陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终1787号上诉人（原审被告）王某1，男，2000年2月18日出生，汉族，住西安市新城区。法定代理人王某2，1974年8月11日出生，汉族，住西安市新城区。系王某1之父。委托代理人闫长安，陕西齐信律师事务所律师。上诉人（原审被告）王某2，男，1974年8月11日出生，汉族，住西安市新城区。上诉人（原审被告）和大艳，女，1972年7月8日出生，汉族，住西安市新城区。被上诉人（原审原告）张倩，女，1998年9月10日出生，汉族，西安市碑林区海淀凉皮店职工，住西安市碑林区。委托代理人张胜涛，男，1974年9月4日出生，汉族，无业，住陕西省山阳县。上诉人王某1、王某2、和大艳因与被上诉人张倩机动车交通事故责任纠纷一案。不服西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初3014号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2016年1月17日22时许，王某1未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌天禧牌两轮摩托车沿环城南路由东向西行驶至环城南路与安东街丁字西侧时，车辆前部与道路北侧隔离护栏相撞，致王某1及车上张倩倒地受伤，车辆受损，造成交通事故。后经西安市公安局交通警察支队碑林大队作出西公交认字【2016B】第00003号道路交通事故责任书认定张倩无事故责任，王某1负事故全部责任。张倩受伤后即被送往中国人民解放军第四军医大学西京医院急诊治疗，2016年1月27日张倩住院治疗，诊断为：1、颌面多发骨折；2、泪小管离断。3、嗅觉功能障碍。张倩住院7天后于2016年2月3日出院。出院医嘱为：1、流质饮食，二期手术行鼻泪管重建术；2、下颌套外固定，必须时二期行面部畸形进一步整复术；3、避免额部受压，定期门诊复查，不适随诊。张倩门诊治疗及住院治疗花费医疗费79426元，其中王某1支付39300元。审理中，王某1支付张倩现金10000元。本案在审理过程中经张倩申请，本院通过西安市中级人民法院委托西北政法大学司法鉴定中心对张倩的伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限进行了法医学鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人张倩因交通事故致颜面部皮肤软组织损伤，形成创伤瘢痕10cm以上，构成十级伤残。2、被鉴定人张倩因交通事故致右眼泪小管离断、溢泪，构成十级伤残。3、被鉴定人张倩因交通事故致右额骨凹陷粉粹性骨折���评定为十级伤残。4、被鉴定人张倩，后续行鼻泪管重建术、适度面部瘢痕祛除术，后续治疗费用约需肆万伍仟元人民币（或者以实际发生费用计算）。5、被鉴定人张倩受伤后误工期限评定为150日；护理期限评定为30日。张倩支付鉴定费3000元。张倩诉称：2016年1月17日22时许，王某1驾驶当日购买的新天禧牌无号牌两轮摩托车搭载张倩沿环城南路由东向西行驶至环城南路与安东街丁字西侧时，因王某1操作不慎，造成摩托车与道路北侧隔离护栏相撞，致张倩和王某1倒地受伤，造成交通事故。后经交警部门认定张倩无责任，王某1负事故全部责任。因王某1系未成年人，王某2、和大艳为其父母应承担侵权责任。现请求：王某2、和大艳、王某1赔偿张倩医疗费73396.10元、误工费20400元、护理费12000元、营养费6000元、住院伙食补助费1000元，伤残赔偿金63408元、后续治疗���45000元、精神抚慰金5000元，鉴定费3000元，共计229204.10元；诉讼费由王某2、和大艳、王某1承担。王某1、王某2、和大艳辩称：2016年1月17日早上张倩多次打电话催促王某1出去玩。后王某1骑摩托去玩才发生了交通事故。事故发生后即将张倩送往西京医院进行救治，并支付了39300元的医疗费。张倩在此次事故中存在故意及重大过失，且王某1与张倩之间为好意同乘而导致的侵权，应减轻王某1的责任。综上，不同意张倩的诉讼请求。原审法院认为：公民的身体健康受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应当承担赔偿责任。王某1未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌天禧牌两轮摩托车沿环城南路由东向西行驶至环城南路与安东街丁字西侧时，车辆前部与道路北侧隔离护栏相撞，致张倩受伤，造成交通事故。后经交警部门认定张倩无事故责任，王某1负事故��部责任。因王某1为限制民事行为能力人，王某2、和大艳作为王某1的监护人应共同向张倩承担赔偿责任。张倩治疗花费医疗费79426元，扣除王某1已支付的39300元，医疗费为40126元，本院予以支持；住院伙食补助费，根据张倩住院病历记载，张倩住院7天，住院伙食补助费应为210元；张倩提供的误工证明虽不足以证明其误工收入，但其主张月工资3350元不高于陕西省在岗职工平均工资，误工期限为150日，误工费为16750元。