广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤01民终2920号上诉人（原审原告）：广州晔昕车辆配件有限公司，住所地：广东省广州市（自编之一）法定代表人：戴建法，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：向丰条，住湖南省沅陵县。委托代理人：欧柱星，广州市从化区法律服务中心法律服务工作者。上诉人广州晔昕车辆配件有限公司（以下简称晔昕公司）因与被上诉人向丰条劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2016）粤0184民初3442号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。晔昕公司一审诉讼请求：一、晔昕公司无需支付自2013年12月19日至2015年12月15日的休息日加班工资差额20172.99元、无需支付2015年10月至12月期间的工资差额3000元、无需支付一次性经济补偿金7331.42元；二、本案诉讼费由向丰条承担。原审法院查明：晔昕公司成立于2005年7月11日。向丰条入职时没有填写入职表及订立书面的劳动合同；每月工资在次月以现金形式发放，领取工资时需要在工资表上签名，法定节假日有安排放假，向丰条每天工作需要登记考勤，但考勤记录不需要签名。《广州市劳动合同》显示：一、劳动合同期限：从2015年3月1日起至2016年2月28日止。二、乙方的工作岗位：生产工，工作地点：车间，甲方有权根据生产经营状况及个人工作表现来调动乙方工作岗位。四、劳动报酬：2、试用期满按正常工作时间结算，工资2100元/月。3、2100元工资为加班工资基数，依此类推正常工作时间工资。4、计件工资按车间为核算单位分配。5、乙方工资于次次月的5号发放。五、乙方自动放弃参加社保。《广州晔昕车辆配件有限公司2014年工资表（缺10月、12月）》显示月份、出勤天数、正常工作日工资、休息日工资及应付工资分别为：1月、21天、1100元、600元、2565元；2月、21天、1550元、600元、2595元；3月、21天、1550元、600元、3995元；4月、21天、1550元、600元、3575元；5月、21天、1550元、600元、3280元；6月、21天、1550元、600元、3440元；7月、21天、1550元、600元、3115元；8月、21天、1550元、600元、3255元；9月、21天、1550元、600元、3255元；11月、21天、1550元、600元、3405元；休息日合计5400元。《广州晔昕车辆配件有限公司2015年工资表》显示月份、出勤天数、正常工作日工资、休息日工资及应付工资分别为：1月、21天、1550元、350元、1760元；2月、21天、1550元、350元、1750元；3月、21天、1550元、600元、3630元；4月、21天、1550元、600元、3820元；5月、21天、1890元、3625元；6月、21天、1890元、600元、3640元；7月、21天、1890元、600元、3645元；8月、21天、1890元、600元、3640元；9月、21天、1890元、600元、3660元；10月、21天、1890元、600元、2735元、11月、21天、1890元、600元、2615元；12月、21天、1890元、250元、1080元；休息日合计6450元。《2014年2月至11月广州晔昕车辆配件有限公司油箱车间考勤表》显示向丰条的出勤情况如下：2月出勤23天，3月出勤25天，4月出勤25天，5月出勤25天，6月出勤25天，7月出勤25天，8月出勤25天，9月出勤25天，10月出勤25天，11月出勤24天。《2015年广州晔昕车辆配件有限公司油箱车间考勤表》显示向丰条的出勤情况如下：1月出勤22天，2月出勤14天，3月出勤24天，4月出勤25天，5月出勤24天，6月出勤24天，7月出勤24天，8月出勤24天，9月出勤25天，10月出勤24天，11月出勤24天，12月出勤21天。原审法院经核查，扣除法定节假日后，自2013年12月19日起至2015年12月15日止共有休息日197天（其中2013年12月19日至2015年2月28日为119天，2015年3月1日至2015年12月15日为78天）。晔昕公司提交的《2014年2月至11月广州晔昕车辆配件有限公司油箱车间考勤表》、《2015年广州晔昕车辆配件有限公司油箱车间考勤表》和向丰条提交的《考勤表（照片）》中的考勤情况无法与晔昕公司提交的《广州晔昕车辆配件有限公司2015年工资表》、《广州晔昕车辆配件有限公司2014年工资表（缺1月、10月、12月）》显示的出勤天数吻合。《劳动能力鉴定收据》显示：缴费单位（人）：谢凤某，执收单位名称：广州市劳动能力鉴定中心，劳动能力鉴定费-初次。落款时间为：2015年10月9日。《缴费历史明细表》显示晔昕公司公司为向丰条参加社会保险的起止时间为2014年4月起至2014年12月止。《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳某发〔2008〕3号），月出勤天数为20.83天。