北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2014）丰民初字第12137号原告范志燕，女，1976年8月6日出生。被告北京竺霖春晓家具有限公司，住所地北京市丰台区长辛店杜家坎7号。法定代表人李晓宇，总经理。委托代理人才奇勇，男，1975年9月10日出生。原告范志燕与北京竺霖春晓家具有限公司（以下简称竺霖春晓公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告范志燕，被告竺霖春晓公司委托代理人才奇勇到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告范志燕诉称：原告于2009年9月22日入职被告公司从事销售工作，双方未签订劳动合同，在职期间每月保底工资1200元，另加提成，离职前12个月平均工资3200元，依据法律规定，被告应当给付原告11个月的双倍工资，原告在职期间每周休一天，只能在周一至周五期间选一天，周六日上班，节假日也不准休息，上班时间早9点至晚18点，周六日为早9点至晚19点，有时要是有顾客，下班就更晚，还有店里经常装修整理，晚上9、10点下班算早的，法律规定劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度，而我每周上班要52小时，公司从未给过我加班费，我的合同单就能体现周六日和节假日加班情况，在裁决书上，说加班在平时工作日倒休，这与事实不符，被告根本没有给原告倒休过，被告不真实的说我请假天数超出享受年假的天数，被告拿出了几张复印的考勤表，考勤表上的签字根本不是原告的签字。原告入职时就提过上保险的事，当时答复过了试用期，等过了试用期，还是说等，一直说给上，一直就不上，我没办法，不能因为被告不给上保险而把原来上的保险给断了，我只能自己在朝阳职介自己出钱上，在职期间多次提出上保险的事，我在微信上问过被告，被告说保险不是我说上就上的，上保险不是简单的事，我了解到公司只给办公室的人上保险，销售的保险就一直拖着，我在这公司工作4年多了，我觉得我一直在被公司忽悠，我觉得没必要在这里上班了，由于被告方没有给我缴纳社会保险、没有加班费，我不能享受合法的年假，我依据劳动合同法第38条于2013年5月24日向被告邮寄了被迫解除劳动关系通知书。请求法院查明事实，依法判令：1、支付2010年2月22日至2011年1月22日未签订劳动合同二倍工资35200元；2、支付2009年2月22日至2013年5月24日休息日加班费10593元；3、支付2009年2月22日至2013年5月24日法定节假日加班费2648元；4、支付2009年2月22日至2013年5月24日延时加班费6455元；5、支付2010年5月24日至2013年5月24日未休年假工资3310元；6、支付解除劳动关系经济补偿金14400元。被告竺霖春晓公司辩称：原告在其他地方上社会保险，我公司无法给其上保险；二倍工资已经超过仲裁时效；原告从事导购工作，法定节假日及休息日已经安排原告倒休，我公司不安排加班，上班时间是根据家具展厅时间定，原告入职时已经知晓；我公司的工资实行保底加提成的方式，除法定节假日及休息日已经安排原告倒休，没有给原告其他的假期；原告原来上班地点在城外城，后来调换到南集美，在南集美上班几天以后就不上了，原告是自动离职，没有交离职申请，也没有进行离职交接。经审理查明：范志燕于2009年2月22日入职竺霖春晓公司，从事销售工作，竺霖春晓公司未与范志燕签订劳动合同，范志燕工资构成为保底工资加提成，入职后试用期三个月内保底工资800元，转正后保底工资1000元，第二年至离职前保底工资为1200元。在职期间，竺霖春晓公司未为范志燕缴纳社会保险，范志燕在入职竺霖春晓公司前即自行在北京市朝阳区职业介绍服务中心（以下简称朝阳职介）缴纳社会保险，范志燕在职期间及至范志燕离职后，仍旧自行在朝阳职介缴纳社会保险。范志燕主张其2013年5月24日通过顺丰速运向竺霖春晓公司邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，内容为因公司未依法为其缴纳社会保险、未支付加班费，其被迫与公司解除劳动关系，邮件单号为302256036105，寄送地址长辛店沙锅村304号，收件人李晓宇；范志燕并提供短信记录，显示顺丰速运向范志燕发送短信显示其查询的单号为302256036105的邮件于2013年5月25日正常签收，但因时间较久无法核实具体签收人。竺霖春晓公司对范志燕的主张不予认可，主张其公司未收到过该邮件，且范志燕自行缴纳社会保险，导致其公司无法为其缴纳社会保险，并主张范志燕于2013年5月24日起无故未到公司上班。范志燕主张其自行缴纳社会保险系因竺霖春晓公司不为其缴纳社会保险，范志燕2009年至2013年的社会保险缴纳记录连续，中间并未有中断。