河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）洛民终字第1761号上诉人（原审被告）：洛阳金朵实业有限公司。地址：洛阳市伊滨区。法定代表人：许建武，总经理。委托代理人：郭治波，河南凯仁律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）：洛阳奥华钢结构有限公司，地址：偃师市。法定代表人：弋爱琴，总经理。委托代理人：崔保钦，该公司法律顾问，特别授权。上诉人洛阳金朵实业有限公司（以下简称金朵实业公司）因与被上诉人洛阳奥华钢结构有限公司（以下简称奥华钢构公司）承揽加工合同纠纷一案，奥华钢构公司于2014年11月11日向偃师市人民法院提起诉讼，请求判令：1、金朵实业公司支付工程款、迟延付款利息、违约金共计539884.5元，并从诉讼之日起按同期银行贷款利率支付利息；2、诉讼费用由金朵实业公司承担。偃师市人民法院于2015年3月30日作出（2014）偃民四初字第185号民事判决，金朵实业公司不服原审判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并于2015年6月30日公开开庭审理了本案。上诉人金朵实业公司的委托代理人郭治波，被上诉人奥华钢构公司的委托代理人崔保钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：奥华钢构公司作为乙方，金朵实业公司作为甲方，双方于2013年6月6日签订了《建设安装工程承包合同》，该合同共计十一条五十五项。合同第一条工程概况内规定了施工面积：约9033㎡（不含税），工程合同总造价：约￥2350000元（大写贰佰叁拾伍万元），工程结算以外廓尺寸以实结算。施工内容：（1）±0以上按图纸预标制作按（安）装。（2）展厅四周围墙由甲方制作。不包含主车间二层框架及展厅二层部分地面混凝土制作及配筋。承包形式：包工、包料。计划工期：自第一批工程预付备料款到账五日基础完工、主钢架进入工地后为开工日期，总日历天数90天。第二条规定了付款办法与支付方式：1、工程合同签订生效付工程总造价的35%（约￥820000元）。2、钢材进入奥华钢构制作车间，经甲方管理人员检验后付工程总造价的15%（约￥360000元）。3、钢柱、钢梁及主体钢架安装结束（不含墙檩、顶檩及次构件）经甲方验收合格付工程总造价的30%（约￥700000元）。4、屋面、墙面材料进入金朵实业施工现场经验收合格付工程总造价的15%（约￥350000元）。5、门、窗安装结束经验收合格付工程总造价的4%（约100000元）。6、余工程总造价1%为工程保修金（￥20000）保修一年，如无质量问题一次性付清（￥20000元）。7、因甲方工程款不能按时支付时，所造成的一切（停工、工期延误）有甲方负责承担一切费用。8、工程款的支付方式以现金支付或银行转账。如用承兑支付，利息由甲方承担，工程款的结算应以外廓尺寸面积为结算依据。第三条规定了质量维修金：1、余留￥20000元的质量维修金，期限为360天，期限内若乙方自身施工质量原因造成的质量问题，应随时维修。2、乙方以总承包的形式承接的工程，质保期内所发生的一切维修费用均由乙方承担。质保期内若有甲方原因造成的质量问题，所发生的维修费用，应由甲方承担。若因第三方造成的质量问题，所发生的维修费用，由第三方承担，并追究相关责任。3、质量维修期满，无质量问题，甲方应全部付清质量维修金。4、质量维修期满后，由于甲方看护、管理不力，或不经原设计人员、单位同意，任意在构筑物上，悬挂笨重物品，造成的质量问题与乙方无关，所发生的一切费用均由甲方自行承担。5、因不可抗力造成的损失，产生的所有一切费用，均由甲方承担。第五条规定了材料购进：1、乙方以总承包的形式承接的工程，所需全部工程材料由乙方负责购进，不合格的材料不准进入现场。工程结束，所余工程余料及边角废料由乙方回收。2、甲方指定厂家或经销商供应的材料，乙方不承担材料质量上的任何责任。由此引发的工程人身安全事故，甲方承担一切责任及经济损失。第六条规定了双方责任、义务，其中第五项表明，甲方应按双方约定的付款办法支付工程款，若甲方未能在双方约定的时段内支付工程款，所造成的经济损失，甲方应承担赔偿责任，并同时承担相应的违约责任；经济损失的赔偿，以工程总价款的1.5%-2%计付。