福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽02民终3586号上诉人（原审原告）：厦门二化化工有限公司，住所地福建省厦门市集美区杏前路165号。法定代表人：陈宏伟，总经理。委托诉讼代理人：徐德文，福建联合信实律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张春风，男，1967年7月8日出生，汉族，住安徽省颍上县。委托诉讼代理人：侯炳顺，男，1968年12月25日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。上诉人厦门二化化工有限公司（以下简称二化公司）因与被上诉人张春风劳动争议一案，不服厦门市集美区人民法院（2016）闽0211民初614号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。二化公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，并改判无须支付张春风二倍赔偿金48508.38元。事实与理由：一、《关于近期人事安排的通知》不能得出二化公司存在违法解除劳动合同的事实。二化公司在《关于近期人事安排的通知》中“若不服从公司安排，拒绝交接的，公司将按照《员工管理制度》作出开除处分”的表述已表明，只有张春风不服从公司安排，拒绝交接的，公司才会按照《员工管理制度》作出开除处分，实际上二化公司并没有作出开除张春风的处分。其次，二化公司向张春风发放工资至2015年11月份，缴交社保、公积金至2015年12月份，说明了《关于近期人事安排的通知》并不是要解除张春风的劳动合同，而是要求张春风到新的门岗上班。虽然张春风一直拒不到新大门门卫岗位上班，但是二化公司仍积极与张春风进行协商解决。二、退一步讲，即使二化公司解除与张春风的劳动合同，也是因张春风原岗位不存在且拒不到新门岗上班导致劳动合同无法继续履行所造成的，二化公司没有违法解除劳动合同。1、二化公司根据企业的经营情况和安全生产需要，重新对企业进行定编、定岗、定员是企业经营自主权的体现。本案中，根据二化公司一审提供的《关于近期人事安排的通知》、《通知》照片等相关证据足以证实，因生产经营结构调整和安全生产的需要精简机构，张春风所从事的旧大门门卫的原岗位已经不存在，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款（三）“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的情形。2、在此之前，二化公司多次与张春风协商到新大门门卫岗位上班，但因张春风一直拒不接受调岗，致使双方的劳动合同无法履行。同时，根据张春风劳动仲裁时提供的《N+1》补偿方案的证据，也说明双方依法协商的事实。3、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款（三）的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议的，用人单位额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。二化公司没有违法解除劳动合同。张春风辩称，二化公司的上诉请求和事实理由没有依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。二化公司向一审法院起诉，请求判令：1、无需向张春风支付赔偿金48492元；2.本案诉讼费由张春风承担。一审法院认定如下事实：张春风于2007年3月进入二化公司处工作。2014年3月26日，二化公司书面通知张春风续签劳动合同为无固定期限。2014年5月13日，张春风与二化公司签订无固定期限劳动合同，合同期限自2014年5月1日起开始计算，并约定二化公司于每月10日支付张春风上个月1日至31日的工资。张春风的岗位一开始为操作员，之后调整为门卫。二化公司为张春风缴纳了社会保险费和住房公积金。2015年11月30日，二化公司作出《厦门二化化工有限公司关于近期人事安排的通知》，载明：“公司为适应生产经营结构调整的需要，精简机构，作出如下人事安排：一、以下人员经双方协议，解除劳动合同：林国清、孙灿泽、王建林、陈进来、王敏凤、王建新。二、以下人员公司即日起与其解除劳动合同，自2015年12月01日开始，不再发放工资：张春风。若不服从公司安排，拒绝交接的，公司将按照《员工管理制度》作出开除处分。三、物业部与综合办合并，更名为行政部。厦门二化化工有限公司，2015年11月30日。”张春风在二化公司最后一天上班的时间为2015年11月30日。张春风在二化公司处自2014年12月至2015年11月的平均工资为2694.91元。二化公司为张春风发放工资至2015年11月，缴纳社会保险费至2015年12月，交住房公积金至2015年12月。一审庭审中，二化公司提交一份《通知》，载明：“为加强厂区安全管理，经公司研究决定，从2015年12月1日起，公司北大门（旧大门）关闭禁止出入。厂区内所有人员、车辆全部从公司西大门（新大门）进出，通知禁止攀爬公司北大门，违者后果自负。望各租户配合支持。”张春风对该通知的真实性不予认可，认为二化公司在劳动仲裁没有提交，张春风也没有看到过该通知。二化公司提交一份《解除与张春风劳动合同通知函》及《的复函》，其中《解除与张春风劳动合同通知函》载明：“厦门二化化工有限公司工会：公司因安全生产需要封闭旧大门，旧大门门岗岗位现已不存在，公司多次与原旧大门门卫张春风协商到（西大门）新大门门卫岗位上班，但被告拒不接受新门岗岗位。因客观情况发生变化，致使双方劳动合同无法继续履行，根据《劳动合同法》规定，现公司拟决定额外支付其一个月工资后，与张春风解除劳动合同。请工会收到此函后提出意见，公司将对工会的意见进行研究，作出最终处理决定。特此函告，盼复！厦门二化化工有限公司，2015年11月30日。”《的复函》载明：“厦门二化化工有限公司：关于《解除与张春风劳动合同通知函》已收悉，经研究，同意公司根据劳动合同法规定，解除与张春风的劳动合同。此复。厦门二化化工有限公司工会委员会，2015年11月30日。”张春风对《解除与张春风劳动合同通知函》及《的复函》的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该证据原告在劳动仲裁没有提交，也从来没有送达给被告，根本不知晓该材料，是二化公司为了法院诉讼事后补充的。