安徽省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）皖刑终字第00238号原公诉机关安徽省阜阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）马凤林，女，汉族，1976年9月11日出生于安徽省临泉县，小学文化，农民，住临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月3日被抓获，次日被临泉县公安局刑事拘留，同年9月10日经临泉县人民检察院批准，由临泉县公安局执行逮捕，现羁押于阜阳市看守所。辩护人潘勇，安徽意扬律师事务所律师。原审被告人王立事，男，汉族，1968年7月9日出生于安徽省临泉县，小学文化，农民，住临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月3日被抓获，次日被临泉县公安局刑事拘留，同年9月9日经临泉县人民检察院批准，由临泉县公安局执行逮捕，现羁押于临泉县看守所。安徽省阜阳市中级人民法院审理阜阳市人民检察院指控原审被告人王立事、马凤林犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月5日作出（2015）阜刑初字第00007号刑事判决。原审被告人马凤林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2014年8月初，被告人王立事与马凤林电话约定卖给马凤林100克毒品吗啡。同年8月3日15时左右，王立事按照约定骑摩托车将嫌疑毒品带到鲖城镇符庄南地一个破窑附近，将毒品藏在旁边一个坟头处，然后电话告知马凤林其位置，在等待马凤林期间被侦查人员当场抓获。约半小时后，被告人马凤林骑着电动车赶到该处准备进行毒品交易，被侦查人员当场抓获。侦查人员在马凤林所骑乘电动车的置物箱中查获毒资3.8万元；在破窑西二十米处一坟头上方、麦秸秆下方查获1包嫌疑毒品，经称重，该嫌疑毒品净重100.3克。侦查人员随即赶往王立事家中，在其家中查获3包嫌疑毒品，经称量，该嫌疑毒品净重23238.8克。经鉴定，在案发现场附近查获的嫌疑毒品检出吗啡成分，在王立事家中查获的嫌疑毒品均检出咖啡因成分。认定上述事实的证据有：（一）物证、书证1、受案登记表、立案决定书证明，公安机关对本案决定立案侦查的情况。2、查获毒品现场照片、王立事指认毒品现场照片以及称量毒品照片等在卷佐证。3、扣押物品清单证明：扣押案发现场王立事持有的1包嫌疑毒品、手机（号码为1307506****）等物；扣押王立事家中持有的3包嫌疑毒品等物；扣押案发现场马凤林持有的人民币3.8万元及手机（号码为1555684****）等物。4、称量笔录证明：临泉县公安局禁毒大队民警当着王立事、马凤林面，对在案发现场查获的1包嫌疑毒品进行称量，净重100.3克；经当着王立事面，对在其家中查获的3包嫌疑毒品进行称量，净重23238.8克。并对上述4包嫌疑毒品分别提取检材送检。5、通话记录证明，王立事持有13075063366号码手机与马凤林持有15556840208号码手机，在案发期间多次通话。6、抓获经过、发破案经过证明：2014年7月底，临泉县公安局禁毒大队民警在工作中发现庙岔镇居民王立事有贩卖毒品的重大嫌疑。经调查摸排发现，王立事近期将前往鲖城镇与一名叫马凤林的女子进行毒品交易，侦查人员遂分成两组，一组前往庙岔镇守候，一组前往鲖城镇侦查。同年8月3日下午，王立事骑着摩托车带一女子前往鲖城镇，民警跟随其后，到达鲖城镇后，王立事进入符庄南地一破窑处，15时许，侦查人员将王立事抓获。半小时后，又将前来交易毒品的马凤林抓获，并在马凤林所乘电动车置物箱中查获3.8万元。在对王立事检查时，并未发现毒品。侦查人员随即到王立事家中进行搜查，同时调集警犬在现场协助搜寻毒品，最终在案发现场破窑西二十米处一坟头上方、麦桔秆下方查获1包外用黑色塑料袋、内呈黄褐色粉末状的嫌疑毒品，同时，在王立事家中查获3包外用红色塑料袋、内呈褐色粉末状的嫌疑毒品。7、阜阳市涉嫌吸毒人员尿样检测报告单证明，王立事、马凤林的甲基苯丙胺、吗啡尿检定性检测均呈阴性。8、公安机关出具的户籍资料证明王立事、马凤林的身份信息。（二）阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（理化）（2014）176号毒品检验鉴定意见证明：在案发现场查获的嫌疑毒品提取的检材中检出吗啡成分；在王立事家中查获的3包嫌疑毒品提取的检材中检出咖啡因成分。（三）现场勘验、检查笔录、搜查、辨认等笔录1、搜查笔录证明：2014年8月3日，临泉县公安局禁毒大队民警在临泉县鲖城镇西符庄南300米处一破旧砖窑西二十米处一坟头上方、麦秸秆下方搜查出1包外用黑色塑料袋包裹的嫌疑毒品；在王立事家中搜查出3包嫌疑毒品。并拍照固定。2、检查笔录证明：2014年8月3日，临泉县公安局禁毒大队民警在临泉县鲖城镇西符庄南地抓获马凤林时，在其乘坐的电瓶车的置物箱内搜查出3.8万元人民币。并拍照固定。3、辨认笔录证明：王立事辨认出准备和其进行毒品交易的马凤林；马凤林辨认出王立事即是向其出售毒品的人。（四）证人王某某证言证明：2014年8月3日下午，王立事叫其和他一起到临泉县鲖城镇南边一个破窑处，到那以后，王立事把摩托车停好，他让其到一边找个地方凉快，其就朝东走了。过了一会，王立事也过来了，其听见王立事给一个人打电话，说“我到了，你赶快过来”。其感觉他不像做什么好事，有点害怕，在那呆了一会后，公安人员就把其二人抓了。公安人员在其摩托车前的一座老坟头上找到用塑料袋包裹的东西是王立事放的，其不知道是什么。公安人员在其家查获的3袋用红色塑料袋装的黄褐色东西是王立事拿到家的，还在家里用面条机子将那3袋东西压了一遍。