广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0402民初925号原告：珠海嘉瑞酒店管理有限公司，住所地珠海市前山明珠南路1032号。法定代表人：杨雄，总经理。委托诉讼代理人：刘奕贤，广东百步律师事务所律师。被告：何朝勇，男，汉族，1977年1月30日出生，住址四川省阆中市，现住珠海市，委托诉讼代理人：宋先祥，阆中市思依法律服务所法律工作者。原告珠海嘉瑞酒店管理有限公司(以下简称嘉瑞酒店)与被告何朝勇装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告嘉瑞酒店的法定代表人杨雄及委托诉讼代理人刘奕贤、被告何朝勇及委托诉讼代理人宋先祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告无偿对由被告施工的外墙发生爆裂、破裂和脱落重新施工；2.被告承担诉讼费。事实和理由：2015年7月10日，原、被告就嘉瑞酒店外墙装修工程施工问题，签订了《外墙涂料装修工程施工承包合同》，约定由被告承包原告经营的嘉瑞酒店外墙涂漆、补缝、防水等工程，工程总价126562.5元，工期连续20个晴天日。合同签订后，被告于2015年7月10日进场施工，但因被告不具备建筑装修工程的承包资质，参与工程施工的人员是临时聘请的闲散人员，没有规范管理和规范施工，不但出现的工期的严重延误，而且施工也存在严重质量问题：油漆质量差，途面出现爆裂、起泡、脱落、渗水等，需要整���挂掉重新施工。按照双方所签订的合同的约定，保质期内若出现严重质量问题由被告进行无偿保修。合同虽经法院判决无效，但合同中约定的有关质量保证期及保修的约定仍有效，作为施工方的被告，依法应对自己所承包施工的工程质量予以保修。本案只不过是外墙涂料，是装修范围，而不是建设工程范围，不应该使用建设工程施工合同的司法解释范围，之前是对主体以及相关配套设施，本案的工程应该属于劳务分包。无论合同是否有效，对于被告承担保修的义务是不能免除的。原告提交以下证据：1、外墙涂料装修工程施工承包合同；2、照片一组。被告辩称，原、被告间的外墙涂料装修施工承包合同经法院判决无效，因此对立面约定的质量问题的约定也是无效的。原告所主张的爆裂、脱落仅仅是原告提供的照片，我方没有确认真实性，即使��在这些小的瑕疵，也是由于原告自己的原因造成的，具体是因为我方还在正常的施工过程中，原告以我方故意拖延工期为由将我方起诉到法院，导致我方不能正常施工。当时装饰装修工程到了尾声，原告以诉讼方式告上法院，且强行要我方撤出工地，原告也没有正常安排拆除外强加的程序。就算有小的瑕疵，我方也不应当承担质量问题的责任。被告提交以下证据：1、（2015）珠香法民三初字第1755号民事判决书；2、（2016）粤0402民初5664号民事判决书；3、（2016）粤0402民终2994号民事判决书；4、外墙涂料装修工程施工承包合同；5、民事上诉状。本院经审理认定事实如下：2015年7月10日，原告嘉瑞公司（甲方）与被告何朝勇（乙方）签订《外墙涂料装修工程施工承包合同》，对被告承包嘉瑞酒店外墙涂料装修工程进行约定。合同约定，依照图纸计算工程实际面积确定总价为126562.5元，工程余结算款5%做质保金2年后无息一次性付清；工期为连续20个晴天日（依据天气下小雨包含在20个晴天内，大雨除外）；按照国家有关规范进行检测验收，乙方承诺工程项目均达到国家验收标准的优良等级；待工程完工后方可拆除脚手架，否则造成的一切经济损失由乙方负责；甲方在接到乙方验收通知之日起3天内组织竣工验收，工程竣工验收合格后2天内乙方将该工程移交给甲方，甲方未在约定时间内组织验收的工期顺延；本合同工程保质期为8年，自工程验收合格交付甲方之日起计，保质期内，凡因产品和施工造成的质量事故和质量缺陷由乙方负责无偿保修；保质期内，如腻子层或涂料层出现质量问题，乙方应按甲方要求返修直至再次验收合格；保质期内，工程发生质量问题，乙方在接到甲方通知后24小时内到现场进行免费维修，否则甲方有权扣收质保金，并自行维修处理，相关费用由乙方承担。双方在履行合同过程中产生争议，嘉瑞公司于2015年9月17日提起诉讼，以何朝勇未按时完工、造成原告不能按期开业为由，请求判令何朝勇支付违约金5万元，赔偿经济损失75万元。