山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁03民终685号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司淄博中心支公司。住所地：山东省淄博市张店区人民西路**号。负责人：邵立，经理。委托诉讼代理人：徐彩霞，山东致公律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姬清山，男，1957年6月27日出生，汉族，个体经营户，现住山东省淄博市博山区。委托诉讼代理人：孙葆华，山东博港律师事务所律师。原审被告：阚方健，男，1981年7月29日出生，汉族，现住山东省淄博市张店区。上诉人太平财产保险有限公司淄博中心支公司因与被上诉人姬清山，原审被告阚方健机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院（2016）鲁0304民初2491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平财产保险有限公司淄博中心支公司的委托诉讼代理人徐彩霞，被上诉人姬清山的委托诉讼代理人孙葆华到庭参加诉讼。原审被告阚方健经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司淄博中心支公司上诉请求：请求二审法院对残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金予以改判。事实与理由：根据被上诉人姬清山提交的住院病历、诊断证明足以认定其右上肢肌力恢复良好，无法构成七级伤残。鉴定报告未附肌力检测报告及被上诉人的鉴定照片，鉴定依据不足。本案的鉴定时机不合适，被上诉人的伤情应在伤后612个月进行，本案鉴定违规，鉴定报告不合法。一审中，上诉人主张重新鉴定，一审法院未予准许，剥夺上诉人重新鉴定的权利。综上，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。姬清山辩称，上诉人的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，上诉人申请重新鉴定不符法律规定，一审判决适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据。请求二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉，维持原判。阚方健未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。姬清山向一审法院起诉请求：要求判决被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、车辆损失、交通费、鉴定费、车损鉴定费共计160000.00元。一审法院认定事实：2016年5月1日19时40分，阚方健驾驶鲁Ｃ×××××号小型轿车沿博山区源泉镇石臼村通代家村道路由北往南行驶，当行驶至中段时，采取措施时，行驶路线偏左，与对向行驶的姬清山驾驶的鲁Ｃ×××××号正三轮摩托车相撞，致使姬清山受伤，两车受损，造成道路交通事故。2016年7月3日，淄博市公安局交通警察支队博山大队作出第2016050106号道路交通事故认定书，认定阚方健承担事故的全部责任，姬清山无责任。诉讼中，姬清山申请司法鉴定。2016年10月27日，淄博博山区医院司法鉴定所作出博司鉴所[2016]临鉴字第237号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人姬清山右上肢肌力4级已构成七级伤残，被鉴定人姬清山第2、3、4胸椎压缩骨折已构成十级伤残；2、被鉴定人姬清山之伤情达不到护理依赖标准；3、被鉴定人姬清山之伤情住院38天每日2人护理，出院后每日1人护理60天”。另查明，鲁Ｃ×××××号小型轿车的所有权人系阚方健，其为该车辆在太平财产保险有限公司淄博中心支公司投保了机动车交强险及商业三者险（责任限额为50万元，且特别约定了不计免赔条款），本案交通事故发生在保险期间内。事故发生后，阚方健为姬清山垫付医疗费48243.43元，并支付赔偿款13350.00元，上述共计61593.43元。诉讼中，太平财产保险有限公司淄博中心支公司主张对姬清山花费的医疗费中超出机动车交强险的部分扣除非医保用药3890.00元由阚方健承担，阚方健对此没有异议。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害公民身体权、健康权的，应当承担赔偿责任。阚方健驾驶车辆与姬清山驾驶的车辆相撞，并且阚方健承担事故的全部责任，故对姬清山主张的各项损失，阚方健应当承担全部赔偿责任。因鲁Ｃ×××××号小型轿车在被告太平财产保险有限公司淄博中心支公司投保了机动车交强险，且事故发生在保险期间内，故对于姬清山的各项损失，太平财产保险有限公司淄博中心支公司应当在机动车交强险责任限额内不分事故责任比例先行赔偿。因鲁Ｃ×××××号小型轿车在太平财产保险有限公司淄博中心支公司投保了机动车商业三者险，姬清山超出机动车交强险的各项损失，太平财产保险有限公司淄博中心支公司应当在机动车商业三者险责任限额内予以赔偿。仍有不足，由阚方健承担赔偿责任。就姬清山主张的各项损失，认定如下：1、医疗费48897.43元。姬清山受伤后，被送往淄博市第一医院住院治疗38天，共发生医疗费48897.43元，有就诊医院出具的急诊病历、住院病案、诊断证明以及医疗费单据为证，系治疗伤情花费的必要费用，予以支持。2、住院伙食补助费1140.00元。姬清山主张按照每天30.00元计算住院38天，不违反法律规定，予以支持。3、误工费6341.01元。姬清山主张按照每天150.00元计算其误工损失，但根据其提供的证据不能证明该项事实，因姬清山系农村居民，酌定按照2015年度山东省农村居民人均纯收入12930.00元计算其误工损失。根据法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，姬清山的误工时间应为179天（自2016年5月1日计算至2016年10月26日），因此，姬清山主张的误工费应为6341.01元（12930.00元÷365天×179天）。