南通市通州区人民法院民 事 判 决 书（2015）通民初字第00200号原告刘某。委托代理人邱允岗。被告张某某。委托代理人王群。被告常州市天宁市政绿化工程有限公司。法定代表人李某某，总经理。委托代理人蔡振丹。被告南通市通州区张芝山镇人民政府。法定代表人曹某，镇长。委托代理人朱建新。第三人黄某某。委托代理人单守荣。原告刘某与被告张某某、常州市天宁市政绿化工程有限公司（以下简称天宁公司）、南通市通州区张芝山镇人民政府（以下简称张芝山政府）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年5月25日立案受理后，依法追加黄某某作为本案第三人。后分别于2015年6月25日、7月31日依法由代理审判员华卫东适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告委托代理人以及第三人或其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某诉称，2014年8月20日被告张芝山政府与被告天宁公司签订通州区张芝山镇某某工程施工合同，被告张芝山政府将合同约定工程发包给被告天宁公司施工。2014年8月21日被告天宁公司与被告张某某签订工程项目承包合同，被告天宁公司将所承包工程违法转包给不具有相应施工资质的被告张某某施工。后被告张某某将该工程某某管道安装、土建等劳务承包给原告施工。2014年9月18日被告张某某与原告签订劳务承包合同，对劳务承包相关内容作出约定。原告按约组织人员进行施工。2015年2月11日原告施工人员放假回家过春节。春节后被告不让原告施工人员施工，并另行安排施工人员。2015年2月28日被告张某某与原告结算，被告应付原告人工工资及垫付款993100元。后经原告多次催要无果。故请求法院判决被告张某某立即向原告给付人工工资及垫付款993100元并自2015年2月28日起按银行同期贷款利率支付利息至付清为止。由被告天宁公司承担连带清偿责任。由被告张芝山政府在欠付工程价款范围内承担清偿责任。被告张某某辩称，原告所述没有异议。其在该工程中没有领取工程款，同意在收到工程款后与原告结清。被告天宁公司辩称，1.其与被告张某某存在工程承包关系，与原告无关。2.案涉工程仍在施工过程中，并没有进行竣工验收。原告主张权利条件尚��成就。故请求驳回原告的诉讼请求。被告张芝山政府辩称，1.其将工程发包给天宁公司，与原告没有关系。2.其也不欠被告天宁公司工程款。该工程至今尚未完工，付款条件也不具备。3.原告身份不清，其经办人在工地上未见到原告。故请求驳回原告的诉讼请求。第三人黄某某陈述，案涉工程由其与被告张某某合伙承包，施工现场由其负责。2015年春节时由其支付材料款、人工工资，也与原告儿子即现场负责人刘某某签署承诺书，约定结账方式。2015年2月8日复工，刘某某并没有到场，其另行组织人员施工，至今未完工。经审理查明，2014年8月1日被告张某某借用被告天宁公司资质中标通州区张芝山镇某某工程。同时，第三人向被告张某某提出合作施工。2014年8月20日被告张芝山政府（发包人）与被告天宁公司（承包人）签订通州区张芝山镇某某工程施工合同约定：工程内容为管道安装、到户连接、道路维修、安全供水；承包范围为清单、设计图及招标文件规定的所有内容等；开工日期2014年8月25日，竣工日期2014年11月25日；合同总金额3050352.89元，工程竣工验收合格后支付至合同价的50%，审计结束后按审计价付至80%，余款20%待审计结束满一年后付清等。2014年8月21日被告天宁公司（甲方）与被告张某某签订通州区张芝山镇某某工程项目承包合同约定：甲方与建设单位签订的工程施工合同（含工程质量、工期、安全等方面的承诺）均由乙方负责履行并承担全部的责任；本工程由乙方按合同自行组织施工，实行独立核算、自负盈亏，利润归己、亏损自负，同时在施工过程中不得转包分包；乙方按工程结算总价的＊%上交甲方的管理费等。2014年9月9日该工程开工，���外人刘某某（原告之子）等人施工至2015年2月春节前停工。施工中第三人支出部分材料费、人工工资等，并参与工程施工、管理至今。被告张某某2015年春节后没有参与该工程施工。2015年2月18日刘某某因索要工程款在被告张芝山政府出具承诺书给第三人，内容为：关于张芝山饮水工程建设一事，本人组建的施工组，施工结账愿按合同商务标结算，另行张芝山水厂提供机器，明年正月十五送还。后刘某某收款12万元，并向第三人出具收条。2015年2月春节后被告张某某（甲方）与原告刘某（乙方）补签落款时间为2014年9月18日劳务承包合同约定：工程名称通州区张芝山镇某某工程；工程内容为某某管道安装（包括所有管道系统的配件）等所有安全（装）工程，道路或场地拆除及恢复、各种窨井砌筑等所有涉及到的土建工程、所有涉及到本工程的人工；���期要求为必须满足建设单位要求，如不能满足，甲方有权更换队伍并要求乙方赔偿工期延误造成的经济损失；承包方式包工不包料；完成本合同要求的所有工程，按实际发生人工每工日200元结算，工日按照乙方的人工表由甲方代表签字确认后作为依据；发生工程承包范围以外的点工，以甲方工地代表签证为依据结算，每工日的工资标准为180元；甲方支付给乙方基本生活费等所有开支费用每月30000元，余款在工程竣工验收合格一个月内付清；乙方不负责甲方除劳务用工之外的所有费用，如发生乙方代替甲方支付的费用，乙方凭发票和代办条经甲方确认付款等。