苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0507民初644号原告：苏州汉鼎典当有限公司,住所地苏州市相城区元和街道阳澄湖中路168号。法定代表人薛坚，执行董事。委托诉讼代理人：陆银泉、钱建平，江苏永德律师事务所律师。被告：曹伟,男,1972年12月7日出生，汉族，住苏州市姑苏区。被告：陈文佳,女,1972年7月26日出生，汉族，住苏州市姑苏区。被告：苏州市永顺天商贸有限责任公司，住所地苏州市金门路158号（协和大厦）1202室。法定代表人曹伟，总经理。上述三被告共同委托诉讼代理人：施伟颋，江苏和舟律师事务所律师。原告苏州汉鼎典当有限公司（下称汉鼎公司）与被告曹伟、陈文佳、苏州市永顺天商贸有限责任公司（下称永顺天公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理，依法适用简易程序审理。于2016年3月15日及2017年4月11日进行了两次公开开庭审理，原告汉鼎公司委托诉讼代理人钱建平、被告曹伟、陈文佳及永顺天公司的共同委托诉讼代理人施伟颋及陈文佳本人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汉鼎公司向本院提起诉讼，请求判令：1、曹伟归还汉鼎公司典当借款3400000元、截止2014年10月12日止息费651450元，自2014年10月13日起，按照年利率24%计算的利息至借款还清之日；2、曹伟承担汉鼎公司实现债权的律师代理费177800元；3、曹伟不能清偿债务时，汉鼎公司对拍卖、变卖曹伟质押股权款有优先受偿权；4、曹伟承担本案全部诉讼费用；5、陈文佳、永顺天公司对以上诉请承担连带清偿责任。诉讼中汉鼎公司明确曹伟归还汉鼎公司典当款3400000元及自2016年1月1日起按照年利率24%计算利息至实际清偿之日。事实及理由：2013年12月17日，汉鼎公司（甲方、贷款人）与曹伟（乙方、借款人）订立了编号为2013121701的《借款合同》、《股份质押担保合同》各一份，约定以曹伟所拥有的永顺天公司25万元股权，向汉鼎公司典当质押借款2000000元，借款期限2013年12月17日至2014年6月14日，费率（息费）2.5%／月，借款息费按实际借款天数计算。本金不能按期偿还又不能取得续当手续，视为本金逾期；在约定的息费支付日未支付息费的，视为息费逾期，本金及息费逾期的是违约，按违约金额的20％支付违约金，并补足应纳费用。在履行合同时发生争议，协商不成的，向甲方所在地人民法院提起诉讼等。汉鼎公司于2013年12月17日出具当票，通过银行本票方式支付曹伟典当质押借款金额为2000000元，并于2013年12月23日取得苏州工商行政管理局姑苏（苏州国家历史文化名城保护区）分局出具的《公司股权出质准予设立登记通知书》。2013年12月17日，汉鼎公司（甲方、贷款人）与曹伟（乙方、借款人）订立了编号为2013121702的《借款合同》、《股份质押担保合同》各一份，约定以曹伟所拥有的永顺天公司10万元股权，向汉鼎公司典当质押借1400000元，借款期限2013年12月17日至2014年6月14日，费率（息费）2.5%／月，借款息费按实际借款天数计算。本金不能按期偿还又不能取得续当手续，视为本金逾期；在约定的息费支付日未支付息费的，视为息费逾期，本金及息费逾期的是违约，按违约金额的20％支付违约金，并补足应纳费用。在履行合同时发生争议，协商不成的，向甲方所在地人民法院提起诉讼等。汉鼎公司于2013年12月17日出具当票，通过银行本票方式支付曹伟典当质押借款金额为1400000元，并于2013年12月23日取得苏州市姑苏区市场监督管理局出具的《公司股权出质准予设立登记通知书》。2013年12月17日，陈文佳、永顺天公司向汉鼎公司出具《担保承诺书》，承诺为曹伟向汉鼎公司借款3400000元及息费、违约金、实现债权费用等承担连带责任担保。曹伟借款至今未能按约履行合同义务。汉鼎公司为维护合法权益，特诉至法院。被告曹伟、陈文佳及永顺天公司辩称，曹伟没有实际收到汉鼎公司借款340万元，汉鼎公司主张支付相应款项的两份所谓的本票，曹伟只是在本票复印件上签了原件已收，本票去向及资金往来根本不清楚。