云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）丽中民一终字第165号上诉人（原审原告）郭泽伦，男，45岁，汉族，住四川省彭州市。（未到庭）委托代理人（特别授权）郭文双，四川省南洋机电设备有限公司职工。系上诉人郭泽伦之子。委托代理人（一般授权）向家来，四川天则律师事务所律师。被上诉人（原审被告）华坪县德茂碗厂沟联营煤矿。住所：华坪县石龙坝镇德茂碗厂沟。代表人杨友云。（未到庭）委托代理人（特别授权）郭华，系华坪县德茂碗厂沟联营煤矿职工。上诉人郭泽伦与被上诉人华坪县德茂碗厂沟联营煤矿（以下简称被上诉人）工伤保险待遇纠纷一案，不服云南省华坪县人民法院（2015）华民初字第321号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年6月16日受理后依法组成合议庭于同年8月25日公开开庭进行审理，上诉人郭泽伦的特别授权代理人郭文双、一般授权代理人向家来，被上诉人华坪县德茂碗厂沟联营煤矿的特别授权代理人郭华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：原、被告于2012年2月10日签订《云南省劳动合同书》，原告进入被告煤矿从事采煤工作，工资实行计件工资制，合同期限自2012年2月10日至2013年1月30日止。2012年11月4日原告在被告煤矿井下作业时，因工作面上顶板掉砂，原告被掉下来的砂石砸伤颈部，原告受伤后，被送往攀枝花市中心人民医院住院治疗，后转院至四川省人民医院住院治疗，被告支付了原告住院期间的医疗费，原告住院期间向被告借款人民币235400元。原告的伤情经申请，2013年7月15日丽江市人力资源和社会保障局作出丽工认[2013]447号决定书，认定为工伤；2014年1月7日丽江市劳动能力鉴定委员会作出丽江劳鉴[2014]31号劳动能力鉴定审批通知书，鉴定为壹级、护理等级依赖为：完全护理。经原、被告协商未果，2015年2月9日原告申请仲裁，同日，华坪县劳动人事争议仲裁委员会作出华劳人仲决字（2015)09号不予受理决定，郭泽伦对该决定内容不服，向法院提起诉讼。另查明，2012年执行的云南省在岗职工月平均工资是2949元，2013年执行的云南省在岗职工月平均工资是3242元，2014年执行的云南省在岗职工月平均工资是3682元，2014年执行的丽江市在职职工月平均工资是2712元。原审法院认为：本案原告郭泽伦受伤后，经工伤认定、劳动能力鉴定，经原、被告协商未果后，于2015年2月9日被告在原告劳动仲裁申请书上书写“无法调解”并加盖印章，应当视为原告诉讼时效中断的情形，原告的起诉符合法律规定。《工伤保险条例》第三十三条对停工留薪期工资作了明确规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。原告郭泽伦主张停工留薪期工资每月以9000元计算，证据不足，原告于2012年11月4日受伤，2014年1月7日作出劳动能力鉴定，且原告受伤后一直就医治疗至今，虽未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长。原告的伤情为一级伤残，完全依赖护理，结合本案的实际，其停工留薪期工资认定为45388元（即3242元／月×14月）；原告属于完全依赖护理的伤者，护理过程中需用护理用品，原告提供的票据费用为人民币9168元，予以认可；原告2012年11月4日受伤住院治疗至今，结合本案的实际，其家属租房居住便于护理，其房租费及水电等费用为人民币25112.28元，予以认可；根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定的关于用人单位支付费用的条件，该费用应由用人单位支付；根据《云南省煤炭安全事故伤亡赔偿暂行规定》，该暂行规定所称事故伤亡人员，是指与煤矿企业存在劳动关系（包括事实劳动关系），因煤矿安全事故造成伤亡的从业人员。原告的工伤待遇是井下作业时产生的，是因煤炭安全事故引起，故原告主张一次性伤残赔偿金的诉求与该规定相符，予以支持，赔偿金应为人民币325440元（2712元／月×12月×10)，上述各项费用合计人民币405108元，扣除原告向被告借支款人民币235400元，被告还应赔偿原告的损失为人民币169708元。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，一级伤残为27个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，一级伤残为本人工资的90%”。