浙江省常山县人民法院民 事 判 决 书（2015）衢常红民初字第106号原告：浙江衢州久天建设有限公司。法定代表人：宁加良，职务：。委托代理人（特别授权）：王国杰。被告：浙江森度工贸有限公司。法定代表人：金永华，职务：。委托代理人（特别授权）：陈庆林，浙江无剑律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：彭徐震，浙江无剑律师事务所律师。原告浙江衢州久天建设有限公司为与被告浙江森度工贸有限公司一案，于2015年6月26日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序于2015年7月15日、8月4日公开开庭进行了审理。原告浙江衢州久天建设有限公司委托代理人王国杰、被告浙江森度工贸有限公司委托代理人陈庆林、彭徐震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江衢州久天建设有限公司诉称：2013年3月28日常山县久天建设有限公司（现更名为浙江衢州久天建设有限公司）与浙江森度工贸有限公司签订《建设工程施工合同》，原告全面履行合同约定。该工程于2013年12月27日通过竣工验收合格。按照合同工程（进度）款支付的约定：被告应支付合同总价款285.12万元的97%，（扣除3%的质保金）即27656.64元。而被告截止2012年5月8日共支付1847080元，尚欠工程余款1004120元，原告根据工程款结算的有关法律规定，限制为被告开具完税证明，移交工程完整的资料及竣工验收备案。2014年6月24日被告以银行贷款归还工程余款为借口与原告协商还款事宜。并向原告出具承诺：“工程合同总价为285.12万元，余款100.412万元，于2014年7月24日前付清。如未能履行承诺，并自愿承担未支付工程款余额每日3000元的违约金，如发生诉讼均由浙江森度工贸有限公司承担一切经济损失（包括诉讼费用及律师事务费）。为此原告放弃工程款优先权，将该工程完整的资料交给被告，为被告开具完税证明，并通过常山县住房和城乡规划建设局竣工验收备案后，被告向银行办理了贷款，也分文未付。故原告提起诉讼，要求：1、被告浙江森度工贸有限公司支付原告工程余款100.412万元。2、被告支付违约金39万元，违约金按照每日1000元计算，暂计算到诉讼日（实际应计算到工程余款付清日止）。3、由被告承担本案诉讼费用。被告浙江森度工贸有限公司辩称：原告陈述与客观事实不相符，被告已将全部工程款交付完毕。原告浙江衢州久天建设有限公司为证明所主张的事实，向本院提供了以下证据：1、建设工程施工合同一份，用以证明原告承建被告建设工程的事实。2、建设工程竣工验收备案表复印件一份，用以证明原告承建的工程通过竣工验收已经备案的事实。3、被告出具的承诺书一份，用以证明被告确认工程造价、尚欠工程款的数额、支付时间、违约责任等内容的事实。4、完税发票复印件一份，用以证明原告已经履约的事实。5、银行进账单和发票复印件共7份，用以证明被告已分4次通过银行转账于原告账户的方式实际支付工程款1847080元的事实。6、催告函和挂号信函收据各一份，用以证明向被告催收工程余款的事实。7、建设工程施工内部承包合同一份，用以证明原告将涉案工程分包给项目部负责人姚礼德施工的事实。经质证，被告浙江森度工贸有限公司对证据1、2、4、5无异议；对证据3的真实性无异议，认为被告已全部支付了工程款；对证据7真实性无异议，但认为项目部负责人已于2011年12月19日变更为周雨良；对证据6不认可，认为未收到原告的催告函。被告浙江森度工贸有限公司为证明所主张的事实，向本院提供了以下证据：1、建设工程施工补充合同一份，用以证明周雨良系原告委派的项目经理（实际施工人），周雨良有权领取工程款的事实。2、森度工贸1#厂房付款明细表、领款凭证共二十三份，用以证明被告已按2014年6月24日承诺将尚欠工程款100.412万元扣除代垫税款5万元后全部支付给周雨良，已履行完付款义务的事实。3、森度工贸1#厂房增加工程款付款明细表、领款凭证共七份，用以证明被告按照建设工程施工补充合同约定将增加工程款34.02万元全部支付给周雨良的事实。经质证，原告浙江衢州久天建设有限公司对证据1的真实性无异议，但对证明对象有异议，认为不能证明被告可以直接向周雨良支付工程款；对证据2认为不事实，从文字看均为同一天书写，且与承诺书约定的支付方式不符，不能证明已支付工程款。