甘肃省敦煌市人民法院民 事 判 决 书(2016)甘0982民初1022号原告：杨健，男，住敦煌市。委托诉讼代理人：严连奎，甘肃嘉煌律师事务所律师。被告：叶斯力剑，男，住阿克塞哈萨克族自治县。被告：布尔剑，女，住阿克塞哈萨克族自治县。委托诉讼代理人：塞丽剑，酒泉红柳律师事务所律师。被告：甘肃辉腾水电开发有限责任公司。法定代表人：谢春江，总经理。委托诉讼代理人：周广建，酒泉阳关律师事务所律师。原告杨健与被告叶斯力剑、布尔剑、甘肃辉腾水电开发有限责任公司（以下简称辉腾水电公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月7日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨健及其委托诉讼代理人严连奎、被告叶斯力剑、被告布尔剑的委托诉讼代理人塞丽剑、被告辉腾水电公司的委托诉讼代理人周广建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨健向本院提出诉讼请求：1、叶斯力剑偿还借款1000000元、利息150000元（从2016年2月25日计算至20l6年7月24日，月息3分），合计1150000元；2、布尔剑、辉腾水电公司承担连带偿还责任；3、被告以月息3分标准承担利息直至本息全部还清；4、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年1月15日，叶斯力剑由于修建水电站急需资金周转，特申请向敦煌市莫高小额贷款有限责任公司（以下简称莫高小贷公司）贷款。叶斯力剑的父亲以及布尔剑、辉腾水电公司均为借款提供担保。由于叶斯力剑的申请符合贷款条件，莫高小货公司发放了1000000元贷款。今年2月25日，莫高小贷公司将债权整体转让给杨健，担保人由三方变更为两方，重新签订了借款合同及相关法律文书。叶斯力剑辩称，2015年1月15日，由于公司资金困难，其作为辉腾水电公司的法人代表，向莫高小贷公司贷款。当时公司在银行有贷款，不符合莫高小贷公司的贷款要求，莫高小贷公司同意我以个人名义借款1000000元，我的父亲、妻子、辉腾水电公司是担保人。这笔钱到账后支付了公司所欠工程款、巨龙公司借款利息、以及其它银行的贷款和利息。今年莫高小贷公司将债权转让给杨健，我是同意的。布尔剑辩称，上述借款虽然以叶斯力剑名义所借，到账后实际使用者是辉腾水电公司，因此借贷的主体是辉腾水电公司，应由辉腾水电公司承担还款责任。辉腾水电公司辩称，2016年1月12日，谢春江和叶斯力剑签订辉腾水电公司4.5千瓦水电站股权转让及合作经营协议，公司的法定代表人从2016年1月12日变更为谢春江。莫高小贷公司将债权转让给杨健的行为发生在辉腾水电公司法定代表人变更之后，担保合同上的公章不是谢春江盖的，辉腾水电公司的担保无效。借款合同是2015年1月15日签订的，借款是叶斯力剑借的，出借人是莫高小贷公司，莫高小贷公司的法定代表人是杨清文，但是本案的原告是杨健，因此诉讼主体不适合。借款利息不应超出年利率24%。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2015年1月15日抵押借款合同1份及借条1张、甘肃农村信用社转账支票存根1张、2016年2月20日债权转让协议1份、2016年2月25日借款合同1份、借款连带责任保证担保承诺函2张。杨健欲以此证明莫高小贷公司借给叶斯力剑1000000元，后莫高小贷公司与杨健之间债权转让，莫高小贷公司将其对叶斯力剑的全部债权转让给杨健，布尔剑和辉腾公司提供连带责任保证的事实。叶斯力剑、布尔剑对证据无异议。辉腾水电公司称2015年1月15日抵押借款合同上辉腾水电公司没有盖章，抵押无效；认为莫高小贷公司和杨健之间的转让协议是内部协议，不认可；莫高小贷公司将债权转让给杨健的行为发生在辉腾水电公司法定代表人变更之后，担保函的公章不是谢春江盖的，辉腾水电公司的担保无效。上述证据能证实叶斯力剑欠杨健1000000元，布尔剑、辉腾水电公司提供连带责任保证的事实，本院予以采信。2、内资企业基本信息1份。杨健欲以此证明辉腾水电公司的法定代表人发生变更的时间是2016年3月4日，杨健与本案三被告在债权转让后签署法律文件时辉腾水电公司的法定代表人仍是叶斯利剑。叶斯力剑、布尔剑对证据无异议。辉腾水电公司认为在2016年1月12日签订甘肃辉腾水电开发有限责任公司4.5MW水电站股权转让及合作经营协议时谢春江已经是辉腾公司法定代表人了，叶斯力剑再不能拿公章行使法定代表人职权；公司之前的两个公章还在叶斯力剑手中，没有交出；公司现有公章是谢春江在公安局备案后刻的。该证据加盖有敦煌市工商行政管理局企业登记管理专用章，来源合法，内容真实有效，本院予以采纳。3、对账单1张、农村合作银行电汇凭证1张。叶斯力剑欲以此证实2015年1月15日借款1000000元汇入其账户，但实际用于辉腾水电公司：2015年1月16日给公司购买避雷针花用73000元，2015年1月17日偿还公司银行贷款本息200699.73元，2015年1月20日汇给公司700000元，2015年1月21日偿还公司在阿克塞县信用社的4笔贷款利息：3664元、2711元、4519元、9038元，故借款本息应由公司偿还。杨健、布尔剑对证据无异议。辉腾水电公司认为借款汇入叶斯力剑个人账户，钱用于哪里与本案无关，即便是用于公司了，也是公司股东之间的事情。本院认为叶斯力剑仅凭对账单无法证明其主张；农村合作银行电汇凭证可证明其汇给辉腾水电公司700000元的事实。