西藏自治区墨竹工卡县人民法院民 事 判 决 书(2017)藏0127民初11号原告:康军,男,1972年7月23日出生,汉族,务工,住天津市武清区。委托诉讼代理人：唐小民，北京市大成（拉萨）律师事务所律师。被告:西藏金和矿业有限公司,住所地拉萨市金珠西路121号,统一社会信用代码×××。法定代表人:廖晓波,该公司董事长。委托诉讼代理人：罗萌，女，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：吴兴利，西藏法鉴律师事务所律师。原告康军与被告西藏金和矿业有限公司劳动争议纠纷一案，西藏自治区堆龙德庆区人民法院于2016年11月29日作出（2016）藏0103民初1281号民事裁定，将本案移送本院审理。原告康军不服该裁定，上诉于西藏自治区拉萨市中级人民法院，西藏自治区拉萨市中级人民法院于2016年12月19日作出的（2016）藏01民辖终47号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院于2017年1月19日立案后，依法适用普通程序进行审理。于2017年3月7日组织双方当事人进行证据交换，原告的委托诉讼代理人唐小民，被告的委托诉讼代理人罗萌、吴兴利到庭参加证据交换。本院于2017年4月21日公开开庭审理了本案，原告的委托诉讼代理人唐小民、被告的委托诉讼代理人罗萌、吴兴利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康军向本院提出的诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资104000元；2.依法判令被告向原告支付经济赔偿金35000元;3.依法判令被告向原告支付加班费205458元;4.依法判令被告承担原告的交通费、差旅费50000元;5.维持仲裁委的裁决被告向原告支付的试用期工资6600元、绩效工资6900元;6.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由:1.仲裁委员会未支持原告要求被告支付双倍工资的裁决不能成立，被告应当向原告支付双倍工资。原告从2016年2月25日入职被告公司,8月25日被迫离开。期间双方存在6个月的劳动关系，但是被告未与原告签订劳动合同。被告以一份并不是原告签名的劳动合同复印件、第三方证明以及会议纪要等抗辩，因此,仲裁委的认定事实不清、证据不足，被告应当向原告支付双倍工资。2.被告不及时支付原告工资、未足额给原告缴纳社会保险，不与原告签订劳动合同，强令原告组织工人违章冒险作业，迫使原告离开，被告应当支付经济赔偿金。3.仲裁裁决对原告加班的事实仅认可13天，属事实不清，证据不足。原告提供的帮浦矿管理责任书、会议记录、现场发放爆炸物品明细表、考勤表均为第三方形成的书证，足以证明原告加班的事实，而被告提供的作息时间表、工资表、”五一、端午、雪顿加班工资表”等均为被告单方的证据，被告抗辩原告加班的事实不成立。被告提供的医院证明、矿山开采承包合同、爆破工程服务协议书、证人证言等不足以推翻原告加班的事实。因此，原告加班是客观事实，法定节假日、双休日、八小时之外等加班费应当予以支持。4.被告擅自克扣工资、解除劳动合同、未为原告缴纳社会保险、未足额发放工资等造成纠纷，双方未能私下达成调解，为此，给原告造成的误工、住宿、餐饮等额外损失应由被告承担。5.维持仲裁裁决第二、第三项被告向原告支付试用期工资6600元及绩效工资6900元。被告西藏金和矿业有限公司答辩称，1.原、被告签订了劳动合同书，原告无权要求被告支付双倍工资。从飞机票及章达矿区警务室、西藏自治区工商备案登记本可以证实原告于2016年3月16日到达拉萨，同年4月13日携带原、被告签订的劳动合同书办理暂住证，同年8月11日被告销毁了与原告签订合同上的公章，因此,警务室提供的劳动合同书不可能伪造。故以上证据均能证明原告入职后一个月内与被告签订了劳动合同书。2.原告无权要求被告支付加班费。⑴被告提供的作息时间证明帮浦矿的作息时间为5.5小时，且每星期工作时间不超过44小时，原告的工作时间符合《劳动法》第三十六条规定。另，根据工资表、五一、端午、雪顿加班工资发放表证明原告的工资为16500元，被告每月根据零星且不足一小时的开会，每月向原告支付1000元的加班工资，对于法定节假日也单独支付加班工资;⑵原告提供的工作记录与考勤表对其证明的内容自相矛盾。工作记录证明原告在周末有13次，均不足一小时的开会，例如：原告在5月4、5、9日等不在矿上，也未参加例会，但考勤表上标注全勤。另厚北医院出具的证明原告在7月10至13日住院，而考勤表中7月10、12、13日原告全勤，且考勤表上没有行政人事复核，与会议记录相互矛盾;⑶原告的休息安排是星期一至五之间，周末上班系正常，被告保证了原告每周至少休息一天的情况下，周末上班不能认定加班。