广州市从化区最低工资标准：2013年5月1日至2015年4月30日为1550元/月、2015年5月1日至今为1895元/月。向丰条于2015年12月17日依法向广州市从化区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,要求：1、晔昕公司向向丰条2003年9月至2015年12月15日加班费共69983.30元；2、违法解除劳动关系赔偿金49400元，3、调岗后工资差额3000元；以上合计金额122383.30元。该仲裁委员会于2016年7月8日作出《仲裁裁决书》，仲裁裁决为：1.晔昕公司一次性支付向丰条2013年12月19日至2015年12月15日加班工资差额20172.99元，2015年10月至12月期间的工资差额3000元，经济补偿金7331.42元；合计30504.41元，2.驳回其他申诉请求。劳动仲裁裁决书送达双方当事人后，晔昕公司不服提起本案诉讼，请求判令晔昕公司不予支付上述款项；向丰条未提起诉讼。原审法院认为：本案为劳动争议纠纷。双方依法签订书面劳动合同，双方均应履行，晔昕公司招用向丰条并实际用工，向丰条与晔昕公司的合法权益均应受法律保护。第一、关于向丰条在2013年12月19日至2015年12月15日的休息日加班工资问题。根据相关法律规定，晔昕公司作为用人单位，应就在2013年12月19日至2015年12月15日期间已足额支付向丰条加班工资进行依法举证，但晔昕公司未能提供足够的证据证实在此期间已足额支付加班工资，应承担举证不能的不利后果。对于加班工资的计算基数，由于双方均未就2013年12月19日至2015年2月28日的加班工资基数进行约定，故以《广州晔昕车辆配件有限公司2014年工资表》的正常工作日工资1550元为基数，对于2015年3月1日起的加班工资基数则是《广州市劳动合同》约定的2100元。结合2013年12月19日至2015年12月15日休息日加班天数和加班工资基数，根据法律规定，晔昕公司应支付自2013年12月19日至2015年12月15日的休息日加班工资为32022.99元（1550元/月÷21.75天×119天×200%+2100元/月÷21.75天×78天×200%），扣减晔昕公司该期间已支付的休息日加班工资11850元，晔昕公司还应支付该期间的差额20172.99元。对于晔昕公司主张的计件工资包含了加班工资和不存在实际的加班工资，没有事实和法律依据，既然存在加班情况，晔昕公司就应该按照法律规定的标准以发生的加班情况计付加班工资给向丰条。第二、关于工资差额的问题。从晔昕公司提交的《广州晔昕车辆配件有限公司2015年工资表》可以看出向丰条自签订合同并从事生产工后即2015年3月至9月的实发工资分别为3630元、3820元、3625元、3640元、3645元、3640元、3660元，而2015年10月、11月、12月实发工资分别为2735元、2615元、1080元，且工资表上的其余人员在10月、11月及12月并没有出现实发工资骤减的现象，且晔昕公司没有提供足够的证据证实向丰条工资出现骤减的原因，结合向丰条妻子申请劳动能力鉴定的时间，故原审法院认定，晔昕公司对向丰条有调岗且降低工资待遇。向丰条自签订劳动合同之日起至向丰条妻子申请劳动能力鉴定日止的实发工资可以计算出向丰条平均实发工资为3665.71元，由于晔昕公司并没有就2015年10月至12月期间向丰条实发工资骤减的情况提交相关证据加以证明，故参照向丰条的平均实发工资，根据相关规定，晔昕公司应支付向丰条2015年10月至12月的工资差额共4567.13元（3665.71元-2735元）+（3665.71元-2615元）+（3665.71元-1080元），但由于向丰条主张3000元，少于该数额，故原审法院予以支持。第三，关于经济补偿金的问题。由于晔昕公司在2015年10月至12月确实有将向丰条调岗且降低工资待遇，向丰条因此向晔昕公司提出离职，具有事实和法律依据，故根据法律规定，晔昕公司应向向丰条支付经济补偿金。因此，结合向丰条的平均实发工资、入职及离职时间，根据法律规定，晔昕公司应支付经济补偿金7331.42元（3665.71元/月×2个月）。故，晔昕公司应支付向丰条休息日加班工资差额20172.99元、2015年10月至12月的工资差额3000元、经济补偿金7331.42元，以上合计金额为30504.41元。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《广东省工资支付条例》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院于2016年12月27日作出判决如下：一、驳回晔昕公司的诉讼请求；二、晔昕公司应于判决生效之日起十日内支付30504.41元给向丰条。一审案件受理费10元，由晔昕公司承担。判后，上诉人晔昕公司不服，向本院提起上诉。上诉请求：一、撤销原审判决，判决上诉人无需支付加班费、工资差额及经济补偿金30504.41元给被上诉人向丰条；二、本案一、二审所有诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、上诉人已足额支付被上诉人周末加班工资，每月工资表中的周末加班工资项可证实加班时数和金额，有全公司员工签名确认，足以认定。