广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）青民一初字第1253号 原告：广西锦华大酒店，住所地：南宁市青秀区东葛路1号。 法定代表人：黄尔光，董事长。 委托代理人：李辉民，广西广合律师事务所律师。 委托代理人：邓明君，广西广合律师事务所实习律师。 被告：张XX，男，1971年5月10日出生，汉族，住湖北省，现住南宁市。 原告广西锦华大酒店（以下简称锦华大酒店）诉被告张××劳动合同纠纷一案，本院于2015年4月14日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月19日公开开庭进行了审理。原告锦华大酒店的委托代理人李辉民，被告张××到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告锦华大酒店诉称：被告在工作中携带刀具、擅自离岗、故意损坏公物并两次闹事，经原告多次谈话教育，仍无改过之意，原告根据《员工手册》以及《劳动合同法》第39条的相关规定做出解除其劳动合同的决定，有理有据。被告2014年7月被扣工资76元和10月被扣工资240元为违纪扣款，扣款依据为《员工手册》，而被扣除浮动工资按照双方签订的《劳动合同》中注明的《薪酬制度》执行，原告对被告扣款有理有据，不应予以支付。被告实际工作未满一年，不应享受带薪休假。工资差额计算有误，不应支付1824.37元。原告未安排被告2013年11月1日至2014年9月30日休息日加班，要求支付加班费没有依据。原告已经将2013年春节福利费183.55元发放给原告，而2014年中秋节176元的福利费没有理由发放。原告已经发放物品管理费300元，不应重复支付。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、不予撤销2014年10月20日原告出具解除劳动关系的《通知》及不能继续履行劳动合同；2、原告不予支付被告2014年7月违纪扣除工资76元，不予支付2014年10月违纪扣除工资240元，应支付被告2014年10月工资809.2元，不予支付2013年10月份至2014年7月份扣除的浮动工资768.00元；3、原告不予支付被告2013年10月22日至2014年10月22日带薪年休假工资1103.45元；4、原告应支付被告2013年11月22日至12月31日未签订劳动合同两倍工资差额1633元；5、原告不予支付被告2013年11月1日至2014年9月30日休息日加班费4154.86元，不予支付2014年元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、“三月三”2天法定节假日未足额支付的加班费99元，不予支付2014年10月2日应轮休的休息日加班费147.13元，不予支付2014年10月3日法定节假日加班费220.70元；6、原告不予支付被告2013年春节福利183.55元，不予支付2014年中秋节福利176元；7、原告不予支付被告2013年10月25日收取的物品管理费200元，不予支付被告2013年11月18日收取的物品管理费100元；8、被告承担本案的诉讼费用。 被告张××辩称：1、被告于2013年10月22日到原告处从事保安员工作，双方于2014年1月1日签订期限为两年的劳动合同，约定基本工资为1600元，原告安排被告上六天班休息两天的轮班制，从2013年10月22日至2014年10月20日原告没有支付被告的休息日加班费和没有安排补休，原告于2013年10月25日至2013年11月18日收取被告物品管理费至今未退。原告没有安排已满一年工龄的被告应休的年休假就单方面解除劳动合同关系。原告应付2013年春节福利367.10元，实际只支付被告183.55元，2014年中秋节原告发放员工中秋福利月饼2盒，被告至今未领到月饼及相应的月饼款。2014年10月20日原告以多次严重违反了酒店的劳动纪律和规章制度，在员工中造成严重不良影响为由，单方解除与被告的劳动关系，原告于2014年10月27日向被告开具工资结算单，被告多次要求原告按工资结算清算并办理离职手续，拒绝任何的赔偿与支付其他工资和加班费。被告在原告处工作，以原告法定代表人黄尔光为首的人员用被告要砸酒店为借口，对被告进行最大能力测试与最大忍受力的测试，长期对被告进行人身损害和迫害，被告于2014年8月18日两次报警，目的是要求警方帮助与黄尔光对质清楚和澄清被告要砸酒店的谣言与诽谤。原告于2013年10月22日至2014年10月20日期间对被告进行人身损害行为，被告于2014年9月25日书面递交关于请原告支付克扣被告2013年10月22日至2014年9月24日休息日加班费、签订劳动合同时间与实际用工时间不同产生的损失，被告的权利与社会保险福利，并请原告与被告协商离职事项，要求原告不要再安排人员对被告进行恐吓等伤害行为。原告于2014年8月期间多次要求被告自动离职和清算工资。被告于2014年10月17日向南宁市劳动监察支队举报原告违反劳动合同法规定，违规收取被告和其他员工物品管理费。综上所述，原告对被告举报行为有打击报复心态，原告不想支付克扣被告休息日加班费，原告不想支付故意拖延签订劳动合同时间产生的工资差额和社会保险，就故意制造事端来解除与被告的劳动关系，原告2014年10月20日开具的解除与被告劳动关系的通知违反劳动合同法、劳动合同法实施条例的规定，没有按照规定和程序如实出具解除劳动合同关系的所有条件，理应撤销，并恢复双方的劳动合同关系。 