上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2014）闵民二（商）初字第S354号原告夏源汇，男，汉族，1947年6月10日出生，住上海市普陀区。委托代理人吴洁，上海兆辰汇亚律师事务所律师。委托代理人曹建庆，上海兆辰汇亚律师事务所律师。被告上海龙通休闲服务有限公司，住所地上海市闵行区。被告刘聪瑞，男，1956年7月1日出生，住台湾地区高雄市。原告夏源汇与被告上海龙通休闲服务有限公司（以下简称龙通公司）、刘聪瑞民间借贷纠纷一案，本院于2014年2月12日立案受理。因无法向被告龙通公司直接或邮寄送达诉讼文书，依法以公告方式向其送达诉讼文书。本院依法组成合议庭适用普通程序于2015年6月17日公开开庭进行了审理。原告夏源汇的委托代理人吴洁到庭参加诉讼，被告龙通公司、刘聪瑞经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告夏源汇诉称，原、被告双方在朋友介绍下于2009年11月26日签订了借款协议，约定由原告出借本金人民币（除特别注明外，以下币种相同）3，808，000元给被告龙通公司，且约定按照本金的20%支付每年利息，并约定由被告龙通公司法定代表人刘聪瑞对此承担连带担保责任。但自2013年1月1日起，被告龙通公司并未按照借款协议支付原告相应的利息。原告多次催讨未果，故诉至法院，请求判令：1、被告龙通公司归还原告借款本金3，808，000元；2、被告龙通公司归还借款利息471，200元；3、被告龙通公司支付原告以3，808，000元为本金，自2013年7月1日起至实际支付日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；4、被告刘聪瑞对被告龙通公司的上述履行义务承担连带保证责任。原告夏源汇为支持自己的诉讼请求，向本院提供了以下证据：1、2009年11月26日债转股协议书1份，证明原告与两被告约定，原告向被告龙通公司出借3，808，000元，利息为借款的20%，并约定如果办理不了股权登记，回复原始状态，即原告出借资金性质为借款，被告刘聪瑞承担保证责任；2、2010年8月20日补充协议1份，证明前述协议约定借款延期一年，即自2010年7月1日至2011年6月30日，利息仍为20%即利息为每年761，600元；3、2011年7月1日借款协议1份，证明借款期限延至2012年6月30日，第一条明确三方同意款项完全转为借款，年利率为20%；4、2012年7月1日借款协议1份，证明借款期限延至2013年6月30日；5、付款凭证、收据等1组，证明原告分次借给被告龙通公司合计3，808，000元的事实，分别为2009年11月26日支付1，904，000元，2009年11月30日当天支付1，224，000元和680，000元。被告龙通公司确认已收到；6、银行流水单1组，证明被告自2010年至2013年期间通过银行向原告汇入协议约定的利息，前三份协议的利息已付清，第四份协议只付清部分利息。被告龙通公司、被告刘聪瑞未作答辩，亦未提供任何证据。本院对原告证据的认证意见：原告提供的证据真实、合法，与本案有关联，本院予以采信。经对原告提供的证据进行质证、认证并结合当庭当事人的陈述，本院确认事实如下：2009年11月26日，以出借人夏源汇为甲方、借款人龙通公司为乙方、保证人刘聪瑞为丙方签订债转股协议书，约定：鉴于：1、丙方持有龙通健康科技国际有限公司（下称“龙通健康国际”）100%的股权；2、龙通健康国际对乙方具有100%的控制权。甲乙丙三方，就该借款之债转股事项达成协议：第一条：借款金额及利息，借款金额为3，808，000元。第二条：借款期限为七个月，自借款资金实际达到乙方指定账户之日起算。第三条：股权质押采取股权转让的方式实施，丙方同意将其持有的龙通健康国际的股权向甲方设定质押，借款资金到账后六十日内，丙方将其持有的龙通健康国际的相应0.35%的股权办理股权转让变更登记。第四条：借款到期事项。1、借款资金到账后七个月内，若龙通健康国际在美国纳斯达克或美国其它证券交易市场的每股股票价格，在前五个交易日的平均价格高于或等于5美元，则该借款本金及利息之债自动转为本协议第三条所述的股权（此时该股权表现为相对应份额的龙通健康国际美国上市公司的股票），双方其它债权债务关系消灭。2、借款资金到帐后七个月内，若龙通健康国际在美国纳斯达克或美国其他证券交易市场的每股股票价格，在前五个交易日的凭据价格低于5美元，则甲方有且仅有以下一项选择权：（1）甲方要求乙方还款，甲方向丙方提供股权变更的全部法律文件后，乙方以现金或银行本票的方式偿还甲方债务，双方同台交割，质押解除，回复原始状态；丙方就该笔借款本金及利息向甲方承担连带保证责任。第五条：违约责任：……2、若丙方未按照协议第三条的约定办理股权转让变更登记，甲方有权解除合同，要求乙方返还借款本金支付利息，丙方承担连带责任。合同落款处甲方夏源汇签字，乙方龙通公司盖章，丙方刘聪瑞签字。2009年11月26日，夏源汇以本票形式向被告指定收款人上海龙旺贸易有限公司（以下简称龙旺公司）账户支付1，904，000元；2009年11月30日，夏源汇以本票形式向龙旺公司账户支付680，000元；同日，夏源汇再次以本票形式向龙旺公司账户支付1，224，000元。