山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)济商初字第126号原告中国长城资产管理公司呼和浩特办事处，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区新城北街农行大厦。代表人郭智君，总经理。委托代理人柴江，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。委托代理人韩亭，男，1984年5月28日出生，汉族，系该单位员工，住内蒙古自治区包头市。被告鄂尔多斯市富田农资有限责任公司，住所地内蒙古自治区达拉特旗树林召镇汇江大厦706室。法定代表人高禄，执行董事。被告鄂尔多斯市博泰工贸（集团）有限公司，住所地内蒙古自治区达拉特旗树林召镇平原大街北侧。法定代表人李文博，董事长。被告太仆寺旗凯富房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区太仆寺旗宝昌镇建南街207号国道路西。法定代表人高禄，执行董事。被告高禄，男，1964年6月18日出生，汉族，系鄂尔多斯市富田农资有限责任公司执行董事，住内蒙古自治区。被告张莉（系高禄之妻），女，1965年3月12日出生，汉族，住内蒙古自治区。被告秦宇田，男，1974年3月27日出生，汉族，住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。被告杨依萱（系秦宇田之妻），女，1973年8月8日出生，汉族，住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。被告杨耀荣，男，1968年5月17日出生，汉族，住内蒙古自治区。被告石海燕（系杨耀荣之妻），女，1968年5月13日出生，蒙古族，住内蒙古自治区。原告中国长城资产管理公司呼和浩特办事处（以下简称长城公司）与被告鄂尔多斯市富田农资有限责任公司（以下简称富田公司）、被告鄂尔多斯市博泰工贸（集团）有限公司（以下简称博泰公司）、被告太仆寺旗凯富房地产开发有限责任公司（以下简称凯富公司）、被告高禄、被告张莉、被告秦宇田、被告杨依萱、被告杨耀荣、被告石海燕借款合同纠纷一案，本院于2015年5月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月28日公开开庭审理了本案。原告长城公司的委托代理人柴江、韩亭到庭参加了诉讼。被告富田公司的法定代表人高禄、被告博泰公司的法定代表人李文博、被告凯富公司的法定代表人高禄、被告张莉、被告高禄、被告秦宇田、被告杨依萱、被告杨耀荣、被告石海燕经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告长城公司诉称，2012年5月8日，富田公司因经营需要与山东省国际信托有限公司（以下简称山东信托公司）签署了一份《信托贷款合同》，合同约定：由山东信托公司借款给富田公司7000万元整（大写：柒仟万元整）；借款期限自2012年5月11日至2013年5月8日，借款年利率为11.152%，还款方式为按季付息、到期还本。为担保上述《信托贷款合同》的履行，凯富公司、高禄与山东信托公司签订了《抵押合同》并对合同进行了公证，合同明确约定以凯富公司、高禄所有的土地，坐落分别为：达电宾馆对过营盘变电站东；土地使用权面积分别为：32847平方米、5386.09平方米；土地证书编号分别为：太国用（2011）第011929号、达国用（2007）第11852号作为抵押，同时办理了他项权利证书，自愿以此抵押物为富田公司向山东信托公司的借款承担连带偿还责任。根据《信托贷款合同》第十二条第二款第（二）项规定，富田公司违反合同约定的应按贷款本金的30‰向债权人支付违约金，现富田公司违约，应按合同约定向山东信托公司支付违约金。高禄、秦宇田、杨耀荣、博泰公司与山东信托公司签订了《保证合同》，保证合同约定了保证人自愿为富田公司的借款承担连带清偿责任。保证合同第十一条还明确约定如保证人违反本合同第五条第5项、第6项约定，保证人还应向债权人支付主合同项下本金的30%的违约金，现保证人违约，应按合同约定向山东信托公司支付违约金。山东信托公司于2013年12月将其贷款债权转让给长城公司，并根据合同约定通知了借款人、保证人、抵押人等相关义务人，后于2014年1月21日将债权转让事项登载于《中华工商时报》予以公告，债权转让事项符合法律规定的转让程序，应予保护，现长城公司为本笔贷款的合法债权人，山东信托公司享有的全部合同权利依债权转让协议由长城公司受让。长城公司受让《信托贷款合同》权利后，多次进行沟通、协商还款事宜，要求富田公司按合同约定履行还款义务，富田公司拒不履行。