沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0103民初482号原告：沈阳恒信担保有限公司，住所地沈阳市沈河区文萃路34号。法定代表人：王英臣，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵福禹、高原，辽宁同飞律师事务所律师。被告：沈阳实现科技发展有限公司，住所地沈阳市东陵区上深沟村860-6号2号楼406室。法定代表人：沈利峰，该公司总经理。被告：沈利峰，沈阳实现科技发展有限公司总经理。被告：叶利儿。委托诉讼代理人：沈利峰。原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈阳实现科技发展有限公司、沈利峰、叶利儿追偿权纠纷一案，本院于2017年1月9日立案受理后，依法组成由审判员周全担任审判长（主审），与审判员唐卫、人民陪审员汤清参加评议的合议庭，于2017年3月22日公开开庭进行了审理。原告沈阳恒信担保有限公司的委托诉讼代理人邵福禹、高原，被告沈阳实现科技发展有限公司的法定代表人、叶利儿委托诉讼代理人及沈利峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈阳恒信担保有限公司诉称，2014年12月5日，被告沈阳实现科技发展有限公司与广发行沈阳分行签订《授信额度协议》一份，授信额度为1200万元，期限1年自2014年12月5日至2015年12月5日止，原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈阳实现科技发展有限公司签订了最高额保证合同，原告为被告沈阳实现科技发展有限公司在1200万元最高额度提供担保。合同订立后，被告沈利峰、叶利儿向原告提供了反担保连带责任保证。同时，2014年12月5日被告沈利峰、叶利儿以其房产为被告沈阳实现科技发展有限公司向原告提供反担保抵押，并且办理了他项权利证。被告沈阳实现科技发展有限公司以其所有的房产向原告提供反担保保证。2014年12月9日，被告叶利儿、沈利峰分别以其在被告沈阳实现科技发展有限公司的200万股权、300万股权及其派生权益向原告提供股权质押，并办理了股权质押登记。2014年12月，原告与被告沈阳实现科技发展有限公司订立了担保服务合同，原告于1200万元额度内为被告提供担保，其中12-4条款还约定了违约责任，即发生代偿的，被告沈阳实现科技发展有限公司应向原告支付代偿金20%的违约金，还应从原告代偿之日起，按照代偿金额支付日万分之五的利息。上述合同订立后，均正常履行，但贷款到期后被告沈阳实现科技发展有限公司未能按时清偿广发行沈阳分行贷款，以致发生原告代偿，代偿金额为13094057.40元。诉讼请求：1、判令被告沈阳实现科技发展有限公司立即偿还原告代偿款13094057.40元及违约金2618811.48元；2、判令被告沈阳实现科技发展有限公司向原告支付代偿款日万分之五的利息；3、判令其余各被告对本案承担连带还款责任；4、判令原告对被告沈利峰、叶利儿抵押的六处房产行使优先受偿权；5、判令原告对被告沈利峰、叶利儿分别质押的300万、200万股权及其派生权益享有优先受偿权；6、由被告承担本案诉讼等费用。被告沈阳实现科技发展有限公司辩称，双方之间签订合同的事实存在，借款事实及发生代偿的事实存在。被告公司与原告合作四、五年了，以前从未发生过逾期还款的情况，现在企业困难，希望能给被告一些时间还款。不同意原告关于支付20%违约金和日万分之五的利息的请求。被告沈利峰辩称，同意被告沈阳实现科技发展有限公司的意见。被告叶利儿辩称，同意被告沈阳实现科技发展有限公司的意见。经审理查明，2014年12月5日，原告沈阳恒信担保有限公司与广发银行股份有限公司沈阳分行签订了《最高额保证合同》，被告沈阳实现科技发展有限公司与广发银行股份有限公司沈阳分行签订了《授信额度合同》。原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈阳实现科技发展有限公司签订了《担保服务合同》。原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈利峰、叶利儿签订了《反担保保证合同（××）》、《股权质押合同》、《反担保抵押合同》，原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈阳实现科技发展有限公司签订了《反担保抵押合同》。《最高额保证合同》约定，原告沈阳恒信担保有限公司为被告沈阳实现科技发展有限公司与广发银行股份有限公司沈阳分行签订的《授信额度合同》承担最高债权额的担保，合同所担保债权之最高本金余额为1200万元，担保方式为连带责任保证，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所应付费用，保证期间为：自主合同债务人履行债务期限届满之日起2年。《授信额度合同》约定，广发银行股份有限公司沈阳分行同意向被告沈阳实现科技发展有限公司发放授信额度敞口最高限额为1200万元。期限自合同生效之日起至2015年12月4日止。如借款人违约，银行有权宣布本合同项下尚未偿还的贷款全部或部分立即到期。《担保服务合同》约定，原告沈阳恒信担保有限公司为被告沈阳实现科技发展有限公司向广发银行股份有限公司沈阳分行申请的1200万元的借款提供担保，如发生欠息或逾期偿还贷款的，应支付相当于欠息或逾期利息（包括罚息）两倍数额的违约金；如发生不能及时履行合同约定的还款义务、致使发生代偿事实的，应支付代偿金额20%的违约金，还应从代偿之日起按照代偿金额支付日万分之五的利息。