辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）葫民终字第00858号上诉人（原审原、被告）：王振楠。委托代理人：孟宁。委托代理人：冯连克。上诉人（原审原、被告）：葫芦岛市南票区党金沟村第一煤矿。法定代表人：李银。委托代理人：杨静。委托代理人：金立国。上诉人王振楠、葫芦岛市南票区党金沟村第一煤矿（以下简称党金一矿）因劳动争议纠纷一案，均不服葫芦岛市南票区人民法院（2015）南民一初字第00041号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人党金一矿的委托代理人杨静、金立国，上诉人王振楠及其委托代理人孟宁、冯连克到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告（被告）王振楠在一审诉称：王振楠于2011年5月到党金一矿上班，未签书面合同。2011年5月至2013年3月，王振楠从事矿上地面翻车工作。2013年4月，王振楠开始到井下工作，月基本工资1，200.00元，另以计件形式合计钱数按月发放。2013年8月15日，王振楠在工作中受伤，当时被送往锦州附属医院住院治疗。2013年11月13日出院，住院期间为二级护理。医疗费用由党金一矿支付，并额外支付王振楠6，200.00元。2014年2月27日王振楠到原治疗医院检查，同年7月14日至8月29日先后三次到葫芦岛市中心医院检查，王振楠共支付1，013.00元。2014年7月14日王振楠经葫芦岛市劳动行政部门认定工伤，后来评定为柒级伤残。因工伤待遇问题，王振楠于2015年1月5日申请劳动仲裁，同年2月2日，南票区劳动争议仲裁委员会作出南劳仲字（2015）1号裁决书。王振楠认为该裁定书的仲裁结果存在部分错误之处，具体差异如下：王振楠本人工资应为2，463.33元，党金一矿应支付14个月的双倍工资为34，886.62元（2，463.33元×14个月）；一次性伤残补助金应为32，023.00元（2，463.33元×13个月）；一次性伤残就业补助金应为49，266.60元（2，463.33元×20个月）；伙食补助费应为3，150.00元（1，050.00元×3个月）；住院护理费应为8，100.00元（2，700.00元×3个月）；停工留薪工资应为29，559.96元（2，463.33元×12.6个月）；交通费1，300.00元；综上，党金一矿应赔偿和补偿王振楠201，879.16元。因党金一矿未给王振楠上保险，所以要求其支付失业保险金10，104.00元。最后请求人民法院支持王振楠的诉讼请求，判令解除双方劳动关系，给付保险待遇合计人民币211，983.00元，并承担诉讼费用。原审被告（原告）党金一矿在一审辩称：王振楠要求党金一矿支付双倍工资已超出时效。仲裁机构认定王振楠的本人工资数额过高，其月工资标准应按地面和井下的平均工资确定。所以根据此月工资额计算补偿的各项金额存在错误。王振楠要求支付失业保险费须仲裁前置，同时，依最高院相关司法解释也不应由法院处理。王振楠请求的护理费及交通费金额标准缺少依据，同时也不应该再支持其护理费和伙食补助费。因王振楠已治愈出院，故其逾后自行检查的费用理当自负。原审原告（被告）党金一矿在一审诉称：葫芦岛市南票区劳动争议仲裁委员会作出的南劳仲字（2015）1号裁决书认定事实错误，从而导致裁决的工伤赔偿数额过高。王振楠在出工伤事故的前几个月一直在井上工作；煤矿井上和井下工资待遇有很大差别，但仲裁庭还是以王振楠井下工作的工资为依据计算各项工伤赔偿数额，显然是错误的。王振楠受伤后，党金一矿已支付了全额医药费、工资和伙食费。王振楠住院不到3个月，党金一矿认为以一年为期限且未考虑其井上作业的工资，以此为依据计算停工留薪期工资是错误的。同时应扣除党金一矿已经对其支付的费用。综上，恳请法院根据证据情况核定王振楠的工资，并以此为依据计算工伤赔偿数额。原审被告（原告）王振楠在一审辩称：仲裁委员会裁决认定工资额过低，王振楠认为应以2013年4月至8月的井下工资计算为适当。所以仲裁裁决的各项补偿数额存在计算方法和标准的错误，依法应为20余万元。