该合同结算与付款条款中，被告张某某加注：本合同之所以以人工工资承包，因为供水工程施工现场复杂牵涉千家万户，施工难度很大，无法估价承包。该合同签订同期，2015年2月28日被告张某某签给原告3份结算���，合计993100元，其中结算单一载明：2014年8月至2015年2月计4010.5工，根据合同每个工为200元，付款20000元，净得工资为782100元；结算单二载明：施工现场垫资代替购买中小型机械设备、代交电费等费用共计78000元；结算单三载明：施工现场水电工安装水表工资80000元、电焊工工资53000元。同时，被告张某某签署原告出具2014年8月29日至2015年2月9日考勤表。以上事实，经当庭质证，本院予以认定。审理中，被告天宁公司认可被告张某某与第三人系工程合伙关系，且2015年春节后第三人履行其与被告张某某之间工程项目承包合同。三被告及第三人均认可刘某某为现场实际施工人。此外，1.原告提交发票、收条等大量单据以印证结算单二、三内容，其中含购置三轮车以及餐费、汽油费等各种费用，除少量有刘某某抬头外均无具体经办人。被告张某���对以上票据均没有分别进行审核签字。2.被告张某某认为出具结算单三时已支付安装水表工资80000元、电焊工工资20000元。其因还欠原告工程款，而将已付给他人的款项归并在内。3.原告首次庭审中陈述劳务承包合同、考勤表等均为当时形成。4.原告认为因讨要工资在政府协调下其儿子刘某某出具承诺书系受威胁所写。本案争议的焦点：1.被告张某某与第三人之间法律关系如何认定？本案是否符合工程款支付条件？2.原告主体资格、结算依据是否成立？本案审理中，本院曾主持调解，因原、被告均坚持诉、辩意见，故无法调解达成协议。本院认为，被告张某某借用被告天宁公司名义承接工程，因作为个人并没有承接建设工程资质，且违反法律法规效力性强制性规定，该建设工程涉及转包、分包合同关系均应属无效。关于争议焦点一，第三人主张与被告张某某之间系工程合伙关系，虽双方没有签订合伙协议，第三人也非被告张某某与被告天宁公司之间所签订工程项目承包合同的当事人，但第三人在工程初期向被告张某某提出合作，施工中与被告张某某也分别投入资金、人员等，共同履行被告张某某与被告天宁公司之间工程项目承包合同义务。且该工程2015年春节前停工后也系第三人恢复施工，继续履行被告张某某与被告天宁公司之间所签订工程项目承包合同至今，对此被告天宁公司也予以认可。因此，被告张某某与第三人共同对案涉工程进行投资、管理，形成合伙关系，该工程项目承包合同尚未履行完毕。而《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款���，应予支持”。因此，建设工程应保证质量，经竣工验收合格才能实现合同的目的，承包人方可请求支付工程款。目前该案涉工程尚未经竣工验收合格，并不符合支付工程款的法定条件。关于争议焦点二，2015年2月28日被告张某某出具给原告结算单，而原告提交劳务承包合同、考勤表形成时间均在2015年春节后。原告举证因劳务承包合同、考勤表并没有如实记载签署时间，显然不具有真实性、关联性。且原告并无真实、充分的原始工程资料证明其为实际施工人和垫付合理工程费用，由此原告不能证明与被告张某某之间形成建设工程分包关系，也无法确认该工程停工前实际完成的工程量。具体分述如下：首先，结算单一所依据考勤表及劳务承包合同按实际人工结算的方式，该依据并非当时形成，不具有真实性。且该劳务承包合同中计价方式与前手工程项目���包合同并不一致，虽两者之间均属劳务合同性质，但原告主张实际发生人工结算并不能对应考量已完成实际工程量，也已超出前手合同范围，并不符合一般建设工程分包合同约定的惯例，不具有合理性。其次，针对结算单二，原告提交费用单据所表明其中包含购买交通工具、消费费用等支出明细，并不明确原告为经办人，该组证据缺乏证明效力。且购买交通工具等费用内容也显然与因该工程发生费用不具有关联性，被告张某某将此费用结算，也超出其与被告天宁公司工程项目承包合同范围。其三，针对结算单三，被告张某某陈述将已付他人工资仍计算给原告，存在串通恶意，明显不具有真实性。况且，审理中三被告及第三人均认可原告之子案外人刘某某系现场实际施工人，与2015年春节前刘某某向第三人索要工资时向第三人出具承诺书明确其为实际施工人、结算方式等相吻合。原告对此否认，亦无相应依据。而刘某某对被告张某某合伙人所作承诺，对被告张某某应产生法律效力。据此分析刘某某应为该工程实际施工人。综上，原告与被告张某某串通提交虚假证据，且原告在诉讼过程中，故意对劳务承包合同、考勤表形成时间等作出虚假陈述，扰乱司法秩序，损害他人利益。原告举证属非法证据，均应不予采信。而实际施工人刘某某承诺按商务标结算在前，原告与被告张某某进行结算并无合同依据。虽原告与刘某某系父子关系，但民事责任主体也应由刘某某承担。原告主张没有事实依据，故本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条的规定，判决如下：驳回原告刘某的诉讼请求。案件受理费减半后收取6866元，由原告刘某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费13732元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：4782）。（此页无正文）代理审判员  华卫东二〇一五年八月十八日书 记 员  费怡宁