原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈利峰、叶利儿签订的《反担保保证合同（××）》约定，被告沈利峰、叶利儿为被告沈阳实现科技发展有限公司1200万元的借款向原告提供反担保，担保方式为连带责任保证，保证范围包括原告因承担担保责任而支出的全部费用、所产生的违约金、为实现债权所发生的费用等，保证责任期间为原告承担保证责任的事实发生之日起2年。原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈利峰、叶利儿签订的《反担保抵押合同》约定，被告沈利峰以其名下的位于浑南新区朗云街3-235号141号房屋（建筑面积为158.64平方米，证号为：沈房权证市浑南字第××号，用途为住宅）作为抵押向原告沈阳恒信担保有限公司提供反担保，被告叶利儿以其名下的位于和平区三好街90甲5号2015号房屋（建筑面积为141.52平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、2015号房屋（建筑面积为141.52平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、20-16号房屋（建筑面积为68.25平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、20-17号房屋（建筑面积为68.25平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、2018号房屋（建筑面积为68.25平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、20-19号房屋（建筑面积为68.25平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）作为抵押向原告沈阳恒信担保有限公司提供反担保，抵押担保债权的范围及数额为：原告承担担保责任所支出的全部费用、赔偿金、所产生的违约金、损害赔偿金、为实现债权所发生的包括并不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等费用和其他由原告垫付的费用等。原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈利峰、叶利儿签订的《股权质押合同》约定，被告沈利峰、叶利儿分别以其持有的被告沈阳实现科技发展有限公司60%、40%的股权及其派生权益向原告沈阳恒信担保有限公司提供质押担保，质押担保债权的范围及数额为：原告承担担保责任所支出的全部费用、赔偿金、所产生的违约金、损害赔偿金、为实现债权所发生的包括并不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等费用和其他由原告垫付的费用等。原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈阳实现科技发展有限公司签订的《反担保抵押合同》约定，被告沈阳实现科技发展有限公司以其公司所有的位于沈阳国际软件园E区E16楼二层房屋（建筑面积为1380.53平方米）作为抵押向原告沈阳恒信担保有限公司提供反担保，抵押担保债权的范围及数额为：原告承担担保责任所支出的全部费用、赔偿金、所产生的违约金、损害赔偿金、为实现债权所发生的包括并不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等费用和其他由原告垫付的费用等。2014年12月9日，原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈利峰、叶利儿在沈阳浑南区工商行政管理局办理了股权出质设立登记手续。2014年12月11日，原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈利峰、叶利儿在沈阳市房屋登记中心办理了房屋抵押登记手续。借款期满后，被告沈阳实现科技发展有限公司未能及时偿还借款本息，截止2016年9月30日，原告替被告沈阳实现科技发展有限公司向广发银行股份有限公司沈阳分行代偿本金及利息总金额为13094057.40元。原告为此与被告发生纠纷，经与被告多次协商未果，于2017年1月9日起诉来院。上述事实，有当事人陈述，《担保服务合同》、《最高额保证合同》、《授信额度合同》、《反担保保证合同（××）》、《股权质押合同》、《反担保抵押合同》、《股权出质设立登记通知书》、《房屋所有权证》、《他项权利证》、银行汇款凭证、《代偿证明》等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，原告与被告沈阳实现科技发展有限公司签订的《担保服务合同》，原告与被告沈利峰、叶利儿签订的《反担保保证合同（××）》、《股权质押合同》、《反担保抵押合同》，原告与被告沈阳实现科技发展有限公司签订的《反担保抵押合同》，均系合同各方当事人的真实意思表示，合同内容不违反我国相关法律、行政法规强制性、禁止性规定，均为合法有效的合同，对合同各方当事人均有法律约束力，合同各方均应按约定履行各自义务。原告沈阳恒信担保有限公司为被告沈阳实现科技发展有限公司向广发银行股份有限公司沈阳分行的借款提供了担保，并在被告沈阳实现科技发展有限公司未依约履行还款义务的情况下，向广发银行股份有限公司沈阳分行支付代偿款13094057.40元，履行了担保责任，原告沈阳恒信担保有限公司享有对被告沈阳实现科技发展有限公司代偿款的追偿权。关于原告要求被告按照《担保服务合同》约定支付代偿款20%的违约金4239422.84元，并按原告代偿金额支付日万分之五利息的诉讼请求，本院认为，虽然《担保服务合同》约定，被告不能及时履行还款义务，致原告发生代偿事实的，应向原告方支付代偿金额20%违约金，并从代偿之日起，还应按代偿金额支付日万分之五的利息，但该约定的违约金确属过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，结合本案的实际情况，本院将约定的违约金酌情调整为，按代偿金额支付日万分之五的利息。