新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院					民事判决书					(2017)新23民终224号					上诉人（原审被告、反诉原告）:新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司，住所地：新疆铁门关市二十九团老机关办公楼三楼，组织机构代码：73838904-0。					法定代表人：周昆明，该公司总经理。					委托诉讼代理人：曾万民，新疆新纪元律师事务所律师。					被上诉人（原审原告、反诉被告）：石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司，住所地：新疆石河子开发区64小区124号，统一社会信用代码：916590017516537580。					法定代表人：陈新伍，该公司总经理。					委托诉讼代理人：刘新霞，该公司实验室主任。					委托诉讼代理人：张向文，新疆凤鸣律师事务所律师。					上诉人新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司（以下简称神宇公司）因与被上诉人石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司（以下简称新旺公司）承揽合同纠纷一案,不服玛纳斯县人民法院（2016）新2324民初695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人神宇公司的委托诉讼代理人曾万民，被上诉人新旺公司的委托诉讼代理人刘新霞、张向文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。					神宇公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人要求上诉人给其支付检验报酬137000元及利息15070元的诉讼请求，判令被上诉人向上诉人赔偿窝工损失76000元及不能按时结回工程款所造成的利息损失324625元。事实和理由：一、一审法院关于本诉部分认定事实错误。上诉人在一审答辩时的答辩理由是被上诉人在《实验委托协议》签订后，没有全面履行协议，没有按协议完成主要应完成的检验工作，上诉人不应给其支付检验费137000元。同时，上诉人一审时书面提出对工程量及被上诉人检验的工程量进行鉴定，其后根据鉴定结果再确定给被上诉人应如何支付及支付多少检验费。一审法院没有委托鉴定机构进行鉴定，判决书也未提到上诉人有关鉴定的问题，也未表述不同意上诉人申请的理由，就此直接采用被上诉人举证不到位的八份证据支持了被上诉人的诉讼请求，上诉人认为是错误的。一审时被上诉人没有提供有效证据证明其完成了工程量，一审法院没有明示被上诉人作为原审原告对自己的主张进一步举证的义务。上诉人一审时提供了建设单位和监理单位的相关证据，证明被上诉人长期没有检验人员到场，该证据和被上诉人所提供的证人证言一致，一审法院不予采信，不符合法律规定。被上诉人根本没有完成协议约定的定做人工作，上诉人当然不应给被上诉人支付报酬137000元。即便被上诉人完成部分承揽工作，也只能按上诉人提出的依据鉴定结果按被上诉人完成的工作量比例支付。二、由于上诉人在协议履行过程中没有违约，上诉人不应向被上诉人支付延期付款利息，一审法院判决错误，应予纠正。三、一审法院没有支持上诉人的反诉请求是错误的，造成上诉人窝工损失与被上诉人现场设备条件不够，没有实验室及长期没有现场检验人员有直接关系，由于没有设备和实验室，被上诉人很多检验必须从玛纳斯那拿回河子，一项检验回来就要四、五天时间。被上诉人称现场都是口头告知检验结果，然后再出报告，说明被上诉人是违规操作。按规定现场必须出具书面检验证明，交予监理单位，经监理单位确认合格后才能进行下一步施工。该工程到现在都没有验收竣工，现在上诉人还有500多万工程款无法结回，这与被上诉人不全面履行协议有直接关系。上诉人提供的证据充分证明了被上诉人造成损失的事实，被上诉人应予赔偿。四、承揽人与定作人就工程检验数量和承揽人在履行中是否有违约发生争议，上诉人提出对检验工程量予以鉴定是必要的，一审法院不委托鉴定，也不说明不进行鉴定的理由是错误的。综上，一审法院认定事实错误，审判程序不符合法律规定，请求二审予以纠正。					新旺公司辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。被上诉人施工工程量已经达标，一审中被上诉人提交证据证明已经全面履行了试验委托协议。上诉人一审的反诉没有事实及法律依据，根据完工资料汇总表可以证实被上诉人按时检验，窝工的原因不是被上诉人造成的，应由上诉人自行承担责任。					新旺公司向一审法院起诉请求：一、被告向原告支付试验、检验费137000元；二、被告承担利息损失20221.2元（137000元×6.15‰×24个月）；三、本案诉讼费及邮寄送达费由被告负担。					神宇公司向一审法院提起反诉请求：一、判令反诉被告赔偿因违约未按时试验检验造成的窝工损失76000元；二、反诉被告赔偿违约不交付试验检验资料造成反诉原告不能按时结到工程款的利息损失324625元（5300000元×5.25‰÷12个月×24个月）。					一审法院认定事实：2013年9月6日，原、被告签订《试验委托协议》，约定由原告对被告施工的塔西河三级水电站厂房、压力管道、泄水陡槽及引水暗渠土建工程按图纸所需的检测项目、进入现场的原材料及现场土工实验、含气量、坍落度、混凝土拌合物性能进行检测。试验费按工程总额的0.7%收取，即137000元。合同工期自2013年9月1日至工程竣工。2013年9月6日起原告开始根据被告实际施工情况对工程所需检测、实验项目进行检测，并将检测口头告知被告及监理方，直至工程结束。另查明，2014年11月，工程完工后，被告将工程交付给发包方新疆安力电力开发有限公司，新疆安力电力开发有限公司于2016年1月与被告对完工资料进行了汇总，并出具完工结算书。					一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。合同生效后，当事人应当依约履行。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《建设工程质量管理条例》第二十九条规定：01lydyh01施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，检验应当有书面记录和专人签字；未经检验或者检验不合格的，不得使用。01lydyh01第三十一条规定：01lydyh01施工人员对涉及结构安全的试块、试件以及有关材料，应当在建设单位或者工程监理单位监督下现场取样，并送具有相应资质等级的质量检测单位进行检测。01lydyh01被告施工的塔西河三级水电站厂房、压力管道、泄水陡槽及引水暗渠土建工程于2014年11月交付给建设方，双方于2016年1月进行了决算。在无相反证据情况下，应当认定该工程依法律、行政法规规定的程序完成工程量。