陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕07民终293号上诉人（原审被告）：汉中顺通暖通设备安装有限公司，住所：陕西省汉中市汉台区。法定代表人：宋晖，总经理。委托诉讼代理人：宋春发，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王昌民，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：刘华明，男，1957年10月8日出生，汉族，汉中市人，住汉台区。委托诉讼代理人：刘辉，男,1982年9月2日出生，住汉台区，系刘华明之子。委托诉讼代理人：龚汉民，汉中市148法律服务所法律工作者。原审被告：宋春发，男，1953年1月13日出生，汉中市人，住汉台区。上诉人汉中顺通暖通设备安装有限公司（以下简称汉中顺通公司）因与被上诉人刘华明、原审被告宋春发提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院(2016)陕0702民初28号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。汉中顺通公司上诉请求：撤销原判中关于上诉人承担95%的责任比例的内容，并依法改判或发回重审。主要事实和理由：1、原审判决对赔偿责任比例划分错误。事故发生时，宋春发严重违反公司的安全管理制度，未戴头盔，擅自登上架台作业，是造成其受伤程度加重的主要原因，其本人存在重大过错。依照刘明华的过错程度，其应当自行承担60%以上的责任较为适当。2、原审判决对相关赔偿项目的标准及数额认定不当。一是刘明华虽然是退休工人，但其居住在农村，主要生活来源于农村，因此刘明华的残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算。二是刘明华既然属于退休工人，享受退休待遇，就不存在误工费问题。三是刘明华在事故中存在重大过错，故不应当计算精神损害抚慰金，即使计算也只能酌情计算1000元。四是后期护理费计算标准过高，而且按年支付较为适宜。五是二次住院伙食补助按照60元/天计算无依据。被上诉人刘华明未提交书面答辩状。原审被告宋春发未提交书面答辩状。刘华明向一审法院起诉请求：判令被告汉中顺通公司赔偿医疗费38000元（被告已支付170000元除外）；误工费46620元；出院后护理费12680元；住院伙食补助费23440元；营养费8790元；残疾赔偿金422720元；长期护理费312714元；精神抚慰金50000元；鉴定费2500元；拖欠工资6580元;以上共计924044元。一审法院认定事实：原告刘华明系汉中中药厂退休工人，属非农业家庭户。2014年开始，原告在广厦北宛张春晖承包的工地上干活，因被告汉中顺通公司承接了广厦东方明珠1#—13#楼地下室的集中供热、供暖工程，经该公司与张春晖协商后，原告便随施工队一起又到被告汉中顺通公司工地干活，平均每天工资112元。2014年8月16日下午5时许，原告干活时被滑落的管道砸中从2米高处坠落，即被送往汉中市人民医院住院治疗，经诊断为：右额颞部硬膜外血肿；脑疝形成；右额颞部硬膜下血肿；蛛网膜下腔出血等。8月17日，行“右侧幕上开颅脑内血肿清除并去骨板减压术”，于2015年5月16日出院，出院诊断结论为：“右侧肢体偏瘫、右侧额颞部颅骨缺损”，共住院273天，被告汉中顺通公司支付原告家属住宿费221元、原告门诊费3211.3元、住院医疗费176778.11元，另除安排其他工人对原告陪护外，于2014年9月10日后又请护理工一人，支付护理工赵桂清护理费19690元;原告支付赵桂清护理费12680元。2015年6月16日，经汉中市司法局148法律服务所委托，陕西汉中汉辉法医鉴定所于2015年6月25日出具（2015）法临鉴字第490号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：伤者刘华明急性闭合性颅脑损伤经手术治疗，现左侧肢体肌力3级，左侧肢体张力高（偏瘫），其伤残等级评定为叁级；其右侧3、4、5、6肋骨骨折，伤残等级评定为拾级；其术后颅骨修补治疗（手术）费用评估为38000元，住院天数评估为20日，其护理依赖程度评定为部分护理依赖。本案在审理过程中，被告汉中顺通公司于2016年2月24日提出重新鉴定伤残等级和后期治疗费的申请，一审法院准许后，经由本院委托陕西蓝图司法鉴定中心，于2016年6月8日出具（2016）法医鉴字第A273号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：刘华明构成三级伤残；其定期复查及颅骨成形修补术，后续治疗费经评估，约需30000元至36000元人民币。2016年10月25日，经原、被告双方结算，刘辉已领回刘华明的工资5264元整，平均每天为112元。另查明，被告汉中顺通公司于2013年3月4日成立，系一人有限责任公司（自然人独资），自然人股东为宋春发，2014年7月1日聘任宋晖为经理，为法人代表。2016年2月3日，汉中顺通公司又重新进行了工商变更登记，类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。一审法院认为，原告刘华明系退休工人，在“东方明珠小区供暖供热工程”施工中与被告汉中顺通公司形成劳务关系，被告汉中顺通公司对原告在提供劳务过程中所遭受的损伤应当承担赔偿责任;被告汉中顺通公司在事故发生之时为被告宋春发的个人独资企业，故对该公司债务,被告宋春发应负无限清偿责任。