文书内容海南省第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）海南一中民一终字第310号上诉人（原审原告）杨晓雷。委托代理人李慧。被上诉人（原审被告）海南品香园房地产开发有限公司。住所地：海南省海口市金贸西路环海国际**楼*座。法定代表人庄儒藩，该公司董事长。委托代理人符思宁，该公司总经理。上诉人杨晓雷因与被上诉人海南品香园房地产开发有限公司（以下简称品香园公司）劳动争议纠纷一案，不服海南省万宁市人民法院（2014）万民初字第1416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月8日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院查明：杨晓雷于2012年12月5日进入品香园公司从事司机工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定标准工资分别为3500元/月（2012年12月至2013年10月）、4500元/月（2013年11月至2014年5月）。品香园公司为杨晓雷缴纳了2013年2月至2014年5月的社保费用。2014年6月1日，品香园公司出具《劳动合同解除通知书》，以位于兴隆的曼特宁温泉酒店公寓销售业务基本结束为由，决定于2014年5月31日解除与杨晓雷的劳动关系。杨晓雷离职后，作为申请人向万宁市劳动仲裁委申请仲裁，请求裁决品香园公司：1、支付未签订劳动合同的两倍工资47565元。2、支付违法解除劳动合同的经济补偿金11665元。3、未提前30日书面通知应额外支付一个月工资4500元。4、支付违法解除劳动合同的赔偿金34994元。5、支付未支付的工资827元。6、支付未按工资总额缴纳的社会保险费差额17987元。7、支付拖欠的2012年12月、2013年1月、2014年6月的社会保险费3787元。8、支付拖欠的应按工资总额缴纳的公积金4797元。9、支付拖欠的加班费48773元。10、支付按经济补偿金数额的50%额外经济补偿金5832元。2014年9月4日，万宁市劳动仲裁委作出万劳仲案字(2014)第140号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人品香园公司在本裁决书生效后七天里，支付申请人杨晓雷经济补偿金6750元。2、被申请人品香园公司在本裁决书生效后七天里，支付申请人杨晓雷一个月工资4500元。3、本委驳回申请人杨晓雷的其他仲裁请求。杨晓雷不服仲裁裁决，诉至法院，请求：l、判令杨晓雷与品香园公司自2012年12月5日至2014年6月4日期间存在劳动关系。2、判令品香园公司向杨晓雷支付未签订书面劳动合同的两倍工资，计47565元。3、判令品香园公司向杨晓雷支付单方解除劳动关系的经济补偿金，计11665元。4、判令品香园公司向杨晓雷支付未按规定给予经济补偿金而应支付的50%额外经济补偿金，计5832元。5、判令品香园公司向杨晓雷支付未提前30天书面通知解除劳动关系，应额外支付一个月的工资，计4500元。6、判令品香园公司向杨晓雷支付单方违法解除劳动关系的赔偿金，计34994元。7、判令品香园公司向杨晓雷支付拖欠的2014年6月1日至4日期间工资，计827元。8、判令品香园公司向杨晓雷支付拖欠的未按工资总额缴纳的社会保险差额费用，计17987元。9、判令品香园公司向杨晓雷支付拖欠的2012年12月、2013年1月、2014年6月的社会保险费用，计3787元。10、判令品香园公司向杨晓雷支付拖欠的公积金费用，计4797元。11、判令品香园公司向杨晓雷支付拖欠的加班费，计48773元。以上事实有杨晓雷提供的仲裁裁决书、劳动合同解除通知书、社会保险缴费明细单、企业法人营业执照，品香园公司提供的销售代理合同、琼北车管所出具的机动车查询等证据材料及当事人的陈述和庭审笔录在案佐证，足资认定。一审法院认为：本案的争议焦点在于杨晓雷与品香园公司是否存在劳动关系。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。