山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017��鲁15民终355号上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司河南分公司。住所地：郑州市郑东新区永和国际广场17层C区。代表人：樊皓，总经理。委托代理人：郭迎光，河南千益律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：解志苓，男，1949年4月8日出生，汉族，住东平县。委托代理人：姜会利，男，1969年10月1日出生，汉族，住东阿县。被上诉人（原审被告）：丁红卫，男，1988年6月11日出生，汉族，住河南省南乐县。上诉人国元农业保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人解志苓及原审被告丁红卫机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服山东省东阿县人民法院(2016)鲁1524民初913号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。国元农业保险股份有限公���河南分公司上诉请求：一、撤销原审判决。改判上诉人交强险内不承担被上诉人解志苓误工费27783元、护理费4116元；二、依法改判上诉人商业三者险内不承担被上诉人解志苓多计算的20％即21214元，以上两项的不服金额为53163元。三、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、解志苓事发时已经67周岁，明显超过国家职工退休年龄，其误工证据为孤证不足采纳，其误工费诉请不应得到支持，一审法院认定误工费27783元，明显不当，应予纠正。1、被上诉人解志苓已经丧失劳动能力。谢志苓事故发生时已经67周岁高龄，依法属于被赡养的老年人、属于被抚养人生活费计算对象，在没有相关劳动能力鉴定的情况下，应当认定为无劳动能力。2、被上诉人提供误工证明真实性、合法性存疑且无其他证据相互印证，不应采信。首先，村委会不是误工证明的法定单位，也不属于其法定职权范围，村委会无法证明被上诉人是否存在实际误工情况：其次，村委会证明属于证人证言，证人并未出庭作证并且没有提供土地承包证明为孤证。另外，村委会证明存在涂改痕迹，不应采信。二、被上诉人解志苓住院病历医嘱单明确记载住院期间为“留陪一人”。一审法院依据被上诉人单方鉴定护理建议，住院期间按二人护理。与实际情况不符、显示公平，请求二审法院依法改判。三、本次事故成因无法查明，按照法律规定可以划定为同等责任，在同等责任的情况下，按照我司保险条款约定，上诉人商业三者险赔偿比例不得超过50％，一审法院判决上诉人按70％承担赔偿责任，属于滥用自由裁量、漠视保险合同行为，缺乏公正、公平，应予纠正。1、事故发生后，交警出警勘察现场有出具了事故证明，由于没有监控及摄像头，交警在事故证明中说明��事故责任无法认定。按照法律规定，可以认定双方均为同等责任。2、在同等责任的情况下，上诉人商业三者险赔偿比例不得超过50％。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条，商业责任赔偿应当按保险合同约定承担，仍由不足的由实际侵权人承担。一审法院在事故成因不清的情况认定机动车70％的赔偿比例并且全部由上诉人承担，违反法律规定、滥用自由裁量权，明显不公，应予纠正。综上。一审法院认定事实不清、适用法律错误，一审判决有违公平、公正。解志苓辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法维持。丁红卫未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。解志苓向一审法院起诉称：2016年3月28日11时许，丁红卫驾驶豫Ｊ×××××车与解志苓的电动自行车相撞，造成���志苓受伤，交警部门给出具了事故证明，事故原因无法查明。豫Ｊ×××××车的保险投保于第二被告处。现诉求医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、精神损失费、残疾赔偿金、交通费等各项费用182280.32元。一审法院认定的事实：2016年3月28日11时许，原告解志苓与被告丁红卫在东阿县刘集镇关山南通黄河大堤公路发生道路交通事故。东阿县公安局交警大队到达现场后，调查交通事故得到的事实，1、现场道路系水泥路面，呈南北走向，照明条件为白天；2、丁红卫驾驶豫Ｊ×××××号小型普通客车沿事发道路由南向北行驶，与对行解志苓驾驶的电动自行车相撞，导致解志苓受伤，双方车辆损坏的道路交通事故；3、经调查访问，现场无交通警察指挥，也无交通监控设施；4、宿迁子渊司法鉴定所【2016】痕鉴字第173号鉴定意见：1.事故时，豫Ｊ×××××号小型普通客车左前侧与无牌电动自行车左前侧发生碰撞接触；2.根据现有证据，无法鉴定豫Ｊ×××××号小型普通客车、无牌电动自行车地面接触碰撞点。