云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2015）云城法民一初字第325、326号原告：梁某某，女，汉族，1982年2月28日出生，住广东省云浮市云安县。委托代理人：杨桂标，广东雄量律师事务所律师。被告：成某某，男，汉族，1982年1月3日出生，住广东省云浮市云安县。委托代理人：成某甲，男，汉族，1971年5月10日出生，住广州市海珠区。是云浮市云城区南盛镇铁场村民委员会推荐的诉讼代理人。原告梁某某诉被告成某某抚养关系、离婚后财产纠纷两个案件，本院于2015年5月12日受理后，依法由审判员陈启荣独任审理，于2015年6月19日一并公开开庭进行了审理，原告梁某某及其委托代理人杨桂标，被告成某某及其委托代理人成某甲到庭参加了诉讼。因两个案件是相同当事人因同一份《离婚协议书》所引起的纠纷，双方主张的子女抚养费、夫妻共同财产相互交织，关联密切，因此，本院决定对抚养关系纠纷案及离婚后财产纠纷案一并进行审理，并以本判决书对双方各自的诉求、主张一并作出处理。上述两个案件现已审理终结。原告在抚养关系诉讼（2015）云城法民一初字第325号案中起诉称，原、被告原是夫妻关系，2014年7月9日双方自愿到云安县民政局协议离婚，为此，双方签订了一份《离婚协议书》，约定：一、原告与被告自愿离婚；二、婚生大女成某乙、二女成某丙、三子成某丁归被告抚养；以原告名义认购的云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的价值13万元及夫妻共有的粤BE＊＊**号日产牌小汽车折价6万元合共19万元作为三个子女的抚养费，该19万元交由原告舅母王某某及原告三姨钟某某代为保管至三个子女高中或者大学毕业止（其中王某某代管13万元，钟某某代管6万元）。此外，离婚协议还就夫妻共有财产分割等事项作出约定。协议离婚后，被告没有按照离婚协议约定履行，大女儿成某乙一直由原告携带抚养照顾，被告没有支付过成某乙的抚养费，也不将19万元交由代管人代管。此外，原告去探望二女成某丙、三子成某丁，被告均予以拒绝。综上，原告认为，虽然离婚协议约定大女成某乙由被告抚养，但离婚后大女一直由原告抚养照顾，被告事实上放弃了大女儿的抚养权，因此，成某乙的抚养权应归原告享有。探视子女是原告依法享有的权利，被告拒绝原告探视子女既不利于子女成长，也违反法律规定。此外，被告拒绝将三个子女的19万元抚养费交给代管人代管已违反离婚协议约定，依法应承担继续履行等法律责任。为此，现向法院起诉，请求：1、判令婚生大女儿成某乙由原告梁某某抚养；2、被告支付自2014年7月10日起至2015年5月9日间女儿成某乙的抚养费10000元给原告，并从2015年5月10日起至女儿成某乙成年止每月支付抚养费1000元给原告；3、准许原告梁某某可随时探视二女儿成某丙、三子成某丁；4、被告按离婚协议约定将子女抚养费13万元交由原告舅母王某某代为保管，将子女抚养费6万元交由原告三姨钟某某代为保管；6、本案诉讼费由被告负担。原告在离婚后财产诉讼（2015）云城法民一初字第326号案中起诉称，双方签订《离婚协议书》约定：一、原告与被告自愿离婚；二、婚生大女成某乙、二女成某丙、三子成某丁归被告抚养；以原告名义认购的云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的价值13万元及夫妻共有的粤BE＊＊**号日产牌小汽车折价6万元合共19万元作为三个子女的抚养费，该19万元交由原告舅母王某某及原告三姨钟某某代为保管至三个子女高中或者大学毕业止（其中王某某代管13万元，钟某某代管6万元）；三、夫妻共有财产分割：1、以女方名义认购的云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的优先认购权归男方；2、夫妻婚前经营的位于深圳市宝安区富东花园云浮兴盛石材门市部，原告自愿放弃，所有的债权、债务及经营权归被告负责处理；3、双方婚后购买的粤BE＊＊**号日产牌小汽车归被告所有，但女方必须配合男方办理车辆过户变更登记手续；4、双方各自名下的其他私人财产各各自所有。协议离婚时，双方还口头约定，被告放弃云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的优先认购权，取回认购价款231892元，将其中13万元作为三个子女抚养费交由原告舅母王某某代为保管，余下的101892无归原告所有。