河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0191民初12929号原告河南省有色矿业投资担保有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区。法定代表人程辉，总经理。委托代理人蔡程远，男，1991年9月4日出生，汉族，住河南省长葛市，系公司员工。被告济源三和正源石油机械有限公司，住所地河南省济源市思礼乡三河。法定代表人郜向东。被告郜向东，男，1966年6月9日出生，汉族，住河南省济源市。被告王金娥，女，1966年6月17日出生，汉族，住河南省济源市。上述二被告委托代理人赵先进，济源市玉泉街道法律服务所法律工作者。被告济源市天济有色金属有限公司，住所地河南省济源市承留东张村。法定代表人齐修杰。被告齐修杰，男，1967年1月29日出生，汉族，住河南省济源市。被告周红艳，女，1963年5月29日出生，汉族，住河南省济源市。上述三被告委托代理人张桂玲，河南剑光律师事务所律师。原告河南省有色矿业投资担保有限公司（以下简称“有色矿业公司”）与被告济源三和正源石油机械有限公司（以下简称“三和正源公司”）、郜向东、王金娥、济源市天济有色金属有限公司（以下简称“济源天济公司”）、齐修杰、周红艳追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告有色矿业公司委托代理人蔡程远、被告郜向东、王金娥的共同委托代理人赵先进、被告济源天济公司、齐修杰、周红艳委托代理人张桂玲到庭参加诉讼。被告三和正源公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年6月9日，三和正源公司与原告签署了《委托保证合同》，原告同意为三和正源公司向洛阳银行股份有限公司吉利支行（以下简称“洛阳银行”）申请的500万流动资金贷款提供保证担保；反担保人郜向东、王金娥、济源天济公司、齐修杰、周红艳自愿为原告的担保提供保证反担保。2014年6月11日，三和正源公司与洛阳银行签订了编号为洛银（2014）年[吉支]行流资借字第143601D2100018号《人民币流动资金借款合同》，期限自2014年6月11日起至2015年6月10日止；同日原告与洛阳银行签订了《保证担保合同》，原告为三和正源公司的500万贷款向洛阳银行提供保证担保。上述合同签署后，洛阳银行依约发放了该笔贷款，现因三和正源公司到期未能偿还贷款，根据原告与洛阳银行《保证合同》的约定，原告履行了保证义务，于2015年12月25日代偿了本金及利息共计5353294.49元。因被告三和正源公司的违约行为，原告有权根据《委托担保协议书》的约定，扣划被告三和正源公司实际向原告缴纳的履约保证金50万元。扣除保证金后，原告有权要求被告三和正源公司偿还剩余的代偿本息4853294.49元，并要求被告三和正源机械公司按照合同约定承担违约责任，被告郜向东、王金娥、济源天济公司、齐修杰、周红艳为上述债务承担连带清偿责任，并由上述被告承担本案的各项诉讼费。综上所述，为了维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法判令：1、被告三和正源公司偿还原告担保代偿的本金及利息共计4853294.49元；2、被告三和正源公司向原告支付利息，自2015年12月25日计至本息实际还清之日，以代偿本息4853294.49元为本金，按照月利率2%计算，截至2016年8月15日暂计为757113.93元；3、被告郜向东、王金娥、济源天济公司、齐修杰、周红艳对被告三和正源公司的上述债务承担连带清偿责任。被告郜向东、王金娥辩称，首先签订反担保合同属实，但是签订反担保合同时，没有发生签订借款合同和借款的事实，二被告不应该承担反担保责任。2、原告诉状中称三和正源公司与洛阳银行的借款合同于2015年6月10日到期，原告于2015年12月15日代偿了本金与利息，如果反担保人应该承担反担保责任，对于借款到期至原告实际代偿之日期间的利息，二被告不应该承担，因为这期间的利息是因原告未及时承担担保责任而扩大的损失，应由原告承担。3、不应该承担原告诉状中所称的今后的利息。4、除了原告在诉状中将借款人缴纳的50万元保证金抵偿借款之外还向原告交了15万元，该15万元也应该扣除。5、已超过担保期间，不应该承担担保责任。