湖北省鄂州市鄂城区人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂鄂城民初字第00501号原告：石秋芬。委托代理人：赵晓军，湖北吴都律师事务所律师（一般授权）。被告：湖北凤凰山庄旅游度假有限公司，住所地：鄂州市凤凰路中段。法定代表人：桂丽芳，该公司董事长。委托代理人：周少英，湖北吴都律师事务所律师（特别授权）。原告石秋芬诉被告湖北凤凰山庄旅游度假有限公司（以下简称：凤凰山庄旅游公司）劳动争议一案，本院分别于2015年2月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年5月22日公开开庭进行了审理。原告石秋芬及其委托代理人赵晓军、被告凤凰山庄旅游公司的委托代理人周少英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告石秋芬诉称：2002年我与被告建立劳动关系，2011年1月，双方按照《劳动合同法》的规定签订无固定期限的劳动合同。自2013年3月起，原告因病一直在鄂州市中心医院等医院接受治疗，目前仍在治疗之中。2014年10月13日，被告在未与我进行协商的情况下，单方变更劳动合同的主要条款，对我进行转岗降薪式的工作调动，由于被告调整的前后工作岗位不一致且无任何关联性和合理性，对此我表示异议并继续在原岗位出勤打卡，及时履行合同约定的签到义务。2014年11月14日，被告又以我未按照工作调整通知要求及时到岗为由，非法解除与我的劳动关系，并停止支付工资和缴纳社保相关费用。被告未经我同意单方调整工作岗位且在医疗期内单方解除劳动合同，违反《劳动合同》第三十五条和第四十二条的规定，应承担相应的民事责任。为维护我的合法权益，特诉诸法院，请求判令确认被告解除与原告的劳动关系违法，要求被告支付赔偿金80，600.00元；判令被告按3，100.00元的月工资标准，补发原告的工资并缴纳社保费（自2014年10月至本案审理终结止）。被告凤凰山庄旅游公司辩称：1、原告请求确认解除劳动关系违法的理由不成立；2、原告请求被告支付赔偿金无法律依据，请求驳回原告的诉求。原告石秋芬为支持其诉讼主张向本院提交了如下证据：证一、原告身份证复印件1份。拟证明原告的基本身份情况及诉讼主体适格。证二、被告的企业法人营业执照复印件1份。拟证明被告为本案适格主体。证三、劳动合同复印件1份、备忘录复印件6份、出勤卡和实发工资明细表和银行流水单据复印件各1份。拟证明1、原、被告之间存在劳动合同关系；2、原告的合同约定的工作岗位为餐饮部门担任总监职务；3、原告2013年度实际月工资收入为3100元；4、原告一直在调整前的工作岗位出勤打卡的事实。证四、工作调整通知和解除合同通知书各1份。拟证明1、被告无正当理由单方对原告进行转岗降薪式的工作调动，属于违法变更劳动合同行为；2、被告在违法变更劳动合同后又以原告不到岗为由解除劳动合同，属于违法解除合同的情形。证五、病历本、诊断证明书、住院发票单据、检验报告单、出院记录和员工请假单等复印件各1份。拟证明1、原告患病长期处于治疗期间；2、被告在申请人处于医疗期间单方解除劳动合同属于违法解除情形。证六、文件、聘书和荣誉证书各1份。拟证明原告在被告单位工作长达20年，期间多次获得的荣誉和表彰，表明其可以胜任合同约定的工作岗位。证七、鄂州市劳动人事争议仲裁委员会受理通知书2份。拟证明原告申请劳动仲裁，但仲裁机构未在法定期间内做出裁决，原告的起诉程序合法。被告凤凰山庄旅游公司为支持其抗辩理由向本院提交了如下证据：证一、鄂州市中级人民法院（2014）鄂鄂州中民一终字第00073号民事判决书、2《关于对石秋芬通知工作调整的通知》、工会代表会议纪要各1份。拟证明被告对原告转岗降薪的依据和程序是合法的。证二、通知、值班表、上下班签到表、关于石秋芬调入保安部入职的报告各1份。拟证明经过告知原告转岗事宜后，原告无故旷工达一个月之久。证三、凤凰山庄员工守则、《关于请求解除石秋芬劳动合同的报告》、工会代表会议纪要、《关于解除石秋芬通知劳动合同的通知》及顺丰速运快件送达签收证明各1份。拟证明原告严重违反公司规章制度，故解除劳动合同。庭审质证时，被告凤凰山庄旅游公司对原告提交的证一、证二、证七无异议，对证三的真实性无异议，但认为原告违反了劳动合同的约定，严重失职解除劳动合同的；备忘录与本案无关；出勤卡真实性无异议，但不能证明原告上班，且与本案无关；工资明细表和银行流水单据应提供解除合同上一年度平均工资收入；对该组证据的真实性无异议，对有效性及关联性有异议。