贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2015）黔义民初字第00453号原告冷正富，男。委托代理人黄彦昌，贵州年成律师事务所律师，特别授权代理。被告罗绍成，男。委托代理人杨文，贵州纬图律师事务所律师，特别授权代理。被告胡兴刚，男。委托代理人朱晓国，兴义市中心法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告冷正富诉被告罗绍成、胡兴刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2015年1月29日立案受理后，根据原告冷正富的书面申请，依法委托有资质的相关部门对原告冷正富的伤残等级、护理依赖程度、残疾辅助器具等进行了鉴定。鉴定报告下发后，依法适用简易程序，由审判员王成武于2015年8月19日公开开庭进行了审理。原告冷正富及其代理人黄彦昌、被告罗绍成及其委托代理人杨文，被告胡兴刚及其委托代理人朱晓国均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告冷正富诉称，原告冷正富与被告罗绍成系同村同组人。2012年12月23日，被告罗绍成邀约原告冷正富及张启祥、张朝金等七人一同为被告胡兴刚位于兴义市马岭镇瓦嘎村十二组修建的房屋进行施工，口头约定每天工钱为100元，施工到第四天（即：2012年12月28日）下午16时许，原告在从事支模板完毕后，站在房屋边缘弹墨线时，由于模板支得不够牢固，突然松垮，原告便从房屋顶上摔下。被告罗绍成见状后拨打120，原告被送进黔西南州人民医院抢救，经黔西南州人民医院诊断结果为：腰1椎体压缩性骨折；腰2左侧横突骨折等伤情。原告在黔西南州人民医院住院治疗40天才治愈出院。原告出院后，因原告与被告就损害赔偿事宜未能达成一致意见，原告曾于2013年5月23日向兴义市人民法院提起民事诉讼，要求二被告连带赔偿原告误工费、护理费、住院伙食费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费及精神损害赔偿金等经济损失共计人民币599428.57元。在诉讼期间，原告申请兴义市人民法院委托相关的鉴定部门对原告的伤残情况进行伤残鉴定及护理依赖程度鉴定，根据兴义市人民法院委托黔西南州人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见，原告腰椎内固定尚未取出，故治疗尚未终结，须于内固定术后2年左右视骨折愈合情况取出内固定后重新做相关司法鉴定为宜。所以原告产生的伤残赔偿金、后续治疗费及定残后护理费在第一次诉讼中未能得到解决。后经兴义市人民法院（2013）黔义民初字第1318号民事判决书判决，二被告共赔偿了原告第一次住院治疗期间产生的误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、被扶养人生活费等损失共计人民币15280元（其中被告罗绍成赔偿11535元、被告胡兴刚赔偿3845元），所有原告受伤产生的前期相关损失已经得到赔偿。2014年6月22日，被告根据病情需要到黔西南州人民医院进行了钢板内固定取出术，共计住院治疗16天（2014年6月22日至7月7日），产生了15432元医疗费，其中农村合作医疗报销7071元，原告自行承担了8361元。现针对这8361元医疗费、第二次住院期间产生的护理费1236.8元（住院16天，每天按77.3元计）、住院伙食补助费800元（住院16天，每天按50元计）、交通费300元、误工费1352元（住院16天，每天按84.50元计）及伤残赔偿金108680元（每年按5434元计，共计赔偿20年）、护理费564290元（赔偿20年，共计7300天，每天按77.30元计）、精神损害赔偿金25000元等经济损失共计人民币710019.8元，原告要求被告连带赔偿710019.8元的80%即568015.84元。在庭审中，原告作如下变更：1、住院伙食补助费变更为100元每天；2、伤残赔偿金变更为每年6671.22元；3、伤残赔偿金按照三级伤残计算，按81%计算；4、增加鉴定费4700元；5、增加残疾辅助器具费用合计293800元。现在我们要求被告方实际赔偿的金额为806970.8元。被告罗绍成辩称，一、答辩人不是被答辩人的雇主。被答辩人冷正富在起诉状中诉称，被答辩人作为胡兴刚的雇员，雇员在雇佣活动中造成损害的，作为雇主的胡兴刚应该对被答辩人的相关损失承担赔偿责任。