河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0191民初14528号原告闫华，男，1962年4月12日出生，汉族，住河南省汝南县。委托代理人耿武杰、李新杰，河南鑫苑律师事务所律师。被告河南卓泰建设工程有限公司，住所地郑州高新区翠竹街1号91幢1单元1-8层01号。法定代表人叶泽伟，总经理。委托代理人李占红，该公司员工。被告丁春节，男，1979年4月21日出生，汉族，住河南省太康县。委托代理人尚伟杰，河南豫润律师事务所律师。委托代理人陈夏冬，河南豫润律师事务所实习律师。被告河南华普建设工程有限公司，住所地河南省林州市龙安中路185号。法定代表人董明周，执行董事。委托代理人杨景超、马常帅，见地律师事务所律师。原告闫华与被告河南卓泰建设工程有限公司（以下简称卓泰公司）、被告丁春节、被告河南华普建设工程有限公司（以下简称华普公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告闫华及其委托代理人耿武杰、被告卓泰公司委托代理人李占红、被告丁春节委托代理人尚伟杰、陈夏冬、被告华普公司委托代理人杨景超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告河南华普建设工程有限公司承包有南召浩创房地产开发有限公司所有的浩创滨河帝城项目，将该工程大清包给被告河南卓泰建设工程有限公司，该公司又将项目主体施工分包给被告丁春节。原告接受河南卓泰建设工程有限公司的指派，担任该项目二次结构工程负责人（技术人员）。2015年8月29日9时40分，项目工地5#楼二次结构班组人员李某1打电话给原告，让其过去处理二次结构问题。原告与李某1在1#楼和5#楼之间的路上协商问题时，被1#楼屋顶主体施工中掉落的钢管砸中，导致原告受伤。被告河南华普建设工程有限公司将工程违法分包给河南卓泰建设工程有限公司，河南卓泰建设有限公司将项目主体违法分包给没有施工资质的丁春节，原告在该项目工地工作过程中，因主体工程施工过程中屋面掉落钢管导致受伤，三被告应承担连带赔偿责任。故请求判令三被告连带赔偿原告各项费用共计389971.43元。被告卓泰公司辩称：我公司从被告华普公司处承包的工程，后将该工程部分分包给被告丁春节，其中包括1、5、6、9号楼的主体结构。原告闫华受伤地点在被告丁春节承包范围内，应由丁春节承担责任。被告丁春节辩称：原告与我方没有劳动关系及雇佣关系，原告系被告卓泰公司的员工，双方存在劳动关系，原告在履行工作期间受伤，应按照工伤程序处理。施工中掉落的钢管致使原告受伤，我方不是该钢管的使用人和管理人，不应承担责任。被告华普公司辩称：原告与被告卓泰公司存在劳动关系，不符合人身损害赔偿司法解释第十一条第二款的适用条件，我公司不应承担连带责任。经审理查明：被告卓泰公司作为乙方（大清包方），被告华普公司作为甲方（总承包方），签订有《补充协议》一份，约定工程名称为滨河帝城.普罗旺世（一期），工程地点为南召县城郊乡宋楼村，工程承包范围为1、2、3、5、6、9、10、13#楼及附属商铺、2、4、6#车库及消防水池工程建设。原告系被告卓泰公司在该施工项目的工作人员。2014年8月30日，被告卓泰公司发包人（甲方），被告丁春节作为承包人（乙方），签订《主体劳务分包合同》一份，约定工程名称为浩创滨河帝城普罗旺世一期，具体施工位置以现场划分为准，工程计算标准依据国家现行建筑面积计算，按实际项目部决算后的建筑面积决算。被告卓泰公司提交有《扣除或者补助说明》一份，该份文件记载有承包人为丁春节，楼号为6、9、1、5车库2#商业，单价为160、180，总工程款4063060.6元，下欠55.3743万元。原告提交的借支单复印件显示被告丁春节于2015年8月17日借支1#楼主体工程款12万元、2015年12月23日借支1#楼东西商铺工程款12万元。2015年8月29日，原告在该工地1号楼和5号楼之间的空地上与从事二次结构施工的李某1协商二次结构施工时，被从1号楼掉落的钢管砸伤。原告受伤后被送往南召县人民医院治疗，后于同日送往郑州市骨科医院治疗，经诊断为：右股骨远端开放性骨折，右内踝骨折，右肘部软组织挫裂伤。原告在郑州市骨科医院住院72天，于2015年11月9日出院，出院医嘱为：药物治疗、功能锻炼、复查、不适随诊、中医调护。原告共产生住院费144991.32元。庭审中原告称住院费用已由被告卓泰公司和被告丁春节垫付完毕。经本庭询问，被告卓泰公司称住院费中有13万多是原告从公司借出来用来看病的，被告丁春节称其为原告垫付医疗费1万元。经原告申请，本院委托鉴定机构对原告的伤残等级进行鉴定。河南同一法医临床司法鉴定所于2016年12月7日作出豫同一司法鉴定所（2016）临鉴字第1032号鉴定意见书，认定原告构成七级伤残，伤后护理期限为6个月，误工期限为12个月，后续内固定取出费用约12000元。原告支付鉴定费1900元、检查费590元。另查明，1、被告丁春节作为自然人，并不具备任何施工资质。被告卓泰公司的经营范围包含有建筑劳务分包、土建工程施工等。2、就原告与被告卓泰之间的关系，经本庭询问原告称双方系雇佣关系，不属于劳动关系。庭审中被告卓泰公司对原告该陈述予以认可。