对证据3认为系被告与周雨良之间的事情，与本案无关。本院对原告浙江衢州久天建设有限公司提供的证据经审查后认为，证据1、2、3、4、5、7被告无异议，予以确认；证据6原告未提供已送达被告证据佐证，不予认定。本院对被告浙江森度工贸有限公司提供的证据经审查后认为，证据1能证明项目经理即实际施工人由姚礼德变更为周雨良，但不能证明周雨良可以直接从被告处领取工程款；证据2中显示被告在2014年6月25日至9月3日分22次以现金支付周雨良工程款954120元，特别是在2014年6月25日至7月10日止分9次以现金支付周雨良工程款400000元，不仅不符合常理，也与前期工程款1847080元的支付方式及原被告约定的支付方式不相符，并且除领（付）款凭证外，无其他证据印证，本院不予认定；证据3中的增加工程款已被原被告2014年6月24日的结账变更，本院不予认证。综上，结合原被告在法庭上的陈述，本院认定本案事实如下：2010年11月9日，原告浙江衢州久天建设有限公司的前身常山县久天建筑工程有限公司与被告浙江森度工贸有限公司签订建设工程施工合同一份，约定原告为被告建造1#钢结构厂房，工程价款为2851200元，由被告按约定期限分期汇入原告指定的财务账号。后原告与项目部负责人姚礼德订立承建工程施工内部承包合同一份，将该工程分包给姚礼德建设，约定姚礼德不得直接向建设单位即被告领取工程款。2011年12月19日，原被告又订立建设工程施工补充合同一份，约定将合同项下工程的项目经理由姚礼德变更为周雨良，合同价款变更为3326400元。该工程于2013年12月27日通过竣工验收合格。期间，被告分四次将工程款1847080元通过银行转账的方式汇入原告账户。2014年6月24日，经原被告双方结算，被告作出以下承诺：浙江森度工贸有限公司厂房工程合同总价2851200元，余款1004120元于2014年7月15日前付清（被告于2014年7月15日前为原告垫付税款50000元），如未履行承诺，自愿承担每日3000元的违约金。嗣后，被告除垫付了税款50000元外，余款未支付。故原告提起诉讼，诉请如前。庭审中，原告以应在尚欠工程款中扣除被告垫付的税款为由将尚欠工程款由1004120元变更为954120元。本院认为，债务应当清偿，原告浙江衢州久天建设有限公司承建变更浙江森度工贸有限公司工程，被告应依约支付工程款，现被告未按约定足额支付工程款，应承担相应的民事责任。被告辩称已将工程余款全部支付给实际施工人周雨良，依据不足。即使被告已将工程款支付给实际施工人，根据合同相对性原则，实际施工人并不是合同相对方，实际施工人只有在承包合同相对方及本案原告未主张工程款的情况下才能向本案被告主张工程款，被告支付也属无效支付。因此，被告已全部支付工程款辩解，本院不予采纳。原告诉请的违约金偏高，应根据法律规定予以调整。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下：一、被告浙江森度工贸有限公司支付原告浙江衢州久天建设有限公司工程款954120元，并自2014年7月25日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍支付违约金至本判决确定履行期限届满之日止，限于本判决生效后10日内履行完毕。二、驳回原告浙江衢州久天建设有限公司的其他诉讼请求。如果被告浙江森度工贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16897元，减半收取8449元，由原告浙江衢州久天建设有限公司负担644元，被告浙江森度工贸有限公司负担7805元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院（在递交上诉状的同时，预交上诉案件受理费16897元，款交衢州市财政局非税收入待清算专户，开户银行：衢州市建行营业部，账号：10133068350031331000120001—05636901。特别告知：在上诉期满七日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理）。审判员  郑芳俊二〇一五年八月四日书记员  宁武阳