广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2015）东三法清民二初字第61号原告中国银行股份有限公司东莞清溪支行，住所地为东莞市.诉讼代表人马天飞。委托代理人范俊杰，广东德法理律师事务所律师。委托代理人杨健霖。被告雷四杏，男，住所在湖滩生桂阳县。被告东莞市御鹿华庭建造有限公司，住所地为东莞市。法定代表人邓贺彪。委托代理人阮礼祥，男。原告中国银行股份有限公司东莞清溪支行（以下简称中国银行清溪支行）诉被告雷四杏、被告东莞市御鹿华庭建造有限公司（以下简称御鹿华庭公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理后，依法由审判员郑水强担任审判长、与人民陪审员赵钻贤、人民陪审员莫敏如组成合议庭，于2015年7月29日公开开庭进行了审理。原告中国银行清溪支行的委托代理人范俊生、被告御鹿华庭公司委托代理人阮礼祥到庭参加了诉讼，被告雷四杏经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国银行清溪支行诉称，2008年6月19日，中国银行清溪支行与雷四杏签订了《个人房屋抵押借款合同》，约定雷四杏向中国银行清溪支行借款326000元，用于购买位于东莞市清溪镇行政中心区御鹿华庭某期（某区）1、2、3商住楼3单元1510，合同中双方约定了贷款利率，计息方法、罚息、贷款的偿还等，并同时约定了雷四杏以其贷款所购房屋向中国银行清溪支行设定抵押担保，以保证清偿全部借款。中国银行清溪支行依约向雷四杏支付了借款326000元，但截至2014年8月21日止，雷四杏出现逾期供款现象已达4期，尚欠贷款本金、利息、罚息共计302577.81元。经中国银行清溪支行多次催收，雷四杏仍未归还。因此，中国银行清溪支行为维护自身的合法权益，特向法院起诉，请求判令：1.雷四杏支付至贷款清偿之日止贷款本金、利息、罚息，暂计至2014年8月21日共计302577.81元（其中本金297286.39元，利息5209.78元、罚息81.64元），其后利息、罚息按照合同约定计至贷款清偿之日；2.雷四杏偿付中国银行清溪支行为追述上述贷款而支付的律师费15128.89元；3.中国银行清溪支行对处置涉案抵押物（位于东莞市清溪镇行政中心区御鹿华庭某期（某区）1、2、3商住楼3单元1510的房屋）所得款项在享有优先受偿权；4.御鹿华庭公司对雷四杏的债务承担连带清偿责任；5.雷四杏御鹿华庭公司承担本案诉讼费用。后因雷四杏在中国银行清溪支行起诉后有进行还款，故第一项诉讼请求变更为：雷四杏支付借款本金290250.17元，利息947.19元，罚息3.19元（暂计至2015年7月27日），其后利息、罚息计至清偿之日。被告雷四杏在法定期限内没有提出答辩，也没有提供任何证据。被告御鹿华庭公司答辩称，根据担保法第二十八条规定，既有物的担保又有人的保证，应当先承担物的担保。保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。根据《个人房屋抵押借款合同》的第七十二条约定，御鹿华庭公司对雷四杏的房屋承担物的保证以外的担保责任。另，对律师费的诉讼请求，如果中国银行清溪支行没有提供证据证明该律师费的发生及金额，该诉讼请求不应得到支持。经审理查明，雷四杏为购买东莞市清溪镇行政中心区御鹿华庭某期（某区）1、2、3商住楼3单元1510房产向中国银行清溪支行申请个人借款。经协商，雷四杏作为借款人、中国银行清溪支行作为贷款人与御鹿华庭公司作为保证人于2008年6月19日签订《个人房屋抵押借款合同》，约定中国银行清溪支行向雷四杏发放贷款326000元，贷款期限360个月，雷四杏采用等额本息还款法每月还本息，自贷款发放当月起逐月还款，供款总期数360期，每月还款为16日。并约定雷四杏以其购买的房屋东莞市清溪镇行政中心区御鹿华庭某期（某区）1、2、3商住楼3单元1510房产设定抵押权，同时由御鹿华庭公司作为保证人。双方约定中国银行清溪支行因催收贷款本息及有关费用而发生的费用，包括但不限于以仲裁、诉讼等法律程序催收而产生的诉讼费、执行费、律师费、或依法处置抵押物而发生的任何费用，均由雷四杏承担。另外各方约定，御鹿华庭公司为雷四杏贷款进行连带责任的保证担保，若雷四杏不能按期向中国银行清溪支行偿还贷款本息或因违约而被中国银行清溪支行要求提前清偿贷款本息和费用时，中国银行清溪支行有权直接向御鹿华庭公司追索。且双方还约定保证期间至中国银行清溪支行取得合同项下的抵押物的《他项权证》正本之日止。2008年6月25日，中国银行清溪支行向雷四杏发放了贷款326000元，并办理了东莞市清溪镇行政中心区御鹿华庭某期（某区）1、2、3商住楼3单元1510房产的抵押登记。雷四杏借款后于2014年5月起没有按合同约定按月归还借款本息。截至2014年8月21日止，雷四杏尚欠中国银行清溪支行贷款本金297286.39元、利息5209.78元、罚息81.64元。中国银行清溪支行多次催收未果，遂向本院提起诉讼。中国银行清溪支行作为委托人与作为代理人的广东德法理律师事务所签订了《律师业务代理合同》一份，约定中国银行清溪支行将本案的全部诉讼事务交由广东德法理律师事务所办理，委托律师以诉讼方式催收的，采取风险代理收费，按实际收回金额的5%计收。