而答辩人罗绍成只是带领劳务人员从事劳务，不是被答辩人冷正富的雇主，所以对被答辩人的损失不应该承担赔偿责任。二、被答辩人在此次受伤事故中主观上存在重大过错。2012年12月28日中午吃饭的时候，被答辩人冷正富拿碗倒胡兴刚家放在厨房里的酒喝。因为吃完饭还要爬上房屋弹墨线，答辩人的妻子沈现红还劝其不要喝酒，但是被答辩人回答说：“没事”。并且在吃饭的时候，被答辩人说自己头疼，一些人还叫他去输液，但是他没有去，吃完饭后仍然爬到模板上弹墨线。首先，被答辩人作为完全民事行为能力人，应该知道酒后不能从事高处危险性很大的作业，但是其明知却还要做，主观上具有重大过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第二款之规定“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。根据《民法通则》第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”其次，被答辩人受伤是在墨线弹完之后从模板的边沿摔下去导致的，并且模板是在被答辩人冷正富摔下去时拉垮的，而不是模板松垮导致的受伤。并且在模板上弹完墨线后，答辩人、被答辩人和吴家鹏的该项工作已经完成，不需要在模板上从事其他的工作，应该从模板上下来。但是不知道被答辩人是由于喝酒后意识模糊还是头疼精神恍惚会走到模板边沿。在工作过程中，答辩人妻子沈现红一直强调模板边沿危险，但是被答辩人仍然不听。综上，被答辩人冷正富应该对自身造成的损害结果承担主要责任。三、关于护理费问题。在本次起诉中，被答辩人主张的护理费没有经过护理依赖鉴定，且护理费金额太高、时间太长。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定“护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的，参照当地从事同级别护理的劳务报酬标准计算。”被答辩人没有通过鉴定就主张护理费，且护理的时间和金额都只是被答辩人的一面之词，没有任何依据，望法庭予以驳回。四、关于伤残赔偿金问题。在第一次起诉时，被答辩人提供黔西南州人民医院司法鉴定所作出（2013）临鉴字第402号伤残等级鉴定意见书中的鉴定结论：“注：伤者腰椎内固定尚未取出，故治疗未终结，建议内固定术后2年左右视骨折愈合情况取出内固定后重新做相关司法鉴定为宜。”被答辩人于2014年6月22日到黔西南州人民医院进行钢板内固定取出手术，2015年4月2日又到黔西南州人民医院司法鉴定所进行伤残等级鉴定，与第一次鉴定要求的时间不符，故不能作为此次主张伤残赔偿金的依据。五、关于交通费问题。被答辩人应该提供相关的正式票据，并与就医时间、地点、人数、次数相符合。在此次诉讼中，被答辩人没有提供任何票据就主张交通费，根据法律规定不应得到支持。六、关于精神损害赔偿金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定“精神损害抚慰金包括的方式：致人伤残的，为残疾赔偿金。”被答辩人主张了残疾赔偿金后又主张精神抚慰金，属于重复索赔，依法不应得到支持。七、在被答辩人冷正富受伤住院的时候，答辩人罗绍成支付了被答辩人的全部的医疗费共计23925.14元，在此次赔偿中应该依法扣减。对于护理费的依赖程度只能按照80%计算。误工费、护理费只能按照事故发生当年的标准计算。针对原告在诉讼中所作的变更，由于在第一次诉讼中，黔西南州人民医院司法鉴定所（2013）临鉴字第402号伤残等级鉴定书中建议内固定术后2年左右视骨折愈合情况取出内固定后重新做相关司法鉴定意见，但是原告方做鉴定的时间与第一次鉴定意见中2年左右的时间不相符，因此对鉴定意见有异议。对于增加的鉴定费用没有意见。被告胡兴刚辩称，本案原告冷正富曾于2013年5月向兴义市人民法院提起诉讼，兴义市人民法院曾以（2013）黔义民初字第1318号《民事判决书》对其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等作出过一审判决，该判决书对本案发生的事实及各方当事人应承担的责任比例作出了客观、公正的明确，答辩人在此不再赘述，该判决下达后，各方当事人均未提出上诉，该判决书早已发生法律效力，现原告起诉按照上述判决所作出的比例划分责任，答辩人没有意见，现答辩人仅就原告本次起诉的部分不合理请求作出如下答辩，谨望人民法院给予采纳：1、后期医疗费：以原告提供的合法有效的医疗发票为准。