广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2014）肇端法民四初字第343号原告：端州区嘉湖茶庄［（2014）肇端法民四初字第343号案件的原告，同时亦系（2014）肇端法民四初字第357号案件的被告，以下统称原告］，住所地：肇庆市叠翠南路盛泽.天籁之星D1幢（淳韵轩）首层第19卡及205、206、207、208、209.210房。个体经营者：傅壁峰，男，汉族，身份证登记住址：肇庆市端州区星荷路。委托代理人：黄志苹，广东祥麟律师事务所律师。被告：叶世辉［（2014）肇端法民四初字第343号案件的被告，同时亦系（2014）肇端法民四初字第357号案件的原告，以下统称被告］，男，汉族，身份证登记住址：广东省怀集县怀城。委托代理人：许彬彬、冯剑锋，广东余黎张律师事务所律师。原告端州区嘉湖茶庄与被告叶世辉劳动争议纠纷二案，本院分别立案受理。2015年3月17日，本院作出（2015）肇端法民四初字第357号民事裁定，将（2015）肇端法民四初字第357号并入本案审理。两案依法适用简易程序，由审判员伍世强独任审判，分别于2014年8月6日、9月4日公开开庭进行了审理。原告端州区嘉湖茶庄的委托代理人黄志苹，被告叶世辉的委托代理人许彬彬、冯剑锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告端州区嘉湖茶庄诉称：2010年2月1日，原、被告订立劳动关系，被告工作岗位是服务员组长，底薪为1900元／月，至2013年8月开始底薪为2100元／月。2013年，被告的月平均工资为3000元。2013年下旬，被告因其妹妹与原告经营者之间的关系与原告经营者闹矛盾，开始不服从原告的管理，经常迟到、早退、不参与开会，不听从管理人员安排。2014年1月24日，原告召开职工会议对被告的工作岗位进行了调整，由原来的服务员组长调整至水电、设备维护人员，月薪为1400元。被告已签领2014年2月至2014年3月份工资各1400元。在工作调整后，被告仍不服从管理，消极处理岗位上的工作，从2014年4月份开始，原告因工作对被告的工作时间进行微调，从原来的12点至18点30分的工作时间调整至13点至20点20分，但被告不但不服从安排，抗拒工作，甚至从2014年4月15日开始旷工，至今不回来上班，原告本想与被告协商如何解除劳动关系，但在向被告发出书而通知前，被告己不听原告的电话，自行不回来上班，原告唯有当被告自动离职处理。近期，被告竟向端州区劳动争议仲裁委员会（以下简称“端州仲裁委”）提出解除劳动合同赔偿金等请求。而端州仲裁委无视事实，竟作出端劳人仲案（2014）19号仲裁裁决书，支持了被告多项无法无理的请求。该裁决在事实和法律上有多处谬误，具休情况如下：一、端州仲裁委支持被告2012年4月22日至2014年2月28日的法定节假日加班工资差额5295.6元及延工作时间工资12643.5元，在事实和法律方面存有以下几方面错误：1、原告没有在法定节假日及平时安排被告加班，即使有加班，也早己向被告支付了加班工资。2、根据《中华人民共和国劳动法》“第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”“第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”被告的上班时间平均每日为7小时，每周上班6天，一周不超44个小时，完全按照劳动法的规定安排被告的工作及休息时间，没有超出法律的规定。根据《中华人民共和国劳动法》“第四十一条用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时问的在保障劳动者身体××的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。”可见，法律的规定可给予用人单位灵活地有弹性地安排工作时间，如果说每日工作7小时，每周上班6天为延长了被告的工作时间，被告在原告处工作已有4年，早己视同用人单位与劳动者们达成一致的上班时间，并不属于被告额外的工作时间或原告延长被告的工作时间。3、端州仲裁委以国务院《关于职工工作时间的规定》作为唯一依据认定原告延长被告的工作时间属适用不当。