张倩提供的证据不足以证明护理人员的误工收入，根据市场指导价每天90元，护理期限30日，护理费为2700元；残疾赔偿金根据张倩伤残等级鉴定结论应确定为63408元；精神抚慰金根据张倩为伤残等级的情况确定为1500元，上述费用共计124694元，扣除王某1审理期间已支付张倩的10000元，应为114694元。营养费无医嘱，本院不予支持。双方对后续治疗费用有异议，且该费用尚未实际发生，张倩可待实际发生另行起诉。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条、第四十八条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十五日内，被告王某1、王某2、和大艳赔偿原告张倩医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计114694元。二、驳回原告张倩其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7738元（含鉴定费3000元），由原告张倩负担3860元，被告王某1、王某2、和大艳负担3878元（此款原告张倩已预付，被告王某1、王某2、和大艳在支付上述款项时一并支付原告张倩）。宣判后，王某1、王某2、和大艳不服，向本院提起上诉称，一、��方之间发生的是好意同乘而导致的人身损害行为。此次交通事故是张倩多次打电话催促王某1带她出去玩，王某1才实行了施惠于张倩的好意同乘行为导致了对张倩的人身损害行为。张倩是无偿要求王某1用摩托车带她的。根据《陕两省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》（陕高法（2007：258号）第十九条：“无偿搭乘他人机动车，因该机动车发生道路交通事故受到损害的，应酌情减轻机动车一方的赔偿责任。但基于经营日的实施的无偿搭乘以及依法享受免票的除外”，因此应酌情减轻王某1赔偿责任。（二）1、张倩此次交通事故中有重大过错。张倩明知王某1为限制民事行为能力人而未尽完全民事行为能力人应尽的注意、警示义务；2、张倩明知王某1所骑乘摩托车无号牌而乘坐；3、张倩明知王某1无证驾驶而乘坐；4、张倩在乘坐王某1所骑乘摩托车时违反《道路交通法》及相关法律法规，未佩戴安全头盔。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。依据上述法条应当减轻王某1的赔偿责任。二、一审判决认定的医疗赞、误工费、伤残赔偿金不当。1、医疗费认定一审中没有查清事实。张倩没有提供总结算单，只是凭分次的票据认定为79426元，而王某2计算医疗费为38909元，两者差距很大。请求以西京医院医疗费总结算单为准；2、误工费。张倩给法院提供误工费证据是按月薪3350元计算的，该证据上明确写的是按每天工作十小时。误工费通常指劳动者正常工作时间的劳动报酬，不包括加班费。张倩有固定收入因此应该按其正常工作时问的劳动报酬，不包括加班费。3、伤残赔偿金应当按农村居民赔偿。三、不应赔偿精神抚慰金。此次交通事故是因好意同乘行为导致的交通事故。��某1也同样有精神痛苦。仅让王某1一人承担赔偿责任，违反了公平原则。综上，请求一：判决减轻王某1、王某2、和人艳的赔偿责任；二：一审判决认定的医疗费、误工费、伤残赔偿金不当，请求改判。三：判决不赔偿张倩精神抚慰金。张倩辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二、原审判决认定的赔偿项目及数额合理合法，不存在王某1所谓的不当；三、本案中张倩不存在故意和重大过错，因为张倩各项损失王某1理应全额赔偿。经审理查明，原审法院查明事实属实，双方当事人均无异议。本院认为，2016年1月17日22时许，王某1无证驾驶无号牌天禧牌两轮摩托车与道路北侧隔离护栏相撞，致王某1及车上张倩倒地受伤，车辆受损，造成交通事故。虽道路交通事故责任书认定张倩无事故责任，王某1负事故全部责任，但张倩明知王某1为无证驾驶无牌照摩托车的未成年人，且依然未戴头盔乘坐，对损害后果具有一定的过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，对损害的后果张倩应自行承担30%的责任为宜。原审依法核定医疗费、误工费、伤残赔偿金等并无不当，应予确认。该起事故造成张倩面部受伤，原审判令精神抚慰金，亦无不当。综上，原判第二项正确，应予维持；第一项应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初3014号民事判决第二项；二、变更西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初3014号民事判决第一项为：本判决生效之日起十五日内，王某1��王某2、和大艳赔偿张倩医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计65495.8元。二审案件受理费2594元，由王某1、王某2、和大艳承担1594元，张倩承担1000元。本判决为终审判决。审判长  焦海林审判员  朱利安审判员  李美红二〇一七年四月十二日书记员  孙 妍