湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂武汉中民商终字第00249号上诉人（原审被告）：武汉苏泊尔炊具有限公司。住所地：武汉市汉阳区彭家岭***号。法定代表人：林小芳，该公司董事长。委托代理人：张清，该公司员工。委托代理人：张红，湖北泓峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢汉飞，男，1982年11月24日出生，汉族。委托代理人：谢晓昌，湖北阳阳律师事务所律师。上诉人武汉苏泊尔炊具有限公司为与被上诉人谢汉飞劳动争议一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2014）鄂汉阳民三初字第00351号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：谢汉飞于2008年5月24日到武汉苏泊尔炊具有限公司（以下简称苏泊尔公司）工作。在工作期间双方陆续签订劳动合同，最后一份劳动合同签订于2012年5月24日，合同期限为2012年5月24日起至2017年5月24日止。劳动关系存��期间内，苏泊尔公司没有为谢汉飞办理社会保险的参保手续。苏泊尔公司分别于2010年12月22日、2011年2月23日向谢汉飞发出社会保险办理通知函，通知谢汉飞在指定期限内提供资料协助办理社会保险的参保手续，如果逾期未提供的视为本人不愿办理社会保险，并承担一切相关责任。谢汉飞分别收到了以上通知函，并在通知函上签字。2012年10月22日2时50分，谢汉飞在工作中，被掉落的磁铁砸中右脚受伤。谢汉飞受伤后在武汉市汉阳医院住院治疗，医疗费用全部为苏泊尔公司支付。2013年1月31日，谢汉飞向武汉市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2013年3月15日作出武劳工险决字（2013）第0298号工伤认定决定书，认定谢汉飞受伤为工伤。2013年5月3日，谢汉飞的伤情经武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定，该委员会作出武劳鉴结字（2013）0592号武汉市职工工伤和职业病劳动能力鉴定结论通知书，确定谢汉飞的工伤致残程度为十级。以上鉴定结论作出后，双方就工伤赔偿事宜进行了协商，但双方因分歧较大协商未果（苏泊尔公司仅同意赔偿38000元）。自2013年8月初起，谢汉飞再未到苏泊尔公司上班。2013年9月17日，苏泊尔公司向谢汉飞快递送达上岗通知书，要求谢汉飞到苏泊尔公司协商赔偿事宜并返岗上班，逾期未到的将按旷工处理，并依照规章制度解除劳动合同。此快递件后被退回，在快递详情单上注明“联系多次，未取，退”。苏泊尔公司于当月停发谢汉飞工资。2014年3月10日，谢汉飞向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、解除申请人（谢汉飞）与被申请人（苏泊尔公司）之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计76820.60元；3、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金14250元；4、被申请人为申请人补缴在2008年8月至2014年3月劳动关系存续期间的养老保险；补缴不能的，以现金形式支付申请人的养老保险待遇34200元；5、被申请人支付申请人失业保险金10010元。2014年5月8日，该委作出阳劳人仲裁字（2014）第23号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系，被申请人十日内支付给申请人一次性伤残补助金17190.18元（2455.74元／月×7个月），一次性医疗补助金27692元（3461.5元／月×8个月），一次性就业补助金27692元（3461.5元／月×8个月），以上共计72574.18元；二、双方当事人自裁决书生效之日起30日内到区社会保险经办机构补缴申请人2008年8月至2013年8月期间的基本养老保险费，双方当事人按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例各自承担应缴费用；三、驳回申请人的其他仲裁请求。谢汉飞不服该���决，遂向原审法院起诉，请求：1、判令解除谢汉飞与苏泊尔公司之间的劳动关系；2、判令苏泊尔公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计76820.6元；3、判令苏泊尔公司支付解除劳动关系的经济补偿金12278.7元；4、判令苏泊尔公司为谢汉飞补缴在2008年5月至2014年3月劳动关系存续期间的养老保险，补缴不能的，以现金形式支付谢汉飞养老保险待遇损失29468.88元；5、判令苏泊尔公司支付谢汉飞失业保险金10010元；6、苏泊尔公司承担全部诉讼费用。原审法院另查明：2012年度武汉市在岗职工月平均工资为4078.5元。谢汉飞2011年10月至2012年9月的月平均工资为2455.74元。原审法院认为：关于双方的劳动关系，在双方就工伤赔偿协商未果后，谢汉飞离开工作岗位再未上班，其行为表明要求解除劳动关系，且法律赋予工伤职工在某些情况下��提出解除劳动合同的权利，苏泊尔公司在谢汉飞离岗后也停发了其工资，故双方的劳动合同因谢汉飞的离职行为而解除。国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”依照上述法律规定，谢汉飞所受工伤，应由苏泊尔公司支付工伤待遇。国务院《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一���性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。