山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁08民终1689号上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地：济南市经十路13777号中润世纪广场15幢。负责人赵峰，总经理。委托代理人（特别授权）张宗鹏，山东恒正律师事务所律师。上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地济宁市吴泰闸路107号。负责人赵善勇，总经理。委托代理人（特别授权）张敏敏、赵路，山东文思达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）吕红鳌，男，1947年12月17日出生，汉族，城镇居民，住金乡县。被上诉人（原审被告）王守杰，男，1957年12月9日出生，汉族，农民，住金乡县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司、中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服金乡县人民法院（2016）鲁0828民初974号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，2014年3月7日，王遵良驾驶被告王守杰所有的鲁Ｈ×××××号重型非载货专项作业车沿金港星城小区门口公路向右转弯时，将驾驶电动三轮车的原告撞伤、电动三轮车受损。事故发生后，双方均同意协商解决，未向交警部门报案。后因保险理赔问题达不成一致意见，双方形成纠纷，原告吕红鳌于2015年3月27日向金乡县交警大队事故科报案。金乡县公安局交警大队经调查于2015年4月9日作出事故认定书，认定王遵良驾驶机动车转弯未让直行车辆先行，负此事故全部责任。原告吕红鳌事发当日入住金乡县人民医院住院治疗21天，于2014年3月28日出院，共计支出医疗费10983.76元。该院出院证明载明，建议休息四周，住院期间需陪人两名。经本院技术室按照司法鉴定程序委托，济宁市中医院司法鉴定所于2016年8月2日对原告伤残等级作出鉴定意见：被鉴定人吕红鳌左侧多发肋骨骨折，构成道路交通事故伤Ⅹ级伤残。原告支出鉴定费1500元。另查明，济宁忠旺进出口有限公司出具的营业执照、工资表及关于原告停发工资证明可以证实，原告吕红鳌系该公司门岗工作人员，月均工资3000元，因交通事故自2014年3月7日未再上班，工资停发。原告提交其妻子李香连的特殊疾病就诊卡及金乡县金乡街道高尚社区居委会证明，××，由原告及其二子共同扶养，并据以主张李香连被扶养人生活费。再查明，被告王守杰系鲁Ｈ×××××号重型非载货专项作业车的所有人，王遵良系王守杰雇佣驾驶员。该车在被告太平洋财险济宁支公司投保有交强险，在太平洋财险济南中心支公司投保有车辆综合险，其中第三者险每次责任限额10万元，事故发生在保险期间。（每次事故免赔额为10000元或损失的5%，二者以高者为准。）原审法院认为，金乡县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，依据充分，本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”据此，肇事车驾驶员王遵良的侵权责任应由被告王守杰承担。因肇事车辆在被告太平洋财险济宁中心支公司投保有交强险，在太平洋财险济南中心支公司投保有三者险，依照相关法律规定应由被告太平洋财险济宁中心支公司在交强险保险限额内先行赔偿，不足部分由被告太平洋财险济南中心支公司在三者险限额内按照合同约定承担，仍有不足的由被告王守杰承担。关于原告起诉是否超过诉讼时效问题，本院认为，事故发生后，事故当事人双方同意协商处理赔偿事宜，协商处理期间属于诉讼时效中断的情形。后因协商未果，原告依据金乡县交警大队于2015年4月9日作出的事故认定书，于2016年3月7日向本院提起诉讼并未超过诉讼时效。根据原告诉求、举证和庭审质证，本院核定原告的损失为:1、医疗费10983.76元。2、误工费：原告系济宁忠旺进出口有限公司门岗工作人员，月均工资3000元，证据充分，其误工损失应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”原告因伤持续误工，误工时间计算到定残前一天共计865天。据此，原告误工损失计算为：3000元/月÷30天/月×865天＝86500元。被告保险公司关于原告已年逾60岁不存在误工损失的辩解，理由不当，不予采信。3、护理费：医疗机构证明原告住院治疗期间需二人陪护，原告陪护人员虽系农民身份，但其居住地已因城市建设拆迁，且长期在城市居住，故依据上年度城镇居民人均可支配收入认定护理费标准计算，31545元/年÷365天/元×21天×2＝3629.64元。4、伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算30元/天×21天＝630元。5、残疾赔偿金：原告年满67周岁，按13年计算，31545元/年×13年×0.1＝41008元。被扶养人生活费：原告之妻李香连患有××，实际由原告及其二子共同扶养，被扶养人生活费本院酌情支持：19854元／年×13年÷3×0.1＝8603.40元。以上共计49611.40元。