四川省资阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)资民终字第376号上诉人（原审原告）胡坤成，男，汉族，住四川省资阳市。委托代理人罗礼均，四川达捷律师事务所律师。上诉人（原审被告）邹昌付（曾用名邹志奇），男，住四川省资阳市。被上诉人（原审被告）四川省地方水利电力建设公司资阳分公司，住所地资阳市。负责人严中蔚。委托代理人杨维彬，资阳市雁江区东安法律服务所法律工作者。委托代理人龙舟，女，住四川省资阳市雁江区晨风路*号黄泥巴山*栋***号。系公司法律顾问。上诉人胡坤成、邹昌付因与被上诉人四川省地方水利电力建设公司资阳分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省资阳市雁江区人民法院（2014）雁江民初字第1628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月14日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月13日、6月23日公开开庭审理了本案。上诉人胡坤成及其委托代理人罗礼均、上诉人邹昌付、被上诉人四川省地方水利电力建设公司资阳分公司的委托代理人龙舟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2013年6月1日，被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司与被告邹昌付（曾用名邹志奇）签订《施工现场安全施工协议书》，该协议载明：“根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国安全生产法》有关规定，为明确双方安全工作的责任、权利、义务关系。经双方协商一致同意签订本协议，并具有同等法律效应。工程名称：中交锦湾10Kv电缆放线作业。甲方：四川省地方水利电力建设公司资阳分公司，乙方：邹志奇一、甲方的义务与责任：1、向乙方介绍承包项目、作业环境、施工范围。2、有权对施工现场进行检查，并监督安全规程及现场安全措施的实施，对施工中发生的违章作业有权进行制止，直至停止其工作。3、对乙方施工过程中及竣工工程中发现的不安全问题，及不安全隐患，有权要求立即或限期整改。4、对不服从安全管理、违章频发的乙方，有权单方面终止。二、乙方的义务与责任1、必须认真遵守施工现场的各项规章制度，现场负责人是安全施工的第一责任者，对本单位人员的安全施工及由此造成的后果负有全部责任。并根据需要指派专职或兼职的现场安全员，负责现场的安全管理工作。施工中应接受甲方的安全管理和指导。2、根据工程需要配备的机械设备、工器具、安全用具、及个人防护用品必须符合国家相关规程的安全要求，并按规定使用；安全防护设施齐全可靠；高空作业人员系好安全带，地面人员戴安全帽，并做好监护。3、因违章作业造成生产事故，应承担全部事故责任，并赔偿因此造成甲方的经济损失。因施工人员违章违制造成人身伤害事故应承担全部责任。4、对甲方提出的不安全问题和不安全隐患，要积极组织整改或及时消除。5、乙方单位人员不得私自挪用甲方现场材料及安装设备工具，一经发现，予以原物品150%的现金处罚。三、附注：1、《安全施工协议书》自签订之日起生效至工程竣工期终止，双方共同遵守不得违反。2、本协议书一式两份，甲、乙方各执一份。2013年6月1日”。原告胡坤成经工友林水全、刘主元介绍，于2013年6月3日到该协议指明的中交锦湾地下车库从事电缆放线工作，当日从高凳摔下受伤，当晚7时多到资阳市第一人民医院就诊，该院诊断为腰1椎体压缩性骨折；次日转入资阳骨科医院住院治疗，2014年1月6日原告自动离院，出院诊断为L1椎体压缩性骨折、右肱骨大节不全性骨折。期间费用由被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司垫付。其后，原告与被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司是否存在劳动关系，经资阳市中级人民法院判决确定双方不存在劳动关系，同时认为原告等人与邹昌付形成雇佣关系。2014年5月，原告以与被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司存在雇佣关系提起诉讼；审理中，被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司以工程分包给邹昌付为由申请追加邹昌付为被告；2014年9月19日，原告之损伤经资阳求真司法鉴定中心鉴定认为原告腰1椎体中上份呈粉碎性骨折，属九级伤残；后续治疗费约需6000元人民币，用去鉴定费1300元。后被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司以伤残等级过高、程序不合法申请重新鉴定，2014年12月2日，四川华西法医学鉴定中心鉴定认为胡坤成腰1椎体压缩性骨折属十级伤残。另查明，原告从2003年搬迁至资阳市雁江区南苑公寓小区与其子女共同居住至今。