湖北省人民政府《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第二款规定：“劳动合同期满终止或者职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的14个月，八级伤残为12个月，九级伤残为10个月，十级伤残为8个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。”依照上述法律及规章规定，谢汉飞遭受工伤在其解除劳动合同时，应获得的赔偿为：1、一次性伤残补助金：谢汉飞鉴定为十级工伤，应该获得的一次性伤残补助金数额为2455.74元／月×7个月=17190.18元；2、一次性工伤医疗补助金：4078.5元／月×8个月=32628元；3、一次性伤残就业补助金：4078.5元／月×8个月=32628元；以上三项合计82446.18元，谢汉飞主张76820.6元，该院依照其主张予以认定。关于谢汉飞主张的解除劳动合同的经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。国务院《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。”第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。依照上述法律法规的规定，谢汉飞因工伤提出解除劳动合同，苏泊尔公司应该向其支付经济补偿金，数额为2455.74元×5.5个月=13506.57元，但谢汉飞只请求了12278.7元，该院依其请求予以认定。关于谢汉飞主张的补缴养老保险的请求，该院认为，补缴社会保险属行政管理的范畴，不属于人民法院民事案件受案范围，该院不予处理，谢汉飞可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。关于谢汉飞主张的支付失业保险金的请求，因谢汉飞系主动解除劳动合同，不符合领取失业保险金的条件（即非因本人意愿中断就业），故对其该项诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，国务院《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照湖北省人民政府《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第二款之规定，原审法院判决：一、解除谢汉飞与苏泊尔公司之间的劳动关系；二、苏泊尔公司向谢汉飞支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计76820.6元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；三、苏泊尔公司向谢汉飞支付经济补偿金12278.7元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；四、驳回谢汉飞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。苏泊尔公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉。苏泊尔公司上诉称：谢汉飞2012年10月22日受工伤，2013年2月上岗工作。谢汉飞的劳动能力鉴定作出后，本公司与谢汉飞协商工伤赔偿事宜，多次协商后，谢汉飞称考虑一下。后谢汉飞于2013年8月3日未履行手续擅自离岗。本公司多次电话联系谢汉飞协商工伤赔偿事宜，谢汉飞置之不理。本公司于2013年9月17日邮寄上岗通知书给谢汉飞，谢汉飞拒绝领取，本公司与谢汉飞的劳动合同解除系其自愿离职，自愿解除。因此，本公司没有任何法律依据向其支付经济补偿金。苏泊尔公司上诉请���：撤销原审判决第三项，改判该公司不支付谢汉飞经济补偿金12278.7元，维持原审判决第一项、第二项、第四项。谢汉飞答辩称：本人未离岗，是苏泊尔公司未安排工作。本人未收到苏泊尔公司的邮件。谢汉飞请求驳回上诉，维持原判。二审审理过程中，苏泊尔公司与谢汉飞均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案争议焦点为苏泊尔公司是否应当向谢汉飞支付经济补偿。《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”本案中，苏泊尔公司虽然已向谢汉飞发出通知，要求其提供资料协助办理社会保险参保手续，但该公司在通知中作出逾期提供资料视为劳动者个人不愿办理社会保险，由劳动者承担相关责任的规定违反上述法律规定。《中华人民共和国��动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”由于苏泊尔公司未为谢汉飞办理工伤保险，导致谢汉飞受工伤后无法享受工伤待遇，苏泊尔公司又未按工伤待遇的标准对谢汉飞作出赔偿，该公司拒绝承担责任的行为违反法律规定，严重损害了谢汉飞的权益。故谢汉飞以该公司未为其办理社会保险为由，向劳动人事争议仲裁委员会申请解除双方劳动合同，符合上述劳动合同法第三十八条的规定，其有权依照该法第四十六条、第四十七条的规定，在劳动合同解除后向苏泊尔公司主张经济补偿。综上，苏泊尔公司上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉苏泊尔炊具有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡铭俊审 判 员  陈蔚红代理审判员  左 菁二〇一五年八月十三日书���员胡婧琳