上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民一（民）初字第25001号原告汪廷生，男，1966年8月21日生，汉族，住上海市宝山区。委托代理人孙延玉，河南颖滨律师事务所律师。被告张力娟，女，1961年3月2日生，汉族，住上海市普陀区。委托代理人龙周泉（系被告之子），住上海市普陀区。原告汪廷生诉被告张力娟因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，本院于2015年7月6日立案受理后，依法适用简易程序，于8月7日公开开庭进行了审理。原告汪廷生及其委托代理人孙延玉，被告张力娟的委托代理人龙周泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪廷生诉称，2009年12月5日，上海市第一中级人民法院二审维持了原告与被告间的股权转让纠纷一案，被告应向原告支付股权转让款245，000元（人民币，以下币种同）、违约金24，500元、承担诉讼费2，671元，合计应支付原告272，171元。同月，原告向浦东新区人民法院申请执行，后被告将执行款交付至法院。但被告随即以其与原告有合伙纠纷为由向浦东新区法院提起诉讼并申请财产保全，冻结了原告在法院执行庭的上述执行款272，171元及迟延履行利息。2015年5月12日，安徽省安庆市中级人民法院判决驳回了被告对原告提起的合伙纠纷的诉讼请求，至此，原、被告间的纠纷结束。因被告恶意诉讼并申请保全原告的合法财产，致使原告的资金长达数年无法正常使用，蒙受了巨大的利息损失。现为维护自己的合法权益，提起诉讼，请求如下：判令被告赔偿因其违法错误保全原告财产而产生的损失计人民币228，280元（以272，171元为基数，按日息万分之二点一的双倍自2009年12月15日计算至2015年6月8日）并承担本案诉讼费。被告张力娟辩称，原、被告在历经八年中有过四次针对不同标的的诉讼，其中三次是原告提起诉讼，只有一次是被告提起诉讼。而被告之所以向浦东法院提起诉讼，是因为被告得到了高院法律文书的支持，高院明确双方因合伙而产生的盈亏可另行结算，故被告的诉请有法律支持，没有滥用诉权。在被告提起诉请后，原告用反诉代替答辩，如果原告认为被告是恶意诉讼，那么原告自己是什么，最终安庆市中级人民法院判决驳回了双方的诉请，故不存在胜诉和败诉。被告认为，所谓的错误保全，该错误在于起诉时的心态和是否有法律支持，而被告的诉讼有事实和法律依据，不存在恶意诉讼，也不存在错误保全的事实，故请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2009年7月8日，本院受理汪廷生诉张力娟股权转让合同纠纷一案，案号为：（2009）浦民二（商）初字第5482号，汪廷生的诉讼请求：要求张力娟支付股权转让款245，000元并支付违约金24，500元。2009年9月25日，本院判决：1、张力娟于本判决生效之日起十日内支付汪廷生股权转让款245，000元；2、张力娟于本判决生效之日起十日内支付汪廷生违约金24，500元。本案受理费5，342元（汪廷生已预交），减半收取2，671元，由张力娟负担。判决后，张力娟提起上诉，上海市第一中级人民法院于2009年12月3日作出（2009）沪一中民三（商）终字第917号判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5，342元，由张力娟负担。本判决为终审判决。2009年12月15日，汪廷生向本院申请执行，案号为：（2009）浦执字第14836号，汪廷生要求张力娟支付股权转让款245，000元，违约金24，500元，一审案件受理费2，671元，合计272，171元。2010年9月25日，张力娟就（2009）沪一中民三（商）终字第917号判决向上海市高级人民法院提出再审申请，案号为：（2010）沪高民二（商）申字第282号，2010年12月13日，上海市高级人民法院作出裁定：驳回张力娟的再审申请，但该裁定书明确，对于双方合伙经营上海杰特货运代理有限公司（以下简称杰特公司）业务而产生的盈亏，张力娟和汪廷生可另行结算。2010年12月29日，本院受理张力娟诉汪廷生合伙协议纠纷一案，案号为：（2011）浦民二（商）初字第76号，张力娟的诉讼请求：1、要求汪廷生返还履行《合伙经营协议》支付的投资款150万元；2、诉讼费由汪廷生负担。张力娟并于2011年1月17日向本院提出财产保全申请，要求依法冻结汪廷生的银行存款277，000元或查封、扣押其相应价值的财产，并已提供担保。本院于2011年1月17日作出裁定，冻结汪廷生的银行存款277，000元或查封、扣押其相应价值的财产，为此，本院于2011年1月26日对汪廷生在本院（2009）浦执字第14836号一案中的执行款277，000元予以了冻结。本院受理该案后，汪廷生在提交答辩状期间对管辖权提出异议，要求将本案移送至上海市宝山区人民法院或者安徽省安庆市宜秀区人民法院，本院于2011年1月27日作出裁定：汪廷生对管辖权提出的异议成立，本案移送安徽省安庆市宜秀区人民法院处理。