河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2014）二七民一初字第3095号原告张国军。委托代理人甘小平、李建飞（实习），河南豫龙律师事务所律师。被告郑州市第一建筑工程集团有限公司，住所地郑州市管城区。法定代表人段利民，该公司董事长、总经理。委托代理人王敏杰，河南嘉泰律师事务所律师。被告何大江，被告郑州市安宇人力有限公司，住所地郑州市高新区。法定代表人朱向阳，该公司总经理。委托代理人王喜中，该公司员工。原告张国军诉被告郑州市第一建筑工程集团有限公司、何大江、郑州市安宇人力有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张国军的委托代理人甘小平，被告郑州市第一建筑工程集团有限公司的委托代理人王敏杰，被告何大江，被告郑州市安宇人力有限公司的委托代理人王喜中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年6月13日上午8时42分许，原告在由被告郑州市第一建筑工程集团有限公司承建的二七区二七路丹尼斯施工工地施工时发生人身损害，造成多根肋骨骨折、头部受伤、肺部等多处损害，于当天8时57分左右被河南中医学院第一附属医院的救护车拉走入院治疗。原告在河南中医学院第一附属医院住院3天后即刻转入郑州市骨科医院继续治疗，并在郑州市骨科医院住院39天后出院回家休养。原告系被告何大江（包工头）的雇员，跟随其为被告郑州市第一建筑工程集团有限公司承包的二七路丹尼斯工程施工。原被告多次协商未果，为维护原告合法权利，特提起民事诉讼，请求依法判令：1、三被告连带承担原告医疗费17212.4元、伤残赔偿金97565.8元、被扶养人生活费9657.18元、误工费25380.7元、营养费1170元、护理费9540元、住院伙食补助费1950元、交通费1984元、住宿费1950元、司法鉴定费700元、精神抚慰金10000元等费用，共计177110.08元；2、本案的诉讼费用由被告承担。原告提交的证据有：1、两份病历；2、医疗票据，共三页十二张票据，共16512.4元；3、鉴定结论及票据、暂住证、村委会证明、户口本；4、交通费票据共20页144张票据，共2502元；5、住宿费票据27张，共360元。被告郑州市第一建筑工程集团有限公司辩称，本案应当确定为提供劳务者受害责任纠纷。我公司不是适格的被告，不应承担任何赔偿责任。我公司确系二七区丹尼斯商业广场工程的施工承包方，但是我公司与原告所称的雇主（包工头）何大江之间并无任何合同关系，也不向何大江支付任何费用。我公司将施工项目中的周转材料分拣等劳务，依法分包给了具备法定劳务作业资质、用工主体的独立法人郑州市安宇人力有限公司，并与之签订了《零星用工合同》。郑州市安宇人力有限公司承包上述劳务后，其如何具体实施劳务履约，应由该公司自行负责并承担独立的法律责任。何大江与安宇公司是何种关系与我公司无关。对于原告在二七路丹尼斯商业广场项目跟随何大江从事劳务所受的损害，我公司不应承担任何责任，更不应列为本案被告。原告对于自己所受损害具有重大过错，应当自行承担绝大部分甚至是全部责任。事发当日原告的任务是把搁置在施工现场5楼做变性缝用的角铁工具搬运到8楼，施工现场各层都有明确的施工安全通道和施工电梯。本案原告受伤的地点既不在当时搁置角铁工具的区域，也不在正常的施工安全通道和施工电梯中，而是在5楼另一块周边由施工护栏封闭围起防护、根本不允许通行区域中、一部尚未启用的自动扶梯上。这充分说明，原告受伤完全是由于在提供劳务过程中无视施工现场管理秩序，恣意不走正常的施工安全通道和施工电梯，而是贪图自以为是的方便翻越封闭的防护围栏，“抄近路”走禁止通行的尚未启用的自动扶梯所致。因此原告对于自己此次所受损害具有重大过错。原告关于损失的计算存在诸多不当之处，原告为农村居民，伤残赔偿金应当按照农村居民赔偿标准计算，原告住院期间的护理是被告何大江派遣的人员负责的，原告住院期间何大江给有生活费用于住院期间的伙食补助，原告主张的住宿费没有依据，因此原告主张住院期间的护理费、住院伙食补助费和住宿费不应支持。原告受伤是由于原告重大过错所致，不应计算精神损害抚慰金。