乙方应对施工期间的施工安全负责。现场应设立醒目的警示牌，施工面应有必要的安全防护措施；施工人员进入现场必须戴安全帽；高空作业必须系安全带或安全绳，做到安全生产，文明施工。若乙方安全措施不到位，发生的人身安全事故，由乙方自行承担，不得与有关法律规定相抵触。第九条规定了质量验收，其中第一项表明，乙方应按照合同和图纸的要求，进行原材料的采购和加工制作，完成后向甲方提出供货使用，甲方法人委托人许迎喜、魏晓林同志为该工程质量验收合格签字人，该签字与法人具有同等法律效力。第二项表明材料质量验收：乙方原材料进入施工现场时，甲方应及时给予全面性验收，验收合格签字后乙方方可进行安装施工。第三项表明施工质量验收：主钢架制作、安装完成后、交付甲方验收，合格签字后，甲方应按合同中规定的付款条例，对乙方进行付款。如不按时付款造成工程拖延等，一切责任由甲方负责。第四项表明总工程全部结束后，乙方告知甲方之日起15日内，甲方应对该工程进行全面性验收，在验收时甲方不能以任何理由提出原材料质量和大小等方面的任何异议，不能以原材料质量问题扣除乙方工程款项。验收合格签字后（甲方在30日内没有验收或提前投入使用、安装设备等应按甲方验收合格对待），应按合同条款约定除质保金外付清全部工程款项。第十一条规定了处理纠纷的方式，甲、乙双方在合同履行中若发生纠纷，应首选和善、互让的态度协商解决，协商不成可以选择以下途径解决：（1）上级主管部门调解或仲裁；（2）可向合同签订地的人民法院提起诉讼。以上条款不尽事宜之处，双方另行协商，增加补充条款，该补充条款与本合同具有同等法律效力。合同签订后，如有一方单方面终止合同，则按工程总造价的10%赔偿对方损失。后奥华钢构公司开始施工。2014年1月19日，奥华钢构公司、金朵实业公司双方又补充增加楼梯工程，造价14601元，奥华钢构公司给金朵实业公司出具报价清单，同日金朵实业公司监工员许迎喜签署：同意施工。2014年8月15日，奥华钢构公司出具工程竣工验收单，金朵实业公司监工员魏晓林在验收单上注明：“已验收合格魏晓林2014年9月25日”。以上奥华钢构公司、金朵实业公司双方签订合同总价款共计2364601元。另查明，2013年6月26日，金朵实业公司应付给奥华钢构公司第一批工程款82万元，因资金紧张，未有给付，双方口头协商，逾期付款按奥华钢构公司借给金朵实业公司现金，金朵实业公司按月给付被上诉人利息，月息1分2厘。从2013年6月26日至2013年10月16日，金朵实业公司应分三批归还奥华钢构公司工程款188万元，后金朵实业公司于2013年11月23日给付奥华钢构公司105万元、2014年1月10日给付奥华钢构公司5万元、2014年1月27日给付奥华钢构公司30万元、2014年3月10日给付12万元、2014年6月5日给付奥华钢构公司30万元，计款182万元，下欠6万元，2014年6月6日，金朵实业公司给奥华钢构公司出具借条一张，内容载明：“借条，今借到奥华钢构公司现金陆万元整，利息壹拾万柒仟陆佰柒拾肆元整，合计167674元整，（壹拾陆万柒仟陆佰柒拾肆元整），月息1分2厘，计息日自2014年6月6日起，还款日为2014年7月20日2014年6月6日金朵实业公司加盖该公司印章”。后金朵实业公司于2014年6月23日归还144200元。共计归还奥华钢构公司1964200元。下欠奥华钢构公司400401元工程款及利息款107674元。原审法院认为：奥华钢构公司、金朵实业公司所签订《建设安装工程承包合同》书合法有效，系双方真实意思表示，原审法院予以认定。奥华钢构公司给金朵实业公司施工，工程竣工后，金朵实业公司已验收合格，并给奥华钢构公司出具工程竣工验收单，按照合同约定，金朵实业公司应当支付奥华钢构公司工程款2344601元，但因合同约定保修期为一年，保修期应从工程竣工验收单签收之日计算，还未到保修期，应扣除合同约定中的余留20000元质量维修金，实际支付奥华钢构公司1964200元，应再支付奥华钢构公司380401元。奥华钢构公司、金朵实业公司双方协商逾期付款按月息1分2厘计算利息，金朵实业公司并给奥华钢构公司出具有借款条，且注明欠奥华钢构公司利息107674元，系双方自愿协商确定，原审法院应予支持。