河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫1302民初4718号原告南阳市中小企业信用担保中心。住所地南阳市南都路与范蠡路交叉口东南南阳市民服务中心东配楼*楼。法定代表人：林红伟任主任职务。委托代理人任晓，男，汉族，1971年9月2日生，住河南省南阳市宛城区。系原告公司法律顾问。委托代理人李贞贤，男，汉族，1980年5月4日生，住河南省南阳市卧龙区。南阳中小企业投资担保有限公司员工。代理权限：特别授权。被告肖振勇，男，汉族，1960年10月11日生，住址河南省新野县。被告南阳天瑞发制品有限责任公司地址河南省唐河县工业园区。法定代表人ＸＸ远任董事长职务。被告河南省南阳关酒业有限公司地址唐河县工业园区。法定代表人：刘文郎，任董事长职务。被告ＸＸ远，男，汉族，1971年3月28日生，住南阳市。原告南阳市中小企业信用担保中心诉被告肖振勇、南阳天瑞发制品有限公司、河南省南阳关酒业有限公司、ＸＸ远追偿权纠纷一案，原告于2016年11月16日向本院提起诉讼。本院受理后,依法向四被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等应诉手续，并组成合议庭，于2017年3月24日公开开庭审理了本案。原告南阳市中小企业信用担保中心的委托代理人任晓、李贞贤及被告肖振勇、河南省南阳关酒业有限公司董事长刘文郎到庭参加了诉讼，被告南阳天瑞发制品有限责任公司、ＸＸ远经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告南阳市中小企业信用担保中心诉称:2014年10月22日，被告肖振勇与交通银行股份有限公司南阳分行签订了《个人借款合同》，合同约定肖振勇向银行借款人民币500万元整，借款期限自2014年10月22日起至2015年10月22日止，借款利率为年利率8.34%。同日原告与交通银行股份有限公司南阳分行签订了《保证合同》，原告为被告肖振勇向交通银行股份有限公司南阳分行的借款及利息提供保证，保证方式为连带责任保证。同日，被告南阳天瑞发制品有限责任公司、河南省南阳关酒业有限公司、ＸＸ远与原告分别签订了《反担保保证合同》及《个人反担保保证合同》（编号：2014反保字1021号），合同约定：反担保人为被告肖振勇的借款保证向保证人提供反担保，担保范围为借款本金、利息、违约金及费用。借款到期后，被告肖振勇迟迟不予偿还该笔借款，无奈，原告只好按照合同约定向交通银行股份有限公司南阳分行代为偿还了被告肖振勇的借款。经原告多次向被告肖振勇追偿无果的情况下，诉至我院，要求：1、依法判令四被告连带偿还原告代偿借款本金及利息计5140790.20元；2、依法判令四被告连带支付违约金1000000元；3、本案诉讼费用、保全费用、律师费用由四被告方承担。被告肖振勇辩称:公司借款属于借新还旧，不是我个人借款，公司按照银行要求提供董事会贷款决定，贷款申请和贷款用途，用于公司的经营贷款。并由担保中心进行担保，按银行的要求本借款直接支付到公司的上游供货单位，鹿邑县复盛毛发制品有限公司。有银行的支付证明做为此款属于公司用款的证据。由于担保中心的对公额度不够，变相的用我个人名誉发放了此笔贷款。补办了个人担保手续。所以这笔贷款跟我个人没有关系，属于公司的经营贷款。而且是借新还旧。我请求法院查明该笔贷款的真实性，免除我个人的借款责任。我个人也没有经济能力偿还这大额的贷款。被告河南省南阳关酒业有限公司辩称：对反担保的事实无异议。被告南阳天瑞发制品有限责任公司、ＸＸ远未到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利。原告为支持自己的诉讼请求，向法庭提交了如下证据：第1组：1、法定代表人证明书2、中华人民共和国组织机构代码证。3、法定代表人身份证复印件。本组证据证明原告主体资格合法及经营担保业务合法。第2组：2014年10月21日肖振勇与交通银行股份有限公司南阳分行签订的《个人借款合同》（编号：2014412101029100066）、肖振勇与南阳市中小企业信用担保中心签订的《委托担保协议》（编号：20141021号）、南阳市中小企业信用担保中心与交通银行股份有限公司南阳分行签订的《保证合同》（编号：2014412101029400082）；上述三份证据证明：被告肖振勇与交通银行股份有限公司南阳分行签订《个人借款合同》借款500万元，借款期限一年，年利率8.34%；被告肖振勇委托原告南阳市中小企业信用担保中心为该笔借款提供连带责任保证担保；原告南阳市中小企业信用担保中心为该笔借款向交通银行股份有限公司南阳分行提供担保的事实。