湖北省宜昌市西陵区人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂西陵民初字第00606号原告湖北三峡农村商业银行股份有限公司（以下简称三峡农商银行），住所地宜昌市夷陵区平云一路64号。法定代表人王服文，该公司董事长。委托代理人向进祚，湖北君任律师事务所律师。（特别授权代理）委托代理人覃万宝，湖北君任律师事务所律师。（一般授权代理）被告宜昌金太阳装饰工程有限公司，住所地宜昌市沿江大道特168号万达广场写字楼B座1单元14层021416室。法定代表人鲁周军，该公司董事长。被告赵新华。被告童彬。被告鲁周军。原告三峡农商银行诉被告宜昌金太阳装饰工程有限公司、赵新华、童彬、鲁周军金融借款合同纠纷一案，本院于2015年3月27日立案受理后，组成由审判员刘洪斌担任审判长，与审判员张婵、人民陪审员姚琪参加的合议庭，于2015年8月7日公开开庭进行了审理，原告三峡农商银行的委托代理人向进祚、覃万宝，被告宜昌金太阳装饰工程有限公司的法定代表人鲁周军、被告鲁周军到庭参加诉讼。被告赵新华、童彬经本院依法公告送达起诉书副本、开庭传票，无正当理由未到庭，本案依法缺席审判，现已审理终结。原告三峡农商银行诉称，2013年3月4日，三峡农商银行与赵新华、童彬签订《最高额抵押合同》，自愿为宜昌金太阳装饰工程有限公司2013年3月4日至2016年3月3日的400万元债务提供最高额抵押担保，双方于2013年3月8日对抵押物办理了登记。同日，鲁周军、赵新华、童彬等与三峡农商银行签订《最高额保证合同》，自愿为宜昌金太阳装饰工程有限公司的上述债务承担连带保证责任。2014年3月20日，三峡农商银行与宜昌金太阳装饰工程有限公司签订《流动资金借款合同》，约定由三峡农商银行向宜昌金太阳装饰工程有限公司发放借款400万元，借款期限12个月，借款年利率9.6%，逾期加收30%的罚息，若需清收，借款人还需承担律师费。三峡农商银行于同日向宜昌金太阳装饰工程有限公司履行了出借义务。借款到期后，宜昌金太阳装饰工程有限公司未按约还本并拖欠利息53168.68元，故诉请法院判令：1、判令被告宜昌金太阳装饰工程有限公司向原告清偿借款本金400万元及截止2015年3月19日的利息53168.68元，自2015年3月20日起按年利率12.48%支付利息至全部债务清偿之日止，承担律师代理费14万元；2、若宜昌金太阳装饰工程有限公司不能清偿上述债务，则原告对抵押房产（房屋所有权证号：宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号，宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号）享有最高额抵押权，有权以前述房产折价或拍卖、变卖的价款就上述债务优先受偿；3、对第一、二项仍不能清偿的债务被告鲁周军、赵新华、童彬承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由被告承担。被告宜昌金太阳装饰工程有限公司、鲁周军对借款及保证的事实无异议，但辩称借款转到公司账户后即被赵新华实际占有、使用、支配，利息亦是赵新华支付的，应由赵新华归还上述借款。被告赵新华、童彬未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩意见。经审理查明，2013年3月4日，三峡农商银行（乙方）与赵新华、童彬（甲方）签订《最高额抵押合同》，约定：赵新华、童彬等自愿为宜昌金太阳装饰工程有限公司自2013年3月4日至2016年3月3日止连续发生的债务在400万元的最高余额内提供最高额抵押担保；担保的范围为全部债务本金、利息、罚息、复利、实现债权和抵押权的费用等；担保财产为房屋11套（产权证号：宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号，宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号、宜市房权证伍家区字第××号）……等内容。双方于2013年3月8日对上述抵押房产办理了登记（他项权证号宜市房他证伍家区字第XXXXXXX号）。2013年3月4日，鲁周军、赵新华、童彬等人（甲方）与三峡农商银行（乙方）签订《最高额保证合同》，约定：鲁周军、赵新华、童彬等人自愿为宜昌金太阳装饰工程有限公司的上述债务承担连带保证责任；保证的范围包括债务本金、利息、罚息及实现债权的其他费用等；保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年……等内容。