6、交通费：原告提交的交通费票据不能证明与本案的关联性，但原告住院治疗属实，本院酌情支持500元。7、营养费：原告虽未提交医疗机构加强营养的证明，但其年老体弱，治疗期间加强营养亦属必然，故营养费本院酌情予以支持，计算为20元/天×21天＝420元。8、鉴定费：1500元。9、精神损害抚慰金：原告吕红鳌因交通事故受伤并构成十级伤残，其精神受到一定程度创伤，本院酌情支持1000元。以上共计154774.80元。被告太平洋财险济宁中心支公司在交强险有责赔偿限额内应承担医疗费用项下10000元、伤残赔偿项下110000元，共计120000元。被告太平洋财险济南中心支公司在第三者险范围内应承担（154774.80－120000）34774.80元。原告主张的鉴定费系为确定其损失数额必要的合理的支出，应由被告太平洋财险济南中心支公司在商业险范围内承担，被告保险公司辩解不予承担的观点，本院不予支持。原告合法损失已由被告保险公司足额赔偿，被告王守杰在本案中不再承担民事赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额内赔偿原告吕红鳌各项经济损失共计120000元，于判决生效后10日内付清。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告吕红鳌各项经济损失共计34774.80元，于判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告吕红鳌的其他诉讼请求。判决送达后，中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司、中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司均不服一审判决。中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司提起上诉称:一、一审法院判决被扶养人生活费属于认定事实和适用法律错误。被上诉人吕红鳌伤残级别较低，根据法律规定，不符合支持被扶养人生活费的条件，请求二审法院依法改判。二、一审法院判决误工费不当。被上诉人吕红鳌事故发生时已超过法定退休年龄，且一审法院判决误工时间明显过长，请求二审法院依法改判。综上所述，一审法院认定事实和适用法律错误，从而导致判决不公，部分费用计算过高且背离事实，上诉人无奈特提起上诉，请求二审法院，以事实为依据，以法律为准绳，依法撤销该判决书第二项的内容并作出切合实际的判决，从而维护上诉人的合法权益，体现司法公正。中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司提起上诉称:一、一审法院判决的误工时间不合理。一审中被上诉人吕红鳌提供的金乡县人民医院住院病案证实其出院时间为2014年3月28日，出院记录显示被上诉人一般情况可。上诉人认为，被上诉人的病情已经稳定，此时已符合进行伤残鉴定的条件，而被上诉人在2016年5月18日才申请伤残鉴定，误工时间计算865天，明显过长。根据GA/T1193－2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，肋骨骨折的误工期最长为120日，一审法院未考虑实际情况，迳行依据定残前一日认定误工时间显然不合理。二、一审法院判令上诉人支付被上诉人吕红鳌被抚养人生活费错误。被上诉人吕红鳌构成十级伤残，伤残等级较低，其并未进行丧失劳动能力程度的鉴定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，因此，对于未丧失劳动能力的受害人不应支付被抚养人生活费。另外，被上诉人的妻子李香连虽患××病，但该情况在事故发生前即存在，其原本即需要抚养，涉案被抚养人生活费不应予以认定。综上，一审法院判决存在明显不当，请求二审法院依法改判。被上诉人吕红鳌答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人王守杰没有提交书面答辩状。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议焦点为一审法院对被上诉人吕红鳌误工费的认定及被抚养人生活费的认定是否合理合法。被上诉人虽然已经达到法定退休年龄，但是事故发生前其在济宁忠旺公司门岗工作，具有固定的工作和收入，上诉人主张被上诉人已超过法定退休年龄不应赔偿误工费无法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院认定被上诉人误工天数计算至定残前一日依法有据，应予维持。被上诉人之妻身××病，靠被上诉人抚养，现被上诉人因伤至残，且无收入来源，一审法院判令上诉人赔偿被抚养人生活费符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2244元由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司负担581元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担1663元。本判决为终审判决。审 判 长  张阿梅审 判 员  王衍琴代理审判员  张 婕二〇一七年四月二十八日书 记 员  黄 灿