对证四的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为其公司对原告转岗降薪的依据和程序合法，原告转岗事宜后，原告无故旷工达一个月之久，原告严重违反公司规章制度，解除与原告的劳动合同合法，证据五、六与本案无关。原告对被告提交的证一中判决书的真实性无异议，不能作为对原告转岗降薪的依据；对《关于对石秋芬通知工作调整的通知》真实性无异议，但认为该通知并未送至原告本人签收，只是张贴在员工大厅及打卡的地方；对工会代表会议纪要的真实性有异议，从字迹来看，签名笔迹是仿造的，不能达到其证明的目的；对证二中10月27日的通知不知情，值班表、上下班签到表、入职的报告的真实性、证明目的有异议，原告并未见过，原告虽没有在入职岗位工作，但一直在原工作岗位打卡；对证三中员工守则的真实性及证明目的有异议，认为原来学习的员工守则内容与该员工守则内容不一致；对《关于请求解除石秋芬劳动合同的报告》真实性无异议，对证明目的有异议，不能证明原告违反了公司的规章制度，不能作为解除劳动合同的理由，属于违法解除；工会代表会议纪要真实性及证明目的有异议，对签名是否是本人签名，签名是否是本人真实意思表示存在异议；《关于解除石秋芬通知劳动合同的通知》真实性无异议，内容及证明目的有异议，原告是没有到被告调整后的岗位，但一直在原工作岗位打卡；顺丰速运快件送达签收证明真实性无异议，证明目的有异议，不能证明原告违反了公司规章制度。本院对本案证据审核认定如下：上述当事人无异议的证据，作为认定本案客观事实的有效证据。原告石秋芬提交的证三、证四客观真实，本院予以确认，证五、证六客观真实，但证明目的不能成立，被告对证五、证六提出的质证异议，本院予以采信；被告凤凰山庄旅游公司提交的三份证据客观真实，本院予以确认，原告对证三的证明目的提出的异议，本院予以采信。本院根据以上有效证据对本案的基本事实认定如下：2011年1月1日，被告凤凰山庄旅游公司（合同甲方）与原告石秋芬（合同乙方）签订一份无固定期限《劳动合同》。该合同约定：乙方同意甲方安排，在餐饮部门担任经理职务，确定工作时间为标准工时制，月工资为1，800.00元（此工资为月工作26天8小时工作制工资）。法定节假日的加班，需要提前报人事部门核定审批，平时超时加班及休息日的加班原则上以调休为主，同时报人事部门审批备查，确认需要支付加班的工资按国家相关法律法规规定支付。合同的解除和违约责任，乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：（1）在试用期间被证明不符合录用条件的；（2）严重违反劳动纪律或规章制度的；（3）严重失职，营私舞弊，对甲方利益造成重大损害的；（4）同时与其他用人单位建立劳动关系的；（5）在合同期间发生计划外生育情况的；（6）以欺诈、胁迫或趁人之危，使甲方违背真实意思情况下订立或变更劳动合同的；（7）依法被追究刑事责任的。2013年12月31日，被告凤凰山庄旅游公司以原告石秋芬违反凤凰山庄员工手册第六章第三款第六条，给公司造成经济损失与不利影响为由，解除与原告石秋芬劳动合同，后双方因此发生争议分别诉诸本院，本院做出（2014）鄂鄂城民初字第00492号民事判决书，判决如下：一、驳回湖北凤凰山庄旅游度假有限公司请求确认解除石秋芬劳动关系的诉讼请求。二、撤销湖北凤凰山庄旅游度假有限公司于2013年12月31日做出的《关于对石秋芬同志解除劳动合同的通知》，并于本判决生效之日起，按月支付石秋芬工资1，440.00元至恢复劳动关系止。三、驳回石秋芬请求湖北凤凰山庄旅游度假有限公司补发其2002年9月至2013年12月期间的加班工资237，792.00元的诉讼请求。四、驳回石秋芬请求湖北凤凰山庄旅游度假有限公司支付其2002年9月至2013年12月期间的未休年休假补偿金41，379.30元的诉讼请求。五、驳回石秋芬的其他诉讼请求。被告凤凰山庄旅游公司不服该判决，上诉于鄂州市中级人民法院，经鄂州市中级人民法院审理，于2014年9月29日做出（2014）鄂鄂州中民一终字第00073号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2014年10月13日，被告通过工会会议决议，做出《关于对石秋芬同志工作调整的通知》，决定对石秋芬实行转岗降薪式的工作调动，将原告从原岗位调至保安部桥头门禁岗位，并于同年10月27日通过顺丰速运方式将上述《通知》邮寄给原告，因原告未到岗工作，被告于同年11月14日通过工会决议，以原告存在严重违纪，造成极为恶劣的影响，且至2014年10月13日发出工作调整通知后，未到岗为由，解除与原告的劳动合同，并停止一切社保的缴纳。