最终的赔偿应当根据原告具有重大过错这一情况，客观划分原、被告之间的责任大小，明确原、被告应当承担的责任比例。另外还需要扣除被告给原告所垫付的费用。被告郑州市第一建筑工程集团有限公司提交的证据有：1、零星用工合同；2、郑州市安宇人力有限公司资质证复印件、营业执照复印件。被告何大江辩称，当时原告是第一天上班，有管理人员带领，管理人员给他安排之后，他不按照管理人员安排的做，私自翻越护栏，导致事故发生，我提供的证据上显示护栏上面都搭建有防护网。出事之后，打120送往中医院，这几天由村民吕国庆陪护，我去看望他时，吕国庆给我说他叫医生来的较迟，后来他家人来之后我给他商量转到郑州市骨科医院，转到骨科医院之后我又给他派了一个陪护人员叫邢焕，这期间的生活费、护理费都由我出，医生通知他出院休养，邢焕也劝他，但是他家人置之不理，非要等病看好之后再出院，邢焕非常生气劝他很多次，他们不听，后来他妻子在那里陪护，邢焕回工地了。邢焕回工地之后，在此期间，我垫付了医药费41720元，还不包括伙食费和护理费。之后我找他的同事老乡谈了，他内弟不同意，最后不知道他什么时间出院的。他妻子刚到这里的第一天，说他在家天天喝酒，我认为他出事故前一天喝过酒。被告何大江提交的证据有：1、打印照片5张；2、住院收费专用票据及住院预交款收据。被告郑州市安宇人力有限公司辩称，首先事故现场防护措施到位，原告走的不是安全通道，充分说明原告是由于自己的违章导致事故发生，所以原告应承担大部分责任，其次事发之后现场第一时间通知120送往医院进行救治，尽到了人道主义，所以说本事故应由原告承担大部分责任。被告郑州市安宇人力有限公司提交的证据有：安全生产许可证复印件1份。经庭审质证，本院对原、被告提交的证据认证如下：被告对原告的证据1、3和2中的医疗费用票据的真实性无异议，原告对被告郑州市第一建筑工程集团有限公司的证据、被告何大江的证据2和被告郑州市安宇人力有限公司证据的真实性无异议，本院依法确认上述证据均为有效证据，可作本案定案的依据。原告证据4、5和证据3中村委会的证明和暂住证因被告有异议且无其他证据相印证，因此本院对原告的证据4、5和证据3中村委会的证明和暂住证依法不予采信。被告何大江的证据1因原告有异议且无其他证据相印证，故本院一案不予采信。经审理查明，郑州市第一建筑工程集团有限公司和郑州市安宇人力有限公司于2012年8月16日签订一份《零星用工合同》，约定郑州市第一建筑工程集团有限公司将其承建施工的位于二七路与泰康路交汇处的郑州市丹尼斯二七商业广场项目的周转材料分拣所包含的全部内容工作承包给了郑州市安宇人力有限公司，何大江带领的施工队是郑州市安宇人力有限公司固定的施工队伍，何大江与郑州市安宇人力有限公司签订有劳务用工的合同。原告张国军于2014年6月12日到郑州务工，跟随何大江干活。2014年6月13日上午8时42分许，原告在丹尼斯工地施工时不慎从高处坠落，被送往河南中医学院第一附属医院治疗，入院诊断为：1、头部外伤；2、胸部外伤；3、肋骨骨折；4、血气胸；5、胸椎粉碎性骨折。原告在该院住院3天后于2014年6月16日出院，出院诊断与入院诊断一致，出院医嘱为：1、注意休息，减少活动；2、建议继续住院巩固治疗；3、胸部外固定，必要时外科手术治疗；4、定期复诊，不适随诊。被告何大江为原告支付该医院的住院医疗费6120.9元。原告河南中医学院第一附属医院出院当天又入住郑州市骨科医院，诊断为：1、左侧多发肋骨骨折（第5-10肋）；2、胸10椎体压缩性骨折；3、胸7-10棘突骨折；4、左侧肺不张；5、左侧胸腔液气胸；6、额面部皮肤软组织挫裂伤术后；7、全身多发皮肤软组织损伤。原告在郑州市骨科医院住院38天，出院医嘱为1、继续健骨药物治疗；2、逐渐加强用力咳嗽和深呼吸等功能锻炼，以促进肺部功能完全恢复；3、绝对支具固定3个月，期间避免弯背、剧烈运动、干活负重等；4、建议休息，专人护理，加强营养；5、定期复查，首次复查时间：2014年9月16日；6、不适随诊。原告在郑州市骨科医院支付住院预交费用16300元，门诊费用212.4元，被告何大江为原告预交该院住院期间的住院医疗费35500元、门诊医疗费100元。