新疆维吾尔自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2015）新民二终字第114号上诉人（原审被告、反诉原告）：湖北恒丰建设有限责任公司。住所地：湖北省孝感市城站路特*号北大鸿城**栋**层****室。法定代表人：刘广才，该公司董事长。委托代理人：刘振坤，男，汉族，1961年4月28日出生，系该公司工作人员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。委托代理人：李炎钢，新疆仕诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：昌吉岩力混凝土有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市宁边路工行二楼20区3丘***栋。法定代表人：雷励，该公司经理。委托代理人：戴云天，男，汉族，1966年2月8日出生，系该公司工作人员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。上诉人湖北恒丰建设有限公司（以下简称恒丰公司）因与被上诉人昌吉岩力混凝土有限公司（以下简称岩力公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院于2014年11月20日作出的（2014）昌中民二初字第128号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2015年7月1日公开开庭进行了审理。恒丰公司的委托代理人刘振坤、李炎钢及岩力公司的委托代理人戴云天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2013年11月17日，岩力公司、恒丰公司签订了一份《混凝土购销合同》。合同约定，付款方式为每4000立方米结算一次，第一次付当期砼款的70％，以后每次付当期总额的80％，主体封顶后3个月内一次性付清。合同订立后，岩力公司依约履行供货义务，总计供货5266立方米，货款总值1576440元，恒丰公司已付款50万元。2014年5月26日，恒丰公司向岩力公司作出承诺，承诺在2014年6月20日付清应付款项，如逾期，则每立方米混凝土增加30元。恒丰公司主体工程封顶后未付款，岩力公司起诉法院。要求判令恒丰公司支付拖欠混凝土款1076440元，支付调差款157980元，承担违约赔偿金315288元，合计1549708元。另查明，岩力公司自认对帐单中2013年9月17日、18日中有两项由于疏忽写错，须减去8180元。恒丰公司对双方混凝土购销关系没有异议，只是对结算单价有异议，认为结算价格应当按照混凝土基础材料出厂价格波动信息作为依据。同时认为，岩力公司在供货过程中逾期供货26天，导致恒丰公司无法正常施工，停工期间产生的人工、机械、机具、周转材料等经济损失共计1013064元。提出反诉请求判令恒丰公司赔偿岩力公司违约金29486元、请求判令恒丰公司赔偿岩力公司逾期供货的误工费1013064元。原审法院认为：2013年11月17日，岩力公司、恒丰公司签订的《混凝土购销合同》不违反法律规定，是合法有效的合同。双方应当遵照履行。合同履行完毕后，双方进行了对账，岩力公司共计给恒丰公司供货5266立方米，货款总值1576440元。在庭审中，恒丰公司对供货的数量没有异议，对货款的单价提出异议，认为结算价格应当按照混凝土基础材料出厂价格波动信息作为结算依据。双方合同中虽有此约定，但恒丰公司没有提供基础材料出厂价格波动信息的证据，且双方在对账时恒丰公司并未对结算单价提出异议，2014年5月26日恒丰公司的还款承诺书中也未对付款金额及单价提出异议。故，根据双方的对账单和恒丰公司的还款承诺书可以认定双方的债权债务关系。关于岩力公司主张的调差款157980元，岩力公司主张的依据是恒丰公司出具的承诺书，恒丰公司承诺2014年6月20日如果付不了款，按当时的合同价每立方增加30元。恒丰公司的该承诺书可以认定为是对原合同的补充，故，对岩力公司主张的调差款157980元（5266立方米×30元），予以支持。关于岩力公司主张的违约金315288元。双方合同约定“本合同在履行过程中，一方违约需向未违约方支付赔偿金，双方约定赔偿金计算法为，合同约定货款总值的20％，同时未违约方有权解除合同”。恒丰公司未按合同约定和承诺的时间付款其行为已构成违约，应当承担违约责任。故，对岩力公司主张的违约金，予以支持。关于恒丰公司反诉称，在供货过程中岩力公司逾期供货26天，导致恒丰公司无法正常施工，停工期间产生的人工、机械、机具、周转材料等经济损失共计1013064元，要求岩力公司进行赔偿。恒丰公司用于证实岩力公司逾期供货的证据是短信截图2张、混凝土交接单8张，证明岩力公司有四次未按恒丰公司要求供应混凝土，导致恒丰公司延误工期26天，岩力公司构成违约。恒丰公司用于证明其损失的证据是收条四份、劳务合同三份、结算单四份、塔吊租赁合同一份。