河南省确山县人民法院民 事 判 决 书（2015）确民初字第00774号原告陈新防，男，1956年12月4日生，汉族，员工，住河南省确山县。被告确山县和美家园物业管理有限公司，住所地河南省确山县盘龙镇铁北路东段。法定代表人刘文静，该公司经理。委托代理人孙建中，河南精锐律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告陈新防与被告确山县和美家园物业管理有限公司（以下简称和美公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月15日公开开庭进行了审理，原告陈新防、被告确山县和美家园物业管理有限公司的委托代理人孙建中到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陈新防诉称，原告于2014年7月6日进入被告确山县和美家园物业管理有限公司工作，任保安一职，约定月工资1500元，双方没有签订劳动合同。2015年2月21日下午（农历正月初三），被告单位中负责保安工作的杨大力，因见原告上班期间打盹，便打电话给保安队长让原告回家睡觉，不用来了。至此，原告便被单位开除。为了维护原告的合法权益，原告向确山县劳动仲裁委员会提出仲裁请求，劳动仲裁委受理后过去二月有余未给予答复。为了维护原告的合法权益，向法院提起诉讼，请求1、判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金1500元；2、判决被向原告支付加班费23322元；二、因没有与原告签订劳动合同，被告应向原告支付从8月6日起到合同终止时二倍工资9750元。以上合计应赔偿34572元。被告和美公司辩称，1、当庭增加诉讼请求，应在开庭前提前申请告知被告，所以当庭增加不合适，如果执意增加的话，建议延期开庭。2、被告和原告之间不存在劳动关系，所以请求没有依据，不能成立。经审理查明：原告当庭提交以下证据，证明其在该公司工作：1、2014年7月至2015年2月期间，欧尚保安职工考勤表7张（复印件），该考勤表记载有原告的出勤记录。2、保安值班表、工资表、2015年2月职工考勤表等三张照片，该三份证据均显示有原告陈新防值班、出勤及领取工资的签名。3、原告与该小区另一保安刘改意的对话录音。对以上证据被告虽然不认可，但是该三份证据能够相互印证，证明原告在和美公司欧尚国际小区就职的事实，本院予以采信。原告当庭提交以下证明其在公司工作，且工作时间为12小时：1、2014年12月21日至2015年2月5日期间的工作巡逻记录；2、邵东明、刘玲、林敏、臧付立等6份证人证言。被告质证认为“关于证人证言，按照规定证人应出庭作证。业主并不能证明原告是在公司工作，也可能是在回家时见到原告在小区内，不能证明原告和被告有劳动关系。2、巡查记录真实性有待核实，巡查记录上只有在14年12月27号以前，之后都不显示了，2014年12月29号到2015年1月2号都没有原告的签名。”对于巡逻记录，因该记录缺少和美公司明显标志或印章，非被告公司制式纸张，记录时间段内容不完整，且无其他证据相印证，其真实性无法认定，本院不予采信。对于证人证言，虽然证人未到庭，其反映原告在小区从事保安工作的情况能够与其他证据相印证，本院对原告从事保安的证言予以采信。对臧付立证明原告“每天干12小时”的证言，因缺乏事实依据，本院不予采信。综上，本院认定本案事实为：2014年7月6日，原告陈新防应聘为被告和美公司欧尚国际小区保安员，于应聘之日开始工作。2015年2月21日，因原告上班期间打瞌睡，违反工作制度，被和美公司解聘。原告陈新防在被告和美公司工作期间，双方没有签订劳动合同。2015年4月20日，原告向确山县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该委受理后，两个多月未给原告答复，原告遂诉至本院。庭审中，原告当庭撤回追加的1500元诉讼请求，本院予以准许。另查明，原告陈新防在被告和美公司工作期间（2014年7月6日至2015年2月21日）应出勤总天数为231天，除去原告请假5天，原告有效出勤天数为226天（约7.5个月）。其中含双休日66天，国家法定假日8天。上述事实，有原、被告双方陈述、提交的书证相互印证，足以认定。本院认为：一、原、被告双方建立了劳动关系。原告陈新防诉称自2014年7月6日至2015年2月21日止，在被告和美公司欧尚国际小区担任保安员，虽然原、被告双方未签订劳动合同，但是，原告陈新防自2014年7月6日起，已经在该公司实际从事保安工作，该公司也实际按月向原告支付劳动报酬，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，本院认定原、被告双方自2014年7月6日起建立了劳动关系。被告和美公司辩称“被告和原告之间不存在劳动关系。”但是未向法庭提交相应证据，且本院依申请调取能够证明劳动关系的工资表、出勤表材料时，被告也未予提供相应材料，被告和美公司应当承担举证不能责任，本院对被告和美公司的辩称不予采信。二、被告和美公司违反《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，未与原告陈新防签订劳动合同，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，请求被告向原告支付二倍的工资为合理诉求，本院予以支持。本院确认被告和美公司应支付：1500元（依原告诉请，下同）×6.5月（从满一个月的次日起）＝9750元。三、依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第60条规定的规定，用人单位因工作需要无法保证职工休息日及法定假日正常休息的，应当向职工支付延长工时的报酬。1、原告陈新防诉称被告和美公司每个工作日延长4个小时，并以提交巡逻记录为证，请求被告和美公司支付8465.6元的工资报酬。本院认为，现有证据不足以证明被告对原告工作日延时4小时，被告也未认可，本院对原告的此项请求不予支持。2、原告陈新防诉称自己双休日也出勤，没有得到休息，被告和美公司依法应当支付延时工资报酬。被告对此未提交反驳证据。本院认为原告陈新防该项请求为合理诉求，应当支持。依据劳动部劳部发（1995）226号关于印发《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》第二条第二项的规定，劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。根据国家关于职工每日工作8小时，每周工作时间40小时的规定，每月制度工时天数为21.5天。现查明，原告在被告处工作期间共有双休日66天，原告的日工资为1500元÷21.5＝69.76元，被告应支付原告双休日延长工时报酬为：69.76元×66天×200%＝9208.32元。3、原告陈新防诉称自己没有得到法定假日休息，被告和美公司依法应当支付延时工资报酬。被告对此未提交反驳证据。本院认为原告陈新防该项请求为合理诉求，应当支持。现查明，原告在被告处工作期间共有国家法定假日8天。原告的日工资为69.76元，被告应支付原告双休日延长工时报酬为：69.76元×8天×300%＝1674.24元。以上合计10882.56元。关于原告陈新防请求被告和美公司支付补偿金1500元。经查明，原告陈新防是因工作期间打瞌睡违章被公司解除劳动合同，原告陈新防诉状中未就解聘提出异议，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条的规定，原告陈新防因违章被解聘不属于经济补偿情形，本院对原告的该项请求不予支持。综上，被告和美公司应赔付原告9750元+10882.56元＝20632.56元。依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条、《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第60条规定之规定，判决如下：一、被告确山县和美家园物业管理有限公司于本判决生效之日起三日内赔付原告陈新防20632.56元；二、驳回原告陈新防的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告陈新防承担5元，由被告确山县和美家园物业管理有限公司承担5元。如不服本判决，可在判决书送达后次日起十五日内向本院递交上诉状十份，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。并于上诉之日起七日内交纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  胡明星审 判 员  陈潇潇人民陪审员  冯淑英二〇一五年八月五日书 记 员  李 娜