湖北省武汉市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）鄂武汉中刑终字第00651号抗诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。原审被告人张某甲，无职业。因本案于2014年5月12日被抓获，当日因吸食毒品被行政拘留十日，因涉嫌犯敲诈勒索罪于2014年5月19日被刑事拘留，同年6月21日因涉嫌犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪被逮捕，2015年4月28日经湖北省武汉市武昌区人民法院决定对其取保候审，后经湖北省武汉市中级人民法院决定于2015年8月18日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。辩护人熊广，湖北九通盛律师事务所律师。湖北省武汉市武昌区人民法院审理湖北省武汉市武昌区人民检察院指控原审被告人张某甲犯敲诈勒索罪一案，于2015年4月28日作出（2015）鄂武昌刑初字第00165号刑事判决。湖北省武汉市武昌区人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员张小艳、厉红出庭履行职务。原审被告人张某甲及其辩护人熊广均到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，自2009年5月至2013年，被告人张某甲在武汉市武昌区武泰闸蔬菜市场内，以不准许商户李某、张某乙等人在市场经营藕带相威胁，强行向李某等人索要“保护费”，先后共索得李某的人民币18000元、张某乙的人民币18000元、陈某戊的人民币18000元、袁某甲的人民币18000元、袁某乙的人民币8000元、邓某的人民币5000元、张某丙的人民币5000元、刘某的人民币5000元、朱某的人民币3000元（以上共计人民币98000元）。2014年5月9日、10日，被告人张某甲再次强行收钱遭到拒绝之后，邀约他人打砸藕带经营户的摊位、强行收走陈某戊、邓某等人正在经营的藕带。2014年5月10日晚上，在陈某戊答应先交人民币2000元后，让陈某戊等被害人将藕带拖走。次日，在被告人张某甲的多次威胁下陈某戊交付人民币2000元。经报警，被告人张某甲后被公安机关查获归案。案发后，被告人张某甲的亲属自行退给李某人民币5000元、张某乙人民币5000元、袁某甲的人民币5000元、袁某乙人民币5000元、邓某人民币3000元、陈某戊、张某丙、刘某三人共计人民币12000元。在原审审理期间，被告人张某甲的亲属自愿代为退赔赃款人民币65000元。原审认定上述事实，有下列证据予以证实：1、被害人李某、张某乙、袁某甲、袁某乙、邓某、陈某戊、张某丙、刘某、朱某的报案材料及陈述，证实被告人张某甲以不准许他们在市场经营以及在他们交纳了“保护费”后保证不允许其他人经营藕带为由向他们索要“保护费”的事实经过。2、证人陈某甲的证言，证实被告人张某甲以收“保护费”的名义于2011年至2013年期间从其夫张某丙处索要了人民币5000元。2014年因他们没有交钱给张某甲，5月9日张某甲到他们的摊位不准他们卖藕带，5月10日张某甲带人到市场将他们的藕带强行拖走了，当日晚上，张某甲叫其父陈某戊负责帮他向每家摊位收2000元，陈某戊答应自己先交2000元后，张某甲让陈某戊等被害人将藕带拖走。次日，陈某甲及其母亲一起将2000元交给张某甲的事实经过。3、证人肖某的证言，证实2014年5月9日上午7时许，被告人张某甲在其副食店拿了3盒烟的事实。4、证人柯某的证言，证实曾听说被告人张某甲在收取卖藕带的经营户的钱的事实。5、证人陈某乙、廖某甲的证言，证实被告人张某甲是武泰闸蔬菜市场的职工，2011年10月份，因市场的经营户反映张某甲乱作为、敲诈经营户的钱。武泰闸蔬菜市场调查发现张某甲有吸毒、赌博行为，经单位讨论，让张某甲自己去戒毒，今后不要上班，工资单位照发，并把不安排张某甲参与武泰闸蔬菜市场管理工作的情况通报给市场经营户。6、证人白某、余某的证言，证实2014年1月以后，经常看到张某甲和“黑皮”、“胖子”在市场转。5月9日，听经营户说张某甲和“黑皮”、“胖子”找市场卖藕带经营户收钱，还把摊位掀了。5月10日，听经营户说张某甲和“黑皮”、“胖子”又到市场掀了卖藕带的摊位，强行抢走了藕带的事实。7、证人吴某、王某的证言，证实被告人张某甲告诉他们其在武泰闸蔬菜市场搞了个藕带专卖。2014年5月9日，张某甲邀约他们去告知市场的经营户不能卖藕带。5月10日，张某甲再次邀约他们去市场收了几家经营户的藕带的事实。8、公安机关出具的抓获经过及破案经过，证实本案的侦破、揭发及将被告人张某甲抓获归案的事实经过。9、武汉市蔬菜集团武太闸批发交易市场有限公司的通知，证实2011年10月11日，公司决定免去张某甲经营管理部经理的职务，停止一切工作。10、被告人张某甲当庭的供述，其对实施上述敲诈勒索行为的事实予以供认。11、被告人张某甲的辩护人当庭提供的收条6张及湖北省武汉市武昌区人民法院调查取证的被害人陈某戊、袁某甲、张某乙、证人戴某、陈某丙的证言、证人齐某的证明，证实案发后，被告人张某甲的亲属自行退给李某人民币5000元、张某乙人民币5000元、袁某甲的人民币5000元、袁某乙人民币5000元、邓某人民币3000元、陈某戊、张某丙、刘某三人共计人民币12000元的事实。原审认为，被告人张某甲的行为已构成敲诈勒索罪。其亲属积极退赔赃款，挽回被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。