安徽省高级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖民初23号原告：中国建设银行股份有限公司郎溪支行，住所地安徽省郎溪县。负责人：桂勇，该支行行长。委托诉讼代理人：朱传斌，安徽金皖律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡东梁，安徽金皖律师事务所律师。被告：安徽中讯通电子科技有限公司，住所地安徽省郎溪县。法定代表人：马艳兵，该公司总经理。被告：马艳兵，男,1978年4月19日出生,汉族，住湖北省仙桃市,现被羁押在安徽省郎溪县看守所。被告：郭振杰，男,1973年3月19日出生,汉族,住江苏省常州市武进区,现被羁押在安徽省郎溪县看守所。被告：包正阳,男,1972年10月24日出生,汉族,住江苏省常州市新北区。委托诉讼代理人：茆恒金，安徽众博律师事务所律师。被告：郎溪道其建设工程有限公司，住所地郎溪县经济技术开发区。法定代表人：宗京鸿，该公司董事长。委托诉讼代理人：梅志宏，安徽梅志律师事务所律师。原告中国建设银行股份有限公司郎溪支行（以下简称建行郎溪支行）与被告安徽中讯通电子科技有限公司（以下简称中讯通公司）、马艳兵、郭振杰、包正阳、郎溪道其建设工程有限公司（以下简称道其公司）借款合同纠纷一案，本院2016年5月20日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告建行郎溪支行的委托诉讼代理人朱传斌、蔡东梁，被告马艳兵及其作为中讯通公司法定代表人，被告郭振杰，被告包正阳的委托诉讼代理人茆恒金，道其公司的委托诉讼代理人梅志宏到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。建行郎溪支行起诉请求：1、中讯通公司立即偿还借款本金22400万元及利息（截止2015年12月30日9003692.27元，余下利息按照合同约定从2016年1月1日开始计算至还清为止）；2、建行郎溪支行有权对中讯通公司所有的产权证号分别为房地产权证郎溪第××号房产、郎国有（2013）第277号土地折价、拍卖、变卖所得的价款在22400万元及利息范围内具有优先受偿权；3、马艳兵、郭振杰、包正阳对中讯通公司的借款本息承担连带责任；4、建行郎溪支行有权对道其公司所有的产权证号分别为郎国用（2013）第579、580、581、582、583、584、585号建设用地使用权折价、拍卖、变卖所得的价款在22400万元及利息范围内具有优先受偿权。5、本案的诉讼费用、保全费用、拍卖费、公告费及律师代理费58万元由中讯通公司、马艳兵、郭振杰、包正阳、道其公司共同承担。事实和理由：2013年9月16日，建行郎溪支行与中讯通公司签订了《固定资产贷款合同》一份，约定贷款总金额为23000万元，中讯通公司以其所有的房产和建设用地使用权作为抵押担保。同日，马艳兵、郭振杰、包正阳对上述借款本息、违约金等提供连带责任保证。道其公司的前身郎溪经济技术开发区投资发展有限公司（以下简称郎溪投资公司），以其所有的建设用地使用权为案涉借款本息提供抵押担保。合同签订后，建行郎溪支行依约发放贷款22400万元，截止2015年12月30日，偿还利息为15453688.9元，尚欠9003692.27元。后经建行郎溪支行多次催要，中讯通公司仍未能支付利息，现已处于停产、停业状态。中讯通公司、马艳兵庭审共同答辩称：认可建行郎溪支行主张的事实。郭振杰庭审答辩称：认可建行郎溪支行主张的事实。包正阳庭审答辩称：对本案的借款事实以中讯通公司确认的为准。本案包正阳提供保证是事实，但是应中讯通公司的要求提供的担保，其本人不清楚保证责任；包正阳不是公司股东，无能力清偿，请依法判决。道其公司庭审答辩称：对于建行郎溪支行主张的借款数额，认可中讯通公司、郭振杰的意见。对于道其公司提供的抵押，在确认合法有效的前提下，以土地变现后在抵押范围内承担责任。建行郎溪支行围绕诉讼请求依法提交了证据，中讯通公司、马艳兵、郭振杰、包正阳、道其公司均未提交证据，本院就本案证据组织当事人进行了证据交换和质证。对建行郎溪支行提交的证据，其他各方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。