广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2014）穗番法民五初字第1470、1538号原告广州市爱师琦沅贸易有限公司〔（2014）穗番法民五初字第1538号案第三人〕，住所地：广州市番禺区。法定代表人戴文庆，职务：董事长。委托代理人赵圣军，广东品智律师事务所律师。被告张运强〔（2014）穗番法民五初字第1538号案被告〕，身份证住址：河南省信阳市平桥区。第三人戴文庆〔（2014）穗番法民五初字第1538号案原告〕，现住址：台湾，职业：商人。委托代理人黎小莹，广东品智律师事务所律师。广州市爱师琦沅贸易有限公司（以下简称爱师琦沅公司）、戴文庆与张运强劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，两案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第一、五、六项，其他事项双方无争议。一、入职时间：爱师某公司主张张运强从未入职，双方不存在劳动关系。张运强主张于2013年11月21日入职爱师某公司，担任餐饮部总经理，后被派到原广州市番禺区爱师奇缘餐厅（以下简称爱师奇缘餐厅）任总经理。为证明其主张，张运强向本院提交了工作证、任命书、名片等证据，其中：1、工作证和任命书上显示有“广州市爱师某贸易有限公司”的用章；任命书的内容显示为“……经公司（总部）研究决定，兹任命张运强担任本公司旗下爱师奇缘餐厅（厨典酒家）总经理职务，任期1年。……”，该任命书并显示有戴文庆的签名，时间显示为“二零一四年二月二十日”；2、张运强的名片正面显示有“爱师奇缘厨典酒家”的信息、背面显示有“广州市爱师某贸易有限公司”的信息，戴文庆的名片上同时显示有“爱师奇缘厨典酒家”及“广州市爱师某贸易有限公司”的信息，以上二名片中均显示有相同的图案标识，且该图案标识亦与张运强提交的上述工作证上的标识一致。爱师某公司以上述工作证和任命书中的公章样式与其公章不一致为由对该证据不予确认，同时爱师某公司确认上述戴文庆的名片的真实性，但认为该名片不能证明张运强就是其公司的员工。戴文庆确认上述任命书中签名的真实性，但认为该签名为打印上去的，并对上述工作证和任命书不予确认，同时认为上述戴文庆的名片不能证明爱师某公司与原爱师奇缘餐厅是同一主体。戴文庆主张张运强为2014年1月初入职原爱师奇缘餐厅，该餐厅是爱师某公司的法定代表人戴文庆以个人名义设立的个体工商户，且已于2014年7月1日注销。但戴文庆未能提供张运强的入职材料等证据证实其入职的具体情况。本院认为，张运强提交的上述任命书中的公章虽与爱师某公司在本案诉讼中使用的公章确存在差异，但爱师某公司未能证实上述任命书中的公章并未为其所使用过，且戴文庆已就该任命书中的签名作出确认，爱师某公司亦未能就该打印版任命书及签名的形成作出合理解释，故爱师某公司应就上述任命书的真实性承担举证责任，同时结合张运强的工作证及名片与戴文庆名片上的公司标识一致等情况，本院对张运强关于曾入职爱师某公司且爱师某公司与原爱师奇缘餐厅存在关联的主张予以采信。张运强主张其工作岗位非因本人原因变动到原爱师奇缘餐厅，爱师某公司与戴文庆未举证予以反驳，亦未提供证据证实张运强入职的时间，故本院采信张运强关于2013年11月21日入职的主张，其在职期限应自入职爱师某公司时起合并计算。二、签订书面劳动合同的情况：未签订。三、劳动者的工作岗位：餐饮部经理。四、约定的工资数额：8000元/月。五、加班工资：爱师某公司主张张运强请求的加班工资等赔偿项目与其无关，不应由其承担。张运强主张双方约定每月休息8天，但到原爱师奇缘餐厅后改为约定休息4天，实际上其入职以来只休息过半天。张运强并对仲裁裁决书中查明其在2013年11月21日至2014年5月12日期间周休息日加班160小时、法定节假日加班16小时的事实不持异议，并认为双方约定的8000元/月是基本工资，不包括加班工资及分红。