离婚后，被告曾到云浮市华宇房地产销售代理有限公司要求放弃上述房产优先认购权，由于商品房优先认购权转让以原告名义签订，因此必须原告到场才能办理。原告到场后，要求被告协助办理，但被告却拒绝协助。此外，原告既不将19万元交给代管人代管，也不办理粤BE＊＊**号日产牌小汽车的过户手续。综上，被告的行为已经违反了离婚协议约定，依法应承担继续履行的法律责任。为此，现向法院起诉，请求：1、判令被告协助原告办理放弃优先认购云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的认购手续；2、判令以原告名义认购的云浮市云城区金山大道云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的受让价款231892元中的101892元归原告所有，该款由被告支付给原告；3、被告立即办理粤BE＊＊**号日产牌小汽车过户给被告名下的一切手续；4、本案诉讼费由被告负担。原告在两个案中向本院提供了以下证据，其中证据1-4是两宗案件均提交的，证据5是离婚后财产纠纷案件单独提交的：1、身份证，证明原告梁某某的身份状况及主体资格；2、离婚证，证明原告梁某某和被告成某某于2014年7月9日离婚；3、离婚协议书，证明原告梁某某与被告成某某就子女抚养、夫妻共同财产的分割及债权债务的承担等作出约定；4、商品房有限认购权转让协议、收款收据，证明原告梁某某受让云浮臻汇园7号地块碧湖新城＊＊栋＊＊号房优先认购权及支付认购款231892元的事实；5、商签《商品房买卖合同》通知，证明因逾期没有签订已认购的云浮臻汇园7号地块碧湖新湖＊＊栋＊＊号房的商品房买卖合同，云浮市华宇房地产销售代理有限公司通知原告办理退款手续的事实。被告在抚养关系纠纷（2015）云城法民一初字第325号案中答辩称，一、不同意原告第一项要求判令大女成某乙由原告抚养的请求。从事实来看，原、被告离婚后，三个婚生子女均由被告、被告父母及祖父母抚养，而不是由原告抚养，原告父母出于对外孙女的亲情，会接成某乙去家里小住。从经济来看，原告未就婚生子女的抚养事宜出过一分钱。从原告个人情况来看，原告涉嫌存在吸毒行为，离婚后居无定所，不适合抚养婚生子女。二、不同意第二项支付抚养费的请求。三个子女均由被告抚养，原告没有出过一分钱。从履行离婚协议来看，原告随意改变《离婚协议书》约定，要求被告支付婚生女儿的抚养费，被告也有权要求原告支付另外两个子女的抚养费，正负相抵后，原告仍需向本人支付一位婚生子女的抚养费至其成年。另外，原告要求支付抚养费标准过高，根据司法实践及云浮生活费标准，每人每月约为600元左右。三、原则上同意原告第三项关于探视婚生子女的诉求，但必须具备相应基础或前提。原告已戒毒，并在被告、被告父母及祖父母方便时，而不是“随时探视”。四、原则上同意原告第四项“将抚养交给约定保管人进行保管”的诉求。但约定并未就何时履约作出说明，原告从未怠于履行义务，且19万元的抚养费金额应当依法予以调减到17万元或18万元，保管人应当在法院签署相应《收条》或《保证书》，避免将款项挪作他用。五、不同意诉讼费用由被告承担的诉讼请求。被告在离婚后财产纠纷（2015）云城法民一初字第326号案中答辩称，一、同意原告第一项关于协助原告办理放弃优先认购云浮市臻汇园7号地块碧湖新湖＊＊栋＊＊号房的认购手续的诉讼请求；二、不同意原告第二项关于将受让款231892元中101892元交给原告的请求。1、臻汇园房产受让款231892元中的100000元是原、被告共同向原告的三姨丈刘某某借款所得，不属于夫妻共同财产，除非原告自愿全额清偿该债务；2、臻汇园房产受让款231892元中的130000元是留给三个婚生子女的抚养费；三、同意原告第三项关于办理粤BE＊＊**号日产牌小汽车的过户到被告名下的一切手续；四、不同意诉讼费用由被告承担。被告在两个案件中均向本院提交了以下证据：1、身份证，证明被告成某某的身份状况；2、支付款，证明云浮臻汇园7号地块碧湖新城＊＊栋＊＊号房支付认购款10万元的事实；3、行驶证，证明东风日产牌DFL7165VAK2型小车粤BE＊＊**为深圳牌小型汽车。经庭审质证，被告对原告提交的对证据1-3没有异议；对证据4有异议，被告所举证的证据2支付款可以证实其中的10万元认购款不是原告梁某某支付的；对证据5没有异议。