河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0105民初646号原告河南省中小企业投资担保股份有限公司，住所地郑州市。法定代表人关湘平，董事长。委托代理人张长春，河南金合力律师事务所律师。委托代理人秦艳艳，河南金合力律师事务所实习律师。被告郑州博泓电气有限公司，住所地郑州市。法定代表人张松年，执行董事。委托代理人岳林林，女，汉族，1987年8月16日出生，系该公司员工。被告刘浩，男，汉族，1976年12月7日出生。被告张斌，男，汉族，1965年10月16日出生。原告河南省中小企业投资担保股份有限公司诉被告郑州博泓电气有限公司、张斌、刘浩追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张长春，被告郑州博泓电气有限公司的委托代理人岳林林，被告张斌到庭参加诉讼。被告刘浩经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告郑州博泓电气有限公司（以下简称博泓电气公司）为了向交通银行股份有限公司河南省分行（以下简称交通银行河南省分行）借款，委托原告为其借款提供连带责任担保，为此被告刘浩、张斌分别向原告出具了《个人信用（反担保）保证函》及《反担保人声明》，承诺为原告提供连带责任反担保。另外刘浩与张斌又分别与原告签订了《抵押反担保合同》，刘浩以其位于（所有权证号分别为：）的两处房产向原告提供抵押担保。张斌以其位于（所有权证号：）的一处房产向原告提供抵押担保，并依法办理了抵押权登记。保证和抵押担保的范围均包括债权本息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用、律师代理费、保全费等。2015年8月12日郑州博泓电气有限公司与交通银行河南省分行签订了《流动资金借款合同》，向交通银行河南省分行借款750万元，原告依照约定提供了连带责任担保。但借款到期后，被告郑州博泓电气有限公司未如期清偿交通银行借款。原告依照保证合同约定履行代偿义务，并取得对借款人和担保人的追偿权。经原告多次向郑州博泓电气有限公司及刘浩、张斌主张权利，被告博泓电气拒不履行其清偿义务，刘浩、张斌也拒不履行其担保责任。故原告诉至法院，请求判令：1、被告郑州博泓电气有限公司偿还原告750万元及利息，并赔偿所造成的损失（利息从代偿之日按照月利率2%计算，至全部付清之日止）；2、被告刘浩、张斌对郑州博泓电气有限公司的上述债务750万元本息及损失承担连带清偿责任；3、人民法院对刘浩位于（所有权证号分别为：）的抵押房产依法进行拍卖、变卖，并以所得价款优先清偿上述债务的本息及损失赔偿；4、人民法院对张斌位于（所有权证号：）的抵押房产依法拍卖、变卖，并以所得价款优先清偿上述债务本息及损失赔偿；5、本案的诉讼费由被告负担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、编号为Z1508LN15653646的流动资金借款合同一份；2、编号为C1508GR113816的保证合同一份；3、编号为豫投保反字（2015）09005号的委托担保合同一份；4、招商银行付款回单一份；5、交通银行贷款本金代偿证明书一份；6、编号为豫投保反字（2015）09005-X4号的抵押反担保合同一份；7、编号为豫投保反字（2015）09005-X6号的抵押反担保合同一份；8、编号为豫投保反字（2015）09005-X7号的委托拍卖合同一份；9、编号为豫投保反字（2015）09005-X5号的委托拍卖合同一份；10、他项权证及附页各一份；11、编号为豫投保反字（2015）09005-X3号的个人信用（反担保）保证函一份。被告郑州博泓电气有限公司辩称：本案所涉的借款是刘浩与郑州博泓电气有限公司的共同以博泓电气公司的名义进行借款，借款由郑州博泓电气有限公司与刘浩共同使用，郑州博泓电气有限公司应当只承担郑州博泓电气有限公司所使用部分的还款责任。本案的借款是被告刘浩与郑州博泓电气有限公司共同向交通银行的借款，借款750万元到账后，刘浩使用其中的480万元，郑州博泓电气有限公司仅使用了270万元。原告河南省中小企业投资担保股份有限公司也知晓刘浩使用其中的480万元借款的事实。被告郑州博泓电气有限公司仅应当偿还属于郑州博泓电气有限公司使用的270万元，刘浩使用的借款应当由刘浩予以偿还。在向交通银行借款时，原告向交通银行提供了连带责任担保，刘浩与张斌也以其个人所有的房产提供了抵押反担保，同时刘浩也向原告提供了个人连带责任的反担保。