范志燕主张其在职期间从未休过年假，其在入职竺霖春晓公司前，累计工作超过十年，竺霖春晓公司应当以1200元的标准支付其每年10天的年假工资；根据范志燕的社会保险个人缴费信息对账单显示，截止至2009年2月，范志燕自行在朝阳职介缴纳社会保险的时间累积超过10年；竺霖春晓公司主张范志燕早退和事假时间抵销了年假，其出具的考勤表复印件无范志燕签字，范志燕不予认可。范志燕主张其每天延时加班一小时，周六日不休息，每周休息一天，在职期间法定节假日加班16天，休息日加班96天，竺霖春晓公司不予认可，主张范志燕的工资构成为保底工资加提成，体现的是多劳多得，且其公司有安排范志燕倒休；范志燕的工资表显示其工资包括保底工资和提成工资，提成工资按照其签单额计算，出勤天数影响保底工资数额，但工资表显示的出勤天数多于其自己陈述的每周休息一天后的出勤天数，范志燕2012年5月至2013年4月工资合计31282元。另查：2013年5月28日，范志燕以竺霖春晓公司为被申请人向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台仲裁委员会）申请仲裁，要求竺霖春晓公司：1、支付2010年2月22日至2011年1月22日未签订劳动合同二倍工资差额35200元；2、支付2011年5月24日至2013年5月24日休息日加班96天加班工资10593元；3、支付2011年5月24日至2013年5月24日法定节假日加班16天的加班工资2648元；4、支付2011年5月24日至2013年5月24日延时加班26天的加班工资6455元；5、支付2010年2月22日至2013年5月24日未休年假工资3310元；6、支付解除劳动关系的经济补偿14400元。2014年6月24日，丰台仲裁委员会作出京丰劳仲字（2013）第1726号裁决书，裁决：驳回范志燕的各项仲裁请求。以上事实，有工资条、社会保险个人缴费信息对账单、《被迫解除劳动关系通知书》、邮件详单、短信记录、存折明细、及当事人陈述等材料在案佐证。本院认为：当事人对自己的主张，有责任提供证据；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于未签订劳动合同二倍工资，范志燕于2009年2月22日入职竺霖春晓公司，竺霖春晓公司未与其签订劳动合同，至2010年2月22日，即视为范志燕与竺霖春晓公司签订了无固定期限劳动合同，范志燕要求竺霖春晓公司支付其2010年2月22日至2011年1月22日未签订劳动合同二倍工资，没有法律依据，本院不予支持。关于加班工资，范志燕主张其存在加班情况，其工作岗位为销售人员，工资构成包括提成工资，提成工资以其完成的销售额计算，因此其延长工作时间的对价已经体现在其提成工资中，故对于范志燕要求竺霖春晓公司支付其延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费的诉讼请求，本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金，范志燕主张向竺霖春晓公司寄送《被迫解除劳动关系通知书》，解除理由为竺霖春晓公司不为其缴纳社会保险；范志燕自行在朝阳职介缴纳社会保险，竺霖春晓公司提出因范志燕自行缴纳社会保险导致其公司无法为其缴纳社会保险的主张合理；范志燕主张系因竺霖春晓公司不为其缴纳社会保险因而其才自行缴纳，首先范志燕多年来均自行在朝阳职介缴纳社会保险，且2009年社保缴费记录并未中断，其次范志燕如要求竺霖春晓公司为其缴纳社会保险，应当先中断自己缴纳社会保险，要求竺霖春晓公司为其办理社会保险转入及缴纳手续，如竺霖春晓公司不为其办理，其可以至社会保险经办机关主张自身权利，范志燕在2009年至2013年之间都未通过合理渠道主张权利，至离职时才以未缴纳社会保险为由提出离职，本院对其提出因竺霖春晓公司的原因才自行缴纳社会保险的主张实难采信；故综合上述情况，范志燕自行提出离职，其提出的被迫解除劳动关系理由不能成立，故其要求竺霖春晓公司支付其解除劳动关系的经济补偿金，本院不予支持。关于未休年休假工资，竺霖春晓公司未安排范志燕休年休假，其公司主张范志燕的早退和事假时间抵销年假，但未提供有效证据证明，本院对其公司主张不予采纳，竺霖春晓公司应当支付范志燕2010年5月24日至2013年5月24日未休年休假工资，范志燕主张其每年年休假应为10天，但其社会保险均为自行缴纳，其未能提供证据证明其累计工作十年以上，故本院依照每年5天计算其年休假天数，范志燕主张按照1200元的标准计算未休年休假工资，本院对此不持异议。综上所述，依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，判决如下：一、北京竺霖春晓家具有限公司于本判决生效后十日内支付范志燕未休年休假工资二千四百八十三元；二、驳回范志燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由范志燕负担5元，已交纳，由北京竺霖春晓家具有限公司负担5元，本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  郑 壹人民陪审员  欧裕法人民陪审员  于海侠二〇一五年八月十七日书 记 员  胡嘉娱