首先，双方当事人均符合法律规定的劳动关系的主体，品香园公司出具的《劳动合同解除通知书》中载明杨晓雷系品香园公司大客车司机，品香园公司称杨晓雷获取该解除通知书的手续不合法，但并未提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。其次，社会保险的存缴关系是存在劳动关系的重要特征之一，杨晓雷提供的社会保险缴费明细单中显示单位名称为品香园公司，且品香园公司承认为杨晓雷缴纳了社会保险费用。第三，品香园公司提供的《销售代理合同》只能证明楼盘销售不再是品香园公司的业务组成部分，但依据杨晓雷对工作岗位的陈述，不能推断出杨晓雷工作岗位的内容和性质是楼盘销售。仅凭琼北车管所出具的机动车查询单，亦不能直接证明品香园公司与杨晓雷不存在劳动关系。故应认定杨晓雷与品香园公司存在劳动关系。关于杨晓雷主张与品香园公司自2012年12月5日至2014年6月4日期间存在劳动关系。品香园公司作为负有管理责任的用人单位应对杨晓雷的劳动关系存续情况及劳动合同签订情况承担举证责任。现品香园公司未就上述情况提交相应证据，而根据杨晓雷提供的加盖品香园公司公章的《劳动合同解除通知书》，品香园公司决定于2014年5月31日解除与杨晓雷的劳动关系。杨晓雷主张品香园公司2014年6月4日向其送达《劳动合同解除通知书》，并于当日下午离职，但未提供合法有效证据予以证明，故应确认杨晓雷与品香园公司自2012年12月5日至2014年5月31日期间存在劳动关系。关于杨晓雷主张未签订书面劳动合同的两倍工资差额47565元。自用工之日起一个月内与劳动者签订劳动合同系用人单位的法定义务，用人单位违反该义务就应承担相应的法律责任。杨晓雷自入职后，品香园公司一直未与其签订书面劳动合同，该违法行为处于持续状态，杨晓雷于2014年7月申请劳动仲裁，请求支付2013年1月至11月期间的二倍工资差额，一审法院认为，2013年7月至11月期间的请求未超过一年的仲裁时效，2013年7月以前的部分已经超过法律规定的申请仲裁时效。品香园公司作为负有管理责任的用人单位未提供工资表证明杨晓雷的工资标准及支付情况，应承担不利后果。一审法院按照3500元/月（2013年7月至2013年10月）、4500元/月(2013年11月）的工资标准计算，品香园公司应向杨晓雷支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额18500元（3500元/月×4个月+4500元/月×1个月）。关于杨晓雷主张单方解除劳动关系的经济补偿金11665元。品香园公司出具的《劳动合同解除通知书》，以位于兴隆的曼特宁温泉酒店公寓销售业务基本结束为由，决定解除与杨晓雷的劳动关系。在此情况下，品香园公司应当按照杨晓雷的工资标准及工作年限向杨晓雷支付解除劳动合同经济补偿金。杨晓雷离职前12个月的平均工资为4083元[（3500元/月×5个月+4500元/月×7个月）÷12]，其工作年限为一年五个多月，以1.5个月计算，品香园公司应当支付杨晓雷经济补偿金6125元（4083元/月×1.5个月）。关于杨晓雷主张品香园公司未按规定给付经济补偿金的50%额外经济补偿金5832元。杨晓雷主张应依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定支持其50%额外经济补偿金，但根据上位法优于下位法、新法优于旧法等法律适用原则，《劳动合同法》施行后，原劳动部规定的50%额外经济补偿金不再适用。依据《劳动合同法》第八十五条的规定，该诉讼请求事项属于应先由劳动行政部门责令品香园公司限期支付，在品香园公司逾期不支付的情况下，杨晓雷才能要求品香园公司加付赔偿金，而杨晓雷未提供证据证明已经过劳动行政部门处理，对其该项请求不予支持。关于杨晓雷主张未提前30日书面通知的一个月额外工资4500元。解除劳动关系应当提前30日书面通知或额外支付一个月工资，品香园公司出具《劳动合同解除通知书》的日期为2014年6月1日，决定解除劳动关系的时间为2014年5月31日，未提前30日书面通知，因此，品香园公司应当额外支付杨晓雷一个月工资4500元。关于杨晓雷主张品香园公司单方违法解除劳动关系的赔偿金34994元。