4、护理费13150.86元。护理人员姬志鹏的护理费用，根据姬清山提供的事故发生前六个月的工资流水计算的日工资为113.97元；护理人员李家海的护理费用，根据姬清山提供的事故发生前六个月的工资流水计算的日工资为90.00元。根据鉴定机构的鉴定意见，“被鉴定人姬清山之伤情住院38天每日2人护理，出院后每日1人护理60天”，同时，结合两护理人员所在单位出具的误工证明，姬清山主张的护理费应为13150.86元（90.00元/天×98天+113.97元/天×38天）。5、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）113204.70元。其中，残疾赔偿金为108612.00元，姬清山主张按照2015年度山东省农村居民人均纯收入12930.00元计算20年，符合法律规定，予以确认。姬清山的伤残等级为一处十级伤残、一处七级伤残（伤残系数为42%），定残时年满59周岁，其残疾赔偿金计算为108612.00元（12930.00元×42%×20年）。被扶养人生活费为4592.70元，被扶养人赵东英（81周岁）系姬清山之母，生育子女4人，姬清山主张按照2015年度山东省农村居民人均消费性支出8748.00元计算5年，符合事实及法律规定，予以支持。上述两项共计113204.70元。6、交通费400.00元。根据姬清山治疗的次数及其必要陪护人员乘坐交通工具的费用，结合姬清山的住所与就诊医院的距离、公共交通工具的现状，对其该项主张支持400.00元。7、鉴定费4200.00元，有姬清山提供的单据为证，数额为4200.00元，予以支持。8、车损鉴定费500.00元，有姬清山提供的单据为证，予以支持。9、清障费534.00元，有姬清山提供的单据为证，予以支持。10、精神损害抚慰金4000.00元。姬清山因本次交通事故致残，客观上给其身心带来较大的伤害，综合分析本次交通事故发生的事实经过及相关事故责任人的责任认定，姬清山的该项主张支持4000.00元。11、车辆损失3432.00元。姬清山的车辆损失经鉴定为4290.00元，但姬清山与太平财产保险有限公司淄博中心支公司于庭审中自愿达成一致意见，双方均认可车辆损失为3432.00元，不违反法律规定，予以确认。综上，太平财产保险有限公司淄博中心支公司应当在机动车交强险责任限额内赔偿姬清山医疗费10000.00元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）106000.00元、精神损害抚慰金4000.00元、车辆损失2000.00元，上述共计122000.00元。太平财产保险有限公司淄博中心支公司应当在机动车商业三者险责任限额内赔偿姬清山医疗费35007.43元、住院伙食补助费1140.00元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）7204.70元、误工费6341.01元、护理费13150.86元、交通费400.00元、车辆损失1432.00元，上述共计64676.00元。姬清山主张的剩余医疗费3890.00元，由阚方健予以赔偿；鉴定费4200.00元、车损鉴定费500.00元、清障费534.00元，共计5234.00元，不属于保险公司的赔偿范围，应当由阚方健予以赔偿，上述两项共计9124.00元，该款项与阚方健先行支付的61593.43元相互折抵后，阚方健多支付的52469.43元，姬清山应当予以返还。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条的规定，判决为：一、太平财产保险有限公司淄博中心支公司在机动车交强险责任限额内赔偿姬清山医疗费10000.00元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）106000.00元、精神损害抚慰金4000.00元、车辆损失2000.00元，上述共计122000.00元，该款项于本判决生效之日起十日内支付；二、太平财产保险有限公司淄博中心支公司在机动车商业三者险责任限额内赔偿姬清山医疗费35007.43元、住院伙食补助费1140.00元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）7204.70元、误工费6341.01元、护理费13150.86元、交通费400.00元、车辆损失1432.00元，上述共计64676.00元，该款项于本判决生效之日起十日内支付；三、阚方健赔偿姬清山医疗费3890.00元、鉴定费4200.00元、车损鉴定费500.00元、清障费534.00元，共计9124.00元；（已实际支付）四、驳回姬清山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500.00元，减半收取计1750.00元，姬清山负担280.00元，阚方健负担762.00元，太平财产保险有限公司淄博中心支公司负担708.00元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院认为，关于上诉人太平财产保险有限公司淄博中心支公司要求重新鉴定的问题。上诉人对淄博博山区医院司法鉴定所出具的博司鉴所［2016］临鉴字第237号鉴定意见书提出异议，主张该鉴定报告未附肌力检测报告及伤者照片，因鉴定报告中已有肌力检测内容及对被上诉人进行现场检验的记载，上诉人主张鉴定依据不足的理由，本院不予采信。上诉人主张被上诉人右上肢肌力恢复良好不构成七级伤残，因无证据予以证实，本院不予采信。上诉人主张鉴定时机不合适，因被上诉人已治疗完毕且伤情稳定，符合进行伤残鉴定的条件，故对其主张亦不予采信。综上，上诉人要求重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，一审法院对其重新鉴定申请不予支持，并无不当。综上所述，上诉人太平财产保险有限公司淄博中心支公司的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2644.00元，由上诉人太平财产保险有限公司淄博中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭 鹏审 判 员 翟雪利审 判 员 胡晓梅二〇一七年四月十七日法官 助理 朱倩茹代理书记员 巩俊杰