《中华人民共和国劳动法》为法律，国务院《关于职工工作时间的规定》为法规，《中华人民共和国劳动法》为上位法，当上位法与下位法规定不一致时，上位法优于下位法，因此，关于原告是否延长被告的工作时间问题应优先适用《中华人民共和国劳动法》。4、关于端州仲裁委以被告提供的所谓收入登记簿作为计算延长工作时间的加班工资实属采信不当，因被告提供的所谓收入登记薄由此至终只有复印件，且端州仲裁委随机调查的两名在职人员只是确认收入登记簿上的签名为本人签名，并不是确认收入登记薄的真实性，这是两个完全不同“确认”，但端州仲裁委却据此采信并裁决了延长工作时间的加班工资，实为谬误。二、原告每年己给予被告5天的年假，且休假期间的工资是照发的。且仲裁委计算年假工资的倍数是错误的，因原告已向被告支付正常工资，即使是计算年假工资，亦应是再支付2倍，何来3倍工资。三、既然被告2014年3月已签收工资1400元，己视为原、被告对调整工资-事达成一致；那么被告己签领2014年2月份工资，也应视为其对调整工资一事达成一致，根本不存在工资差额的问题。四、既然被告已签领2014年3月份工资，何来再向其支付2014年3月10日至2014年3月31日工资之说，即使补发工资（因其自动离职，没有回来签领工资），也只是限于2014年4月1日至2014年4月14日即700元。五、如此所述，由于被告不服从安排，消极处理岗位上的工作，从2014年4月15日开始不回来上班，原告原想与其协商解决劳动关系事宜，但其不回来上班，原告也无法与其协商，唯有当被告自动离职处现，因此，根本无需向被告支付经济偿金。综上所述，仲裁裁决认定事实上有严重错误，适用法律也不当，请人民法院依法查明事实，作出公正判决。请求判令：1、原告无需向被告支付法定节假日加班工资差额5295.6元；无需向被告支付延长工作时间工资12643.5元；无需向被告支付年休假工资2205.5元；无需向被告支付2014年2月份的工资差额1800元；无需向被告支付2014年4月11日至4月14日的工资；无需向被告支付经济补偿金14400元。2、要求被告承担所有诉讼和仲裁费用。被告叶世辉辩称：1、我方认为原告主张的不真实，我的工资已经超出3200元，工资的构成包括基本工资、奖金、津贴、补贴、加班费，我方从2013年8月起，工资已经达到了3400元。2、原告对双方解除劳动合同的陈述前后矛盾，原告认为被告不服从管理，从2014年5月开始旷工，要求解除与被告的劳动合同，但原告于2014年4月已经开除了被告。3、关于加班费，原告由于没有提供考勤证据，因此我方同意按照仲裁委的计算方式计算加班费。原告认为被告工作4年，每日7小时，每周6天，属于与劳动者达成一致的上班时间不符合法律固定。原告的用工必须建立在合同的基础上。4、根据我方提供的收入登记本，在仲裁过程中，已经通过了原告员工的核实，已经确认了上述收入登记本的真实性，应该作为计算的依据。（2014）肇端法民四初字第357号案的原告叶世辉诉称：2010年2月1日至2014年4月14日，我入职端州区嘉湖茶庄，职务是经理及组长，每月平均工资是3200元，在此期间，端州区嘉湖茶庄从来没有与我签订劳动合同（端州区嘉湖茶庄严重违反劳动法）。端州区嘉湖茶庄要求我长期超时加班，但是并没有及时足额支付加班费；而且端州区嘉湖茶庄少交2010年2月至2010年10月的社保费；我在端州区嘉湖茶庄工作四年多（加上在其它单位上班一共19年，应该每年有10天年休假），但是从来没有享受带薪年休假；在2014年1月，端州区嘉湖茶庄无故随意调动我的工种，降薪降职（由原来的经理及组长降为普通的维修工，工资由原来的3200元降薪到1400元）。我因此事在2014年1月27日向肇庆市端州区劳动监察大队投诉端州区嘉湖茶庄，端州区嘉湖茶庄收到投诉信后变本加厉，不但不纠正自己的错误，反而开会提出开除我，违法解除我。无奈，我只好在2014年4月18日向肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会（下称端州仲裁委）提出劳动仲裁申请。2014年6月2日，端州仲裁委作出端劳人仲案字（2014）19号仲裁裁决书，我认为，1、端州仲裁委没有对原告的晚上加班时间做调查和核实，我己经向端州仲裁委提交了证据，证明上夜班都发生超时工作的情况，端州区嘉湖茶庄没有按照劳动法的计算方式支付加班费，端州仲裁委以原告没有提交证据为理由不予支持我的超时加班是错误的，请求人民法院依法纠正。