陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终2542号���诉人（原审被告）陕西省西安植物园（陕西省植物研究所），住所地西安市雁塔区翠华南路**号。法定代表人上官建国，系该植物园主任。委托代理人张晓东，陕西森淼律师事务所律师。委托代理人ＸＸ，陕西森淼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李爱仙，女，1957年11月6日出生，汉族，住西安市新城区。、委托代理人王会庆，陕西泽界律师事务所律师。委托代理人闫雯倩，陕西泽界律师事务所律师。上诉人陕西省西安植物园（以下简称植物园）因与被上诉人李爱仙物件损害责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初2244号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2015年4月28日李爱仙及其配偶在植物园参观，被园内水泥横梁砸伤，李爱仙被送往西安市雁塔区中医医院，经门诊诊断为腰椎骨折。后李爱仙因腰背部活动受限于2015年5月5日至2015年5月15日到西安市红会医院入院治疗11天，经诊断李爱仙腰1椎体压缩骨折，并进行了腰椎骨折经皮后路椎体成形术。李爱仙单方委托陕西公正司法鉴定中心出具了陕公正司鉴【2016】临鉴字第L037号司法鉴定意见书，但植物园对李爱仙腰椎损伤属九级伤残、误工期为180日、护理期为90日的鉴定意见持有异议，故向法院申请，要求重新鉴定李爱仙伤残等级、护理期限、误工期限。法院遂委托陕西蓝图司法鉴定中心对李爱仙伤残等级，护理期限、误工期限进行鉴定，陕西蓝图司法鉴定中心于2016年8月4日作出陕蓝(2016)法医鉴字第331号司法鉴定意见书，鉴定意见书载明：“1．被鉴定人李爱仙本次外伤所致腰1椎体骨折，椎体压缩不足1��2，构成九级伤残；2．被鉴定人李爱仙本次损伤，误工期为180日，护理期为90日。”双方均在限定期内未对鉴定意见书提出异议，故原审法院对陕西蓝图司法鉴定中心作出的陕蓝(2016)法医鉴字第331号司法鉴定意见书予以呆信。庭审中双方对住院伙食补助费660元（60元／天×ll天），护理费6750元（75元×90天）、营养费2100元(30元／天×70天)、伤残赔偿金105680元，精神损害抚慰金3000元、鉴定费2400元、交通费500元、外购药10859元达成了一致，原审法院予以确认。但双方对各自应承担的过错比例未达成一致，要求法院依法判决。李爱仙诉至西安市雁塔区人民法院称，2015年4月28日，其与配偶刘西安到陕西省西安植物园购买参观卷参观。其与配偶走到凉亭处照相时，凉亭上方的水泥横梁突然砸下，将其与配偶砸到。李爱仙与配偶受伤后被送到西安市雁塔区中医医院治疗。经诊断，刘西安头部损伤，李爱仙腰部及双下肢多处软组织损伤。后李爱仙披送往西安市红会医院治疗11天，经诊断李爱仙腰1椎体压缩骨折，同时接受腰椎骨折经皮后路椎体成形术，期间被告支付其5000元。2016年1月12日李爱仙单方委托陕西公正司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限、误工期限进行鉴定，陕西公正司法鉴定中心作出陡公正司鉴【2016】临鉴第L037号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．李爱仙腰椎损伤属九级伤残；2．李爱仙误工期为180日，护理期为90日。李爱仙为维护其合法权益，故诉至法院请求判令：1．植物园赔偿李爱仙医疗费15300.33元，误工费30000元，住院伙食补助费1100元、护理费9000元、交通费1000元、营养费2700元、伤残赔偿金105680元、精神损害抚慰金3000元，鉴定费2400元，合计165180.33元（扣除植物园支付5000元）：2．本案诉讼费由植物园承担。陕西省西安植物园辩称：李爱仙在其园内参观被园内水泥横梁砸伤属实。但李爱仙受伤的凉亭是加固维修的建筑物，并粘贴了警示牌，且在周围拉了一圈绳子，李爱仙不顾警示，擅自进入。其认为致李爱仙受伤的水泥横梁非常重，如果不是外力的作用，是不会轻易坠落砸伤李爱仙的。李爱仙作为成年人，擅自进入贴有警示牌、围挡的建筑物，对可能发生的意外应有判断力，表示李爱仙应对发生的损害结果承担责任，所以请求驭回李爱仙的诉请。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条：“建筑物、构筑物、或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，���权向其他责任人迫偿”之规定。