四川省德昌县人民法院刑 事 判 决 书(2017)川3424刑初17号公诉机关德昌县人民检察院。被告人阿说吉呷，男，出生于1975年11月06日，彝族，住四川省喜德县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年8月11日被昭觉县公安局刑事拘留，同年8月17日，经昭觉县人民检察院批准，同日由昭觉县公安局执行逮捕。2016年9月29日，因涉嫌犯盗窃罪，昭觉县公安局将阿说吉呷非法持有毒品案移送德昌县公安局并案办理。现羁押于德昌县看守所。被告人阿生伍达，男，出生于1980年03月06日，彝族，住四川省喜德县。2016年10月，因犯盗窃罪被德昌县人民法院判处有期徒刑10个月，刑期自2016年3月30日起至2017年1月29日止。服刑期间因发现阿生伍达有盗窃漏罪而被指控，本院依法作出于2017年1月29日对阿生伍达逮捕的决定，2月9日阿生伍达被逮捕。2017年2月13日阿生伍达被本院变更强制措施，对其取保候审。德昌县人民检察院于二0一七年一月十三日以德检公诉刑诉〔2017〕7号起诉书指控被告人阿说吉呷、阿生伍达犯盗窃罪、被告人阿说吉呷犯非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，德昌县人民检察院指派检察员鞠勇出庭支持公诉，被告人阿说吉呷、阿生伍达到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。德昌县人民检察院起诉书指控:1.2016年2月6日、26日凌晨，阿说吉呷伙同余阿且、阿生伍达等人分别进入位于德昌县永郎镇、锦川乡的被害人杨某某和刁某某家中，盗走电视机2台、手机2部。经鉴定，被盗电视机2台及手机1部价值人民币共计6222元。余阿且和阿生伍达已于2016年10月被德昌县人民法院判处有期徒刑11个月和10个月；2.2016年3月24日凌晨，阿说吉呷伙同阿生伍达从西昌乘坐出租车到德昌县，撬门进入德昌县惠民小区6、7栋三单元301号被害人魏某某家，盗走电视机、苹果6手机、平板电脑各一部。经鉴定，被盗电视机和手机价值人民币7189元；3.2016年3月24日凌晨，阿说吉呷撬门进入德昌县德州镇政通街188号被害人黄某某家，盗走电视机一台。经鉴定，被盗电视机价值人民币1516元；4.2016年8月10日上午8时许，昭觉县公安局民警在喜德县东河乡瓦尔村二组阿某2家中，查获被告人阿说吉呷持有疑似美沙酮液体1瓶，遂将其抓获。经称重，该液体净重369.93克。经鉴定，该液体中检出美沙酮。公诉机关认为，被告人阿说吉呷、阿生伍达以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人阿说吉呷明知是毒品而持有，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。二被告人的行为同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款关于共同犯罪的规定。被告人阿说吉呷、阿生伍达的行为分别适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条关于数罪并罚的规定。对指控的事实，公诉机关在法庭上出示了相关证据予以证实。被告人阿说吉呷、阿生伍达对起诉书指控其盗窃的事实、被告人阿说吉呷对起诉书指控其非法持有毒品的事实均无意见。对公诉人在法庭上出示的证据，二被告人无意见亦无证据在法庭上出示。经审理查明：一、二被告人盗窃事实部分2016年2月至3月期间，被告人阿说吉呷、阿生伍达为窃取财物，二人或伙同他人从西昌乘坐余阿且的汽车到德昌县永郎镇、锦川乡，撬门入户实施盗窃，或共同租车至德昌县德州镇共同或单独撬门入户盗窃，盗窃了电视机、手机等财物。具体盗窃事实如下：2月6日和26日凌晨，阿说吉呷伙同余阿且、阿生伍达等人分别在德昌县永郎镇窃取被害人杨某某家的一台长虹液晶平板电视机和一部苹果4手机；在锦川乡窃取被害人刁某某家的TCL电视机一台和一部手机。经鉴定，被害人杨某某家被盗的电视机价值人民币2505元；被害人刁某某家被盗的电视机和手机价格为3717元。余阿且及阿生伍达因此盗窃行为已于2016年10月被德昌县人民法院判处有期徒刑11个月和10个月。3月24日凌晨，阿说吉呷伙同阿生伍达从西昌乘坐出租车到德昌后，在德州镇惠民小区窃取被害人魏某某家的电视机、苹果6手机、平板电脑各一部。经鉴定，被盗电视机和手机价值人民币7189元。二人将所盗财物销赃，各获赃款一千元左右。所盗的手机已由公安机关追回退还给被害人。本案审理期间，被告人阿生伍达的家属主动赔偿被害人魏某某被盗的部分损失，取得了被害人对阿生伍达的谅解。