南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2015）秦商初字第746号原告南京晨光集团实业有限公司，住所地南京市秦淮区正学路1号。法定代表人陈以亮，董事长。委托代理人谢书磊，江苏中虑律师事务所律师。委托代理人刘姗，江苏中虑律师事务所律师。被告江苏盛业光电科技有限公司，住所地江苏宜兴经济开发区永安路。法定代表人薛皓，总经理。被告无锡盛成伟业贸易有限公司，住所地江苏宜兴经济开发区永安路。法定代表人孙保刚，总经理。被告薛皓。以上三被告共同委托代理人马俊，江苏泰伯律师事务所律师。以上三被告共同委托代理人盛薇，江苏泰伯律师事务所律师。原告南京晨光集团实业有限公司（以下简称晨光集团）与被告江苏盛业光电科技有限公司（以下简称盛业公司）、无锡盛成伟业贸易有限公司（以下简称盛成公司）、薛皓借款合同纠纷一案，原告晨光集团于2015年3月20日向本院起诉，本院于同日立案受理，并适用普通程序，依法组成合议庭，于2015年7月3日公开开庭进行了审理。原告晨光集团的委托代理人谢书磊，被告盛业公司、盛成公司、薛皓的共同委托代理人盛薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告晨光集团诉称，原告与被告盛业公司于2013年1月16日签订了《借款协议书》一份，约定借款期限为2013年1月18日起至2013年12月17日止，并约定借款方式是以原告采购被告盛业公司的产品，再由原告加价销售给被告盛业公司所指定的客户进行；如第三方客户未按时付款给原告，则由被告盛业公司代为履行该付款义务，同时被告承诺将产品销售给第三方客户时应加价销售，即本年销售额在1500万元中的加价费总额为64万元，且销售额超过1500万元以上部分则原告按不低于0.6%的份额向第三方加收销售管理费。同时被告盛成公司、薛皓就借款事项共同承担连带保证责任。后2013年至2014年期间，双方按照上述方式进行合作，原告共提供了29850906.7元资金给被告盛业公司。截止目前被告盛业公司仍有3865076.83元尚未支付原告，按照合同约定，被告盛业公司应履行该付款义务。且被告盛业公司于2014年11月28日也向原告出具了《付款协议》，认可对所欠款项有付款义务，并就欠款金额及付款方式与原告进行确定。而被告盛业公司并未如期按照所承诺的期限向原告支付欠款，严重损害原告的合法权益。故原告诉至法院，请求判令：1、被告盛业公司给付原告借款3865076.83元及逾期利息（其中于2014年12月15日前支付的100万元的逾期利息自2014年12月16日起算至实际给付之日，于2014年12月31日前支付的150万元的逾期利息自2015年1月1日起算至实际给付之日，剩余1365076.83元的逾期利息自起诉之日即2015年3月20日起算至实际给付之日，均按同期银行贷款利率计算）；2、被告盛成公司、薛皓对上述款项承担连带责任。被告盛业公司辩称，对欠款无异议。被告盛成公司辩称，被告盛成公司对被告盛业公司债务的担保未经股东会决议，担保无效；即使担保有效，担保期限也超过还款届满日2013年12月17日起算后6个月，故被告盛成公司不应承担担保责任。被告薛皓辩称，担保期限超过还款届满日2013年12月17日起算后6个月，被告薛皓不应承担担保责任。经审理查明，2013年1月16日，原告晨光集团（甲方）与被告盛业公司（乙方）、盛成公司、薛皓签订《借款协议书》一份，约定被告盛业公司向原告晨光集团借款人民币叁佰万元整，借款日期从2013年1月18日起至2013年12月17日止，共11个月。借款资金用于被告盛业公司生产经营等需求；被告盛成公司、薛皓、案外人王杰为被告盛业公司的借款自愿承担最高保额300万元按期还款的担保义务，保证方也自愿承担对将来产生的超过前述约定的债务最高本金余额范围的利息、逾期利率、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金等的一切费用；保证方式为连带责任保证；该借款以原告晨光集团采购被告盛业公司产品，再由原告晨光集团销售给被告盛业公司指定的客户的方式进行，被告盛业公司承诺原告晨光集团购被告盛业公司的产品再卖给客户时应加价销售，2013年销售额在1500万元中的加价费总额为64万元，按每季度16万元分四次加入客户购买原告晨光集团产品的购销合同中。2013年销售额超过1500万元以上部分原告晨光集团按不低于0.6%的销售管理费加入原告晨光集团与客户购销合同中，由客户承担，被告盛业公司与客户协商确定。合同签订后，被告盛业公司于2013年1月18日至2014年7月25日期间陆续向原告晨光集团实际借款29850906.68元，其中2013年12月17日前借款28197528.67元，2013年12月17日之后借款1653378.01元。后被告盛业公司陆续归还原告晨光集团25985829.85元。2014年11月28日，被告盛业公司向原告出具《付款协议》一份，载明：“截止目前，我公司尚欠贵公司货款人民币叁佰捌拾陆万伍仟零柒拾陆元捌角叁分（￥3865076.83，其中江苏盛业欠607137.44，无锡澳伦安特欠3232541.42，苏州盛业欠25397.97）。由于公司目前资金短缺，周转困难，未能按时支付，对此深表歉意，鉴于过去与贵公司的长期业务合作，以及后续的继续友好合作和发展，经与贵司友好协商，达成如下付款协议：1、2014年12月15日前支付100万元；2、2014年2月底前150万元；3、剩余136万元分三个月付清。”庭审中，对于原告主张的逾期利息，被告盛业公司认为，企业间的借款协议无效，其不应当支付；原告晨光集团认为，虽双方未约定利息，被告盛业公司在客观上占有案涉资金，原告就案涉资金应享有固定的收益和孳息，其按照同期银行贷款利率主张逾期利息应当得到支持。对于被告盛成公司、薛皓是否应承担连带担保责任，被告盛成公司、薛皓认为，因《借款协议书》无效，故担保条款也无效，担保人并无过错，不应承担民事责任；即使法院认定《借款协议书》有效，因《借款协议书》中未约定保证期限，故保证期限应为借款到期后的6个月，合同约定的借款期限为2013年1月18日至2013年12月17日，现已超过两被告的保证期间，两被告不承担保证责任。