基于上述事实，长城公司认为，山东信托公司、富田公司于2012年5月8日签订的《信托贷款合同》、《保证合同》、《抵押合同》和山东信托公司与长城公司于2013年12月签订的《债权转让协议》均符合相关法律规定，是合法、有效的，长城公司依法享有山东信托公司在此项债权上享有的所有权利，富田公司、博泰公司、凯富公司、高禄、张莉、秦宇田、杨依萱、杨耀荣、石海燕拒不履行还款义务的行为已构成违约。按合同约定保证人应承担连带清偿责任，长城公司有权依据相关约定向抵押人主张优先受偿权。为此，依据有关法律规定，长城公司依法向贵院提起诉讼，望贵院查明事实依法判决：（一）富田公司偿还借款本金人民币3500万元、截止2015年3月31日利息15569431.11元，罚息9023930.84元及违约金210万元整，共计61693361.95元；利息及罚息计算至判决执行之日止；（二）长城公司对凯富公司、高禄所有的土地，分别座落于达电宾馆对过营盘变电站东；土地使用权面积分别为32847平方米、5386.09平方米；土地证书编号分别为太国用（2011）第011929号、达国用（2007）第11852号的抵押物享有优先受偿权；（三）高禄、张莉、秦宇田、杨依萱、杨耀荣、石海燕、博泰公司对富田公司所有欠款承担连带保证责任；（四）高禄、张莉、秦宇田、杨依萱、杨耀荣、石海燕、博泰公司向长城公司支付2100万元的违约金；（五）富田公司、博泰公司、凯富公司、高禄、张莉、秦宇田、杨依萱、杨耀荣、石海燕承担本案诉讼费用。被告富田公司、被告博泰公司、被告凯富公司、被告高禄、被告张莉、被告秦宇田、被告杨依萱、被告杨耀荣、被告石海燕未予答辩。经审理本院认定，2012年5月6日，富田公司股东会作出决议：同意富田公司向山东信托公司申请流动资金贷款业务，执行利率基准上浮70%，本次流动资金贷款的主债权币种为人民币，金额总计7000万元整。担保方式：由高禄、凯富公司提供土地抵押担保，土地证号为达国用（2007）第11852号、太国用（2011）第011929号；同时由博泰公司、高禄、杨耀荣、秦宇田提供保证担保。高禄、杨耀荣、秦宇田在“同意上述决议的股东（签名）”处分别签名。同日，博泰公司股东会作出决议：同意为富田公司向山东信托公司申请信托贷款业务提供保证担保，本次抵押担保的主债权币种人民币，金额总计7000万元整，期限十二个月。担保方式：由高禄、凯富公司提供土地抵押担保，土地证号为达国用（2007）第11852号、太国用（2011）第011929号；同时由博泰公司、高禄、杨耀荣、秦宇田提供保证担保。李文博、李文利在“同意上述决议的股东（签名）”处分别签名。同日，凯富公司股东会作出决议：同意为富田公司向山东信托公司申请信托贷款业务提供抵押担保，本次抵押担保的主债权币种人民币，金额总计7000万元整，期限十二个月。担保方式：由高禄、凯富公司提供土地抵押担保，土地证号为达国用（2007）第11852号、太国用（2011）第011929号；同时由博泰公司、高禄、杨耀荣、秦宇田提供保证担保。高禄、秦宇田在“同意上述决议的股东（签名）”处分别签名。2013年5月8日，山东信托公司（乙方）与富田公司（甲方）签订一份编号为BSXT（2012）003XTDK的《信托贷款合同》，约定：甲方向乙方借款人民币7000万元整，甲方借款将用于补充流动资金贷款，借款期限为自2012年5月11日至2013年5月8日。借款期限起始日与借款凭证不一致的，以借款凭证为准。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。借款利率为固定利率，不因国家利率的调整而调整：年利率为11.151%。贷款利息自贷款转存到甲方账户之日起计算，本合同项下的贷款按日计息，年计息基数为360天。贷款利息自贷款转存到甲方账户之日起计算，本合同项下的贷款按日计息，日利息=贷款金额×11.152%÷360。贷款按季结息，付息日为每季末月的20日，最后一次付息日为贷款到期日。如借款人未按本合同约定的用途使用借款，或者借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议（即构成借款逾期），贷款人有权对挪用的借款或逾期的借款按照本合同约定的罚息利率计收复利。借款人未按期还款且有未就展期事宜与贷款人达成协议，即贷款逾期的，逾期期间按固定利率方式计收罚息和复利，罚息利率为借款利率上浮50%。复利的计收方式按照合同约定的计息方式计息。甲方的任何还款，均按先还息后还本的原则偿还，还款计划为：2013年5月8日偿还借款本金7000万元整。合同第十二条违约责任第一项违约情形约定：“（一）甲方的违约：……3.未按期归还债务本息……”。