安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2015）州民一初字第01953号原告：刘丽，女，1973年5月1日出生，汉族，市民，住安徽省阜阳市颍州区。委托代理人：王忠，男，1971年8月27日出生，汉族，阜阳市产品质量监督检验所职员，住安徽省阜阳市颍州区，系原告丈夫。被告：阜阳浙商大厦商业管理有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜王路奎星苑综合楼3#楼，组织机构代码58888342-1。法定代表人：戴小华，该公司经理。被告：安徽海容投资有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜王路奎星苑综合楼3#楼2幢501-5，组织机构代码55922320-5。法定代表人：潘亮，该公司经理。两被告共同委托代理人：高文侠，该两公司法律顾问。原告刘丽诉被告阜阳浙商大厦商业管理有限公司（以下简称浙商大厦公司）、安徽海容投资有限公司（以下简称海容公司）委托合同纠纷一案，本院于2015年6月9日立案受理后，依法由审判员高丽独任审判，于2015年7月16日公开开庭进行了审理。原告刘丽委托代理人王忠、被告浙商大厦公司、海容公司共同委托代理人高文侠到庭参加了诉讼。庭后原、被告自行调解一个月未果。本案现已审理终结。刘丽诉称：刘丽与安徽海容置业有限公司（以下简称海容置业公司）签订阜阳市商品房买卖合同（合同编号：FY2012001456），约定刘丽购买海容置业公司开发的浙商大厦615室，刘丽已按合同约定一次性支付购房款573000元。2012年1月20日，刘丽作为委托人与受托人浙商大厦公司、担保人海容公司签订商业管理协议，约定：刘丽将购买的浙商大厦615室全权委托给浙商大厦公司统一经营管理。委托期限自2013年9月30日至2025年9月30日，共12年。浙商大厦公司自2013年9月30日起每年度在9月30日前向刘丽支付经营收益款45840元。逾期浙商大厦公司按每天45.84元支付违约金。第二期支付时间为2014年9月30日之前（第一期45840元已于2015年2月10日由法院强制执行完毕）。海容公司为该合同提供担保。现二被告并未按合同约定向刘丽支付第二期经营收益款45840元构成违约，应按协议约定每天45.84元支付违约金。为此，刘丽现要求二被告给付第二期经营收益款45840元，并自2014年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付经营收益款45840元相应的利息至经营收益款及利息全部支付完毕之日止；二被告自2014年10月1日起每天45.84元支付违约金至二被告全部给付经营收益款45840元及相应利息之日止，并自2014年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金相应的利息至二被告全部给付经营收益款45840元及相应利息之日止。刘丽针对其诉讼请求向本院提交以下证据：证据一、原告身份证，证明原告主体资格；证据二、浙商大厦公司、海容公司信息查询单，证明被告主体资格；证据三、阜阳市商品房买卖合同、商业委托经营管理协议，证明刘丽将购买的浙商大厦615室委托给浙商大厦公司统一经营管理。浙商大厦公司在2014年9月30日之前应向刘丽支付经营收益45840元，二被告违约，应按每天45.84元支付违约金且应当支付利息。海容公司为合同提供担保；证据四、（2014）阜民一终字第00943号民事判决书。浙商大厦公司、海容公司未提交书面答辩状，庭审中口头辩称：一、原告索要委托经营收益应当由浙商大厦公司支付，海容公司与原告之间没有委托经营关系，所以海容公司没有付款义务；二、浙商大厦公司向原告支付了2013年9月30日到2014年9月30日的经营收益，根据双方签订合同第七条及有关部门法律规定，原告应当向浙商大厦公司出具相应的税票，但是时至今日原告一直没有出具，2015年3月6日，浙商大厦公司曾经书面通知原告出具税票，否则浙商大厦公司将暂缓支付第二年的收益费，原告偷逃国家税款，浙商大厦公司认为有权拒绝支付经营收益；三、原告就同一事实曾经向法院提起诉讼后来又撤诉，这次又再一次提起诉讼，为了避免诉累，浙商大厦公司已经支付了34288元（扣除税款后的收益），综上请求依法驳回原告的诉讼请求。浙商大厦公司、海容公司就其抗辩理由向本院提交以下证据：证据一、两公司组织机构代码证和营业执照，证明被告诉讼主体资格；证据二、2015年3月6日浙商大厦公司给原告发的催告函，证明原告应向浙商大厦公司开具两年的经营收益的税票，浙商大厦公司才应向原告支付两年的期间的经营收益款；证据三、银行付款回执单，证明浙商大厦公司向原告支付收益金34288元（税款已经扣除）。经审理查明：刘丽于2012年1月16日以57300元的价格购买海容置业公司出售的位于颍州区清河办事处一道河中路123号浙商大厦615室，当日支付购房款573000元。2012年3月21日，刘丽与海容置业公司签订阜阳市商品房买卖合同，约定房屋交付时间为2013年12月30日。2012年1月20日，刘丽与浙商大厦公司、海容公司签订浙商大厦商业委托经营管理协议，协议主要内容为：刘丽将浙商大厦615室房屋（以下简称该物业）自愿全权委托浙商大厦公司统一招商、统一经营、经营管理、统一推广并服从业主临时公约。委托期限自2013年9月30日至2025年9月30日，共12年。以刘丽购买该物业所投资的实际金额为基数，每年度由浙商大厦公司按8%的约定比例向刘丽支付经营收益，刘丽获得该收益而产生的税费由刘丽自行承担。浙商大厦公司经营该物业的经营状况与刘丽收益无关，具体支付经营收益的时间和金额为：从2013年9月30日至2024年9月30日止，每年9月30日均支付45840元。在协议有效期内，刘丽不得将所委托的物业内容以任何方式擅自易主给第三者。