2、护理费：原告既主张住院期间的护理费，又主张20年的护理依赖费，其住院期间的护理费系重复计算。3、伤残赔偿金：原告现第二次鉴定腰椎骨折导致截瘫为三级伤残；腰1椎压缩性骨折为十级伤残；原告只能按81%计算，而不能按100%计算，即108680元×81%=88030.8元。4、护理依赖费：原告在第一次起诉时其护理依赖程度经法医鉴定为大部分护理依赖，而原告本次并未提供护理依赖的相关鉴定，答辩人认为：原告的伤残等级经重新鉴定从一级伤残降为三级伤残，其伤残等级的降低，意味着其护理依赖程度也相应降低。即使原告的护理依赖程度仍为大部分护理依赖，其计算标准亦只能按80%计算，而不是按100%计算，即562490元×80%=449992元。5、精神抚慰金：原告既主张了伤残赔偿金，其伤残赔偿金就视为精神抚慰金，其主张伤残赔偿金又主张精神抚慰金系双重主张，不应得到人民法院的支持。针对原告在诉讼中所作的变更，1、针对原告方增加的护理依赖鉴定与残疾辅助器具鉴定是相互脱节的，伤残护理依赖程度必须结合配备的残疾辅助器具后再予以确认，护理依赖程度为大部分护理程度的结论没有结合残疾辅助器具配备的情况，所以护理依赖程度鉴定与残疾辅助器具鉴定没有相互参照，缺乏合理性。两者只能选其一，我们保留申请重新鉴定护理依赖程度的权利。2、残疾辅助器具等的计算方式和金额我们没有意见，但是计算方法有意见。对于以20年为基准计算我们没有意见，但是截瘫行走器每次更换器具的第一年都是新的，是不用维修的，总的有5年不用维修，所以原告方计算的时候多计算了15000元。轮椅维修费用更换的第一年也是新的，同样是不用维修的，因此只能计算10年，原告方多计算了25000元。经审理查明，2012年12月28日，被告罗绍成请冷正富一起为被告胡兴刚修建房屋，到施工后的第四天即2012年12月28日下午四点，原告冷正富从屋顶摔下受伤，当日即被送往黔西南州人民医院住院治疗，从2012年12月28日至2013年2月5日共住院治疗40天，产生医疗费23925.14元，该费用由被告罗绍成支付。2013年5月23日，原告冷正富向本院提起诉讼。2013年6月3日被告罗绍成向本院提出鉴定意见申请，要求对原告的医疗是否终结进行鉴定，黔西南州人民医院司法鉴定所（2013）临鉴字第402号伤残等级鉴定书中建议内固定术后2年左右视骨折愈合情况取出内固定后重新做相关司法鉴定意见。鉴于该鉴定结论，本院作出（2013）黔义民初字第1318号民事判决书，认为原告冷正富在此次事故中存在过错，承担20%的责任，被告罗绍成作为原告冷正富的雇主，应当承担60%的赔偿责任，被告胡兴刚作为修建房屋的房东，属于具体的受益人，承担20%的责任。待原告冷正富治疗终结后，冷正富可就残疾赔偿金、出院后的护理费等另案提起诉讼。对原告第一次住院期间产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、被扶养人生活费等进行了判决，判决书明确：一、由被告罗绍成于判决生效后五日内赔偿原告冷正富误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、被扶养人生活费等合计11535元；二、由被告胡兴刚于判决生效后五日内赔偿原告冷正富误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、被扶养人生活费等合计3845元。判决送达后，各方当事人均未提起上诉，并按照该判决履行了各自的义务。2014年6月22日，原告到黔西南州人民医院第二次住院，进行了钢板内固定取出术，从2014年6月22日至2014年7月7日共住院15天，产生的医疗费15432.22元，其中农村合作医疗报销7070.67元，原告自己承担8361.55元。出院后于2015年1月29日向本院提起诉讼，本院立案后根据原告申请对原告伤残等级、护理依赖程度及辅助器具作出鉴定，黔西南州人民医院司法鉴定所作出了（2015）临鉴字第253号伤残等级鉴定，结论为：1、腰椎骨折导致截瘫，构成三级伤残；2、腰1椎压缩性骨折，构成十级伤残。同时作出了黔西南州人民医院司法鉴定所（2015）临鉴字第254号护理依赖程度鉴定书，结论为属大部分护理依赖。贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所作出贵肢康假矫司鉴所（2015）矫鉴字第005号矫形器鉴定书，结论为：（一）生长发育期：1、矫形器配置，宜装配＊＊，档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为＊＊元／具；2、更换及维修：＊＊每＊＊更换壹次，直至发育定型（一般可按18周岁为界）；生长发育定型前配置的矫形器一般情况下不产生维修费用。