杨晓雷称其主要工作内容为负责三亚到兴隆曼特宁温泉酒店公寓看房车，品香园公司以位于兴隆的曼特宁温泉酒店公寓销售业务基本结束为由解除与杨晓雷的劳动关系，符合《劳动合同法》规定的“客观情况发生变化，致使劳动合同无法履行”的解除劳动合同的情形。杨晓雷向一审法院提交的证据不足以支持其观点，故杨晓雷关于“品香园公司至今经营正常、有司机岗位和其他工作岗位可以为其提供多种工作机会”的主张，不予采信。本案不存在品香园公司违法解除劳动合同的事实，因而杨晓雷要求品香园公司支付34994元赔偿金的诉讼请求，不予支持。关于杨晓雷主张品香园公司拖欠的2014年6月1日至4日期间工资827元。支付劳动报酬的前提是劳动者付出劳动。品香园公司出具《劳动合同解除通知书》的日期虽然为2014年6月1日，但双方的劳动关系已经于2014年5月31日解除，杨晓雷未提供证据证明其于2014年6月1日至4日期间仍在工作，也没有任何证据证明其于2014年6月4日才收到《劳动合同解除通知书》，故对其该项诉讼请求不予支持。关于杨晓雷主张的未按工资总额缴纳的社会保险差额费用17987元。社保缴费基数的争议不属于人民法院受理范围，杨晓雷应向劳动监察部门或社会保险经办机构申请处理。对杨晓雷的该项诉求不予处理。关于杨晓雷主张品香园公司拖欠的2012年12月、2013年1月、2014年6月的社会保险费用3787元。补缴社会保险费的争议不属于人民法院受理范围，杨晓雷应向劳动监察部门或社会保险经办机构申请处理。故对杨晓雷的该项诉求不予处理。关于杨晓雷主张品香园公司拖欠的公积金费用4797元。住房公积金的争议不属于人民法院受理范围，故对杨晓雷的该项诉求不予处理。关于杨晓雷主张品香园公司拖欠的加班费48773元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。因杨晓雷未提供合法有效证据证明其存在加班的事实，也没有证据证明其加班证据在用人单位掌握之中，故对该项诉讼请求不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、确认杨晓雷与海南品香园房地产开发有限公司自2012年12月5日起至2014年5月31日止存在劳动关系；二、海南品香园房地产开发有限公司于判决生效后十五日内给付杨晓雷未签订书面劳动合同双倍工资差额18500元；三、海南品香园房地产开发有限公司于判决生效后十五日内给付杨晓雷解除劳动合同经济补偿金6125元；四、海南品香园房地产开发有限公司于判决生效后十五日内给付杨晓雷未提前30日书面通知解除劳动关系的一个月工资4500元；五、驳回杨晓雷的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，由海南品香园房地产开发有限公司负担。上诉人杨晓雷不服原审判决，上诉称：一审判决认定部分事实错误，适用法律不当。1、一审认定上诉人与被上诉人的劳动关系存续时间自2012年12月5日至2014年5月31日止错误，2014年5月31日至6月2日为全国法定休假日，上诉人享有带薪休假权利，而《劳动合同解除通知书》是上诉人6月4日才收到的，并于当日下午离开品香园公司，因此劳动关系应持续到2014年6月4日。2、一审法院对上诉人提交的建行《个人活期账户明细》不予采信，未按实发工资计算各项赔偿属认定事实不清，适用法律不当。上诉人与被上诉人口头约定了月标准工资，以及25元/日的就餐补助和按销售额8%提成的奖金等，共同构成实发工资内容。上诉人提供的证据能证明郑晓璇为被上诉人的员工，被上诉人提供的《任职说明》也证明郑晓璇负责发放员工工资和挂靠甲方公司（被上诉人）缴纳社保事宜，因此郑晓璇作为经办人，代表被上诉人向上诉人支付工资，建行的《个人活期账户明细》即为被上诉人向上诉人支付的工资，相关的经济补偿也均应依法按实发工资计算。3、一审判决认定2013年7月以前的部分已经超过法律规定的申请时效，仅判被上诉人支付未签订书面劳动合同的两倍工资差额18500元错误。上诉人在仲裁时效内申请劳动仲裁，被上诉人应按照法律规定向上诉人支付2013年1月-11月期间的两倍工资差额共计47565元。