3月24日凌晨，阿说吉呷在德州镇政通街188号被害人黄某某家，盗走电视机一台。经鉴定，被盗电视机价值人民币1516元。综上，被告人阿说吉呷参与入户盗窃四次，盗窃财物价值人民币14927元；被告人阿生伍达参与入户盗窃一次，盗窃财物价值人民币7189元。以上事实有经庭审控方举证、二被告人质证，本院查证属实的下列证据证实：1、现场勘验笔录、辨认笔录、图示、照片，载明本案被盗的现场位于德昌县永郎镇（被害人杨某某家）、锦川乡（被害人刁某某家）、德州镇惠民小区（被害人魏某某家）、德州镇政通街188号（被害人黄某某家），被害人魏某某家和黄某某家的防盗门锁处均有撬压痕迹，公安机关在此二处被盗现场处均提取了指纹。被告人阿说吉呷、阿生伍达对其在惠民小区作案的现场进行了指认。2、被害人杨某某的陈述，证实2016年2月6日我家的一部长虹液晶平板电视机和一部苹果4手机被偷。被偷电视机是2015年10月2900元购买；被盗手机屏幕是摔坏了的，已无法提供发票。3、被害人刁某某的陈述，证实2016年2月26日早上七点左右，发现我家被盗了一台电视机和一部手机。被盗的是TCL电视机，2015年6800元购买；被盗手机是二年前买的,当时买成几百元钱。4、被害人魏某某、央某某的陈述及提供的收据,证实2016年3月24日凌晨，我们居住在德昌县惠民小区的防盗门被人撬开，家中被盗一台海信牌58英寸液晶电视机（2013年11月购买），一台苹果平板电脑，一个银灰色苹果6手机。被盗的苹果6手机后面被德昌县公安局的民警追回返还给我们了。5、被害人黄某某的陈述和送货单，证实2016年3月24日8时左右，我醒来后发现我家的门被撬烂了，家中被盗一台海尔电视机，是2012年9月以4600元的价格购买的。当时，我所住的德昌县德州镇政通街188号楼下的大门也被撬烂了。6、证人阿某1的证言，证实2016年3月25日，我给阿生伍达二百元,从他那里买了一部银灰色的苹果6手机，次日，我在西昌月城广场遇到三个自称是警察的人，问我手机的来源并问有没有发票，就把这个手机收走了。7、证人则某某的证言，证实2016年3月26日，我作为西昌市公安局的辅警，着便装在月城广场巡逻，发现两名彝族在月城广场卖手机，向他们表明身份，让其出示发票，那人就跑了，无法办理扣押手续。该手机是一部银灰色的苹果6手机，串号是358364062951494。8、扣押清单、发还清单、物证照片，证实德昌县公安局扣押了由西昌市公安局辅警则建军查获的银灰色苹果6手机1部，并发还给了被害人央某某。9、被告人余阿且的奇瑞牌轿车于2016年1月至2月期间在德昌县境内的监控卡口行驶记录及照片，其中2月6日凌晨02：27：45和26日凌晨03：53：07在德昌县锦川路口有行驶记录。10、（德）公（物证）鉴（手印）字[2016]01号手印鉴定书、照片，证实被害人黄某某家电视柜上用磁性刷显提取的指纹，系阿说吉呷右手拇指手印所留。11、（德）公（物）鉴（痕）字[2016]04号手印鉴定书，证实经德昌县公安局物证鉴定室的鉴定，被害人魏某某家防盗门上用银粉刷显提取的指纹，系阿生伍达左手环指所留。12、价格鉴定意见书，证实经德昌县物价局价格认证中心的鉴定，本案被害人杨某某家被盗的电视机价格为2505元；刁某某家被盗的电视机和手机价格为3717元；魏某某家被盗电视机和手机价格共计7189元；黄某某家被盗电视机价格为1516元。13、情况说明,被害人魏某某家被盗的苹果4平板电脑因无购买凭证且赃物未追回，无法进行价格鉴定。14、辨认笔录、照片，对公安机关依法定程序提供的照片经被告人阿说吉呷辨认，其指认出与其实施盗窃的阿生伍达、余阿且；指认出其与阿生伍达在德昌县惠民小区内盗得的手机。15、收条、调解协议书，证实阿生伍达家人替阿生伍达赔偿了被害人魏某某的损失6000元，被害人谅解了阿生伍达的行为。16、（2016）川3424刑初96号刑事判决书，载明被告人阿生伍达因参与2016年2月6日、26日在永郎镇和锦川乡实施的盗窃犯罪已被德昌县人民法院判处有期徒刑10个月。17、同案人余阿且的供述，交代2016年2月6日我开车从西昌载阿生伍达、阿说吉呷、阿牛体堵、马海温体到德昌永郎镇街上之后，阿生伍达、阿说吉呷、阿牛体堵三人下车去偷了一个大的平板电视机放在我车后备箱里，然后我就开车送他们到西昌去了。后在德昌锦川街上，也是他们三个去偷了一个大的平板电视机放在我车后备箱里，后面我就开车送他们到西昌去了。18、被告人阿生伍达的供述，供称在2016年2月期间，我与阿说吉呷、阿牛体堵一起从西昌坐余阿且的奇瑞轿车到德昌县的永郎镇和锦川乡实施了入户盗窃，是我和阿说吉呷、阿牛体堵一起下车去盗窃的，盗窃了电视机和手机。2016年3月份的一天凌晨，我和阿说吉呷一起从西昌川兴镇上包了一辆“野的”到德昌县来后，在德昌县新班车站对面的一小区(惠民小区)里面，用随身携带的改刀，撬开一住户的门，偷了一个电视机，一个苹果手机和一个小的平板电脑。