（五）被告人供述和辩解1、被告人王立事的供述和辩解：2014年8月2日，马凤林给其打电话问可能搞到毒品，其说可以。她让其帮她找50克毒品，其说其有100克，最后二人商量卖给她100克毒品，毒品价格是每克380元，其告诉她这两天给她送去，让她等其电话。2014年8月3日，其从家里带着毒品，骑着摩托车和其妻子一起到临泉县鲖城镇南地一个破窑附近给马凤林送毒品。其到破窑处后，先把毒品藏在破窑西边的路旁，当时其妻子不在现场，她不知道其贩卖毒品。然后，其给马凤林打电话让她来，其在破窑处等她。没过多久，其就被公安人员抓获了，公安人员当着其面在破窑西边的路旁搜到其藏的毒品。毒品是四个月前其从姜寨集西头一个叫“花”的老头那花了3.5万元买的，毒品约100克左右，实际其只付了1.3万元，剩下的钱以后再给他。买回来以后，就一直放在家中准备卖。其和马凤林以前在一个饭店里认识的，她问其可能搞到毒品，二人就相互留了号码，以便日后联系。其不吸毒。其手机号码是1307506****。其家中搜查出的毒品咖啡因是其花了1万多元从庙岔集上一个老头那买的毒品底料，带回家以后准备以每斤五六百元的价格往外卖，还没卖出去。2、被告人马凤林的供述和辩解：2014年8月2日，其给王立事打电话，问他可有毒品，他说有，并说次日给其送过来。同年8月3日下午，他给其打电话说他在符庄南地的破窑那等其，然后，其就带着3.8万元钱，骑着电瓶车去了，才到那，就被公安人员抓住了。其和马立事没有商量毒品的价格，只是商量毒品好的话多要点，货不好就不要了。其和王立事在临泉县一饭店认识的，他说他有毒品，问其可有人要，其说回头问问，他就把号码给其了。前段时间其回临泉了，没有事干，就想问问他有没有毒品，其想买点毒品再卖掉挣点钱，还没有想到把毒品卖给谁，就想看看毒品是啥样的货色，看看怎么样。王立事没有说是什么样的毒品，他说是红色的毒品，他说每克500元卖给其，其买了以后，卖高点，可以赚个差价。王立事在电话里说给其准备的有100克毒品，货色不错，其只有3.8万元，他说等其把毒品卖了，有钱了再给他，这3.8万元都是买毒品的钱。其不吸毒。（六）抓获被告人现场录像、毒品称量封存录像及讯问被告人王立事、马立林的同步录音录像等视频资料在卷佐证。原判认定：被告人王立事、马凤林违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其中王立事贩卖吗啡100.3克、咖啡因23238.8克；马凤林贩卖吗啡100.3克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人王立事归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人马凤林虽已进入交易现场，但毒资、毒品尚未交付即被抓获，交易尚未完成，系因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；其归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人王立事、马凤林犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，以贩卖毒品罪判处被告人王立事有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；以贩卖毒品罪判处被告人马凤林有期徒刑十二年，并处罚金人民币四万元；扣押在案的毒品、毒资、手机依法予以没收。马凤林上诉及其辩护人主要提出：原判认定马凤林贩卖毒品吗啡100.3克错误；马凤林购买毒品系为自己吸食；原判量刑过重，要求从轻处罚。经审理查明：原判认定上诉人马凤林、原审被告人王立事犯贩卖毒品罪的事实已被一审列举的证据证实，所列证据均在一审庭审时经法庭调查程序查证属实；二审期间，上诉人、原审被告人、辩护人未提出影响案件事实认定的新的证据，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。对马凤林及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查：王立事与马凤林是相互关联的毒品犯罪的上下家。王立事供认事前即与马凤林商定交易毒品100克，每克380元；公安机关搜查、检查笔录证实，现场查获毒品吗啡100.3克，查获马凤林携带现金3.8万元；马凤林亦供认其携带的毒资是为购买毒品；上述证据之间能够相互印证，原判认定马凤林贩卖毒品数量正确。马凤林虽在庭审时辩称具有以贩养吸情节，但其在侦查阶段明确供认不吸毒，尿样检测报告单亦能证明马凤林为非吸毒人员，而辩护人提交关于马凤林受过戒毒治疗的书证，经一审法院核实并不能证明马凤林吸毒，马凤林的辩解不能成立。原判已认定马凤林具有犯罪未遂、坦白等从宽情节，并在量刑时予以体现，原判根据马凤林的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，对其量刑适当。故马凤林及其辩护人提出的诉辩意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为：原审被告人王立事违反国家毒品管理制度，贩卖毒品吗啡100.3克、咖啡因23238.8克；上诉人马凤林违反国家毒品管理制度，贩卖毒品吗啡100.3克；王立事、马凤林的行为均已构成贩卖毒品罪。王立事具有坦白情节，依法可从轻处罚；马凤林系犯罪未遂且具有坦白情节，依法可从宽处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘和平审 判 员  潘少华代理审判员  安 翔二〇一五年八月二十七日书 记 员  阮静静附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；