因当时情急，无保留事故现场之证据，原、被告双方对是否按安全制度戴头盔问题陈述不一，但原告是受外力所致伤害,其本身并无明显过失,故根据原告受伤的发生过程以及其在工作中应当注意和慎重的义务，在法律原则内,可酌情减轻被告5%比例的赔偿责任。原告在重病监护期间,原告亲属及被告指派工人均对原告进行看护，所支出的费用各自负担。除被告方已支付的医疗费外，对原告的二次手术费按蓝图司法鉴定意见的中间数即33000元予以确定；原告的误工费按其每月3360元标准从其受伤之日起计算到汉辉司法鉴定所定残前一日即2015年6月24日，共计10个月零8天，即为34496元；护理费以护工赵桂清《收条》为准，确定为32370元；原告的住院伙食补助费仍以住院实际发生时的标准计算，即273天×30元/天为8190元;第二次住院伙食补助费计算为20天×60元/天为1200元；营养费统一按每天30元标准计算为293天×30元/天为8790元；原告诉求的伤残赔偿金因标准变化而变更诉求予以准许，经补查，原告系汉中中药厂退休工人，为非农业家庭户籍,故应以城镇居民人均可支配收入26420元/年×20年×伤残3级系数80%计算为422720元;对被告汉中顺通公司辩解对原告按农村户籍标准计算伤残赔偿金的意见不予采纳；对原告诉求的后期护理费因本省市社平工资统计标准变化而变更诉求予以准许，对其计算标准和方式予以支持，但对其诉求由被告一次性支付20年护理费用的要求,因时间过长，不予支持，而对二被告庭审要求按月支付护理费的意见,因未提供相应担保，故而不予采纳；对原告定残后的护理期限，根据其护理依赖程度应计算至其恢复自理能力时止，不能恢复的，可根据其年龄、健康状况等因素暂确定合理期限。本案的护理期限除原告自2015年5月16日出院至今已满1年6个月被告应予支付外,自本判决确定后再暂时按5年确定护理期限，即共按52119元/年×6.5年×30%计算为101632.05元，如超过此期限仍需护理的，可另行诉讼请求被告继续给付，同理，如未超过此期限而无需护理的，被告已先行履行的，可另行请求原告返还。原告所受伤情较重，给其本人及家庭带来极大生活负担及精神压力，且无法在短期内消除，故对其诉求的精神抚慰金一项根据其伤残情况确定为40000元；原告诉求的工资问题已由双方案外解决，本案不再涉及。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民法通则》第三十六条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、原告刘华明的医疗费212989.41元（含门诊、住院及二次住院手术费在内）、误工费34496元、住院期间护理费32370元、住院伙食补助费8190元、二次住院伙食补助费1200元、营养费8790元、伤残赔偿金422720元、住宿费221元、精神抚慰金40000元、鉴定费2500元、出院后长期护理费（为6.5年并部分护理依赖）101632.05元；以上各项共计金额865108.46元，由被告汉中顺通暖通设备安装有限公司承担95%比例责任即承担821853.03元，其余5%比例即43255.43元由原告刘华明承担；扣减被告汉中顺通暖通设备安装有限公司已支付的医疗费179989.41元，护理费19690元、住宿费221元后，尚应向原告刘华明支付621952.62元，限于本判决生效后十日内付清；二、对上述判决给付内容即应由被告汉中顺通暖通设备安装有限公司承担的债务,由被告宋春发向原告刘华明负无限清偿责任；三、驳回原告刘华明的其他诉讼请求。本案受理费5282元，由原告刘华明负担282元，由被告宋春发与汉中顺通暖通设备安装有限公司共同负担5000元。二审中,双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，故本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，围绕上诉人汉中顺通公司的上诉请求及理由，本案的争议焦点是：1、一审对赔偿责任比例划分是否适当；2、一审对相关赔偿项目计算是否适当。关于赔偿责任比例问题。刘明华在为汉中顺通公司提供劳务的过程中，在高处作业时被滑落的管道砸中坠落受伤，汉中顺通公司作为接受劳务一方，应当对刘明华的损害后果承担赔偿责任。刘明华在高处作业时未尽到谨慎注意义务，应当对其自身的损害后果承担一定的责任。一审法院依据双方的过错程度以及刘明华的损害后果等因素酌定汉中顺通公司承担95%的赔偿责任并无不当，汉中顺通公司认为应当由刘明华自负60%以上的责任的上诉理由不能成立。关于相关赔偿项目的计算问题。刘明华系本市非农业家庭户籍，故一审按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金符合法律规定。刘明华虽已享受退休待遇，但其在事故发生前曾在工地打工增加收入，故一审支持其误工损失符合法律规定。刘明华经评定构成三级伤残，一审法院结合其伤残等级、过错责任等因素酌定精神损害抚慰金为4000元并无不当。刘明华经评定为部分护理依赖，一审法院根据其年龄、健康状况等因素暂时按照6.5年计算其后期护理费符合客观实际，计算标准亦符合法律规定。关于二次住院伙食补助费，一审法院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准酌情确定为60元/天并无不当。综上，上诉人汉中顺通公司的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3454元，由上诉人汉中顺通暖通设备安装有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陆 波代理审判员  刘际勇代理审判员  岳 媛二〇一七年四月十一日书 记 员  王洁滢