江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）镇民终字第1249号上诉人（原审原告（被告））镇江市大港三明刨花板厂，住所地镇江新区大港街道兴港东路*号。法定代表人毛金发，该厂厂长。委托代理人周亚娟，该厂员工。委托代理人孙亮，江苏江成律师事务所律师。上诉人（原审被告（原告））许选和。委托代理人董桂宝，镇江新区大路法律服务所法律工作者。上诉人镇江市大港三明刨花板厂、许选和因劳动争议一案，不服镇江经济开发区人民法院（2014）镇经民初字第1974号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人镇江市大港三明刨花板厂（以下简称三明刨花板厂）的委托代理人周亚娟、孙亮，上诉人许选和的委托代理人董桂宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：三明刨花板厂住所地在大港兴港东路1号，开业日期是2001年12月18日，股东是镇江市三明集团公司。镇江市金木刨花板有限责任公司（以下简称金木刨花板公司）住所在大港东海路东，开业日期是2002年3月25日，法定代表人毛金发，股东是毛金发和陶凡珍。许选和是三明刨花板厂的职工，双方未签订过书面的无固定期限劳动合同。2012年元月，许选和向三明刨花板厂申请辞职，但2012年2月8日回到三明刨花板厂上班。三明刨花板厂2012年2月份考勤表显示2月1日至7日许选和的状态为缺勤，该厂为许选和缴纳了2012年1月和2月的基本养老保险。2013年6月19日，许选和工作时因烘房内材料燃烧，引燃了身上衣物导致被烧伤。事发当日，许选和被送往镇江市第一人民医院住院治疗，2013年10月20日出院共住院123天，出院诊断为面颈部双上肢及背部火焰烧伤23%Ⅱ度，其中12%深Ⅱ度。住院期间，三明刨花板厂仅支付给许选和4000元。2013年7月22日许选和经镇江市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年3月12日经镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤九级伤残。2014年5月28日，许选和书面申请三明刨花板厂，要求对其所受工伤予以理赔，补发工伤后应发未发的工资以及签订书面无固定期限劳动合同并承担自2011年7月起许选和二倍工资。2014年6月17日，三明刨花板厂向许选和寄出一份告知书，载明：许选和医疗期已结束，限最迟于2014年6月21日回单位上班，逾期不归视自动离职。许选和于2014年6月18日以三明刨花板厂未予工伤伤残理赔，克扣工伤后工资以及未签订书面无固定期限劳动合同为由向三明刨花板厂提出辞职，并要求双方于2014年7月1日解除劳动关系。许选和于2014年7月向镇江新区劳动人事争议仲裁委（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求裁决：三明刨花板厂与许选和自2014年7月1日起解除劳动关系，并办理相关手续及档案和保险转移的手续，并支付经济补偿金31056元、停工留薪期间工资20700元、一次性伤残补助金20704元、一次性工伤医疗补助金26670元、一次性伤残就业补助金7938元、病假工资3552元、护理费9920元、未签订无固定期限劳动合同的二倍工资55212元。仲裁委认定许选和与三明刨花板厂的劳动关系于2014年7月1日予以解除，并于2014年10月11日作出镇新劳人仲案字（2014）第241号仲裁裁决：三明刨花板厂支付许选和一次性伤残就业补助金7938元、住院期间护理费2820元、停工留薪期间工资15100元、经济补偿金5750元，并为许选和办理档案和社会保险关系的转移手续。许选和与三明刨花板厂均不服该裁决，诉至原审法院。三明刨花板厂请求判令：1、三明刨花板厂无须支付许选和护理费2820元及停工留薪期间工资15100元；2、三明刨花板厂无须支付许选和经济补偿金5750元；3、本案诉讼费由许选和承担。