广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤13刑终113号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）莫正阳，曾用名莫正程，男，1983年6月14日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广西壮族自治区南宁市上林县。2008年12月12日因犯抢劫罪被惠阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2012年1月9日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2016年9月7日被惠州市公安局仲恺高新区分局抓获，次日被刑事拘留，经批准，同年10月15日被惠州市公安局仲恺高新区分局依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控被告人莫正阳犯盗窃罪一案，于2017年1月23日作出（2016）粤1302刑初1516号刑事判决。宣判后，被告人莫正阳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，1、2016年7月26日凌晨，莫正阳来到惠州市惠城区水口街道龙津二街横街住宿一楼楼梯间盗得被害人廖某的喜马牌摩托车一辆（经鉴定，价值人民币3537元）。2、2016年8月10日凌晨，莫正阳伙同他人来到惠州市仲恺惠环洋里老村一出租楼下盗得被害人杨某的雄风牌摩托车一辆（经鉴定，价值人民币3115.55元）。3、2016年8月10日凌晨，莫正阳伙同他人来到惠州市仲恺惠环洋里老村随缘餐厅所在出租楼楼梯间盗得被害人王某的一辆YAMAHA牌女装摩托车（无法鉴定）。4、2016年8月10日18时许，被告人莫正阳来到惠州市仲恺高新区赤岭二巷15号路边盗得被害人王某军的圣火牌摩托车一辆（经鉴定，价值人民币2907.44元）。5、2016年9月2日凌晨，莫正阳来到惠州市仲恺水边村一出租屋门前盗得被害人谢某一辆东毅牌女装摩托车（经鉴定，价值人民币3586.27元）。6、2016年9月7日，公安人员在仲恺洋里老村一出租屋109房抓获莫正阳，并在其身上查获现金人民币7000元，该款是其盗窃累计的非法获利所得。以上事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、刑事案件受理登记表、立案决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。2、被害人报案材料及陈述，证明：（1）被害人王某军陈述，证明2016年7月26日早上6时许，我将一辆圣火神牌摩托车停放在仲恺高新区和畅五路赤岭三巷15号路边，后于8月10日发现摩托车不见了，之后来到派出所报案。（2）被害人杨某陈述，证明2016年8月9日22时许，我将一辆红色雄风牌摩托车停放在位于仲恺高新区洋里老村出租屋一楼外面，8月10日5时许，发现摩托车不见了，后到派出所报案。（3）被害人王某陈述，证明2016年8月9日23时30分许，我将一辆黑白色相间的摩托车停放在位于仲恺区惠环镇洋里老村随缘餐厅所在的出租楼楼梯间，到第二天早上7时30分许，发现摩托车不见了，我意识到摩托车被偷了，后来到派出所报案。（4）被害人谢某陈述，证明2016年9月1日20时许，我将一辆黑色东毅牌女装摩托车仲恺区水边村一出租屋大楼旁，到9月2日13时许，我发现摩托车不见了，我随即报警。（5）被害人廖某陈述，证明2016年7月26日早上5时许，我发现停放在位于水口龙津二横街住宿1楼的一辆黑色的喜马牌摩托车不见了，后来到派出所报案。3、搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、发还清单，证明：（1）公安人员在被告人莫正阳身上提取赃款7000元，后对上述7000元予以提取和扣押。（2）公安人员对被告人莫正阳位于广东省惠州市仲恺高新区洋里村一出租屋109房进行搜查，经搜查，侦查员在出租屋房间上查获液压钳、六角钥匙、L型六角钥匙等作案工具一批，疑似被盗窃男装摩托车两辆（一辆喜马牌摩托车，一辆豪江牌摩托车），并现场查获车牌号为赣Ｃ×××××的行驶证一本，随即对上述物品进行扣押。（3）案发后，涉案的喜马牌摩托车已发还给被害人廖某。4、证人彭某伟证言，2016年8月份的一天晚上，我在东莞樟木头接到“眼镜”的电话，他说让我帮他做点事，我问他做什么，他说要我跟他一起去惠州仲恺，到时他让我帮他骑一辆电动车回东莞。我和“眼镜”一起乘坐一辆出租车，从东莞樟木头去到仲恺区惠环市场。我们到达时时间大约是晚上23时许，“眼镜”打电话联系“广西”。我们在惠环市场等了大约一个小时，“广西”带着我们在附近徒步转了一下，当我们来到一门诊外面时，“眼镜”和“广西”让我在路边等待，他们要进巷子办点事情，我问干什么去，他们让我不要管，于是，我就站在路边等他们，大约等了半个小时，“眼镜”和“广西”推着一辆红色的男装摩托车，我看见这辆摩托车很新，车头锁的位置插了一把很小的钥匙，我感觉这辆男装摩托车是他们偷来的，我问他们这辆摩托车的来历，他们让我不要问那么多。“眼镜”让我把摩托车开到东莞谢岗一红绿灯路口等他们，因天下着雨，我开着摩托车去到惠环市场高铁桥等他们，等了大约半个小时，我见他们没有过来，于是，我就驾驶摩托车直接去往东莞谢岗，我去到约定的地方后，在原地等他们。