汉鼎公司的法定代表人薛坚曾为永顺天公司的股东，并至今仍掌控公司的财务，本案所涉借款最终又回到了薛坚手上，曹伟并未实际收到借款。汉鼎公司主张的律师代理费没有相应票据，对此不予认可。因主合同未实际履行，质押合同失效，请求驳回汉鼎公司诉请。经审理查明，2013年12月17日，汉鼎公司作为甲方与曹伟作为乙方签订合同编号为2013121701的《借款合同》，约定甲方在本合同中向乙方提供的典当最高金额为￥2000000.00元。甲方将乙方用款以本票方式付给乙方。本合同项下典当借款的费率2.5％每月，典当借款期限6个月，自2013年12月17日至2014年6月14日，典当借款息费按实际典当借款天数计息，到期还本。担保方式约定以永顺天公司50%股权作为担保。违约责任约定：本金不能按期偿还又不能取得续当手续的，视为本金逾期；在约定的息费支付日未支付息费的，视为息费逾期。凡出现本金或息费逾期的，视为乙方违约，乙方应按违约金额的20％支付违约金，并补足应纳费用。乙方未按约履行本合同时，除上述承担违约责任外，还应承担甲方为实现本合同权利所发生的全部费用（包括并不限于诉讼费、律师费、交通费、通讯费、鉴定费等）。借款合同还对其他事项进行了约定。该合同甲方由汉鼎公司盖章确认，乙方由曹伟签字。同日，质权人（以下简称甲方）汉鼎公司与担保人（以下简称乙方）曹伟签订合同号为2013121701的《股权质押担保合同》，对典当质押担保内容约定：根据借款人申请，甲方同意向借款申请方提供￥2000000.00元（大写金额：贰佰万元整）的借款。乙方（担保人）提供的担保物为其所持有的永顺天公司50%股权计（25万元），以此作为质物质押给甲方。乙方质押担保的范围包括借款人向甲方所借款项之本金、息费、违约金、赔偿金及实现质权的费用。担保期限至主合同完全履行完毕止。主合同履行期限为6个月，自2013年12月17日起至2014年6月14日止。如有变更：依主合同之约定，本抵押担保继续有效。甲方的权利和义务约定：出现下列情况之一的，甲方有权处分本合同项下的出质权利，并从处分后的价款中优先受偿：(1）借款人未按期支付息费，或借款合同约定的还款期限届满，而借款人未依约归还借款项下本金、息费及其他费用；(2）出现使甲方在本次借款项下的债权难以实现或受到无法实现威胁时。乙方的权利和义务约定：应于签订本合同5日内协同甲方办理股权质押登记手续：质押期间该质物所发生的公用及其它应交纳的一切费用均由乙方承担，且应根据有关规定按时缴纳。该股权质押担保合同还对其他事项进行了约定。合同下方甲方及乙方分别由汉鼎公司盖章及曹伟签字确认。此后，汉鼎公司于同日出具当票，并通过银行本票形式支付曹伟2000000元借款，该本票背面的被背书人记载为薛坚。2013年12月23日，苏州工商行政管理局姑苏（苏州国家历史文化名城保护区）分局出具《公司股权出质准予设立登记通知书》，确认质权人为汉鼎公司，出质人为曹伟及出质股权所在公司为永顺天公司的25万元出质股权已登记。2013年12月17日，汉鼎公司作为甲方与曹伟作为乙方还签订合同编号为2013121702的《借款合同》，约定甲方在本合同中向乙方提供的典当最高金额为￥1400000.00元。甲方将乙方用款以本票方式付给乙方。本合同项下典当借款的费率2.5％每月，典当借款期限6个月，自2013年12月17日至2014年6月14日，典当借款息费按实际典当借款天数计息，到期还本。还款方式甲方应按约将借款本息直接汇入甲方账户。担保方式约定以永顺天公司20%股权作为担保。违约责任约定：本金不能按期偿还又不能取得续当手续的，视为本金逾期；在约定的息费支付日未支付息费的，视为息费逾期。凡出现本金或息费逾期的，视为乙方违约，乙方应按违约金额的20％支付违约金，并补足应纳费用。乙方未按约履行本合同时，除上述承担违约责任外，还应承担甲方为实现本合同权利所发生的全部费用（包括并不限于诉讼费、律师费、交通费、通讯费、鉴定费等）。借款合同还对其他事项进行了约定。该合同甲方由汉鼎公司盖章确认，乙方由曹伟签字。同日，质权人（以下简称甲方）汉鼎公司与担保人（以下简称乙方）曹伟签订合同号为2013121702的《股权质押担保合同》，对典当质押担保内容约定：根据借款人申请，甲方同意向借款申请方提供￥1400000.00元的借款。