3.原告要求被告支付经济赔偿金，不符合法律规定。⑴2016年8月25日原告自动离职，原告没有提供其他证据证明被告主动与原告解除劳动合同；⑵根据《劳动合同法》第四十六条规定，没有及时支付工资、未足额缴纳社保等应支付经济补偿金，原告要求经济赔偿金适用法条错误。4.关于试用期工资、绩效工资及差旅费、误工费均不符合法律规定，于法无据，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告对被告提交的报销单、发票、火车票、机票的三性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的2016年3月至8月份的工资表一份(复印件),拟证明:⑴原、被告存在劳动关系；⑵原告的岗位工资为16500元；⑶原、被告没有签订劳动合同。被告对该证据的证明目的第一、第二无异议，第三提出异议，认为被告与原告已签订了劳动合同书，该合同书在被告举证时出示。本院认为，原、被告存在劳动关系以及原告每月岗位工资为16500元，本院予以采信，对于原、被告是否签订劳动合同书，在被告举证时再认定；2.原告提交的个人实缴明细单一份（复印件），拟证明被告没有足额缴纳社保。被告只对该证据的关联性提出异议，认为若要依据经济赔偿金是错误。本院认为，原告的每月岗位工资为16500元，该证据可以证实被告没有为原告足额缴纳社保，故本院对该证据的证明目的予以采信；3.原告提交的2016年5月至7月份的考勤表一份（复印件），拟证明原告加班的事实及部分加班费产生的依据,被告对该证据的三性提出异议。本院认为，按常理考勤表应当由用工单位制作并管理，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”之规定，在本案中，原告提供考勤表主张加班的事实及部分加班费产生的依据，该考勤表中2016年7月10、12、13日原告都是全勤，被告反驳其原告的主张提供了厚北医院出具的证明，证实原告于2016年7月10日至13日期间住院，由此，这两份证据在时间上有出入。本院认为，厚北医院出具的证明对外有效力，其证明力大于考勤表，故本院对该证据不予采信；4.原告提交的会议记录一份(原件)及爆炸物品明细表一份（复印件）,拟证明原告周末加班的事实。被告对会议记录的合法性、关联性提出异议，对爆炸物品明细表的三性提出异议。本院认为，被告主张会议记录内容涉及商业秘密，应由被告保管。若被告的主张成立，被告应当自知道原告私自占有之日起采取相应的补救措施，但至今被告未采取措施,视为默认原告的行为,故本院对该会议记录予以采信；对于爆炸物品明细表是份复印件，没有其他相应的证据予以佐证，故本院对该证据不予采信；5.原告提交的帮浦矿责任管理书一份（复印件），拟证明原告的身份系为被告帮浦矿的矿长及工作职责。被告只对该证据的关联性提出异议。本院认为，签订责任书是落实责任人的工作职责，并无不妥，故本院对该证据予以采信；6.被告提交的飞机票、员工履历表、墨竹工卡县公安局章达矿区警务室出具的证明、劳动合同书、工作人员登记本各一份（复印件），拟证明原告入职后一个月内与被告签订了劳动合同书，被告无权要求原告支付双倍工资。原告对第一、第二证据的三性无异议，其它证据的三性提出异议。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款”已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同书”之规定，用工单位应当自用工之日起一个月内与劳动者签订劳动合同。在本案中，根据原、被告提供的2016年3至8月份的工资表中备注原告于2016年3月16日入职被告公司，且双方认可对方提供的考勤表，故本院认定原告于2016年3月16日入职被告公司。再根据被告提供的2016年9月12日墨竹工卡县公安局章达矿区警务室出具的证明及劳动合同书证实原告于2016年4月13日携带原、被告签订的劳动合同书办理了暂住证，该劳动合同书来源于墨竹工卡县公安局章达矿区警务室，虽为复印件但来源合法。另，双方在证据交换中原告对被告提交的劳动合同书中签名笔迹申请鉴定，逾后申请撤回鉴定，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”之规定，若原告对劳动合同书中签名笔迹有异议，有责任提供证据反驳其劳动合同书的真实性，现原告放弃劳动合同书中签名笔迹的鉴定，应承担举证不利的法律后果，故本院对被告提供的劳动合同书予以采信。由此，在本案中，原告于2016年3月16日入职被告公司，同年4月1日原、被告签订了劳动合同书，故本院对该组证据的证明目的予以采信；7.