恒丰公司的该组证据只能证实恒丰公司要求岩力公司供应混凝土的事实并不能证实岩力公司延误恒丰公司工期26天的事实。恒丰公司用于证明损失的证据只证实恒丰公司有该笔支出，不能证实岩力公司就存在违约和该支出就应当由岩力公司承担。对恒丰公司的该组证据不予采信。故，恒丰公司的反诉证据不能支持其反诉主张，对恒丰公司的反诉请求，不予支持。综上，恒丰公司共计拖欠岩力公司货款总值1576440元减去已付50万元和岩力公司自认由于疏忽写错，须减去8180元，恒丰公司尚欠1068260元。岩力公司主张的调差款157980元和违约金315288元均符合合同约定和法律规定。恒丰公司的反诉请求缺乏证据支持。其反诉请求不能成立。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、恒丰公司在判决书生效后十日内支付岩力公司货款1068260元；二、恒丰公司在判决书生效后十日内支付岩力公司调差款157980元和违约金315288元；三、驳回恒丰公司的诉讼请求。案件受理费18747元（岩力公司已预交）、反诉案件受理费8286元（恒丰公司已预交）由恒丰公司负担。恒丰公司上诉称：一、2013年至2014年期间，石河子天业水泥厂的水泥价格存在多次下调，岩力公司未按其与我公司签订的《混凝土购销合同》“……若水泥价格下降，则岩力公司须将差价补偿给恒丰公司，补偿计算方法：水泥价格变动后所供混凝土方量×配合比中混凝土的水泥用量×每立方差价单价……水泥差价以天业厂（水泥厂）的调价单为准”的约定，以下调后的价格计付货款，故其所主张的货款金额错误。原审中我公司申请法院向石河子天业水泥厂等单位就水泥价格进行调查，原审法院未前往调查以致本案供货单价至今无法确定，原审程序违法。二、岩力公司在合同履行过程中亦存在延期供货的违约行为；岩力公司已同意从工程建设方即房产公司处应付我公司工程款中结算本案货款，而房产公司未按期支付工程款；岩力公司与我公司就货款结算单价、调价基数至今没有达成一致意见，我公司未能按约付款的责任在岩力公司，原审法院认定我公司违约错误。三、岩力公司未提交证据证明其按期供货，而我公司已提供证据证明岩力公司存在延期供货的违约行为且给我公司造成各项损失1013064元，原审法院驳回我公司反诉请求错误。请求撤销原判，改判我公司支付岩力公司货款940792元、岩力公司向我公司支付违约金29486元及赔偿误工费损失1013064元。本案一、二审诉讼费用由岩力公司负担。岩力公司答辩称：恒丰公司的上诉请求没有证据证实，其关于不存在延期付款的原因与其出具的承诺书相矛盾，应驳回上诉，维持原判。岩力公司为反驳恒丰公司的上诉请求提供以下证据：2014年4月20日至10月15日的销售日报表、岩力公司工作人员孙叶拍摄施工现场的照片两张，以证实：恒丰公司施工现场已主体封顶。恒丰公司对该证据的真实性不予认可，认为无法反映工程施工现场的进度状况。因该证据系岩力公司单方制作、恒丰公司不予认可，本院对该证据不予采信。本院另查明：一、岩力公司于2013年11月17日与恒丰公司签订的《混凝土购销合同》第一条第四款第三项约定“2、结算数量按实际供货量为准。3、市场原材料价格上调，商品混凝土根据涨价幅度相应上调。若水泥价格上涨，则恒丰公司须将差价补偿给岩力公司，若水泥价格下降，则岩力公司须将差价补偿给恒丰公司，补偿计算方法：一、水泥价格变动后所供混凝土方量×配合比中混凝土的水泥用量×每立方差价单价；二、……水泥基准价，散装复合32.5水泥290元／吨（含运费），散装普硅42.5R水泥390元／吨（含运费），差价以天业厂的调价单为准”；第六条“恒丰公司指定邱付明、杜永昌为施工现场签票人，负责验收岩力公司出具的混凝土运送单上签字，其签字的混凝土运送单作为收货凭证及结算依据，该指定人在岩力公司所办的一切手续，恒丰公司都予以认可有效。其中任一人签字的发料单均为收货凭证及结算依据。需方自行变更签字人均为有效合法的签字人”；第十二条“如恒丰公司未按合同约定履行支付货款义务的；岩力公司可随时停止供应混凝土……”；第十三条“其他约定事项：一、恒丰公司要求供应混凝土，应提前以书面形式24小时通知岩力公司：一个批次供应量在500立方米以上的，应提前以书面形式48小时通知。……由于恒丰公司通知不及时，导致岩力公司不能按照恒丰公司时间要求供货的，岩力公司不承担责任；第十五条约定“本合同在履行过程中，一方违约需向未违约方支付赔偿金，双方约定赔偿金计算方法为：合同约定货款总值的20%，同时未违约方有权解除合同”；第十七条约定“双方补充协议条款：…2、若恒丰公司按期付款，无违约，则按合同优惠价结算，若恒丰公司违约，则取消优惠，按优惠价前原价格重新结算，同时恒丰公司需按合同第十五条承担违约责任。”二、2013年11月21日的《商品砼对账单》确认：自2013年9月12日至2013年11月21日，岩力公司供商品砼标号C30二级泵3553立方米，其中656立方米加P6抗渗单价为310元／立方米，818立方米加早强防冻单价为340元／立方米，其余2079立方米单价为280元／立方米；C40一级泵185立方米加早强防冻单价为410元／立方米；砂浆2立方米加早强防冻单价360元／立方米；供货金额合计为1141070元；该对账单还载明“上述供货数量及金额双方核对无误，双方各执一份，本对账单双方签章后生效”。