植物园作为经理管理所有人，对前来观光的游客未尽到安全保障义务，故植物园对李爱仙的损伤应承担相应的赔偿责任。植物园辩称其粘贴了警示牌已尽到合理提示的义务，提供四张拍摄于2012年6月26日的安全警示牌，但李爱仙被水泥横粱砸伤的时间为2015年4月28日，植物园提供的证据因时间间隔太久，不能证明事故发生时水泥横梁坠落处挂有警示牌，故原审法院对植物园辩称已尽到合理提示义务的意见不予采纳。李爱仙进入正在加固维修的凉亭，导致被坠落的水泥模粱砸伤，李爱仙作为成年人对其人身安全亦负有注意义务，所以李爱仙对其被水泥横梁砸伤亦应承担相应的责任。根据双方的过错程度，原审法院酌定植物园应承担90%，其余10%由李爱仙自行承担。本次事故造成李爱仙的损失为：医疗费14203.43、住院伙食补助费660元、护理费6750元、误工费15000元、营养费2100元、伤残赔偿佥105680元、鉴定费2400元、交通费500元、外购药1085.9元，共计148379.33元，精神损害抚慰金3000元。另植物园申请对李爱仙伤残等级、护理期限，误工期限重新鉴定，但与李爱仙单方委托的鉴定结果一致，故重新鉴定的费用由植物固自行承担。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条、第八十五条、以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，遂判决：一、被告陕西省西安植物园在本判决生效十日内赔付原告李爱仙医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费等各项损失���用133541.4元(148379.33元×90%)及其精神损害抚慰金3000元。如果末按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二、驳回原告李爱仙其余诉讼请求。本案案件受理费3604元，由被告陕西省西安植物园承担3200元，由原告李爱仙承担404元，因原告已全部预交，被告陕西省西安植物固应将其承担的3200元案件受理费于本判决生效之日起十日内直接支付原告李爱仙。宣判后，植物园不服原审判决向本院提起上诉称，李爱仙作为老年人却找一处杂草丛生，又贴有警示牌和围挡的凉亭拍照，存在重大过失，其受伤结果与自身没有尽到谨慎的注意义务有绝大因果关系，李爱仙应承担主要责任。李爱仙已超过法定退休年龄，虽提出其办有服装店，根据提供的证据，只有其与商场签订的《无业管理服务合同》，没有营业执照和税务登记证，更没有提供具体的收入凭证，没有提供充分的证据证明其实际从事经营活动，也未因受到损害导致本人或家庭收入减少，一审法院判决支付误工费，无法律依据。上诉请求：1、查明事实后依法改判李爱仙承担相应的损害责任；2、判决陕西省西安植物园不应承担李爱仙的误工费；3、一、二审诉讼费用由李爱仙承担。李爱仙辩称，陕西省西安植物园作为植物园经营管理所有人，未对游客尽到安全保障义务，应对其损伤承担90%的过错责任。其经营服装店，受伤期间无法营业，且鉴定意见载明误工期限180日，虽过退休年龄，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定。法律对误工费的规定没有区分退休人员和未退休人员，只要存在“个人收入”和“误工时间”就应赔偿误工费。请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审法院判决查明的事实属实。本院认为，当事人合法的民事权益受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条之规定，植物园未提供充分证据证明其没有过错，植物园未对李爱仙尽到安全保障注意义务，原审法院认定植物园承担90%的赔偿责任，并无不当。李爱仙提供了《物业管理服务合同书》及缴纳的押金等相关票据，足以证明李爱仙经营服装店的事实存在，结合鉴定意见书中载明的李爱仙误工期限180日，原审法院认定李爱仙误工费15000元，亦无不当。故植物园上诉请求无事实和法律依据，依法不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3031元（陕西省西安植物园已预交），由陕西省西安植物园承担。本判决为终审判决。审 判 长  高俊岗代理审判员  窦 敏代理审判员  王学堂二〇一七年四月二十一日书 记 员  范致远