江苏省高级人民法院民 事 裁 定 书(2015)苏审二民申字第00840号再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：苏州市顺发市政景观建设有限公司（原苏州市顺发建设有限公司）。住所地：江苏省苏州工业园区唯亭分区朱家工业厂房*号。法定代表人：陈发宝，该公司总经理。委托代理人：鲁忠，江苏政纬律师事务所律师。委托代理人：俞伟宁，江苏金路律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审上诉人）：袁会。委托代理人：钟磊，上海天尚（苏州）律师事务所律师。一审被告、二审被上诉人：苏州顺发建设有限公司丹阳分公司。住所地：江苏省丹阳市开发区金陵西路***号。负责人：李万红，该分公司经理。再审申请人苏州市顺发市政景观建设有限公司（以下简称顺发公司）因与被申请人袁会男、一审被告、二审被上诉人苏州顺发建设有限公司丹阳分公司（以下简称顺发丹阳分公司）民间借贷纠纷一案，不服江苏省苏州市中级人民法院（2013）苏中民终字第0049号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。顺发公司申请再审称：涉案借款发生在袁会男与唐建伟个人之间，二审判决无视袁会男明知唐建伟系借用顺发公司资质施工，其行为都由个人负责的事实，认定唐建伟的行为构成表见代理，并判令顺发公司承担付款责任，有悖常理。袁会男主张出借210多万元，唐建伟已累计偿还借款163万元，尚欠47万元，二审判决认定的还款数额有误。请求对本案进行再审，撤销二审判决，驳回袁会男的诉讼请求，由袁会男承担全部诉讼费用。袁会男提交意见认为，涉案借款权利义务关系发生在顺发公司与袁会男之间，与唐建伟无关。顺发丹阳分公司印章的真假不影响唐建伟代表顺发丹阳分公司对外从事民事法律行为的效力。2011年1月31日的借条正是前期借款、还款汇总而成。请求驳回顺发公司的再审申请。本院审查查明：2009年底，案外人唐建伟承揽位于丹阳市的江苏彤景科技有限公司厂房建造工程，其与顺发公司法定代表人陈发宝联系，为借用顺发公司建设施工资质承揽工程而设立顺发丹阳分公司。顺发丹阳分公司于2009年12月24日注册成立，唐建伟担任该公司负责人。2009年12月25日，江苏彤景科技有限公司（发包人）与顺发公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定将该公司位于丹阳市经济开发区通港路与葛丹路交叉路口厂房建造工程发包给顺发公司承建，工程施工内容主要为该公司厂房、办公楼、宿舍楼的土建、钢结构、水电安装、装饰等，合同约定开工日期暂定为2010年1月18日，竣工日期暂定为2010年8月31日。合同价款暂定4000万元。该《建设工程施工合同》由唐建伟在承包人法定代表人处签名，加盖有顺发公司印章。2010年1月1日，顺发公司（甲方）与案外人唐建伟（乙方）签署《联营合作协议》，主要内容载明：一、为进一步适应市场经济发展的需要，转变经营机制，增强公司活力，扩大业务范围，充分发挥我公司资质品牌，甲方拟在丹阳市成立分公司，为充分发挥乙方在当地社会关系，利用双方各自的优势，本着平等自主、各自发挥、优势互补的原则，特制订内部承包协议如下：一、由顺发公司于2009年12月份在丹阳市成立顺发丹阳分公司，由乙方唐建伟全面负责丹阳市场的业务经营。甲乙双方商定：在协议签订后乙方支付甲方壹年（自2010年1月1日起至2011年1月1日止）资质使用费、管理费合计人民币壹拾万元。二、甲方的责任和义务1、甲方对乙方的全部工程拥有管理权、监督权。