原告对被告提交的证据1没有异议；对证据2的真实性没有异议，支付款只是证实有10万元，但无法证实该款项是用在何处；对证据3没有异议。本院对原、被告提交的全部证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。被告成某某于庭前向本院申请到公安机关调查原告梁某某是否存在吸毒行为，以证实原告梁某某是否适合抚养子女，公安机关于庭审结束后向本院出具证明，证实原告梁某某未发现有吸毒记录。被告成某某于庭前向本院申请对刘某某进行调查取证，以证实认购云浮臻汇园7号地块碧湖新城＊＊栋＊＊号房时向刘某某借款10万元。当庭刘某某作为证人出庭陈述，其证言称：“刘某某以房产证向农村信用社贷款的20万元，并借给了原告10万元。当时由于20万元贷款银行未拨款下来，而臻汇园方面就要支付认购金，随后刘某某向原告的三姐邓某某借款20万元，由邓某某划款20万元到梁某甲的账户。之后刘某某和原告到臻汇园开发商处，用梁某甲的卡刷卡10万元支付刘某某房屋的认购金，原告也用梁某甲的卡刷卡10万元支付其认购房屋的认购金。由于刘某某向邓某某承诺10天内归还款项，但那时贷款仍然未到账，之后刘某某又问原告舅母王某某借款20万元还给了邓某某，农村信用社20万元贷款到账后就将20万元还给了原告舅母王某某。”对此，本院认为，庭审结束后经本院单独询问原告梁某某，原告承认当时到臻汇园购买房屋优先权时，确认从其父亲梁某甲处借款10万元，但后来由于梁某甲需要用钱，被告成某某又成刘某某那里借款10万元还给了其父亲梁某甲。尽管原告称被告及刘某某、梁某甲等因生意关系经常有资金往来，不清楚具体资金运作情况，但原告所述的借款情况与证人刘某某及被告成某某陈述的主要借贷关系基本相同，因此证人刘某某及被告成某某陈述的借贷关系成立，本院予以确认。经审理查明，原告梁某某与被告成某某原是夫妻关系，双方于2014年7月9日签订《离婚协议书》，并在云安县民政局办理了协议离婚登记手续。《离婚协议书》中对双方子女抚养，夫妻共同财产、债权、债务分割约定约定如下：“二、子女的抚养：双方生育了三个子女，其中大女儿成某乙（2006年7月25日出生）；二女成某丙（2008年12月7日出生）；三子成某丁（2010年5月28日出生）。离婚后三个子女随男方直接抚养生活，并由夫妻双方离婚前认购的位于云浮市云城区金山大道云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房（价值人民币壹拾叁万元整，￥130000元）及购买的机动车辆（号牌为粤BE＊＊**，折价后人民币陆万元整，￥60000元），以上两项合计人民币共壹拾玖万元整，￥190000元，作为抚养费（包括生活费、教育费、医疗费等）。备注：该款由代管人（下有注明）一直代管至三个子女高中（大学）毕业，子女毕业后由男方负责分配给三个子女。三、夫妻共同财产分割：1、房产：夫妻双方婚后认购的位于云浮市云城区金山大道云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房（价值人民币壹拾叁万元整，￥130000元）一套，登记在女方名下，属夫妻共有财产。离婚后，该认购房屋所有权归男方，作为三个子女抚养费。女方必须配合办理房产变更登记手续。2、夫妻离婚前所经营的位于深圳市宝安区富东花园云浮兴盛石材门市部，离婚后女方自愿放弃，所有的债权、债务及经营权由男方负责处理。3、机动车辆：夫妻双方婚后于2013年1月30日所购买的日产牌汽车，号牌为粤BE＊＊**，所有人为梁某某，离婚后归男方所有，经双方协议折价后人民币陆万元整，￥60000元，作为三个子女的抚养费。但女方必须配合男方办理车辆过户变更登记手续。4、双方各自名下的其它私人财产（如首饰、衣服等）归各自所有。四、关于上述所列的抚养费保管说明。1、上述所列的抚养费人民币壹拾叁万元整，￥130000元，经双方协议，由女方舅母王某某负责代为保管；2、上述所列的抚养费人民币陆万元整，￥60000元，经双方协议，由女方三姨钟某某负责代为保管。……六、婚姻关系存续期间双方对外各自的债权与债务，离婚后由各自享有与承担。”双方离婚后，原告陈述被告没有按协议约定履行子女抚养义务，大女儿成某乙一直由原告携带抚养，被告也没有将19万元抚养费交代管人代管，原告探望二女成某丙及三子成某丁被告均予以拒绝。