原告向交通银行代偿借款后，应当分别向郑州博泓电气有限公司和刘浩主张权利，由郑州博泓电气有限公司使用的款项由郑州博泓电气有限公司承担，刘浩使用的480万元及利息应当由刘浩承担，并以其抵押的房产优先受偿；合同约定的违约责任明显高于所造成的损失，应当予以适当降低。根据最高人民法院的司法解释，借款的利息、违约金、实现债权的费用总额应不超过年利率24%，因此请求人民法院应予降低。被告郑州博泓电气有限公司就其答辩意见未举证。被告张斌辩称：被告张斌不应当对郑州博泓电气有限公司的债务承担连带责任。被告张斌仅以自己位于郑东新区千宁街3号的房产为本案郑州博泓电气公司的债务向原告提供了反担保，被告张斌承担的担保责任应当仅限于提供抵押担保的房产，原告要求被告张斌承担连带清偿责任缺乏依据；被告张斌不应当对刘浩使用部分的债务承担担保责任。根据被告张斌与原告签订的抵押反担保合同，被告张斌所担保得债务是郑州博泓电气有限公司的债务，其中刘浩用款480万元，郑州博泓电气有限公司仅使用270万元，郑州博泓电气有限公司的实际债务应该为270万元，被告张斌担保的借款应当以郑州博泓电气有限公司实际使用的借款为限，即只应当对270万元承担担保责任。刘浩使用的借款480万元部分不在被告张斌担保的范围。综上所述，被告张斌仅郑州博泓电气有限公司实际使用的270万元债务在抵押物的范围内承担责任，不应当对全部债务承担连带责任。被告张斌就其答辩意见未举证。被告刘浩未答辩亦未举证。经审理查明：2015年8月1日，原告与被告郑州博泓电气有限公司（以下简称被告博泓公司）签订《委托担保合同》一份，主要约定：原告为被告博泓公司自2015年8月1日至2016年11月1日期间向交通银行股份有限公司河南省分行（以下简称交通银行）借款本金最高额750万元的借款提供担保；被告博泓公司在原告提供担保前一次性交清担保费22.5万元，在原告出具保证前向原告交纳75万元的风险保证金，如被告博泓公司未按约定履行还款义务，原告有权直接扣取风险保证金予以支付，无须征得被告博泓公司同意；若被告博泓公司未能按约还款致使原告承担担保责任，履行代偿的，自代偿之日起，被告博泓公司按代偿额的日千分之三向原告支付财产有偿使用费。合同还对其他事项进行了约定。同日，被告刘浩作为保证人向原告出具《个人信用（反担保）保证函》、《反担保人声明》各一份，主要载明：因原告就被告博泓公司向交通银行贷款750万元提供担保，被告刘浩向原告提供连带责任反担保；保证范围为借款合同、委托担保合同、保证合同等所有相关合同，也包括债务人单方所做出的承诺；保证金额为原告所担保的主债权本息、罚息、违约金、赔偿金（包括缔约过失责任），实现债权的费用及原告履行保证责任而实际发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费、调查费、财产保全担保费等）、应收的费用及损失；保证人放弃上述担保合同的其它反担保措施的优先偿债抗辩权，保证人同意原告的担保同时接受债务人或第三方提供的抵押或质押反担保的，原告有权自行决定行使权利的顺序，有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权，原告因任何原因放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，保证人仍按本保证函承担保证责任而不免除任何责任；若债务人不能按约如期归还借款，原告承担保证责任后，保证人同意原告履行代偿责任之日起五日内履行保证责任，向原告清偿；保证人逾期清偿上述款项，则向原告支付上述代偿款项总额日千分之二的逾期违约金。合同还对其他事项进行了约定。2015年8月6日，原告与被告张斌（××）、被告博泓公司签订《抵押反担保合同》一份，主要约定：因原告就被告博泓公司向交通银行贷款750万元提供担保，被告张斌自愿以其位于（所有权证号：）的房产作为抵押物向原告提供反担保；抵押担保期限为本合同生效到原告履行代偿之日后两年；抵押反担保范围为借款合同、保证合同等所有相关合同，也包括债务人单方所做出的承诺；保证金额为原告担保的主债权本息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用、履行保证责任而实际发生的费用等，以及原告依相关合同应收取的费用本息和本合同项下的违约金、赔偿金等。