6、二被告至今未收到起诉状和开庭传票，不存在下落不明的情形，不应适用公告送达方式送达，送达方式不合法。被告济源天济公司、齐修杰、周红艳辩称，1、济源天济公司和三和正源公司是以互保的方式在原告处贷款，三和正源公司有两笔贷款，其仅担保了一笔，该笔担保债务是否是本案所诉债务有待质证，以质证意见为准。2、因三和正源公司未归还借款，原告扣除了三和正源公司50万元保证金同时在济源天济公司已归还借款的情况下仍然扣除了贷款时缴纳的50万元保证金，并且在之后的业务发生中扣除了2014年11月12日、13日收到的济源天济公司的198万元货款。在查清济源天济公司应承担保证责任的情况下，该部分费用应当进行抵扣，并且相应抵扣部分不应当在计算利息等相关费用。3、三和正源公司在借款时提供有物保，保证人的保证责任应当在实现物保仍不得偿的情况下，才承担保证责任。4、保证期间已过，原告无权要求承担保证责任。5、原告所主张的利息、有偿使用费等相关费用不应当超过按法律规定的年贷款利息24%的最高规定。6、因为现在的企业经营困难，请求法庭依法调整原告所主张的各项费用。被告三和正源公司未答辩。原告为支持其诉讼请求向法庭提交如下证据：证据一、被告郜向东、王金娥、齐修杰、周红艳的身份证复印件各一份、三和正源公司及济源天济公司的营业执照、企业信息查询单各一份，证明六被告主体适格。证据二、人民币流动资金借款合同、保证合同、委托保证合同及洛阳银行贷款借据各一份，证明原告为被告三和正源公司向洛阳银行申请的500万流动资金贷款提供保证担保。证据三、承诺告知函一份、个人保证反担保承诺函二份及反担保-保证合同一份，证明被告郜向东、王金娥、齐修杰、周红艳、济源天济公司自愿提供连带责任担保。证据四、洛阳银行催收到期贷款通知书、洛阳银行履行保证责任通知书、及洛阳银行特种转账借方传票、存款利息回单各一份，证明因被告三和正源公司贷款逾期未偿还，原告依约向洛阳银行承担保证责任，由洛阳银行扣划原告的保证金共计5353294.49元。被告郜向东、王金娥对原告提交的证据发表如下质证意见：对于借款合同真实性无异议。对于保证合同真实性有异议，因为保证合同属于复印件，委托保证合同真实性无异议。对于2014年6月11日的贷款借据真实性有异议，因该证据属于复印件，不予认可。承诺告知函、个人保证反担保承诺函无异议，对其他证据不发表意见。洛阳银行催收贷款到期通知书真实性无异议，洛阳银行履行保证责任通知书真实性无异议，洛阳银行特种转账借方传票和存款利息回单无异议。打印的户籍信息因是复印件有异议，其他身份信息证据没有异议。被告济源天济公司、齐修杰、周红艳对原告提交的证据发表如下质证意见：对原告提供所有的证据真实性无异议，证明目的有异议。1、三和正源公司是该笔借款的债务人同时又是反担保人，在原告与三和正源公司签订的委托担保合同第11条明确约定有三和正源公司提供有抵押或质押财产，其应在该抵押质押物实现后仍有不足才实现保证责任。2、承诺告知函中没有签订日期，而根据个人保证反担保承诺函，承诺人仅是周红艳而不包括齐修杰，齐修杰仅是财产共有人而非保证人，所以齐修杰并不是反担保人。3、从委托保证合同第4条看出原告收取了三和正源公司50万元保证金及15万元的担保费，即原告提供担保系有偿服务结合原告提供的证据2中的催款通知可以看出原告并未按约定及时提供代还款服务，对于扩大损失部分（银行所收取的利息增加部分、延期部分）应当由原告承担，相应的保证金应当在借款还款到期日即冲抵债务。4、其之所以为三和正源公司提供担保，是因为其与原告之间也发生过此类业务，与三和正源公司是互保，济源天济公司的借款已归还完毕，但原告以本案债务未结清为由扣取50万元保证金未还。5、从原告提供的证据可以看出原告隐瞒了部分证据。被告三和正源公司对原告提交的证据未发表质证意见。经审查，原告提交上述证据真实、合法，与本案具有关联性，出庭的被告是对部分证据提出异议，但并未提交足以推翻的证据，故本院采信原告方提交的证据。六被告未提交证据。根据原、被告举证、质证及庭审情况，查明事实如下：2014年6月9日，原告与被告三和正源公司签订合同编号为（2014）豫有色担保委保字第0601号《委托保证合同》，约定被告三和正源公司向洛阳银行申请银行授信人民币伍佰万元整，用于被告三和正源公司生产经营，洛阳银行要求原告为上述融资事宜提供合格的第三方信用保证担保。被告三和正源公司申请原告为其上述融资事宜提供信用保证担保，原告同意为上述债务承担连带保证责任。