党金一矿认为停工留薪工资计算时间较长且月工资标准高的观点错误，按葫芦岛市鉴定委员会办公室评定伤残日期计算应为2，463.33元×12.6个月=29，559.96元，仲裁委员会少算7，659.96元，而不是计算数额过高。党金一矿称已全额支付了医疗费、工资和伙食补助费不是事实，王振楠的停工留薪工资和双倍工资以及护理费、伙食补助和后期的检查费、交通费等，党金一矿对此均未全额兑现。一审法院经审理查明，王振楠于2011年5月到党金一矿上班，双方未签订劳动合同。王振楠于2011年5月至2013年3月从事煤矿井上地面翻车工作，其中有2个月的地面工资结算单正常领取工资额分别为975.00元和1，645.00元。2013年4月开始王振楠到井下倒车，其间的4、5、6、7月份的工资领取额分别为2，430.00元、3，185.00元、2，605.00元、1，815.00元。2013年8月15日王振楠在井下工作中受伤，当时被送往辽宁医学院附属第一医院住院治疗，于同年11月13日出院。住院病历长期医嘱为二级护理。住院期间由孟宁进行生活护理。出院时情况：患者一般状态良好，无发热、伤肢腕关节固定可靠，掌指、指间关节活动范围略受限，无胸痛、无咳嗽咳痰，出院拍片示桡骨远端骨折线仍可见，骨痴少。出院诊断为：1.右桡骨远端粉碎性骨折，2.右尺腕关节开放性脱位，3.右尺桡关节分离移位，4.心包积液，5.双侧胸腔积液，6.右侧液气胸，7.双侧多发肋骨骨折，双侧创伤性湿肺。出院医嘱为：1.注意保护患肢，避免再损伤，继续掌指及指间关节适当功能锻炼，恢复关节活动度，右尺桡骨继续制动固定，定期复查拍片，2.每月复诊，病情变化随诊。住院期间医药费由党金一矿支付，并额外支付王振楠6，200.00元。王振楠于2014年2月27日到辽宁医学院附属第一医院检查，同年7月14日至8月29日先后三次到葫芦岛市中心医院检查，发生费用1，013.00元，由王振楠支付。2014年7月14日，王振楠被葫芦岛市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年12月26日经辽宁省劳动能力鉴定委员会鉴定，王振楠的身体被评定为柒级伤残。2015年1月5日王振楠申请仲裁，同年2月2日，葫芦岛市南票区劳动争议仲裁委员会作出南劳仲字（2015）1号裁决书，其主要容内为：一、解除王振楠与党金一矿的劳动关系。二、对王振楠二倍工资的请求不予支持。三、党金一矿支付王振楠120，762.00元。明细如下：一次性伤残补助金：月工资1，825.00元×13个月=23，725.00元；一次性工伤医疗补助金：社平工资3，202.00元×12个月=38，424.00元；一次性伤残就业补助金：月工资1，825.00元×20个月=36，500.00元；检查费：1，013.00元；住院伙食费：900.00元×3个月=2，700.00元；住院护理费：900.00元×3个月=2，700.00元；停工留薪工资：月工资1，825.00元×12个月-6，200.00元=15，700.00元；共计120，762.00元。王振楠与党金一矿均不服以上仲裁裁决而分别起诉至法院。另查明，王振楠与党金一矿未缴纳失业保险费。王振楠在仲裁期间未申请失业保险金。2013年度葫芦岛地区的职工社平工资为3，202.00元，王振楠于2012年8月至2013年7月平均工资约为1，821.00元，低于社会职工平均工资3，202.00元的60%即1，921.00元。再查明，王振楠享受工伤待遇的各项数额：一次性伤残补助金为月工资1，921.00元×13个月=24，973.00元；一次性工伤医疗补助金为社平工资3，202.00元×12个月=38，424.00元；一次性伤残就业补助金为1，921.00元×20个月=38，420.00元；住院伙食补助费为900.00元×3个月=2，700.00元；住院护理费为1，500.00×3个月=4，500.00元；检查费为1，013.00元；交通费为800.00元；停工留薪工资为月工资1，921.00元×12个月-6，200.00元=16，852.00元；尚欠双倍工资为1，921.00元×11个月=21，131.00元；以上各项合计人民币148，813.00元。