吉林省白山市浑江区人民法院民 事 判 决 书(2017)吉0602民初302号原告(反诉被告)：白山市浑江区金达洗浴会馆。经营者：刘亭,男，汉族，1983年5月23日生，住白山市江北街道雨润小区*号楼*单元****室。身份证号：×××。委托诉讼代理人：刘毅，吉林修然律师事务所律师。被告（反诉原告）：黄凤国，住白山市。委托诉讼代理人：谭辉，吉林郭新敏律师事务所律师。原告白山市浑江区金达洗浴会馆（以下简称金达洗浴）与被告黄凤国建设施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。金达洗浴的委托诉讼代理人刘毅、被告黄凤国及其委托诉讼代理人谭辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金达洗浴向本院提出诉讼请求：依法判决被告返还原告6万元。事实与理由：2016年6月27日，原、被告签订会馆装修协议，约定工程总价款85万元。工程完工后，双方进行工程价款结算时，原告发现多支付被告6万元，要求被告退还该款，被告拒不退还。原告认为，被告所获得6万元，没有合同和法律依据，属不当得利，被告应予返还。故原告诉至法院。黄凤国辩称，原告认为多支付被告6万元，事实不成立。双方在施工合同中约定工程价款85万元，是根据工程预算签订的，有相关的工程项目及价款。施工过程中，根据原告的指示和要求，进行了增减，扣除减项，增加了工程款26万元。合同约定部分施工后，双方又约定由被告进行门脸施工，价款为30万元，以上均有预算为证。原告只支付被告91万元，尚欠50万元没有支付，并提出反诉。黄凤国向本院提出反诉请求：判令被反诉人支付反诉人工程款50万元（以鉴定结论扣除已支付的91万元为准），并从2016年9月11日起至付清之日止按每天0.3%向反诉人支付滞期费；被反诉人承担税金（按工程款总额的5%计算）。事实与理由：2016年6月27日，反诉人（乙方）与被反诉人（甲方）签订《施工合同》，约定反诉人包工包料承包金达洗浴养生会馆的装修，施工日期为2016年5月14日至2016年7月30日，价款总额85万元，同时约定工地开工时支付20万元，木工进场时支付20万元，油漆工进场时支付20万元，工程竣工验收合格后支付20万元，因工程项目（内容）变更或增加引起工程预算造价变更，甲方应签订《项目变更单》，因此而增加的费用应在工程完工验收之后2个自然日内一次性支付给乙方。施工过程中如甲方未按以上约定付款方式及时付清款项，每延误一天，乙方有权向甲方按工程造价0.3%﻿的标准收取滞期费，直至甲方付清为止。乙方因此造成的损失应由甲方承担。工程竣工办理验收移交手续后之工程尾款，如未按以上约定付款方式及时付清款项，每延误一天，乙方有权向甲方按工程尾款的0.3%的标准收取滞期费，直至甲方付清为止，乙方须按照本合同之附件《工程预算书》所列的材料品质标准采购施工材料，甲方可对装饰材料面板等材料之颜色、花式进行确定；对乙方所采购材料按所列明标准进行验收。乙方须按照本合同之附件《工程预算书》所规定施工工艺及施工内容进行施工。甲乙双方按《吉林省装饰工程验收标准》施工内容进行施工质量验收。工程施工完毕，乙方开出《工程验收通知单》通知甲方进行竣工工程验收；甲方自接到《工程验收通知单》7日内，须协助乙方进行竣工验收且超过7个工作日的视为验收合格，竣工验收完毕，甲乙双方签署《工程竣工验收表》并办理工程移交手续。工程竣工，甲乙双方办理完移交手续后，乙方须在7个自然日内向甲方送《工程结算表》，甲方须在工程验收合格30个自然日内付清所有结算款项。施工过程中，乙方所属工作人员有协同甲方进行材料导购、材质鉴别义务。合同签订后，反诉人按合同约定进行施工。反诉人的施工是按照双方合同约定及在被反诉人的全程参与之下进行的施工，没有任何一个程序是反诉人违反合同约定和未经被反诉人同意私自施工的。施工过程中，无论是材料还是施工工程均经过被反诉人同意，否则反诉人不可能进行下一个工序。双方在施工合同中约定工程价款85万元，是根据工程预算签订的，有相关的工程项目及价款。在施工过程中，根据被反诉人的指示和要求，进行了增减，扣除减项，其中室内加项工程款26万元，门脸工程30万元。合同约定部分施工后，以上均有预算为证。被反诉人只按照自己的要求约束反诉人，不按照合同的约定支付工程款和签署《项目变更单》、《工程验收通知单》、《工程竣工验收表》等，工程竣工后验收完毕也拒绝出具验收合格证明，只要求反诉人移交工程。之后，反诉人多次请求被反诉人支付剩余工程款，被反诉人不予理睬，还说反诉人工程程质量存在问题。因合同约定价款不包含税金，税金应由被反诉人承担。为维护反诉人的利益，故提出反诉。