4、甘肃辉腾水电开发有限责任公司4.5MW水电站股权转让及合作经营协议1份。辉腾水电公司欲以此证明2016年1月12日叶斯力剑和谢春江签订该协议，谢春江用2208万元购买辉腾水电公司60%的股份；2016月1月13日第一笔资金到位，协议中约定第一笔资金到位则法定代表人变更为谢春江。杨健对证据真实性无异议，但认为该证据不能证实辉腾水电公司的主张，公司股权变更登记应当以工商登记为准，该协议对内有效力但对外无效。叶斯力剑对证据真实性无异议，称协议中约定了第一笔资金到位后协议生效，未约定法定代表人变更，股权协议是内部协议，没有工商登记，与本案无关。布尔剑对证据无异议。该协议第七条约定乙方（谢春江）第一笔资金到位后，本合同正式生效。第一笔资金到位前，甲方（叶斯力剑）必须提供电站所有资产移交清单，提供注册登记手续，变更工商法人登记，登报催促债权人已2016年2月5日前办理债权确认登记。协议双方虽然作此约定，但有证据2证实辉腾水电公司法定代表人变更时间是2016年3月4日；各方当事人对证据真实性均不持异议，本院采纳该证据，但公司法定代表人的变更应以工商行政管理局的登记为准。5、变更声明1则、公告1份。辉腾水电公司欲以此证明辉腾公司变更公章及法定代表人的事实，以及公司在2016年4月15日登报，请债权人于2016年4月30日前申报债权，杨健至今没有申报债权，却直接向法院起诉。杨健对证据真实性无异议，认为2014年4月7日变更声明对辉腾水电公司的主张起相反证明作用，因为辉腾水电公司声明公章作废的时间为2016年4月7日，本案中的法律行为发生在2016年4月7日之前；同时认为（一）债权申报公告不具有合法性，因为如企业破产，特别程序中的债务人才有权要求债权人申报，本案中债务人无权要求债权人申报债权；（二）公告内容错误，公告中涉及清算，本案中只有债权转让；（三）证据对辉腾水电公司的主张起相反的证明作用，辉腾水电公司应承担担保责任。叶斯力剑对证据真实性无异议，称2016年4月7日变更公章自己不知道，这个事情没有上股东会也没有决议，不认可；对债权人发出的公告，债权人没有过来登记不代表公司无债务。布尔剑对证据无异议。本院认为辉腾水电公司提供的证据客观存在，但对其主张不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月15日，时任辉腾水电公司法定代表人的叶斯力剑向莫高小贷公司借款1000000元。双方签订了抵押借款合同，叶斯力剑以雷墩子二级水电站为抵押，约定借款期限2个月，抵押物共有人布尔剑、保证人马达提在抵押借款合同上签了名。莫高小贷公司依约借款后叶斯力剑出具了借条。2016年2月20日，莫高小贷公司与杨健签订债权转让协议，将其享有的有关叶斯力剑的债权全部转让给杨健，由当事人另行签署相关法律文件，并通知了叶斯力剑债权转让事宜，叶斯力剑同意该债权转让，双方于2016年2月25日签订了借款合同，约定借款期限3个月，月利率3%。辉腾水电公司与叶斯力剑之妻布尔剑作为担保人向杨健出具了借款连带责任保证担保承诺函，承诺对叶斯力剑1000000元借款承担连带责任保证，保证担保的期限为直到借款人还清借款本息、逾期利息、复息、滞纳金等相关费用为止。另查明：2016年1月12日，叶斯力剑和谢春江签订甘肃辉腾水电开发有限责任公司4.5MW水电站股权转让及合作经营协议，谢春江注入2208万元后拥有辉腾水电公司60%股份，叶斯力剑拥有40%股份；叶斯力剑保证对其拟转让给谢春江的股权拥有完整、有效处分权、保证该股权没有质押，并免遭第三人追索，否则由叶斯力剑承担由此引起的一切经济和法律责任。2016年3月4日，辉腾水电公司的法定代表人由叶斯力剑变更为谢春江。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，叶斯力剑与莫高小贷公司之间的民间借贷法律关系，由抵押借款合同、借条、转账支票存根及双方当事人陈述予以证实，事实清楚，证据充分，本院予以确认。莫高小贷公司与杨健之间的债权转让系双方真实意思表示，债务人叶斯力剑亦认可，符合《中华人民共和国合同法》第八十条有关债权转让的规定，双方之间的债权转让关系依法成立并生效，杨健有权要求叶斯力剑履行还款义务。故杨健主张叶斯力剑偿还借款1000000元的诉讼请求应予支持；自2016年2月26日起至2016年7月6日（起诉前一日）按年利率24%计算的利息应予支持（之前利息另案处理）。对上述借款及利息，担保人布尔剑、辉腾水电公司应承担连带责任；布尔剑、辉腾水电公司承担保证责任后，有权向叶斯力剑追偿。辉腾水电公司辩称债权转让等在公司法定代表人变更之后、担保无效，与本院查明的事实不符，故不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、叶斯力剑偿付杨健借款1000000元、利息87333元，合计1087333元；布尔剑、甘肃辉腾水电开发有限责任公司承担连带责任，限于判决生效后三十日内履行；布尔剑、甘肃辉腾水电开发有限责任公司承担连带责任后有权向叶斯力剑追偿。二、驳回杨健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费15150元（杨健已预交），由杨健负担565元，叶斯力剑负担14585元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长  濮岩红审 判 员  吴 刚人民陪审员  邱旭存二〇一七年四月二十日书 记 员  望佳敏