工程中标后依据乙方要求派出项目管理人员和工程技术人员，对工程的进度、质量、费用、安全实行全程管理、监督…2、全力配合乙方做好招投标的各项工作，不得无理干扰乙方的正常招投标活动。公章由甲方派人保管，在乙方需要时及时派人协助处理，确保不耽误乙方的工作…三、乙方的责任和义务1、在顺发丹阳分公司所发生的一切债权债务均由乙方自行承担。乙方不得以甲方的名义或以项目部的名义与外界发生任何经济往来。实行自负盈亏…3、积极做好投标经营活动中的请示汇报工作，对关系公司利益或重大事由，须及时报总公司批准、汇报。4、承接工程与业主方的所有签署合同、协议行为均以总公司法人公章为合法印章…6、乙方所承接的工程进行分包或以顺发丹阳分公司名义转包工程需经甲方同意并认可。乙方不得私自将所承接的工程进行分包或以顺发丹阳分公司名义转包工程，一经发现甲方有权对乙方进行经济处罚，并单方面终止本协议，乙方需无条件接受…”2010年1月，经案外人沈文国介绍，袁会男与唐建伟结识并协商合作事宜。2010年1月29日，袁会男与唐建伟签署《协议书》，载明：“甲方：苏州顺发建设工程有限公司丹阳分公司（唐建伟）乙方：袁会男××现有甲方将已承揽的江苏彤景科技有限公司的工程承包给乙方施工及管理，经双方友好协商达成如下共识：1、甲方将江苏彤景科技有限公司全部工程项目交于乙方负责施工及管理，甲方支付乙方工程总造价的百分之十作为管理费用（按工程决算价）。2、乙方负责工程中所涉及的木工、泥工、水电安装等一系列的人员聘用、合同签订、安全管理、文明施工及施工质量进度等全面工作，及时与甲方沟通工程进展情况和采购、预订材料、价格谈判等与工程相关事宜。3、乙方将自有的施工机械、电器及相关工具无偿带至甲方工程施工中使用（应作清点），运输费用由甲方负责。所缺部分由甲方自行购买。4、甲方每月负责乙方香烟伍条及预付每月伍万元生活费（总费用待工程竣工结算后半年内付清）。5、乙方自带人民币壹佰万元，以备工程急需使用（不计息借与甲方），甲方待下次工程款到账及时归还。6、工程所聘用的施工员、材料员等人员工资由甲方负责支付，与乙方无关。施工过程中，如发现乙方贪污、挪用公款，乙方应无偿退出现场。7、未尽事宜，双方友好协商。8、如有一方违约，应赔偿另一方人民币叁拾万元整，合同一经双方签字，即生效，希共同遵守执行。”该协议由袁会男及唐建伟签字，并加盖有“苏州顺发建设有限公司丹阳分公司”字样印章两个。2010年3月，涉案工程开挖基坑，同年4月正式开工。工程施工过程中，由唐建伟组织人员、筹集并垫付工程资金、发放工资及对外协调。袁会男于2010年3月到工地，主要负责工程质量、民工管理、各工种配合协调、生产进度管理，其先后领取款项22万元。涉案工程于2010年9月份主体封顶，后因发包方江苏彤景科技公司未付工程进度款，涉案工程于当年10月基本停工。2011年1月29日，案外人丹阳市金盛道路电力设施制造有限公司（甲方）与顺发公司（乙方）、江苏省丹阳市经济开发区管委会（丙方）及江苏彤景科技有限公司签订《协议书》，主要内容载明：“鉴于江苏彤景科技有限公司在生产过程中出现资金问题无法兑现给乙方，由丙方协调三方达成如下协议：1、乙方同意将江苏彤景科技有限公司位于葛丹路与通港路交界处工程转让给甲方。2、该工程已建工程以江苏富华会计师事务所2011年1月26日出具的审计报告为准（审计价格为1360万元），其涉及的相关工程及后续工程重新由甲、乙双方重新签订工程合同。三、该工程款（1360万元）扣除江苏彤景科技有限公司已付给乙方的工程款（约460万元），已付工程以江苏彤景科技有限公司盖章为准。甲方同意将其剩余款项与2011年2月1日前再次支付600万元，其余款及其后续的工程由甲、乙双方另行商定…五、此项工程产权归甲方所有，乙方积极配合甲方处理相关矛盾。