材学校返还李勇2010年5月至2014年1月多缴纳的个人所得税53239.39元；5、诉讼费由济南天材学校承担。本案庭审中，原告李勇放弃了第4项诉讼请求。原告李勇为证明其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1、仲裁裁决书，证明本案经过了仲裁程序；证据2、劳动合同（照片）及社会保险个人权益记录单，证明双方自2010年5月28日存在劳动关系；证据3、2013年银行流水，证明李勇2013年平均工资为13520元／月；证据4、2011年7月、2013年7月李勇的指纹打卡记录打印件（从济南天材学校打卡器中拷贝的电子记录），证明李勇加班事实且单位处存有工作时间记录；证据5、证人某某某某某某出具的证人证言，证明李勇加班事实且济南天材学校未支付加班费。证据6、2013年期间济南天材学校发送给李勇工资表的电子邮件及其打印件（系从济南天材学校给李勇发放电子邮件的打印件）及2011年、2012年工资表电子邮件及李勇依据电子邮件自己制作的出勤天数统计表，证明李勇的工资数额、加班事实及济南天材学校借缴纳之名扣除李勇工资的事实；证据7、历下区地税局出具的纳税证明，证明李勇个人所得税实际的交纳情况；证据8、2014年2月26日至2014年12月期间李勇的某某银行流水，证明李勇2014年1月的工资在2014年2月发放以及济南天材学校拖欠李勇工资6859元。经李勇申请，济南天材学校的前员工韩某出庭作证。被告济南天材学校辩称，李勇于2014年1月11日未经批准擅自离职至2014年1月18日已形成旷工事实，根据济南天材学校的规章制度，济南天材学校有权解除双方的劳动关系，并无需支付经济赔偿金。济南天材学校的规章制度已通过职代会同意，是合法有效的，解除劳动关系符合法律及规章制度的规定，不应支付李勇经济赔偿金。李勇工作制2014年1月10日，实际出勤7天，已发工资1221.75元，不存在拖欠工资的情况；李勇没有加班，故其要求加班费没有事实依据；个人所得税不属于劳动争议的范围。综上，请求驳回李勇的诉讼请求。被告济南天材学校为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：证据1、济南天材学校的考勤休假管理制度及职代会纪要及职代会员工签名表，证明济南天材学校的管理制度已经过职代会通过，是合法有效的，根据考勤休假管理制度连续旷工超过3天，视为严重违反规章制度，济南天材学校有权解除劳动合同关系；根据该条规定，济南天材学校以李勇旷工为由解除劳动合同关系，是合法有效的，不属于违法解除；根据该制度，员工加班需事先填写加班申请单，否则不视同加班；证据2、解除合同通知、特快专递邮寄单及回执、2014年1月考勤表，证明李勇2014年1月11日擅自离职形成旷工事实，济南天材学校已于2014年1月18日通知李勇但他不来办理解除手续，故济南天材学校向李勇邮寄解除劳动合同通知，符合法律程序；证据3、李勇利用职务之便私自向济南天材学校员工索要非法提成的证据，这是我方审计时查出，也是解除原告劳动关系的主要原因，经查出后，李勇便擅自离职的；证据4、双方签订的劳动合同，证明劳动合同的期限自2012年1月1日至2014年12月30日，在第一页显示李勇工作起止时间为2010年5月28日，这是李勇最早来济南天材学校的工作时间，但中间有中断，故劳动合同的时间应自2012年1月1日起算。经对原告李勇和被告济南天材学校提交的证据进行质证和审核认定，结合证人及当事人陈述，本院综合认定：2012年2月22日，李勇与济南天材学校签订劳动合同一份，该合同载明利用自2010年5月28日开始在济南天材学校工作；劳动合同期限为2012年1月1日至2014年12月30日；李勇从事咨询工作，实行标准工时制，每周工作5天，每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，用餐时间不计入工作时间；李勇税前的基本工资为1556元／月；李勇应遵守各项规章制度和劳动纪律、员工手册，否则济南天材学校可以按国家规定和单位规章制度给予相应纪律处分，直至解除合同。