江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）连商初字第00043号原告连云港乐发贸易有限公司,住所地连云港市海州区朝阳东路21-1号楼407、421室。法定代表人徐彩庭，该公司董事长。委托代理人颜俭，江苏云港律师事务所律师。被告连云港市永业建筑工程有限公司,住所地连云港市海州区通灌南路国安商城4-5号。法定代表人程琳，该公司董事长。被告王建东。委托代理人孟凡永，江苏顺维律师事务所律师。被告程万明。被告程君海。被告许燕艳。委托代理人孟凡永，江苏顺维律师事务所律师。被告王臣。被告程琳。被告张健。委托代理人孟凡永，江苏顺维律师事务所律师。被告王莹莹。委托代理人孟凡永，江苏顺维律师事务所律师。被告武宜泉,男,1975年11月9日生，居民身份证号码3207061975********，汉族,住连云港市海州区中环中路***号。委托代理人孟凡永，江苏顺维律师事务所律师。被告金燕。委托代理人孟凡永，江苏顺维律师事务所律师。被告李友忠。委托代理人孟凡永，江苏顺维律师事务所律师。被告连云港世达塑胶有限公司,住所地连云港市开发区大浦化工区大浦路西侧。法定代表人王建东，该公司董事长。委托代理人孟凡永，江苏顺维律师事务所律师。被告连云港圆周率机械制造有限公司,住所地连云港市浦南经济开发区东海路10号。法定代表人王臣，该公司董事长。被告连云港市云成新型建材有限公司,住所地连云港市海州区沿新西路12号。法定代表人张健，该公司董事长。原告连云港乐发贸易有限公司（以下简称乐发公司）与被告连云港市永业建筑工程有限公司（以下简称永业公司）、王建东、程万明、程君海、许燕艳、王臣、程琳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、连云港世达塑胶有限公司（以下简称世达公司）、连云港圆周率机械制造有限公司（以下简称圆周率公司）、连云港市云成新型建材有限公司（以下简称云成公司）保证合同纠纷一案，本院于2015年3月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月16日公开开庭进行了审理。原告乐发公司委托代理人颜俭，被告王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司共同委托代理人孟凡永到庭参加诉讼，被告永业公司、程万明、程君海、王臣、程琳、圆周率公司、云成公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告乐发公司诉称：2012年5月3日，原告与永业公司签订《委托担保合同》，约定永业公司向江苏银行股份有限公司连云港海州支行（以下简称江苏银行海州支行）贷款450万元，原告为永业公司提供保证担保，如永业公司逾期未清偿贷款，导致向贷款人代偿，永业公司应承担违约金、相关费用等损失，永业公司应向原告支付担保费13.5万元。永业公司与江苏银行海州支行签订《最高额综合授信合同》，原告与江苏银行海州支行签订《最高额保证合同》向永业公司提供连带责任保证。被告王建东、程万明、许燕艳、王臣、程琳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司、圆周率公司、云成公司与原告签订《保证反担保合同》，约定上述被告为被告永业公司的涉案贷款向原告提供连带保证反担保。被告世达公司与原告签订《抵押反担保合同》，约定世达公司以其所有的密炼机等机械设备为被告永业公司的涉案贷款向原告提供抵押反担保。2013年3月28日，永业公司逾期还贷，原告向江苏银行海州支行代偿了4702970.11元，原告代偿后向各被告追偿无果，现诉至法院请求判令：1、各被告连带偿还原告代偿款4702970.11元及利息，连带支付违约金90万元，律师费4万元、担保费13.5万元；2、被告永业公司不能偿还债务时，原告对被告世达公司提供的抵押设备享有优先受偿权；3、被告承担本案诉讼费、保全费。原告乐发公司为支持其诉讼请求提交了下列证据：1、原告营业执照复印件、组织机构代码证复印件、工商变更登记资料，证明原告工商变更登记情况；2、被告的工商登记资料及身份证复印件，证明被告主体情况；3、《委托担保合同》一份，证明原告与永业公司之间存在保证合同关系，并约定了永业公司逾期还贷的违约责任等；4、《最高额保证合同》一份，证明原告为永业公司的借款向江苏银行海州支行提供连带责任保证担保；5、《最高额综合授信合同》一份，证明永业公司向江苏银行连云港海州支行贷款450万元；6、《保证反担保合同》十份，证明被告向原告提供保证反担保；7、《抵押反担保合同》一份，证明世达公司以其机械设备向原告提供抵押反担保；8、动产抵押登记书及抵押物购置发票，证明世达公司抵押的机械设备办理抵押登记；9、江苏银行连云港海州支行代偿通知书、解除担保责任通知书、证明原告为永业公司代偿贷款本息4702970.11元；10、特种转账凭证，证明原告为永业公司代偿贷款本息4702970.11元；11、《委托代理合同》及律师费发票、证明原告为本次诉讼支付了律师费用40000元；12、借款借据，证明江苏银行海州支行向永业公司实际发放贷款450万元。