第二项违约救济措施约定：“出现上述（一）至（五）项违约事件，乙方有权行使下述一项或几项权利：（一）停止发放贷款，宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用；（二）按贷款本金的30‰向甲方收取违约金；（三）如借款逾期，要求甲方支付逾期利息；（四）如甲方挪用借款，要求甲方支付挪用借款罚息；（五）要求甲方支付未付利息的复利；……（七）行使担保权利；……”。同日，山东信托公司（乙方）分别与博泰公司、高禄、杨耀荣、秦宇田（均为甲方）签订四份编号为BSBZ（2012）00301、BSBZ（2012）00302、BSBZ（2012）00303、BSBZ（2012）00304的《保证合同》，合同均约定：为确保合同编号为BSXT（2012）003XTDK号《信托贷款合同》（以下称为主合同）的履行，甲方同意为上述主合同之借款人富田公司（以下称借款人）在主合同项下的义务，向乙方提供不可撤销的连带责任的保证，乙方接受甲方的保证。甲、乙双方经协商，订立本合同。被保证的主债权为人民币7000万元整，种类为流动资金贷款。甲方的保证范围包括：1.贷款本金及其孳生利息；2.借款人违反主合同而产生的违约金、违约罚息、复利；3.甲方违反本合同项下的义务而产生的违约金、乙方因借款人或甲方违约而遭受的损失和实际支出的费用及为实现债权而采取必需的法律措施所支出的律师费、诉讼费和其它实际费用。保证责任为不可撤销的连带保证责任。保证期间为两年，自主合同项下最后一笔款项到期之日起计算。合同第十一条违约责任约定：“1.甲方违反本合同约定，未按乙方要求如期履行保证责任的，乙方有权委托甲方开户机构从甲方存款账户中直接扣收，并有权按担保总额的30%向甲方收取违约金；……”。张莉、石海燕、杨依萱分别在财产共有人处签字摁手印。同日，山东信托公司（抵押权人）与凯富公司（抵押人）签订一份编号为BSDY（2012）00301号的《抵押合同》，合同约定：为确保《信托贷款合同》项下相关义务的履行，抵押人愿意以其合法拥有的抵押物为《信托贷款合同》项下富田公司的义务向抵押人提供抵押担保。抵押人将其以出让方式取得的用途为商业住宅的土地使用权设定抵押，土地使用权编号为太国用（2011）第011929号，土地使用权面积为32847平方米，本次抵押面积为32847平方米，土地座落于，东至建国路以西为草地，以北为耕地南至宝昌大街，土地评估价值为1327.0188万元，抵押金额为530.8万元。抵押权的效力除及于上款所述抵押物本身，还及于其从物、从权利、物上代位权、附着物、附合物及孳息。如抵押进入破产程序，抵押权人有权就抵押物处置所得优先受偿。抵押权人行使本合同项下的权利时无须首先或同时向债务人或其他担保人追索，而可按法律规定处置抵押物，并就处置所得享有优先受偿的权利；且本担保为持续担保，不因《信托贷款合同》项下抵押权人转让债权或《信托贷款合同》的变更而受到影响。抵押人所担保的主债权为富田公司依据《信托贷款合同》应向山东信托公司履行的全部义务、责任、陈述与保证及承诺事项。如抵押人进入破产程序，抵押权人有权就抵押物处置所得优先受偿。抵押权人行使本合同项下的权利时无须首先或同时向债务人或其他担保人追索，而可按法律规定处置抵押物，并就处置所得享有优先受偿的权利；且本担保为持续担保，不因主合同项下抵押权人转让债权或主合同的变更而受到影响。本合同项下抵押人所担保的主债权为富田公司依据主合同应向山东信托公司履行的全部义务、责任、陈述与保证及承诺事项。本合同项下的抵押物的抵押担保范围为本合同第二条约定的主债权以及由此产生的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现主债权的律师费、诉讼费及其他相关费用。为办理抵押登记便利，本合同项下抵押物所担保的主债权金额为7000万元；上述主债权金额仅用于办理抵押登记时使用，最终担保金额应依据《信托贷款合同》的约定计算。第十一条违约责任第一项规定：“本合同生效后，抵押人和抵押权人均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同约定义务或违反承诺或保证的，应当承担相应的违约责任。”2012年5月9日，山东信托公司与凯富公司办理了他项权利证书。同日，山东信托公司（抵押权人）与高禄（抵押人）签订一份编号为BSDY（2012）00302号的《抵押合同》，合同约定：为确保《信托贷款合同》项下相关义务的履行，抵押人愿意以其合法拥有的抵押物为《信托贷款合同》项下富田公司的义务向抵押人提供抵押担保。抵押人将其以出让方式取得的用途为住宅的土地使用权设定抵押，土地使用权编号为达国用（2007）第11852号，土地使用权面积为5386.09平方米，本次抵押面积为5386.09平方米，土地座落于树镇210线东达电宾馆对过营盘变电站东，东至家属区西至210线，南至柏油路北至营盘村，土地评估价值为581.6977万元，抵押金额为232.68万元。