云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昆民二终字第475号上诉人（一审被告）云南鼎兴新能源开发有限公司。住所地：云南省昆明经开区云大西路39号创业大厦B幢2楼225-18号。法定代表人储强荣，该公司执行董事。委托代理人薛君南，北京德宝律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（一审原告）谈猷宗，男。委托代理人马捞定，云南联宇律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（一审被告）云南鼎兴东川太阳能开发有限公司住所地：东川区春晓路32号。法定代表人黄毅敏，该公司董事长。被上诉人（一审被告）储强荣，男。上诉人云南鼎兴新能源开发有限公司因与被上诉人谈猷宗、云南鼎兴东川太阳能开发有限公司、储强荣民间借贷纠纷一案，不服昆明市东川区人民法院（2014）东民初字第836号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月1日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。一审法院经审理确认的本案事实是：第二被告新能源公司系自然人出资有限责任公司，股东为储强荣、罗笠洹、翟苑，法定代表人为第三被告储强荣。2010年3月25日经新能源公司股东会决定：一、同意新能源公司认缴出资3000万元成立东川太阳能公司（即第一被告）；二、同意储强荣为该公司股权代表人，全权代理公司入资东川太阳能公司的有关事宜。第一被告系第二被告全额出资成立的公司。在办理东川太阳能公司登记过程中，作为股东的新能源公司未实缴注册资本3000万元的情况下，2010年3月25日，第一被告在云南省昆明市东川区工商行政管理局领取了注册资本3000万元的《营业执照》，第一被告的公司类型为有限责任公司（法人独资），法定代表人为第三被告储强荣。2011年5月6日，第一被告东川太阳能公司向原告谈猷宗借款，原告在中国银行股份有限公司昆明市护国门支行取款103万元，同柜台存款100万元到第一被告的法定代表人即第三被告储强荣的个人账号，第一被告东川太阳能公司向原告出具借据确认“因公司资金没到位，现暂借谈猷宗人民币壹佰万元整。”2012年6月20日，第一被告法定代表人变更为居兴生，公司类型由非自然人出资有限责任公司（私营）变更为自然人出资有限责任公司（私营），股东为吴玉珍、居兴生。2013年3月5日，因第一被告虚报注册资本取得公司登记，昆明市东川区工商行政管理局对其作出东工商处字（2013）第01002号行政处罚决定书。责令第一被告在三十日内改正违法行为，并处以虚报注册资本人民币3000万元百分之五的罚款，即150万元上缴国库。2013年3月6日，第一被告的法定代表人变更为黄毅敏，2013年4月16日企业类型变更为有限责任公司（外商投资企业法人独资），股东为安徽万宏天然能源有限公司。现第一被告东川太阳能公司对东工商处字（2013）第01002号行政处罚决定书的履行仅交纳5万元罚款，其余未履行。原告谈猷宗诉至法院要求判令：1、由三被告归还我的借款100万元；2、由三被告按中国人民银行同期贷款利率加倍支付自起诉之日起至还款之日止的利息。一审法院经审理后认为：合法的民间借贷关系受法律保护。第一被告东川太阳能公司向原告谈猷宗借款100万元，原告向第一被告提供了借款100万元，第一被告向原告出具了借据，庭审中第一被告对双方的借贷关系也予以认可，故一审法院认为双方借贷关系成立，依法受法律保护。双方在借款协议时未约定还款期限，原告有权在合理期限内行使要求第一被告偿还借款的权利，第一被告应履行偿还借款的义务，故一审法院对原告主张第一被告偿还借款100万元的诉讼请求予以支持。原告请求第一被告支付自起诉之日起至还款之日止的催告后利息，一审法院认为双方在借款协议中对支付利息没有约定，原告也未提供证据证明其向被告催告不还的事实，庭审中被告对催告的事实也不予认可，故一审法院对原告该项请求不予支持。原告请求第二被告新能源公司及第三被告储强荣对第一被告的该笔借款承担连带清偿责任，或者在东川太阳能公司注册资本金3000万元范围内承担补充赔偿责任的主张。法院认为第二被告系第一被告的发起人，第一被告虚报注册资本取得公司登记，昆明市东川区工商行政管理局对其作出东工商处字（2013）第01002号行政处罚决定书，第一被告仅交纳5万元罚款，并未改正违法行为。第二被告虽然现在不是第一被告的股东，但其股权转让的内部行为不能对抗外部所应承担的责任。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款的规定，作为发起人的第二被告依法应在第一被告注册资本金3000万元范围内承担补充赔偿责任。第三被告在本案中系履行职务行为，其法律责任应由其公司承担，故第三被告在本案中不承担责任。据此，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条第一款、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、由被告云南鼎兴东川太阳能开发有限公司自判决生效之日起十日内支付原告谈猷宗借款本金100万元；二、由被告云南鼎兴新能源开发有限公司对前款被告云南鼎兴东川太阳能开发有限公司偿还原告谈猷宗借款本金100万元的债务在其未出资注册资本金3000万元范围内承担补充赔偿责任；三、驳回原告谈猷宗的其他诉讼请求。”一审判决宣判后，云南鼎兴新能源开发有限公司不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销昆明市东川区人民法院（2014）东民初字第836号民事判决；二、发回重审或改判上诉人仅对云南鼎兴东川太阳能开发有限公司就1000000元债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。其上诉的主要事实及理由为：一、一审适用法律错误，按照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条规定，一审判决上诉人对全部债务1000000元承担补充赔偿责任错误，应是云南鼎兴东川太阳能开发有限公司不能偿还或不能全部偿还的情况下，上诉人才有义务就不能清偿部分承担补充责任；二、一审认定事实不清，一审法院已经查封了云南鼎兴东川太阳能开发有限公司价值2000000元的太阳能板，另有价值4000000元的太阳能板存放在东川区东海物流公司，即云南鼎兴东川太阳能开发有限公司现有资产足以清偿谈猷宗的债务，上诉人无需再承担补充责任。被上诉人谈猷宗答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。被上诉人云南鼎兴东川太阳能开发有限公司、储强荣未到庭发表答辩意见。双方当事人对一审认定的法律事实均无异议，本院予以确认。针对一审判决认定的法律事实，上诉人要求补充确认：云南鼎兴东川太阳能开发有限公司未能清偿的债务是多少？针对上诉人的该主张，被上诉人谈猷宗认为该事实与本案无关。本院认为，上诉人要求补充确认的事实因不影响本案的处理，本院不予审理确认。综上，本案经二审审理认定的法律事实与一审认定的法律事实一致，本院予以确认。归纳各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：上诉人是否应对本案1000000元债务承担责任，如何承担？本院认为：最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿……”本案中，上诉人作为被上诉人云南鼎兴东川太阳能开发有限公司的发起人未实际履行30000000元的出资义务，现被上诉人谈猷宗作为云南鼎兴东川太阳能开发有限公司债权人，依法可以请求上诉人在未出资30000000元本息范围内对被上诉人云南鼎兴东川太阳能开发有限公司的1000000元债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。一审法院对此所作处理正确，说理详尽充分，本院予以维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，本院予以维持；上诉人的上诉请求和理由无事实及法律依据，本院予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币13800元，由上诉人云南鼎兴新能源开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吕 强代理审判员 秦 伟代理审判员 吕秋霞二〇一五年八月三十日书 记 员 樊寿康龚有朝