原告认为被告违法解除劳动合同，遂于2015年2月9日向鄂州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委逾期未做出裁决，原告遂诉诸本院。另查明：原告石秋芬工资由基本工资、绩效工资和加班工资三部分组成，2013年1月至11月的月平均工资为2965.00元，庭审时原告表示同意解除与被告的劳动合同，但认为被告对其调岗降薪无任何合理性和必要性，系违法解除双方的劳动合同，故请求判令确认被告解除与原告的劳动关系违法，要求被告支付赔偿金80，600.00元；判令被告按3，100.00元的月工资标准，补发原告的工资并缴纳社保费（自2014年10月至本案审理终结止）。本院认为：依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。被告凤凰山庄旅游公司与原告石秋芬于2011年元月1日签订的无固定期限《劳动合同》，合法有效，应受法律保护。本案争议的焦点：用人单位能否以劳动者拒绝调动工作为由解除劳动合同。我国《劳动法》和《劳动合同法》并非一概否定用人单位调岗的权利，如果工作岗位的调整确属生产经营所需要，没有通过调岗达到变相辞退劳动者的主观恶意，调岗前后的工资待遇亦基本相当，对此劳动者应当服从，劳动者拒不服从的，用人单位可以解除劳动合同。在本案诉讼前，被告凤凰山庄旅游公司于2013年12月31日，以原告石秋芬违反《员工手册》第六章第三款第（六）条的规定，解除与原告石秋芬的劳动合同，双方因此发生争议诉诸本院，经本院判决，撤销了被告凤凰山庄旅游公司于2013年12月31日做出的《关于对石秋芬同志解除劳动合同的通知》，该案于2014年9月29日终审判决后，被告在未履行生效判决书确定的相关义务时，单方通过工会决议形式，于同年10月13日对原告进行转岗降薪式的工作调动。我国《劳动合同法》第四十条规定了用人单位可以对劳动者工作岗位进行调整的情形。本院认为，用人单位实施合法的调岗、调薪应当满足以下两个要求：一、在劳动合同中或规章制度中订有有关调岗、调薪条款；二、岗位调整应当具有合理性，避免出现可能被认定为“恶意调岗”的情况。一般而言，对于用人单位工作调动的合理性审查，应考虑以下三个方面：一、用人单位是否有权调动；二、工作调动是否经过劳动者同意；三、用人单位的工作调动是否构成权利之滥用。综合评判本案，结合原、被告之间先后诉讼所产生的矛盾，被告对原告实施转岗降薪式的工作调动缺乏充分的合理性和必要性，虽然被告对原告实施的转岗降薪式的工作调动和解除劳动合同，经过了其公司工会代表会议决议，但不能认定其合理性，不能避免其通过转岗降薪方式达到变相辞退原告的主观恶意，虽然原告同意解除双方的劳动合同，但不能免除被告应依法向原告支付经济补偿的责任。原告自2002年9月与被告建立劳动关系至今近13年之久，依据我国《劳动合同法》第四十七的规定，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金38545.00元（2965.00元×13年），并依法为原告缴纳社会保险金至本判决书生效之日止。依照《中华人民共和国劳动合同》第三十八条第（六）项、第四十六条、第四十七条、第五十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告石秋芬与被告凤凰山庄旅游公司的劳动关系。二、被告凤凰山庄旅游公司于本判决生效之日起十日内支付原告经济补偿金38545.00元。三、被告凤凰山庄旅游公司为原告石秋芬缴纳各项社会保险金至本判决书生效之日止。四、驳回石秋芬的其他诉讼请求。本案受理费100.00元，由被告凤凰山庄旅游公司各负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。住所地和经常居住地在本市的当事人，请到鄂州市中级人民法院立案大厅办理现金交费手续，并将交费凭证复印件递交本院。外埠当事人交费可通过转账或汇款，收款单位：鄂州市财政局财政专户，开户银行：中国建设银行鄂州分行营业部，账号：42×××61，请在汇款用途上注明“法院诉讼费”字样，汇款后将汇款凭证传真至本院，传真号为：0711-3357122。审判长杨光洲审判员陈茜人民陪审员邓传文二〇一五年八月七日书记员皮军