抵押权的效力除及于上款所述抵押物本身，还及于其从物、从权利、物上代位权、附着物、附合物及孳息。如抵押进入破产程序，抵押权人有权就抵押物处置所得优先受偿。抵押权人行使本合同项下的权利时无须首先或同时向债务人或其他担保人追索，而可按法律规定处置抵押物，并就处置所得享有优先受偿的权利；且本担保为持续担保，不因《信托贷款合同》项下抵押权人转让债权或《信托贷款合同》的变更而受到影响。抵押人所担保的主债权为富田公司依据《信托贷款合同》应向山东信托公司履行的全部义务、责任、陈述与保证及承诺事项。如抵押人进入破产程序，抵押权人有权就抵押物处置所得优先受偿。抵押权人行使本合同项下的权利时无须首先或同时向债务人或其他担保人追索，而可按法律规定处置抵押物，并就处置所得享有优先受偿的权利；且本担保为持续担保，不因主合同项下抵押权人转让债权或主合同的变更而受到影响。本合同项下抵押人所担保的主债权为富田公司依据主合同应向山东信托公司履行的全部义务、责任、陈述与保证及承诺事项。本合同项下的抵押物的抵押担保范围为本合同第二条约定的主债权以及由此产生的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现主债权的律师费、诉讼费及其他相关费用。为办理抵押登记便利，本合同项下抵押物所担保的主债权金额为7000万元；上述主债权金额仅用于办理抵押登记时使用，最终担保金额应依据《信托贷款合同》的约定计算。第十一条违约责任第一项规定：“本合同生效后，抵押人和抵押权人均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同约定义务或违反承诺或保证的，应当承担相应的违约责任。”张莉在“财产共有人”处签字摁手印。山东信托公司与高禄于2012年5月8日办理了他项权利证书。2012年5月9日，山东信托公司向富田公司开具不可撤销的提款通知单，载明付款日期为2012年5月10日，借款期限为2012年5月10日至2013年5月8日。2012年5月10日，山东信托公司通过包商银行股份有限公司呼和浩特分行（以下简称包商银行）向富田公司汇款人民币7000万元整。2012年12月15日，富田公司向山东信托公司出具承诺书，载明：“山东省国际信托有限公司：我公司于2012年5月10日及2012年12月13日在贵公司分别办理流动资金贷款金额7千万元及1亿元，到期日分别为2013年5月8日及2013年10月17日。现我公司承诺如果我公司在以上两笔贷款存续期间发生欠息或逾期情况，贵公司或两笔贷款涉及的其他债权人有权从我公司在包商银行股份有限公司呼和浩特分行所开立的对公账户（账号为00×××60）中扣除逾期贷款本金及产生的相关利息等一切费用。特此承诺！2012年12月15日”。2013年12月30日，山东信托公司与长城公司签订一份编号为中长资（呼）合字[2013]159号的《债权转让协议》，协议附件一资产明细表第5项中载明：“借款人名称：富田公司；担保人名称：抵押人凯富公司、高禄，保证人博泰公司、高禄、杨耀荣、秦宇田；本金余额人民币7000万元整，利息人民币10977330.19元，本息合计80977330.19元；信托贷款合同编号BSXT（2012）003XTDK、抵押合同编号BSDY(2012)00301、BSDY(2012)00302、保证合同编号BSBZ（2012）00301、BSBZ（2012）00302、BSBZ（2012）00303、BSBZ（2012）00304。”山东信托公司将上述债权及从属权利转让给了长城公司。2014年1月21日，山东信托公司将债权转让事项刊登在《中华工商时报》进行公告。2014年8月19日，富田公司通过公司的对公账户向包商银行呼和浩特分行营业部（账号：00×××10）转账3500万元，转账原因载明为还款。本院另查明，截止至2015年3月31日，富田公司尚欠长城公司借款本金人民币3500万元整，利息15569431.11元，罚息9023930.84元。上述事实有《股东会决议》、《信托贷款合同》、《保证合同》、结婚证复印件、《抵押合同》、《国有土地使用权证复印件》、《土地他项权利证明书》、借据、结算业务申请书、来帐凭证、进账单、《债权转让协议》、债权受让公告、当事人陈述及庭审笔录在案为证。本院认为，山东信托公司与富田公司签订的《信托贷款合同》系双方当事人之间的真实意思表示，内容符合法律法规的规定，系有效合同。贷款合同签订后，山东信托公司按照约定向富田公司支付了借款，履行了合同义务。山东信托公司与长城公司签订的《债权转让协议》是双方当事人之间的真实意思表示，内容符合法律法规的规定，系有效合同。