乙方（担保人）提供的担保物为其所持有的永顺天公司20%股权计（10万元），以此作为质物质押给甲方。乙方质押担保的范围包括借款人向甲方所借款项之本金、息费、违约金、赔偿金及实现质权的费用。担保期限至主合同完全履行完毕止。主合同履行期限为6个月，自2013年12月17日起至2014年6月14日止。如有变更：依主合同之约定，本抵押担保继续有效。甲方的权利和义务约定：出现下列情况之一的，甲方有权处分本合同项下的出质权利，并从处分后的价款中优先受偿：(1）借款人未按期支付息费，或借款合同约定的还款期限届满，而借款人未依约归还借款项下本金、息费及其他费用；(2）出现使甲方在本次借款项下的债权难以实现或受到无法实现威胁时。乙方的权利和义务约定：应于签订本合同5日内协同甲方办理股权质押登记手续：质押期间该质物所发生的公用及其它应交纳的一切费用均由乙方承担，且应根据有关规定按时缴纳。该股权质押担保合同还对其他事项进行了约定。合同下方甲方及乙方分别由汉鼎公司盖章及曹伟签字确认。此后，汉鼎公司于同日出具当票，并通过银行本票形式支付曹伟1400000元借款，该本票背面的被背书人记载为薛坚。2013年12月23日，苏州工商行政管理局姑苏（苏州国家历史文化名城保护区）分局出具《公司股权出质准予设立登记通知书》，确认质权人为汉鼎公司，出质人为曹伟及出质股权所在公司为永顺天公司的10万元出质股权已登记。2013年12月17日陈文佳及永顺天公司向汉鼎公司出具担保承诺书，内容为：本担保人陈文佳及永顺天公司自愿为曹伟于2013年12月17日向债权人汉鼎公司总计借款人民币叁佰肆拾万元整（借款合同号：2013121701,2013121702）提供担保，承担无限连带责任，并承诺如下：本担保为独立担保承诺，担保效力不因主合同无效、可撤销而无效、可撤销。担保期限至债权人实现全部债权止。担保范围包括：债权本金、约定的债权人息费收益、债务人的违约金、债权人实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、交通费）；一旦债务人不按期履行债务，由本担保人先行代为偿还债务，即债权人有权自主选择债权实现方式，本担保人对此放弃先诉抗辩权。永顺天公司及陈文佳在担保承诺人处盖章及签字确认。2014年12月10日，曹伟、陈文佳及永顺天公司出具借款确认及还款承诺书，内容为：本人曹伟（身份证号）在2013年12月17日以所持有的永顺天公司70％股权做抵押分别向汉鼎公司借款人民币2笔计340万元（大写：叁佰肆拾万元整），借款期限为2013年12月17日到2014年6月14日止，借款利率为2.5％每月（当票号为3201587394.3201587395)。截止到2014年10月12日止尚欠本金340万元（大写：叁佰肆拾万元整），欠利息651450元。上述情况特此确认。现借款人承诺：按下列还款计划归还本金，并按每月为2.5％利率支付借款利息，直至上述340万元（大写：叁佰肆拾万元整）结清。具体还款计划处为空白。该还款承诺书下方记载“欠款以前结清，以此单为准”。诉讼中，汉鼎公司认可2013年12月17日曹伟向汉鼎公司借款340万元，汉鼎公司以340万元银行本票支付借款给曹伟，永顺天公司于当天又将该340万元入薛坚账户。汉鼎公司对此解释为2011年9月15日，永顺天公司因经营之需向薛坚借款人民币500万元，担保方为曹伟。2013年2月25日永顺天公司、曹伟出具《借款确认书》，确认截止2013年1月31日尚结欠薛坚借款本金340万元。截止2013年12月16日尚欠本金340万元，欠利息314160元。2013年12月16日，曹伟、陈文佳签署《确认及还款承诺书》，确认截止2013年12月16日，永顺天公司尚欠薛坚本金340万元，欠利息314160元。曹伟以其所持永顺天公司70％股权质押向汉鼎公司借款340万元，用于归还永顺天公司向薛坚的借款。汉鼎公司为此提供了2013年2月25日的《借款确认书》，内容为“截止2013年1月31日永顺天公司尚欠薛坚借款本金叁佰肆拾万元整，（利息结算止2013年1月30日），上述借款由曹伟担保（担保方承担无限连带责任），特此确认！”