通过上述举证和质证以及对相关证据的认证意见，本院对案件事实认定如下：2013年9月16日，建行郎溪支行与中讯通公司签订编号为GD340756208LX(2013)02的《固定资产贷款合同》主要约定：鉴于“中讯通公司通讯产业园一期项目”建设，中讯通公司向建行郎溪支行申请借款，建行郎溪支行同意向其发放贷款；借款金额为23000万元；借款期限五年，自2013年9月16日至2018年9月15日；贷款利率为年利率，采取浮动利率方式计息，即起息日基准利率上浮0%，并自起息日至本合同项下本息全部清偿之日止每12个月根据利率调整日当日的基准利率调整一次，利率调整日为起息日在调整当月的对应日，当月没有起息日的对应日的，则当月最后一日为利率调整日；逾期罚息利率为贷款利率上浮50%；贷款按日计息，自贷款转存到贷款发放账户之日起计，日利率=年利率/360；贷款按月结息，计息日固定为每月的第20日，如不能按照合同约定的结息日付息，则自次日计收复利；如中讯通公司违反合同约定任一约定或任何法定义务，建行郎溪支行有权宣布贷款立即到期，要求其立即偿还本合同项下所有到期及未到期的本金、利息和费用；本合同及本合同项下担保有关的律师服务、保险等费用由中讯通公司承担，双方另有约定除外；建行郎溪支行为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等）均由中讯通公司承担。合同签订后，建行郎溪支行分别于2013年10月11日发放3000万元、2013年12月5日发放4000万元、2014年1月9日发放6000万元、2014年8月21日发放5000万元、2000万元、2400万元，以上6笔贷款合计22400万元。2013年9月16日，马艳兵、包正阳分别与建行郎溪支行签订了编号为ZRBGD340756208LX2013002、2013002-1的《最高额保证合同》，2014年7月25日，郭振杰与建行郎溪支行签订了编号为ZRBGD340756208LX2013003的《最高额保证合同》，三份合同主要约定：马艳兵、包正阳、郭振杰为自2013年9月16日至2018年9月15日期间中讯通公司向建行郎溪支行签订的借款提供最高额保证，保证方式为连带责任保证，保证期间按建行郎溪支行为中讯通公司办理的单笔授信业务分别计算，即担保授信业务的主合同签订之日起至中讯通公司在该笔主合同项下债务履行期间届满日后两年止；担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、建行郎溪支行为债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等）；本最高额保证项下保证责任的最高限额为23000万元；无论建行郎溪支行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、建行郎溪支行是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，马艳兵、包正阳、郭振杰在本合同项下的担保责任均不因此减免，建行郎溪支行均可直接要求三人依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，三人将不提出任何异议；主合同项下贷款、垫款、利息、费用或建行郎溪支行任何其他债权的实际形成时间即使超出债权确定期间，仍然属于本最高额保证范围，主合同项下债务履行期间届满日不受债权确定期间届满日的限制。2013年9月16日，郎溪投资公司与建行郎溪支行签订的编号为DY340756208LX(2013)02《抵押合同》主要约定：为确保中讯通公司与建行郎溪支行签订的《固定资产贷款合同》的履行，郎溪投资公司愿意为上述合同所形成的债务提供抵押担保；抵押财产为郎溪投资公司所有的位于安徽省郎溪县经济开发区总面积为225813.1㎡的建设用地使用权【土地使用权证号：郎国用（2013）第579、580、581、582、583、584、585号】；中讯通公司不履行主合同项下到期债务或不履行被宣布提起到期的债务，或违反主合同的其他约定，建行郎溪支行有权处分抵押财产；无论建行郎溪支行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、建行郎溪支行是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，郎溪投资公司在本合同项下的担保责任均不因此减免，建行郎溪支行均可直接要求郎溪投资公司依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，郎溪投资公司将不提出任何异议；担保范围同上述《最高额保证合同》。合同签订后，上述建设用地使用权办理了抵押登记，郎溪县国土资源局颁发郎他项（2013）第121号他项权证，抵押面积225813.1㎡，抵押担保金额22800万元。