（二）生长发育定型后：1、矫形器配置：（1）截瘫行走器：档次为适合患者的普通适用型，现行价格为30000.00元／具（大写：叁万元整）；（2）轮椅：档次为适合患者的普通适用型，现行价格为2500.00元／辆（大写：贰仟伍佰元整）；（3）轮椅防腐疮坐垫：档次为适合患者的普通适用型，现行价格为4500.00元／付（大写：肆仟伍佰元整）；（4）不绣钢双拐：档次为适合患者的普通适用型，现行价格为440.00元／付（大写：肆佰肆拾元整）。2、更换及维修：（1）截肢行走器每肆年更换壹具，每年的维护费用大约是现行价格的10%；（2）轮椅每贰年更换壹辆，每年的维护费用大约是现行价格的10%；（3）轮椅防腐疮坐垫每贰年更换壹个，损坏后只能更换不能维修；（4）不绣钢双拐每壹年更换壹付，损坏后只能更换不能维修。庭审中，针对“护理依赖程度鉴定”与“矫形器司法鉴定”应否相互参照方面，原、被告双方一致同意将原告的护理依赖程度鉴定结论下浮一个档次即部分护理，残疾辅助器具的鉴定不变，二被告自愿放弃对伤残等级鉴定和护理依赖程度鉴定重新鉴定的申请权利。以上事实，有原、被告的陈述与辩解，黔西南州医院的住院记录、出院记录及费用发票，本院（2013）黔义民初字第1318号民事判决书，黔西南州人民医院司法鉴定所（2013）临鉴字第402号伤残等级鉴定，黔西南州人民医院司法鉴定所作出的（2015）临鉴字第253号伤残等级鉴定，黔西南州人民医院司法鉴定所（2015）临鉴字第254号护理依赖程度鉴定，贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所作出贵肢康假矫司鉴所（2015）矫鉴字第005号矫形器鉴定等在卷佐证，足以认定。本院认为，原告冷正富与被告罗绍成、胡兴刚就该案提起的提供劳务者受害责任纠纷，主要针对的是2012年年底在建房施工过程中跌伤医治后，就第二次住院所产生的费用、残疾赔偿金、护理依赖费用、残疾辅助器具费用等内容进行的诉讼。对于原、被告在此次事故中的责任认定、赔偿比例的划分、原告在第一次住院期间的误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、精神抚慰金等赔偿事宜，在原、被告2013年度的诉讼中，本院作出的已经发生法律效力的（2013）黔义民初字第1318号民事判决书进行了明确。故被告罗绍成在此次诉讼中提出的有关“被告罗绍成不是原告冷正富的雇主”、“原告冷正富在事故中存在重大过错”等抗辩主张依法不能成立，本院不予采信；对于被告罗绍成在原告冷正富第一次住院期间已支付的医疗费23925.14元在本院（2013）黔义民初字第1318号民事判决中未予扣减，被告罗绍成在此次诉讼中提出要求扣减该笔费用的抗辩主张于法有据，应予采信，依法在本次诉讼中予以扣出，被告罗绍成对其不应承担的23925.14元的40%即9570元在本案中予以扣减，同时，被告胡兴刚在本案中应增加其应当承担的份额即23925.14元的20%即4785元。关于误工费的计算标准问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第（三）款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，结合《贵州省2014年度交通事故赔偿标准》确定，农业生产行业年收入为30850元，农业人口每天的误工费为84.52元。原告据此提出要求每天按照84.50元计算误工费的诉讼主张于法有据，本院予以支持，被告罗绍成在诉讼中提出误工费按照事故发生时的计算标准计算的抗辩主张于法无据，本院不予采信。关于护理费是否重复计算的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，原告据此在本案中就第二次住院期间的护理费和定残后的护理费分别提出诉讼主张，于法有据。被告胡兴刚在诉讼中提出的“护理费重复计算”的抗辩主张依法不能成立，本院不予采信。关于住院生活补助费的问题。根据《贵州省2014年度交通事故赔偿标准》确定，省内的住院生活补助费每天按照30元计算。原告冷正富在诉讼中提出要求按照每天100元计算住院生活补助费的诉讼主张明显过高，依法不予支持.关于交通费的问题。在本案中，原告从农村到州一级医院住院治疗，虽然原告在诉讼中未能提供有关交通费的票据，但客观上产生了一定的交通费用，结合原告居住地距所住院的医院较近的客观实际，可酌情考虑200元。