江苏省无锡市中级人民法院行 政 判 决 书(2017)苏02行终28号上诉人（原审原告）张卫琪，男，1965年6月23日生，汉族，住江阴市。委托代理人李丽娜，北京市盛廷律师事务所律师。被上诉人江阴市国土资源局，住所地江阴市长江路181号。法定代表人蒋和兴，该局局长。委托代理人沈健，江苏信卓律师事务所律师。上诉人张卫琪因与被上诉人江阴市国土资源局（以下简称江阴国土局）不履行法定职责一案，不服江阴市人民法院作出（2016）苏0281行初52号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案受理并依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审判决认定事实如下：张卫琪系江阴市璜土镇西贯村村民，其经营的鱼塘在江阴市璜土城乡一体化建设发展有限公司（以下简称建设发展公司）建设的璜土镇青鱼浜水系整治工程项目占地范围内。2015年4月23日，张卫琪向江阴国土局提交了土地违法行为查处申请书，提出因青鱼浜水系整治工程，其承包的鱼塘被违法强推，建设发展公司存在非法占地的违法行为。2015年5月18日，江阴国土局书面告知张卫琪，针对其申请书反映的问题，已派员进行调查，正在调查中。2015年8月14日，江阴国土局对建设发展公司的非法占地行为作出行政处罚决定书，认定：建设发展公司在未经依法批准的情况下擅自于2014年11月开始占用江阴市璜土镇篁村村集体土地32.35亩建设青鱼浜水系整治工程配套工程，目前已建成。该宗地地类为农用地31.95亩（其中耕地5.19亩），未利用地0.4亩，规划为限制建设区，不符合土地利用总体规划，并依据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条等规定，决定对建设发展公司处罚如下：1、责令退还非法占用的32.35亩集体土地；2、限期30日内自行拆除在非法占用的32.35亩土地上新建的建（构）筑物及其他设施，恢复土地原状。该决定书中明确告知建设发展公司不服决定的，可在收到决定书之日起六个月内向江阴市人民法院起诉，也可以在收到决定书之日起60日内向江阴市人民政府或无锡市国土资源局申请复议。同日，江阴国土局将上述处罚决定予以送达，但建设发展公司未按期履行，也未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼。江阴国土局于3月31日向建设发展公司发出履行行政处罚决定催告书，并于4月29日向原审法院提交强制执行申请。原审法院于5月4日立案受理，于5月31日作出（2016）苏0281行审86号行政裁定书，裁定准予执行。另查明：2016年4月14日，张卫琪向江阴国土局提交土地违法行为查处申请书，申请江阴国土局依据上述澄土监巡罚字[2015]33号行政处罚决定书向原审法院申请强制执行。后张卫琪认为江阴国土局未向原审法院申请强制执行，故提起诉讼，请求：1、依法确认江阴国土局不履行查处职责的行政不作为违法；2、责令江阴国土局限期履行法定职责；3、诉讼费用由江阴国土局承担。原审法院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起行政诉讼。本案中，江阴国土局处罚的是建设发展公司建设璜土镇青鱼浜水系整治工程配套工程中的非法占地行为，张卫琪经营的鱼塘所在地在该整治工程占地范围内，故江阴国土局作出的处罚决定这一行政行为与其有利害关系，张卫琪作为原告主体资格适格。根据《中华人民共和国行政强制法》第五十三条规定，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行。本案中，根据江阴国土局提交的行政处罚决定书、送达凭证、强制执行申请及原审法院（2016）苏0281行审86号行政裁定书，可证明江阴国土局已在法定期限内向原审法院申请了强制执行。张卫琪主张江阴国土局未向原审法院申请强制执行，并据此要求确认该局行政不作为违法、责令限期履行法定职责的诉讼请求，理由不能成立，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决驳回张卫琪的诉讼请求。