后东阿县公安局交警大队出具该道路交通事故形成原因无法查清的证明。事故发生后解志苓在东阿县人民医院住院治疗6天，支付医疗费、检查费、挂号费等各项费用共计30600元；后因病情需要，转往肥城矿业中心医院住院治疗22天，支付医疗费、检查费、挂号费等各项费用共计69039.49元；原告共支付医疗费、检查费、挂号费99639.49元。原告住院期间由儿子解思亮和儿媳林尚春护理，护理人员均为农村居民。原告之伤自行委托聊城东昌府区人民医院司法鉴定所鉴定，该鉴定所出具了聊东司法鉴定所【2016】临鉴字第161号，该鉴定意见为：被鉴定人解志苓右胫腓骨骨折及内踝骨折经内、外固定，现右踝关节活动度较左侧差，评定为道交十级伤残；护理时间评定为90天，住院28天为2人护理，出院后62天为1人护理；营养90天；后续治疗费用评定为12000元。被告国元农业保险股份有限公司河南分公司要求重新鉴定，本院向其示明权利后，在法律规定的时间内，被告国元农业保险股份有限公司河南分公司要求扣除非医保用药，本院向其示明权利后，在法律规定的时间未提出重新鉴定的申请。另查明，被告丁红卫驾驶的豫Ｊ×××××号小型普通客车在国元农业保险股份有限公司河南分公司投保交强险及第三者商业险20万元且不计免赔。原审法院认为，公民的生命健康权、财产权均受法律保护。原告解志苓与被告丁红卫发生交通事故，致使原告解志苓受伤属实，交警部门对本案道路交通事故形成原因无法查清。原告、被告对发生交通事故事实认可，故原告诉求符合法律规定，本案予以支持。原告虽年满60周岁但有证据证明原告以土地收入为生活来源，故对被告国元农业保险股份有限公司河南分公司的该项辩称理由不予支持。被告国元农业保险股份有限公司河南分公司虽对原告解志苓的单方鉴定有异议，和要求扣除非医保用药，但在法律规定的时间内未提出鉴定申请，该行为是对自行权利的放弃，对其异议，本院不予采信。被告的其他辩称理由加以证明其主张，故本院均不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。依据上述规定，对原告造成的人身损害、财产损失，应由被告承担。本院确认原告的损失范围为1、医疗费：99639.49元；2、住院伙食补助费：100*28=2800元；3、误工费：147*189=27783元；4、护理费：147*（90+28））=17346元；5、鉴定费：2197元；6、交通费：600元（本院酌定）；7、精神抚慰金：1000元（本院酌定）；8、残疾赔偿金：12930*13年*10%=16809元；9、后续治疗费：12000元；合计：180174.49元。被告国元农业保险股份有限公司河南分公司在交强险承担的范围是1、医疗费：10000元；2、误工费：27783元（计算到评残前一日）；3、护理费：17346元；4、交通费：600元；5、精神抚慰金:1000元；6、残疾赔偿金16809元；合计：73538元。超出交强险部分被告国元农业保险股份有限公司在第三者商业险20万元限额内承担的范围是180174.49-73538×70%=74645.5元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故���害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告国元农业保险股份有限公司河南分公司在交强险及第三者商业险20万元且不计免赔限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项费用148183.5元。二、驳回原告解志苓其他诉讼请求。上述第一项于判决生效后十日内通过东阿县人民法院账户过付，名称：东阿县人民法院，开户行：中国建设银行股份有限公司东阿县支行，账号：37×××51。打款时，必须写明案号、对方当事人姓名。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，由被告��红卫承担1900元，原告自行承担50元。二审中，当事人均未提交新的证据。本院认为，被上诉人解志苓为农民，从事农业生产，并非退休国家职工，其因车祸而遭受误工损失，应当予以赔偿。上诉人主张解志苓无劳动能力没有误工损失，但未提供任何证据予以证明，本院对其该项上诉理由不予支持。解志苓主要伤情为开放性胫腓骨干骨折和内踝骨折，住院期间由2人护理系鉴定机构依据解志苓伤情所作出的鉴定意见，原审据此认定2人护理并无不当。本案中解志苓驾驶的系电动自行车，原审法院依据优者负担的原则，判决机动车一方承担70%的责任符合相关法律规定，并无不当之处。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一���规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1129元，由上诉人国元农业保险股份有限公司河南分公司承担。本判决为终审判决。审判长  王玉东审判员  李曙霞审判员  孙 倩二〇一七年四月二十七日书记员  丁 立