关于护理依赖鉴定与残疾辅助器具鉴定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第（三）、第（四）款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，被告方在诉讼中提出的“伤残护理依赖程度必须结合配备的残疾辅助器后再予以确认，本案中护理依赖程度为大部分护理程度的结论没有结合残疾辅助器具配备的情况，所以护理依赖程度鉴定与残疾辅助器具鉴定没有相互参照，缺乏合理性。”的抗辩主张符合法律的规定，但在诉讼过程中，原、被告双方一致同意将原告的护理依赖程度鉴定结论下浮一个档次即部分护理，残疾辅助器具的鉴定不变，二被告自愿放弃对伤残等级鉴定和护理依赖程度鉴定的重新鉴定申请的权利。双方当事人在庭审中对该事项达成的和解，是双方当事人依法对自己权利的处分，本院予以确认。关于残疾辅助器具费计算方法的问题。庭审中，二被告提出“截瘫行走器每次更换的器具第一年都是新的，是不用维修的，总的有5年不用维修，所以原告方计算的时候多计算了15000元。轮椅维修费用更换的第一年同样是新的，也是不用维修的，因此只能计算10年，原告方多计算了25000元。”的抗辩主张，根据贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所作出贵肢康假矫司鉴所（2015）矫鉴字第005号矫形器鉴定书的叙述，“截瘫行走器”和“轮椅”的更换和维修，强调的是每年的维护费用，结合我们的日常生活经验考虑，即便是更换的第一年，在使用中也不可能不产生维护，故被告提出的抗辩主张于法无据，本院不予采信。综上所述，原告冷正富在本案中产生的赔偿费用具体如下：1、原告冷正富在第二次住院期间的医疗费8361元、护理费1159.50元（住院15天，每天按77.3元计）、住院伙食补助费450元（住院15天，每天按30元计）、交通费200元、误工费1267.50元（住院15天，每天按84.50元计），合计11438元；2、残疾赔偿金108073.76元（6671.22元／年×20年×81%）；3、护理依赖费282145元（77.30元／天×20年即7300天×50%）；4、残疾辅助器具费用293800元（其中截瘫行走器：现行价格为30000.00元／具，使用寿命4年更换一次，一般按照20年计算，需要更换5次，更换费用为150000元，维修费用每年3000元，20年合计60000元，该项合计210000元；轮椅：现行价格为2500.00元／辆，2年更换一次，更换10次，因此合计为25000元，维修费用壹年为250元，乘以20次，合计5000元，此项合计30000元；轮椅防腐疮坐垫：现行价格为4500.00元／付，每2年更换一次，乘以10次，合计为45000元；不绣钢双拐现行价格为440.00元／付，一年更换一付，20年计算合计8800元）。以上4项共计695456.76元，其中被告罗绍成应当承担的赔偿金额为695456.76元×60%即417274元，扣减其在原告冷正富第一次住院期间多垫付的医疗费9570元后，还应赔偿407704元；被告胡兴刚应当承担的赔偿金额为695456.76元×20%即139091元，加上原告冷正富第一次住院期间其应当承担的4785元，合计应当承担赔偿143876元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条第（一）、第（二）款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条的规定，判决如下：一、由被告罗绍成于判决生效后十日内赔偿原告冷正富的医疗、误工、护理、交通、住院伙食补助费及残疾赔偿金、护理依赖费、残疾辅助器具费等共计407704元；二、由被告胡兴刚于判决生效后十日内赔偿原告冷正富的医疗、误工、护理、交通、住院伙食补助费及残疾赔偿金、护理依赖费、残疾辅助器具费等共计143876元；三、驳回原告冷正富的其余诉讼请求。诉讼费6350元（其中案件受理费3300元，减半收取1650元，鉴定费4700元），由原告冷正富承担1270元、由被告罗绍成承担3810元，由被告胡兴刚承担1270元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。权利人可以在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  王成武二〇一五年八月十九日书记员  兰孝蕊