偷的电视机和平板电脑在西昌卖了，钱是平均分的，一人分了1000元左右。偷的苹果手机给阿说吉呷的儿子了。19、被告人阿说吉呷的供述，交代自己与阿生伍达、余阿且等人在德昌县入户盗窃的事实与上列证据证实的事实基本一致。二、被告人阿说吉呷非法持有毒品事实部分2016年8月10日上午8时许，被告人阿说吉呷在喜德县东河乡瓦尔村二组向阿某2购买毒品海洛因吸食并在其家住宿时，被公安民警抓获，当场查获阿说吉呷持有的疑似美沙酮液体1瓶，经称重，该液体净重369.93克。后经凉山州公安局物证鉴定所鉴定，该液体中检出美沙酮。以上事实有经庭审控方举证、被告人阿说吉呷质证，本院查证属实的下列证据证实：1、现场勘验笔录、搜查笔录、抓获经过、称量记录、扣押物品清单、照片，证实昭觉县公安局于2016年8月10日在喜德县对涉嫌贩卖毒品的阿某2（另案处理）家进行搜查时，抓获在此上网追逃涉嫌盗窃的被告人阿说吉呷，查获并扣押阿说吉呷持有的疑似美沙酮1瓶，净重369.93克。2、凉公物鉴（毒品）[2016]0900号理化检验报告，证实凉山州公安局物证鉴定所对查获的被告人阿说吉呷持有的可疑液体进行检验，检出了美沙酮。3、证人阿某2的证言，证实2016年8月10日在我家查获的三瓶美沙酮有两瓶是我的，另一瓶是阿说吉呷的。4、尿液检测报告单、尿检记录，证实昭觉县公安局于2016年8月10对被告人阿说吉呷的尿液进行检测，检测结果系阳性。5、被告人阿说吉呷的供述，交代2016年8月9日晚上我到阿某2家买毒品海洛因吸食后，因太晚就在他家休息，次日被公安机关抓获。从阿某2家查获的美沙酮，其中的一瓶是我的，另外两瓶是阿某2的。本院认为，被告人阿说吉呷、阿生伍达为了非法占有的目的，撬门入户，共同或单独秘密窃取公民数额较大的财物，其行为均已构成盗窃罪；被告人阿说吉呷无视国家法律的规定，非法持有较大数量的毒品美沙酮，其行为已构成非法持有毒品罪。德昌县人民检察院指控二被告人的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人阿生伍达因犯盗窃罪被判处有期徒刑，判决生效在服刑期间，发现其在原判决前有盗窃行为未被刑事处罚，经指控、审判，属于漏罪，应依法数罪并罚。二被告人在法庭上能如实供述，认罪态度较好，可酌情对二被告人从轻处罚。同时，考虑被告人阿生伍达能主动退赔本案被害人的损失，取得了被害人的谅解，并在法庭上表示愿积极退赃并退赔前判决自己参与盗窃给被害人造成的损失，有较好的悔罪表现，可对其适用缓刑。据此，根据二被告人犯罪的事实、情节、后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条（八）项之规定，判决如下：一、被告人阿说吉呷犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币七千元；犯非法持有毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年八月十一日起至二0一八年二月十日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人阿生伍达犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；前犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。数罪并罚，执行有期徒刑一年零四个月，扣除已执行的刑期十个月，决定执行有期徒刑六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（前判决罚金三千元已缴纳）。三、对被告人阿生伍达退缴其犯罪所得1000元人民币予以追缴，上缴国库。继续追缴被告人阿说吉呷的犯罪所得。对本案扣押的美沙酮369.93克依法予以没收，由扣押机关昭觉县公安局依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蒋丽萍审 判 员  耿 健代理审判员  吴 盛二〇一七年四月十日书 记 员  何 未附《中华人民共和国刑法》相关规定：第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以酌情减少或者免除。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》：第二条走私、贩卖、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：（八）美沙酮二百克以上不满一千克。