湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0302民初3027号原告：李正明，男，1963年6月6日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：张俊，十堰市诚信达法律服务所法律工作者。被告：徐向明，男，1975年9月7日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：周光涛、周豪，湖北平长（武当山经济特区）律师事务所律师。原告李正明诉被告徐向明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李正明及委托诉讼代理人张俊，被告徐向明及委托诉讼代理人��光涛、周豪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李正明向本院提出诉讼请求：判令被告徐向明赔偿原告李正明住院伙食费1590元、营养费2700元、伤残赔偿金162306元、误工费25600.43元、护理费7677.86元、交通费530元、精神抚慰金9000元、鉴定费1900元，共计211304.29元；本案诉讼费由被告徐向明承担。事实和理由：2015年4月，被告徐向明雇请原告李正明在工地上从事小工，并约定日工资120元。2016年1月19日下午2时左右，原告李正明在被告徐向明位于十堰市大学××楼××层的工地搬砖时被砸伤。随后，原告李正明在十堰市茅箭区人民医院住院治疗53天。出院后，原告李正明多次与被告徐向明协商赔偿事宜未果。原告李正明为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一、身份证复印件一份，证明原告李正明的主体身份。证据二、出院小结一份，证明原告李正明因伤在十堰市茅箭区人民医院住院治疗53天，住院伙食补助费应按53天计算。证据三、司法鉴定意见书，证明原告李正明因本次事故遗留八级伤残，误工时间7个月，护理时间3个月，营养时间3个月。证据四、居委会证明一份，证明原告李正明自2014年5月起至今居住在三堰杨家沟巷××号，应按照城镇居民赔偿标准计算伤残赔偿金。证据五、录音材料一份及光盘，证明原告李正明与被告徐向明间存在劳务雇佣关系，原告李正明在给被告徐向明提供劳务期间，因从事雇佣工作而受伤，被告徐向明应当承担赔偿责任。证据六、鉴定费发票，证明原告李正明为作司法鉴定，开支鉴定费1900元。被告徐向明辩称：原告李正明不是在干活时间，也不是从事与雇佣活动相关的工作中受伤，被告徐向明不应承担赔偿责任。原告李正明受伤与其中午饮酒有关。原告李正明的诉请无据。脾破裂是受伤半月后才诊断的，是否因受伤引起，需原告李正明举证证实；原告李正明从事的是工地小工，不是天天有活干，不能按误工天数计算误工费，而且月收入3500元以上的应该缴纳个人所得税；原告李正明应当自行承担其单方鉴定的鉴定费；原告李正明住院期间无需交通费；精神抚慰金与本案无关且超过合理标准，不应支持。另外，被告徐向明已经支付护理费、营养费及住院伙食补助费共计9810元和医疗费29334.02元，均应当返还或扣减。被告徐向明为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：证据一、医疗费发票3张，证明原告李正明入院时间在12:52之前，推测其确切受伤时间应在12:12-12:17，最迟不超过12:30；被告徐向明为原告李正明支付了全部医疗费29334.02元，应返还或扣减。证据二、护理费、生活费收据7张，证明被告徐向明共支付护理费、生活费合计9810元，原告李正明请求的护理费、营养费及住院伙食补助费均不应再支持。证据三、彩超诊断报告1张，证明原告李正明是在2016年1月19日，即受伤15天后才被诊断脾破裂的，受伤原因不明。证据四、证人证言，张某证明原告李正明中午饮酒，对受伤有过错，而且原告李正明受伤后给张某打电话，张某又给被告徐向明打的电话；洪某证明原告李正明住院期间洪某护理，住院期间的伙食由被告徐向明提供。经被告徐向明申请，本院依法委托武汉大学中南医院法医司法鉴定所对原告李正明的误工期进行了鉴定。武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2017年2月13日作出的武中南（2017）法鉴字第60019号《司法鉴定意见书》鉴定意见为“被鉴定人李正明所受伤，自受伤之日起给予误工期180日。”经庭审质证，被告徐向明对原告李正明提交的证据一的真实性无异议，但认为恰证明原告李正明是农村户口而非城镇居民。对证据二的真实性无异议，但认为2016年1月19日受伤的地方是肋骨，而脾脏破裂的时间是肋骨骨折后第15天才发生的，脾脏破裂与2016年1月19日的受伤是否有因果关系需要证明。证据三是原告李正明单方所作鉴定，应对误工时间进行重新鉴定。对证据四的真实性有异议，认为需要证明单位负责人和出具证明人员的签字。对证据五的真实性不认可，认为如原告���正明坚持提交，就申请对录音材料的真实性进行鉴定。对证据六的真实性有异议，认为是复印件，必须提交原件。原告李正明对被告徐向明提交的证据一有异议，认为与本案无关联性，且不能达到被告徐向明的证明目的。对证据二中原告李正明领到1250元生活费无异议，但护理费收条是由洪某出具的，没有经过原告李正明的认可。对证据三有异议，认为与本案无关联性，不能达到被告徐向明的证明目的。对证据四有异议，认为两证人都与被告有亲戚关系，证明效力有待商榷；对证人张某所说其与原告李正明一起喝酒不予认可，张某说原告李正明受伤不是在干活时间是不对的。证人洪某的月工资5600元与本案无关，被告徐向明支付的2200元生活费是原告李正明和洪某的共同生活费，应当酌情减去护理人员洪某的生活费。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院根据证据规则，按证据的真实性、合法性、关联性，并结合已确认的证据予以综合认定。本院经审理认定事实如下：原告李正明受被告徐向明的雇请，在被告徐向明承包的十堰市大学××楼××层工地上干小工期间，于2016年1月19日中午12时许，饮酒后在工地卸泡沫砖时，不慎摔倒受伤。