原告晨光集团认为，《借款协议书》对保证期间的相关约定应视为约定不明，故保证期间应为主债权届满之日起2年，且《借款协议书》中约定的“2013年1月18日起至2013年12月17日”并非借款期限，而是原告晨光集团向被告盛业公司提供借款的期间，双方在借款协议中没有约定提供借款的具体时间，也没有约定归还借款的时间，故应当以盛业公司出具的《付款协议》中确定的还款日期作为债务履行期限；即使《借款协议书》被确认无效，鉴于被告盛成公司、薛皓为被告盛业公司的关联方，其也应承担相应的过错赔偿责任。以上事实有《借款协议书》、《付款协议》、银行资金汇划补充凭证、银行承兑汇票、商业承兑汇票等证据及原、被告当庭陈述予以证明。本院认为，被告盛业公司向原告晨光集团的借款，系为被告盛业公司生产经营需要而向原告晨光集团拆借，故《借款协议书》为各方当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。原告晨光集团实际共向被告盛业公司出借29850906.68元，被告盛业公司已陆续归还25985829.85元，并以《付款协议》确定其尚欠3865076.83元的事实，承诺了分期还款时间，其应依约履行。现还款时间已届满，故本院对原告晨光集团主张被告盛业公司归还借款3865076.83元的诉请予以支持。因被告盛业公司与原告晨光集团间存在多笔借款，而被告盛业公司已归还的25985829.85元并未约定系偿还何笔借款，本院认为，其还款应先予偿还在先借款，即2013年12月17日之前的借款28197528.67元。故被告盛业公司尚欠借款3865076.83元，包含2013年12月17日之前的借款2211698.82元，以及2013年12月17日之后借款1653378.01元。关于原告晨光集团对逾期利息的诉请，因被告盛业公司已于《付款协议》中承诺分期付款，但未能如期履行，故其应分别自各期承诺付款期限届满后向原告晨光集团支付逾期利息，其中100万元自2014年12月16日起算，150万元自2014年3月1日起算；余款1365076.83元自2015年6月1日起算。因《借款协议书》未约定借期内利率，原告晨光集团以银行同期贷款利率为标准主张逾期利息，不违反法律规定，本院予以支持。关于被告盛成公司、薛皓是否应承担保证责任，本院认为：1、根据《借款协议书》的约定，被告盛成公司、薛皓系对被告盛业公司向原告晨光集团的借款承担最高额保证责任，故《借款协议书》中约定的“借款日期从2013年1月18日起至2013年12月17日止”系指被告盛业公司向原告晨光集团借款的发生期间，而非借款期限。2、被告盛成公司、薛皓承担保证责任的方式为连带责任保证，且未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。但因《借款协议书》同时未约定被告盛业公司向原告晨光集团的借款期限，根据《中华人民共和国担保法》司法解释的相关规定，主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期起算。因被告盛业公司与原告晨光集团在借款结束后已就尚欠借款3865076.83元作出分期还款的约定，其中首期款项于2014年12月15日前支付，应视为原告晨光集团对给予被告盛业公司的还款宽限期，故至原告晨光集团于2015年3月20日起诉时，尚未超过保证期间，被告盛成公司、薛皓仍应承担连带保证责任。3、关于被告盛成公司、薛皓承担连带保证责任的范围，本院认为，被告盛成公司、薛皓仅对2013年12月17日之前被告盛业公司的借款承担连带保证责任，之后发生的借款因已超过《借款协议书》约定的期限范围，被告盛成公司、薛皓无须承担保证责任；同时《借款协议书》也约定被告盛成公司、薛皓自愿承担超过债务最高本金余额范围的利息、逾期利率、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金等的一切费用。故本院认为，被告盛成公司、薛皓承担连带保证责任的范围包括2013年12月17日之前的欠款2211698.82元及该欠款相应的逾期利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告江苏盛业光电科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京晨光集团实业有限公司归还借款3865076.83元，并支付逾期利息（逾期利息分别以100万元为基数，自2014年12月16日起计算至实际付清之日；以150万元为基数，自2015年1月1日起计算至实际付清之日；以1365076.83元为基数，自2015年4月1日起计算至实际付清之日。上述逾期利息均按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率为标准计算）。二、被告无锡盛成伟业贸易有限公司、薛皓对被告江苏盛业光电科技有限公司的上述债务在借款2211698.82元及逾期利息（逾期利息分别以100万元为基数，自2014年12月16日起计算至实际付清之日；以1211698.82元为基数，自2015年1月1日起计算至实际付清之日，均按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率为标准计算）的范围内承担连带清偿责任。三、驳回原告南京晨光集团实业有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37964元，保全费5000元，合计42964元，由被告江苏盛业光电科技有限公司、无锡盛成伟业贸易有限公司、薛皓负担（被告应负担的诉讼费用已由原告向本院预交，被告应于本判决生效之日起十日内一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省南京市中级人民法院开户行：农行南京市鼓楼支行，账号：10×××76）。审 判 长  黄子辰人民陪审员  贾武斌人民陪审员  朱永昇二〇一五年八月二十八日见习书记员  窦丹丹