甘肃省平凉市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）平中民一终字第168号上诉人（原审原告）武强强，男，汉族，生于1996年10月9日，甘肃省平凉市崆峒区农民。委托代理人武银平，男，汉族，生于1971年1月6日。职业、住址同上（系武强强之父）。委托代理人王剑军，甘肃胜友律师事务所律师。上诉人（原审被告）平凉市建忠工贸有限责任公司。法定代表人者建忠，该公司经理。委托代理人罗晓伟，甘肃太统律师事务所律师。上诉人武强强、平凉市建忠工贸有限责任公司（以下简称建忠公司）因地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2015）崆民初字第676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月18日受理后，依法组成合议庭于2015年7月29日公开开庭进行了审理。上诉人武强强及其委托代理人武银平、王剑军，建忠公司的法定代表人者建忠、委托代理人罗晓伟均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原判认定：建忠公司为了埋设电线开挖了门前的路面，尚未全部恢复填平，并且在开挖的路面一侧堆放了沙土，没有设置任何警示标志，2014年9月30日平凉工业园区执法大队给予限期整改通知后，建忠公司并未改正。2014年10月1日晚上12时左右，武强强驾驶摩托车去上班，途径平凉市工业园区东路被建忠公司开挖的路面时，不慎摔倒造成事故受伤。后武强强被同事梁某送到平凉市人民医院救治，经诊断为左股骨干骨折及全身多处皮肤擦伤。住院治疗23天，共支出医疗费23810.43元、门诊支出935.90元，共计24746.33元。2015年1月9日经甘肃科城司法鉴定所鉴定，武强强为九级伤残，后续治疗费需用12303元。另庭审中武强强自述属无证驾驶摩托车，在发生事故时摩托车时速高达60公里。原判认为：建忠公司为了埋设电线在其公司路段开挖路面，致使这一路面的平整性、通过性受到破坏，相关管理部门责令其限期整改，但其并未修复路面；且在事故发生后武强强第一时间即向有关部门报案，相关部门到现场进行了解，询问了送武强强去医院的同事梁某，这都能证明武强强就是在建忠公司施工路面上发生了事故，确与建忠公司开挖路面行为有一定的因果关系。但武强强无视交通安全法的规定，无证驾驶机动车辆，且在夜晚行驶时速度过快，具有过错。再者建忠工贸公司所开挖的路面虽然不平整，所堆放的土堆也处在路面的一侧，但并没有严重影响道路的通行。因此，武强强驾驶摩托车发生事故自身存在主要过错，根据本案实际情况，确定武强强自己承担60%，建忠公司承担40%。关于武强强的残疾赔偿金计算标准问题，因其虽系农业人口，但其土地已被征用，也系房立美建材公司的合同工，应当按城镇居民的赔偿标准计算。关于营养费，因无医嘱，不予支持。武强强的部分费用计算标准如下：误工费108天×119元／天＝12852元，护理费23天×70.50元／天＝1621.50元，残疾赔偿金20年×18965元／年×20%＝75860元，住院伙食补助费23天×40元／天＝920元。关于武强强主张的交通费，可根据其住院时间酌情予以考虑230元。建忠工贸公司辩称武强强受伤并非在其开挖的路段，与其没有关系的理由与事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十五条之规定，作出如下判决：限建忠工贸公司于本判决生效后十日内赔偿原告武强强医疗费24746.33元、误工费12852元、护理费1621.50元、住院伙食补助费920元、残疾赔偿金75860元、后续治疗费12303元、鉴定费2800元、交通费230元、精神损害抚慰金2000元，以上合计133332.83元的40%即53333元。案件受理费2974元，减半收取1487元，由武强强负担892元，建忠公司负担595元。武强强上诉称：一、原判认定上诉人对事故发生存在主要过错，判定上诉人负事故主要责任违反法律规定，显失公平。建忠公司在公共道路上挖坑、修缮安装地下设施而没有设置明显标志或者采取安全措施致上诉人身体受到损害，存在重大过错，这是导致上诉人受伤的直接原因和根本原因，应当承担侵权责任。二、原判没有支持上诉人的营养费，对护理费、交通费、精神损害抚慰金支持数额过低，对部分损失不予认定或者认定不符合法律规定和案件基本事实。