湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂06民终580号上诉人（原审被告）：安喜焕，女，1978年6月25日出生，汉族，住老河口市。委托诉讼代理人：黄胜新（安喜焕之夫），住老河口市。委托诉讼代理人：贺文胜，老河口市法律援助中心律师。被上诉人（原审原告）：童淑香，女，1949年9月12日出生，汉族，住老河口市。委托诉讼代理人：袁云（童淑香之女），住老河口市。委托诉讼代理人：陈琳，湖北宏义律师事务所律师。上诉人安喜焕因与被上诉人童淑香机动车交通事故责任纠纷一案，不服老河口市人民法院〔2016〕鄂06**民初1276号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。安喜焕上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回童淑香的诉讼请求或重新划分责任。事实与理由：1.一审判决认定安喜焕与童淑香发生碰撞没有任何有效证据，即使双方发生碰撞，一审认定安喜焕承担主要责任错误。2.一审判决的赔偿项目及计算方式不合法、不合理。童淑香辩称：1.关于双方是否发生碰撞的问题。有公安机关出具的交通事故证明及证人张某证言予以证明，安喜焕支付了医疗费并护理了童淑香35天。2.关于责任认定问题。张某的证言可以证明童淑香是在斑马线上行走，安喜焕闯红灯，安喜焕应当负全责。3.关于事故责任无法认定问题。因对方将自己的电动车移动造成事故责任无法认定。4.安喜焕的电动车经过改装，存在安全隐患，机动车和行人之间发生交通事故，机动车的危险性大于行人。5.一审判决计算方式合理。童淑香向一审法院起诉请求：判令安喜焕赔偿医疗费1000元、护理费14400元、住院伙食补助费2300元、营养费2700元、残疾赔偿金70332.6元、医疗器械费790元、交通费800元、鉴定费1600元，精神损害赔偿金10000元，合计103922.6元。一审法院认定事实：2016年5月2日10时许，安喜焕驾驶爱玛牌两轮电动车行至老河口市××中××仓储门前路段，与行人童淑香相碰挂，造成童淑香受伤的交通事故，事故发生后，安喜焕尝试挽扶童淑香了几下没扶起来，此时在场协警报了警并打120救护车，安喜焕打电话叫来其丈夫黄胜新，黄胜新赶到现场后，和安喜焕一起将童淑香抬上救护车送到老河口市第二医院抢救治疗，诊断为：1.右股骨颈骨折，2.Ⅱ型糖尿病，3、高血压病3级高危组，住院3天，2016年5月5日出院，安喜焕支付医疗费2800.35元。出院医嘱：继续规范治疗。2016年5月5日童淑香转入老河口市第一医院住院治疗，诊断为：右股骨颈骨折，糖尿病。2016年6月16日出院，安喜焕支付医疗费36244.08元、门诊医疗费238元（其中童淑香支付医疗费1000元）。出院医嘱：继续院外康复休息治疗，不适随诊，保护下适当功能锻炼，适当合理进行营养补充，伤后急性期陪伴两人。童淑香在住院期间，安喜焕护理童淑香35天。2016年6月21日，老河口市公安局交警大队作出的道路交通事故证明认定：2016年5月2日10时许，安喜焕驾驶爱玛牌两轮电动车行至老河口市××中××仓储门前路段，与行人童淑香相碰挂，造成童淑香受伤的交通事故。因事故现场移动，双方当事人在医院私了，现双方达不成赔偿协议。依据《事故处理程序》第十二条之规定，告知当事人到人民法院诉讼。2016年8月9日，老河口平义司法鉴定所作出河司鉴[2016]临鉴字第132号法医学鉴定意见书，鉴定意见：童淑香的伤残程度为九级伤残，童淑香的护理期为90日，营养期90日。支付鉴定费1600元。一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。本案中安喜焕驾驶爱玛牌两轮电动车行至老河口市××中××仓储门前路段，与行人童淑香相碰挂，造童淑香受伤的交通事故。事故发生后，双方均未及时报警，且私下协商私了，导致公安交警部门无法作出道路交通事故责任认定书，但有双方陈述以及交警部门出具的事故证明在卷佐证。故安喜焕应负此事故的主要责任，童淑香在此次事故中应负次要责任。安喜焕理应给予童淑香合理，合法的赔偿。本案中童淑香的各项赔偿应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》参照《2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算，童淑香主张的医疗费1000元、营养费2700元（90天×30元）、残疾赔偿金70332.6元、交通费200元、法医鉴定费1600元，符合法律规定，予以支持。童淑香主张的护理费14400元，无事实和法律依据，不予支持，护理费11602.10元[（31138元÷365天×46天×2人）十（31138元÷365天×44天）]，因安喜焕陪护童淑香35天，应冲减35天，护理费为8616.26元。童淑香主张的住院伙食补助费2300元，因安喜焕陪护35天，应冲减35天，住院伙食补助费为550元。童淑香主张的医疗器具费790元，因无医疗机构及鉴定机构确定的意见，不予支持。童淑香主张的精神损害赔偿金10000元，根据侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为所造成的后果，侵权人的获利情况，侵权人承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平，酌定为2000元。以上合计86998.86元。童淑香承担30%即26099.66元，安喜焕承担赔偿童淑香70%即60899.20元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条之规定，判决：一、被告安喜焕赔偿原告童淑香医疗费等费用共计60899.20元，于本判决书生效后十日内一次性付清。二、驳回原告童淑香的其他诉讼请求。案件受理费1200元，由被告安喜焕负担600元，由原告童淑香负担600元。本院二审查明案件事实与一审法院查明案件事实一致。本院认为，上诉人安喜焕认为一审判决认定其与童淑香发生碰撞无证据予以印证，从2016年6月21日交警部门出具的《道路交通事故证明》记载内容看，明确载明2016年5月2日10时许，安喜焕驾驶爱玛牌两轮电动车行至老河口市××中××仓储门前路段与行人童淑香相碰撞造成童淑香受伤的交通事故。证人张某在一审庭审时出庭作证，证明2016年5月2日上午，童淑香刚过斑马线几步被骑白色电动车的安喜焕撞倒。结合上述证据能够证实安喜焕撞倒童淑香，一审判决认定事实清楚，一审法院根据童淑香和安喜焕在事故发生发生过程中的过错承担认定由童淑香承担30%责任、安喜焕承担70%的责任，该责任比例划分并无不当。关于本案赔偿项目计算方式是否合理问题，二审庭审时安喜焕明确其对一审认定的医疗费提出异议，认为有些用药与本次交通事故无关，应当予以扣减，但是未能明确哪些药物与本次交通事故无关，对此上诉理由缺乏证据予以印证，本院不予支持；安喜焕还对营养费提出异议，认为安喜焕在医院护理35天应当扣减住院期间的营养费，本院认为，安喜焕在医院护理期间的费用，一审判决已经在住院伙食补助费及护理费项目中予以扣减，一审法院结合医嘱及鉴定意见两份证据认定童淑香需要加强营养90日正确；安喜焕对护理费提出异议，认为童淑香46天住院期间不可能全部需要两人进行护理，本院认为，一审法院根据童淑香的伤情及出院医嘱“伤后急性期及手术期间陪伴两人”认定童淑香46天住院期间需要两人护理，出院后44天需要一人护理并无不当。综上所述，安喜焕的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。安喜焕若未按原判指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定办理，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费300元，由安喜焕负担。本判决为终审判决。审判长 童 斌审判员 杨晓波审判员 陈淑娟二〇一七年四月十一日书记员 周宇昂