4、一审判决未支持2014年6月1日-4日的工资错误。上诉人是于2014年6月4日离职，离职前应享有正常的薪酬待遇，故被上诉人应支付2014年6月1日-4日的工资827元。5、一审判决被上诉人向上诉人支付经济补偿金的工资计算标准和年限错误。上诉人工作时间满一年六个月，应按两年年限计，工资计算标准也应按劳动合同终止前12个月实发月平均工资计算经济补偿金。6、《仲裁裁决书》中裁决被上诉人限期应支付上诉人经济补偿金，但被上诉人至今未予支付，根据劳动合同法第八十五条的规定，被上诉人应支付50%额外经济补偿金，一审判决不予支持该主张错误。7、被上诉人提交的《劳动仲裁答辩书》和《仲裁裁决书》中均证明被上诉人自认销售业务正常且有多种工作岗位可安排上诉人，却单方解除劳动关系，属于违法解除劳动合同，应向上诉人支付赔偿金34994元。7、被上诉人未按实际工资总额为上诉人缴纳社保费用，未依法为上诉人缴纳住房公积金费用，一审判决对此不予支持错误。8、一审判决以证据不足为由对上诉人主张的加班费不予支持错误。上诉人已提供部分考勤统计表证明了加班事实存在，而该证据由被上诉人管理，被上诉人拒不依法负举证责任，应承担不利后果，应支付给上诉人拖欠的加班费48773元。综上，请求依法改判确认2012年12月5日至2014年6月4日期间存在劳动关系，判令被上诉人向上诉人支付未签订书面劳动合同的两倍工资差额47565元、解除劳动合同的经济补偿金11665元、未按规定支付经济补偿金的50%额外经济补偿金5832元、单方违法解除劳动合同的赔偿金34994元、拖欠的2014年6月1日-4日的工资827元、拖欠的未按工资总额缴纳的社保差额17987元、拖欠的社保费用3787元、拖欠的公积金4797元及加班费48773元。被上诉人品香园公司答辩称：上诉人与被上诉人不存在劳动关系。1、上诉人从事的工作是房产销售工作，上诉人在上诉状中陈述“担任大客车司机，主要负责三亚到兴隆镇曼特宁温泉酒店公寓看房车”，在其提交的证据上也表明其领取了售房提成和奖金。而品香园公司在2012年10月25日就已经与广东顺德天地行顾问有限公司（以下简称天地行公司）签订了《独家销售总代理合同》，双方在合同第二条明确规定“自双方签约之日起，甲方委托乙方为该项目的独家策划销售总代理。即在委托期内不再委托其它商家代理销售该项目及不自行组建销售队伍……”，品香园公司没有权利招聘任何人从事该项目的销售工作。2、品香园公司是应天地行公司的要求替其员工缴纳的，杨晓雷受聘于天地行公司，就职于曼特宁温泉酒店公寓销售部大客车司机岗位，接受其销售部的劳动管理。依据劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》中“缴纳各项社会保险费的纪录”仅是“可参照的凭证”，不是确定存在劳动关系的唯一判定条件。综上所述，上诉人与品香园公司没有事实劳动关系，上诉人的诉讼请求没有事实根据的，请求人民法院依法予以驳回。二审对当事人在一审中所提供证据的认证意见与一审一致。上诉人杨晓雷向本院申请调取杨晓雷的加班考勤记录，拟证明杨晓雷应获得相应的加班费，申请调取郑晓璇的社保缴纳记录，拟证明郑晓璇系品香园公司的出纳员。本院依申请要求品香园公司提交杨晓雷的加班考勤记录，但品香园公司出示的职工加班考勤表并无杨晓雷的加班考勤记录；本院依申请向海南省社会保障局查询郑晓璇的社保缴费记录，并无郑晓璇的社保缴费记录。被上诉人品香园公司申请的证人安元陈述称，他于2012年10月至2014年6月份在曼特宁温泉酒店公寓项目负责楼盘销售工作，他的销售团队最多时有五、六个人，佣金并非每月固定结账。2012年12月通过朋友介绍，联系了杨晓雷过来项目负责从三亚到兴隆看房的大巴车，口头约定从2012年12月至2013年7月的工资是3500元/月，2013年8月工资调整至4500元/月，除基本工资外，按销售提成。工资由品香园公司支付，发工资时由他电话联系郑晓璇，由刘志刚负责支付。2014年4月下旬，他口头通知杨晓雷因进入售楼淡季，可以再工作到下一个月底就要离职，杨晓雷于2014年5月底离职，他也在2014年6月，因销售业务原因离开了该项目。