庭审中，原告要求保留劳动关系，因为一级至四级伤残职工要保留劳动关系，退出工作工岗位，享受伤残津贴，所以就不存在一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定了工伤保险基金支付范围，原告享受的一次性伤残补助金、伤残津贴、交通食宿费、鉴定费、伤残辅助器具费、医疗费和康复费、生活不能自理的生活护理费等费用属于工伤保险基金支付的范畴，原告应当向工伤保险基金支付机构申请理赔，由用人单位协助；后续治疗费，待实际产生后另行主张。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《云南省煤炭安全事故伤亡赔偿暂行规定》第六条及《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限被告华坪县德茂碗厂沟联营煤矿在本判决发生法律效力后十日内给付原告郭泽伦停工留薪期工资45388元、护理用品费用9168元、房租及水电费25112元、一次性伤残赔偿金325440元，以上合计人民币405108元，扣除原告向被告借支款人民币235400元，被告还应支付原告人民币169708元。二、驳回原告郭泽伦其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告华坪县德茂碗厂沟煤矿负担。原审宣判后，上诉人郭泽伦不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，并在二审中增加诉讼请求，请求解除劳动合同并一次性赔偿：精神抚慰金20万元、救护车费500元、垫付医疗费500元、父母赡养费5万元、小儿供养费6万元。诉讼费用由被上诉人承担。主要理由：一、一审法院对上诉人的月平均工资认定为3242元／月错误。上诉人为证明其月平均工资为9000元，向一审法院提供了云南省农村信用社对账明细单及安全押金收据，但一审法院认为证据不足，不予认可，将停工留薪期工资认定为45388元（即3242元／月×14月），严重侵害了上诉人的合法权益。二、一审法院漏判上诉人停工留薪期间生活护理费、就医医疗费的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，停工留薪期间生活护理费应由被上诉人承担。关于院外就医医疗费，上诉人在庭审中明确提出要求被上诉人赔偿该笔损失，并提供了医疗费票据等予以证明。根据《工伤保险》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。”之规定，院外就医医疗费等费用应当由被上诉人承担。三、一审法院擅自审理上诉人与被上诉人之间的借贷纠纷，适用诉讼程序错误。根据已有事实，上诉人曾向被上诉人借支款项235400元，其属于上诉人与被上诉人之间的民间借贷法律关系，与本案审理的工伤保险待遇纠纷不属于同一法律关系。一审法院不应当将上诉人与被上诉人间的借贷法律关系与本案一并审理，属适用法律错误。请求依法支持上诉人的诉讼请求。被上诉人华坪县德茂碗厂沟联营煤矿答辩称：请求驳回上诉，维持原判。对二审新增加的诉讼请求不予答辩。主要理由：一、一审法院认定的停工留薪期工资待遇是正确的，并无不妥。上诉人提出停工留薪期月平均工资要按9000元计算完全不符合实际情况。一审法院对上诉人的月平均工资认定为3242元／月是正确的，停工留薪期工资最高只能判12个月，但一审判决了14个月，我们考虑到上诉人的情况没有提出异议。上诉人工伤保险待遇我们已缴纳了工伤保险，应去向工伤保险机构申请待遇。二、被答辩人认为一审法院漏审了上诉人停工留薪期间生活护理费、就医医疗费的诉讼请求，答辩人认为一审法院已经对上述两项进行了审理，并无遗漏事项。被答辩人自受伤后就将其立即送往攀枝花市中心人民医院住院治疗，后又将其转院至四川省人民医院住院治疗，四川省人民医院是西南地区最好的医院，医疗水平和护理水平都是一流的。答辩人已经支付了住院费129.32万元，其中就包括了住院治疗费和护理费。一审法院认为被答辩人属于完全依赖护理的伤者，护理过程中需用护理用品，据被答辩人提供的票据费用为人民币9168元，一审法院予以认可；被答辩人受伤住院后，家属为便于护理，以租房费及水电费等名目报销护理费25112.28元。以上两项费用共计34280.28元，一审法院已经判决由答辩人支付给被答辩人。因此，一审法院已经对护理费及医院外医疗费进行了审理。三、上诉人认为一审法院擅自审理答辩人与被答辩人之间的借贷纠纷，适用程序错误。被答辩人受伤住院后，被答辩人的亲属就多次找到答辩人要求预支赔偿款，如果不给就吵闹不休，所以就以借支生活费、护理费的名义前后共预支款项23.54万元。一审判决从答辩人应支付给被答辩人的赔偿金中扣除借支款项23.54元是合法的，也是合情合理的。请求驳回上诉，维持原判。综合双方诉辩主张，双方争议的焦点是：上诉人的月工资是多少，一审是否漏审上诉人的诉讼请求，上诉人向被上诉人公司借的20多万元是否在本案中解决。