一审法院认为，王振楠从2011年5月至2013年8月一直在党金一矿上班，双方虽未签书面劳动合同，但应视为已签订无固定期限的劳动合同。王振楠于2013年8月15日在党金一矿工作时受伤，且已评定为柒级伤残。因此王振楠要求解除与党金一矿的劳动关系不违反相关法律之规定，对此诉讼请求应予支持。王振楠被认定工伤后，其请求工伤保险待遇依法有理，应当支持。但对其请求各项待遇的计算基数和标准应作如下调整。王振楠于2012年8月至2013年7月间的本人月平均工资低于当年度地区职工社平工资3，202.00元的60%即1，921.00元，所以依法应核定王振楠的本人月平均工资为1，921.00元。因此党金一矿起诉称仲裁委计算的本人工资数额过高、王振楠起诉称仲裁委计算的本人工资数额过低都是不正确的。停工留薪工资额度问题，王振楠认为计算基数偏低、党金一矿认为计算基数高，且按12个月计算的时间期限长、不合理。双方的请求及意见均有不妥之处，根据王振楠的伤残等级和住院治疗及出院医嘱等事实情况，以按12个月的本人工资核定为妥。王振楠的住院伙食补助按每天30.00元，计算3个月为适当；住院护理费一项，因护理人员孟宁系农村户口，庭审时提交的书面证明不能足以认定为每天80.00元的工作及工资，但考虑其本人确有一定的劳动能力，结合当地打工工资高低收入状况，以按每天50.00元为恰当。党金一矿辩解的已支付了全部护理及伙食补助费不应再支付的意见因与事实不符而不予采纳。交通费一项虽无标准票据，但确实存在发生的事实，故酌定800.00元；1，013.00元的检查费应由党金一矿承担。党金一矿辩解的王振楠痊愈出院，故其愈后自行检查的费用应自行负担的意见因与住院病历中患者王振楠出院时情况及出院医嘱内容相矛盾，故不予采信。依劳动争议案件司法解释（二）第一条之规定的“......，劳动者不能证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日”的内容王振楠请求党金一矿支付尚欠的双倍工资未超仲裁申请时效，但其请求数额应为11个月的本人工资总额。王振楠要求党金一矿支付失业保险金一节，属于在诉讼中新增加的诉讼请求，确属独立的劳动争议，应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。所以在本案中对此项请求不予处理。综上，党金一矿应支付王振楠的工伤待遇及工资数额为人民币148，813.00元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十二条、第十四条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条，法释（2001）第14号最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条之规定，判决：一、解除王振楠与葫芦岛市南票区党金沟村第一煤矿之间的劳动关系。二、葫芦岛市南票区党金沟村第一煤矿于判决生效后十日内支付王振楠各项工伤保险待遇及双倍工资合计人民币148，813.00元。三、分别驳回王振楠和葫芦岛市南票区党金沟村第一煤矿作为原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费合计人民币20.00元，由葫芦岛市南票区党金沟村第一煤矿承担。宣判后，王振楠不服一审法院上述判决，向本院提起上诉，请求：一、二审法院依法改判一审判决第二项数额为206，501.43元，依法改判第三项“驳回对一审原告的诉讼请求。”二、判决党金一矿给付王振楠失业保险金12个月计10，200.00元。其上诉理由：一、一审判决王振楠享受工伤保险待遇数额计算和总数错误。王振楠的工资应按党金一矿提供的6个月工资计算平均工资，数额为2，109.16元计算，一审每月少计算188.16元。停工留薪工资12个月，一次性伤残补助金13个月，一次性伤残就业补助金20个月，合计45个月，共计少计算8，467.20元。二、王振楠第一次申请评残为七级伤残，第二次党金一矿申请评残，由于党金一矿申请评残耽误4个月，依据《工伤保险条例》规定，党金一矿应给付王振楠4个月工资，共计8，438.40元。