广西壮族自治区河池市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2015）河市刑一终字第74号 原公诉机关广西壮族自治区河池市金城江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）倪建新，男，1967年3月21日出生于贵州省独山县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为广西河池市金城江区，租住在金城江区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月15日被逮捕。现羁押于河池市看守所。 原审被告人邹红梅，女，1969年11月22日出生于广西河池市金城江区，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为广西河池市金城江区，租住在金城江区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月15日被逮捕。现羁押于河池市看守所。 广西壮族自治区河池市金城江区人民法院审理河池市金城江区人民检察院指控被告人倪建新、邹红梅犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月16日作出（2015）金初字第12号刑事判决。宣判后，被告人倪建新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月17日依法公开开庭审理了本案。河池市人民检察院指派代理检察员刘榴、覃晴出庭履行职务。上诉人倪建新及其辩护人韦锋、原审被告人邹红梅到庭参加诉讼。 原判认定，被告人倪建新、邹红梅夫妇系多年吸毒人员，二人租住在金城江区国盛医药连锁下任店二楼居民房。倪建新与他人购得毒品后藏在租住房。2014年7月28日下午，吸毒人员黎某通过电话联系邹红梅要购买1克毒品海洛因，价格450元，约定在下任公务员小区交易。尔后黎某到下任公务员小区附近一商店门口等待，倪建新在家中称量好毒品海洛因，用白色透明小塑料袋装好后赶到约定地点，黎某交447元给倪建新，倪建新将塑料袋装好的毒品海洛因交给黎某，两人离开现场时即被公安民警抓获，当场从倪建新身上搜出毒资447元，从黎某身上搜出海洛因1.06克。随后民警依法对倪建新的租住房进行了搜查，查获毒品海洛因61.22克、甲基苯丙胺43.1克以及电子秤等物品,并依法扣押。 原判认定上述事实的证据有： 一、书证 1、受案登记表，证实2014年7月28日，民警通过情报得知有人准备要在广西河池市金城江区楼口附近进行毒品海洛因交易。通过现场附近伏击守候，当日14时许民警将正在进行毒品交易的倪建新、黎某抓获，并在黎某身上查获一小包疑似毒品海洛因，在倪建新手中查获毒资447元。随后，民警对倪建新租住的广西河池市金城江区进行搜查，查获疑似毒品海洛因、冰毒以及电子秤等物品，并将正在出租屋内的倪建新的妻子邹红梅传唤到公安机关进行讯问。 2、人口信息，证实被告人倪建新出于1967年3月21日，邹红梅出生于1969年11月22日，二人具有完全刑事责任能力。 3、人身检查笔录、扣押物品清单，证实2014年7月28日14时许，民警抓获倪建新和黎某后进行人身检查，从倪建新身上查获人民币447元，从黎某身上查获疑似毒品海洛因1袋（编号为1号），予以扣押。 4、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实2014年7月28日14时20分至15时20分民警在倪建新、邹红梅住所即金城江区的卧室内电脑桌上查获105个白色透明小塑料袋和一台银白色电子秤，在卧室床头柜的一个小铁盒内查获一袋疑似毒品冰毒的白色颗粒状物（编号为3号）和一袋疑似毒品麻古的红色片状物（编号为4号），在卧室内床头的席子下发现一大一小两袋（大袋编号为2号、小袋编号为5号）白色疑似毒品海洛因的块状物，予以扣押。 5、称量、取样、封存笔录，证实在倪建新、邹红梅租住的金城江区国盛医药连锁下任店二楼的出租屋内查获的编号为2号的疑似毒品经称量重60.07克，编号为3号的疑似毒品经称量重42.32克，编号为4号的红色片状疑似毒品经称量重0.78克，编号为5号的疑似毒品经称量重1.15克。