2、我己经向端州仲裁委提交社保的缴费时间，证明我工作己经年满19年，应该享受带薪年休假每年10天，但是，端州仲裁委却只是支持了5天，请求法院依法纠正；3、延长工作时间工资应该从2010年2月份计至2014年4月14日，而不应该只是从2012年2月28日开始计算；4、端州区嘉湖茶庄违法解除与我的劳动关系，根据法律规定，应该双倍支付经济补偿金给我即28800元，请求人民法院依法纠正。综上所述，请求法院判令：一、1、因端州区嘉湖茶庄没有与我签订劳动合同应支付双倍工资35200元（3200元×11个月）给我；2、端州区嘉湖茶庄支付我4年的节假日加班费19419.84元；3、端州区嘉湖茶庄支付我晚上超时加班费41352元；4、端州区嘉湖茶庄支付给我每月少休2天假的加班工资28247.04元；5、端州区嘉湖茶庄支付我4年带薪年休假的工资17652元（10天×147.1元／天×3×4年）；6、端州区嘉湖茶庄补回2014年1月10日至2014年3月31日的足额工资4066元给我；7、端州区嘉湖茶庄支付违法解除劳动合同的赔偿金28800元给我；8、端州区嘉湖茶庄应支付2014年4月1日至2014年4月14日的工资1785.60元给我。二、本案诉讼费全部由端州区嘉湖茶庄承担。诉讼中，被告叶世辉变更其诉讼请求为：1、端州区嘉湖茶庄向我支付未依法签订无固定期限劳动合同的工资差额38400元（3200元×12个月＝38400元）；2、端州区嘉湖茶庄向我支付4年法定节假日加班工资差额12944.8元（147.1元／日×11日×2×4年＝12944.8元）；3、端州区嘉湖茶庄向我支付2012年2月至2014年4月的延长工作时间工资25200元；4、端州区嘉湖茶庄向我支付违法解除劳动合同赔偿金28800元（3200元×4.5个月×2＝28800元）；5、端州区嘉湖茶庄向我支付2014年1月10日至2014年3月31日的足额工资差额6616元［（147.1元／日-64.4元／日）×80天＝6616元］；6、端州区嘉湖茶庄向我补付2014年4月1日至2014年4月14日工资2059元（147.1元／日×14天＝2059元）；7、端州区嘉湖茶庄向我支付4年应休未休带薪年休假工资17652元147.1元／日×11天×4年×3＝17652元）。上述各项合计131671.8元。针对（2014）肇端法民四初字第357号案，被告端州区嘉湖茶庄辩称：我方的答辩意见与（2014）肇端法民四初字第343号案的起诉意见一致。经审理查明：原告端州区嘉湖茶庄系个体工商户，经营者为付壁峰。被告叶世辉于2010年2月1日入职原告端州区嘉湖茶庄，任职组长，双方并未签订书面劳动合同。原告于次月的10号发放上个月的工资。被告的正常工作时间为每天7小时，每周工作6天，原告在2014年1月24日召开会议对被告的岗位进行了调整，由原来的组长调整至水电、设备维护人员，月薪1400元。被告在原告处工作至2014年4月14日，期间已签领了2014年1月份工资3478.4元以及2013年3月份工资1400元。此后，原告于2014年4月14日以被告不服从管理、经常迟到早退等理由解除与被告间的劳动关系。此后，因被告叶世辉对原告端州区嘉湖茶庄未能支付其加班工资、经济补偿等引起争议，被告于2013年4月22日向肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求：1、被申请人（本案原告端州区嘉湖茶庄）支付没有与申请人（本案被告叶世辉）签订劳动合同的双倍工资153600元；2、被申请人支付4年的节假日加班费19419.84元；3、被申请人支付晚上超时加班费50315.04元，4、被申请人支付每月少休2天假的加班工资28247.04元；5、被申请人支付2010年2月至2010年10月的社保费用5445元；6、被申请人支付4年带薪年休假的工资11769.6元；7、被申请人按申请人原来待遇补回申请人2014年1月10日至2014年3月31日的足额工资4066元；8、被申请人支付仲裁费用；9、被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金25600元；10、被申请人支付申请人2014年4月1日至4月14日的工资1785.6元。肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月1日作出端劳人仲案字（2014）19号仲裁裁决，裁决：一、被申请人自裁决书生效之日起十日内一次性向申请人支付2012年4月22日至2014年2月28日的法定节假日加班工资差额5295.6元。二、被申请人自裁决书生效之日起十日内一次性向申请人支付2012年4月22日至2014年2月28日延长工作时间工资12643.5元。三、被申请人自裁决书生效之日起十日内一次性向申请人支付2013年4月22日至2014年4月14日的应休未休年假工资2206.5元。四、被申请人自裁决书生效之日起十日内一次性向申请人支付2014年2月份的工资差额1800元。五、被申请人自裁决书生效之日起十日内一次性向申请人支付2014年3月10日至2014年4月14日的工资1657.4元。六、被申请人自裁决书生效之日起十日内一次牲向申请人支付解除劳动合同经济补偿金14400元。七、驳回申请人其他仲裁请求。后双方均不服仲裁裁决，原告于2014年6月26日、被告于2014年7月1日向本院提起诉讼。本院受理二案后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决”的规定，二案并案处理。诉讼中，原被告对被告叶世辉在2013年8月前的工资底薪为1900元／月，2013年8月到2014年1月9日的工资底薪是2100元没有异议。对2014年1月10日后的工资，原告认为是1400元／月，被告不予认可。此外，被告按每月1400元／月的标准签领从2014年1月10日至2014年3月31日的工资。另查明：被告于2014年1月27日就部分仲裁请求事项向端州区劳动监察大队投诉原告，原告于2014年3月23日作出了书面答复。本院认为：本案系劳动争议纠纷。原告端州区嘉湖茶庄与被告叶世辉虽然没有签订书面的劳动合同，但双方均确认被告叶世辉于2010年2月1日入职原告处工作，因此，双方之间存在事实上的劳动关系，各自的合法权益均应受到法律保护。1、关于被告叶世辉月平均工资的数额问题。对2014年1月10日后的工资，原告认为是1400元／月，被告对此不予认可，并认为已经于2014年1月27日就部分仲裁请求事项向端州区劳动监察大队投诉原告，但从被告所举证据看，并没有关于对2014年1月10日后的工资的投诉内容，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”的规定，被告签领1400元／月的行为，应视为双方以实际行动对被告的工资进行变更达成一致意见的意思表示。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”，虽然原告没有制作正式的工资台账，但据其提供的工资情况记录，详细记录了被告的工资发放情况，被告对其真实性亦予以认可，按该工资情况记录，经计算，从2013年4月15日至2014年4月14日，被告的月平均工资为2526.69元，日平均工资为116.17元。2、关于被告要求原告支付2014年1月10日至2014年3月31日的足额工资差额的问题。如上所述，因被告按1400／月的标准签领了2014年1月10日至2014年3月31日的工资，视为双方以实际行动对被告的工资进行了变更，故对被告要求原告支付2014年1月10日至2014年3月31日的足额工资差额的请求，本院不予支持。3、关于被告要求原告支付未依法签订无固定期限劳动合同的工资差额的问题。被告从2010年2月1日在原告处任职，到2014年4月14日期间，双方未签订书面劳动合同，据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”的规定，自2011年1月31日起已视为双方订立了无固定期限劳动合同。因此，被告要求原告支付2011年1月31日之后的未签订劳动合同的双倍工资，不符合法律规定，本院不予支持。对于2011年1月31日之前的双倍工资，其中原告的工作第一个月，不能计算未签订劳动合同双倍工资；2010年3月1日至2011年1月31日期间，虽然依法需计算未签订劳动合同的双倍工资，但因原告于2014年4月22日才向仲裁委提出仲裁申请，现没有证据证明本案存在时效中止或中断的情形，故被告的该项请求，因已超过1年的仲裁时效，本院不予支持。4、关于被告要求原告支付4年法定节假日加班工资差额的问题。