二化公司提出一份N+1补偿方案，拟证明根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款（三）的规定，按照N+1的方案即经济补偿金+额外支付一个月工资后解除双方的劳动关系；张春风对该N+1补偿方案的真实性予以认可，对关联性、合法性不予认可，认为在正常上班的情况下，二化公司就要求终止与张春风的劳动合同，但张春风不同意，这只是二化公司的一厢情愿。2015年12月8日，张春风以二化公司为被申请人，向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人支付申请人：一、赔偿金48508.38元，二、出具解除劳动关系证明。2016年1月18日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会做出厦集劳仲案[2016]506号裁决书，裁决如下：一、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应向申请人支付赔偿金48492元；二、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应向申请人出具解除劳动合同证明。二化公司不服该仲裁裁决向一审法院提起诉讼。一审法院认为，一、关于赔偿金的问题，张春风在劳动仲裁时主张2694.91元/月×9个月×2=48508.38元，劳动仲裁裁决赔偿金金额为48492元，可能是因为劳动仲裁计算错误，因为差额较小，所以张春风没有提起诉讼，张春风要求二化公司支付赔偿金48508.38元；二化公司认为其没有违法解除劳动关系，同意补偿张春风2694.91元/月×（9+1）个月=26949.1元。一审法院认为，二化公司作出《厦门二化化工有限公司关于近期人事安排的通知》，且张春风持有该《厦门二化化工有限公司关于近期人事安排的通知》的原件，故二化公司关于并未向张春风送达给通知的主张缺乏依据，不予支持，应视为该《厦门二化化工有限公司关于近期人事安排的通知》已经送达给张春风，同时，张春风在二化公司上班的最后一天为2015年11月30日，结合《厦门二化化工有限公司关于近期人事安排的通知》的内容，可以认定二化公司与张春风之间的劳动合同关系已自2015年12月1日起解除。关于二化公司主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，按照经济补偿金+额外支付一个月工资后解除双方的劳动关系，对此张春风不予认可，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，二化公司作出的《厦门二化化工有限公司关于近期人事安排的通知》载明“公司为适应生产经营结构调整的需要，精简机构，作出如下人事安排”，二化公司并无证据证明存在“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的情形，根据谁主张谁举证的证据规则，应由二化公司承担举证不能的法律后果，故二化公司以此为理由主张与张春风解除劳动合同关系依据不足，二化公司与张春风解除劳动合同关系属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”以及第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，张春风自2007年3月进入二化公司工作，上班至2015年11月30日，故张春风赔偿金的计算年限应为9年，张春风的月工资为2694.91元，故张春风的赔偿金应为2694.91元/月×9个月×2=48508.38元。（二）关于出具解除劳动关系证明，张春风主张二化公司单方面解除双方间的劳动关系，要求出具解除劳动关系证明；二化公司认为如果张春风配合，同意出具解除劳动关系证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，二化公司、张春风之间的劳动合同已经解除，二化公司应依法向张春风出具解除劳动合同的证明。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、驳回二化公司的诉讼请求；二、二化公司应于判决生效之日起十日内向张春风支付赔偿金48508.38元；三、二化公司应于判决生效之日起十日内向张春风出具解除劳动合同的证明。二审中，二化公司与张春风均没有提交新的证据。对一审法院认定的事实，二化公司除认为N+1补偿方案不是在一审庭审中向张春风提出的，其在张春风申请仲裁前就提出了外，对一审法院认定的其他事实没有异议。张春风对一审法院认定的事实没有异议。本院对双方当事人均没有异议的事实依法予以确认。本院认为，二化公司2015年11月30日作出的《关于近期人事安排的通知》明确载明与张春风解除劳动合同，自2015年12月1日开始不再发放工资。若不服从公司安排，拒绝交接的，将按照《员工管理制度》作出开除处分，张春风在二化公司处上班至2015年11月30日，故一审法院据此认定二化公司与张春风之间的劳动合同关系已自2015年12月1日起解除并无不当。二化公司主张系因生产经营结构调整和安全生产的需要精简机构，张春风所从事的旧大门门卫的原岗位已经不存在，其与张春风解除劳动合同属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款（三）“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的情形，但没有提供充分证据予以证明，依法不予采纳。二化公司解除与张春风劳动合同关系缺乏事实与法律依据，因此，可认定二化公司存在违法解除与张春风劳动合同关系的情形。二化公司作为用人单位依法应支付张春风违法解除劳动合同关系的赔偿金。二化公司对一审法院认定的违法解除劳动合同关系的赔偿金数额没有提起上诉，视其没有异议，予以维持。综上所述，二化公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由厦门二化化工有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑光辉代理审判员  袁爱芬代理审判员  刘国如二〇一七年四月一日代书 记员  陈荔云附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。