等了大约一个小时，“眼镜”和“广西”就一前一后来到红绿灯路口和我汇合，他们两人分别驾驶着两辆女装的摩托车。“眼镜”和“广西”给了我800元人民币，并叫我去坐公交车回去，我拿到钱后，就离开了。5、辨认笔录及照片签供，证明：（1）被害人王某军、王某、杨某、廖某分别对被盗现场进行了辨认；被害人谢某对被盗现场、缴回被盗的红色摩托车进行了辨认。（2）证人彭某伟对笔录中提到的叫“广西”的男子（即被告人莫正阳）进行了辨认。（3）被告人莫正阳对在出租屋缴获的作案工具和盗窃所得的摩托车、卖车得到的赃款7000元、盗窃摩托车的现场进行了辨认及签供。6、现场勘验笔录、图及照片，证明案发现场的位置、附近路段及周边环境等情况。7、刑事判决书、释放证明书，证明被告人莫正阳于2008年12月12日因犯抢劫罪被惠阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2012年1月9日刑满释放。8、价格鉴定意见，证明涉案的摩托车经鉴定共价值人民币13146.26元。9、被告人莫正阳在公安、检察的供述能与上述证据相互印证。原审判决认为，被告人莫正阳以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，共价值人民币13146.26元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人莫正阳犯盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人莫正阳在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人莫正阳归案后能如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法从轻处罚。综上，根据被告人莫正阳的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人莫正阳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月7日起至2018年1月6日止；罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、扣押的赃款人民币7000元，由公安机关依法处理。上诉人莫正阳上诉提出：其于2016年9月7日被公安机关抓获后，如实交代自己的犯罪事实，供述同案犯彭某伟、销赃人员“胖子”，并在公安民警在场的情况下，其用手机联系彭某伟和“胖子”，叫他们坐出租车从东莞到惠州市惠环市场，在其指认下，公安民警将彭某伟和“胖子”抓获。其认为具有立功表现，请求二审法院依法认定其具有立功表现，依法对其从轻处罚。经本院审理查明，原判认定上诉人莫正阳以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，共价值人民币13146.26元，数额较大的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，上诉人对此事实亦无异议，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人莫正阳以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，共价值人民币13146.26元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人莫正阳在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。上诉人莫正阳归案后能如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法从轻处罚。对于上诉人莫正阳的上诉意见，经查，上诉人莫正阳被公安机关抓获后，其在公安机关控制下，通过其本人手机联系了涉嫌参与作案的彭某伟，彭某伟和刘某杰（“胖子”）到了莫正阳指定的见面地点惠环市场被公安机关抓获。但目前证据无法证实彭某伟、刘某杰（“胖子”）曾与莫正阳共同盗窃，公安机关认为刘某杰（“胖子”）没有参与盗窃，没有对刘某杰采取强制措施；检察机关对彭某伟涉嫌盗窃犯罪以“事实不清、证据不足”作出不予逮捕决定。因此，不能认定上诉人莫正阳协助抓捕彭某伟、刘某杰具有立功表现，但在量刑时可以酌情予以考虑。同时，考虑到上诉人莫正阳第三单犯罪无法鉴定盗窃数额，原判在认定犯罪数额时并无计算此单犯罪数额，综合考虑上述情节，原判在量刑时已经予以体现。上诉人系累犯，原判在依法对其从重的同时考虑到其归案后的悔罪表现，依法又对其从轻处罚，原判在量刑幅度内进行量刑并无不当。故对上诉人提出的上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉,维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  胡 鹰审 判 员  周葵光代理审判员  徐耀文二〇一七年四月十日书 记 员  黄日新附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。