被告提交的作息时间表、2016年3至8月份的工资表及五一、端午、雪顿节加班工资发放表、厚北医院证明及函、爆破工程服务协议书、西藏中金新联爆破工程有限公司企业信息报告、矿山开采工程承包合同书各一份（复印件），拟证明：⑴原告的月工资为16500元；⑵2016年8月25日原告自动离职后仍从被告领取雪顿节加班费，因此，不存在经济赔偿金的情形；⑶原告提供的考勤表标注全勤时间与厚北医院住院时间自相矛盾；⑷被告将矿区开采爆破工作承包给了专业服务公司，原告作为管理人员只需监督和检查，需按作息时间执行。原告对该证据的证明目的第一及作息时间表、工资表无异议，其他证据的三性提出异议。本院认为，自动离职是劳动者未按规定履行请假等手续而擅自离岗且无正当理由。在本案中，原、被告提交的工资表可以证实原告的工资结算至2016年8月24日，逾后若原告提供了其正常劳动,原告为何不向被告主张支付工资。另，原告主张被告强令原告从事冒险作业方面没有提供相应的证据，故本院对2016年8月25日原告自动离职予以采信，因此，被告的行为未违反《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，故本院对第二证明目的予以采信；被告提供的厚北医院出具的证明证实原告于2016年7月10日至13日在外科住院治疗，而原告提供的考勤表中2016年7月10、12、13日原告全勤，由此这两份证据在时间上有出入，故本院对第三证明目的予以采信；原告作为被告帮浦矿的矿长，职责是管理及监督未必亲自作业,另被告提供的作息时间表对帮浦矿的全体员工包括原告都有效力，故本院对第四证明目的予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告康军于2016年3月16日入职被告西藏金和矿业有限公司，在被告帮浦矿上担任矿长一职。原告的工资由岗位工资16500元、加班工资和其他补助组成。2016年4月1日原、被告签订了劳动合同书，同年8月25日原告自动离职。双方因支付加班费等协商未果，原告向西藏自治区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，因原告不服仲裁裁决，依法提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点：一、原告的双倍工资104000元是否得到支持；二、原告的经济赔偿金35000元是否得到支持；三、原告的加班费205458元是否得到支持；四、原告的交通费、差旅费50000元是否得到支持；五、原告的试用工资6600元、绩效工资6900元是否得到支持。一、原告的双倍工资104000元是否得到支持本院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，与劳动者签订书面劳动合同是用工单位的法定义务。在本案中，根据原、被告提供的2016年3至8月份的工资表，认定原告于2016年3月16日入职被告公司。再根据被告提供的2016年9月12日墨竹工卡县公安局章达矿区警务室出具的证明及劳动合同书，认定2016年4月1日原、被告签订了劳动合同书，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，在本案中，原告于2016年3月16日入职被告公司，同年4月1日原、被告签订了劳动合同书，原告入职后一个月内与被告签订了劳动合同书，因此，不存在支付双倍工资情形，故原告主张的双倍工资104000元本院不予支持。二、原告的经济赔偿金35000元是否得到支持本院认为，经济赔偿金是用人单位违反与劳动者解除劳动合同，才支付的经济赔偿金。在本案中，原告主张被告强令原告组织工人从事违章冒险作业，迫使原告离开的事实，原告没有提供相应的证据。另，被告未足额缴纳社保的行为，原告应当向劳动行政部门投诉是前置程序。综上,原告主张的经济赔偿金本院不予支持。三、原告的加班费205458元是否得到支持本院认为，劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。在本案中，原告提供的考勤表予以证明周末加班的事实，若被告对原告加班的事实有异议，应当提交证据予以反驳。现被告提供了厚北医院出具的证明证实原告于2016年7月10日至13日在外科住院治疗，而原告提供的考勤表中2016年7月10、12、13日原告全勤，由此，这两份证据在时间上有出入，根据证据证明力大小，厚北医院的证明足以反驳其考勤表的真实性，故原告以考勤表主张周末加班的事实本院不予支持。另,根据原告提供会议记录显示2016年4月份的24日，5月份的7、28、29日，6月份的5、11、12、19日，7月份的2、3、16、17日，8月份的6、7、13日，共有15天原告在周末临时开会的情形，开会时间大多不足一个小时或者没有具体时间。