《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生法律效力。”山东信托公司与长城公司签订《债权转让协议》后在报纸上进行公告，按照合同约定履行了对债务人、担保人、保证人债权转让的告知义务，转让行为已经发生法律效力，山东信托公司享有的全部合同权利依照债权转让协议由长城公司受让，长城公司可以作为原告向各被告主张权利。本案所涉贷款到期后，富田公司未能按照合同约定履行还本付息的义务，已构成违约，应承担相应的违约责任。故长城公司要求富田公司承担还本付息的违约责任，符合合同约定，本院予以支持。合同中约定违约金的目的是填补损失，合同中约定的罚息、复利已足以弥补因富田公司违约给对方造成的损失，故对于长城公司要求富田公司承担人民币210万元违约金的诉讼请求，本院不予支持。山东信托公司与凯富公司、高禄签订的《抵押合同》系当事人之间的真实意思表示，内容符合法律法规的规定，系有效合同。合同签订之后，凯富公司、高禄与山东信托公司办理了抵押登记，山东信托公司依法享有对该抵押物的抵押权。《中华人民共和国合同法》第八十一条规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”长城公司合法受让山东信托公司债权后，随之取得了相关的抵押权，故在债务人到期不能偿还债务的情形下，长城公司有权对抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿的权利。由于在合同履行过程中，富田公司拒绝履行偿还本金与利息的义务，已构成违约，故对于长城公司要求对抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。山东信托公司与高禄、秦宇田、杨耀荣、博泰公司签订的《保证合同》，系当事人之间的真实意思表示，内容符合法律法规的规定，系有效合同。长城公司依法受让本案主债权后，亦取得了要求保证人承担连带清偿责任的相关权利。在合同履行过程中，由于富田公司未能履行合同约定的义务，已构成违约，故对于长城公司要求高禄、秦宇田、杨耀荣、博泰公司对富田公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。张莉、杨依萱、石海燕在《保证合同》中声明，同意以夫妻共有财产为富田公司的债务提供连带责任保证担保，长城公司有权要求张莉、杨依萱、石海燕以夫妻共有财产为限对富田公司的债务承担连带清偿责任。《保证合同》为从合同，其以《信托贷款合同》的存在为前提，故从合同中约定的保证人承担的责任不应超过主债务人，因此，对于长城公司要求高禄、秦宇田、杨耀荣、博泰公司、张莉、杨依萱、石海燕承担违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十条第一款、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第二十二条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告鄂尔多斯市富田农资有限责任公司于本判决生效之日起10日内偿还原告中国长城资产管理公司呼和浩特办事处贷款本金3500万元，利息15569431.11元，罚息9023930.84元（利息计算至2015年3月31日，嗣后至本判决指定的债务履行期限届满之日止的利息按照合同约定继续计付）；二、原告中国长城资产管理公司呼和浩特办事处对被告太仆寺旗凯富房地产开发有限责任公司、高禄抵押的土地使用权（土地使用权编号为：太国用（2011）第011929号、达国用（2007）第11852号）折价或者以拍卖、变卖该财产价款优先受偿；三、被告鄂尔多斯市博泰工贸（集团）有限公司、被告高禄、被告秦宇田、被告杨耀荣对本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任；四、被告张莉、被告杨依萱、被告石海燕对本判决第一项所确定的债务以夫妻共有财产为限承担连带清偿责任；五、被告鄂尔多斯市博泰工贸（集团）有限公司、被告高禄、被告张莉、被告秦宇田、被告杨依萱、被告杨耀荣、被告石海燕承担担保责任后，有权向被告鄂尔多斯市富田农资有限责任公司追偿；六、驳回原告中国长城资产管理公司呼和浩特办事处的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费455267元，由被告鄂尔多斯市富田农资有限责任公司、被告鄂尔多斯市博泰工贸（集团）有限公司、被告高禄、被告秦宇田、被告杨耀荣共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  魏希贵代理审判员  王鹏飞人民陪审员  李荣君二〇一五年八月十七日书 记 员  杜晓阳