请求依法改判建忠公司承担上诉人损失共计139620.33元，在原判数额上增加86287.33元。建忠公司上诉称：一、原判认定事实错误，适用法律不当。武强强无证驾驶车辆发生交通事故的地点在北京现代4s店门前，而上诉人施工堆放在道路一侧的土堆距离北京4s店门前约有60-70米，且土堆上没有摩托车驶过的痕迹，武强强摩托车肇事与上诉人无关。二、武强强无证驾驶机动车造成单方交通事故，对自身造成的损害后果应由其自行承担。故请求二审法院依法撤销（2015）崆民初字第676号民事判决书的内容，依法驳回武强强的诉讼请求。经二审审理查明事实与原判认定的基本事实一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款明确规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”据此规定，地面施工致人损害承担的是过错推定责任，受损人仅需证明自己遭受损害的事实、侵权人施工的事实、遭受损害与施工事实之间存在因果关系。本案中，武强强在一审中提供的2014年9月30日平凉市工业园区综合执法大队要求建忠公司清理开挖道路的限期整改书证明了在其肇事受伤时建忠公司施工开挖道路未设明显标志和未尽安全提醒义务的事实，门诊回执、住院病历、出院证明、司法鉴定书证明其2014年10月2日至2014年10月25日住院治疗和伤残的事实，2014年10月2日平凉市公安局崆峒分局四十里铺派出所对梁昊的询问笔录中梁昊的证言证明武强强因建忠公司施工受伤和被其送去医院的事实。其中证人梁昊对派出所陈述的证言内容和武强强入院时间相印证，根据《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》一百零八条第一款关于“对负有举证责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实具有高度可能性的，应当认定该事实的存在”的规定，应当认定建忠公司地面施工未设安全标志致武强强损害事实的存在，原判对此项事实认定正确，本院予以确认。而建忠公司仅提供了在武强强摔倒后摩托车倒车镜摔在距其施工地有60-70米的道沿边的证人证言，并辩称其施工土堆上并无摩托车车轮的压痕，却不能提供其已设置了明显标志、采取了安全措施、尽到了安全提醒义务以及武强强因其他原因受到伤害的证据，故建忠公司应承担侵权责任。而本案中，由于武强强没有取得驾驶证却驾驶摩托车上路、其自身行为对损害的发生存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，应当减轻建忠公司的赔偿责任。原判对本案的事实认定清楚，但责任划分不当，二审予以纠正。因武强强在住院期间的门诊回执、住院病历上都没有“加强营养”的医嘱，其要求的住院23天共计920元的营养费不予支持。对于交通费，因武强强家所在四十里铺镇与平凉市人民医院每天都有数次通行的公共车，原判结合武强强住院天数，酌定为230元适当。由于武强强没有提供请护工护理的证明，原判结合上年度农、林、牧、渔业人均工资标准以每天70.50元计算护理费共计1621.50元正确。原判认定精神抚慰金2000元符合本案实际，但按比例承担不当。综上，原判认定事实清楚，但适用法律不准，致责任划分不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：限平凉市建忠工贸有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告武强强医疗费24746.33元、误工费12852元、护理费1621.50元、住院伙食补助费920元、残疾赔偿金75860元、后续治疗费12303元、鉴定费2800元、交通费230元，共计131332.83元的60%即78799.70元，并赔偿武强强精神损害抚慰金2000元，以上合计80799.70元。其余费用由武强强自行负担。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。武强强上诉案件受理费1957元，由武强强负担157元，平凉市建忠工贸有限责任公司负担1800元。平凉市建忠工贸有限责任公司上诉案件受理费1133元，由平凉市建忠工贸有限责任公司负担1133元。本判决为终审判决。审 判 长  蒋军平代理审判员  曹海荣代理审判员  李 艳二〇一五年八月十四日书 记 员  李芳芳