山东省五莲县人民法院民 事 判 决 书(2015)莲商初字第416号原告：中国银行股份有限公司五莲支行，住所地五莲县沿河路386-1号。法定代表人：李善民，行长。委托代理人：郑华德，山东张淑红律师事务所律师。委托代理人：费昭和，该单位职工。被告：五莲汇盈经贸有限公司，住所地五莲县于里镇驻地。法定代表人：滕长华，经理。被告：徐善高。以上两被告委托代理人：李树睿，山东莲信律师事务所律师。被告：五莲县百盛机械有限公司，住所地五莲县洪贺路2号。法定代表人：胡善学，总经理。委托代理人：秦春霞，该公司员工。被告：滕长华。被告：梁作玲。被告：滕长青。原告中国银行股份有限公司五莲支行与被告五莲汇盈经贸有限公司、五莲县百盛机械有限公司、滕长华、徐善高、梁作玲、滕长青金融借款合同纠纷一案，本院于2015年5月8日立案受理。依法由审判员王友明适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人郑华德、费昭和，被告五莲县百盛机械有限公司委托代理人秦春霞到庭参加诉讼。被告滕长华、梁作玲、滕长青经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2015年3月10日，原告与被告五莲汇盈经贸有限公司签订借款合同，约定被告五莲汇盈经贸有限公司向原告借款3570000元，期限30天，并由被告五莲县百盛机械有限公司、滕长华、徐善高、梁作玲、滕长青在最高额本金14000000元及其发生的利息范围内承担连带清偿责任。被告五莲汇盈经贸有限公司以其自有机器设备提供28132023元的最高额抵押担保。后原告如约履行了放款义务，但被告未按期履行还款义务。请求判令：一、被告五莲汇盈经贸有限公司偿还借款本金3570000元及利息；二、判令被告五莲县百盛机械有限公司、滕长华、徐善高、梁作玲、滕长青在最高额本金14000000元及其发生的利息范围内承担连带偿付责任；三、判令原告以拍卖、变卖被告抵押的机器设备优先受偿。被告五莲汇盈经贸有限公司、徐善高辩称：一、原、被告之间没有签订原告所诉称的借款合同，原告应提供证据证实其主张；二、案涉借款未约定利息，原告要求支付利息的主张无事实依据；三、被告五莲汇盈经贸有限公司已偿还部分款项并且在原告处存有保证金；四、原告主张行使抵押权无事实和法律依据。被告五莲县百盛机械有限公司辩称：无意见。被告滕长华、梁作玲、滕长青在法定期限内未向本院提交书面答辩状。经审理查明：2014年8月13日，被告五莲汇盈经贸有限公司作为抵押人与作为抵押权人的原告签订2014年五最高抵字汇盈002号最高额抵押合同。该抵押合同第一条约定：“抵押权人与债务人五莲汇盈经贸有限公司之间自2014年8月13日起至2015年8月12日止签署的借款、贸易融资、保函、国内荣信达、资金业务及其他授信业务合同（统称单笔合同），及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。”第二条约定：“在下列期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与抵押权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权：本合同第一条规定的2014年8月13日起至2015年8月12日。”第三条约定：“本合同所担保债权之最高余额为：人民币贰仟捌佰壹拾叁万贰仟零贰拾叁元整；小写28132023元”。第三条约定：“抵押物有关情况见附件抵押物清单。”第十条约定：“如果债务人在主合同项下的正常还款日或提前还款日未按约定向抵押权人进行支付，抵押权人有权依法依本合同的约定行使抵押权，在本合同第三条规定的最高额内就抵押物优先受偿。”第十二条约定：“在担保责任发生后，抵押权人有权与抵押人协议将抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得价款优先清偿主债权。协议不成的，抵押权人有权依法请求人民法院拍卖、变卖抵押物。”抵押合同附件载明，抵押物为机器设备46台/套,评估价值28132023元，抵押物所有权人为被告五莲汇盈经贸有限公司，抵押物所在地为五莲县于里镇驻地。2014年8月13日，原告与被告五莲汇盈经贸有限公司将2014年五最高抵字汇盈002号最高额抵押合同所涉机器设备46台/套在五莲县工商行政管理局进行了动产抵押登记，动产抵押登记书编号：日工商抵登字（2014）第0158号。2014年11月4日，被告五莲汇盈经贸有限公作为甲方与作为乙方的原告签订2014年协议字040号授信额度协议。该协议第一条约定：“乙方根据本协议向甲方提供授信额度，在符合本协议及相关协议约定的前提下甲方和向乙方申请循环、调剂或一次性使用，用于叙作人民币短期贷款、外币短期贷款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务（统称单项授信业务）。本协议所称贸易融资业务包括开立国际信用证、开立国内信用证、进口押汇、提货担保、打包贷款、出口押汇、远期信用证下承兑汇票贴现、国内信用证买方押汇、国内信用证卖方押汇、国内信用证议付及其他国际、国内贸易融资业务。”第二条约定：“乙方同意向甲方提供下列授信额度：具体种类及金额为贸易融资额度人民币（大写）壹仟肆佰万元整；（小写）￥14000000。”第三条约定：“在本协议约定的授信额度使用期限内，甲方可以在不超过协议约定的各单项授信额度范围内按照以下方式使用相应额度：循环使用。