广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2014)惠城法民三初字第1号原告钟旭升，男，1968年3月23日出生，住址：香港。委托代理人毕福强，广东伟伦律师事务所律师。被告翁国良，男，汉族，1973年11月10日出生，身份证住址：广东省惠阳区，现下落不明。第三人钟旭辉，男，汉族，成年，住址：广东省惠州市惠城区。原告钟旭升诉被告翁国良、第三人钟旭辉债权转股合同纠纷一案，本院作出（2013）惠城法民三初字第79号民事判决书，翁国良不服判决，向惠州市中级人民法院提起上诉，惠州市中级人民法院作出（2014）惠中法民四终字第309号民事裁定书，裁定撤销（2013）惠城法民三初字第79号民事判决书，发回重审。本院2014年8月19日受理后，依法适用普通程序另行组成合议庭进行审理，于2015年7月20日公开开庭进行了审理。原告钟旭升的委托代理人毕福强到庭参加诉讼，被告翁国良经本院公告传唤未到庭参加诉讼，第三人钟旭辉经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告钟旭升诉称，2010年2月11日至2012年7月23日之间，翁国良分十九次向钟旭升借款，借款金额共计人民币1165000元，用于经营惠州市惠城区澄森公寓酒店。借款到期后，无力偿还。2012年6月8日，双方签订《抵押合同》，翁国良将其拥有的惠州市惠城区澄森公寓酒店（客房部5-11楼）90%的股权作为向钟旭升借款的抵押物，并同意将该股权变更到钟旭升指定的钟旭辉名下，酒店法人代表也变更到钟旭辉名下，惠州市惠城区澄森公寓酒店变更为惠州市万华宾馆有限公司，翁国良必须在2013年3月30日前归还借款本金60万给钟旭升，余款必须在2014年3月30日前全部还清；翁国良未经钟旭升书面同意不得动用万华宾馆的所有资金，否则按翁国良违约处理，所有借款按正常计息，取消免息；期间万华宾馆及四楼桑拿全部收入用以偿还钟旭升的借款，翁国良必须保证万华宾馆在7月1日前开始盈利，否则将KTV、桑拿部或万华宾馆出租、出售的方式以确保钟旭升资金的回收，翁国良还清钟旭升全部借款本息后，三个月内钟旭升无条件配合翁国良将90%股权和法定代表人变更回翁国良名下，自签订本合同后，以前签订的借款抵押条款与本合同相抵触的以本合同为准。合同签订后，双方开始办理惠州市惠城区澄森公寓酒店变更为惠州市万华宾馆有限公司的手续。经过向工商行政部门提出申请并递交变更材料后，惠州市万华宾馆有限公司于2012年7月25日成立，并正式以惠州市万华宾馆有限公司的名义对外经营。2012年10月14日，翁国良与钟旭升签订《还款协议书》。双方约定：自2012年10月14日，万华宾馆5至11楼的全部经营项目由翁国良移交给钟旭升接管并经营管理，双方每月10日前结算上一月的营业款项，扣除必要、合理的水电、工资、房租、税款等正常开支后，余额优先用于偿还2012年2月1日至2012年7月23日的借款本金74万元及所发生的利息，移交钟旭升经营管理之前发生的债务，由翁国良承担。移交钟旭升经营管理之日起，钟旭升享有单方独立的经营管理权，翁国良不得干涉钟旭升的正常经营活动，不得以万华宾馆名义实施任何行为。移交事项（包括证照、印鉴、银行账户资料、会计财务资料、物品、人员等）由双方另行签署交接清单予以确认。合同签订后，钟旭升负责接手万华宾馆的经营管理权。但翁国良以种种行为干涉万华宾馆的正常经营，并从万华宾馆处多次借走或侵占营业款不还，擅自收取美团网的订房款、将POS机的刷卡营业款项据为已有，拒不交出原澄森公寓酒店的财务报表、财务账册、会计账册等财务资料，造成反诉人钟旭升无法确定万华宾馆的实际资产及负债情况，无法建立新的财务会计账册。后由于翁国良没有完全按照2012年10月14日的《还款协议书》履行合同义务，双方又于2012年11月28日签订了一份《酒店买卖协议》，约定：将翁国良在惠州市万华宾馆有限公司的10%股权办理变更登记在钟旭升指定名下，翁国良占用万华宾馆场所必须在2012年12月15日前交给反诉人使用，二楼KTV及四楼爱情玛奇朵酒店有限公司必须配合万华宾馆的统一物业管理；澄森公寓酒店的债务除以上第四大项中的十条项目内由钟旭升支付外，余款和澄森公寓酒店的其他外债全部由翁国良自行承担，翁国良确保不得因为所有欠款影响万华宾馆正常经营，如发生情形，翁国良支付30万元赔偿金，并赔偿因此而造成的一切损失。