广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2015）惠东法刑一初字第395号公诉机关惠东县人民检察院。被告人廖茂彬，男，汉族，初中文化。因犯盗窃罪在1997年被广东省紫金县人民法院判处有期徒刑两年，因犯贩卖毒品罪，于2012年12月20日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元，又因本案于2014年12月3日被惠东公安局抓获，次日被刑事拘留，同年1月8日被依法逮捕。公诉机关以惠东检诉刑诉〔2015〕389号起诉书指控被告人廖茂彬犯非法持有毒品罪，于2015年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员温惠静出庭支持公诉。被告人廖茂彬到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2014年11月份，被告人廖茂彬将毒品氯胺酮拿到惠东县平山街道城西居委某街22号刘某某（另案处理）的家中，同年11月14日公安机关在刘某某家中的三楼房间的梳妆台缴获该氯胺酮142.41克。2014年12月3日21时许，公安机关在惠东县平山街道红岭居委某某公寓门前路段将被告人廖茂彬抓获，并当场在其身上缴获毒品甲基苯丙胺3.31克、含甲基苯丙胺成分的毒品0.62克，在地上缴获被廖茂彬扔弃的毒品甲基苯丙胺9.28克。公诉机关为证实上述指控向法庭提交了相关证据，据此认为，被告人廖茂彬违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。廖茂彬曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年以内再犯非法持有毒品罪，是累犯、毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条的规定。提请依法判处。被告人廖茂彬辩称：刘某某家中的K粉及抓我时在我附近的毒品都不是我的。只有在我身上缴获的冰毒才是我的。经审理查明：2014年12月3日21时许，公安机关在惠东县平山街道红岭居委某某公寓门前路段将被告人廖茂彬抓获，并当场在其身上缴获毒品甲基苯丙胺3.31克、含甲基苯丙胺成分的毒品0.62克，在地上缴获被廖茂彬扔弃的毒品甲基苯丙胺9.28克。上述犯罪事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实公安机关依法启动本案的侦查程序。2、抓获经过，证实公安机关于2014年12月3日将被告人廖茂彬抓获归案。3、现场勘验笔录、方位图、照片，证实案发现场概况。4、扣押清单及物证交接登记表，证实公安机关扣押白色晶体可疑毒品两包、联想牌手机一部、红色块状疑似毒品两小包。5、证人证言（1）证人游某某（惠东县巡警大队便衣队队员）证言，2014年12月3日晚上21时许，我对收到一条线索在惠东县赤岭某某店附近有人要交易毒品，我同我同事钟某某、郑某某、林某某赶到现场。现场看到一名男青年搭着一辆出租摩托车到某某店对面。我们上前对其盘查，其想逃跑即被我们抓住。其就扔其手上的疑似毒品。我们把其控制住，并在其身上缴获一包疑似毒品白色晶体和两小包锡纸包着的疑似毒品，后将被扔到路边的一包疑似毒品捡回。（2）证人林某某（惠东县巡警大队便衣队队员）证言，当时廖茂彬搭一辆出租摩托车到平山赤岭某某店对面，我和我同事就一起上前盘查其，廖茂彬看见我们就将手上的一包疑似毒品扔掉并逃跑，我和我同事即追前将廖茂彬抓获，并在其右裤袋搜出一包疑似毒品白色晶体，我和同事带着廖茂彬一起将其扔的一包疑似毒品白色晶体捡回，随后将其带回刑警大队，后移交城西派出所处理。（3）证人钟某某证言，我们接到线报后，即赶到现场附近，随后就有一名男子（廖茂彬）搭着一辆出租摩托车到平山赤岭某某店对面，廖茂彬就下车，我们就上前盘查其，其想逃跑，我们即将其抓获，其就用左手伸进衣服的左边口袋拿出一包疑似毒品，并扔到路边，我们就将其控制住。我同事将扔掉的一包疑似毒品捡回来，并在其身上右边的裤袋缴获一包疑似毒品白色晶体、衣服左边袋子缴获两小包用锡纸包着的红褐色粉末状疑似毒品。（4）证人郑某某证言，我们便衣组赶赴惠东县赤岭大道红绿灯某某店对面埋伏，于2014年12月3日12时35分许，廖茂彬正往赤岭大道红绿灯方向搭一部摩托车到了某某店对面下车时，被我们上前抓获。