经审查，证人安元关于用工单位为品香园公司，口头约定的工作内容、工资标准，及上诉人在职时间等事实的陈述与上诉人基本一致，本院予以采信。本院二审查明的事实与一审基本一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点是双方解除劳动合同后，上诉人杨晓雷应获得的赔偿项目和数额应如何确定。上诉人主张一审判决认定其与被上诉人存在劳动关系的时间自2012年12月5日至2014年5月31日错误，被上诉人是6月4日向其送达的《劳动合同解除通知书》，其于当天下午离职，劳动关系的时间应至2014年6月4日，且被上诉人应支付2014年6月1日至4日的工资827元。根据上诉人提交的加盖被上诉人公章的《劳动合同解除通知书》，被上诉人决定2014年5月31日解除劳动关系，而2014年5月31日至6月2日为法定节假日，上诉人未能提供证据证明其6月1日至4日仍在工作，并于4日下午离职的事实，故一审法院认定上诉人与被上诉人的劳动关系期间为2012年12月5日至2014年5月31日并无不当，上诉人的该项主张理由不足，应不予支持。上诉人主张一审判决认定2013年7月以前的部分已超过法律规定的申请仲裁时效，仅支持未签订书面劳动合同的两倍工资差额18500元错误，上诉人在仲裁时效内提起劳动仲裁申请，应根据劳动合同法第八十二条规定，按照实发工资计算11个月两倍工资差额47565元。根据《劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍工资。”自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，用人单位未尽该义务，则应承担向劳动者每月支付二倍工资的法律责任。一审认为2013年7月以前的部分已经超过法律规定的申请仲裁时效而对7月份以前的二倍工资不予支持不当，上诉人自2012年12月5日入职至2014年5月31日解除劳动关系时共一年五个多月，一直未签订书面劳动合同，被上诉人的违法行为处于持续状态，仲裁时效应自违法行为终止时起算。上诉人于2014年7月份申请劳动仲裁，并未超过一年的仲裁时效。一审法院分段计算仲裁时效不妥，上诉人请求支付2013年1月至11月期间的二倍工资差额有理，应予支持。关于计算二倍工资差额的工资标准，上诉人虽然主张应按照实发工资计算，但根据本案现有证据，不能证明郑晓璇为被上诉人的财务出纳，负责代表被上诉人向上诉人发放工资，且上诉人提供的《建行个人活期账户明细》无被上诉人向上诉人转账的记录，与上诉人主张的从郑晓璇账户每月发放给其的工资数额也并不相符，故对上诉人请求按照实发工资计算的主张，不予支持。被上诉人不能提供证据证明上诉人的工资标准及支付情况，而上诉人认可被上诉人已按月支付报酬，且其自述的每月工资标准与二审中被上诉人申请的证人安元所陈述的每月工资标准基本一致，故应按照3500元/月（2013年1月至2013年10月）、4500元/月(2013年11月）的工资标准计算，被上诉人应向上诉人支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额39500元（3500元/月×10个月+4500元/月×1个月）。上诉人主张被上诉人应支付违法单方解除劳动关系的经济补偿金11665元。被上诉人以销售业务基本结束为由书面通知上诉人解除劳动关系，虽然证人安元陈述曾于4月份下旬口头通知杨晓雷要解除劳动关系，但没有其他的书面证据予以佐证，根据劳动合同法第四十条规定，被上诉人应按照上诉人的工资标准及工作年限向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。一审判决根据上诉人离职前的12个月平均工资和工作年限计算被上诉人应当支付给上诉人的经济补偿金数额6125元并无不当，应予维持。上诉人认为仲裁裁决已明确由被上诉人支付给上诉人经济补偿金6750元，而被上诉人至今未按裁决要求支付，主张被上诉人应支付未按规定给付经济补偿金的50%额外经济补偿金5832元。