双方在本合同签订后三日内，被告三和正源公司应以转账或现金方式一次性向原告支付担保费、担保履约保证金。担保费率为原告担保金额的3%，计人民币壹拾伍万元整，担保履约保证金为原告担保金额的10%，计人民币伍拾万元整。原告向被告三和正源公司追偿债务的范围包括原告因承担连带保证责任而向洛阳银行偿付的所有金额及实际发生的费用（包括但不限于借款本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、损害赔偿金及向贷款银行或第三方偿付的与追索该项贷款有关的诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、公告费、鉴定费等）；原告自垫款之日起直到上述款项全部清偿之日止，就向洛阳银行垫付的所有金额按银行同期贷款利率向被告三和正源公司计收利息；原告按日垫款金额的5‰乘以实际垫款天数向被告三和正源公司计收违约金；原告为进行追偿所发生的实际费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、差旅费等）；被告三和正源公司未履行本合同约定的，原告有权扣除相应的担保履约保证金。被告郜向东、王金娥、齐修杰、周红艳共同出具《承诺告知函》，载明：一、本人知晓河南省有色矿业投资担保有限公司接受济源三和正源石油机械有限公司的委托向洛阳银行股份有限公司吉利支行的债权提供保证担保一事。二、本人为济源三和正源石油机械有限公司在洛阳银行的共计伍佰万元整借款，向河南省有色矿业投资担保有限公司提供个人无限连带责任保证反担保，担保范围为本次银行借款伍佰万元整及由此产生利息、罚息、违约金、担保费、手续费、咨询费、损害赔偿金、实现债权的费用等。备注：个人无限连带责任指承诺人以所拥有的全部财产（包括家庭财产）承担担保责任，同时承诺，不向第三人提供超出自身负担能力的担保。三、本人承诺完全知晓并自愿签字确认。被告郜向东、王金娥、齐修杰、周红艳均在该《承诺告知函》上签字捺印，并备注有身份证号及联系电话。被告郜向东、王金娥、周红艳分别另向原告出具《个人保证反担保承诺函》，约定保证反担保金额为伍佰万元，范围为2014年6月11日原告与洛阳银行签订的《保证合同》约定的范围，2014年6月9日原告与被告三和正源公司签订的《委托担保协议书》约定的被告三和正源公司所有应向原告支付的款项；保证反担保期限自原告为被告三和正源公司履行担保代偿义务之日五年，保证方式为连带责任保证。被告济源天济公司出具《反担保-保证合同》，被告济源天济公司应被告三和正源公司的请求，同意并确认以反担保保证人的身份自愿向原告提供反担保；反担保保证的债权金额为伍佰万元，反担保保证方式为连带责任保证，反担保保证期间自本合同生效之日起至原告为被告三和正源公司承担代偿义务后五年。2014年6月11日，借款人被告三和正源公司与贷款人洛阳银行签订合同编号为洛银（2014）年【吉支】行流资借字第143601D2100018号的《人民币流动资金借款合同》，约定被告三和正源公司向洛阳银行申请借款人民币伍佰万元整，用于购原料，借款期限壹拾贰个月，即从2014年6月11日起至2015年6月10日；贷款利率为固定利率，即起息日基准利率上浮30%，在借款期限内，该利率保持不变；本合同项下贷款逾期的，罚息利率为实际执行利率上浮50%；还款为到期一次性还本金。同日，保证人原告河南省有色矿业投资担保有限公司与债权人洛阳银行股份有限公司吉利支行签订合同编号为洛银（2014）年【吉支】行保字第143601D210001800B号的《保证合同》，约定为确保债务人三和正源公司与洛阳银行签订的编号为洛银（2014）年【吉支】行流资借字第143601D2100018号的主合同的履行，并保证洛阳银行债权的实现，原告愿意为被告三和正源与洛阳银行依主合同所形成的债务提供担保，担保主债权为伍佰万元整，保证方式为连带责任保证。以上协议签订后，洛阳银行于2014年6月11日向被告三和正源发放了五百万元贷款。2015年6月10日贷款届期后，被告三和正源公司未依约向洛阳银行还款，洛阳银行于6月12日向被告三和正源公司发出催收到期贷款通知书、向原告发出履行保证责任通知书，2015年12月25日，洛阳银行扣划了原告在洛阳银行中的保证金5353294.49元。后被告三和正源公司未向原告偿还代偿款项，其余被告亦未承担其反担保责任。