辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终2225号上诉人（原审被告、并案原告）：辽阳银行股份有限公司沈阳分行，住所地沈阳市。负责人：张宇，系该分行行长。委托代理人：ＸＸ、耿坤，系辽宁文正律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：朱志成，男，1975年6月18日出生，汉族，住沈阳市。委托代理人：贾晓东、吕佳怡，系北京隆安律师事务所沈阳分所律师。上诉人辽阳银行股份有限公司沈阳分行（以下简称辽阳银行沈阳分行）因与被上诉人朱志成劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院[2016]辽01**民初11414、12015号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月23日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人辽阳银行沈阳分行委托代理人耿坤、被上诉人朱志成委托代理人吕佳怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽阳银行沈阳分行上诉称：请求撤销原判，依法改判上诉人不支付2015年度未休年假工资、被上诉人继续履行劳动合同，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人未向上诉人申请休年假，上诉人无法进行具体安排。在未休年假期间上诉人已经支付2015年度未休年假工资补助，被上诉人对补助金额无异议，视同认可；二、被上诉人在岗工作期间因严重违反制度，违规放贷，给银行造成损失，上诉人已经向公安机关报案，在侦查终结前被上诉人应当继续履行合同，追回贷款，减少损失。朱志成答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。朱志成向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告2014年未休年假工资30,886.14元，2015年未休年假工资13,206.59元；2、判令被告支付原告2014年加班工资6,402.23元，2015年加班工资10,557.11元；3、判令被告支付原告2015年12月工资16,091.79元，2012年、2013年风险工资45,000元；4、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金77,811.20元；5、判令被告赔偿未及时给原告出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续造成的损失180,000元；6、判令被告承担本案诉讼费。辽阳银行沈阳分行向一审法院起诉请求：1、判令被告不支付原告2015年度未休年假工资以及2015年12月工资；2、判令原告继续履行劳动合同。一审法院认定事实：朱志成于2010年12月26日入职辽阳银行沈阳分行,并于当日签订自2010年12月26日起至2013年12月25日止的固定期限劳动合同，2013年12月16日，朱志成、辽阳银行沈阳分行签订自2013年12月16日起的无固定期限劳动合同，约定朱志成任风险管理部总经理。2015年12月24日，朱志成以“自本人入职以来，从未休过年假，公司也从未按照法律规定支付本人年假工资”为由向辽阳银行沈阳分行邮寄解除劳动合同通知书，辽阳银行沈阳分行于2015年12月25日收到该通知书。朱志成主张2014年6月14日、2014年6月15日、2015年1月24日、2015年11月7日、2015年11月8日、2015年11月14日、2015年11月15日、2015年12月12日、2015年12月13日加班，并向法庭提交了2014年6月13日、2014年6月14日、2014年6月15日、2015年1月24日、2015年11月6日、2015年11月14日、2015年12月11日系统邮件截图。2014年6月13日系统邮件内容《加班通知》载明“…本周六、周日需加班进行核对…风险管理部：所有涉及报表人员加班…”；2015年1月24日邮件截图留言人为朱志成，提交时间为20:55:54；2015年11月6日（周五）邮件内容截图《通知》载明“各市场部、各支行：请你们按照辽阳银行企业授信情况统计表报表说明要求逐户填报你们不良情况，周六下午4点前报风险管理部，周六全天可查档案…”2015年11月14日邮件发件人为郑伟、吴波，未操作者显示为朱志成；2015年12月11日邮件创建人为王亮，未操作者显示为朱志成。辽阳银行沈阳分行对朱志成主张的以上加班事实均不予认可。朱志成主张未收到2015年12月工资，辽阳银行沈阳分行辩称原告12月工资已支付完毕，并提供了朱志成2015年12月份工资明细表，朱志成质证称该证据是给朱志成发放的2015年11月工资。朱志成在其向法庭提供的银行客户对账单中标记2015年12月12日及2015年12月21日发放的为“十二”月工资。朱志成向法庭提供辽银人力发（2011）4号通知文件，用以证明辽阳银行沈阳分行单位有规定发放风险工资及其标准，第2.2.1条约定了主管以上管理人员实行风险金制度，且风险金为延期三年支付，支付方式为三年后年底一次性发放滚动执行，故辽阳银行沈阳分行应向朱志成发放2012年、2013年的风险工资。对此辽阳银行沈阳分行抗辩根据文件第2.2.2条规定，朱志成是风险部的经理，扣减当年应支付风险金，朱志成没有按照规定进行追回，所以风险金不予给付，对于之前已经发放的风险金应当追回，员工辞职未支付的风险金不予支付。另查明：朱志成2015年未休年假，辽阳银行沈阳分行向其支付过2015年带薪休假补助1,875元。朱志成2015年月平均工资为16,401.23元。朱志成于2016年8月8日以辽阳银行沈阳分行为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、支付申请人2014年未休年休假工资30,886.14元，2015年未休年休假工资13,206.59元；2、支付申请人2014年加班工资6,402.23元，2015年加班工资10,557.11元；3、支付申请人2012年、2013年风险工资45,000元；4、支付2015年12月工资16,091.79元；5、支付解除劳动合同经济补偿金77,811.20元（2010年12月至2016年6月）；6、赔偿未及时给申请人出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续造成的损失180,000元。