从黎某身上查获的编号为1号的疑似毒品经称量重1.06克。 6、抓获经过，证实2014年7月28日，民警通过情报得知有人准备在广西河池市金城江区楼口附近进行毒品海洛因交易，通过现场伏击守候，14时许民警将正在进行毒品交易的倪建新、黎某抓获，从黎某身上查获一小包疑似毒品海洛因,从倪建新手中查获毒资447元。随后民警对倪建新住处即广西河池市金城江区国盛医药连锁下任店二楼的出租屋进行搜查，查获毒品海洛因、冰毒以及电子秤等物品，并将正在出租屋内的倪建新的妻子邹红梅传唤到公案机关进行讯问。 二、证人黎某证言及辨认笔录、指认照片 证实2014年7月27日下午14时许，其通过电话联系邹红梅欲购买毒品海洛因，电话中二人约定以450元价格购买1克海洛因并在公务员小区附近交易。其到公务员小区后，又打了个电话给邹红梅,邹红梅讲到了，其在公务员小区附近一商店门口等待，约过20分钟一中年男子过来问其是否是其要货，其说是的，并将447元交给该男子，还说少了几块钱，该男子说不要紧，然后递给其一包用白色塑料袋装着的毒品海洛因。其买得毒品后准备搭乘一辆摩托车离开时，被公安人员当场抓获。 黎某辨认笔录，证实黎某从一组10张不同女性照片中辨认出2号女子就是邹红梅，从一组10张不同男性照片中辨认出5号男子就是2014年7月27日下午14时许在公务员小区一商店门口卖毒品给其，5号男子是倪建新。 黎某指认照片，证实黎某指认其购得的毒品，并指认上述毒品的称量过程。 三、被告人供述及辨认笔录、指认照片 1、被告人倪建新的供述，其与妻子邹红梅租住在金城江区国盛医药连锁下任店二楼的出租屋内，夫妻二人吸食毒品多年。2014年7月28日中午，吸毒人员“老奶”打电话给邹红梅要购买1克海洛因，价格450元，并约定在其租住房旁路边等。之后邹红梅把与“老奶”约定的内容转告其，其从住处床头下面拿出一袋毒品海洛因，分出一些装在一个白色透明的小塑料袋里，用电子秤称了1克，之后其拿这袋海洛因离开住处往大路口走去，走到住处旁边巷口尽头看到“老奶”在那里等，“老奶”递给其一沓钱说：“还差3元才够450元。”其说：“不要紧。”其得钱后将袋装1克的毒品海洛因交给“老奶”。交易完后其正往回走时被公安人员抓获。邹红梅不知道其在家中藏有毒品。 庭审供述，2014年7月28日中午，黎某打电话给邹红梅要毒品，邹红梅转告给其，其觉得黎某可怜，就从自己吸食的毒品中分一点出来拿到公务员小区附近一商店门口给黎某，让黎某给点成本费，黎某将钱交到其手中后，其还未来得及数就被民警抓获。 被告人倪建新辨认笔录，证实倪建新从一组10张不同女性照片中辨认出9号女子黎某就是向其购买毒品的“老奶”。 被告人倪建新指认照片，证实倪建新指认从其住处搜出的毒品，并指认了将上述毒品进行称量的过程。 2、被告人邹红梅的供述，证实2014年7月28日下午14时许，黎某打电话给其说想向其购买1克毒品海洛因，约定在金城江五桥头交易，其便转告老公倪建新。尔后倪建新出去跟黎某交易。一会儿，公安人员就到其租住房将其抓获，并在其租住房查获一批毒品及电子秤和一些透明包装袋。其不知道家中存放有这些毒品。 被告人邹红梅辨认笔录，证实邹红梅从一组10张不同女性照片中辨认出6号女子就是电话联系向其购买毒品的黎某， 被告人邹红梅指认照片，证实邹红梅指认民警从其租住房搜出毒品的过程，并指认了上述毒品进行称量的过程。 四、鉴定意见 河池市公安局物证检验报告，证实缴获倪建新、黎某的毒品中，1号、2号、5号检材中检出海洛因，3号、4号检材中检出甲基苯丙胺。 原判认为，被告人倪建新、邹红梅违反国家对毒品的管理制度，倪建新明知是毒品海洛因而予以贩卖，邹红梅明知被告人倪建新与黎某实施的是毒品交易行为而居间联系并传达交易信息，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人倪建新负责购进及卖出毒品，被告人邹红梅负责联系买主及传达交易信息，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人倪建新购进大批毒品后既吸毒又贩毒，属以贩养吸，根据有关规定，其贩卖的数量及查获的数量应认定为其贩毒的数量。