2014年3月20日，三峡农商银行（贷款人）与宜昌金太阳装饰工程有限公司（借款人）签订《流动资金借款合同》，约定：贷款人向借款人发放借款400万元用于支付材料款等；借款期限12个月，自实际放款日起算；借款年利率9.6%；借款人未按约定的期限归还借款的，在上述约定利率基础上加收30%的罚息；借款人采取按月结息、到期来还本的方式还款，结息日为每月21日；若此笔借款未按约定归还需要依法清收的，借款人自愿承担诉讼标的额20%律师代理费给付义务……等内容。三峡农商银行于同日向宜昌金太阳装饰工程有限公司出借资金400万元。2015年3月15日，三峡农商银行与宜昌金太阳装饰工程有限公司达成协议，约定双方若因贷款发生纠纷由宜昌市西陵区人民法院管辖。借款到期后，宜昌金太阳装饰工程有限公司未按约还本并拖欠利息53168.68元。三峡农商银行为实现债权开支代理费14万元。上述事实，有《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、协议书、房屋他项权证书、借款借据、委托代理合同、代理费票据等以及当事人当庭陈述在卷证实。本院认为，被告宜昌金太阳装饰工程有限公司与原告三峡农商银行的《流动资金借款合同》、《协议书》系当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。被告宜昌金太阳装饰工程有限公司在借款期限届满后未归还借款且拖欠借款期内利息，应承担违约责任。原告三峡农商银行关于被告宜昌金太阳装饰工程有限公司应归还本金、支付利息罚息、承担代理费的诉讼请求，本院予以支持。被告赵新华、童彬以其自有房屋为上述借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，原告三峡农商银行关于以抵押折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。被告赵新华、童彬、鲁周军自愿为被告宜昌金太阳装饰工程有限公司的借款提供最高额连带保证责任，原告三峡农商银行关于三被告应承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告宜昌金太阳装饰工程有限公司、鲁周军辩称上述借款到账后被赵新华个人挪作他用，应由赵新华承担还款责任的辩解，因三峡农商银行依约向被告宜昌金太阳装饰工程有限公司履行了出借义务，无论被告宜昌金太阳装饰工程有限公司在收款后将款用于何处，其作为借款人均负有归还借款的合同义务，故该项辩解于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十三条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宜昌金太阳装饰工程有限公司向原告湖北三峡农村商业银行股份有限公司归还借款本金400万元及截止2015年3月19日的利息53168.68元，并以400万元为基数，自2015年3月20日起至借款全部清偿之日止，按年利率12.48%的标准向原告湖北三峡农村商业银行股份有限公司支付利息、罚息。二、被告宜昌金太阳装饰工程有限公司向原告湖北三峡农村商业银行股份有限公司支付代理费14万元。三、若被告宜昌金太阳装饰工程有限公司未能履行第一、二项给付义务，则原告湖北三峡农村商业银行股份有限公司有权以他项权证号宜市房他证伍家区字第XXXXXXX号项下的抵押房屋折价或者拍卖、变卖该房屋的价款优先受偿。四、原告湖北三峡农村商业银行股份有限公司在行使前述优先受偿权后，被告宜昌金太阳装饰工程有限公司所欠上述债务仍不能得到足额清偿的，不足部分由被告赵新华、童彬、鲁周军承担连带清偿责任。上列应付款项，于本判决书生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40425元、公告费600元、保全费5000元，合计46025元（原告湖北三峡农村商业银行股份有限公司已预交），由被告宜昌金太阳装饰工程有限公司、赵新华、童彬、鲁周军连带负担。由被告宜昌金太阳装饰工程有限公司、赵新华、童彬、鲁周军负担的诉讼费由其在履行上述判项时一并给付原告湖北三峡农村商业银行股份有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  刘洪斌审 判 员  张 婵人民陪审员  姚 琪二〇一五年八月二十四日书 记 员  关宏浩