原判认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司将资阳中交锦湾地下车库电缆放线工程发包给没有相应资质的被告邹昌付，被告邹昌付雇佣原告胡坤成从事电缆放线工作，胡坤成在从事雇佣活动中受伤。根据上述法律规定，被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司与被告邹昌付应对原告胡坤成所受伤害承担连带赔偿责任。原告在从事放线工作时没有注意自身安全，亦存在一定过错，依法应承担相应责任，酌情确定自负20%责任。原告在雁江区南苑小区居住并从事相应的劳务，可参照城镇居民标准予以赔偿。原告受伤的经济损失情况：1、误工费13020元（住院217天×60元）；2、护理费13020元（住院217天×60元）；3、住院伙食补助费4340元（住院217天×20元）；4、营养费3255元（住院217天×15元）；5、残疾赔偿金44736元（城镇人均可支配收入22368元×20年×10％）；6、后续治疗费6000元；7、鉴定费1300元；8、精神损失费3000元；9、交通费酌情考虑1000元；以上合计89671元。原告是在被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司施工工地受伤，垫付医药等费是其义务，故被告要求返还垫付医药等费不成立，不予支持。原告主张的定残日前的持续误工费，因没有相应证据证实，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：一、被告邹昌付在本判决生效之日起十日内赔偿原告胡坤成经济损失71736.8元。二、被告四川省地方水利电力建设公司资阳分公司对被告邹昌付的赔偿责任承担连带责任。案件受理费1442元，由被告邹昌付负担。宣判后，原告胡坤成不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判第一项，改判由邹昌付赔偿胡坤成126831元经济损失，由四川省地方水利电力建设公司资阳分公司承担连带赔偿责任，并由邹昌付、四川省地方水利电力建设公司资阳分公司承担一、二审案件受理费。其事实和理由为：1、四川省地方水利电力建设公司资阳分公司安全措施不到位，将放线工程发包给没有相应资质的被告邹昌付，未对胡坤成培训就让其上岗，未将胡坤成及时送医院救治，所以原审认定胡坤成存在过错自负20%责任是错误的。2、胡坤成误工时间应计算至定残日前一天，误工费应按照548天计算，误工工资标准应按41795元/年计算。3、在一审判决后，胡坤成又住院治疗16天，支出医疗费9001.75元，另计误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费等费用3120元，应判由邹昌付与四川省地方水利电力建设公司资阳分公司赔偿。邹昌付答辩称，邹昌付与胡坤成间没有雇佣关系或者劳动关系，邹昌付不应当承担赔偿责任。四川省地方水利电力建设公司资阳分公司答辩称，已经有生效裁判文书认定胡坤成与四川省地方水利电力建设公司资阳分公司不存在劳动关系，胡坤成受伤时间、地点不清楚，其主张的务工时间、住院时间不真实，胡坤成是早就出院了的。不同意将胡坤成上诉增加的诉讼请求纳入二审审理，请求二审维持原判。邹昌付也不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判由四川省地方水利电力建设公司资阳分公司对胡坤成损失承担赔偿责任，并承担一、二审案件受理费。其事实和理由为：1、四川省地方水利电力建设公司资阳分公司与邹昌付于2013年6月1日签订《现场安全施工协议书》，说明其是邹昌付的管理者，双方存在劳动关系，邹昌付不是工程承包人，所签协议不具有工程承包内容，没有任何证据证明四川省地方水利电力建设公司资阳分公司给付了邹昌付承包费用，原审在没有任何证据的情况下认定胡坤成与邹昌付存在雇佣关系错误。2、胡坤成虽然工作时间只有两天，但因工作受伤而停止工作，劳动关系成立与否不以工作时间长短来确定，原审否定胡坤成与四川省地方水利电力建设公司资阳分公司间的劳动关系错误。胡坤成答辩称，邹昌付是工头，应当承担责任。四川省地方水利电力建设公司资阳分公司答辩称，四川省地方水利电力建设公司资阳分公司与邹昌付签订的合同是有效的，在事故发生前，公司人员不认识胡坤成，其工作是受邹昌付指示、安排，与公司不存在任何关系。应当判决由邹昌付承担赔偿责任，四川省地方水利电力建设公司资阳分公司只是承担连带赔偿责任。二审诉讼中，胡坤成提交了以下证据材料：证据材料一，胡坤成2015年3月31日至4月14日治疗费用票据、再医用药清单、出院证明，拟证明胡坤成在上述期间住院16天，产生再医费用9001.75元，误工费1600元、住院伙补助费320元、护理费960元、营养费240元，共计3120元。证据材料二、《电力安全工作规程(发电厂和变电所电气部分)》，拟证明从事电力工程人员需经培训考试合格才能上岗，被上诉人没有对胡坤成进行培训、考试就安排其上班，应承担全部赔偿责任。邹昌付质证称，证据材料一、二均是真实的，无异议。四川省地方水利电力建设公司资阳分公司质证称，证据材料一中医疗费中的自费药乙类药费用应扣除。在票据中有护理费支出就不应另行计算护理费。