三亚市城郊人民法院民 事 判 决 书（2014）城民二初字第720号原告：洋浦某广告有限公司。法定代表人：冯某岛，该公司总经理。委托代理人：郑某强。被告：三亚某房地产投资开发有限公司。法定代表人：朱某，该公司董事长。委托代理人：林某果。原告洋浦某广告有限公司（简称某广告公司）诉被告三亚某房地产投资开发有限公司（简称某房地产公司）广告合同纠纷一案，本院于2014年8月19日受理后，于2014年10月29日公开开庭进行了审理。原告某广告公司的委托代理人郑某强，被告某房地产公司的委托代理人林某果到庭参加诉讼。本院给予原、被告双方庭后45天的调解期，双方在本院指定的期限内未能达成调解。本案现已审理终结。原告某广告公司诉称：原告与被告于2013年12月10日签订《户外形象宣传合同》，合同约定，原告为被告在三亚市育秀路发布广告，合同总价为800000元。合同第二条付款条件及方式约定被告“2013年12月20日，付240000元；2014年3月20日，付240000元；2014年6月20日，付240000元...”。合同第七条约定“如果逾期付款，每延付一日，即按当期应付款金额的1%向原告支付滞纳金”，合同签订后，原告依约履行了合同。但被告却一笔款项也没有支付，根据合同约定，被告应当支付拖欠原告的款项。同时，被告的行为已经构成违约，应当承担违约责任。为维护原告的合法权益，现原告特向法院起诉，请求判决被告支付拖欠的款项800000元及滞纳金150000元（暂计算，实际按合同约定每日1%标准计算至给付之日）。被告某房地产公司辩称：一、双方不存在广告合同关系。双方均无合同原件，原告提交的合同复印件真实性无法证明。根据法律规定，无法与原件，原物核对的复印件、复制品不能单独作为认定案件事实的依据，因此该合同复印件不能作为认定合同关系成立的依据。另外，原告主张合同关系成立并生效应当对合同订立和生效的事实承担举证责任，其不能举证证明应承担相应法律后果。二、被告没有付款，原告也没有异议、没有催告证明双方没有合同关系；原告没有提供广告小样供被告审核确认，小样未确认原告擅自制作并发布广告所造成的一切损失由原告承担；原告没有在广告发布后书面通知被告验收；原告没有履行户外广告发布的行政审批手续，没有合法广告位的承租权、发布权。三、原告作为负有履行义务的当事人，对合同已经履行没有举证证明，应当承担举证不能的法律后果；四、原告提供的户外广告行政审批材料，包括户外广告设施设置许可及户外广告发布审批登记材料与本案不具有关联性，海南画王广告公司与本案无关，行政许可不能让渡。如果是案外人未经被告同意为被告作了广告宣传，应由案外人主张权利，而不是被告；五、原告提交的（2014）三证内字第7657号公证书只能证明2014年8月29日在三亚市火车站出口处有一立柱广告牌，但不能证明该广告发布者是谁，亦不能证明此前及此后广告牌内容是否一样，既不能证明原告是发布者，亦不能证明广告发布的起止时间。综上，原告不能证明双方存在广告合同关系并且已按合同履行广告发布义务，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2013年12月10日，原告与被告签订《户外形象宣传合同》，约定原告为被告在三亚市育秀路（三亚市火车站出口右侧）发布广告，合同总价款为80万元，广告发布期限自2013年12月20日起至2014年12月19日止。合同第二条第二款约定：第一次付款为合同签订（2013年12月20日）后，原告提供合格的完税发票五个工作日内，被告向原告指定账户支付240000元；第二次付款为2014年3月20日，原告提供合格的完税发票五个工作日内，被告向原告指定账户支付240000元；第三次付款为2014年6月20日，原告提供合格的完税发票五个工作日内，被告向原告指定账户支付240000元；最后一次付款为2014年9月20日，原告提供合格的完税发票五个工作日内，被告向原告指定账户支付80000元。合同第七条第1项约定如被告逾期付款，每延付一日，即按当期应付款金额的1%向原告支付滞纳金。合同第四条还约定被告应在合同签署后3个工作日内向原告提供广告内容小样（电子版本设计图）及其营业执照等相关证照复印件，以便原告及时向政府有关部门办理广告发布审批手续。原告保证具有合同项下广告媒体的合法发布权，可以为被告发布广告，并提供其公司营业执照、发布权证明及相关资质文件复印件，作为合同附件。合同签订后，原告依约在三亚市育秀路火车站出口右侧发布广告。另查明，原告的经营范围包括设计、制作、代理、发布国内各类广告等。原告与海南画王广告有限公司系关联公司，2011年12月5日，海南画王广告有限公司获得三亚市综合行政执法局颁发的三综执广许字（2011）第069号《户外广告设施设置许可证》，取得三亚市育秀路火车站出口处三面式高杆立柱广告牌的发布权，时间自2011年12月5日至2015年12月4日。2013年12月25日，三亚市工商行政管理局受理海南画王广告有限公司的户外广告登记事宜，同时颁发了《户外广告登记证》，广告发布期限为2013年12月25日至2014年12月25日。本案诉讼过程中，海南画王广告有限公司出具《情况说明》，说明该司与原告有合作关系，经该司同意由原告与被告签订《户外形象宣传合同》，该司配合报批，并由原告向被告收取合同款项，签订该合同涉及的全部合同事项及纠纷处理由原告负责。2014年8月29日，原告申请三亚市公证处进行证据保全，三亚市公证书作出（2014）三证内字第7657号《公证书》，证明三亚市火车站出口处三面翻广告牌内容为“一生一城一山湖”户外广告的真实性。庭审中，原告未能提供《户外形象宣传合同》的原件，理由是原件已经遗失，但原告已按合同实际履行；被告抗辩原、被告双方均没有《户外形象宣传合同》的原件，原告提供的复印件不能作为认定合同关系成立的证据。