首先，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”的规定，被告提供的养老保险个人账户对账单上显示被告工作已满10年，应享受的每年休假天数为10天，2013年度至2014年4月14日，被告应享有年休假12天。其次，由于原告并未对被告已休年假和已支付年假工资的事实进行有效举证，应承担举证不能的不利后果。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，原告应向被告支付应休未休年假工资差额3020.42元（116.17元×13天×2＝3020.42元）。5、关于对被告要求原告支付4年法定节假日加班工资差额12944.8元以及支付2012年2月至2014年4月的延长工作时间工资25200元的问题。依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，被告提交的收入登记簿是复印件，该登记簿上没有原告或其负责人的签名盖章予以确认，而端州区仲裁委对该登记簿上的有关人员所作的随机抽取询问，部分人员并不确认该登记簿为正本，亦有部分人员否认系其本人签名，且原告对该登记簿的真实性亦予以否认，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品”的规定，被告所提交的收入登记簿不能单独作为认定本案案件事实的依据，据此，被告并未能提供充分有效的证据对其存在加班的事实予以证明，故对被告要求原告支付4年法定节假日加班工资差额12944.8元以及支付2012年2月至2014年4月的延长工作时间工资25200元的请求，本院不予支持。6、关于原告要求无需向被告支付经济补偿金14400元以及被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金28800元的问题。由于原告在仲裁时确认已单方面解除与被告的劳动关系，但诉讼中并未提供证据证明被告存在违反劳动纪律的情形，因此本案应认定为原告单方辞退被告，对于原告认为并未辞退被告的说法，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金11370.11元（2526.69元×4.5个月＝11370.11元）。至于被告所主张的原告属违法解除劳动合同的说法，由于被告并未提供证据证实，故本院对此主张不予采纳。7、关于被告要求原告补付2014年4月1日至2014年4月14日工资2059元的问题。因双方对原告未支付被告2014年4月1日至2014年4月14日期间的工资没有异议，如上所述，被告签领1400元／月的工资，应视为双方以实际行动对被告的工资变更达成一致意见的意思表示，故原告应向被告补付2014年4月1日至2014年4月14日工资901.15元（1400元／月÷21.75天×14天＝901.15元），被告的上述请求，合理合法部分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第三十六条、第四十条、第四十五条、第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告端州区嘉湖茶庄应在本判决发生法律效力之日起七日内一次性支付应休未休年假工资差额3020.42元给被告叶世辉。二、原告端州区嘉湖茶庄应在本判决发生法律效力之日起七日内一次性支付解除劳动合同经济补偿金11370.11元给被告叶世辉。三、原告端州区嘉湖茶庄应在本判决发生法律效力之日起七日内一次性支付2014年4月1日至2014年4月14日的工资901.15元给被告叶世辉。四、驳回原告端州区嘉湖茶庄的其他诉讼请求。五、驳回被告叶世辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费减半收取共人民币10元（原、被告已经分别预交），由原告端州区嘉湖茶庄负担5元，被告叶世辉负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本案判决确定的一审案件受理费同等金额向肇庆市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  伍世强二〇一五年八月二十一日书记员  卢艺文