为此向本院提起抚养关系纠纷诉讼。另查明，原告梁某某于2013年10月2日与云浮市华宇房地产销售代理有限公司签订《商品房优先认购权转让协议》，约定将云浮市云城区金山大道云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的优先认购权转让给原告，原告于当天向云浮市华宇房地产销售代理有限公司支付该商品房优先认购金231892元。该231892元优先认购金中，有10万元是原告的父亲梁某甲当天刷卡支付的。后来由于梁某甲资金需要，被告成某某从刘某某处先借款10万元还给梁某甲。2015年4月24日，云浮市华宇房地产销售代理有限公司向原告发出《商签﹤商品房买卖合同﹥通知》，通知原告到该公司协商签订碧湖新城29栋1305房的《商品房买卖合同》，逾期不签订的，可办理退款手续。另外，粤BE＊＊**东风日产牌小汽车至今仍登记在原告梁某某名下。本院认为，原告梁某某与被告成某某均是完全民事行为能力人，双方因感情不合，自愿离婚，离婚时双方签订的《离婚协议书》是双方的真实意思表示，内容合法，经婚姻登记机关确认存档，并发给离婚证。因此，双方签订的《离婚协议书》已经生效，对原、被告双方均具有法律约束力。一、关于原告梁某某（2015）云城法民一初字第325号抚养关系纠纷一案的诉讼请求。1、原告第一、二项关于变更大女成某乙抚养权以及抚养费的诉讼请求。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”原告在本案中对其主张大女成某乙在双方离婚后一直由原告携带抚养的说法没有提供任何的证据予以证实，被告对此也不认可，只认为近两个月大女儿才在婆婆家中小住，但离婚后一直是由被告抚养。因此，原告对其主张应承担举证不能的不利法律后果。原、被告均是完全民事行为能力人，双方在平等、自愿的基础上签订《离婚协议书》，签订《离婚协议书》时双方对子女的抚养、成长环境以及各自的抚养能力等情况均经过审慎、综合的考虑，应当是有利于子女成长的。《离婚协议书》签订至今只有一年时间，原告也未能证实被告存在不抚养或不适宜抚养大女儿成某乙的情形，因此，对于原告该两项诉讼请求，本院不予支持。2、对于原告第三项关于探视权的诉讼请求。由于原、被告双方签订的《离婚协议书》中对子女的探视权没有约定，而根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条的规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”因此，原告请求探视子女的请求，应当予以支持，被告也应当予以协助。被告认为原告有吸毒行为没有相关的证据支持，本院不予认可。原告在本案中虽然只请求对二女成某丙及三子成某丁行使探望权，但由于大女儿成某乙的抚养权本案未支持变更，作为父母对各个子女应当享有同等的探视权，为了方便当事人，避免诉累，本院对三个子女的探视权一并作出处理。本院认为，明确具体的探望时间更能保障原告对子女行使探望权。根据一般的生活习惯以及子女学习生活的情况，本院认为，探望时间应在每周的周六，探望时间为一天，从当天9时至19时为宜。3、对于原告第四项要求被告将抚养费交代管人代管的诉讼请求。根据原、被告签订的《离婚协议书》约定，将夫妻共同财产19万元作为“抚养费”，并约定该“抚养费”由第三方代管，但该“抚养费”只在三个子女高中（大学）毕业，即成年后再分配给各个子女，而非用于子女成长期间的生活、学习等各方面支出，因此从该款的性质来看，属于原、被告双方将夫妻共有财产赠与给三个子女，而不是作为三个子女的抚养费。关于第三方代管问题，经本院通知两名代管人（王某某、钟某某）到法院予以协助调查，以查明其是否同意代管款项，但两个代管人均未到场协助，也未书面向本院明确表达同意或不同意为原、被告代管相关款项。原告在庭后向本院所作的询问中，也表示两个代管人均已不同意代管。因此，由于代管款项涉及到保管人（王某某、钟某某）的保管权利和义务，本案不宜为案外第三人设定权利或义务。由于上述19万元的款项是双方约定是赠与三个子女的，因此该款项由直接抚养子女一方保管为宜，并按照《离婚协议书》约定待三个子女成年后由其分配给三个子女。二、对于原告梁某某（2015）云城法民一初字第326号离婚后财产纠纷一案的诉讼请求。1、对于原告第一、二项关于协助办理放弃房屋优先权手续以及要求被告支付房屋优先认购款中的101892元给原告的诉讼请求。