诉讼中，原告申请本院对被告工作人员郑磊调查案件相关事实，经本院通知，郑磊以不在三亚工作不便配合调查为由拒绝。以上事实，有《户外形象宣传合同》、《户外广告申请表》、《户外广告登记受理通知书存根》、《户外广告设施设置许可证》、《户外广告登记证》、《公证书》、《情况说明》及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审举证、质证，足以认定。本院认为：一、关于原告与被告的广告合同关系是否成立的问题。本案中，原告未能提供《户外形象宣传合同》的原件，被告抗辩双方都没有合同原件，广告合同关系不成立。根据《民事诉讼法》第七十条规定，书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百一十一条规定，民事诉讼法第七十条规定的提交书证原件确有困难，包括下列情形：（一）书证原件遗失、灭失或者毁损的；...前款规定情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断书证复制品等能否作为认定案件事实的根据。本案中，结合涉案广告的申请、审批并获准发布，公证书证明2014年8月29日涉案广告存在的事实，以及海南画王广告有限公司出具的《情况说明》，能够相互印证并佐证原、被告双方曾签订《户外形象宣传合同》的事实，因此原告提供的《户外形象宣传合同》虽为复印件，但本院确认该合同的真实性，原、被告之间存在广告合同关系。被告抗辩原告没有合同原件，双方之间不存在广告合同关系与事实不符，本院不予采信。关于《户外形象宣传合同》是否有效并已实际履行的问题。原、被告双方自愿签订该合同，合同的内容系双方的真实意思表示。根据《户外广告登记管理条例》第五条规定，利用户外场所等发布广告应当依照本规定向工商行政管理机关申请户外广告登记，领取《户外广告登记证》；第十六条规定，任何单位和个人不得伪造、涂改、出租、出借、倒买或者以其他形式转让《户外广告登记证》。根据上述规定，原告未以自己公司的名义办理《户外广告登记证》而发布广告，已经违反上述规定。但上述规定属于职能部门对户外广告的管理性规定，不属于效力性强制性规定，因此原、被告签订的《户外形象宣传合同》并未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应认定为有效合同。合同签订后，根据原告提交的《户外广告登记证》显示广告的发布时间为2013年12月25日，被告不认可原告依约发布广告，但未能提交证据证明原告发布广告的具体时间。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。因此被告的主张不予采信，应认定原告发布广告的时间为2013年12月25日，双方签订的《户外形象宣传合同》已经实际履行。被告还抗辩原告没有提供广告小样供被告审核确认，小样未确认原告擅自制作并发布广告所造成的一切损失由原告承担。根据双方合同第四条第一款第（4）项的约定，以及原告提交办理广告登记审批材料中的户外广告样件，足以说明涉案的户外广告小样在报相关部门登记审批前已经过被告的确认，故被告的抗辩没有事实根据，本院不予采纳。三、关于被告是否应向原告支付800000元及滞纳金150000元的问题。原、被告签订的合同属有效合同，原告已履行了合同约定的发布广告的义务，被告应当依约向原告付款。原告提交的《公证书》表明截止至2014年8月29日止，双方的广告合同在正常履行，且没有证据证明影响双方合同无法继续履行的情况出现。因此根据合同约定，被告最后一笔款项的付款时间（2014年9月20日）虽然未到，但本案中被告在签订合同后一直未履行过付款的义务。根据《合同法》第九十四条的规定，原告有理由相信被告对其以后的付款义务在履行期限届满时亦不能履行，因此原告主张被告支付合同的全部款项800000元合理合法，本院予以支持。另外被告未依约向原告付款已构成违约，原告主张被告支付滞纳金有依据，但原、被告合同约定的“每延付一日，即按当期应付款金额的1%支付滞纳金”标准过高，且原告未举证已按双方合同约定向被告提供合格的完税发票，故本院无法确定计算滞纳金的具体起算时间。双方合同约定的最后一次付款时间为2014年9月20日后原告提供完税发票的五个工作日内，故依照公平原则，本案应参照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准根据合同约定的最后一笔付款的合理时间（即2014年9月27日起算）计算滞纳金为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款之规定，判决如下：被告三亚某房地产投资开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告洋浦某广告有限公司支付广告费用款800000元及滞纳金（以本金800000元按中国人民银行同期同类贷款基准利率从2014年9月27日计算至本判决确定的给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13300元（原告洋浦某广告有限公司已预交），由被告三亚某房地产投资开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审 判 长  邢增秀代理审判员  吴坤泰人民陪审员  孙 强二〇一五年八月六日书 记 员  王 娟附相关法律条文：中华人民共和国合同法第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。