福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽04民终226号上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新街东侧。统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：林逵，福建旭尧宁律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：谢君政，男，汉族，1990年9月20日出生，住永安市。上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）因与被上诉人谢君政合同纠纷一案，不服福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初3735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人垫富宝公司的委托诉讼代理人林逵到庭参加诉讼。被上诉人谢君政经传票传唤拒不到庭。本案现已审理终结。垫富宝公司上诉请求：1、请求法院撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人谢君政承担。事实和理由：该案的垫付款本金为72000元，法院应当予以全额认定。其在一审时向法院提交了证据：垫付宝（垫付卡）领用合约、授权书、担保函；行车本；谢君政欠款明细及消费明细；付款明细；账单欠款截图，以上证据足以能够证明谢君政在垫付宝进行消费、发生交易，其对谢君政进行垫付交易款项的金额为72000元，其并未向谢君政收取任何费用，谢君政应全额偿还垫付款；一审法院认定《垫付宝（垫付卡）领用合约》为民间借贷合同是错误的，《垫付宝（垫付卡）领用合约》应为“类银行信用卡”业务，不是民间借贷，法院对于双方合同约定的违约金、滞纳金应当予以支持，而不能单纯的按照民间借贷每月2%认定并判决。谢君政未到庭且未作书面答辩。垫富宝公司向一审法院起诉请求：1.谢君政偿还垫付款本金72,000元；2.谢君政支付违约金7200元（欠款额的10%）；3.谢君政支付迟延履行违约金25704元（按欠款额的日1‰从2015年10月20日算至2016年10月12日止）；4.谢君政支付启动诉讼程序违约金10000元；5.谢君政承担本案诉讼费用。诉讼过程中，垫富宝公司自愿放弃上述第4项诉讼请求。事实和理由：垫富宝公司开展名为“垫付宝”的新业务。该业务是公司通过垫付宝网站（网址www.dianfubao.com）推出的支持垫付宝会员之间交易的支付工具。个人在垫付宝网站注册会员后，网站自动为会员生成一个专属的垫付宝卡号（又称垫付卡卡号），该卡号是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的识别码。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供会员名下或会员挂靠在其他公司名下车辆做担保并签订《担保函》、《承诺函》、《不可过户承诺函》等担保函件，公司经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，公司以该额度为限为会员消费垫付消费款项。垫付方式为：将买方会员垫付宝账户中等值于消费款项的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划转至卖方会员垫付宝账户。对买方会员而言，在一个账单周期内，公司为其垫付的一笔或多笔消费款项，均不计利息，但买方会员须在还款日前将垫付款项如数归还给公司，如若逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定承担违约责任；对卖方会员而言，公司依照《垫付宝交易协议》约定收取垫付款项一定比例（目前为2.4%）的服务费。本案谢君政在垫付宝网站注册并取得了垫付宝卡号8004921161264751，之后，公司与其签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》及如前所述的担保函件。本案诉请要求偿还的垫付宝交易情况如下：2015年9月21日，在卖方会员永安诚源贸易有限公司处消费16320元；2015年9月21日，在卖方会员黄成荣处消费55680元；2015年6月24日，在卖方会员永安诚源贸易有限公司处消费30000元。其中，2015年9月21日的二笔消费合计72000元，谢君政至今未予偿还。一审法院认定事实：1.《垫付宝（垫付卡）领用合约》第四条约定“乙方（谢君政）应按照垫付宝网站上乙方和甲方（垫富宝公司）达成的每期垫付宝账户账单日、最后还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并在每期的账单日至最后还款日前按时足额还款；乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金。且乙方在未还清欠款之前，每逾期一日须按欠款额的1‰向甲方支付延期履行违约金”。2.谢君政注册登记的垫付卡号8004921161264751的垫付宝账户分别于2015年9月21日在永安诚源贸易有限公司消费，垫富宝公司依约代其支付16320元；于2015年9月21日在黄成荣消费，垫富宝公司依约代其支付55680元。按照合同约定，谢君政应于2015年10月20日前将上述款项合计72000元偿还给垫富宝公司，但谢君政至今未偿还。