河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17���终1076号上诉人（原审被告）：ＸＸＸ，1961年8月20日出生，汉族，住确山县。委托诉讼代理人：徐婷婷，河南文苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石凤仙，女，1964年6月7日出生，汉族，住汝南县。委托诉讼代理人：刘国民，男，1964年12月24日出生，汉族，住址同上。系石凤仙丈夫。上诉人ＸＸＸ因与被上诉人石凤仙医疗损害责任纠纷一案，不服汝南县人民法院（2016）豫1727民初2099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人ＸＸＸ及其委托诉讼代理人徐婷婷，被上诉人石凤仙及其委托诉讼代理人刘国民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。ＸＸＸ的上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回石凤仙的诉讼请求。事实与理由：1、一��未直接送达开庭传票，仅依公告送达方式完成送达过程，程序违法；2、协议系上诉人在威逼下所写，应为无效；3、无证据证明石凤仙所患病症与上诉人之间存在因果关系。石凤仙辩称：在汝南县人民医院ＸＸＸ已经付过一半医疗费。协议并非出于胁迫。ＸＸＸ给我扎针四次，后来脚感染了。一审认定事实清楚，应予维持。石凤仙向一审法院起诉请求：1、请求撤销石凤仙与ＸＸＸ2016年7月下旬签订的赔偿协议；2、赔偿医疗费39826.87元，误工费1160元，护理费1160元，交通费3000元，伙食补助费1170元，营养费780元（伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、被抚养人生活费待鉴定后确认），合计47097元。一审法院认定事实：2016年4月22日，被告ＸＸＸ在汝南海禅寺北门西侧租赁王某的房屋一间，开办了骨筋堂诊所，治疗颈、肩、腰、×��。同年6月13日，原告到被告处治疗双关节疾病，经过四、五次治疗，让原告病情加重，导致脚无法行走。2016年7月下旬，经过双方自愿协商，由被告执笔书写一份协议书，内容是：“石凤仙，女，53岁，双脚肿胀不打弯，疼痛严重，经我店治疗四次，病情减轻，五次治疗一个脚又减轻，回去第二天一个脚加重。经医院治疗几天脚肿胀又消轻，经双方协商合作医疗报销后药费各负担一半。以后因治疗以上引起的病症，双方按以上路药费各一半。”2016年8月1日至8月5日，原告入住汝南县人民医院住院4天，诊断病情为右踝关节炎，支付医费用2474.93元，医疗合作报销后，自费1147.07元。2016年8月9日，原告入住郑州大学第一附属医院治疗28天，病情为右踝关节化脓性关节炎，支付医疗费51513.46元，医疗合作报销后，自费38473.94元。一审法院认为，1、被告与原告之间是否建立了医疗服务合同关系。从证人吕某、王某的证言看，王某将房屋转租给被告，并出示了房屋租赁合同，证明被告租房开办了个体诊所。证人吕某所租房子与被告所租房子相邻，证明双方相识相知。原告持有被告印有其头像的骨筋堂宣传名片及宣传单，以及为原告开具的治疗凭证，证明被告在汝南海禅寺北门西侧租房开办医疗门诊，并为原告治疗疾病，双方建立了医疗服务合同关系，书证与证人证言相互印证，形成证据链，达到证据的高度盖然性，应予采信，并以此认定双方成立了医患关系。2、被告对原告的治疗是否存在过错。原告提供了双方签订的协议书、原告留存的被告身份证复印件，以及证人刘某、孟某、吕某的证言相互印证，证明被告承认对原告的双关节疾病治疗存在过错，自认医疗费及今后为治疗此病的医疗费在医疗合作报销之后，自愿承担一半费用，该协议是双方自愿协商达成的，不违反法律和行政法规的强制性规定，被告没有提供证据证明其开办诊所和行医的合法性，也未提供证据证明其用药的合理性，对该份协议书应予采信，并以此认定被告的诊疗行为具有违法性。3、原告的损害后果是否属于被告赔偿的范围。从原告提供的病历及诊断证明看，治疗的均是右踝关节炎疾病，在病历主诉一栏均陈述在当地诊所就诊，用药不详，与双方协商的治疗疾病一致，治疗时间上具有前后联贯性，应认定属于赔偿的范围。4、原告请求撤销双方的协议能否得到支持。原告没有提供证据证明签订协议时双方存在重大误解；协议显示公平，请求撤销协议不符合《中华人民共和国民法通则》第五十九条规定的撤销条件，不予支持，应按双方协议约定进行赔偿。公民的健康权受法律保护。原告以被告的医疗行为对其健康权造成��害为由诉至来院，本案系医疗损害责任纠纷。原告因双关节疾病与被告建立了医患服务合同关系，在为原告诊疗过程中，被告的医疗活动违反医疗卫生管理法律、行政法规的强制性规定，在未经登记取得医疗机构执业许可证，未持有医师资格证和医师执业证的情况下，非法开办医疗门诊，擅自行医，导致原告病情加重，被告的行为存在过错。