本院以公平公正、不显示公平原则，酌情认定原告在周末共有15个小时加班的事实。对于原告八小时之外加班方面，本院认为，会议记录应当按照时间顺序，但该会议记录没有时间顺序及具体时间，如：2016年7月11日时间顺序颠倒，无法认定会议记录时间的准确性，故原告主张八小时之外加班的事实本院不予支持。原告加班费计算方面：1.根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条”国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时”和《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项”休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬”之规定，原告的休息日加班费为2844.8元（即月收入工资16500元÷21.75÷8×200%×15个小时）。另，原告的工资表中加班系为周末加班而发放的加班费,经核对原告4月份的加班费为1000元、5月份的加班费为1000元、6月份的加班费为1000元、7月份的加班费为685元、8月份的加班费为860元，在4至8月份被告共向原告支付休息日加班费4545元。因此，在本案中，被告向原告已足额支付了休息日加班费。2.被告提供的五一、端午、雪顿期间节假日发放的加班工资表可以证实被告共向原告支付1500元的法定加班费，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项”法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”之规定，原告的法定休息日加班费为6827.5元（即月收入工资16500元÷21.75×300%×3天），被告已向原告支付的法定加班费应当予以扣除，原告的法定加班费差额为5327.5元（即6827.5元-1500元），综上，本院认定原告的法定加班费差额为5327.5元。四、原告的交通费、差旅费50000元是否得到支持本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》七十六条”当事人对自己提出的主张，只有本人陈述而不能提供其他相关证据的，其主张不予支持”之规定，在本案中，原告未提供相关证据，故原告主张的交通费、差旅费50000元本院不予支持。五、原告的试用工资6600元、绩效工资6900元是否得到支持原告的试用工资6600元方面，本院认为，原、被告签订的劳动合同书期限自2016年4月1日至2016年12月31日止，该合同期限为九个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款”劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月”之规定，原、被告签订的劳动合同书中没有约定试用期限，视为约定不明，故原告主张试用工资6600元本院予以支持。原告的绩效工资6900元方面，本院认为，绩效工资是企业以经济效益为依据向劳动者支付的奖励性质的工资。而在本案中，被告主张绩效扣款是原、被告双方约定，但被告未提供相应的证据，故原告主张绩效工资6900元本院予以支持。综上所述，原告的法定加班费差额5327.5元、试用工资6600元、绩效工资6900元，共计18827.5元本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条第二项、第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第十九条第一款、第二十条、第三十一条、第八十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第六条、第七十三条第一款、第七十六条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定，判决如下：一、被告西藏金和矿业有限公司于本判决生效后十日内向原告康军支付法定加班费差额5327.5元、试用工资6600元、绩效工资6900元，共计18827.5元；二、驳回原告康军的其他诉讼请求。如果被告西藏金和矿业有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告西藏金和矿业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于拉萨市中级人民法院。审 判 长 德  央审 判 员 普布扎西代理审判员 陈 晓 倩二〇一七年四月二十七日书 记 员 李  彪