2014年8月27日，中讯通公司与郎溪建行签订了编号为DY340756208LX(2014)01《抵押合同》，中讯通公司以其所有的位于安徽省郎溪县经济开发区金牛西路88号9幢房产（房地权证号：郎溪第××号）、位于安徽省郎溪县经济开发区金牛西路南侧的建设用地使用权【土地使用权证号：郎国用（2013）第277号】为《固定资产贷款合同》所形成的债务提供抵押担保；合同约定的其他事项同DY340756208LX(2013)02《抵押合同》。合同签订后，办理了抵押登记，郎溪县房地产管理局颁发房地产他证郎溪字第010482号他项权证载明抵押担保债权金额3000万元、郎溪县国土资源局颁发郎他项（2014）第107号他项权证载明抵押担保债权金额260万元。另查明：2013年9月13日，经郎溪县工商行政管理局核准，郎溪投资公司变更为道其公司。2017年1月12日，建行郎溪支行出具说明及利息计算清单：自2013年10月11日至2015年12月31日，中讯通公司归还利息24457381.17元（15453688.9元+9003692.27元）；自2016年1月20日起中讯通公司未能按约归还借款利息，按照中国人民银行规定3-5年中长期贷款利率标准，中讯通公司2016年度贷款执行年利率5%标准。截至起诉之日（2016年5月4日）该公司所欠利息3733333.33元（3859449.45元-126116.12元），复利126116.12元；违约之日至开庭日（2017年1月11日），中讯通公司所欠利息11503827.05元，其中复利303827.05元。本院认为，依据原告诉讼请求及被告答辩理由，本案的争议焦点为：建行郎溪支行诉请包正阳对案涉借款本息承担连带清偿责任是否有事实和法律依据。关于建行郎溪支行诉请中讯通公司提前归还借款本息及相应金额。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。案涉《固定资产贷款合同》签订后，建行郎溪支行依约向中讯通公司发放22400万元贷款，中讯通公司未能依约归还借款利息构成违约。根据《固定资产贷款合同》约定，建行郎溪支行有权宣布贷款立即到期，要求中讯通公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期的本金、利息和费用，中讯通公司对此亦无异议。建行郎溪支行自认案涉贷款在2016年度贷款执行年利率5%标准，截至2017年1月11日，中讯通公司所欠利息1120万元（11503827.05元-303827.05元），复利303827.05元。因建行郎溪支行未能证明其在提起本案诉讼之前曾就上述事项通知中讯通公司，根据《固定资产贷款合同》约定，结合其诉讼请求，应以2017年1月12日为其向中讯通宣布贷款到期日。故对于建行郎溪支行诉请中讯通公司立即归还上述借款本金及利息，以及自2017年1月12日至实际归还借款之日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计收逾期利息的诉请予以支持。至于建行郎溪支行诉请的58万元律师代理费，虽然《固定资产贷款合同》约定该部分费用应由中讯通公司负担，但建行郎溪支行未能提交其实际支付该笔费用的相应证据，故其该项诉讼请求无事实依据，本院不予支持。关于包正阳应否对案涉借款本金及利息承担连带清偿责任。包正阳对其与建行郎溪支行签订的《最高额保证合同》的真实性并无异议，但称是应中讯通公司要求所签订，因此属于签订该份合同的原因，且其对此也未提交相应证据证明，故该份合同不违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。依据《最高额保证合同》约定，包正阳应为自2013年9月16日至2018年9月15日期间中讯通公司向建行郎溪支行签订的借款提供最高额为23000万元连带责任保证，且无论建行郎溪支行对主合同项下的债权是否拥有其他担保，建行郎溪支行均可直接要求包正阳依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条“最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任”的规定，包正阳应在最高额23000万元的范围内对案涉借款本金及利息承担连带清偿责任。同样，根据马艳兵、郭振杰与建行郎溪建行签订的《最高额保证合同》约定，马艳兵、郭振杰亦应在最高额23000万元的范围内对案涉借款本金及利息承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，马艳兵、郭振杰、包正阳承担保证责任后，有权向中讯通公司追偿。