2011年3月24日，安庆市宜秀区法院受理了该案，案号：（2011）宜秀民二初字第00081号，安庆市宜秀区法院于2011年10月12日依法追加龙冬凤（与汪廷生原系夫妻，后于2010年3月31日经法院调解离婚）为本案共同被告参加诉讼。2012年8月15日，安庆市宜秀区法院作出判决：1、汪廷生于判决生效之日起十日内返还张力娟143，267.40元；2、龙冬凤于判决生效之日起十日内返还张力娟135，000元；3、汪廷生与龙冬凤共同返还张力娟154，790.46元；4、驳回张力娟的其他诉讼请求。案件受理费18，300元，由张力娟负担10，505元，汪廷生负担3，960元，龙冬凤负担3，835元，保全费1，905元，由汪廷生负担。判决后，张力娟和汪廷生均不服判决，向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，安庆市中级人民法院于2013年5月16日裁定发回重审。安庆市宜秀区法院立案受理，案号为：（2013）宜秀民二重初字第00005号，汪廷生在审理中提出反诉，要求张力娟支付合伙资产收益1，910，000元的46%即878，600元。2014年6月27日，安庆市宜秀区法院作出判决：1、驳回张力娟的诉讼请求；2、驳回汪廷生的反诉请求。本案本诉费用18，300元，财产保全费1，905元，合计20，205元，由张力娟负担，反诉费10，408元，由汪廷生负担。判决后，张力娟和汪廷生均不服判决，向安徽省安庆市中级人民法院提起上诉，2015年5月12日，安庆市中级人民法院作出（2014）宜民二重终字第00011号判决，认为张力娟和汪廷生对合伙经营的盈亏未进行清算，故张力娟的诉讼请求和汪廷生的反诉请求均不予支持，判决驳回上诉，维持原判。二审案件受理费34，471元，由张力娟负担18，300元，汪廷生负担16，171元。本判决为终审判决。2015年7月6日，汪廷生提起本案诉讼。以上事实，有（2009）浦民二（商）初字第5482号民事判决书、（2009）沪一中民三（商）终字第917号民事判决书、（2009）浦执字第14836号案件申请执行表及执行案件受理通知书、（2010）沪高民二（商）申字第282号民事裁定书、（2011）浦民二（商）初字第76号民事裁定书及协助执行通知书、（2011）宜秀民二初字第00081号民事判决书、（2013）宜秀民二重初字第00005号民事判决书、（2014）宜民二重终字第00011号民事判决书，以及原、被告在本案中的陈述等在案予以佐证。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条的规定，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。申请人承担申请财产保全错误的赔偿责任，属于侵权损害赔偿责任，应当符合一般侵权行为的四要件：行为人主观上存在过错、行为具有违法性、存在损害事实、损害事实与加害行为之间存在因果关系。本案中，原告主张被告恶意诉讼并申请保全原告的合法财产，因被告的诉讼最终未获得法院支持，故被告的财产保全属于违法错误保全。本院认为，诉讼并申请财产保全，最终诉讼未获得法院的支付，并不当然属于申请保全有错误的情形，并不能因此就认定申请人主观上存在过错，属恶意诉讼。被告与原告于2005年6月25日签订了《合伙经营协议》，双方共同投入资金、设备，租赁上海东方储罐有限公司名下的20亩地，扩大杰特公司的规模，同日，被告还与龙冬凤签订了同样的合伙经营协议。之后，被告陆续向杰特公司投入资金131万余元，并在经营过程中与原告添置了合伙财产，价值逾164万元。此外，在经营过程中，原告还于2006年10月从杰特公司账户中汇出28万余元为其购买住房。2007年10月，原告将杰特公司的股权转让给被告和龙冬凤。之后原告以被告未支付股权转让款为由提起诉讼，并获得法院支持，但上海市高级人民法院在上述股权转让纠纷案件的再审裁定书中明确，原、被告合伙经营杰特公司业务而产生的盈亏，被告和原告可以另行结算，据此，被告向原告提起了合伙协议纠纷的诉讼，并提出了财产保全的申请，审理中，原告也提出了反诉，虽然被告的本诉和原告的反诉均未获得法院的支持，但未予支持的理由是原、被告对合伙经营的盈亏未有进行清算，故本院认为被告提起的合伙协议纠纷诉讼系被告在依法行使其诉讼权利。原告提供的证据不足以证明被告申请财产保全存在主观过错，故原告的该项主张本院难以采信。原告主张其因被告申请财产保全错误而遭受了实际损失，并应当按照日息万分之二点一的双倍计算，但原告并未提供证据对此加以证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百零五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告汪廷生的诉讼请求。案件受理费4，724元，减半收取2，362元，由原告汪廷生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  杨爱萍二〇一五年八月二十日书记员  刘苏雯附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百零五条申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。