对于上述三次汇款，被告龙通公司分别于当日均盖章出具收据予以确认。三份收据收款事由均写明：借款。2010年8月20日，以夏源汇为甲方，龙通公司为乙方，刘聪瑞为丙方签订补充协议，约定本协议为甲、乙、丙于2009年11月26日签署的债转股协议书的补充协议，源于乙方至2010年6月30日止，尚未完成公司上市事宜，依据协议书第四条2之（2），在平等自愿的基础上，经三方友好协商，就甲方借款给乙方的后续事项达成以下协议：一、甲方同意将2009年11月26日三方签署的债转股协议书中的3，808，000元转为借款，延长一年，自2010年7月1日起，至2011年6月30日止，借款利率为年利率20%。二、乙方依原协议内容于2010年9月15日前支付原债转股协议书中至2010年6月30日止的利息（本金的20%），金额761，600元给甲方。三、甲乙双方同意，如龙通健康国际顺利在2011年6月30日前，于美国纳斯达克或其他美国证券交易市场上市，则甲方仍保有原协议书之债转股的权利。四、对借款事项，于本补充协议中规范的，从本补充协议办理，未于本补充协议规范的，从原债转股协议书办理。五、本补充协议和2009年11月26日签署的债转股协议书具有同等的法律效力，是2009年11月26日签署的债转股协议书不可分割的部分。甲方落款夏源汇签字，乙方龙通公司盖章，丙方刘聪瑞签字。2011年7月1日和2012年7月1日，以夏源汇为甲方，龙通公司为乙方，刘聪瑞为丙方签订借款协议，约定在借款利率不变仍为年利率20%即761，600元的基础上，借款期限先后分别延长至2012年6月30日和2013年6月30日。甲方落款夏源汇签字，乙方龙通公司盖章，丙方刘聪瑞签字。在此期间，被告按约先后支付自2009年11月26日至2010年6月30日、2010年7月1日至2011年6月30日和2011年7月1日至2012年6月30日的利息，然2012年7月1日至2013年6月30日的利息被告龙通公司仅支付290，400元，尚欠471，200元未付。后被告龙通公司及其法定代表人刘聪瑞未向原告付过款，故原告诉至法院。本院认为，本案被告刘聪瑞作为本案保证人系台湾地区居民，故本案系涉台合同纠纷。原告与被告刘聪瑞就本案保证合同部分纠纷的法律适用事先未作书面约定，本案所涉民事行为发生于中国大陆，根据最密切联系原则，本案应适用中国大陆法律处理。本案系民间借贷纠纷，原告与两被告先后多次签订协议书，该一系列协议书是各方的真实意思表示，内容前后相继相承，因未达到债转股之条件，故原告向被告支付款项性质仍为借款性质，此节事实原告与被告龙通公司在多份协议书中予以明确。现原告提供证据足以证明原告完成出借资金交付义务，被告未及时归还原告借款，本院确认被告龙通公司应归还原告夏源汇借款本金3，808，000元。对于2012年7月1日至2013年6月30日期间之利息部分按照协议约定被告龙通公司应支付761，600元，然被告仅支付290，400元，故就该部分原告要求被告龙通公司支付剩余利息471，200元的诉讼请求，本院予以支持。另原告及两被告签订协议约定借款期限至2013年6月30日，而此后被告仍未归还原告本金，故原告主张要求被告支付自2013年7月1日至被告龙通公司实际支付日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息的诉讼请求，符合法律约定，本院予以支持。被告刘聪瑞作为连带保证人，理应对被告龙通公司的上述履行义务承担连带保证责任。被告龙通公司、刘聪瑞经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告上海龙通休闲服务有限公司于本判决生效起十日内归还原告夏源汇借款本金3，808，000元；二、被告上海龙通休闲服务有限公司于本判决生效起十日内支付原告夏源汇借款利息471，200元；三、被告上海龙通休闲服务有限公司于本判决生效起十日内支付原告夏源汇以3，808，000元为本金，自2013年7月1日起至被告上海龙通休闲服务有限公司实际支付日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；四、被告刘聪瑞对被告上海龙通休闲服务有限公司的上述履行义务承担连带保证责任，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41，036.80元，财产保全费5，000元，合计46，036.80元，由两被告共同负担（于本判决生效后十日内向原告直接支付）。如不服本判决，原告夏源汇、被告上海龙通休闲服务有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告刘聪瑞可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陆明权代理审判员  张海平人民陪审员  邢美新二〇一五年八月十日书 记 员  钟益青附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。