，及2013年12月16日的《确认及还款承诺书》，内容为“永顺天公司（注册号：320504000038057）于2011年9月15日因经营之需向薛坚借款人民币伍佰万元整(5000000.00元）借款合同期限为2011年9月15日到2011年9月19日止，借款利率每天为0.12%，担保方为曹伟（身份证号：）截至到2013年12月16日止尚欠本金叁佰肆拾万元整（3400000.00元），欠利息314160元整。上述情况特此确认！现曹伟以所持永顺天公司70％股权质押向苏州汉鼎典当有限公司借款340万元，以用于归还永顺天公司向薛坚借款，对所欠利息314160元担保方曹伟承诺安排如下”，该确认书由曹伟及陈文佳签字。诉讼中曹伟及陈文佳对该两份证据真实性无异议。另查明，永顺天公司原股东为曹伟、ＸＸ芳，2014年12月17日其股东变更为曹伟、陈文佳、薛坚，2015年8月24日其股东再次变更为曹伟、陈文佳。庭审中汉鼎公司认可涉案借款的利息已支付至2015年年底，利息主张自2016年1月1日起按照年利率24%计算至利息实际清偿之日止。另，汉鼎公司为主张本案诉讼支付的律师费用提供了与江苏永德律师事务所的委托协议，但未提供相应的支付凭证上述事实由汉鼎公司提供的《借款合同》、《股权质押合同》、当票、银行本票、《担保承诺书》及《借款确认及还款承诺书》、《确认书》等及当事人陈述附卷佐证，本院予以认定。本院认为，汉鼎公司与曹伟于2013年12月17日签订的金额分别为200万元与140万元的借款合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效。同一天，汉鼎公司作为质权人与出质人曹伟签订了股权质押合同并经登记机关办理出质登记，该质押合同亦合法有效。陈文佳与永顺天公司出具担保承诺书，亦为真实意思表示，符合法律规定。诉讼中曹伟、陈文佳及永顺天公司称借款合同中所借340万元款项并未实际支付给曹伟，于当天即背书给了薛坚。对此汉鼎公司进行了解释并举证了2013年2月25日永顺天公司、曹伟出具的《借款确认书》及2013年12月16日曹伟、陈文佳签署的《确认及还款承诺书》，证明该款项系偿还此前曹伟、永顺天公司结欠薛坚的款项，曹伟、陈文佳及永顺天公司对该节事实亦认可，故本院认定汉鼎公司与曹伟于2013年12月17日签订的金额分别为200万元与140万元的借款合同均已实际履行。曹伟在合同约定的期限内未按约还款，应承担还本付息的违约责任。现汉鼎公司认可涉案借款的利息已支付至2015年年底，故主张曹伟应归还所借本金340万元及自2016年1月1日起按照年利率24%计算至实际清偿之日止的利息的请求应予支持。陈文佳及永顺天公司应按照约定的保证内容和保证方式对曹伟结欠的上述债务承担连带保证责任。汉鼎公司同时对曹伟对永顺天公司持有的出资额25万元（即50%的股权）和10万元（即20%的股权）股权享有优先受偿权。本案中汉鼎公司主张律师费用177800元，但并未提供实际支付的凭证，故对该诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第二百二十三条第一款第（四）项、第二百二十四条，判决如下：一、被告曹伟于本判决生效后十日内归还原告苏州汉鼎典当有限公司借款本金340万元并支付相应利息（以340万元为计算基数，按年利率24%自2016年1月1日起计算至实际偿付日止）；二、被告陈文佳、永顺天公司对曹伟的上述第一还款义务承担连带清偿责任。三、原告苏州汉鼎典当有限公司就其上述第一项340万元的本息债权，有权从被告曹伟持有并设质的苏州市永顺天商贸有限责任公司70%股权的变卖、拍卖所得的价款中优先受偿。四、驳回原告苏州汉鼎典当有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20317元，由被告曹伟、陈文佳、苏州市永顺天商贸有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行账号10×××76户名苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。审判员  吴宏二〇一七年四月二十六日书记员  曹玲