当日，原告李正明因左胸背部、腰部及左髋部疼痛，被送往十堰市茅箭区人民医院诊治。2016年2月3日，原告李正明因脾破裂包膜下血肿，由骨外科转入普外科住院治疗。为此，原告李正明共住院53天，被告徐向明共向医院支付医疗费29334.02元。原告李正明住院期间，被告徐向明雇请洪某护理原告李正明，并直接向洪某支付了护理费6360元；被告徐向明直接向原告李正明支付生活费1250元���由洪某领取自己及原告李正明的生活费各1100元。2016年6月17日，原告李正明单方委托十堰天平司法鉴定中心对其伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间进行了鉴定，十堰天平司法鉴定中心于2016年6月20日作出的十堰天平司法鉴定中心（2016）临鉴字第656号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为：“1、李正明脾隔面2裂创，包膜破裂，脾破裂切除其伤残等级评定为捌级伤残；2、李正明误工休息时间为自受伤之日起误工休息时间7个月；护理时间为一人护理3个月；营养费3个月。”并支出鉴定费1900元。诉讼中，本院依据被告徐向明的申请，依法委托武汉大学中南医院法医司法鉴定所对原告李正明的误工期进行了重新鉴定。武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2017年2月13日作出的武中南（2017）法鉴字第60019号《司法鉴定意见书》鉴定意见为“被鉴定人���正明所受伤，自受伤之日起给予误工期180日。”鉴定费3000元由被告徐向明预交。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。本案中，被告徐向明否认原告李正明是在从事雇佣活动中受伤，同时否认原告李正明的脾破裂并被评定为捌级伤残系本次事故所致，但未提供充分证据予以证明，且与本院查明事实不相符，因此，被告徐向明不同意赔偿原告李正明受伤损失之抗辩，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。被告徐向明作为雇主，在雇佣原告李正明从事工地小工劳务时，未提供相应的安全防护条件和安全保障措施，对原告李正明的受伤存在过错。原告李正明在工作期间饮酒，工作时忽视自身安全，具有明显过错。因此，被告徐向明应根据责任比例向原告李正明赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费及精神损害抚慰金。本院对具体赔偿项目和赔偿数额，分述如下：原告李正明所从事的建筑业2015年度人均年收入为44496元，按鉴定意见书所确定的180日误工期，误工费确定为21943元。根据鉴定意见书确定的护理时间为一人护理3个月，按其他服务业2015年度人均收入31138元，护理费本应确定为7677.86元，但因原告李正明住院期间，被告徐向明已雇请护理人员并按7460元支付了护理人员的生活费及护理费，故护理费应按实际支出的7460元计。原告李正明共住院53天，每天按30元标准，住院伙食补助费确定为1590元。根据鉴定意见书所确定的营养期3个月，按每天30标准，营养费确定为2700元。残疾赔偿金应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算；原告李正明虽为农业家庭户，但受伤时已在城镇连续居住一年以上，应按年27051元标准，伤残赔偿金确认为162306元。交通费应根据伤者及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。鉴于原告李正明未提供交通费票据，本院酌定为220元。两次鉴定费共计4900元属原告李正明因本次伤害事故而产生的必要费用，本院予以确认。关于精神损害抚慰金，原告李正明因本次事故受伤并致残，对原告李正明造成巨大的痛苦，本院根据双方当事人在本次事故中的具体情节、过错程度、造成的后果及被告徐向明的经济能力等情况，精神损害抚慰金酌定为1000元。对于被告徐向明已支付的医疗费，系原告李正明因本次事故受伤而发生，在本案中应予一并处理。本院根据被告徐向明提供的发票，医疗费确定为29334.02元。被告徐向明在原告李正明住院期间所支付的2350元生活费，应视为被告徐向明向原告李正明支付的住院伙食补助费及营养费。综上，本院根据双方的过错程度，酌定由原告李正明、被告徐向明各承担50％的责任。被告徐向明已支付的医疗费、护理费、住院伙食补助费及营养费均应按责任比例扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告徐向明赔偿原告李正明误工费7677.86元、护理费7460元、住院伙食补助费1590元、营养费2700元、残疾赔偿金162306元、交通费220元、鉴定费1900元，合计183853.86元的50％，计91926.93元；扣除被告徐向明已支付，并应由原告李正明承担的医疗费29337.02元、护理费7460元、鉴定费3000元、住院伙食补助费及营养费2350元，合计42147.02元的50%，计21073.51元，余款70853.42元，由被告徐向明于本判决生效之日起十日内赔付给原告李正明。二、被告徐向明于本判决生效之日起十日内赔偿原告原告李正明精神抚慰金1000元。三、驳回原告李正明的其他诉讼请求。义务人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4470元，原告李正明负担2235元，被告徐向明负担2235元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院，上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院，账户号：17×××01。开户行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉费通知）。审判长  刘海清��判员陈亚明审判员  余仁伟二○二○一七年四月二十七日书记员  曾靖雯