截止庭审之日，中国银行清溪支行尚未支付律师费用。以上事实，有《个人房屋贷款申请表》、《住房抵押贷款合同》、《律师业务代理合同》、《借款借据》、《商品房他项权登记证明》、逾期未还款查询，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系金融借款合同纠纷。被告雷四杏经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，也没有向本院说明正当理由，视为放弃质证与抗辩的权利。中国银行清溪支行与雷四杏、御鹿华庭公司签订的《住房抵押贷款合同》为各方当事人的真实意思表示，且案涉房产办理了抵押登记，借贷及担保合同关系明确，是合法有效的合同，受法律所保护。中国银行清溪支行按约履行了发放贷款的义务，而雷四杏没有依约履行其还款义务，在起诉时已连续多期没有按时偿还贷款本息，构成了违约，应按合同约定承担相应的违约责任。现中国银行清溪支行要求雷四杏偿还全部剩余借款本金和利息，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于中国银行清溪支行对雷四杏提供的抵押担保的房产是否享有优先受偿权的问题。雷四杏购买的位于东莞市清溪镇行政中心区御鹿华庭某期（某区）1、2、3商住楼3单元1510房产提供给中国银行清溪支行作借款抵押担保，且双方已办理了抵押他项权登记，故其双方的抵押担保合同合法有效，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”的规定，中国银行清溪支行作为抵押权人对雷四杏提供抵押贷款的房产的处理价款享有优先受偿权。关于律师费的问题。由于中国银行清溪支行与广东德法理律师事务所约定采取风险代理收费，按实际收回金额的5%计收。实际收回金额目前是不确定的，所以律师费金额也是不确定的，中国银行清溪支行截至庭审之日尚未支付律师费给广东德法理律师事务所，律师费未实际发生，故对该项诉讼请求，本院不予支持。关于御鹿华庭公司的责任问题。御鹿华庭公司作为本案《住房抵押贷款合同》所涉借款本息债务的保证人，依合同约定，其应当承担连带保证责任。但是，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”的规定，因为本案所涉贷款既有抵押担保，又有保证担保，住房抵押贷款合同对中国银行清溪支行对抵押物行使优先受偿权后不能清偿的债权部分承担连带保证责任，御鹿华庭公司承担保证责任后可以向雷四杏追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告雷四杏应于本判决发生法律效力之日起五日内归还原告中国银行股份有限公司东莞清溪支行借款本金人民币290250.17元及利息（含罚息）［截至2015年7月27日止的利息947.19元、罚息3.19元，之后利息（含罚息）按双方在《个人房屋抵押借款合同》的约定计至清偿之日止］。二、原告中国银行股份有限公司东莞清溪支行对被告雷四杏提供的抵押物位于东莞市清溪镇行政中心区御鹿华庭某期（某区）1、2、3商住楼3单元1510房产的处理价款在上述债权范围内享有优先受偿权。三、被告东莞市御鹿华庭建设有限公司对上述抵押物处理后不能清偿的债权承担连带保证责任，在承担保证责任后可向雷四杏追偿。四、驳回原告中国银行股份有限公司东莞清溪支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6066元，由被告雷四杏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  郑水强人民陪审员  莫敏如人民陪审员  赵钻贤二〇一五年八月十八日书 记 员  梁带喜附相关法律法规条文：1、《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。2、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。3、《中华人民共和国合同法》第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。4、《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。5、《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。6、《中华人民共和国担保法》第三十三条：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。7、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。8、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。9、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。