因赔偿事宜，原、被告协商未果，原告诉至本院。诉讼中原告申请对其伤残等级进行鉴定，经本院委托，河南唯实司法鉴定中心于2015年2月26日作出[2015]临鉴字第26号鉴定意见书认定原告的伤残等级为九级，原告支付鉴定费700元，鉴定检查费1170元。另查明，原告在河南中医学院第一附属医院住院病例上所留的联系人为何大江，病历的个人史写明原告：饮酒史10年，平均3两/天。被告主张原告受伤当天曾经饮酒，原告不认可。在郑州市骨科医院病历山所留的联系人为原告的儿子张成凤，2014年6月16日病历上的签名为原告的妻子朱二敏。被告何大江主张原告住院时由何大江派人护理并支付住院期间的生活费，原告不认可被告何大江的该主张。原告于2013年3月到山东省济南市高新区巨野河办事处西徐马村居住，并办理了居住证，居住证的有效日期为：2013年3月10日至2016年3月9日。原告的女儿张佳帆出生于2011年12月1日。原告于2014年3月回到叶县老家，原告主张其在山东省从事建筑行业，但未提供相应的证据。2014年河南省居民服务业和其他服务业的职工平均工资为28472元/年，农村居民人均纯收入为9416.10元/年，农村居民人均生活消费支出为6438.12元/年，建筑业平均工资为34311元/年。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。原、被告均未举证证明何大江具有从事承包劳务施工的资质，因此本院认定何大江没有从事承包劳务施工的资质。被告郑州市安宇人力有限公司作为分包人应当知道何大江没有从事承包劳务施工的资质，因此郑州市安宇人力有限公司应当与原告的雇主何大江一起对原告的受伤承担连带赔偿责任。原告的医疗费58233.3元、39天的住院伙食补助费1950元、司法鉴定费700元、鉴定检查费1170元、被扶养人生活费9657.18元，合法有据，本院依法予以确认。原告主张残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入计算，证据不足，本院按照2014年河南省农村居民人均纯收入9416.10元/年的标准计算，支持原告残疾赔偿金37664.4元。原告主张误工费按照2014年建筑业平均工资34311元/年计算270天，证据不足，本院支持原告90天误工费8460元。原告的交通费本院酌定支持500元。原告主张121天的护理费，证据不足，本院按照2014年河南省居民服务业和其他服务业的职工平均工资28472元/年酌定支持支持原告在骨科医院住院38天和出院后30天的护理费5304元。原告主张住院期间39天的营养费按照每天30元计算的证据不足，本院支持原告营养费780元。原告主张住宿费，证据不足，本院不予支持。综上，原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费等共计124418.88元。原告作为成年人，在建筑工地工作没有尽到必要的安全注意义务，原告对其受伤存在过错，因此可以减轻被告的侵权责任。结合本案案情，本院认为应减轻被告10%的侵权责任。因此被告何大江应当赔偿原告上述各项损失的90%即111977.0元。原告的精神抚慰金，本院酌定支持9000元。综上，被告何大江共计应赔偿原告各项损失120977元，扣除被告何大江垫付的41720.9元，被告何大江还应当赔偿原告各项损失79256.1元。原告要求被告郑州市第一建筑工程集团有限公司承担责任，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告何大江于本判决生效之日起十日内赔偿原告张国军各项损失79256.1元。二、被告郑州市安宇人力有限公司对被告何大江的赔偿责任承担连带赔偿责任。三、驳回原告张国军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3842元，由被告何大江承担2842元，由原告张国军承担1000元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  刘政伟人民陪审员  于桂枝人民陪审员  郜郑香二〇一五年八月三日书 记 员  庞 慧