以上事实有原告提交的以下证据及当事人陈述、庭审笔录在案佐证：1、原告身份证复印件、被告丁春节身份信息各一份、工商登记信息复印件二份；2、补充协议复印件一份、借支单复印件二份、卓泰公司通讯录复印件一份；3、李某1、李某2证人证言各一份；4、现场照片四份；5、南召县人民医院接诊记录一份、郑州市骨科医院出院证一份；6、住院费票据复印件一份、缴费凭证复印件六份；7、鉴定意见书一份、鉴定费、检查费票据各一份；8、暂住证登记凭证、物业居住证明、社区居住证明、村委会证明、居住证、房屋转让协议、户口本各一份、闫冬梅身份证复印件一份；被告卓泰公司提交的主体劳务分包合同复印件一份、扣除或者补助说明一份。原告提交有收入证明一份，因原告与被告卓泰公司系雇佣关系，该证据不能证明原告事故发生前一年的平均工资水平，原告亦未提交完税凭证，故该证据不能证明原告的实际误工损失，故对该证据本院不予采纳。原告提交有医疗费票据四份，因该医疗费票据记载的名字为“闫冬梅”，并非原告本人，故对该证据本院不予采纳。原告提交有孙元朋、崔海生证人证言各一份，因该两名证人无正当理由未到庭，故对该证据本院不予采纳。本院认为：公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，被告华普公司将其承包的工程分包给被告卓泰公司，被告卓泰公司又将包含1号楼、5号楼在内的主体施工部分分包给被告丁春节，原告系被告卓泰公司的工作人员，在从事工作过程中被坠落的钢管砸伤。根据证人李某1、李某2的证言、原告受伤地点、原告以及被告卓泰公司的庭审陈述，可以确认原告系被1号楼坠落的钢管砸中导致受伤。根据被告卓泰公司提供的劳务分包合同、扣除或者补助说明，以及原告提交的被告丁春节领取工程款的借支单，可以确认被告丁春节系1号楼的承包人，掉落的钢管在其承包施工范围内，故其作为管理人和使用人，应对其承包范围内坠落的钢管造成原告的损失承担侵权责任。被告丁春节辩称其只是作为卓泰公司的施工班组从事了部分施工，属于卓泰公司的人员，但未提交证据予以证明，故对其该辩称本院不予采纳。庭审中原告称其与被告卓泰公司系雇佣关系，被告卓泰公司亦予以认可，故被告卓泰公司作为原告雇主亦应向原告承担赔偿责任。被告卓泰公司承担赔偿责任后，可向侵权人进行追偿。原告请求被告华普公司承担连带赔偿责任，因被告华普公司将工程承包给具有施工资质的被告卓泰公司，故原告该请求依据不足，本院不予支持。原告因本次事故造成的各项损失计算如下：住院伙食补助费：原告共住院72天，按照30元每天计算，原告该项费用为2160元。原告请求2100元不超出范围，本院予以支持。营养费：根据原告的伤情及住院治疗的具体情况，本院酌定原告住院期间及出院后1个月需加强营养，共计102天。按照20元每天计算，该项费用为2040元。误工费：原告于2015年8月29日受伤，鉴定机构于2016年12月7日作出鉴定意见书，认定原告的误工期限为12个月。原告未提交有效误工证据，因其系在从事建筑劳务期间受伤，依据上年度河南省建筑业工资标准41283元/年计算，原告的误工费为41283元。护理费：原告伤情经鉴定为伤后6个月需要护理，原告未提交护理证据，依据上年度河南省居民服务业标准33857元/年计算，原告的护理费为16928.5元。5、残疾赔偿金：原告伤情被评定为七级伤残，本院酌定赔偿系数为40%。原告出生于1962年，赔偿年限应为20年。根据原告提交的证据，可以确认其经常居住地为城镇，依据上年度河南省城镇人均可支配收入27232.92元/年计算，原告的残疾赔偿金为217863.36元。6、鉴定检查费：根据原告提交的鉴定费、检查费票据，本院对原告该项费用为2490元予以确认。7、精神抚慰金：据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定及原告的伤残情况，本院酌定原告的精神抚慰金为20000元。8、后续治疗费：根据原告提交的鉴定意见书所示，后续内固定取出费用约12000元。故对原告该项费用为12000元本院予以支持。9、交通费：根据原告受伤及住院治疗的具体情况，本院酌定该项费用为800元。原告请求医疗费1410.5元，但未提供有效证据予以证明，故对其该请求本院不予支持。经计算原告因本次事故产生的各项费用共计315504.86元，应由被告丁春节赔偿给原告，被告卓泰公司对该数额承担连带赔偿责任，对于原告请求数额过高部分本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、第八十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告丁春节于本判决生效后十日内赔偿原告闫华315504.86元。二、被告河南卓泰建设工程有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告闫华其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7150元，由原告负担1117元，由被告丁春节、被告河南卓泰建设工程有限公司共同负担6033元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  汪涛审 判 员  王青人民陪审员  许婷二〇一七年四月二十八日书 记 员  宋婕