即在施工过程中对需要检测、试验的项目进行相关检测、试验。在庭审中，被告陈述除原告外，没有其他具有检测资质的单位或者自己亲自对相关项目进行检测、试验。结合原告向一审法院提交的检测报告，可以认定原告按被告的要求完成了工程施工过程中的检测工作。被告提交的证据不能证明因原告拖延检测给造成被告工期延误，被告应当向原告支付相应的报酬。对原告要求被告支付试验、检验费137000元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。被告于2014年11月将工程交付给建设方新疆安力电力开发有限公司，此时被告应当向原告支付全部报酬。被告逾期不付，原告可以要求被告承担相应的利息，一审法院按银行同期贷款基准年利率6%计算至开庭时，共22个月，利息为15070元。对原告要求被告支付利息20221.2元的诉讼请求，一审法院支持15070元。被告提交的证据不能证实原告未按合同约定完成检测、试验工作从而造成被告窝工损失。且从被告提交的完工资料汇总、完工结算书中可以看出，被告工程在施工过程中存在01lydyh01现场技术管理人员未能及时进场01lydyh01、01lydyh01承包人总工程师及资料员8月中旬才到达施工现场01lydyh01的情况，还出现罢工事件。被告未能全部结清工程款不是原告原因造成。故对被告要求原告赔偿窝工损失76000元。及不能按时结到工程款的利息损失324625元的反诉请求，一审法院依法不予支持。判决：一、被告（反诉原告）新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司支付报酬137000元；二、被告（反诉原告）新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司支付利息15070元；三、驳回被告（反诉原告）新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司的反诉请求。					二审中，双方当事人均未提交新证据。					本院查明事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。					本院认为，从双方当事人一审的诉辩主张来看，上诉人对与被上诉人签订了实验委托协议的事实不持异议。上诉人提出被上诉人一审庭审中提交的《试验委托协议》存在缺页问题，是拼接的合同，从该《试验委托协议》内容来看，协议内容完整，并不存在上诉人所称的问题，双方当事人的权利义务应按被上诉人一审庭审中提交的该份《试验委托协议》确定。上诉人称被上诉人未全面履行协议，未按照协议约定完成检测工作。《建设工程质量管理条例》第二十九条规定：01lydyh01施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，检验应当有书面记录和专人签字；未经检验或者检验不合格的，不得使用。01lydyh01第三十一条规定：01lydyh01施工人员对涉及结构安全的试块、试件以及有关材料，应当在建设单位或者工程监理单位监督下现场取样，并送具有相应资质等级的质量检测单位进行检测。01lydyh01上诉人认可，本案所涉工程已于2014年11月完工并向新疆安力电力开发有限公司进行了交付，且已对工程项目进行了决算，上诉人亦认可没有其他单位进行检测。因此，上诉人提出被上诉人未按照协议约定完成检测工作的理由不能成立，本院不予支持，上诉人应按照协议约定向被上诉人支付试验、检测费用。根据双方签订的《试验委托协议》约定，工程竣工后资料交付完上诉人向被上诉人支付剩余10%的款项13700元，被上诉人认可其并未向上诉人交付全部检验报告，故上诉人应按照协议约定向被上诉人支付试验、检测费用123300元（137000元-13700元）。被上诉人要求上诉人向其支付2013年11月3日至2015年11月3日的利息20221.2元，由于本案所涉工程于2014年11月完工，此时上诉人应按照协议约定向被上诉人支付试验、检测费用，上诉人逾期不付理应向被上诉人支付利息，本院确定上诉人应向被上诉人支付的利息为7398元（123300元×年利率6%÷12个月×12个月）。一审法院将被上诉人主张的利息计算至一审开庭时不当，本院予以纠正。对于上诉人要求被上诉人向其赔偿窝工损失及未能按时结回工程款利息损失的问题，由于上诉人并无充分证据证实被上诉人未按时检测并造成工期延误，其亦无证据证实系由于被上诉人原因造成其未能按时结回工程款，故对上诉人的该项请求本院不予支持。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：					一、维持新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院（2016）新2324民初695号民事判决第三项，即01lydyh01三、驳回被告（反诉原告）新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司的反诉请求01lydyh01；					二、撤销新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院（2016）新2324民初695号民事判决第一项、第二项，即01lydyh01一、被告（反诉原告）新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司支付报酬137000元；二、被告（反诉原告）新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司支付利息15070元01lydyh01；					三、上诉人新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内向被上诉人石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司支付试验、检测费用123300元；					四、上诉人新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内向被上诉人石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司支付利息7398元；					五、驳回原审原告（反诉被告）石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司的其他诉讼请求。					如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。					一审案件受理费7099元，二审案件受理费9327元，合计16426元，由上诉人新疆神宇水利水电建筑安装工程有限责任公司负担15645元，由被上诉人石河子新旺水利电力建筑材料检验有限公司负担781元。					本判决为终审判决。					审  判  长   郑洪彪					代理审判员   孙青莲					代理审判员   张文玲					二〇一七年四月十二日					书  记  员   田宇坤