许选和请求判令：1、依法确认其与三明刨花板厂于2014年7月1日解除劳动关系，三明刨花板厂在法定期限内为其办理交付养老保险、医疗保险卡（证）等解除劳动关系的书面手续，并支付经济补偿金31056.8元（13.5个月×2300.5元／月）；2、三明刨花板厂支付其一次性伤残补助金20704.5元（9个月×2300.5元／月）、一次性工伤医疗补助金32741.04元（57985元／年÷12×0.4×（73.8-57）］、一次性就业补助金9664.17元（57985元／年÷12×2）、住院伙食补助费2480元、住院期间护理费9920元（124天×80元／天）、停工留薪期间工资差额22006元（2300.5元／月×12个月-800元／月×7个月）；3、三明刨花板厂支付其2014年6月份应付未付工资2300.5元；4、三明刨花板厂支付其因双方未签订无固定期限劳动合同承担双倍工资未付差额82818元（2011年7月至2014年6月）；5、本案诉讼费由三明刨花板厂承担。许选和受伤前一年月平均工资为2300.5元。三明刨花板厂按每月800元向许选和支付了2013年11月至2014年5月的工资共计5600元。镇江市社会保险基金支付中心先后于2013年11月15日、2014年4月14日和7月11日向三明刨花板厂支付了许选和的住院伙食补助费2460元、一次性伤残补助金19197元、一次性工伤医疗补助金26988.1元。三明刨花板厂未将上述款项转交给许选和。许选和出院后未再回三明刨花板厂上班，也未履行过病假手续。一审审理中，三明刨花板厂向许选和交付了保险停保单、社保卡等，故许选和撤回了要求三明刨花板厂在法定期限内办理解除劳动关系书面手续，向许选和交付养老保险卡和医疗保险卡的诉讼请求。一审审理中，江苏英杰电子器件有限公司出具一份证明，载明：本公司职工李六英因丈夫许选和工伤，从2013年6月19日至2013年10月20日在医院护理，该期间本公司未发放李六英工资和奖金。该公司还出具工资表证明李六英2013年3-5月份的工资分别为2480元、2400元和2480元。一审审理中，许选和称曾与三明刨花板厂在2002年签订过一份书面劳动合同，合同期满后双方未再签订过书面劳动合同，三明刨花板厂称双方从未签订过书面劳动合同。一审审理中，许选和提交一份落款时间为2001年6月23日（手写）金木刨花板公司的员工管理制度及员工登记表，称三明刨花板厂是从金木刨花板公司分离出来，主张自己在三明刨花板厂工作时间始于2001年6月23日。但该证据材料无相关公司盖章和负责人签字，三明刨花板厂对该证据材料不予认可，认为其与金木刨花板公司是两个不同主体。以上事实，有劳动仲裁裁决书、工商登记资料、辞职书、考勤表、入院记录、住院病案及出院记录、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、银行明细、工资表、误工证明、转账凭证、申请书、辞职申请、邮寄凭单、工伤保险支付通知单、人员信息查询单及当事人陈述等证据予以证实。原审法院认为：劳动者与用人单位之间建立劳动关系后以及解除劳动关系均应依法享受权利承担义务；劳动者因工负伤，用人单位应根据规定给予劳动者相应工伤待遇。关于停工留薪期间工资。许选和是三明刨花板厂职工，其因工负伤被认定为工伤，三明刨花板厂对此无异议，予以确认。三明刨花板厂应当支付许选和停工留薪期间工资。许选和在2013年6月19日发生工伤至2014年3月12日被鉴定为九级伤残，认定上述期间为许选和停工留薪期。停工留薪期间工资应为20704.5元（9个月×2300.5元／月）。由于在此期间，三明刨花板厂向许选和支付了2013年11月至2014年3月的工资4000元（800元／月×5个月），其差额为16704.5元三明刨花板厂应向许选和补足。三明刨花板厂主张停工留薪期应仅为住院期间4个月，依据不足，不予采纳。关于许选和要求解除劳动关系并主张经济补偿金。劳动者以用人单位未足额支付劳动报酬为由提出解除劳动关系，用人单位应当支付经济补偿金。许选和以未予工伤伤残理赔，克扣工伤后工资等理由向三明刨花板厂申请辞职，要求双方于2014年7月1日解除劳动关系。原审法院已查明三明刨花板厂未足额发放停工留薪期间工资，许选和要求与三明刨花板厂于2014年7月1日解除劳动关系并主张经济补偿金，符合法律规定，予以支持。金木刨花板公司于2002年3月25日开业，晚于三明刨花板厂的开业时间，且两单位的股东、住所均不一致，许选和提供的金木刨花板公司员工管理制度上也没有两单位相关人员签字和公司盖章，因此许选和主张三明刨花板厂是从金木刨花板公司分离出来，依据不足，对于许选和主张工作年限自2001年6月23日起计算不予采纳。