青海省西宁市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）宁刑终字第00116号抗诉机关（原公诉机关）青海省湟中县人民检察院。原审被告人唐某某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年12月8日被湟中县公安局决定取保候审，2015年4月23日经湟中县人民法院决定逮捕。现羁押于湟中县看守所。原审被告人张某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年12月8日被湟中县公安局决定取保候审，2015年4月23日经湟中县人民法院决定逮捕。现羁押于湟中县看守所。原审被告人闫某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年12月8日被湟中县公安局决定取保候审，2015年4月23日经湟中县人民法院决定逮捕。现羁押于湟中县看守所。青海湟中县人民法院审理该县人民检察院指控原审被告人唐某某犯危险驾驶罪、寻衅滋事罪、原审被告人张某、闫某犯寻衅滋事罪一案，于2015年4月29日作出（2015）湟刑初字第00058号刑事判决。青海省湟中县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭于2015年7月15日公开开庭审理了本案。西宁市人民检察院指派检察员哈杰出庭支持抗诉，被告人唐某某、张某、闫某到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2014年11月19日22时30分许，被告人曹某（在逃）、唐某某、张某、闫某在湟中县多巴镇小寨村闫某家中饮酒后，唐某某驾驶曹某的青AUX***号红色“比亚迪F0”汽车，搭载曹某、张某、闫某三人在109国道小寨段行驶时，与小寨村村民马某某驾驶的青AC****号力帆小轿车挂蹭后发生争执，被告人追撵被害人马某某，被害人见状弃车逃走，曹某持刀与唐某某、张某对马某某的车辆进行打砸，致其车辆受损。后曹某、唐某某、张某、闫某又无故拦截海西州都兰县居民程富海驾驶的青H*****号“丰田牌”越野车，被告人唐某某砸毁后挡风玻璃，被告人曹某持刀砍伤程富海，被告人闫某用安全带勒住被害人脖子并对被害人实施殴打，被告人张某踢踏被害人，致使被害人程富海胳膊受伤，车辆大面积受损。11月20日，被害人到湟中县第二人民医院就诊，后到西宁市第二人民医院住院治疗，12月5日出院，诊断为：右上肢刀砍伤，右侧肱骨远端不全性骨折，花去医药费7491.81元。经西宁市公安局刑事科学技术室鉴定，唐某某血液中乙醇含量为207毫克／100毫升。经青海正信司法鉴定所鉴定，程富海右上肢刀砍伤，失血性休克，损伤程度属轻伤二级。经湟中县价格认证中心鉴定，程富海被砸坏车辆的维修费用为9587元。马某某被砸坏车辆的维修费用为4220元。案发后，被告人曹某、唐某某、张某、闫某赔偿被害人程富海经济损失40050元，赔偿被害人马某某经济损失4200元。上述事实，被告人唐某某、张某、闫某在庭审过程中供认不讳，且有报案材料、接受刑事案件登记表、到案经过、被害人程富海、马某某的陈述，辨认笔录，证人孟某某、任某某的证言，西宁市公安局（宁）公（刑）鉴（理化）字（2014）1010号检验鉴定意见，湟中县价格认证中心湟价鉴定字（2014）95号鉴定结论，青海正信司法鉴定所青正信司鉴所（2014）临检字第1164号鉴定意见，收条、户籍证明等证据在案佐证。原判认为，被告人唐某某、张某、闫某无视国家法律，酒后随意殴打他人，任意毁损公私财物，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪,且系共同犯罪，应予惩处;被告人唐某某违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实，应予支持。被告人唐某某、张某、闫某归案后，如实供述主要犯罪行为，认罪态度较好，积极赔偿被害人经济损失，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人唐某某一人犯数罪，按照重罪吸收轻罪的原则，以寻衅滋事罪追究被告人唐某某的刑事责任。根据各被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款之规定，判决：被告人唐某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。被告人闫某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。青海省湟中县人民检察院提出抗诉认为：1、原审判决认定被告人唐某某的行为构成危险驾驶罪、寻衅滋事罪数罪，但以重罪吸收轻罪原则对其以寻衅滋事罪定罪处罚属适用法律错误。2、被告人唐某某、张某、闫某寻衅滋事情节恶劣,原判对其量刑畸轻。西宁市人民检察院支持对被告人唐某某应当数罪并罚以正确量刑的抗诉意见，同时认为原判对被告人张某、闫某量刑适当，针对其抗诉不予支持。经审理查明，原判认定2014年11月19日22时30分许，原审被告人唐某某、张某、闫某及曹某（在逃）在湟中县多巴镇小寨村闫某家中饮酒后，唐某某驾驶曹某的青AUX***号红色“比亚迪F0”汽车，搭载曹某、张某、闫某三人在109国道小寨段行驶时，与小寨村村民马某某驾驶的青AC****号力帆小轿车挂蹭后发生争执，被害人马某某见到可能被伤害的情形弃车逃走，各被告人遂对马某某的车辆进行打砸，致车辆受损。后各被告人又无故拦截程富海驾驶的青H*****号“丰田牌”越野车，砸毁车辆后挡风玻璃，殴打致伤程富海的事实清楚。对于原判认定上述事实的书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录等证据，均经二审庭审质证、认定。西宁市人民检察院二审出庭检察员发表出庭意见提出：原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但应当对原审被告人唐某某以构成寻衅滋事罪、危险驾驶罪，数罪并罚。经查，原审判决适用法律确有错误。案发时，原审被告人唐某某血液中乙醇含量为207毫克／100毫升，其在道路上醉酒驾驶机动车，构成危险驾驶罪。原审被告人唐某某等人随意追逐、拦截他人车辆，殴打他人且致一人轻伤，情节恶劣，其行为又构成寻衅滋事罪。原审被告人唐某某危险驾驶行为与寻衅滋事行为不存在内在必然联系，危险驾驶行为不是寻衅滋事行为的必经阶段，寻衅滋事行为亦不是危险驾驶行为的必然结果，原审被告人唐某某构成的危险驾驶罪与寻衅滋事罪是两个分别符合刑法分则犯罪构成要件的独立的犯罪行为，不符合吸收犯的要件，故对原审被告人唐某某应当以犯危险驾驶罪、寻衅滋事罪数罪并罚。检察机关的抗诉意见成立，予以支持。本院认为，原审被告人唐某某、张某、闫某酒后随意追逐、拦截、殴打他人，任意损毁公私财物，情节恶劣，其行为确已构成寻衅滋事罪;原审被告人唐某某违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为又已构成危险驾驶罪，应当数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但错误适用重罪吸收轻罪原则，对原审被告人唐某某以犯寻衅滋事罪一罪定罪处罚不当，应予纠正。检察机关据此提出的抗诉意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第一百三十三条之一第一款、第二十五条第一款、第六十九条之规定，判决如下：一、维持青海省湟中县人民法院（2015）湟刑初字第00058号刑事判决对被告人张某、闫某的定罪量刑判决，即被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。被告人闫某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。二、撤销青海省湟中县人民法院（2015）湟刑初字第00058号刑事判决对被告人唐某某的定罪量刑判决，即被告人唐某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。三、被告人唐某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月；犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2016年11月22日止），并处罚金三千元。本判决为终审判决。审判长  祁小芹审判员  雷 霈审判员  赵丽艳二〇一五年八月二十日书记员  马振凯二审适用的法律条文第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。