济南天材学校的考勤休假管理制度规定，员工旷工连续旷工时间超过三天或一年以内累计旷工时间超过十五天的，视为严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同关系；该考勤休假管理制度已经过济南天材学校职工代表大会讨论通过。2014年1月18日，济南天材学校用EMS给李勇邮寄了解除劳动合同的通知，以李勇在2014年1月11日至1月17日期间未办理请假手续，违反公司考勤休假管理制度，构成旷工为由解除了双方的劳动关系；该EMS由李某某代签，李勇认可EMS上的地址和手机号码，但称实际上并未收到该邮件。2014年1月11日之后，李勇未再实际工作。济南天材学校称李勇未办理请假手续，属于旷工行为。李勇称因济南天材学校给其调整了岗位但李勇没有接受，2014年1月11日下午人事经理通知各校区将李勇开除；2014年1月13日济南天材学校通知李勇办理交接手续，因李勇此期间生病在进行输液治疗，事后李勇在2014年1月15日到济南天材学校办了工作交接，但双方未能就补偿事宜沟通一致。李勇的工资构成为底薪加提成奖金，提成奖金主要根据李勇咨询销售的签约学生数量及签约金额确定，每月的提成奖金数额从千元左右至四万多元不等；2013年9月之后，李勇的底薪为5800元／月。2014年2月，济南天材学校支付了李勇2014年1月份的工资1221.75元。2014年12月30日，李勇向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出了与本案诉讼请求相同的仲裁请求。该委于2015年2月5日作出济历下劳人仲案（2014）680号裁决书，驳回了李勇的全部仲裁请求。李勇不服该裁决书，在法定期间内来本院起诉。本院认为，李勇与济南天材学校签订的劳动合同载明，李勇自2010年5月28日起开始在济南天材学校工作，且李勇的社会保险个人权益记录单显示，济南天材学校在2010年10月份就开始给李勇缴纳社会保险，故济南天材学校认为双方在2012年1月1日才开始建立劳动关系的辩解意见，不予采纳。济南天材学校在2014年1月18日用EMS给李勇邮寄了解除劳动关系的通知，虽然该邮件是由李某某代收，但该邮件的地址和电话均系李勇的真实信息，故本院认定双方的劳动关系持续时间为2010年5月28日起至2014年1月18日止。李勇称济南天材学校在2014年1月11日就通知将其辞退，但未提供相关证据予以证实；在2014年1月12日至2014年1月17日期间，李勇未办理请假手续，也未再实际工作，故李勇的行为已构成旷工，济南天材学校有权根据相关规章制度解除双方的劳动关系，故李勇要求济南天材学校支付违法解除劳动合同经济赔偿金108160元的诉讼请求，本院不予支持。李勇在2014年1月1日至2014年1月11日期间提供了正常劳动，济南天材学校应支付李勇基本工资5800元／月÷30天×11天=2126.67元；因济南天材学校未举证证实2014年1月份李勇个人应承担的社会保险数额，李勇也未证实应发提成的数额，故扣除实际发放给李勇的1221.75元，济南天材学校还应支付李勇2014年1月份工资差额2126.67元-1221.75元=904.92元。对于李勇要求济南天材学校支付2010年5月至2014年1月期间加班费的诉讼请求，因提成奖金是根据李勇每月的签约学生数量及签约金额进行核算，该提成奖金实质上是对李勇实际工作量支付的劳动对价，故对于李勇的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告济南市天材教育培训学校于本判决生效之日起十日内支付原告李勇2014年1月份工资差额904.92元；二、驳回原告李勇要求被告济南市天材教育培训学校支付违法解除劳动合同赔偿金108160元的诉讼请求；三、驳回原告李勇要求被告济南市天材教育培训学校支付2010年5月至2014年1月期间加班费402181元的诉讼请求；四、驳回原告李勇超出部分的诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告济南市天材教育培训学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  于骐宁人民陪审员  宋海玲人民陪审员  顾建金二〇一五年八月十一日书 记 员  王恩辉