因此，民警在毒品交易现场缴获的毒品海洛因1.06克和从其住处查获的毒品海洛因61.22克、甲基苯丙胺43.1克，共计105.38克应认定为被告人倪建新贩卖毒品的数量。鉴于被告人邹红梅对倪建新藏于家中的毒品并不知情，因此被告人邹红梅只对其协助倪建新贩卖给黎某的1.06克毒品海洛因承担相应责任。二被告人归案后如实供述，是坦白，依法可从轻处罚，又属以贩养吸，可酌情从轻处罚。根据被告人倪建新、邹红梅犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人倪建新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币二万元。二、被告人邹红梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。三、缴获被告人倪建新的毒品海洛因、毒品甲基苯丙胺计104.32克、电子秤一台、白色透明小塑料袋105个和黎某的毒品海洛因1.06克，予以没收。四、缴获被告人倪建新毒资447元，予以没收，上缴国库。 倪建新上诉称，1、原判认定其于2014年7月28日贩卖毒品给黎某的事实不属实；2、其没有“以贩养吸”情节，原判认定在其住处查获的毒品数量为其贩卖毒品的数量不符合法律规定，属适用法律错误。 其辩护人的辩护意见与上诉人倪建新的上诉理由基本相一致。 河池市人民检察院出庭意见认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，且量刑适当。上诉人倪建新及其辩护人的上诉理由和意见不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定倪建新、邹红梅犯贩卖毒品的事实，有上述已经原审庭审质证的证据予以证实，本院予以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。 针对上诉人倪建新的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下： 对于上诉人倪建新及其辩护人提出原判认定其于2014年7月28日贩卖毒品海洛因给黎某的事实不属实的理由和意见，经查，2014年7月28日，黎某电话联系邹红梅购买毒品，邹红梅就把该交易信息告诉倪建新，倪建新便携带毒品到金城江区公务员小区附近与黎某交易，交易结束后两人当场被公安机关抓获，并从倪建新身上查获447元毒资，从黎某身上查获1.06克毒品海洛因，归案后，倪建新供认其贩卖毒品给黎某，与邹红梅的供述、证人黎某的证言相吻合，据此，足以认定其贩卖毒品海洛因给黎某的事实。倪建新的辩解与查明的客观事实不相符，该上诉理由和意见不成立，不予以采纳。 对于上诉人倪建新及其辩护人提出倪建新不属于以贩养吸，原判认定从其住处内查获的毒品海洛因数量为贩卖毒品的数量证据不足、适用法律错误的理由和意见，经查，倪建新、邹红梅夫妇系多年吸毒人员，二人无固定工作，在外租房住，家庭主要收入来源依靠平时卖粽子和赌博。倪建新被抓获后，公安机关在其住处查获其从他人购进的毒品海洛因61.22克、甲基苯丙胺43.1克。虽倪建新庭上辩称被查获的毒品是用于吸食，但在其住处查获毒品的数量明显超过其吸食所需的数量，从其经济能力看，也无力维持吸食大批量毒品的开支，并且在其家中搜查到1台电子秤及105个小白色透明塑料袋，客观上其亦实施了贩卖毒品给黎某的行为，上述情况与其归案后第一次讯问时供认所查获的毒品是用于贩卖相印证，由此可知，上诉人倪建新购进毒品后，既用于吸食，又用于贩卖，属以贩养吸，其贩卖的数量及查获的数量应认定为其贩卖毒品的数量，故上诉人倪建新及其辩护人的上诉理由和意见不成立，不予以采纳。 本院认为，上诉人倪建新、原审被告人邹红梅明知是毒品海洛因而进行贩卖，二人的行为已构成贩卖毒品罪。原判对原审被告人邹红梅定罪准确、量刑适当。上诉人倪建新购进大批毒品后既吸食又贩卖，属以贩养吸，公安机关在其住处查获毒品海洛因61.22克、甲基苯丙胺43.1克，共计105.38克应认定为其贩卖毒品的数量。河池市人民检察院的检察意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  秦冬英 代理审判员  温添霖 代理审判员  黄志凡 二〇一五年八月三十一日 书 记 员  李卓树