双方在附页中还约定了关于万华宾馆和彩云间KTV和四楼公共水电、电梯及其他费用按照7:2的比例分摊。翁国良却拒绝移交五楼及七楼的部分房间给钟旭升，拒不移交原澄森公寓酒店的财务报表、财务账册、会计账册等财务资料；不给钟旭升使用电梯，不按时交纳物业管理费及水电费，拖欠工人工资，拒不退还收取的客人的房屋押金，占用万华宾馆客房并且不支付房费等等，通过种种手段妨碍万华宾馆的正常经营，给万华宾馆造成了很大损失。钟旭升与翁国良之间因为借款问题而发生纠纷，为了解决还款问题，双方以翁国良经营的惠州市万华宾馆有限公司（由惠州市惠城区澄森公寓酒店升级）作价卖给钟旭升以抵偿所欠借款，并对抵偿过程中各自的权利和义务进行了约定。协议签署后，双方应当按照合同约定履行各自的义务。翁国良在合同签订后，拒绝移交万华宾馆的部分客房、拒绝交出原属于万华宾馆的财务账册、会计报表、会计账册等，并以种种理由和行为影响万华宾馆的正常经营，给钟旭升造成很大损失。翁国良的行为已经构成了违约，应当承担违约赔偿责任。请法院尽快查明事实，判决：1、被告翁国良支付拖欠原告钟旭升各项费用共计人民币72194元。其中包括（1、2012年11月8日、12日擅自取走营业现金13514元；2、2012年11月12日私自收取美团网支付的订房款4270元；3、收取的前台POS机刷卡房款3240元；4、从前台收银处借款9485元；5、代付陈益鹏2012年5月工资2000元；6、代退月租房押金7540元；7、彩云间电表安装材料费1030元；8、电梯设备检验检测费用246及保养费65元×9=585元；9、二楼彩云间及四楼2012年11月至2013年7月水费6489.4元；10、二楼彩云间2012年11月至2013年12月电费10307.3元、公共电费、电梯费分摊13488元）二、被告翁国良向原告钟旭升支付自2012年12月5日至2013年4月30日逾期交付房屋占有使用费36000元。三、被告翁国良向原告钟旭升交付原惠州市澄森公寓酒店所有的财务报表、财务账册、会计账册等全部财务资料及相关的消防证件。四、被告翁国良向原告钟旭升支付违约金300000元。五、本案受理费全部由被告翁国良承担。原告钟旭升为支持其诉讼请求，向本院提交的证据是：1、钟旭升、翁国良身份证、万华宾馆营业执照。2、借款协议、协议书及借款明细表；3、2012年6月8日抵押合同、承诺书；4、还款协议书、保证书；5、买卖协议；6、借款单及收据；7、员工证言；8、水电安装移交书、收款收据；9、电子票据；10、收据及缴费单、裁决书；11、结账收入对照表；12、团购款凭证；13、前台刷卡余额；14、收据；15、退还房屋押金情况；16、二楼彩云间及四楼拖欠分摊税费情况；17、二楼彩云间拖欠电费情况；18、二楼彩云间及四楼拖欠分摊电梯、二次供水电费等情况；20、照片。被告翁国良未作答辩，也未向本院提供证据。本院查明的事实经审理查明，2011年1月7日，钟旭升与翁国良签订《借款协议》，协议约定翁国良向钟旭升借款40万元，借款期限自2011年1月7日至2011年7月30日，借款月利率为3%，若翁国良不能按时偿还欠款，钟旭升直接经营彩云间歌舞厅KTV，所得收入优先偿还本息。2012年1月25日，钟旭升与翁国良、翁荣忠签订《协议书》，协议约定翁荣忠同意将彩云间歌舞厅KTV变现处理，所得款项直接清偿翁国良欠钟旭升的欠款，仍有盈余部分归翁荣忠所得。2012年2月2日，翁国良出具《保证书》，保证的内容是：兹有翁国良没付清钟旭升全额借款及本息，前期拿惠城澄森公寓酒店及惠城区彩云间歌舞厅所有收入含营业额各项定金等，期间一切收入由钟旭升统一收取，以上保证如有违反，本人将无偿将惠城澄森公寓酒店的一切资产归钟旭升所有，待还清款止。2012年6月8日，翁国良与钟旭升签订《抵押合同》，合同约定翁国良将惠州市惠城区澄森公寓酒店（个体工商户）90%的股权作价110万元抵押给钟旭升用于保证债务的清偿，并将酒店90%的股权变更到钟旭升指定的人员钟旭辉的名下，惠州市惠城区澄森公寓酒店的经营者也相应地变更为钟旭辉，变更后钟旭辉占90%的股权，翁国良占10%的股权，翁国良向钟旭升的借款不超过120万元，翁国良在2013年3月30日前归还60万元，余款在2014年3月30日还清，先还利息再还本金，翁国良还清欠款后，三个月内将90%的股权及经营者变更至翁国良本人的名下。