三、党金一矿给付王振楠2倍工资应从2012年6月开始至2013年8月15日止，共计14个月零15天，数额为30，582.82元。四、党金一矿应给付王振楠12个月的失业保险金。党金一矿答辩称：王振楠要求党金一矿支付失业保险金没有法律依据，理由是，失业保险金支付属于劳动争议，适用仲裁前置程序，而本案中王振楠要求支付失业保险金并没有经过仲裁程序，因此不应支持其该诉讼请求。其他坚持上诉意见。党金一矿亦不服一审法院上述判决，向本院提起上诉，请求：二审法院撤销原判，依法改判。其上诉理由：一审认定王振楠工资错误，导致工伤赔偿数额过高。王振楠分别在井上和井下工作过，一审法院仅凭几个月的工资就认定其工资是错误的，也不符合本案事实。二、王振楠受伤后，党金一矿已经向王振楠支付了全额医疗费、工资和伙食费。王振楠住院不到三个月，一审以一年为限且没有考虑其井上作业工资，并以此为依据计算停工留薪工资错误。党金一矿认为也不应再向王振楠支付护理费和住院伙食补助费。三、因王振楠伤后，遗嘱记载是痊愈出院，故不应支持王振楠的检查费。四、一审不应支持王振楠双倍工资，因为这一倍工资应当属于惩罚性质，属于请求权范畴，应当严格受时效期间的限制。综上，请求二审法院以证据情况核定王振楠的工资，同时扣除党金一矿对其已经支付的费用，依法作出判决。王振楠答辩称：坚持上诉意见。经审理查明，二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，根据《工伤保险条例》规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。一审结合本案实际情况，对王振楠本人工资的认定符合上述法律规定，王振楠主张按照6个月工资计算本人工资及党金一矿认为一审认定王振楠本人工资错误的主张均没有法律依据，不予支持。故一审以此为基数对于王振楠停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金计算正确，应予维持。关于停工留薪期限，根据《工伤保险条例》规定，“停工留薪期一般不超过12个月。”本案中，结合王振楠伤残等级、住院治疗和出院医嘱等实际情况，按12个月核定停工留薪期限并无不妥。党金一矿认为以一年为限计算王振楠停工留薪错误的主张，不能成立，依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”再根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》规定：“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。”本案中，党金一矿未与王振楠订立书面劳动合同，按照劳动合同法及其实施条例的规定，党金一矿应向王振楠支付11个月两倍工资，王振楠要求给付两倍工资的请求没有超过时效的规定，一审关于两倍工资的判决符合上述法律规定，应予维持，王振楠及党金一矿关于两倍工资的上诉主张均没有法律依据，不予支持。关于王振楠主张党金一矿支付失业保险金一项，因属在诉讼中增加的诉讼请求，属独立的劳动争议，应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。一审对于该项诉讼请求未予审理正确。关于住院伙食补助费及护理费一项，王振楠住院治疗工伤，依法享受住院伙食补助费及护理费待遇，党金一矿认为不应支付上述两项费用的主张，没有事实依据和法律依据，不予支持。关于检查费一项，因该项费用确已实际发生，且与王振楠出院医嘱内容相符合，故党金一矿应予支付。综上，王振楠及党金一矿的上诉主张均无事实和法律依据，依法均不予支持。一审判决事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20.00元，由葫芦岛市南票区党金沟村第一煤矿承担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瞳审 判 员  钟金芹代理审判员  朱 丹二〇一五年八月四日书 记 员  殷雨晴本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……