金达洗浴对黄凤国的反诉辩称，我方已超额支付了工程款。被告应返还超额部分6万元。被告的主张无事实依据。针对鉴定事项，我方认为该工程采用的是固定价格，依据最高院审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释第22条之规定，当事人约定按固定价款结算的，一方当事人请求对工程造价进行鉴定的，不应支持，并且被告主张的门脸工程不存在加项事实，被告主张的价格是固定的，被告干的工程均系合同之内的施工量，属整体发包，无加项和变更工程因此，被告申请鉴定的请求不能支持。针对税金问题，没有约定，依据法律规定，纳税人就应为被告。被告主张原告未按合同约定签订项目变更单，能说明工程项目不存在变更的问题，如存在变更问题，在原告不签订变更单的情况下，被告不能进行施工并投入资金，故工程变更和增加工程量的事实不存在。经审理查明，2016年6月27日，金达洗浴（甲方）与黄凤国（乙方）签订《施工合同》。双方约定：工程项目及承包范围为整体装修、装饰、水电等；工程内容详见《工程预算书》；承包方式为包工包料；施工日期自2016年5月14日始，至2016年7月30日止，工期共75天。工程总额85万元。同时约定工地开工时支付20万元，木工进场时支付20万元，油漆工进场时支付20万元，工程竣工验收合格后支付20万元。因工程项目（内容）变更或增加引起工程预算造价变更，甲方应签订《项目变更单》，因此而增加的费用应在工程完工验收之后2个自然日内一次性支付给乙方。签署本施工合同后正式施工前，如甲方要求删除部分工程项目（内容），甲、乙双方须签署《工程项目（内容）变更确认单》。施工过程中，乙方所属工作人员有协同甲方进行材料导购、材质鉴别义务。黄凤国从2016年5月16日至2016年9月13日施工完毕，其中门脸工程是在2016年6月中旬施工的。金达洗浴共支付黄凤国工程款91万元。诉讼中，因鸿达公司未在工商机关注册备案，不具备诉讼主体资格，申请撤回对鸿达装饰公司的起诉。以上案件事实，《施工合同》、银行交易明细、当事人陈述及庭审笔录等在卷为凭。本院认为，金达洗浴与黄凤国签订的施工合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，为有效合同。双方均应按合同履行。本诉部分，金达洗浴主张工程总造价85万元，为固定价款合同，现支付91万元，多支出的6万元属不当得利，要求黄凤国返还。黄凤国抗辩该款属于主合同之外的加项工程款，不应返还。对此，黄凤国提供的录音资料中，金达洗浴经营者刘亭认可有加项工程，在黄凤国向其主张工程款时，刘亭并未要求黄凤国返还6万元，该6万元工程款应属金达洗浴对其认可工程的自愿给付，故金达洗浴主张返还，依据不足，本院不予支持。反诉部分，黄凤国主张金达洗浴应给付工程款50万元、滞期费及税金，并申请对室内装修工程及门脸工程进行司法鉴定。根据双方施工合同约定“因工程项目（内容）变更或增加引起工程预算造价变更，甲方应签订《项目变更单》；签署本施工合同后正式施工前，如甲方要求删除部分工程项目（内容），甲、乙双方须签署《工程项目（内容）变更确认单》”，黄凤国提供的工程预算表、工程变更表及金达洗浴门脸工程预算表均系其单方制作，金达洗浴没有签字确认，且双方签订施工合同时，采用的系固定价款结算，合同签订时，黄凤国主张的加项门脸工程已开始施工，但合同中未注明。对于黄凤国主张室内装修加项工程及门脸工程的变更工程量，金达洗浴在录音中未予认可，根据现有证据，尚不足以确定变更工程量范围，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”、第二十三条“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外”，故对黄凤国提出的鉴定申请，本院不予准许。黄凤国反诉主张金达洗浴给付工程款50万元、滞期费及税款，依据不足，对其反诉主张，本院不予支持。综上所述，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条、第二十三条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，判决如下：驳回白山市浑江区金达洗浴会馆的诉讼请求；驳回黄凤国的反诉请求。本诉案件受理费1300.00元，减半收取650.00元，由白山市浑江区金达洗浴会馆负担。反诉案件受理费8800.00元，减半收取4400.00元，由黄凤国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员  李亚华二〇一七年四月二十六日书记员  ＸＸ宇