具体包括的额度种类为：融资贸易额度，其中包括开立国内信用证及押汇。”第五条约定：“本协议第二条确定的授信额度的使用期限为自本协议生效之日起至2015年9月29日止。”第七条约定：“对于依据本协议和单项协议发生的甲方对乙方的债务，双方同意采用以下方式进行担保：（1）由五莲县百盛机械有限公司提供最高额保证，并签订最高额保证合同。（2）由徐善高及其共同债务人、滕长华及其共同债务人提供最高额保证，并签订最高额保证合同。（3）由五莲汇盈经贸有限公司提供最高额抵押担保，并签订相应的最高额抵押合同。”该协议还以附件的形式对开立国内信用证业务、国内信用证卖方押汇业务等进行了约定。被告五莲汇盈经贸有限公司在上述协议甲方落款处盖章，原告在上述协议乙方落款处盖章。2014年11月4日，原告作为债权人与作为保证人的被告五莲县百盛机械有限公司签订2014年五最高保字汇盈003号最高额保证合同。该保证合同第一条约定：“本合同之主合同为：债权人与债务人五莲汇盈经贸有限公司之间签署的编号为2014年协议字040号的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。”第二条约定：“在下列期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，构成本合同之主债权。自本合同第一条所指《授信额度协议》生效之日至该协议及其修订或补充所规定的授信额度使用期限届满之日。”第三条约定：“本合同所担保之最高本金余额为：人民币（大写）壹仟肆佰万元，（小写）14000000元；基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。”第四条约定：“本合同保证方式为连带责任保证。”第五条约定：“如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按照约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担保证责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。”第六条约定：“本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起两年。”2014年11月4日，原告作为债权人与作为保证人的被告徐善高、滕长青签订2014年五最高保字汇盈004号最高额保证合同。该保证合同条款与2014年五最高保字汇盈003号最高额保证合同条款完全相同。2014年11月4日，原告作为债权人与作为保证人的被告滕长华、梁作玲签订2014年五最高保字汇盈005号最高额保证合同。该保证合同条款与2014年五最高保字汇盈003号最高额保证合同条款完全相同。2014年11月4日，原告作为乙方（质权人）与作为甲方（出质人）的被告五莲汇盈经贸有限公司签订2014年五保质总字040号保证金质押总协议。该协议第一条约定：“本合同之主合同为：质权人与出质人五莲汇盈经贸有限公司之间签署的编号为2014年协议字040号的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。”第二条约定：“本合同项下发生的债权构成本协议之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因出质人违约给质权人造成的损失和其他所有应付费用。”第八条约定：“如果出质人在任何正常还款日、履约日或者提前还款日、履约日未按约定向质权人清偿，质权人有权按照法律、法规及本协议的约定行使质权。”保证金质押总协议签订后，被告五莲汇盈经贸有限公司向原告交付保证金1540000元。2014年12月9日，经被告五莲汇盈经贸有限公司申请，原告委托中国银行日照分行开具信用证。信用证载明：信用证号码KZ1093714000552，受益人为青岛汇博通商贸有限公司，通知行及议付行均为中国银行日照分行，付款方式为可议付延期付款货物收据签发后90天，合同编号为20141202001；货物描述：冷扎硬卷，数量1283.494吨，总金额人民币大写伍佰壹拾壹万贰仟柒佰玖拾贰元叁角RMB5112792.30元。2014年12月10日，被告五莲汇盈经贸有限公司向原告签发货物收据。该收据载明：合同号20141202001；货物描述：冷扎硬卷，数量合计1283.494吨，总价款合计人民币大写伍佰壹拾壹万贰仟柒佰玖拾贰元叁角；备注：我公司证实货物已在良好状态下收妥。货物收据签发后90天届满之日（2015年3月9日），因被告五莲汇盈经贸有限公司未偿还KZ1093714000552信用证项下款项5112792.30元，原告于2015年3月10日实现保证金质押权，以保证金1540000元清偿被告五莲汇盈经贸有限公司在KZ1093714000552信用证项下债务。同日，被告五莲汇盈经贸有限公司以转账支付方式偿还原告2792.30元。对于剩余3570000元，被告五莲汇盈经贸有限公司于2015年3月10日向原告提出国内信用证项下买方押汇申请。原告出具的申请书载明：现我司因业务需要，依据我司与贵行签订的编号为2014年协议字第040号的《授信额度协议书》及其“附件6：用于国内信用证买方押汇业务”，向贵行申请叙做KZ1093714000552信用证项下买方押汇，由此产生的权利义务，均按照前述协议、附件和本申请书的约定处理。