该委于2016年10月8日作出沈劳人仲案字[2016]1011号仲裁裁决，裁决:一、被申请人于本裁决生效之日起十五日内向申请人一次性支付下列款项：1、2015年度未休年假工资13,206.59元；2、2015年12月工资14,248.46元（16,091.79元÷21.75天×19天+1,300元÷21.75天×4天×80%）；二、双方于2016年1月24日解除劳动关系，被申请人应为申请人出具解除手续；三、对申请人其他仲裁请求不予支持。上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、带薪休假补助表及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，本院予以确认。一审法院认为：2015年12月24日，朱志成以未休年假、未支付年假工资为由向辽阳银行沈阳分行邮寄解除劳动合同通知书，辽阳银行沈阳分行于2015年12月25日收到该通知书。带薪年假属于用人单位的福利待遇，未支付年假工资不属于用人单位未及时足额支付劳动报酬的情形，用人单位无需支付经济补偿金，故对朱志成主张的解除劳动合同经济补偿金，本院不予支持。但因朱志成解除劳动合同的行为属于事实行为，双方的劳动关系于2015年12月25日解除，辽阳银行沈阳分行应当为朱志成出具解除或者终止劳动合同的证明。关于朱志成主张的未休年假工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。未休年休假工资报酬为福利待遇，适用仲裁时效规定。朱志成于2016年8月8日申请仲裁，其主张的2014年及以前的未休年休假工资报酬已超过法定的一年仲裁时效期间，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。朱志成2015年度应享受的带薪年休假为9天（358天÷365天×10天），故辽阳银行沈阳分行应支付原告2015年未休年休假工资报酬11,698.43元（16,401.23元÷21.75天×9天×200%-1,875元）。关于朱志成主张的加班工资。朱志成向法庭提交的2014年6月13日、2015年1月24日、2015年11月6日、2015年11月14日的邮件截图无法直接证明原告于2014年6月14日、2014年6月15日、2015年1月24日、2015年11月7日、2015年11月14日在辽阳银行沈阳分行处加班。而朱志成对其主张的2015年11月8日、2015年11月15日、2015年12月12日、2015年12月13日加班的事实未能提供相应证据证明，且辽阳银行沈阳分行对朱志成主张的以上加班事实均不予认可。故对朱志成要求辽阳银行沈阳分行支付加班工资的主张，本院不予支持。关于朱志成主张的2015年12月工资。朱志成在其向法庭提供的银行客户对账单中标记2015年12月12日及2015年12月21日发放的为“十二”月工资，且辽阳银行沈阳分行对拖欠朱志成该月工资的事实不予认可。朱志成未能提供其他有效证据证明其2015年12月工资未予发放，故对朱志成要求辽阳银行沈阳分行支付2015年12月工资的主张，本院不予支持。关于朱志成主张的2012年、2013年风险工资。辽阳银行沈阳分行制定风险金延期三年支付的规定，是基于企业的自主管理权，原告未能将其经手的不良贷款追回，且依照辽银人力发（2011）4号通知文件，员工辞职，未支付风险金不予支付。故对朱志成要求辽阳银行沈阳分行支付2012年、2013年风险工资的主张，本院不予支持。关于朱志成主张的失业金损失。《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。朱志成系因个人原因提出解除劳动合同，不符合《失业保险条例》规定的可以领取失业保险金的情形，故对朱志成的该项主张，本院不予支持。一审法院判决：一、被告（并案原告）辽阳银行股份有限公司沈阳分行于本判决生效后十五日内支付原告（并案被告）朱志成2015年未休年休假工资报酬11,698.43元；如被告（并案原告）辽阳银行股份有限公司沈阳分行未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、被告（并案原告）辽阳银行股份有限公司沈阳分行于本判决生效后十五日内为原告（并案被告）朱志成出具解除或者终止劳动合同证明；三、驳回原告（并案被告）朱志成的其他诉讼请求；四、驳回被告（并案原告）辽阳银行股份有限公司沈阳分行的其他诉讼请求。案件受理费共计20元，减半收取10元，由原告（并案被告）朱志成负担5元，被告（并案原告）辽阳银行股份有限公司沈阳分行负担5元。本院二审期间，上诉人辽阳银行沈阳分行提交证据《关于对朱志成同志的处理意见》、《关于对朱志成同志的处理决定的通报》用以证明朱志成在岗期间违规发放贷款给上诉人造成损失，在未追回损失之前不符合解除合同条件。被上诉人因该两份证据是上诉人单方作出，并且是在一审判决后作出的，对其真实性有异议，该两份证据也不能证明被上诉人存在违规行为。因上述证据是在被上诉人提出离职申请一年之后作出，被上诉人否认其真实性，故本院不予采信。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于上诉人主张不应支付未休年假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。上诉人主张被上诉人未申请休假，故无法安排休假，不安排休假根据法律规定应该给与补偿，但被上诉人没有申请休假并不是上诉人免责事由。上诉人主张已经给付未休年假工资补助，被上诉人对补助金额无异议。因被上诉人否认就未休年假问题已经与上诉人达成合意。故上诉人该项主张本院无法支持。关于双方劳动合同是否解除的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”根据该规定劳动者只需提前三十日通知用人单位，即可单方解除劳动合同，被上诉人于2015年12月24日提出解除劳动合同，上诉人于2015年12月25日收到该通知，故双方劳动合同应当解除。上诉人主张被上诉人违规放贷，给银行造成损失未予追回损失前不能解除劳动合同没有法律依据，本院无法支持。综上所述，辽阳银行股份有限公司沈阳分行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽阳银行股份有限公司沈阳分行负担。本判决为终审判决。审判长 金 鑫审判员 周海鹏审判员 刘风霞二〇一七年四月二十五日书记员 石 双