2012年8月23日，翁国良与钟旭升签订《还款计划》，确认钟旭升已向翁国良出借120万元整，翁国良自2012年9月1日起每月还款9万元，每月30日前还款。2012年10月14日，翁国良与钟旭升签订《还款协议》，协方确认自2010年2月11日起至2012年7月23日止，翁国良共向钟旭升借款1165000元，借款月利率为3%，自借款日起至2012年10月13日止，翁国良欠钟旭升借款利息共计469750元，自2012年10月14日起，惠州市万华宾馆有限公司（由惠城区澄森公寓酒店变更而来）5至11楼的全部项目交给钟旭升管理，所得利润优先偿还欠款本息，在2013年12月31日前，必须清偿全部欠款本金。2012年11月28日，翁国良与钟旭升签订《酒店买卖协议》，协议约定翁国良将惠州市万华宾馆有限公司10%的股权转让给钟旭升，双方此前签订的全部协议作废，万华宾馆的经营场所在2012年12月15日前交付给钟旭升，钟旭升在2012年12月15日前结清45.8万元的欠款，协议签订后翁国良与万华宾馆不再有任何关联。2012年11月28日，钟旭升与翁国良签订《承诺书》，承诺书的内容是：兹有万华宾馆有限公司与翁国良于2012年11月28日签订的澄森公寓酒店整体转让一事，现承诺以下，万华宾馆投资人定于2012年12月15日前付清合同所列十项翁国良欠款，如未付清则退回10%股权给翁国良，翁国良如未在2012年12月15日前完全迁出万华宾馆场地及办理完万华宾馆10%的过户手续，则翁国良必须配合过户，如不配合应赔偿15万元现金。至2013年1月17日，惠州市万华宾馆有限公司企业机读登记资料显示，股东是钟旭辉及黄山，钟旭辉持股90%，黄山持股10%。本院判决理由和结果本院认为，本案应解决的问题是：一、钟旭升与翁国良之间是什么法律关系？二、翁国良是否欠钟旭升债务？第一个问题，钟旭升出借了1165000元给翁国良，围绕翁国良如何偿还欠款，翁国良多次承诺还款，并把惠州市万华宾馆有限公司90%的股权转让到钟旭升指定的人员钟旭辉名下，从双方提交的证据来看，钟旭升参与了酒店的经营，并收取了部分收益，在庭审过程中，钟旭升确认翁国良自2012年2月2日签订酒店买卖协议后就退出经营，酒店的一切收入归钟旭升所有。钟旭升对翁国良享有的债权已转化为对惠州市万华宾馆享有的股权，虽然这一转化的目的是为了保证钟旭升实现债权，但不影响双方法律关系的转变。钟旭升与翁国良之间是债权转股权纠纷而不是买卖合同纠纷，原审时，本案案由定为买卖合同纠纷，但双方不存在买卖合同关系，双方签订的《酒店买卖协议》实质是债权转股权，并不是买卖合同，本案案由应当予以更改。第二个问题，在双方将债权转化为股权之后，双方是否按约定全面履行合同，这应当由双方来举证，钟旭升参与惠州市万华宾馆有限公司的管理之后，未见双方结算，钟旭升已收取的收益是多少，双方是否存在欠款的情形。在现有的法律事实下，本院对钟旭升的主张不予支持，理由是：第一，翁国良是否拖欠万华宾馆水、电费、材料款、工人工资、逾期交付宾馆等问题需要双方的结算或其它有效证据；第二，在本案诉讼过程中，钟旭升并未能清楚地论证澄森公寓酒店所有的财务报表、财务账册、会计账册、消防证件等资料的原件在何处；第三，钟旭翁向翁国良主张30万元违约金，理由是翁国良违反了《酒店买卖协议》第九条的约定即：澄森公寓酒店的债务除以上第四大项的十条项目内由钟旭升支付余款和澄森酒店的其它外债全部由翁国良自行承担，翁国良确保不得因为所有欠款影响万华宾馆正常经营，如发生情形，翁国良惩罚30万元的赔偿金，并赔偿因此造成的一切损失。钟旭升接管惠州市万华宾馆后未在预定的期限内全部实现债权，与翁国良是否存在关联性需要充分的证据予以支持，而钟旭升未完成相应的举证责任。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：驳回原告钟旭升的诉讼请求。本案受理费3711元，由原告钟旭升负担。如不服本判决，原告钟旭升可在判决书送达之日起三十日内，被告翁国良可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  张永生审 判 员  赖素霞代理审判员  杨燕红二〇一五年八月五日书 记 员  黄玉玲附法条：《最高人民法院关于适用