三明刨花板厂也未提供证据证明许选和何时进厂上班，应承担不利法律后果，根据双方陈述以及三明刨花板厂开业日期认定许选和与三明刨花板厂自2001年12月18日起建立劳动关系。经济补偿金为29906.5元（2300.5元／月×13个月），予以确认。三明刨花板厂2012年2月的考勤表显示许选和是缺勤并非离职，该厂也缴纳了许选和2012年1月和2月的基本养老保险，应认定双方的劳动关系在2012年1月、2月并未终止。三明刨花板厂辩称许选和工作年限应从2012年2月起重新计算，依据不足，不予采纳。关于一次性伤残就业补助金。根据法律规定，劳动者因工致残被鉴定七至十级伤残的，用人单位应支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金按解除劳动关系时许选和的年龄以及上年度职工平均工资3969元／月计算为7938元（3969元／月×2个月），三明刨花板厂应向许选和支付。关于护理费。许选和烧伤程度较深，需要必要的护理。其妻李六英因护理许选和致误工，有江苏英杰电子器件有限公司出具的证明为证，许选和主张护理费9840元（123天×80元／天），符合法律规定。许选和受伤较重，医疗费中医院代收25元／天的护理不能满足许选和治愈需要，对三明刨花板厂关于许选和不应重复主张护理费的意见不予采纳。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院伙食补助费，支付主体是镇江市社会保险基金支付中心。三明刨花板厂从该支付中心代为领取了上述费用，应返还给许选和。但许选和要求三明刨花板厂按照57985元／年的职工平均工资标准向其支付一次性工伤医疗补助金，缺乏依据，不予支持。关于2014年6月份工资。停工留薪期满后许选和未再回厂上班，其称继续治疗但未履行病假手续。许选和主张2014年6月份工资，缺乏依据，不予支持。关于未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资。许选和陈述双方在2002年签订过一份期限为一年的劳动合同，之后未再签订过书面劳动合同，三明刨花板厂也称双方未签订过书面劳动合同。根据《劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，且《劳动合同法》于2008年1月1日起实施，故许选和与三明刨花板厂在2009年1月1日起已被视为订立无固定期限劳动合同。许选和认为其在三明刨花板厂工作已满十年而主张2011年7月至2014年6月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，没有法律依据，不予支持。综上，三明刨花板厂应当支付许选和停工留薪期工资差额16704.5元、经济补偿金29906.5元、一次性伤残就业补助金7938元、一次性伤残补助金19197元、一次性工伤医疗补助金26988.1元、住院伙食补助费2460元、护理费9840元，共计113034.1元。许选和住院期间三明刨花板厂支付的4000元在其中扣减。据此判决：一、确认镇江市大港三明刨花板厂与许选和劳动关系于2014年7月1日终止；二、镇江市大港三明刨花板厂于判决生效之日起十日内支付许选和停工留薪期工资差额、经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、护理费共109034.1元；三、驳回镇江市大港三明刨花板厂的诉讼请求；四、驳回许选和的其他诉讼请求。原审法院判决后，上诉人三明刨花板厂与上诉人许选和均不服，向本院提起上诉。上诉人三明刨花板厂提起上诉，认为，三明刨花板厂无需支付许选和停工留薪期工资差额、经济补偿金、住院伙食补助费、护理费。请求二审法院撤销原审判决第二项、第三项，依法改判或发回重审。针对上诉人三明刨花板厂的上诉，上诉人许选和辩称，三明刨花板厂的上诉理由不符合客观事实和法律规定，一审法院认定事实清楚。请求二审法院驳回三明刨花板厂的上诉请求。上诉人许选和提起上诉，认为，三明刨花板厂应当支付未与许选和签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资计69935元。请求二审法院维持原审判决第一、二、三、项，撤销第四项，改判三明刨花板厂支付未与许选和签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资69935元。