戴文庆确认张运强存在加班的事实，但未能提供考勤记录证实其具体的出勤时间。戴文庆并主张双方已约定了8000元/月的工资是包括加班费在内的，但未能提供证据予以证实。本院认为，戴文庆确认张运强在职期间存在加班事实，但未能提供证据对其具体的加班时间予以证明，且戴文庆亦未就其关于双方约定的8000元/月的工资已包含加班工资的主张进行举证，故应就此承担举证不能的不利后果，本院对张运强主张的加班时间、工资构成以及未被发放加班工资的情况予以采信。经核算，张运强关于其应得加班工资为9845元的主张合法合理，本院予以确认。六、未签订劳动合同的二倍工资：张运强与戴文庆均确认原爱师奇缘餐厅已于2014年5月停业，戴文庆未能提供考勤记录证实张运强在2014年5月的出勤情况，本院对张运强关于自入职后次月起至2014年5月12日止的期间内未签订劳动合同的二倍工资差额的主张予以支持。张运强对仲裁裁决中关于其应得未签订劳动合同二倍工资差额37866.67元的决定未提起诉讼，视为对自身权利的自主处分，本院予以确认。七、申请仲裁时间：2014年5月20日。八、仲裁请求：1、未签订劳动合同双倍工资54461元及补缴社会保险；2、2014年清明节法定节假日加班工资923元；3、2014年5月1日至3日法定节假日加班工资2769元；4、周休息日加班工资6153元；5、撤销被诉人擅用申诉人身份证的相关法律事宜。九、仲裁结果：穗番劳人仲案字〔2014〕第1907号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：1、爱师某公司及原爱师奇缘餐厅共同向张运强支付未签订劳动合同的双倍工资37866.67元；2、爱师某公司及原爱师奇缘餐厅共同向张运强支付加班工资9854元；3、驳回张运强的其它仲裁请求。十、诉讼请求：（2014）穗番法民五初字第1407号案原告爱师某公司的诉讼请求：1、爱师某公司无需向张运强支付未签订劳动合同双倍工资37866.67元；2、爱师某公司无需向张运强支付加班工资9845元；3、本案的诉讼费用由张运强承担。（2014）穗番法民五初字第1538号案原告戴文庆的诉讼请求：1、戴文庆无需向张运强支付未签订劳动合同双倍工资37866.67元；2、戴文庆无需向张运强支付加班工资9845元；3、本案的诉讼费用由张运强承担。十一、需要补充说明的问题：原爱师奇缘餐厅已于2014年7月1日经工商部门审查准予注销登记。裁判理由与结果本院认为，张运强入职爱师某公司后，非因本人原因工作岗位变动到与爱师某公司存在关联关系的原爱师奇缘餐厅，与原爱师奇缘餐厅成立了劳动关系，且没有证据显示爱师某公司与原爱师奇缘餐厅对张运强构成了共同用工，故应由原爱师奇缘餐厅对张运强关于未签订劳动合同的二倍工资差额及加班费等诉求承担责任。因原爱师奇缘餐厅已于2014年7月1日注销，对于该个体工商户在注销前的上述债务应由其经营者戴文庆承担清偿责任。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款等规定，判决如下：一、原告戴文庆应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告张运强支付未签订劳动合同的二倍工资差额37866.67元。二、原告戴文庆应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告张运强支付加班工资差额9845元。三、原告广州市爱师琦沅贸易有限公司无须向被告张运强支付未签订劳动合同的二倍工资差额37866.67元以及加班工资差额9845元。四、驳回原告戴文庆的全部诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共20元，由原告戴文庆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  蒋 起人民陪审员  李润好人民陪审员  何伟峰二〇一五年八月十四日书 记 员  李毅影