经审理查明：被告于2013年10月22日到原告处从事保安工作，双方于2014年1月1日签订了期限至2015年12月31日止的《劳动合同》，合同约定被告的工资标准依据酒店薪酬制度执行。《员工手册》载明：“第七章第二条纪律处分第2点书面警告多次重犯口头警告所列且认识态度欠佳或触犯以下严重过失者，给予书面警告。同时，按其月工资总额的5%予以罚款。书面警告有效期为六个月……第（8）项违反规章制度、工作规范及特别指示……第（13）项无故旷工一天以内。3、最后警告违反书面警告所列条例且认识态度欠佳，或经发出一次书面警告后六个月内再次重犯或犯以下严重过失，将发出最后警告，并视其违纪行为情节轻重作出记过或辞退处理。同时，按其月工资总额的15%予以罚款。最后警告有效期为六个月……（5）不服从上级的合理安排，拒绝工作或经常失职……（16）携带或收藏违禁品，如枪支、易燃易爆品、管制道具等……6、解除劳动合同员工六个月再次出现最后警告所列条款，按《劳动法》第二十五条第（二）款规定解除劳动合同……”。被告在原告处工作以8天为一个周期，每连续上班6天休息2天，每月可以休息7天至7.5天。原告于2014年7月7日作出的《员工违规及处分通知》载明：被告于2014年7月3日大夜当班时擅自离岗到大堂吧就坐，有意违反规章制度及工作规范，经部门研究决定给予被告书面警告一次；建议处分内容是书面警告、罚款；违规次数记录为第一次；该通知经被告确认签收，并有原告相关部门领导审批同意。原告收到该通知后，于2014年7月7日对擅自离岗的行为作出《检查》。原告又于2014年10月11日作出的《员工违规及处分通知》载明：被告于2014年10月5日与洗衣房员工发生冲突，有意把洗衣房的制服洗涤表撕烂，损坏酒店公物，经部门研究决定给予被告最后警告；建议处分内容是最后警告、罚款；违规次数记录为第二次；该通知由原告相关部门领导审批同意，送达后被被告撕毁。2014年10月15日，原告再次作出的《员工违规及处分通知》载明：被告两次拒绝在违纪通知单上签名并撕毁，并于2014年10月14日误工旷工一天，按照违反书面警告条例且认识态度欠佳等情节，经部门研究决定给予被告解除劳动合同处理；建议处分内容是最后警告、解除劳动合同；违规次数记录为第三次；该通知由原告相关部门领导审批同意并送达给被告。此后，原告于2014年10月15日对被告作出《通知》，以被告多次严重违反酒店的劳动纪律和规章制度为由，决定从2014年10月15日起停职七天，等待酒店最终处理结果。原告于2014年10月20日对被告作出《通知》，以被告多次严重违反酒店的劳动纪律和规章制度为由，决定从2014年10月22日起解除与被告的劳动关系。 被告于2014年12月17日向南宁市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁令：1、撤销2014年10月20日原告出具解除劳动关系的《通知》及继续履行劳动合同；2、原告支付被告2014年7月违纪扣除工资76元，支付2014年10月违纪扣除工资240元，应支付被告2014年10月工资809.20元，支付2013年10月份至2014年7月份扣除的浮动工资768.00元；3、原告支付被告2013年10月22日至2014年10月22日带薪年休假工资1103.45元；4、原告支付被告2013年11月22日至12月31日未签订劳动合同两倍工资差额1824.37元；5、原告支付被告2013年11月1日至2014年9月30日休息日加班费4154.86元，支付2014年元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、“三月三”2天法定节假日未足额支付的加班费99元，支付2014年10月2日应轮休的休息日加班费147.13元，支付2014年10月3日法定节假日加班费220.70元；6、原告支付被告2013年春节福利183.55元，支付2014年中秋节福利176元；7、原告支付被告2013年10月25日收取的物品管理费200元，支付被告2013年11月18日收取的物品管理费100元。南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁于2015年3月13日出具南劳仲裁字【2015】第94号仲裁裁决书，裁决：1、撤销原告于2014年10月20日对被告作出解除劳动关系的《通知》，双方继续履行劳动合同；2、原告支付被告2013年11月23日至2013年12月31日未签订劳动合同二倍工资差额1824.37元；3、原告向被告支付2014年10月工资809.20元；返还2013年10月份至2014年7月份扣除的浮动工资768.00元；4、原告向被告支付2014年的带薪年休假工资847元；5、原告向被告支付2014年元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、“三月三”2天法定节假日共计9天未足额支付的加班费99元、2014年10月3日法定节假日加班费220.7元；6、原告向被告支付2013年春节福利183.55元；7、对被告的其他仲裁请求，不予支持。原告对仲裁裁决不服，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。 另查明：被告2013年11月至2014年9月期间的月平均工资数额为1843元/月；原告安排被告2014年10月2日休息、10月3日上班，未支付被告2014年10月工资。