被告王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠共同答辩称：1、本案不在人民法院受理范围。被告王臣、程琳、永业公司、圆周率公司因涉嫌经济犯罪，已被连云港市公安机关立案侦查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，在刑事案件没有结束前，本案不属于法院受理范围。2、本案系原告和永业公司及公司实际控制人王臣、程琳恶意串通，被告是在被欺骗的情况下和原告签订《保证反担保合同》，根据法律规定，该反担保合同无效，答辩人不承担反担保责任。3、被告世达公司已经提供价值1300万元的物保，并办理抵押登记手续，抵押物的价值已超过被告反担保的债务数额，原告应该先要求世达公司承担反担保责任，如果抵押物的价值低于原告担保的债务数额，原告才可以向答辩人主张权利。但从本案看，世达公司提供反担保的担保物价值为1300万元，如抵押物的实际价值低于1300万元，则原告和世达公司之间存在恶意串通欺骗被告提供保证反担保，被告依法不承担担保责任。请求法院依法驳回原告对被告的诉讼请求。被告世达公司答辩称：1、本案不在人民法院受理范围。被告王臣、程琳、永业公司、圆周率公司因涉嫌经济犯罪，已被连云港市公安机关立案侦查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，在刑事案件没有结束前，本案不属于法院受理范围。2、本案系原告和永业公司及公司实际控制人王臣、程琳恶意串通，被告在被欺骗的情况下和原告签订《抵押反担保合同》，根据法律规定，该反担保合同无效，答辩人不承担反担保责任。3、如果法院判决世达公司承担担保责任，世达公司已提供价值1300万元的物保，双方并办理了抵押登记手续，在抵押登记的清单中，双方对抵押物的种类、价值做了明确的约定，世达公司愿意依法承担担保责任。请求法庭依法判决。被告王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司提供房地产抵押反担保声明一份，证明被告王臣、程琳提供房地产抵押担保，加上世达公司抵押担保物的价值，应免除其他被告的保证责任。被告永业公司、程万明、程君海、王臣、程琳、圆周率公司、云成公司未到庭答辩，亦未提供证据。关于原告乐发公司所举证据，被告王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司对其各自提供的反担保的证据材料的真实性无异议，因被告永业公司的实际控制人王臣和程琳被公安机关通缉，对于原告提供的上述证据的合法性以及关联性均有异议。对于证据七，双方对抵押物的种类以及价值有了明确约定，抵押物的总价值是1300万元，高于原告主张金额，根据担保法规定，原告只能对其超过1300万元以外的相关费用，向被告王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠主张权利。关于被告王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司提供房地产抵押反担保声明，原告乐发公司认为该份证据是复印件，对证据的真实性不认可，且声明所指房产没有办理抵押登记。本院经审查，对上述原告所举证据的真实性依法予以确认。对被告所举证据，因系复印件，无法核实真实性，原告亦不予认可，本院不予确认。本院经审理查明：2012年5月3日，被告永业公司与江苏银行海州支行签订《最高额综合授信合同》，合同编号为SX121512001157，合同约定：江苏银行海州支行向永业公司提供最高综合授信额度450万元贷款，授信期限自2012年5月3日起至2013年5月2日止，本合同项下的全部债务（含罚息和有关费用）由江苏省阜康融资担保有限公司（以下简称阜康担保公司）等提供全额的担保。同日，阜康担保公司与永业公司签订《委托担保合同》，阜康担保公司愿意为永业公司与江苏银行海州支行签订的编号为SX121512001157的《最高额授信合同》向江苏银行海州支行提供保证担保。