针对上述争议焦点，二审中，上诉人郭泽伦向本院提交五份证据，第一份医院病情证明书，证明上诉人郭泽伦继续治疗及住院情况。第二份为医疗费票据，证明一审庭审以后产生后续医疗费用3062.9元。第三份为四川省人民医院催款通知，证明上诉人欠四川省人民医院康复科医疗费共计人民币58645.83元。第四份是华坪县鸿云矿业有限公司的工资表、银行转账记录，证明郭泽伦的工资情况。第五份为护理情况证明，证明郭泽伦实际需要护理的情况。第六份为何某证人证言，证明上诉人的工资情况。二审中，上诉人郭泽伦申请证人董某出庭作证，董某证实上诉人郭泽伦在被上诉人煤矿工作工资为计件工资，干多少得多少。被上诉人华坪县德茂碗厂沟联营煤矿对上诉人郭泽伦提交的证据质证认为，对于工资表不属于二审新的证据，不予质证。对于催款通知，也不属于新的证据，因上诉人是3月16日出院的，欠款是3月16日以前的，在一审没有提交，不予认可。对于证明的合法性、真实性不予认可。对于银行转账记录，与本案无关，不予认可。对证人董某的证言不予认可，因董某与上诉人系朋友关系。被上诉人在二审期间无新证据提交。通过双方举证质证，本院认为，上诉人郭泽伦提交的证据第一、二、三份真实性本院予以认可，但对证明理由不予采信。因该费用在一审时未主张权利，有一部份是在一审判决以后产生的，上诉人与被上诉人可以协商处理，也可以另行主张解决。对第四、五、六份证据的真实性、合法性及证明理由，本院不予采信，因证人何某未出庭作证，其证言是否是本人所书写、是否真实，难以查明，转账记录及证人董某的证言，不能证实上诉人的月工资为9000元。经二审审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，公民的合法权益受法律保护。本案中，上诉人郭泽伦系被上诉人华坪县德茂碗厂沟联营煤矿的采煤工人，并签订劳动合同，在采煤过程中受伤，被上诉人根据《工伤保险条例》等相关规定，应支付给上诉人郭泽伦受伤后的相关费用，原判根据查明的案件事实、证据、法律及上诉人郭泽伦的请求与被上诉人保留劳动关系实情，对相关费用进行判决是正确的，但原判未对上诉人停工留薪期间的生活护理费进行判决不当，本院予以纠正。根据《工伤保险条例》第33条规定，停工留薪期间一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，生活不能自理的工伤职工，在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。对此，上诉人与被上诉人的劳动关系没有解除，仍是被上诉人单位的职工，上诉人的伤经鉴定为一级伤残，系生活不能自理，停工期间需他人护理，应享有停工留薪期间的生活护理费。上诉人在被上诉人煤矿工作，工资为计件工资，原判根据相关法规认定上诉人月工资为3242元，因此，上诉人停工留薪期间生活护理费为45388元（3242元×14个月），对上诉人提出原判漏判停工留薪期间生活护理费的主张本院予以支持。对上诉人提出上诉人月工资为9000元，相关费用计算应按月工资9000元计算的主张，与本案查明的事实不相符，根据相关证据，上诉人在被上诉人煤矿工作，工资为计件工资，多干多得，少干少得，因此，原判根据相关法律法规，以月平均工资3242元计算相关费用是有事实依据及法律依据的，对其上诉主张不予支持。对上诉人主张原审法院擅自审理上诉人与被上诉人之间的借贷关系，属程序违法，对此，本院认为，上诉人郭泽伦受伤后，其家属以上诉人名誉，向被上诉人以借条形式支付生活费等人民币235400元，原判结果将该笔款项进行扣减并无不当，据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：一、维持云南省华坪县人民法院（2015）华民初字第321号民事判决第二项，即“驳回原告郭泽伦其他诉讼请求”；二、撤销云南省华坪县人民法院（2015）华民初字第321号民事判决第一项，即“限被告华坪县德茂碗厂沟联营煤矿在本判决发生法律效力后十日内给付原告郭泽伦停工留薪期工资45388元、护理用品费用9168元、房租及水电费25112元、一次性伤残赔偿金325440元，以上合计人民币405108元，扣除原告向被告借支款人民币235400元，被告还应支付原告人民币169708元”；三、被上诉人华坪县德茂碗厂沟联营煤矿在本判决发生法律效力后十日内支付上诉人郭泽伦停工留薪期间工资45388元、护理用品费用9168元、房租及水电费25112元、一次性伤残赔偿金325440元、停工留薪期间生活护理费45388元，以上合计人民币450496元，扣除上诉人向被上诉人借支款人民币235400元，被上诉人还应支付给上诉人郭泽伦人民币215096元。一审案件受理费人民币10元按一审判决执行；二审案件受理费人民币10元由上诉人承担。本判决为终审判决。审判长  何树兰审判员  胡强胜审判员  高精红二〇一五年八月二十八日书记员  赵万刚