2014年5月6日的《商品砼对账单》确认：自2014年4月20日至2014年5月2日，岩力公司供商品砼标号C30一级泵494立方米单价290元／立方米，供货金额合计为143260元。2014年5月21日的《商品砼对账单》确认：2014年5月17日，岩力公司供商品砼标号C30一级291立方米单价290元／立方米，供货金额合计为84390元。2014年6月20日的《商品砼对账单》确认：自2014年5月26日至2014年6月15日，岩力公司供商品砼标号C30一级泵434立方米单价290元／立方米，供货金额合计为125860元。2014年7月24日的《商品砼对账单》确认：自2014年6月28日至2014年7月23日，岩力公司供商品砼标号C30一级泵290立方米单价290元／立方米；C30一级10立方米加膨胀剂加P6抗渗（非泵）单价为355元／立方米；C35一级加P6抗渗（非泵）5立方米单价350元／立方米；供货金额合计为89400元。2014年8月19日的《商品砼对账单》确认：2014年8月2日，岩力公司供商品砼标号C35一级（非泵）2立方米单价320元／立方米，供货金额合计为640元。除2013年11月21日的《商品砼对账单》外，以上其余五份对账单还载明“上述供货数量及金额双方核对无误，此单一式两份，双方各执一份，本对账单双方签章后生效。供需双方签字确认人员确认其为合法有效的授权签字人，并对签字效力承担有效的保证责任。”恒丰公司工作人员邱付明在以上六份对账单落款处均签字并注明“红票收回、方量无误”。岩力公司为履行本案《商品混凝土购销合同》合计供货5266立方米、价款1584620元。岩力公司自认2013年11月21日的《商品砼对账单》中2013年9月17日、18日计付的货款由于疏忽写错多计付8180元，对账总价款1584620元减去8180元后，岩力公司供货总价款为1576440元。三、恒丰公司于2014年5月26日给岩力公司出具的《承诺书》载明：“兹有我单位承建香格里拉小区7号、8号楼现差一层砼未浇筑约400立方左右，由于甲方未能及时给我单位付款，导致付款暂时拖欠，因贵单位是甲方强行介绍的砼单位，当时付款甲方承诺由甲方代扣支付。现贵单位不给我单位供商砼，双方协商提出2014年6月20日如果付不了砼款，按当时的合同价是优惠价、再每立方增加30元。如果即日起砼站借口再不供砼造成一切损失由砼站负责。”本院查明的其他事实与原审查明的事实相一致。本院认为：岩力公司于2013年11月17日与恒丰公司签订的《混凝土购销合同》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规规定，合法有效。双方当事人均应严格依约履行各自的义务。岩力公司依约供货5266立方米、价值1576440元，恒丰公司已付货款50万元，余款1076440元未付。虽然双方《混凝土购销合同》约定有“若水泥价格下降，则岩力公司须补偿差价”、“水泥基准价，散装复合32.5水泥290元／吨（含运费），散装普硅42.5R水泥390元／吨（含运费），差价以天业厂的调价单为准”，但是恒丰公司并未提供石河子天业水泥厂调价的相关证据，而且恒丰公司在其与岩力公司对账过程中对岩力公司提供的载明混凝土单价的《商品砼对账单》未提出异议并予以签字确认，恒丰公司于2014年5月26日出具的《承诺书》及支付货款50万元时也未对混凝土单价提出异议，故原审法院以双方《商品砼对账单》确认的单价作为本案计付货款的依据并无当。恒丰公司关于调取石河子天业水泥厂调价单的申请，因其已认可并结算确认岩力公司的供货单价，原审法院未予准许并无不当。恒丰公司关于供货单价以及原审程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。恒丰公司提交的证据不能证实岩力公司存在迟延供货的行为，也不能证实岩力公司同意由案外人以工程款代为履行本案合同项下的货款义务并已免除其支付货款的义务，恒丰公司于2014年5月26日承诺付款时并未对供货单价提出异议，故恒丰公司以岩力公司存在迟延供货行为、应从案外工程款中结算本案货款、供货单价尚未确定为由要求对其迟延付款的违约行为予以免责的上诉理由不能成立，其关于要求岩力公司支付违约金29486元及误工损失1013064元的上诉请求亦因缺乏证据证实而不能成立，本院不予支持。对于恒丰公司未付的其余货款1076440元，原审法院虽仅判令恒丰公司支付1068260元，但岩力公司对此并未提出异议，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。第二审案件受理费23990.31元（恒丰公司已预付）由恒丰公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李渭红代理审判员  刘雅文代理审判员  李 华二〇一五年八月三十一日书 记 员  韩雅婷