二、工资结算是实行综合计件制，《劳动合同》有明确约定，被上诉人庭审中也认可，上诉人提交的其他员工签名的《情况说明》也可证实。所在车间实行综合计件，每月工资中已包含了员工所有上班时间的工资数额，即包含周末加班工资。三、一审判决认定被上诉人所有周末休息日都上班有违事实和常理，如：1.其妻谢某工伤期间2015年3月1日至9日（1日和7日、8日为休息日)住院，由被上诉人护理（谢某案可证实)，这3个周末休息日被上诉人就没上班。2.2014和2015年两个春节期间，被上诉人夫妇分别回老家湖南过春节各15天（2015年1月和2月工资与平时相比，大幅减少，只有1900元，可证实），其中包含至少4个休息日没上班。3.2014年12月份被上诉人自动离职，没在公司上班，2014年12月工资表中没有被上诉人的工资记录，这个月的6、7、13、14、20、21、27、28共8个休息日也没上班。4.被上诉人提交的2015年10月考勤表中4日是休息日，也显示没上班。四、2014年12月份被上诉人自动离职，没在公司上班，与上诉人的第一段劳动关系于2014年11月底解除，其于2015年12月7日就2014年11月前的加班工资申请仲裁已超过仲裁时效一个月，该请求应从2014年11月底解除劳动关系时起计算一年，应予驳回。五、被上诉人2015年1月重新入职后又于12月旷工离职，上诉人无需支付经济补偿金。六、双方《劳动合同》第二条明确约定，上诉人有权根据生产经营状况及个人工作表现来调动被上诉人工作岗位，上诉人无需支付被上诉人工资差额。七、关于被上诉人10月、11月、12月工资偏低的主要原因是被上诉人上班时间不负责任，而且在12月时自动离厂属于违约。被上诉人服从原审判决，不同意上诉人的上诉请求。对于原审法院查明的事实，双方均无异议的，本院予以确认。另查明，二审庭询时，双方均确认被上诉人的岗位是仓库管理员。上诉人主张被上诉人的工资为每月3800元包干，不计算加班费。仲裁时，被上诉人称其2013年3月22日再次入职上诉人公司，每天工作8小时，每周工作7天，法定节假日有放假，上诉人承诺给被上诉人的工资为3800元每月，而被上诉人一直每月领取3800元。一审庭审时，被上诉人陈述其入职时上诉人曾承诺其每月工资为3800元，其工资表中显示每月应发工资均为3800元。根据被上诉人签名的工资条显示，2014年3月至11月、2015年3月至9月，除了正常工作日工资以外，其它工资构成部分为加班工资，每月数额固定，每月应发工资的数额均为3800元。本院经审理认为：关于上诉人应否支付被上诉人加班工资的问题。根据已经查明的事实，被上诉人的岗位是仓库管理员，上诉人主张被上诉人的工资为每月3800元包干；被上诉人在仲裁以及一审庭审时亦陈述其每天工作8小时、每周工作7天，工资固定为每月3800元；而且经被上诉人签名确认的工资条上载明了固定的加班工资，每月应发的工资总额亦固定为3800元，故上诉人与被上诉人之间应为工作时间固定、工作报酬固定的双固定用工模式。根据被上诉人所主张的工作时间，按照2013年12月19日至2015年2月28日的加班工资基数为1550元、2015年3月1日起加班基数为双方合同约定的2100元进行计算，上诉人每月支付被上诉人3800元固定工资已经超过了按上述加班时间以及基数所计算的加班工资与基本工资的总和，故被上诉人在此基础上再请求加班费于法无据，上诉人无需再向被上诉人支付加班工资20172.99元。原审法院对此认定有误，本院依法予以纠正。上诉人的该项上诉请求成立，本院予以支持。关于被上诉人的工资差额问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。上诉人虽然主张被上诉人10月、11月、12月工资偏低的主要原因是被上诉人工作不负责任，而且在12月时违约自动离厂，但是对此未能举出充分的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故上诉人应向被上诉人支付2015年10月至12月的工资差额3000元。关于上诉人上诉的经济补偿金问题，原审法院对此已作出认定，且理由阐述充分，本院予以确认，理由不再赘述。据此，上诉人应向被上诉人支付的金额为2015年10月至12月的工资差额3000元、经济补偿金7331.42元，合计10331.42元。综上所述，原审认定事实部分不清，判决部分不当，本院予以纠正。上诉人的上诉请求部分成立，本院对其相应的部分予以支持，对于其它部分予以驳回。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销广东省广州市从化区人民法院（2016）粤0184民初3442号民事判决主文第一项。二、变更广东省广州市从化区人民法院（2016）粤0184民初3442号民事判决主文第二项为广州晔昕车辆配件有限公司应于本判决生效之日起十日内支付10331.42元给向丰条。三、驳回广州晔昕车辆配件有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由广州晔昕车辆配件有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷丰民审判员  黄小迪审判员  李 婷二〇一七年四月十一日书记员  黄笑芬吴昊