关于建行郎溪支行主张对中讯通公司名下房产、建设用地使用权及道其公司名下建设用地使用权行使优先受偿权。中讯通公司与建行郎溪支行签订的《抵押合同》约定，中讯通公司以其所有的位于安徽省郎溪县经济开发区金牛西路88号9幢房产（房地权证号：郎溪第××号）、位于安徽省郎溪县经济开发区金牛西路南侧的建设用地使用权【土地使用权证号：郎国用（2013）第277号】为《固定资产贷款合同》所形成的债务提供抵押担保，并办理了相应抵押登记，建行郎溪支行亦取得郎溪县房地产管理局颁发房地产他证郎溪字第010482号他项权证、郎溪县国土资源局颁发郎他项（2014）第107号他项权证。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”第一百七十九条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”依据上述法律规定，建行郎溪支行对上述房产在3000万元本金及利息、建设用地使用权在260万元本金及利息范围内享有优先受偿权的诉请，本院予以支持。建行郎溪支行诉请对上述房产、建设用地使用权在22400万元本金及利息范围内享有优先受偿权，没有事实和法律依据，本院不予支持。同样，道其公司与建行郎溪支行签订的《抵押合同》约定，道其公司以其所有的位于安徽省郎溪县经济开发区总面积为225813.1㎡的建设用地使用权【土地使用权证号：郎国用（2013）第579、580、581、582、583、584、585号】为案涉为《固定资产贷款合同》所形成的债务提供抵押担保，并办理了相应抵押登记，建行郎溪支行取得郎他项（2013）第121号他项权证，担保债权金额为22800万元。故建行郎溪支行关于对上述建设用地使用权在22400万元本金及利息范围内享有优先受偿权的诉请，本院予以支持。道其公司承担担保责任后，有权向中讯通公司追偿。至于道其公司庭审中辩称应先就中讯通公司提供抵押物的担保实现债权后，再要求对其提供的案涉抵押物实现担保物权的主张，既与双方签订的《抵押合同》约定不符，亦无法律依据，故对其该项抗辩，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十八条的规定，判决如下：一、安徽中讯通电子科技有限公司于本判决生效后十五日内归还中国建设银行股份有限公司郎溪支行借款本金22400万元及其利息1120万元、复利303827.05元（利息计算至2017年1月11日，自2017年1月12日起，以本金22400万元为基数，按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率上浮50%计算至实际付款之日止）；二、马艳兵、郭振杰、包正阳对本判决第一项所列借款本金及利息、复利，在23000万元范围内承担连带清偿责任，马艳兵、郭振杰、包正阳承担保证责任后，有权向中讯通公司追偿；三、如安徽中讯通电子科技有限公司未按本判决指定的期间履行义务，中国建设银行股份有限公司郎溪支行对安徽中讯通电子科技有限公司名下安徽省郎溪县经济开发区金牛西路88号9幢房产（房地权证号：郎溪第××号）、位于安徽省郎溪县经济开发区金牛西路南侧的建设用地使用权【土地使用权证号：郎国用（2013）第277号】分别在3000万元本金及利息、260万元本金及利息范围内享有优先受偿权；四、如安徽中讯通电子科技有限公司未按本判决指定的期间履行义务，中国建设银行股份有限公司郎溪支行对郎溪道其建设工程有限公司名下位于位于安徽省郎溪县经济开发区面积为225813.1㎡的建设用地使用权【土地使用权证号：郎国用（2013）第579、580、581、582、583、584、585号】享有优先受偿权，中国建设银行股份有限公司郎溪支行实现抵押权后，郎溪道其建设工程有限公司有权向安徽中讯通电子科技有限公司追偿；五、驳回中国建设银行股份有限公司郎溪支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1206818元，由中国建设银行股份有限公司郎溪支行负担49496元，安徽中讯通电子科技有限公司、马艳兵、郭振杰、包正阳、郎溪道其建设工程有限公司共同负担1157322元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审 判 长  张如果代理审判员  戴良桥代理审判员  李晓茜二〇一七年四月十七日书 记 员  姚 璐