我们抓获时发现他的左手伸左边衣袋拿一包毒品，扔到路边，已经被我们拿回了，我们在其左边衣袋搜出两小包用锡纸包着的疑似毒品，右边裤袋搜查出一包白色晶体疑似毒品，接着我们就把廖茂彬和毒品一起带回刑警大队。6、被告人廖茂彬的供述，证实2014年12月3日21时20分许，其搭乘一辆出租摩托车到惠东县平山赤岭时被公安机关抓获。7、刑事化验检验报告，证实公安机关在廖茂彬身上缴获的白色晶体状可疑毒品一包，净重3.31克，检出甲基苯丙胺成分；在廖茂彬身上缴获的红色块状可疑毒品一包，净重0.62克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；在廖茂彬旁边路边缴获的白色晶体可疑毒品一包，净重9.28克，检出甲基苯丙胺成分。8、现场检测报告书及行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书，证实被告人廖茂彬的尿液检测样本经现场检测，对甲基安非他明检测试剂呈阳性。2013年至2014年间，其因吸食毒品多次被惠东县公安局处以行政拘留、强制戒毒等处罚。9、（2012）惠中法刑一终字第125号刑事判决书，证实被告人廖茂彬因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年的毒品犯罪前科事实。10、常住人口信息查询结果，证实被告人廖茂彬的身份情况。此外，还有惠东县公安局出具的情况说明及本院的庭审笔录等证据材料在卷予以佐证。本院认为，被告人廖茂彬无视国家法律，明知是毒品仍非法持有，数量较大，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人廖茂彬于2014年11月将142.41克毒品氯胺酮放置在刘某某位于惠东县平山街道城西居委某街22号家中的三楼房间梳妆台。被告人廖茂彬归案后至庭审时均对该部分事实予以否认，且证人沈惠桃称廖茂彬将一大包白色粉末的毒品“K粉”拿给刘某某后离开，刘某某称重有320克，其不清楚刘某某将该包毒品具体放在何处，2014年11月14日公安机关在刘某某房间梳妆台搜出三包毒品“K粉”。证人刘某某则称廖茂彬说有120克左右的“K粉”放在其家三楼房间，其没有和廖茂彬现场交接，不清楚廖茂彬放置毒品的具体位置。综上，现有证据不足以证实在刘某某家中三楼梳妆台缴获的142.41克毒品氯胺酮是被告人廖茂彬所有，公诉机关对被告人廖茂彬的该部分指控证据不足，不予认定。被告人廖茂彬提出在抓获现场附近缴获的一包毒品不是其所有的辩解意见。经查，在案有四名参与抓捕被告人的证人（均是惠东县公安局巡警大队便衣组队员）指证，被告人廖茂彬在被抓捕时，用左手伸进左边衣袋将衣袋内的一包疑似毒品扔到路边，后便衣队将该包毒品捡回。证人之间的证言能够相互印证，足以认定。因此，被告人廖茂彬的上述辩解意见与事实不符，不予采纳。被告人廖茂彬曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年以内再犯非法持有毒品罪，是累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人廖茂彬因吸食毒品多次被强制戒毒，仍不思悔改，在量刑予以考虑。本案在审理过程中，公诉机关建议对被告人判处有期徒刑一年八个月至二年八个月，并处罚金。综合被告人廖茂彬的犯罪事实、情节，认罪态度和社会危害性，该量刑建议符合本案实际亦能体现罪刑相适应原则，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人廖茂彬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月3日起至2016年8月2日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）二、随案移送的联想牌手机一部，依法返还被告人廖茂彬。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何伟强代理审判员  周凤珠人民陪审员  叶卓谊二〇一五年八月二十日书 记 员  王 毅附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过