原告自认，扣除三和正源公司缴纳的保证金50万元后，被告尚欠代偿款4853294.49元，被告对此未提交具体还款数额的证据，对原告该项自认，本院予以采信。另查明，原告于2016年4月21日向本院申请诉前财产保全，本院经审查依法予以立案受理。庭审中，被告郜向东、王金娥对本院邮寄送达详情单上的邮寄地址和电话均认可是其真实的信息。本院受理该案后经调解未果。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。当事人对自己诉讼请求所依据的事实或反驳对方请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告各方签订的《委托保证合同》、《承诺告知函》、《个人保证反担保承诺函》及《反担保-保证合同》均是各方当事人的真实意思表示，合法、有效。被告三和正源公司未依约偿还银行贷款，致使原告代其向银行偿还贷款本息共计5353294.49元，原告依据《委托担保合同》的约定扣除被告三和正源公司缴纳的履约保证金50万元后，主张被告三和正源公司偿还代偿款4853294.49元，合法有据，本院予以支持。被告三和正源公司在贷款逾期后未依约还款，致使原告向洛阳银行承担担保责任，已构成违约，应当承担合同约定的违约责任，根据双方签订《委托保证合同》的约定“原告按日垫款金额的5‰乘以实际垫款天数向被告三和正源公司计收违约金”，原告主张以4853294.49元为本金，按照月利率2%自实际代偿之日2015年6月10日起至2016年8月15日共计234天，计算得出的违约利息为757113.93元，本院认为，原告该计算方式并无不当，本院予以认可。原告要求被告郜向东、王金娥、济源天济公司、齐修杰、周红艳承担连带清偿责任，本案中，根据被告郜向东、王金娥、齐修杰、周红艳签署的《承诺告知函》，被告郜向东、王金娥、周红艳出具的《个人保证反担保承诺函》及被告济源天济公司出具的《反担保-保证合同》，五被告均对被告三和正源公司的贷款明确知悉，且自愿向原告承担连带责任反担保，五被告应当对被告三和正源公司的还款责任承担连带清偿责任，本院对原告该诉讼请求予以支持。被告郜向东、王金娥辩称应扣除被告三和正源公司缴纳的15万元担保费，原告系依法取得营业执照的能够提供履约担保的法人机构，其收取有偿担保服务费并无不当，被告主张扣除无合同约定及法律依据，本院不予支持。被告郜向东、王金娥还辩称本案不应适用公告送达，本院当庭向二被告出示了中国邮政邮寄送达单，二被告对送达地址及联系电话均无异议，但并未签收邮件，后本院依法适用公告送达，并再次向二被告邮寄了开庭传票，故对二被告该辩解意见，本院不予支持。被告郜向东、王金娥、济源天济公司、齐修杰、周红艳均辩称担保期间已经过，不应当承担担保责任，本案中，原告于2015年12月25日承担了担保责任，并于2016年4月21日向本院申请诉前财产保全，故五被告的担保期间并未经过，应当依约承担连带担保责任。对五被告该辩解意见，本院不予采信。被告济源天济公司、齐修杰、周红艳辩称被告三和正源公司在借款时提供有物的担保，但并未提交证据予以证明，本院不予采信。被告济源天济公司、齐修杰、周红艳还辩称应当扣除198万元的货款及被告济源天济公司缴纳的50万元保证金，但并未向本院提交证据证明，故本院不予支持。待被告取得相关证据后，可依法另行主张权利。被告三和正源公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告济源三和正源石油机械有限公司于本判决生效后十日内向原告河南省有色矿业投资担保有限公司支付代偿款4853294.49元、违约利息757113.93元，并以4853294.49元为本金，按月利率2%支付自2016年8月16日起至还清之日的利息；二、被告郜向东、王金娥、济源市天济有色金属有限公司、齐修杰、周红艳对本判决第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51073元、保全费5000元，共计56073元，由被告济源三和正源石油机械有限公司、郜向东、王金娥、济源市天济有色金属有限公司、齐修杰、周红艳共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  李建涛审判员  崔 敏审判员  刘红丽二〇一七年四月八日书记员  潘 婷