六、剩余工程再次启动时，甲方付余款的30%，此后按工程进度付款。剩余工程如甲、乙协商不成或有其他原因无法续建，甲方应在2011年5月1日前内付清剩余的工程款。七、2011年1月28日为止，之后工地上产生的费用由乙方负责…”。该《协议书》由四方盖章，顺发公司法定代表人陈发宝亦签名。2011年1月31日，在丹阳市经济开发区管委会二号楼四楼彤景科技工程办公室，唐建伟向袁会男出具凭据一张，载明：“今有苏州顺发建设有限公司丹阳分公司结欠袁会男江苏彤景科技有限公司厂区工程中的工资伍拾伍万元（550000）按总壹佰贰拾万元结账（1200000）自2011年5月13日起每月付贰拾万元。欠款人：唐建伟2011年1月31日”。该凭据内容由袁会男书写，唐建伟签名，其签名处加盖“苏州顺发建设有限公司丹阳分公司”字样印章一个。同时，唐建伟还向袁会男出具借条一张，载明：“今有苏州顺发建设有限公司丹阳分公司施工的江苏彤景科技有限公司厂区工程，因缺启动资金向袁会男借款计人民币壹佰伍拾万元（1500000），归还日期2011年2月1日前还款人民币伍拾万元，2011年3月23日还款伍拾万元，2011年4月13日还款伍拾万元，原借款凭据作废，原已领取贰拾贰万元作为利息。借款人：唐建伟日期：2011年1月31日”。该借条内容由袁会男书写，唐建伟签名并书写落款日期，未有盖章。袁会男亦在该借条签注：“注：原镇江四建索赔一事由袁会男负责协调，原唐建伟与袁会男所签合同作废。袁会男11.1.31”。2011年2月1日，唐建伟通过丹阳分公司在丹阳农村信用银行大泊分理处账户向袁会男付款53万元（其中3万元为支付给案外人的款项）。2011年4月30日，唐建伟支付袁会男30万元，袁会男出具收条一份，载明：“今收到唐建伟还款人民币叁拾万元整（300000）收款人：袁会男11.04.30”。后唐建伟不再担任丹阳分公司负责人。另查明，唐建伟分别于2010年4月2日向袁会男还款20万元，于2010年10月13日还款35万元，于2010年10月18日还款6万元，袁会男分别出具了收条。2011年6月27日，袁会男诉至苏州工业园区人民法院，请求判令顺发公司、顺发丹阳分公司归还袁会男建设工程流动资金借款70万元，并负担诉讼费用。唐建伟因涉嫌伪造顺发丹阳分公司印章被丹阳市公安局于2012年2月29日刑事立案侦查。一审诉讼过程中，依当事人申请，一审法院对袁会男与唐建伟签订的《协议书》、凭据上加盖的“苏州顺发建设有限公司丹阳分公司”字样印章（共三个）与唐建伟刑事案件中顺发公司提供的顺发丹阳分公司印章样本进行同一鉴定。南京金陵司法鉴定所于2012年7月27日出具司法鉴定意见书，认定上述三个印章均与印章样本不是同一枚印章盖印。苏州市工业园区人民法院认为，唐建伟系涉案工程实际承包人，其借用顺发丹阳分公司的名义承建涉案工程，并自行组织人员施工、筹集建设资金，对此袁会男明确知悉；袁会男出借资金及替唐建伟垫资后均由唐建伟以出具个人借条的形式对借款关系予以确认，且唐建伟亦陆续偿还；借条与凭据系同时形成，凭据加盖了顺发丹阳分公司的印章，而借条却未加盖顺发丹阳分公司印章，不合常理。故袁会男主张其与顺发丹阳分公司存在借款关系，缺乏充分事实依据。苏州工业园区人民法院于2012年9月4日作出（2011）园民初字第1015号民事判决：驳回袁会男的诉讼请求。袁会男不服，上诉至江苏省苏州市中级人民法院。二审另查明：江苏省丹阳市人民法院以伪造公司印章罪判处唐建伟有期徒刑一年，缓刑一年。