被告2013年10月至2014年7月期间被扣浮动工资768元，2014年7月违纪扣款76元。原告已向被告支付法定节假日工资1887.30元以及2013年春节福利183.55元。 南宁市公安局新城派出所于2014年11月26日出具《情况说明》，该说明载明：据原告反映，原来员工张××违反酒店管理规定，被酒店辞退。张××在工作期间或离职后均违反规定或者违法，酒店报警，以下是报警记录：1、2014年5月5日上午，酒店报警称员工持刀追另一员工，民警出警到现场，双方已停止有关行为，经调查，在张××的背包发现一把尖刀，刚才张××就是手持这把尖刀追另一员工，民警当场收缴并批评教育张××，张承认尖刀是他的，狡辩说持刀为了防身；2、2014年10月28日上午，酒店报警有人闹事，民警出警到现场，发现张××在酒店大堂，酒店称张××已被辞退，现在回来闹事，干扰秩序，民警在张××的背包发现有两把镰刀，把张××带回派出所调查处理，收缴两把镰刀；2014年10月30日，酒店报警有人闹事，民警出警到现场，酒店称张××未经同意擅自闯入领导办公室，民警将张××带回派出所调查处理。 原告于2015年5月6日向其工会委员会出具《关于对张××解除劳动合同处理的报告》称鉴于被告实施违反酒店规章制度和治安管理的行为，原告劳动合同已缺乏履行的基础，酒店已不可能继续履行劳动。广西锦华大酒店工会委员会复函称经调查核实，被告确实存在酒店所反映的行为，经酒店工会委员会研究决定，支持酒店对被告作出解除劳动合同的决定，支持酒店不再继续履行被告劳动合同的处理。 在诉讼过程中，经被告申请，本院依法调取2014年10月28日南宁市公安局新城派出所对被告的《询问笔录》，经本院组织双方对该笔录进行质证，原、被告均对该笔录的真实性没有异议。 本院认为：关于被告要求原告支付2014年10月工资809.20元的问题，该请求经南宁市劳动争议仲裁委员会作出的南劳仲裁字【2015】第94号仲裁裁决书的裁决，原告表示愿意支付，被告对此不存异议，故本院予以确认。 关于被告要求原告支付2014年7月3日违纪扣除工资76元、支付2014年10月20日违纪扣除工资240元，支付2013年11月1日至2014年9月30日休息日加班费4154.86元、支付2014年10月2日应轮休的休息日加班费147.13元、支付2014年中秋节福利176元、支付2013年10月25日收取的物品管理费200元和2013年11月18日的物品管理费100元的问题，上述请求经南宁市劳动争议仲裁委员会作出的南劳仲裁字【2015】第94号仲裁裁决书的裁决后，未就有关裁决实体内容向人民法院起诉，表明被告对原告无须支付上述款项的仲裁裁决事项没有异议，且在程序上处分了向人民法院提出诉讼的诉权，故本院予以确认。 关于原告和被告之间的劳动关系是否解除的问题，原告于2014年10月20日以被告多次严重违反酒店的劳动纪律和规章制度为由作出《通知》，决定从2014年10月22日起解除与被告的劳动关系，被告主张双方劳动关系尚未解除，并要求撤销原告上述《通知》。根据《最高人民单位关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。在本案中，根据本案的证据以及双方在庭审中的陈述，被告对原告的《员工手册》真实性、合法性和关联性均无异议，被告理应遵守《员工手册》的规定；原告提供南宁市公安局新城派出所出具的《情况说明》虽未确认被告在工作期间到被告酒店闹事的事实，但该证据和《询问笔录》证实被告两次在工作场所携带刀具并被收缴的事实，该行为违反《员工手册》中第七章第二条纪律处分第2点关于“（6）携带或收藏违禁品，如枪支、易燃易爆品、管制道具等”的规定；被告在2014年7月3日当班时存在离岗行为，违反了《员工手册》中第七章第二条纪律处分第2点关于“（8）违反规章制度、工作规范及特别指示”的规定；被告与原告员工发生冲突，损坏原告洗衣房物品，该行为又于2014年10月11日被原告作出《员工违规及处分通知》进行书面警告和罚款，但被告拒绝签收并撕毁该通知；原告再次于2014年10月14日无故旷工一天违反《员工手册》中第七章第二条纪律处分第2点关于“（13）、无故旷工一天以内”以及（5）不服从上级的合理安排，拒绝工作或经常失职”的规定；上述行为已达到违反《员工手册》规定的解除劳动合同情形，且原告虽在发出解除与原告劳动合同的《通知》之后才告知工会，但工会研究决定支持解除劳动合同的决定，又鉴于因被告的行为导致原告三次报警处理，已经严重影响酒店正常的工作秩序，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项之规定，原告主张解除与被告的劳动合同的理由，符合事实，其要求不予撤销2014年10月20日原告出具解除劳动关系的《通知》及不能继续履行劳动合同的请求，于法有据，本院予以支持，双方劳动关系应于2014年10月22日解除。 关于扣除浮动工资的问题，原告作为用人单位，应承担减少劳动报酬的举证责任，因原告未能提交证据证明其扣除被告2013年10月至2014年7月期间浮动工资768元的依据，应承担举证不能的不利后果，故原告主张不支付上述工资的依据不足，本院不予支持。 关于带薪年休假的问题，参照《职工带薪年休假条例》第二条之规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，被告在原告处工作未满一年，不符合享受带薪年休假的条件，故原告主张不予支付带薪年休假工资，依法有据，本院予以支持。 