鉴于湖北省武汉市武昌区司法局出具湖北省适用非监禁刑审前社会调查表同意接受对被告人张某甲进行社区矫正，根据其犯罪情节、性质及积极退赃的情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，认定被告人张某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；将被告人张某甲的亲属自愿退赔的赃款予以发还给李某人民币一万三千元、张某乙人民币一万三千元、袁某甲的人民币一万三千元、袁某乙人民币三千元、邓某人民币二千元、朱某人民币三千元、陈某戊、张某丙、刘某三人共计人民币一万八千元。湖北省武汉市武昌区人民检察院的抗诉理由：原审被告人张某甲犯罪情节严重，造成了恶劣的社会影响；有再犯罪的危险。其不具备适用缓刑要求的犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响四个条件，故原审判决适用法律错误，导致对原审被告人张某甲适用缓刑错误。湖北省武汉市人民检察院支持其抗诉理由。原审被告人张某甲及其辩护人对本案事实、证据及处罚情况均无异议，请求二审驳回抗诉，维持原判。经审理查明，原审被告人张某甲原系武汉市蔬菜集团武太闸批发交易市场有限公司经营部经理，2011年10月，该公司已免去其职务，停止一切工作。2009年5月至2013年期间，原审被告人张某甲在本市武昌区武泰闸蔬菜市场内，以不准许经营户在市场经营相威胁，并以保证经营户交纳“保护费”后不允许其他人经营藕带为由，强行向市场经营户李某等人索要“保护费”，先后共索得李某、张某乙等九名经营户的“保护费”共计人民币98000元。2014年5月9日、10日期间，原审被告人张某甲再次强行收取“保护费”遭拒绝后，邀约他人打砸藕带经营户的摊位、强行收走经营户陈某戊、邓某等人正在经营的藕带。2014年5月10日晚上，在陈某戊答应先交人民币2000元后，其同意陈某戊等被害人先将藕带拖走。次日，在其多次威胁下，被害人陈某戊被迫交付其人民币2000元。经被害人报警，原审被告人张某甲后被公安机关抓获归案。案发后，原审被告人张某甲的亲属自行退给被害人李某人民币5000元、张某乙人民币5000元、袁某甲的人民币5000元、袁某乙人民币5000元、邓某人民币3000元、陈某戊、张某丙、刘某三人共计人民币12000元。原审审理期间，原审被告人张某甲的亲属自愿代为退赔赃款人民币65000元。证明上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并经二审庭审审核属实，本院予以确认。关于湖北省武汉市武昌区人民检察院提出原审被告人张某甲的犯罪情节严重，其行为不符合适用缓刑的犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响四个条件，原审判决适用法律错误，导致对原审被告人张某甲适用缓刑错误的抗诉理由，以及湖北省武汉市人民检察院支持其抗诉理由的意见。经查，原审被告人张某甲于2009年至2014年期间，先后多次向多名蔬菜市场经营户索要“保护费”共计人民币100000元，作案时间跨度长达六年，被害人众多，社会影响十分恶劣，且犯罪数额巨大，犯罪情节严重；证人陈某丁、廖某乙的证言均证实张某甲于2011年就因为在市场内敲诈经营户钱财、吸毒、赌博，而被单位免去经营管理部经理的职务，停止一切工作，但其仍不思悔改，继续以所谓“市场管理员”的身份向经营户索要“保护费”，其主观恶性较深，且其本身又系吸毒人员，存在再犯罪的危险，对所居住社区可能会带来不良影响。原审对其适用缓刑不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条关于适用缓刑条件的相关规定，对其适用缓刑不当。故湖北省武汉市武昌区人民检察院的抗诉理由及湖北省武汉市人民检察院支持抗诉理由的意见均成立。本院认为，原审被告人张某甲以非法占有为目的，采取暴力、胁迫等手段，强行索取他人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。原审被告人张某甲亲属代其积极退赔赃款，挽回被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。原审及二审审理期间其均自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对原审被告人张某甲判处缓刑不当，二审依法予以纠正。湖北省武汉市武昌区人民检察院的抗诉理由及湖北省武汉市人民检察院支持抗诉理由的意见，本院均予以采纳。原审被告人张某甲及其辩护人的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十四条、第六十七条第三款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌刑初字第00165号刑事判决第一项中对被告人张某甲的定罪和罚金刑部分，以及第二项，即被告人张某甲犯敲诈勒索罪，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；将被告人张某甲的亲属自愿退赔的赃款予以发还给李某建人民币一万三千元、张某莲人民币一万三千元、袁某梅人民币一万三千元、袁某兵人民币三千元、邓某安人民币二千元、朱某涛人民币三千元、陈某兵、张某刚、刘某三人共计人民币一万八千元；二、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌刑初字第00165号刑事判决第一项中的有期徒刑量刑部分，即判处被告人张某甲有期徒刑三年，缓刑四年；三、判处原审被告人张某甲有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月18日起至2017年9月7日止）。本判决为终审判决。审 判 长  梅欣荣审 判 员  王红旗代理审判员  杨 毅二〇一五年八月二十日书 记 员  刘梦秋