关于原告沈阳恒信担保有限公司要求对被告沈利峰、叶利儿抵押和质押的财产行使优先受偿权问题，根据原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈利峰、叶利儿签订的《股权质押合同》、《反担保抵押合同》的约定，被告沈利峰、叶利儿以其所有的财产作为抵押和质押向原告沈阳恒信担保有限公司提供反担保，相关抵押和质押的财产均已在有关部门办理了抵押和质押登记手续，故对原告沈阳恒信担保有限公司要求对被告沈利峰、叶利儿抵押和质押的财产享有优先权的请求，本院予以支持。关于原告沈阳恒信担保有限公司要求对被告沈阳实现科技发展有限公司抵押的财产行使优先受偿权问题，根据原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈阳实现科技发展有限公司《反担保抵押合同》的约定，被告沈阳实现科技发展有限公司以其所有的财产作为抵押向原告沈阳恒信担保有限公司提供反担保，因原告未能提供相关抵押财产办理抵押登记的证据，故对原告要求对被告沈阳实现科技发展有限公司抵押的财产行使优先受偿权的请求，本院不予支持。关于原告沈阳恒信担保有限公司要求由被告沈利峰、叶利儿承担连带还款责任问题，根据原告沈阳恒信担保有限公司与被告沈利峰、叶利儿签订的《反担保保证合同（××）》约定，被告沈利峰、叶利儿为被告沈阳实现科技发展有限公司的借款向原告提供反担保，担保方式为连带责任保证，故原告要求被告沈利峰、叶利儿承担连带责任，符合法律规定，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第七十五条、第七十八条第三款、第八十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第二百二十六条第一款规定，判决如下：一、被告沈阳实现科技发展有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内，一次性给付原告沈阳恒信担保有限公司代偿款13094057.40元；二、被告沈阳实现科技发展有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内，一次性给付原告沈阳恒信担保有限公司代偿款13094057.40元的违约金（自2016年9月30日起至债务实际清偿之日止，按日万分之五标准计算）；三、如被告沈阳实现科技发展有限公司逾期履行本判决书第一项、第二项，则原告沈阳恒信担保有限公司对被告沈利峰、叶利儿所持有的质押于原告的被告沈阳实现科技发展有限公司的股份（其中，被告沈利峰持有60%的股份，叶利儿持有40%的股份）享有优先受偿权；四、如被告沈阳实现科技发展有限公司逾期履行本判决书第一项、第二项，则原告沈阳恒信担保有限公司对被告沈利峰抵押于原告的位于浑南新区朗云街3-235号141号房屋（建筑面积为158.64平方米，证号为：沈房权证市浑南字第××号，用途为住宅）以及被告叶利儿抵押于原告的位于和平区三好街90甲5号2015号房屋（建筑面积为141.52平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、2015号房屋（建筑面积为141.52平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、20-16号房屋（建筑面积为68.25平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、20-17号房屋（建筑面积为68.25平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、2018号房屋（建筑面积为68.25平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）、20-19号房屋（建筑面积为68.25平方米，证号为：沈房权证市和平字第××号，用途商业）享有优先受偿权；五、被告沈利峰、叶利儿对本判决书第一、第二项被告沈阳实现科技发展有限公司所负的义务承担连带责任；六、驳回原告沈阳恒信担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费116080元，由被告沈阳实现科技发展有限公司、沈利峰、叶利儿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长 周          全审 判 员 唐          卫人民陪审员 汤清二O一七年四月十一日书 记 员 王     爱     辉本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第七十五条下列权利可以质押：（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（二）依法可以转让的股份、股票；（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；（四）依法可以质押的其他权利。第七十八条第三款以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。第八十一条权利质押出适用本节规定外，适用本章第一节的规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第二百二十六条第一款以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。