针对上诉人许选和的上诉，上诉人三明刨花板厂表示答辩意见同三明刨花板厂的上诉意见。本院经审理查明的事实与原审法院经审理查明的事实一致。本院认为：关于上诉人三明刨花板厂提出的停工留薪期工资问题，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因许选和出院记录载明许选和残留右上肢及背部少量创面破溃有渗出，双上肢背部愈合创面有散在瘢痕，右上肢伸屈活动有不便，医嘱门诊继续换药治疗，故许选和虽然出院但治疗并未结束，上诉人三明刨花板厂要求仅认定住院期间为停工留薪期，缺乏依据，不予支持。关于上诉人三明刨花板厂提出的经济补偿金问题，三明刨花板厂未足额发放停工留薪期间工资，许选和提出要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，上诉人三明刨花板厂认为不应支付经济补偿金的上诉理由不能成立。对于经济补偿金的计算，三明刨花板厂虽提供了2012年元月许选和的辞职申请一份，但该申请与三明刨花板厂的考勤记录及社保缴费记录存在矛盾，故对三明刨花板厂主张经济补偿金应从2012年2月8日起算的理由亦不予采纳。但《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，该法第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”在《中华人民共和国劳动合同法》施行前，无相关规定本案情形用人单位应当向劳动者支付经济补偿，故许选和的经济补偿金应自2008年1月1日起计算，为16103.5元（2300.5元×7个月），原审法院对经济补偿金的认定有误，本院予以纠正。关于上诉人三明刨花板厂提出的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院伙食补助费问题，因镇江市社会保险基金支付中心已向三明刨花板厂支付了许选和的住院伙食补助费2460元、一次性伤残补助金19197元、一次性工伤医疗补助金26988.1元。上述款项，三明刨花板厂应返还给许选和。关于上诉人三明刨花板厂提出的护理费问题，医院在治疗过程统一收取的医学护理费用，不能替代许选和所需的生活护理，一审法院认定的护理费与医院收取的医学护理费用并不重复，三明刨花板厂认为不应支付护理费的上诉理由不能成立。关于上诉人许选和提出的三明刨花板厂应当支付未与许选和签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，三明刨花板厂自用工之日起满一年未与许选和签订书面劳动合同，按照上述规定，视为三明刨花板厂与许选和已订立无固定期限劳动合同，故许选和要求三明刨花板厂支付未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，上诉人许选和的上诉理由不能成立，本院均不予支持。上诉人三明刨花板厂的上诉理由部分成立，扣减许选和住院期间三明刨花板厂支付的4000元，镇江市大港三明刨花板厂应支付许选和停工留薪期工资差额、经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、护理费共95231.1元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持镇江经济开发区人民法院（2014）镇经民初字第1974号民事判决第一项；二、镇江市大港三明刨花板厂于本判决生效之日起十日内支付许选和停工留薪期工资差额、经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、护理费共95231.1元；三、驳回镇江市大港三明刨花板厂的诉讼请求；四、驳回许选和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由镇江市大港三明刨花板厂负担；二审案件受理费20元，由镇江市大港三明刨花板厂负担10元，许选和负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  李守斌代理审判员  朱云云代理审判员  符合群二〇一五年八月二十七日书 记 员  桂江荣