2016年2月1日，本院作出（2015）珠香法民三初字第1755号民事判决书，判决驳回嘉瑞公司的全部诉讼请求。该判决书第五页第二段（经审理查明部分）载明：“2015年12月29日，本院组织双方当事人到嘉瑞酒店施工现场，对外墙油漆工程的实际施工面积进行测量。经现场测量，原告（本案被告）、被告（本案原告）双方确认外墙油漆的实际施工面积为2523.2平方米。双方均认可合同实际工程总价为承包合同第一条第5项约定的126562.5元。原告主张承包合同第一条第4项约定的分项承包价格相加后总计116562.5元，而第一条第5��约定的工程总价为126562.5元，比第4项约定的工程总价多10000元，原因是开始原告是打算按照第4项约定的价格发包，但被告去现场测量后说如果要全包的话总价要加10000元才愿意做，原告遂在合同第5项总价中将承包价格改为126562.5元。被告认可签订合同时，去现场测量过油漆工程的面积不止第4项约定的1824平方米，故要求总价多加10000元”。嘉瑞公司主张工程完工时间为2015年9月24日，被告主张工程于2015年9月底完工。双方均确认未进行工程移交，2015年9月29日，嘉瑞公司自行聘请人员拆除脚手架。被告申请的证人黄某、丘某出庭作证称，2015年9月29日由嘉瑞公司强行拆除了施工脚手架，工程于2015年9月24日完工。证嘉瑞公司主张工程未进行验收，何朝勇主张1755号案审理过程中法院去现场就认为是竣工验收了。2016年7月8日，本院受理何朝勇诉嘉瑞公司追讨欠付工程款一案，并于2016年9月22日作出（2016）粤0402民初5664号民事判决,判决嘉瑞公司于判决发生法律效力之日起五日内支付工程款76562.5元及利息。该判决书第5页（本院认为部分）载明“被告嘉瑞公司主张案涉工程原告未完成施工，未竣工验收并存在质量问题，但（2015）珠香法民三初字第1735号开庭笔录陈述及被告提交外墙图片显示J.S嘉瑞时尚酒店（案涉工程大楼）已正常使用……”。嘉瑞公司不服该判决上诉至珠海市中级人民法院，珠海市中级人民法院作出(2016）粤0402民终2944号民事判决，驳回嘉瑞公司的上诉。原告主张2016年6、7月开始墙体开始出现脱落，于2017年1月17日提起本案诉讼请求被告承担保修责任。本院于2017年3月27日组织现场查看，嘉瑞酒店的东面墙面有多处墙皮脱落，墙面有裂痕和空鼓，近看墙面有些细小的裂缝,其它墙面无脱落和空鼓现���。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定：“建筑工程竣工验收后，方可交付使用；未经竣工验收或者验收不合格的，不得交付使用。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是施工人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体机构质量承担民事责任。”由此，施工人对工程质量负有全面的责任，对于工程出现的质量瑕疵进行修复，但这种义务是建立在工程经竣工验收合格交付，发包人没有擅自使用的前提下，而交付使用的建设工程必须经过验收这一环节，所以一旦发包人未经竣工验收擅自使用了工程，质量瑕疵的修复义务即行消失，质量瑕疵的修复责任应由发包人自行承担。本案中，竣工验收既是嘉瑞公司对涉案工程质量进行的检验的权利，亦是嘉瑞公司应当履行的义务，嘉瑞公司在被告施工完成后，未经竣工验收即自行拆除了施工脚手架，使用了涉案的工程，故在其后出现的质量瑕疵应由其自行承担责任。嘉瑞公司请求被告无偿对施工的外墙发生的爆裂、破裂和脱落重新施工，依法应予驳回。依照《中华人民共和国建筑法》第六十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，判决如下：驳回原告珠海嘉瑞酒店管理有限公司的诉讼请求。案件受理费1416元，由原告珠海嘉瑞酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠���市中级人民法院。审判员  庞博二〇一七年四月十七日书记员  李幸