上诉人张卫琪上诉称，其系江苏省江阴市璜土镇西贯村村民，因其承包的鱼塘被非法强推，建设发展公司未批先占、非法占地，其向江阴国土局申请查处，江阴国土局于2015年8月作出行政处罚决定书，但至今为止，建设发展公司没有履行行政处罚决定，遂其于2016年4月14日再次向江阴国土局邮寄查处申请，请求江阴国土局依法申请原审法院强制执行该处罚决定，但江阴国土局在法定期限内未作出任何答复，遂起诉至原审法院。起诉过程中，被告知江阴国土局已向原审法院申请强制执行，且原审法院已准许，故原审法院认为江阴国土局已经履行法定职责。张卫琪认为一审法院审理程序不当，应依法撤销发回重审。一审法院对张卫琪提出的鉴定申请不予准许，属审理程序不当。张卫琪于2016年4月14日向江阴国土局邮寄土地违法行为查处申请书后，直至其向原审法院起诉之前，江阴国土局没有给予其任何答复。一审审理过程中，江阴国土局提出其于2016年3月31日向建设发展公司发出履行行政处罚决定催告书，并于4月29日向原审法院提交强制执行申请，张卫琪认为这两份材料的形成时间并非材料记载的真实时间，有事后取证的嫌疑，故向原审法院提交司法鉴定要求鉴定上述材料的生成时间，但是原审法院认为对于本案证据的真实性，其已经予以审核，对鉴定申请不予准许。张卫琪认为此文件形成时间对江阴国土局是否在法定期限内履行了法定职责的认定至关重要，其在诉讼中提出鉴定申请，以鉴定结论来确认案件事实，是其进行申辩的必要途径，也是行政诉讼当事人的诉讼权利。同时，进行鉴定本身也是对案件客观事实的确定，有利于对具体行政行为的合法性作出确认，对于证据的真实性并非法院认为其审核过就是真实的形成时间，故原审法院不准许司法鉴定申请属于程序不当，导致事实认定不清。请求：1、撤销一审判决，发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由江阴国土局承担。被上诉人江阴国土局答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审理程序正当。一审法院根据相关卷宗材料足以能够审核认定答辩人提交证据的真实性，无需再进行鉴定，不予准许张卫琪的鉴定申请程序正当。张卫琪对江阴国土局在一审庭审中提交的证据形成时间有异议，要求进行司法鉴定，但经一审法院核对，该证据系江阴国土局于2016年4月29日向法院申请强制执行澄土监巡罚字[2015]33号行政处罚决定书时提交的诉讼材料，现存档于一审法院（2016）苏0281行审86号案卷内，一审法院已对上述证据的真实性予以审核确认。请求依法驳回张卫琪的上诉请求。江阴国土局向原审法院提供的证据有：1、澄土监巡罚字[2015]33号行政处罚决定书及送达回证。2、履行行政处罚决定催告书及送达回证。3、强制执行申请书。4、原审法院（2016）苏0281行审86号行政裁定书。法律依据：《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国行政强制法》、《中华人民共和国行政诉讼法》。张卫琪向原审法院提供的证据有：土地违法行为查处申请书及邮寄凭证、澄土监巡罚字[2015]33号行政处罚决定书。当事人向原审法院提交的证据已随卷移送本院。经审查，原审判决对本案证据的认定正确。本院据此确认的案件事实与原审无异。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第五十三条规定，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行。本案中，行政处罚决定书、送达凭证、强制执行申请书以及（2016）苏0281行审86号行政裁定书等证据，能充分证明江阴国土局对张卫琪的土地违法行为查处申请已在法定期限内作出行政处罚决定，并向法院申请了强制执行。张卫琪主张江阴国土局未向法院申请强制执行不符合客观事实。对于张卫琪提出的原审法院未允许其鉴定申请、审判程序违法的上诉理由，本院认为（2016）苏0281行审86号案件审理过程中，已审核张卫琪所提出鉴定申请的证据的真实性，原审法院不予准许其提出的司法鉴定申请符合相关规定。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张卫琪负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢唯诚审 判 员  何 薇代理审判员  崔晓萌二〇一七年四月十二日书 记 员  孙 莉