关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题，原告自2013年10月22日起与被告建立劳动关系，但双方于2014年1月1日才签订合同期限至2015年12月31日止的《劳动合同》，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同，原告应向被告支付2013年11月23日至2013年12月31日未签订劳动合同的二倍工资差额2093.28元[（1590元+64元）÷21.75天×6天+(1557元+80元)]，现被告要求原告支付1824.37元未超过法律的范围，本院予以支持。 关于法定节假日加班费的问题，被告主张原告未足额支付其2014年元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、三月三2天法定节假日的加班费，原告对此不予认可，认为被告在上述法定节日是否加班无法查证。根据本案证据，原告对被告进行考勤并记录，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条关于发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，原告作为用人单位，应掌握并管理有被告出勤纪律及工资发放情况，应承担举证责任，但原告未能提供相关证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故本院对被告的主张予以采信。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）款规定，被告在2014年法定节假日上班共计9天，按照其平均月工资1843元/月的标准计算，原告应向被告支付法定节假日加班工资2287.90元，扣除原告已支付被告在职期间的法定节假日加班工资1887.30元，原告仍应向被告支付差额部分400.60元（2287.90元-1887.30元）。现被告仅主张上述法定节假日未足额支付加班费99元，未超过法律规定的数额，本院予以支持。原告于2014年10月3日法定节假日安排被告上班，除支付2014年10月工资外，仍应向被告支付该日的加班工资169.47元（1843元/月÷21.75天×1天×200%）。 关于春节福利的问题，本案中，原告主张已经足额发放被告2013年春节福利183.55元，但其提交的证据《保安部员工张××各项情况表》注明被告2013年应享受的春节春节福利为367.10元，由此，原告仍应向被告支付2013年春节福利183.55元（367.10元-183.55元）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民单位关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《职工带薪年休假条例》第二条之规定，判决如下： 一、不予撤销原告广西锦华大酒店于2014年10月20日向被告张××作出的解除劳动关系《通知》，原告广西锦华大酒店和被告张××的劳动关系于2014年10月22日解除； 二、原告广西锦华大酒店向被告张××支付2014年10月工资809.20元； 三、原告广西锦华大酒店向被告张××返还2013年10月至2014年7月期间被扣除的浮动工资768元； 四、原告广西锦华大酒店向被告张××支付2013年11月23日至2013年12月31日未签订劳动合同的二倍工资差额1824.37元； 五、原告广西锦华大酒店向被告张××支付其2014年元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、三月三2天法定节假日未足额支付的加班费99元； 六、原告广西锦华大酒店向被告张××支付2014年10月3日法定节假日加班费169.47元； 七、原告广西锦华大酒店向被告张××支付2013年春节福利183.55元； 八、原告广西锦华大酒店无须向被告张××支付2014年7月3日违纪扣除工资76元； 九、原告广西锦华大酒店无须向被告张××支付2014年10月20日违纪扣除工资240元； 十、原告广西锦华大酒店无须向被告张××支付带薪年休假工资1103.45元； 十一、原告广西锦华大酒店无须向被告张××支付2013年11月1日至2014年9月30日休息日加班费4154.86元； 十二、原告广西锦华大酒店无须向被告张××支付2014年10月2日应轮休的休息日加班费147.13元； 十三、原告广西锦华大酒店无须向被告张××支付2014年中秋节福利176元； 十四、原告广西锦华大酒店无须向被告张××支付2013年10月25日收取的物品管理费200元和2013年11月18日的物品管理费100元。 案件受理费10元，由原告广西锦华大酒店负担5元，由被告张××负担5元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院（同时于上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交案件上诉费。逾期不交纳又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  农作颀 代理审判员  朱微微 人民陪审员  叶寿腾 二〇一五年八月三日 书 记 员  韦萍益