河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终884号上诉人(原审原告）：平顶山和谐汽车销售有限公司，住所地平顶山市新华区西环路中段66号。统一社会信用代码：914104023173636354。法定代表人：冯长进，总经理。委托诉讼代理人：赵旭，河南前行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田凯，男，1987年11月29日出生，汉族，住平顶山市卫东区。原审原告：平顶山和谐汽车销售有限公司钣喷中心，住所地平顶山市卫东区建设路东段平东加油站西侧。统一社会信用代码：91410400MA3X9AMGX7（1-1）。负责人：夏秋晨，总经理。上诉人平顶山和谐汽车销售有限公司（以下简称和谐公司）因与被上诉人田凯、原审原告平顶山和谐汽车销售有限公司钣喷中心（以下简称钣喷中心）劳动争议纠纷一案，不服平顶山市卫东区人民法院（2016）豫0403民初3080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人和谐公司的委托诉讼代理人赵旭，被上诉人田凯到庭参加诉讼，原审原告钣喷中心经本院依法通知无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人和谐公司上诉请求：撤销原判，依法改判撤销原判第一项，不支持原判第二项、第三项、第五项，改判原判第四项的双倍工资的计算参数为1500元的标准计算，或者发回重审。事实与理由：原审认定事实错误。一、原审没有查清和谐公司与田凯之间的法律关系、劳动关系，就作出解除双方劳动关系的判决，违反了客观事实，也违反了法律程序，应当依法予以撤销。二、2016年6月份，由于田凯的职务行为并没有达到公司规章制度要求的业绩，因此对其绩效工资、加班费、补助费等予以扣发，因此原审认定应支付扣发的2000元工资错误。三、田凯基本工资为1500元，2016年7月份田凯因对公司安排不满，就不辞而别没来上班，因此其基本工资、绩效工资及其他补助就不存在。四、原判第四项的双倍工资计算错误，双倍工资计算基数应以正常出勤的应发工资为准，因此加班费和奖金不能作为计算基数。原判对此没有加以区分错误。五、根据《劳动合同法》即《劳动合同法实施条例》有关用人单位单方解除劳动合同和经济补偿金的规定，用人单位可以在劳动者严重违反用人单位的规章制度前提下，可以单方解除劳动合同，无需支付经济补偿金。本案中田凯由于不能胜任本职工作，钣喷中心对其岗位进行了调整，田凯不满不辞而别，影响了公司的业绩，违反了公司的规章制度，钣喷中心于2016年7月19日解除了田凯的职务，没有任何违法之处，因此不应支付经济补偿金。被上诉人田凯答辩称，田凯一审中提交有工资发放明细、考勤表、录音资料、应聘时的简历，入职表公司人力部，担任公司运营总监，表明双方存在劳动关系。原审事实清楚，适用法律正确，判决适当，请求维持原判。钣喷中心未到庭、未答辩。和谐公司、钣喷中心向一审法院起诉请求：1、对平顶山市卫东区劳动争议仲裁委员会平卫劳人仲案字【2016】第56号裁决书的第二项、第三项、第四项、第五项的错误裁决进行纠正，依法判定和谐公司、钣喷中心不承担支付和赔偿义务；2、诉讼费由田凯负担。一审法院查明的事实：2016年2月，田凯到和谐公司处工作，任钣喷中心运营总监，月基本工资4000元，餐费补助为每天10元，计入工资总额，工作期间双方未签订书面劳动合同。2016年4月28日，和谐公司为钣喷中心办理了分公司营业执照，田凯在该分公司任店长。2016年7月19日，和谐公司解除了田凯的职务，田凯离职。另查明，自2016年2月起，田凯工资均由和谐公司发放。田凯2016年2月份实发工资为3985元，3月份实发工资为4450.6元，4月份实发工资为4227.5元，5月份实发工资为4253.51元，6月份应发工资为4250元，（以上工资含计入工资的餐费补助），和谐公司以考核为由扣发田凯6月工资2000元。再查明，2016年9月13日，平顶山市卫东区劳动争议仲裁委员会作出平卫劳人仲案字【2016】第56号仲裁裁决书，裁决“一、申请人与被申请人解除劳动关系。二、被申请人向申请人支付2016年6月份扣发的工资2000元。三、2016年7月1日至2016年7月19日的工资（4000÷21.75）元/天×13天＋10元/天×13天=2520.8元。四、被申请人向申请人支付自2016年3月至2016年7月19日未签劳动合同的双倍工资4450.60元+4227.50元+4253.51元+4250元+2520.8元=19702.4元。五、被申请人向申请人支付解除劳动关系的经济补偿（3985+4450.60+4227.5+4253.51+4250）元÷5个月×0.5个月=2116.7元。六、申请人的其他请求事项不予支持。”一审法院认为，田凯于2016年2月到平顶山和谐汽车销售有限公司处工作，后平顶山和谐汽车销售有限公司指派田凯到平顶山和谐汽车销售有限公司钣喷中心处工作至2016年7月19日，后期平顶山和谐汽车销售有限公司为钣喷中心办理了分公司营业执照，田凯任该分公司任店长，但田凯工作期间一直由平顶山和谐汽车销售有限公司按月发放工资，虽平顶山和谐汽车销售有限公司、平顶山和谐汽车销售有限公司钣喷中心均未与田凯签订劳动合同，但综合考虑本案实际情况，平顶山和谐汽车销售有限公司与田凯构成劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”，第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，……不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，平顶山和谐汽车销售有限公司应当向田凯支付扣发的工资2000元，2016年7月1日至2016年7月19日的工资2520.8元，2016年3月至2016年7月19日未签劳动合同的双倍工资19702.4元，支付解除劳动关系的经济补偿2116.7元。综上，平顶山和谐汽车销售有限公司诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、平顶山和谐汽车销售有限公司与田凯解除劳动关系；二、平顶山和谐汽车销售有限公司于判决生效后十日内向田凯支付扣发的工资2000元；三、平顶山和谐汽车销售有限公司于判决生效后十日内向田凯支付2016年7月份工资2520.8元；四、平顶山和谐汽车销售有限公司于判决生效后十日内向田凯支付未签劳动合同的双倍工资19702.4元；五、平顶山和谐汽车销售有限公司于判决生效后十日内向田凯支付解除劳动关系的经济补偿2116.7元。案件受理费10元，由平顶山和谐汽车销售有限公司负担。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，田凯到和谐公司工作后，被和谐公司指派到钣喷中心工作，虽然后期和谐公司为钣喷中心办理了分公司营业执照，田凯任该分公司任店长，但田凯工作期间一直由和谐公司按月发放工资，原审依据本案实际情况认定和谐公司与田凯构成劳动关系，并无不当。原审依据田凯的工资实际发放情况，依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定判决和谐公司支付田凯相关的工资及经济补偿金，并无不当。上诉人和谐公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人平顶山和谐汽车销售有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈亚超审 判 员  王光辉代理审判员  李华亮二〇一七年四月十一日书 记 员  王 伟中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第一款规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。