江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1102民初336号原告：南京同步体育用品有限公司，住所地：南京市下关区幕府东路55号-77。法定代表人：丁新新，该公司总经理助理。委托诉讼代理人：何金诚，江苏丰亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐亮，男，汉族，1984年4月8日生，住南京市下关区，该公司员工。被告:仇小玲，女，汉族，1967年10月5日生，住镇江市。委托诉讼代理人：林太龙，江苏甘露律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩芬，江苏甘露律师事务所律师。第三人：江苏新青年人力资源有限公司，住所地：镇江市黄山路66号中浩国际广场B座302室。法定代表人：陈金凤，该公司总经理。委托诉讼代理人：ＸＸ，江苏君业律师事务所律师。原告南京同步体育用品有限公司（以下简称南京同步体育公司）与被告仇小玲、第三人江苏新青年人力资源有限公司（以下简称新青年公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法由审判员吴福君独任审判，于2017年4月6日公开开庭进行了审理。原告南京同步体育公司的诉讼代理人何金诚、唐亮、被告仇小玲的诉讼代理人林太龙、第三人新青年公司的诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南京同步体育公司诉称：请求判令：1、原告南京同步体育用品有限公司不支付被告仇小玲违法解除劳动合同的赔偿金20220元；2、原告南京同步体育用品有限公司不支付被告仇小玲2015年10月至2016年9月期间的加班工资差额4948.9元；3、本案诉讼费用由被告承担。原、被告之间的劳动争议，因原告不服镇江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）镇劳人仲案字【2016】第314号仲裁裁决，故向法院提起诉讼，主要理由为：1、被告于2016年9月提出辞职并让同事帮其代写辞职书，且于2016年9月底开始不到单位上班。原告未出具过解除劳动合同通知，原告同意被告辞职并无过错，不存在违法之处。被告在辞职后为达到骗取失业金的目的与第三人办理了到期解除合同手续，并由被告本人向有关部门办理了领取失业金手续，该行为已严重违法。在骗取失业金后，被告又于2016年11月23日向市仲裁委提起仲裁申请，要求裁定原告与第三人共同支付被告违法解除劳动合同赔偿金20220元，原告未违法解除与被告之间的劳动合同，不应支付给被告经济赔偿金；2、被告诉称的加班工资，原告已按月支付，被告每天上班6.5小时，每月休息2天，原告已将其加班工资全部支付给被告，不存在差额部分。此外，市仲裁委认定的加班费基数存在明显错误，有违公平。被告仇小玲辩称：仲裁裁决书查明的事实及裁决结果符合客观情况，也符合法律规定，原告的诉请无相应依据，应当予以驳回。原告及其提供的证人多次陈述被告是在2016年9月30日之后离职的，但被告提交的停保关系证明可以反映出在2016年9月23日，原告及第三人就已经以合同到期终止为由办理了停保手续。原告及第三人陈述双方为委托代理关系，第三人根据原告的要求办理了相关手续，但原告及第三人均未提供证据证明第三人是依据被告的辞职申请而办理的停保手续，从考勤表反映出被告一直工作至2016年9月30日，两者相结合可以反映出原告违法提前终止劳动关系的事实。第三人新青年公司述称：同意原告的诉请。经审理查明：2012年12月12日，被告进入原告单位从事销售工作，具体岗位为柜台营业员。自2013年12月起，被告与原告连续签订了3次期限为1年的劳动合同，最后一份劳动合同期限为2015年12月11日至2016年12月10日。上述三份劳动合同的内容基本一致，该合同第三条约定，被告执行“2班2运转工作制，每天工作6.5小时，每周休息日为1日”；合同第四条约定，被告的工资执行“基本工资和绩效工资、加班工资相结合的工资分配方法：绩效工资……。甲方（原告）保证乙方（被告）每月所得工资不低于镇江市最低工资标准。乙方每月所得工资中已经包含加班、加点工资在内”。该条第3小条约定“乙方每月所得工资中包含基本工资、绩效（提成）工资、加班工资、其他补贴等。每月工资发放后，乙方如有异议，可在7日内向公司人力行政部提成，逾期则视同对本人工资构成项目及各项目数额等表示认可，无任何异议，公司不承担后期由此产生的任何责任。”另查，第三人与原告之间系委托代理关系，主要为原告代为办理缴纳社会保险费、保管人事档案等事宜。原告依据一份不是由被告本人亲笔书写的离职申请书通知第三人为被告办理退工等手续，被告否认离职系其本人真实意思，不予认可。第三人接原告通知后，于2016年9月23日以合同到期为由为被告办理了停保、退工等手续。同年9月30日后，被告未再到原告处上班。原告未向被告出具过解除、终止劳动合同决定，被告据第三人办理的相关手续，主张原告违法终止劳动合同。原、被告之间产生争议协商未果后，被告曾于2016年11月向市仲裁委申请仲裁，要求原告及第三人支付违法解除劳动合同赔偿金20220元、自2012元12月11日至2016年9月30日期间休息日加班工资37196.8元。