江苏省苏州市中级人民法院认为，首先，本案所涉借条虽只有唐建伟本人签字，未加盖顺发丹阳分公司的印章，但借条明确借款的原因是江苏彤景科技有限公司厂区工程，该工程由顺发丹阳分公司施工；其次，顺发丹阳分公司与袁会男签订的《协议书》表明袁会男需要自带人民币100万元不计息借与顺发丹阳分公司，以备工程急需使用；第三、本案所涉借条是在工程施工过程中累积形成的，唐建伟分别于2010年2月4日、2010年5月15日、2010年8月6日向袁会男出具过多份借条，唐建伟认可借条是在其与袁会男、顺发丹阳分公司会计蔡卫东核算账目后出具的，唐建伟向袁会男出具的多份借条可以印证本案的借款关系；第四、唐建伟在借条签订后，以自己的名义和顺发丹阳分公司的名义归还了借款共计80万元整，按照借条的约定履行了归还借款的部分义务。唐建伟作为顺发丹阳分公司的负责人，主要负责江苏彤影科技有限公司厂区工程，其以顺发丹阳分公司的名义与袁会男签订《协议书》并加盖顺发丹阳分公司字样的印章。无论该印章真假与否，唐建伟系顺发丹阳分公司负责人的身份属实。根据协议内容及唐建伟持有印章之事实，袁会男有理由相信唐建伟系代表顺发丹阳分公司对外进行的法律行为，而且，根据顺发公司与顺发丹阳分公司签订的《联营合作协议》，丹阳市场的业务经营由唐建伟全面负责。由上，本案借款应是顺发丹阳分公司与袁会男之间的借款，顺发丹阳分公司应承担归还借款本金70万元的责任。顺发公司作为总公司应对顺发丹阳分公司对外债务承担补充清偿责任。江苏省苏州市中级人民法院于2014年11月15日作出（2013）苏中民终字第0049号民事判决：一、撤销苏州工业园区人民法院（2011）园民初字第1015号民事判决；二、顺发丹阳分公司于判决生效后十日内支付袁会男借款本金70万元；三、顺发公司在判决第二项范围内就顺发丹阳分公司不能履行部分承担补充清偿责任。顺发公司不服，向本院申请再审。本院认为，唐建伟借用顺发公司建设施工资质承揽涉案工程,并经顺发公司同意成立了顺发丹阳分公司。唐建伟与顺发公司在《联营合作协议》中明确约定唐建伟全面负责丹阳市场的业务经营。虽然双方同时约定顺发丹阳分公司所发生的一切债权债务均由唐建伟自行承担，唐建伟不得以顺发公司名义或以项目部名义与外界发生任何经济往来，实行自负盈亏，但该约定仅对协议双方产生约束力，不具有对世效力。唐建伟是顺发丹阳分公司营业执照上载明的负责人，该营业执照具有公示性。虽然唐建伟在2011年1月31日出具的借条没有加盖印章，但基于唐建伟为顺发丹阳分公司负责人身份及唐建伟系以顺发丹阳分公司的名义与袁会男签订的《协议书》并加盖了顺发丹阳分公司的印章，《协议书》中约定袁会男需要自带人民币100万元不计利息借给顺发丹阳分公司，以备工程急需使用，借条本身亦载明系顺发丹阳分公司向袁会男借款，上述表象足以使袁会男有理由相信唐建伟有权代表顺发丹阳分公司。现没有证据证明袁会男明知唐建伟无权出具借条或伪造印章，故即使唐建伟的行为不构成职务行为，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，唐建伟的行为亦构成表见代理，其行为后果应由顺发丹阳分公司承担。2011年1月31日的借条载明借款150万元，并约定了分期归还的日期，借条出具之后的2011年2月1日和4月30日，唐建伟分别归还涉案借款80万元，故二审判决认定尚欠借款70万元，并无不当。因唐建伟已认可截至2011年1月31日尚欠袁会男150万元，故在此之前的还款数额均不能抵扣尚欠款项，顺发公司主张已归还涉案借款163万元，没有事实依据。综上，顺发公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：驳回苏州市顺发市政景观建设有限公司的再审申请。审 判 长  张 娅审 判 员  薛爱娟代理审判员  吴晓玲二〇一五年八月十七日书 记 员  闫 朋