根据劳动合同法第八十五条的规定，该上诉请求应先由劳动行政部门责令被上诉人限期支付，但根据本案的证据，上诉人未能提供证据证明已经过劳动行政部门处理，而劳动仲裁委并非劳动行政部门，其作出的仲裁裁决也并非劳动行政部门作出的处理决定，故上诉人的该项主张理由不足，不予支持。上诉人主张被上诉人单方违法解除劳动关系，应支付赔偿金34994元。根据上诉人陈述的其主要工作内容，被上诉人以曼特宁温泉酒店公寓销售业务基本结束为由解除与上诉人的劳动关系，符合客观情况发生变化的合同解除情形，被上诉人不存在违法解除劳动合同的事实，故上诉人的该项主张理由不足，不予支持。上诉人主张被上诉人未按工资总额缴纳社会保险差额费17987元，及拖欠2012年12月、2013年1月、2014年6月的社会保险费用3787元。劳动者与用人单位同样负有向国家缴纳社会保险费用的义务，在费用的缴纳方面，双方形成的法律关系中体现的不是平等主体之间的争议，劳动者要求用人单位缴纳社会保险费用，缴纳的对象是案外人社会保险机构，劳动者与用人单位社会保险费用引起的纠纷，不属于劳动争议案件，不属于人民法院受理的范围，故上诉人的该项理由不成立，本院不予处理。上诉人主张拖欠的公积金费用4797元，不属于人民法院受理范围，本院对此不予处理。上诉人主张被上诉人拖欠其加班费48773元。劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。上诉人一审中提交的证据不足以证实其加班的事实，二审中申请被上诉人提交其加班考勤登记，根据被上诉人出示的加班考勤表，并无上诉人的加班考勤登记，上诉人亦无法进一步证明其加班事实的存在，故其该项上诉理由不足，不予支持。另，被上诉人认为与上诉人之间并不存在劳动关系，但根据上诉人的社会保险缴费明细单和《劳动合同解除通知书》所记载的内容，可证实上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，被上诉人虽然对《劳动合同解除通知书》不予认可，但该通知书加盖了被上诉人的公章，且被上诉人未能提供相反证据推翻，亦未对一审判决的此项认定上诉，故对其主张不予采信。综上所述，一审判决认定事实清楚，但认为2013年7月以前的部分已经超过法律规定的申请仲裁时效而对7月份以前的二倍工资不予支持错误，应予纠正。被上诉人向上诉人支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额应为39500元。上诉人杨晓雷关于未支付书面劳动合同的二倍工资差额的上诉理由部分有理，应予支持，其他上诉理由均无事实和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：一、维持万宁市人民法院（2014）万民初字第1416号民事判决第一、三、四、五项；二、变更万宁市人民法院（2014）万民初字第1416号民事判决第二项为：限海南品香园房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付杨晓雷未签订书面劳动合同双倍工资差额39500元。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被上诉人海南品香园房地产开发有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人杨晓雷负担。本判决为终审判决。审 判 长  林芝静审 判 员  陈秀儒代理审判员  邱 甜二〇一五年七月六日书 记 员  陈超凡附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后个能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：◊1◊未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；◊2◊低于当地最低工资标准支付劳动者工资的)；◊3◊安排加班不支付加班费的；◊4◊解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。审核：林芝静撰稿：林芝静校对：陈超凡印刷：李慧玲海南省第一中级人民法院2015年7月6日印制（共印20份）