市仲裁委经审理后，于2017年1月4日作出镇劳人仲案字【2016】第314号仲裁裁决，裁决由原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金20220元、自2012元12月11日至2016年9月30日期间休息日加班工资4948.9元。再查，被告主张计发赔偿金的基数为2527.5元/月，该数额与原告提供的被告工资汇总表中实发工资平均数一致，本院对此予以确认。此外，原、被告双方还对以下事实存在争议：一为原告提供的被告工资汇总表是否真实？二为被告在工作过程中所实际执行的具体作息时间？对于第一项争议事实，原告提供的工资汇总表中，记载有被告入职时间、基本工资、加班补贴、全勤奖、节假日加班工资、提成工资等项目，该工资汇总表虽没有被告的签名确认，但该表中所列工资项目与双方所签订的劳动合同中有关工资构成的约定能相互吻合，实发工资数额与被告主张的一致，入职时间、保险扣款等方面与客观实际相符，且工资项目完成，尤其是该表中所反映的被告出勤情况与日历天数基本相当，能印证被告的加班主张。综上，因该证据材料所记载的大部分内容符合客观事实，本院对该证据予以认定。据该工资汇总表计算，2015年10月至2016年9月期间，剔除固定加班补贴、日常加班工资、节假日加班工资三个项目后，被告的应发平均工资为2413.8元/月，其中固定加班补贴与日常加班工资两项之和为3880元。对于第二项争议事实，根据双方所签劳动合同的约定，被告每周应休息一日，但原告未能提供相关证据证实其已按约履行，而原告提供的工资统计表所反映的被告出勤情况与被告的陈述能相互印证，故对被告所述每月只休息2天的意见，本院予以采信。在本案庭审中，原、被告均认可被告的每日上班时间为7小时（只是原告认为其中包括半小时的吃饭时间），本院对此予以确认。以上事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、排班表、银行卡明细、工资明细表、解除劳动合同证明、停保证明、失业保险待遇申领表、证人证言及当事人当庭陈述等证据证实。本院认为：用人单位在办理解除、终止劳动合同相关事宜时，除必须严格遵守我国相关法律法规外，还需细致严密，相关手续能如实反映客观事实。本案原告称被告系主动辞职致使双方提前解除劳动合同，但原告所能提供的离职申请既非被告本人亲笔书写，也非被告所递交，且无充分证据反映出是被告授权他人代为办理辞职手续。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，故对原告的该项意见，本院不予采信。原告在未经考证离职申请书真伪的情形下，由代其办理相关用工手续的第三人办理了被告的退工等手续，该行为的法律后果应由原告承担。原告虽未直接向被告出具终止、解除劳动合同的决定，但自其为被告办理了退工及停交社保手续后，实质上已形成了单方停止劳动合同权利义务关系的法律后果，而被告自前述手续办理完毕后也实际未再向原告提供劳动，双方的劳动合同事实上已解除。由此可以认定第三人代为办理被告退工的行为与双方劳动合同事实上解除的后果之间具有直接因果关系，而第三人办理退工的理由为“合同期满”，这一理由显然与客观事实不符，故导致双方劳动合同事实上解除的理由不能成立且系原告方的过错所致。对被告所主张的原告违法解除劳动合同的意见，本院予以采纳，原告依法应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金20220元。对于加班工资，按照双方在劳动合同中的约定，被告对包括加班工资在内的所得工资有异议，可以按规定向原告的行政部反映，否则视为认为，原告不再承担后期由此产生的任何责任。该约定应视作原告拒绝被告在已发工资之外的其他工资请求的意思表示，根据相关规定，此类工资争议应适用普通仲裁时效，故本院仅对符合时效范围内的被告诉求进行处理，具体期间为2015年10月至2016年9月。根据查明的事实，被告在前述期间执行的是每天工作7小时、每月休2天的工时制，与我国法律允许的每周不超过40小时、每周至少休息一天的工时制相比，被告存在休息日加班28天，延长工作时间加班104小时，原告依法应支付被告加班工资8828.9元，扣减原告已支付的固定加班补贴及日常加班工资以后，原告还须向被告补发加班工资差额4948.9元。对于两被告责任承担问题，因与被告建立劳动关系的用人单位为原告，故原告是本案劳动争议的责任主体。第三人与原告之间仅存在委托代理关系，与被告之间无劳动关系，故被告要求第三人承担责任的主张，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告南京同步体育用品有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告仇小玲违法解除劳动合同赔偿金20220元；二、原告南京同步体育用品有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告仇小玲自2015年10月至2016年9月期间的加班工资差额4948.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告南京同步体育用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审判员  吴福君二〇一七年四月二十六日书记员  史方雅附相关法律规定如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。