该申请书还载明如下内容：信用证号码KZ1093714000552，单据金额5112792.30元；押汇期限30天,自贵行对外支付押汇款项之日起连续计算，押汇融资金额3570000元；利率为固定利率年利率7.22%，利息自贵行支付押汇款项之日起算，按实际支付款项金额和实际天数计算；结算方式为到期利随本清；若逾期清偿押汇款项，就逾期部分从逾期之日起按照逾期罚息利率记收复利，直至清偿本息为止；对不能按期支付的利息及罚息，按约定的罚息利率按月计收复利；罚息利率采用浮动利率，浮动周期为3个月，自逾期之日起每个浮动周期重新定价一次，重新定价日为逾期之日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的，则当月最后一日为重新定价日；首个浮动期内，基础利率为年利率7.22%，每满一个浮动周期后，下一个浮动周期的的基础利率按重新定价日中国人民银行公布施行的同档次贷款基准利率上浮30%，逾期融资罚息利率为在上述基础利率水平上加收20%。该申请书担保部分载明：本申请书属于五莲县百盛机械有限公司与贵行签订的编号为2014年五最高保字汇盈003号的《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保；本申请书属于徐善高及其共同债务人滕长青与贵行签订的编号为2014年五最高保字汇盈004号的《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保；本申请书属于滕长华及其共同债务人梁作玲与贵行签订的编号为2014年五最高保字汇盈005号的《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保；本申请书属于五莲汇盈经贸有限公司与贵行签订的编号为2014年五最高抵字汇盈002号的《最高额抵押合同》项下的主合同，由其提供最高额抵押。原告同意被告五莲汇盈经贸有限公司的押汇申请，并在押汇申请书上盖章，被告五莲汇盈经贸有限公司在申请人落款处盖章。因办理国内信用证项下买方押汇申请业务，被告五莲汇盈经贸有限公司支付手续费18672.45元。上述押汇款项到期后，被告五莲汇盈经贸有限公司未偿还押汇款项3570000元及利息。上述事实，有原告提供的授信额度协议、最高额保证合同、保证金质押总协议、最高额抵押合同、动产抵押登记书、信用证、货物收据、国内信用证下买方押汇申请书、银行借据回单及当事人当庭陈述等证据予以证实，可以认定。本院认为：原告与被告五莲汇盈经贸有限公司签订的授信额度协议系双方当事人的真实意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，该合同（协议）成立并生效。原告与被告五莲县百盛机械有限公司、滕长华、梁作玲、徐善高、滕长青签订的最高额保证合同系各方当事人的真实意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，最高额保证合同均成立并生效。原告与被告五莲汇盈经贸有限公司关于国内信用证项下买方押汇申请书的约定内容，系双方当事人的真实意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，约定内容成立并生效。原告支付押汇款项后，被告五莲汇盈经贸有限公司应当依约在押汇期限届满后偿还押汇款项3570000元及利息，逾期后还应依约支付罚息及复利。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任”的规定，原告与被告五莲县百盛机械有限公司、滕长华、梁作玲、徐善高、滕长青签订的最高额保证合同约定了被告承担保证责任不因存在其他担保方式及担保权行使顺序等抗辩原告，故被告五莲县百盛机械有限公司、滕长华、梁作玲、徐善高、滕长青应当在最高额保证合同约定的最高本金余额14000000元及其发生的利息、违约金等费用的范围内承担保证责任。原告与被告五莲汇盈经贸有限公司自愿签订最高额抵押合同，抵押权已经设立，故原告作为抵押权人在最高余额28132023元范围内对抵押的机器设备46台/套享有优先受偿权。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十五条、第一百八十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十三条、第八十三条的规定，判决如下：一、被告五莲汇盈经贸有限公司偿还原告中国银行股份有限公司五莲支行押汇款项3570000元及利息（自2014年3月10日起，按照押汇申请书约定利率计算），于本判决生效后十日内付清；二、被告五莲县百盛机械有限公司、滕长华、梁作玲、徐善高、滕长青在最高担保额范围内对被告五莲汇盈经贸有限公司上述债务承担连带清偿责任；在承担清偿责任后，有权向被告五莲汇盈经贸有限公司追偿；三、原告中国银行股份有限公司五莲支行在最高余额28132023元内对被告五莲汇盈经贸有限公司抵押的46台/套机器设备享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35360元，由被告五莲汇盈经贸有限公司、五莲县百盛机械有限公司、滕长华、梁作玲、徐善高、滕长青负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  王友明二〇一五年八月二日书记员  潘光民