金朵实业公司辩称，后追加造价14601元一事，奥华钢构公司没有向金朵实业公司提出结算报告，金朵实业公司无法确定，但从双方当事人提交的证据看，奥华钢构公司给金朵实业公司提交的有报价清单，金朵实业公司监工代表许迎喜，曾在上面签署同意施工，故金朵实业公司所辩该意见，不予采纳。金朵实业公司辩称，奥华钢构弄虚作假获得了竣工验收签字单，但没有按相关规定向答辩人提供建设工程质量保修证书，没有按照国家有关规定向答辩人提出结算报告，办理竣工结算（包括提供结算票据），在工程款项没有进行最终结算及提供结算票据的情况下，要求向其支付所谓的全部工程款，明显不能成立，但金朵实业公司在竣工验收单上签字，从奥华钢构公司提交的证据证明该厂房金朵实业公司已投入使用，说明厂房建设合格，金朵实业公司所辩证据不足，该意见不予采纳。金朵实业公司辩称，2014年3月8日下午，奥华钢构转包的施工队雇员赵胜利，在焊接钢梁时，坠落受伤，发生安全事故，奥华钢构公司应承担责任，但该受伤事故法院正在审理中，奥华钢构公司是否承担责任，应在审理后确定，且与本案不属于同一法律关系。金朵实业公司其他所辩意见，因金朵实业公司在该合同履行中，违反合同规定，又没提交相关证据，故不予采纳。奥华钢构公司主张经济损失的赔偿，但并未提供相关证据，原审不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条判决：一、金朵实业公司于判决生效后十五日内偿还奥华钢构公司工程款380401元及利息（从主张权利之日起即从2014年11月11日起计算）。二、金朵实业公司于判决生效后十五日内偿还奥华钢构公司利息107674元及利息（从主张权利之日起即从2014年11月11日计算）。三、驳回奥华钢构公司的其他诉讼请求。如果未按该判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行债务期间的利息。一审案件受理费2314元，保全费3320元，共计5634元，由金朵实业公司承担。宣判后，金朵实业公司不服原审判决向本院提出上诉称：1、原审认定的事实不清，验收单不能作为认定本案工程量的依据。金朵实业公司授权许迎喜、魏晓林二人对工程进行验收，但验收单上只有魏晓林一人签字，从形式上就不符合要求。许迎喜叫魏晓林去签个字，自己根本没去，而魏晓林本人没有到现场进行验收，就写了验收合格。原审判决依据施工图纸设计的验收单2365601元，认定是实际的工程量，事实不清。2、金朵实业公司原审提交的录音证据证明，许迎喜收了奥华钢构公司1万元，与奥华钢构公司恶意串通损害金朵实业公司利益，代理行为无效，指使魏晓林签字的行为也无效。魏晓林出具的验收合格无效。金朵实业公司并由此向本院提出上诉请求，请求：1、撤销偃师市人民法院（2014）偃民四初字第185号民事判决书第一项内容；2、请求查明事实，依法改判；3、判令诉讼费由奥华钢构公司承担。被上诉人奥华钢结构有限公司答辩称：原审认定事实清楚，程序合法，应予以维持，依据双方合同依据，奥华钢构公司工程不存在任何问题，金朵实业公司上诉理由不存在，应驳回上诉请求。本院经审理查明事实与原审法院认定基本事实一致。本院认为：最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”关于金朵实业公司认为其授权代表许迎喜存在与奥华钢构恶意串通损害其利益的行为，有关验收单不能作为认定本案工程量依据的上诉请求，因2014年9月25日的工程竣工验收单经过金朵实业公司授权代表魏晓琳签字并加盖公章，属于原始、直接证据，具有较高的证明力，原审法院结合该验收单所载内容对本案实际工程量进行认定并无不妥，金朵实业公司提供的录音资料及证人证言均属于传来、间接证据，无其他证据佐证，不能单独作为认定本案事实的依据，本院对此不予采信，故奥华钢构公司的该上诉主张缺乏有效证据予以证明，本院对此不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7006元，由上诉人洛阳金朵实业有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 刘龙杰审 判 员 郏文慧代审判员 付爱丽二〇一五年八月二十四日书 记 员 高华化