第3组：交通银行受托支付委托书、交通银行南阳分行借款凭证。上述证据证明：交通银行将所借款项按照借款人肖振勇的委托转账给鹿邑县复盛毛发制品有限公司的事实。第4组：2014年10月21日河南省南阳关酒业有限公司、南阳市天瑞发制品有限公司、肖振勇、ＸＸ远分别与南阳市中小企业信用担保中心签订的《反担保保证合同》及《个人反担保保证合同》（编号：2014反保字1021号）。上述四份证据证明：被告河南省南阳关酒业有限公司、南阳市天瑞发制品有限公司、肖振勇、ＸＸ远为肖振勇在交通银行股份有限公司南阳分行借款向原告南阳市中小企业信用担保中心提供连带反担保的事实。第5组：交通银行股份有限公司南阳分行出具的《代偿证明》证明：原告南阳市中小企业信用担保中心作为被告肖振勇借款的保证人，在被告肖振勇不予偿还借款的情况下，代为向交通银行股份有限公司南阳分行偿还借款5140790.20元。被告肖振勇对以上证据发表质证意见为1、该笔借款在交通银行所有的存档，均是天瑞发公司的经营资料，财务报表，董事会决议，营业执照，税务登记证等一系列银行需要提供的贷款资料，均是公司的贷款资料，除我最后补充的个人借款合同之外，更重要的是委托银行支付500万元的借款是以公司和鹿邑复盛毛发公司的购货合同，而且在每月的偿还利息当中均是从天瑞发公司支付与我个人没有任何关系。充分证明该笔借款真实使用是跟我个人没有直接关系。只是发放方式变为我个人的发放方式才能发放该笔贷款。2、贷款逻辑性不符合贷款的程序，该笔借款是我个人名义借款，反过来还要求我个人进行反担保，这是自己贷款自己担保不符合逻辑，希望法院查明该笔贷款的真实情况。3、委托担保协议无异议，字是我签的。个人借款合同无异议，字是我签的。4、交行出具的委托书也无异议。对原告出具的五份证据，均无异议，字都是我签的。情况属实。被告河南省南阳关酒业有限公司对原告证据均无异议。被告南阳天瑞发制品有限责任公司、ＸＸ远未到庭视为放弃举证、质证权利。对原告5组证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。经审理查明：2014年10月21日，被告肖振勇与交通银行股份有限公司南阳分行签订了编号为2014412101029100066号的《个人借款合同》，合同约定肖振勇向银行贷款人民币伍佰万元整，贷款期限自壹年，贷款用途购买毛发,贷款利率为年利率8.34%。本合同项下贷款实际发放后,遇中国人民银行调整基准利率的,固定利率不调整。放款的其他先决条件，借款人已按贷款人要求指定以下账户为专门的资金回笼账户，并签署了账户管理协议，户名：肖振勇账户：62×××97，放款账户账号同上。本合同项下贷款的支付方式为：受托支付，还款方式采取分期付息，一次还本法。同日原告南阳市中小企业信用担保中心与交通银行股份有限公司南阳分行分别签订了编号为2014412101029400082号的《保证合同》，原告南阳市中小企业信用担保中心为被告肖振勇向交通银行股份有限公司南阳分行的借款及利息提供保证，保证方式为连带责任保证。同时，原告与被告肖振勇签订了《委托担保协议》，协议约定:第一条甲方（肖振勇）拟与交通银行南阳分行签订《个人借款合同》，借款金额500万元，期限12个月。甲方请求乙方（南阳市中小企业信用担保中心）为该借款提供担保，乙方同意为该借款提供担保。第三条甲方应提供乙方认可的反担保方式（反担保合同另订）。第四条甲方应向乙方交存25万元的风险保证金。该风险保证金于《保证合同》签字前交存于乙方，于甲方履行《借款合同》全部义务后退还。第五条乙方为甲方提供担保，甲方应按被担保金额和被担保期限向乙方交纳担保费，月保费为担保金额的1.8‰，担保费应在保证合同签字前一次付清，担保期超过一年的保费可以分年计付……甲方逾期还款的，乙方可安逾期的被担保借款本息、逾期时间向甲方双倍加收取担保费，并可从风险保证金中扣除。第六条。甲方应按《借款合同》所定期限归还借款本息。