同日，原告与被告刘浩（××）、被告博泓公司签订《抵押反担保合同》一份，主要约定：因原告就被告博泓公司向交通银行贷款750万元提供担保，被告刘浩自愿以其位于（所有权证号分别为：）的房产作为抵押物向原告提供反担保；抵押担保期限为本合同生效到原告履行代偿之日后两年；抵押反担保范围为借款合同、保证合同等所有相关合同，也包括债务人单方所做出的承诺；保证金额为原告担保的主债权本息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用、履行保证责任而实际发生的费用等，以及原告依相关合同应收取的费用本息和本合同项下的违约金、赔偿金等。2015年8月12日，被告博泓公司与交通银行签订《流动资金借款合同》一份，主要约定：被告博泓公司向交通银行申请授信额度为750万元的借款用于购买熔断器、断路器。授信期限自2015年8月12日至2016年8月12日。合同还对其他事项进行了约定。同日，原告与交通银行签订《保证合同》一份，合同约定，原告就交通银行与被告博泓公司于2015年8月12日签订的《流动资金借款合同》的履行向交通银行提供连带责任保证。保证的范围为全部主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。合同还对其他事项进行了约定。2015年8月14日，原告取得上述涉案房产的房屋他项权证。上述合同签订后，交通银行向被告博泓公司发放了借款。借款到期后，被告博泓公司未按时足额还款。原告于2016年8月31日代被告博泓公司向交通银行偿还借款本息750万元。2017年1月3日，原告诉至本院。本院认为：原告与被告博泓公司签订的《委托保证合同》，被告博泓公司与交通银行签订的《流动资金借款合同》，原告与交通银行签订的《保证合同》，原告、被告博泓公司分别与被告张斌、刘浩签订的《抵押反担保合同》，被告刘浩向原告出具的《个人信用（反担保）保证函》，均系各方当事人真实意思表示，内容合法有效，本院予以确认。原告与被告博泓公司在《委托担保合同》中约定，若被告博泓公司未能按约还款致使原告承担担保责任，履行代偿的，自代偿之日起，被告博泓公司按代偿额的日千分之三向原告支付财产有偿使用费。合同约定的财产有偿使用费实际为违约金性质，约定的该违约金合月息9%，已超过法律规定的标准，现原告主张按月利率2%计算，并无不当，本院予以支持。原告代被告博泓公司向交通银行偿还贷款本息750万元，扣除被告博泓公司已向原告交纳的75万元风险保证金，被告博泓公司仍应向原告支付原告代偿的贷款本息675万元并按月息2%支付自代偿之日至实际清偿之日止的利息。被告刘浩自愿作为反担保人为被告博泓公司的债务向原告提供连带责任保证，现原告要求被告刘浩承担连带清偿责任，合法有据，本院予以支持。被告刘浩履行担保义务后有权向被告博泓公司追偿；被告刘浩分别以其名下位于的房产，位于的房产，被告张斌以其名下位于的房产作为抵押物向原告提供抵押担保并办理了抵押登记，现原告请求对以上抵押物拍卖、变卖所得价款优先受偿，合法有据，本院予以支持。被告刘浩经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃了答辩和质证的权利，不影响本院依据现有的证据及查明的事实依法作出判决。被告博泓公司与被告刘浩的辩称，理由不足，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郑州博泓电气有限公司于判决生效后十日内偿还原告河南省中小企业投资担保股份有限公司代偿款675万元及利息（利息以675万元为基数自2016年8月31日起按月利率2%计至实际清偿之日止）；二、被告刘浩对本判决第一项确定的被告郑州博泓电气有限公司的债务承担连带清偿责任。被告刘浩承担清偿责任后，有权向被告郑州博泓电气有限公司追偿；三、被告郑州博泓电气有限公司不履行本判决第一项确定的债务时，原告河南省中小企业投资担保股份有限公司对被告张斌提供抵押的位于郑东新区千宁街3号9号楼1单元7层0702号（1201271826）的房产，被告刘浩提供抵押的位于郑东新区商都路5号附5号2号楼2单元12层1204号（1501133356）的房产、郑东新区商都路5号附5号2号楼2单元12层1201号（1501177921）的房产折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。原告河南省中小企业投资担保股份有限公司实现抵押权后，被告刘浩、张斌有权向被告郑州博泓电气有限公司追偿。四、驳回原告河南省中小企业投资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64300元，由三被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  张 岩审 判 员  王盼盼人民陪审员  史书欣二〇一七年四月二十五日书 记 员  王军凯