被告成某某答辩中也表示同意协助原告办理放弃该房屋优先认购权，因此，根据原告梁某某与云浮市华宇房地产销售代理有限公司签订的《商品房优先认购权转让协议》以及云浮市华宇房地产销售代理有限公司向原告发出《商签﹤商品房买卖合同﹥通知》，双方办理放弃优先认购权手续后，云浮市华宇房地产销售代理有限公司应当向原、被告办理退款手续，将原告已交的231892元退还给原、被告，也即原、被告双方对云浮市华宇房地产销售代理有限公司享有231892元的债权。该债权中，13万元按照约定是作为夫妻共有财产赠与给三个子女的，由于三个子女均由被告成某某抚养，因此该款应归被告成某某暂时保管，待三个子女成年后，由成某某分配给三个子女。剩余的101892元，原告称是其私房钱及被告借其弟弟的钱，双方另外口头约定是归原告所有。对于该主张，原告没有提供任何的依据予以证实，原告对该主张应承担举证不能的不利法律后果。而且，原告作为完全民事行为能力人，在签订《离婚协议书》时应当对约定内容有全面、清晰的了解，对于同一权利所涉同一款项，部分以书面协议形式约定，部分以口头形式约定，明显不符合常理。由此也可以印证原、被告双方签订《离婚协议书》时，只确认云浮市云城区金山大道云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的优先认购权中属于夫妻共同财产部分价值130000元。再结合本院审理查明的事实，向云浮市华宇房地产销售代理有限公司支付的231892元优先认购款中，有10万元是向原告父亲梁某甲的借款，从梁某甲的银行卡中刷卡支付，后来因梁某甲资金需要，被告成某某又从刘某某处借款10万元还给了梁某甲。原告在本院庭后对其的询问笔录中也确认了该事实。也即为取得云浮市云城区金山大道云浮臻汇园＊号地块碧湖新城＊栋＊＊房的优先认购权，尚欠10万元债务没有清偿。因此，实现对云浮市华宇房地产销售代理有限公司231892元的债权后，本院认为，10万元应划归被告成某某为宜，由成某某负责清偿该10万元债务。债权剩余的1892元，作为夫妻共同财产，由原、被告各分配946元。2、对于原告在离婚后财产纠纷案中提出的第三项关于办理粤BE＊＊**东风日产牌小汽车过户登记手续的诉讼请求，被告没有异议，本院予以支持。原、被告双方在《离婚协议书》中约定，该车价值6万元，作为子女抚养费由第三方代管。对此，根据前面论述，该车价值6万元是属于原、被告双方将夫妻共有财产赠与给三个子女，不属于抚养费，而且本案不适宜为第三人设定代管义务。因此该小汽车过户给被告成某某所有，相应的车辆价值6万元也应由被告成某某暂时保管为宜，待三个子女成年后，再由成某某分配给三个子女。综上所述，《中华人民共和国婚姻法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告梁某某对大女儿成某乙、二女儿成某丙、三子成某丁享有探望的权利，探望时间在每周的周六，时间为一天，从当天9时至19时，被告成某某应当予以协助；二、原告梁某某、被告成某某对云浮市华宇房地产销售代理有限公司共同享有的231892元债权，由原、被告双方在本判决发生法律效力之日起十日内相互配合办理相关退款手续。实现该231892元债权后，其中13万元由被告成某某保管，待三个子女成某乙、成某丙、成某丁成年后赠与分配给三个子女。另外10万元划归被告成某某，由被告成某某负责偿还因取得该房屋优先购买权所欠的10万元债务。剩余的1892元作为夫妻共同财产，由原、被告各得946元；三、原告梁某某、被告成某某在本判决发生法律效力之日起十日内相互配合办理粤BE＊＊**东风日产牌小汽车过户到被告成某某本人名下的车辆变更登记手续。该小汽车作价6万元，作价的款项由被告成某某保管，待三个子女成某乙、成某丙、成某丁成年后赠与分配给三个子女；四、驳回原告梁某某在（2015）云城法民一初字第325号、（2015）云城法民一初字第326号两个案件中的其他诉讼请求。（2015）云城法民一初字第325号案件受理费100元，简易程序减半收取50元，由原告梁某某负担。（2015）云城法民一初字第326号案件受理费460元，简易程序减半收取230元，由原告梁某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  陈启荣二〇一五年八月十一日书记员  陈美静