第八条若甲方违反《借款合同》及本协议约定和承诺，逾期偿还担保贷款的，甲方应按担保金额的20%作为向乙方支付违约金；乙方有权从甲方交存的风险保证金中直接扣除该违约金。保证金不足以支付违约金的，不足部分由甲方另行支付。造成乙方发生代偿损失的，乙方依法追究有关当事人连带责任（包括处理反担保财产，扣收甲方交存的风险保证金本息，贷款银行执行委托划款等）补偿损失，乙方为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由甲方承担。同日，被告南阳天瑞发制品有限责任公司、河南省南阳关酒业有限公司、ＸＸ远与原告分别签订了《反担保保证合同》及《个人反担保保证合同》（编号：2014反保字1021号），合同约定：反担保人为被告肖振勇的借款保证向保证人提供反担保，担保范围为借款本金、利息、违约金及费用。保证方式为不可撤销的连带责任保证。反担保保证期限为自原告因向借款人提供担保而发生代偿之日起四年。2014年10月22日，交通银行南阳分行向被告肖振勇指定的收款人鹿邑县复盛毛发制品有限公司支付了贷款500万元。交通银行南阳分行发放贷款后,被告肖振勇起初尚能按照约定还款,但从2015年9月20日开始欠息，到期也未能按照合同约定偿还贷款本息，形成逾期。至2015年10月21日贷款到期，被告肖振勇尚欠交通银行南阳分行借款本金元。原告南阳市中小企业信用担保中心遂按照《保证合同》的约定履行保证责任，于2015年12月21日向交通银行南阳分行代为偿还了借款本金5000000元及利息、罚息元，代偿本息合计5140790.20元原告南阳市中小企业信用担保中心承担保证责任后，要求借款人肖振勇承担代偿款损失5140790.20元，并要求支付20%的违约金，同时要求反担保人南阳天瑞发制品有限责任公司、河南省南阳关酒业有限公司、ＸＸ远承担连带支付责任。另查明：肖振勇在委托原告南阳市中小企业信用担保中心为其向交通银行南阳分行贷款进行担保时按照原告的要求交纳了25万元的风险保证金。综上所述，本院认为：本案属借款追偿纠纷。原告与被告肖振勇签订的《委托担保协议》及原告与被告南阳天瑞发制品有限责任公司、河南省南阳关酒业有限公司、ＸＸ远签订的《反担保保证合同》，系双方自愿，不违反法律规定，属有效合同。(1)交通银行南阳分行向被告肖振勇发放借款500万元后，因被告不按合同约定偿还借款本息，出现违约，原告作为保证人，代被告肖振勇偿还了本息合计5140790.20元，从而取得了要求被告肖振勇偿还借款本息并承担违约责任的追偿权。故原告南阳市中小企业信用担保中心请求被告肖振勇支付代偿款损失5140790.20元，并根据《委托担保协议》第八条的约定要求委托人肖振勇承担担保金额20%的违约金1000000元（即5000000×20%），符合合同约定，本院予以支持。其中肖振勇交纳的25万元保证金根据双方合同约定可以优先用于支付该违约金。被告肖振勇辩称本案贷款，属于公司借新还旧，未见归还贷款，款项按照肖振勇的要求用于购买毛发，故被告肖振勇的辩称无事实依据，本院不予采信。（2）被告南阳天瑞发制品有限责任公司、河南省南阳关酒业有限公司、ＸＸ远作为反担保人，根据《反担保保证合同》第二条的约定，应当对借款本息、违约金及乙方为追回代偿款所支付的全部费用承担连带保证责任，故原告要求被告南阳天瑞发制品有限责任公司、河南省南阳关酒业有限公司、ＸＸ远承担代偿款损失5140790.20元及违约金1000000元符合合同约定，也应给予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限本判决生效后十日内，被告肖振勇支付给原告南阳市中小企业信用担保中心代偿款本息5140790.20元及违约金1000000元，合计6140790.20元。二、被告南阳天瑞发制品有限责任公司、河南省南阳关酒业有限公司、ＸＸ远对上述代偿款及违约金承担连带支付责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付履行迟延期间的债务利息。案件受理费54785元，由被告肖振勇、南阳天瑞发制品有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长 曹 青审判员 沈宗善陪审员 杜学兰二〇一七年四月二十六日书记员 李钰波