一审双方争议的焦点：《垫付宝》的本金和利息该如何认定？一审法院认为，案涉《垫付宝（垫付卡）领用合约》系双方当事人的真实意思表示，内容并不违反法律法规的规定，应为有效合同。根据合同约定，“垫付宝”业务系某方自愿申请成为垫富宝公司的会员后，由该会员在垫付宝网站上申请在另一会员处消费，其消费资金由垫富宝公司代为支付给另一会员，之后，该会员在垫富宝公司规定的期限内偿还，否则应承担一定的违约金。上述情形类似银行的信用卡业务，即先消费后还款，逾期还款则承担给付逾期利息的违约责任，因此，双方所签的上述合同，实质应是民间借贷合同，垫付款即为借款，违约金及迟延履行金即为逾期利息。本案垫富宝公司已按双方签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定，先行为谢君政“垫付”了消费款共计72000元，对此，垫富宝公司确认其在垫付款项给另一会员时，预先扣除了手续费（按2.4%计），故本院认定双方的借款金额为70272元。垫富宝公司主张的违约金和迟延违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，二者之和应当不超过年利率24%。故本案利息应为：70272元×24%÷12个月×11个月+70272元×24%÷365天×22天=16476.4元（从2015年10月20日至2016年10月12日）。谢君政辩称其并没有进行消费，而是黄平叫其帮忙借钱、签字，不仅未能提供其与黄平之间存在相关委托事项的证明，且即便双方存在委托，亦属其与黄平之间的法律关系，并不影响垫富宝公司根据合同相对性原则，向谢君政主张权利。故对谢君政关于其不应承担还款责任的理由，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定，判决：一、谢君政应于判决生效后十日内偿还给垫富宝投资有限公司垫付款本金70272元;二、谢君政应于判决生效后十日内偿还给垫富宝投资有限公司垫付款利息16476.4元（从2015年10月20日至2016年10月12日）；三、驳回垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2398元，减半收取计1199元，由垫富宝投资有限公司负担207.5元，谢君政负担991.5元。二审庭审中，垫富宝公司提供一组新的证据：开元集团官网下载的资料，证明垫富宝公司是开元集团的子公司，是对加盟商收取2.4%的服务费，而不是向谢君政收取，收取的对象不是谢政君。出庭当事人及其委托诉讼代理人对一审法院审理认定的事实无异议，对没有异议的事实，本院予以确认。本院认为，案涉《垫付宝（垫付卡）领用合约》系双方当事人的真实意思表示，内容并不违反法律法规的规定，应为有效合同。根据合同约定，“垫付宝”业务系某方自愿申请成为垫富宝公司的会员后，由该会员在垫付宝网站上申请在另一会员处消费，其消费资金由垫富宝公司代为支付给另一会员，之后，该会员在垫富宝公司规定的期限内偿还，否则应承担一定的违约金。上述情形类似银行的信用卡业务，即先消费后还款，逾期还款则承担给付逾期利息的违约责任，因此，双方应按合同履行，支付违约金及迟延履行金。本案垫富宝公司已按双方签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定，先行为谢君政垫付了消费款共计72000元，该垫付款项被上诉人谢君政应予偿还，一审法院扣减垫富宝公司先行为谢君政垫付了消费款的本金欠妥，应予纠正；垫富宝公司主张的违约金和迟延违约金，一审法院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，二者之和应当不超过年利率24%，并无不妥，故本案的违约金和迟延违约金应为：72000元×24%÷12个月×11个月+72000元×24%÷365天×22天=16881.53元（从2015年10月20日至2016年10月12日）。被上诉人谢君政经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关的诉讼权利，依法缺席审判。综上所述，上诉人垫富宝公司以其公司先行为谢君政垫付了消费款72000元应全额返还的上诉理由，本院予以支持，上诉人垫富宝公司以违约金和迟延违约金应按合同约定予以偿付，因双方合同约定的违约金和迟延违约金过高，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初3735号民事判决的第三项；二、撤销福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初3735号民事判决的第一项，变更为：谢君政应于判决生效后十日内偿还给垫富宝投资有限公司垫付款本金72000元；三、撤销福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初3735号民事判决的第二项，变更为：谢君政应于本判决生效后十日内偿还给垫富宝投资有限公司垫付款违约金和迟延违约金为16881.53元（从2015年10月20日至2016年10月12日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2398元，由上诉人谢君政负担。一审案件受理费，按一审判决执行。本判决为终审判决。审判长 彭  贵  良审判员 刘  月  娥审判员 程  哲  明二〇一七年四月二十八日书记员 王晓婷（代）附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。