合同主要内容为：永业公司应阜康担保公司要求提供保证（抵押、质押）反担保措施，反担保合同另行签订；永业公司应如期向贷款人清偿债务，如有逾期，永业公司按贷款金额的20%向阜康担保公司支付违约金，如因永业公司未还债务而致阜康担保公司向贷款人代偿，由此而产生的相关费用、损失、包括阜康担保公司为实现债权而产生的律师费、差旅费均由永业公司承担；阜康担保公司向贷款人出具担保合同之日（2012年5月3日）起，永业公司按金额450万元，按年30‰缴付期限12月的担保费用，按20%缴付保证金90万元。保证金在永业公司到期清偿完全部债务后，阜康担保公司如数退还，永业公司如未清偿则阜康担保公司有权优先从保证金中扣取违约金，剩余部分充抵应偿债务。同日，阜康担保公司与江苏银行海州支行签订《最高额保证合同》，主要内容为：永业公司与江苏银行海州支行签订编号为SX121512001157的《最高额综合授信合同》及依据该合同已经和将要签署的单项授信业务合同及其修订和补充（以下简称主合同），阜康担保公司为永业公司上述主合同项下债务向江苏银行海州支行提供连带保证担保。保证最高额不超过450万元（仅指贷款本金余额），还包括本金之外的利息、复利、罚息等各项应付款项；保证范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于本金、利息、罚息、复利、手续费、违约金、律师费等相关费用。同日，阜康担保公司分别与王臣、程琳，世达公司、圆周率公司、云成公司、程万明、王建东、李友忠、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕签订《保证反担保合同》，合同均约定因阜康担保公司为永业公司向江苏银行海州支行办理2012年5月3日到2013年5月2日期间贷款或开具银行（承兑）汇票合计总额不超过450万元业务提供保证担保，现王臣、程琳，世达公司、圆周率公司、云成公司、程万明、王建东、李友忠、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕对阜康担保公司的担保行为提供连带方式保证反担保。保证范围包括：1、保证合同中约定的阜康担保公司履行保证义务代借款人偿还的全部款项及利息、其他费用和损失；2、《委托担保合同》中约定借款人应向阜康担保公司支付的违约金、赔偿金及担保费；3、阜康担保公司为实现债权所支付的诉讼费、律师费、差旅费等一切费用。保证期间为保证反担保合同生效之日起至阜康担保公司履行担保义务而向贷款人代偿完毕所有债务后两年止。同日，阜康担保公司与世达公司签订《抵押反担保合同》，合同约定因阜康担保公司为永业公司向江苏银行海州支行办理2012年5月3日到2013年5月2日期间贷款或开具银行（承兑）汇票合计总额不超过450万元业务提供保证担保，现世达公司愿以自有设备对阜康担保公司的担保行为提供抵押反担保。保证范围及保证期间同上述《保证反担保合同》。2012年5月4日，世达公司与阜康担保公司于连云港工商行政管理局新浦分局办理动产抵押登记，登记书编号为苏G6-0-2012-0020。上述合同签订后，江苏银行海州支行按约向永业公司放款450万元，永业公司在借款到期后截止2013年3月28日欠本金450万元、欠息202970.11元。江苏银行海州支行于2013年3月28日向阜康担保公司出具代偿通知书，阜康担保公司于当日向江苏银行海州支行转账4702970.11元，代永业公司偿还了上述欠款。江苏银行海州支行于2013年3月29日出具解除担保责任通知书，对阜康担保公司为永业公司此笔贷款的担保责任予以解除。另查明，阜康担保公司于2013年11月25日将名称变更为乐发公司。永业公司未缴纳保证金及担保费。王臣、程琳涉嫌经济犯罪已被公安机关立案侦查。还查明，2015年6月1日，乐发公司与江苏云港律师事务所签订《委托代理合同》，乐发公司委托江苏云港律师事务所律师实现该笔债权，支付律师费40000元。归纳本案争议的焦点：1、本案是否属于人民法院受案范围？2、被告王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司是否应当向乐发公司承担连带保证责任？如承担连带保证责任，乐发公司是否应当先向世达公司行使抵押权？关于第一个争议焦点，本院认为，乐发公司提起本案诉讼，是基于在承担担保义务后向债务人永业公司和反担保人行使追偿权，与王臣、程琳涉嫌的经济犯罪不属于同一事实，符合民事诉讼的受案范围，故本院对该案依法应予受理。