后经双方协商，就赔偿事宜达成一致意见，该协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，予以确认。原告因治疗相关疾病产生的医疗费，应按协议约定的医疗合作报销后，原、被告各负担一半进行计算，对原告请求的该部分费用，予以支持。原告请求撤销协议，要求被告承担全部赔偿责任，没有提供证据证明赔偿协议存在法定的撤销情形，不予支持。原告的医疗费经医疗合作报销后下余39621.01元，被告负担50%，计款19810.51元。原告请求的其余损失没有法律依据，不予支持。判决：一、被告ＸＸＸ于判决生效之日赔偿原告石凤仙医疗费损失19810.51元；二、驳回原告石凤仙其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（按中国人民银行同期借款利率计息）。案件受理费977元，由被告ＸＸＸ负担500元，原告石凤仙负担477元。本院二审期间，ＸＸＸ围绕上诉请求依法提交了证据：1、营业执照一份；2、ＸＸＸ在汝南县人民医院的住院病历、出院证明书；3、医疗票据；4、2016年8月7日两份协议；5、上诉人的按摩证。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于上诉证据，石凤仙质证认为，营业执照及按摩证均显示上诉人可以按摩，但不能扎针，其他证据不能证明���上诉人威胁上诉人。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、对于上诉人ＸＸＸ二审提交的2016年8月7日的协议，与一审中石凤仙提交的协议相比，添加了“经鉴定确认属我治疗”的内容。由于ＸＸＸ二审提交的协议由ＸＸＸ本人保管，不排除事后添加的可能性，故对该协议中“经鉴定确认属我治疗”的内容，不予采纳。2、对于2016年8月7日下午的的协议。载明：“汝三门闸姜庄村一组庄湖，合计药费用241.1，贰佰肆拾壹元。石凤仙：女，53发（岁），住汝第一人民医院，2016年8月05日出院，2016年8月01日入院，总计两院治疗药医疗费用1604元。双方各付800元。刘某收800元2016年8月7日下午”。结合石凤仙一审提供的证人所陈述，ＸＸＸ在签协议当日给付几百块钱。石凤仙二审答辩中亦称，ＸＸＸ已支付汝南县人民医院医疗费的一半。上述协议与石凤仙及证人的陈述相��印证，应确认ＸＸＸ向石凤仙支付汝南县人民医院报销后的医疗费的一半573.54元（1147.07元×50%），该部分医疗费应当在ＸＸＸ赔偿款中予以扣减。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，被上诉人石凤仙在上诉人ＸＸＸ处就医后，导致病情加重，ＸＸＸ存在过错，应承担赔偿责任。双方当事人经协商，约定医疗费报销后，双方各负担一半。关于上诉人ＸＸＸ称协议系出于胁迫应为无效的问题。ＸＸＸ虽提供了其在汝南县人民医院的住院病历、出院证明书及医疗票据，但并不能直接证明其在签订协议时受到了石凤仙一方的胁迫。上诉人ＸＸＸ的该项上诉理由，证据不足，不予支持。关于上诉人ＸＸＸ称石凤仙所患病症与治疗行为不存在因果关系的问题。上诉人ＸＸＸ未提供证据证明其诊疗行为的合理性，且协议��ＸＸＸ执笔书写，其自认承担一半医疗费，故应当认定石凤仙的病症与ＸＸＸ的诊疗行为存在因果关系。关于上诉人ＸＸＸ称一审采用公告送达程序违法的问题。一审法院通过向ＸＸＸ邮寄送达起诉状、应诉通知书、举证通知书及开庭传票等手续，但因ＸＸＸ外出无人签收，一审法院采用公告的方式，并无不妥。上诉人ＸＸＸ称一审程序违法的上诉理由，不能成立，不予支持。由于ＸＸＸ已向石凤仙支付汝南县人民医院医疗费的一半，故下余医疗费38473.94元，ＸＸＸ应负担50%，即19236.97元。综上所述，上诉人ＸＸＸ的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实基本清楚，但因ＸＸＸ二审提交了新证据，导致一审法院未将ＸＸＸ已支付的款项予以扣除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、维持��南县人民法院（2016）豫1727民初2099号民事判决第二项；二、变更汝南县人民法院（2016）豫1727民初2099号民事判决第一项为：ＸＸＸ于判决生效之日赔偿石凤仙医疗费损失19236.97元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费977元，ＸＸＸ负担965，石凤仙负担12元。本判决为终审判决。审 判 长  李光明审 判 员  贾保山代理审判员  袁玉慧二〇一七年四月二十日书 记 员  杨亚茹