三张门诊费用单据没有相应的检查报告单、没有时间，不应采信。证据材料二与本案没有关联性，不能达到其证明目的。二审诉讼中，被上诉人四川省地方水利电力建设公司资阳分公司提交了以下证据材料：证据材料三、工资单，拟证明邹昌付签字并领取了承包队40人6月份的全部工资计6000元，其中包括邹昌付、胡坤成工资。拟证明四川省地方水利电力建设公司资阳分公司与邹昌付间存在承包关系，与胡坤成存在劳务关系的是邹昌付而不是四川省地方水利电力建设公司资阳分公司。胡坤成质证称，证据材料三不真实，工人是40多人，工资表上才几个人的工资。邹昌付质证称，证据材料三不真实，工资发放表是伪造的，表上不是邹昌付真实签字。胡坤成提交的证据材料一证据来源合法、内容客观真实，与本案纠纷具有关联性，本院予以采信。胡坤成参加电缆放线不属于发电厂和变电所电气部分带电作业，胡坤成提交的证据材料二与本案纠纷不具有关联性，本院不予采信。胡坤成、邹昌付均不认可证据材料三真实性，经询问，四川省地方水利电力建设公司资阳分公司对其提交的证据材料三中“邹志其”等签字表示不能确定其真实性，故本院对证据材料三不予采信。本院二审审理查明，胡坤成2014年11月17日在资阳骨科医院门诊治疗及检查支出治疗费50元、放射费132元。2015年3月31日至4月14日在四川省资阳市中医医院住院治疗支出治疗费用8770.25元。本院二审审理查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。证明本案的事实，有胡坤成身份证复印件、四川省地方水利电力建设公司资阳分公司营业执照与组织机构代码证、资阳骨科医院病历、雁南社区证明、施工现场安全施工协议书、资阳市中级法院（2014）资民终字第27号民事判决书、法医学鉴定意见书、治疗费用票据以及各方当事人的陈述等证据予以证实。本案的争议焦点为：1、胡坤成与邹昌付是否存在雇佣关系，胡坤成的损失应由谁承担。2、胡坤成受伤其自身是否存在过错。3、原审对胡坤成误工费计算是否正确。4、对胡坤成二审增加的后续治疗费用主张应否支持。本院认为，关于胡坤成与邹昌付是否存在雇佣关系的问题。本院已生效法律文书确认胡坤成与四川省地方水利电力建设公司资阳分公司间不存在劳动关系，故对邹昌付提出该双方存在劳动关系的主张本院不予支持。邹昌付与四川省地方水利电力建设公司资阳分公司2013年6月1日签订的《施工现场安全施工协议书》对双方权利义务进行了约定，涉及到对承包工程项目施工安全责任的明确、对施工机械设备和工具的提供与使用的要求，反映出承包工程组织施工、现场人员管理、承担安全事故责任的主体是合同乙方邹昌付，能够证实邹昌付与四川省地方水利电力建设公司资阳分公司间存在承包合同关系，对邹昌付提出其不是工程承包人的主张本院不予支持。2013年6月3日，胡坤成经林水全、刘主元等介绍到工地做工，林水全、张昌明、刘主元等共同做工的人员均在邹昌付处领取工资，故胡坤成与邹昌付间存在雇佣关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案中，作为接受劳务一方的邹昌付应当对胡坤成因做工所受损害承担赔偿责任。关于胡坤成受伤其自身是否存在过错的问题。胡坤成未系安全绳，在进行高处作业时未能尽到足够的安全注意义务而跌落摔伤，自身存在过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原审法院确认减轻赔偿义务人20%的赔偿责任并无不当，本院予以确认。关于原审对胡坤成误工费计算是否正确的问题。胡坤成认为其误工损失应按2013年四川城镇全部单位就业人员平均工资标准计算至定残日前一天。因胡坤成未举证对其近三年的平均收入、所从事行业等状况予以证明，原判结合地区经济状况，按照60元/天计算胡坤成误工损失并无不当。胡坤成虽经鉴定机构评定为十级伤残，但在其出院病情诊断证明书中并没有建议其休息或者不能工作的医嘱，胡坤成也未能举证证明在经过217天治疗出院后仍需持续误工至定残日前一天，原审按照其住院217天计算误工费为13020元并无不当。关于对胡坤成二审增加的后续治疗费用主张应否支持的问题。胡坤成在本案一审过程中陈述当时已实际产生的医疗费四川省地方水利电力建设公司资阳分公司已经支付，原审法院根据胡坤成的诉讼请求以及相关鉴定结论，判决邹昌付、四川省地方水利电力建设公司资阳分公司连带赔偿胡坤成后续治疗费6000元。现胡坤成要求本院对其在一审诉讼中以及判决之后实际产生的其他治疗费用一并进行处理，属于在二审诉讼中增加诉讼请求。被上诉人四川省地方水利电力建设公司资阳分公司不同意将该项请求纳入二审审理范围，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，对胡坤成增加的后续治疗费用主张，经调解各方当事人不能达成一致意见，在本案中本院不作处理，胡坤成对增加请求部分涉及费用可以另行提起诉讼进行主张。综上，上诉人胡坤成、邹昌付的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2844元，由上诉人胡坤成负担1442元，由上诉人邹昌付负担1402元。本判决为终审判决。审 判 长  刘 彤审 判 员  周 群代理审判员  严霁云二〇一五年八月五日书 记 员  卓浩军