关于第二个争议焦点，本院认为，永业公司与江苏银行海州支行签订的《最高额综合授信合同》，乐发公司与永业公司签订的《委托担保合同》、与江苏银行海州支行签订《最高额保证合同》、与王建东、程万明、许燕艳、王臣、程琳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司、圆周率公司、云成公司签订的《保证反担保合同》、与世达公司签订的《抵押反担保合同》均是各方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，均属有效合同，各方均应严格遵守并履行。乐发公司依约对永业公司涉案贷款履行保证担保责任，合计代偿贷款本息4702970.11元，乐发公司因此取得了对债务人永业公司的追偿权，同时依据《保证反担保合同》有权要求王建东、程万明、许燕艳、王臣、程琳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司、圆周率公司、云成公司履行连带保证反担保责任。被告王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司抗辩称王臣和程琳串通欺骗其签订反担保合同并无证据证明，故应当向乐发公司承担连带保证责任。另，因原告并未举证证明程君海向乐发公司提供保证反担保，故原告乐发公司无权要求程君海履行连带保证反担保责任。世达公司对乐发公司提供抵押反担保，且已经办理动产抵押登记，原告乐发公司主张的债权属于约定的抵押担保范围，故原告有权对世达公司提供的案涉抵押财产在抵押登记范围内享有优先受偿权。又因为根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，乐发公司与担保人之间并未约定实现债权的顺序，故乐发公司可以直接对世达公司行使抵押权或要求连带保证人支付全部应付款项。连带保证人王建东、许燕艳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、世达公司辩称乐发公司需先向世达公司行使抵押权的观点不能成立，本院不予采纳。关于乐发公司主张的各项费用，本院认为，乐发公司在担保期限内已完成相应的担保行为，根据双方签订的《委托担保合同》约定，永业公司应依约向乐发公司支付担保费13.5万元及乐发公司为实现该笔债权而产生的律师费4万元。关于乐发公司主张的违约金及利息，本院认为，永业公司逾期未还债务，乐发公司为永业公司代偿贷款而产生的损失实质为代偿款的利息损失，而双方约定的永业公司需支付违约金90万元已足以弥补乐发公司的该部分损失，故本院对原告向永业公司另主张的代偿款利息的诉讼请求不予支持。综上，原告的部分诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告连云港市永业建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告连云港乐发贸易有限公司4702970.11元并给付违约金90万元、担保费13.5万元、律师费4万元；二、被告王建东、程万明、许燕艳、王臣、程琳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、连云港世达塑胶有限公司、连云港圆周率机械制造有限公司、连云港市云成新型建材有限公司对连云港市永业建筑工程有限公司的第一项债务承担连带清偿责任；三、原告连云港乐发贸易有限公司有权对被告连云港世达塑胶有限公司提供抵押担保的机器设备（登记书编号为苏G6-0-2012-0020）在抵押登记范围内享有优先受偿权；四、驳回原告连云港乐发贸易有限公司其他诉讼请求。案件受理费52246元，公告费800元，合计53046元（原告已预交），由被告连云港市永业建筑工程有限公司、王建东、程万明、许燕艳、王臣、程琳、张健、王莹莹、武宜泉、金燕、李友忠、连云港世达塑胶有限公司、连云港圆周率机械制造有限公司、连云港市云成新型建材有限公司连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，账号：10×××75，汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  刘 场审 判 员  王抒彦代理审判员  王小姣二〇一五年八月二日书 记 员  张 敏法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（三）《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省高级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。