如需出售转让、受让的第三者，必须实现书面确认本合同对其有同等的约束力，否则，将以刘丽违约承担责任。在协议有效期内，浙商大厦公司应如期、如数按合同约定的时间、金额，向刘丽支付年度收益，否则，将以浙商大厦公司违约承担责任。在协议有效期内，双方均不得擅自撤销、解除、终止协议，否则，将由违约方承担违约责任。刘丽违反协议约定的，刘丽必须以所委托的物业当年的价值（经法定评估机构的评估家）额度向浙商大厦公司支付违约金；浙商大厦公司违反协议约定的，浙商大厦公司每延误一天应以未能按时支付收益金额的1‰，向刘丽支付违约金；协议由刘丽签名、浙商大厦公司加盖公章和戴小华印章、海容公司作为担保人加盖公章和潘亮印章。刘丽因浙商大厦公司未支付第一期经营收益款向颍州区人民法院起诉，颍州区人民法院作出（2013）州民一初字第02943号民事判决书，判决浙商大厦公司支付刘丽经营收益款45840元，海容公司承担连带责任；驳回刘丽其他诉讼请求。刘丽、浙商大厦公司、海容公司均不服判决，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院，安徽省阜阳市中级人民法院于2014年9月18日作出（2014）阜民一终字第00943号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。该款已经法院强制执行。现刘丽以二被告未支付第二期经营收益款，向本院起诉，要求二被告给付第二期经营收益款45840元，并自2014年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付经营收益款45840元相应的利息至经营收益款及利息全部支付完毕之日止；二被告自2014年10月1日起每天45.84元支付违约金至二被告全部给付经营收益款45840元及相应利息之日止，并自2014年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金相应的利息至二被告全部给付经营收益款45840元及相应利息之日止。诉讼期间，浙商大厦公司通过银行转款给刘丽34288元。另查明：海容置业公司的法定代表人是潘亮，该公司的股东是潘亮（出资300万元）和海容公司（出资700万元）；海容公司的法定代表人是潘亮，该公司的股东是潘亮（出资4000万元）、戴小华（出资500万元）、潘冠君（出资500万元）；浙商大厦公司的法定代表人是戴小华，该公司股东是戴小华（出资200万元）、潘冠君（出资200万元）、海容公司（出资600万元）。再查明：截止到本案开庭时，海容置业公司未将涉案房屋交付给刘丽，刘丽亦未将涉案房屋交付给浙商大厦公司。上述事实，由阜阳市商品房买卖合同、商业委托经营管理协议、（2014）阜民一终字第00943号民事判决书、银行付款回执单及当事人的陈述在卷佐证。本院认为：依法成立的合同受法律保护。刘丽、浙商大厦公司、海容公司经协商自愿签订的商业委托经营管理协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，且双方当事人均未申请变更、撤销该协议，协议内容合法有效，双方当事人均应按照协议内容履行。刘丽未将涉案房屋交付给浙商大厦公司，其请求要求被告支付违约金及利息，不予支持；潘亮作为海容置业公司的法定代表人将涉案房屋出卖给刘丽，同时，潘亮又作为海容公司的控股股东、法定代表人又对刘丽与浙商大厦公司签订的商业委托经营管理协议提供担保，且浙商大厦公司也是由海容公司控股的。因此，可以认定双方在2012年1月20日签订协议时，浙商大厦公司、海容公司就已知道刘丽与海容置业公司签订的商品房买卖合同约定的房屋的交付时间是2013年12月30日。浙商大厦公司、海容公司在明知交房时间的情况，仍自愿从2013年9月30日起每年度向刘丽支付经营收益45840元，系浙商大厦公司、海容公司对自己权利的处分，且不损害其他人的利益，应为有效协议。在协议有效期内，浙商大厦公司应按合同约定的时间、金额，向刘丽支付年度经营收益。双方约定刘丽获得收益而产生的税费由刘丽自行承担，现二被告辩称浙商大厦公司扣除税款后将经营受益款支付给刘丽，应驳回刘丽的诉讼请求，因双方没有约定二被告可以代扣税款，二被告亦未代缴税款，故其辩称不予采纳。综上，浙商大厦公司应支付给刘丽经营收益款11552元（45840元-34288元），海容公司承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民法通则》第八十九条第（一）项、第一百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告阜阳浙商大厦商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告刘丽经营收益款11552元；被告安徽海容投资有限公司承担连带清偿责任；二、驳回原告刘丽其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费946元，减半收取473元，由原告刘丽负担355元，被告阜阳浙商大厦商业管理有限公司负担118元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员 高 丽二〇一五年八月二十五日书记员 王冰蕊附：本案适用法律规定1、《中华人民共和国合同法》第四十四条、依法成立的合同，自成立时生效。第六十条、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2、《中华人民共和国民法通则》第八十九条、依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。第一百一十一条、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。