重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0243民初696号原告（被告）：余德清，男，1964年4月30日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：向淑群，重庆欣渝律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小波，重庆欣渝律师事务所律师。被告（原告）：彭水县富弘煤业有限公司乔地湾煤矿。经营场所：重庆市彭水苗族土家族自治县桑柘镇太平村*组。组织机构代码32238940-X。主要负责人：张罹，系该煤矿矿长。委托诉讼代理人：王志鸿，重庆中庸律师事务所律师。原告余德清与被告彭水县富弘煤业有限公司乔地湾煤矿（以下简称乔地湾煤矿）劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月17日立案。后本院又于2017年3月1日立案受理原告乔地湾煤矿与被告余德清劳动争议纠纷一案[即（2017）渝0243民初857号案件]。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，本院已于2017年3月6日作出（2017）渝0243民初857号民事裁定书，裁定将该案并入本案审理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，余德清及其委托诉讼代理人向淑群、乔地湾煤矿的委托诉讼代理人王志鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余德清向本院提出诉讼请求：乔地湾煤矿向余德清支付职业病观察期的工资66000元（以余德清的月平均工资5500元为标准，从2015年9月至2016年8月职业病观察期结束）、2015年7月及2016年8月因诊断职业病期间所花去的医药费3500元、经济补偿金49500元（按5500元/月计算9个月）、失业保险待遇20240元（按1400元/月计算17个月）。事实和理由：2008年2月起余德清在乔地湾煤矿从事掘进采煤工作，每月工资5500元，乔地湾煤矿除为余德清缴纳工伤保险之外，没有缴纳其他社会保险。余德清从2012年7月至2015年7月连续三次被重庆市第六人民医院诊断为职业病观察对象，观察期一年。2016年8月30日，余德清再次到重庆市第六人民医院确诊。期间，去医院诊断职业病时所花费的医药费、检查费等全部由余德清自行承担，乔地湾煤矿以未确诊为由拒绝支付。由于经营困难，乔地湾煤矿于2015年9月宣布工人放假，复工听候矿上另行通知，但从通知余德清等人放假，至今未通知余德清工作，且没有发放任何工资待遇。依据职业病防治法，余德清在职业病观察期，乔地湾煤矿不能解除或者终止劳动关系，且应当承担在职业病观察期的费用。乔地湾煤矿未按时向余德清支付工资和缴纳社会保险，给余德清造成了大量的经济损失，乔地湾煤矿的以上行为已违反相关法律法规。余德清于2016年9月27日向彭水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年2月6日作出渝彭劳人仲案字〔2016〕第232号仲裁裁决书，余德清对该仲裁裁决书的裁决不服，为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求支持余德清的诉讼请求。乔地湾煤矿针对余德清的起诉辩称：1.乔地湾煤矿不应当支付余德清所主张的各项费用；2.余德清是2008年3月1日入职，而不是2008年2月；3.对于余德清主张的工资标准有异议，在应当支付的情况下，要考虑终止劳动关系的时间，如果终止时间为2015年8月，就已经超过了仲裁时效，如果按照提出仲裁时间为解除劳动关系时间，就应当按照解除劳动关系以前的12个月平均工资计算，但是在解除劳动关系前12个月余德清是没有上班的，没有工资；4.失业保险待遇，余德清是农村居民，应当获得的不是失业赔偿金，而是另外一种赔偿范畴，不应当支持。乔地湾煤矿向本院提出诉讼请求：判决乔地湾煤矿不支付余德清职业病观察期工资、诊断检查费、经济补偿金、失业赔偿金等费用；由余德清承担全部诉讼费用。事实和理由：2015年8月，乔地湾煤矿根据政府关闭煤矿的要求，启动了关闭煤矿的前期准备工作，告知余德清解除劳动关系，但由于余德清认为自己系尘肺观察对象，拒绝解除劳动关系。同年9月，余德清便未到乔地湾煤矿上班，但乔地湾煤矿从职业病风险防范角度考虑，仍然为其缴纳了工伤保险。2016年8月25日，余德清经诊断为无尘肺，并于同年9月27日向彭水劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求乔地湾煤矿支付职业病观察期工资66000元、诊断检查费3500元、经济补偿金46750元、失业赔偿金20240元，共计136490元。彭水县劳动人事争议仲裁委员会裁决乔地湾煤矿支付2015年9月工资5500元、经济补偿金49500元、职业病诊断检查费2240元、交通住宿费372元、公告费150元，终止乔地湾煤矿与余德清之间的劳动关系。该仲裁裁决不但认定事实、适用法律错误，而且程序违法，损害了乔地湾煤矿合法权益。故乔地湾煤矿依法提起诉讼，请求人民法院依法判决。余德清针对乔地湾煤矿的起诉辩称：乔地湾煤矿应当依法支付相应的费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于余德清的入职时间，余德清主张是2008年2月，乔地湾煤矿主张是2008年3月。根据乔地湾煤矿举示的余德清社会保险个人基础信息表来看，载明余德清的参加工作时间为2008年3月1日。结合双方的主张及举示的证据，可认定余德清的入职时间为2008年3月1日。二、关于余德清的工资标准问题，余德清主张为5500元/月，但未举示相应的证据证明。乔地湾煤矿对于余德清主张5500元/月不予认可，但亦未举证证明余德清的工资情况。综合双方的主张及举证情况，本院认定双方均未能举证证明余德清的工资标准。三、关于2015年9月之后（包括2015年9月）的上班情况，余德清主张是乔地湾煤矿宣布放假，乔地湾煤矿主张是为政策性关停煤矿作准备，但双方均未举示证据证明各自主张的事实。结合双方的主张及举证情况，本院以劳动者主张的“宣布放假”进行认定。本院经审理认定事实如下：余德清系农村居民。2008年3月1日，余德清到乔地湾煤矿处工作，乔地湾煤矿为余德清办理了工伤保险，未办理失业保险。2015年7月17日，重庆市职业病防治院作出渝职防诊字[2015]第0945号《职业病诊断证明书》，将余德清列为“观察对象”，处理意见“一年后复查”。2016年8月30日，重庆市职业病防治院作出渝职防诊字[2016]第2150号《职业病诊断证明书》，诊断结论“无尘肺”，处理意见“肺部可见少许小结节影，其分布范围或密集度达不到职业性尘肺病的诊断标准，建议一年后复查”。根据余德清举示的费用票据，余德清2015年、2016年在重庆市职业病防治院产生的职业病诊断检查费用情况如下：2015年5月13日580.51元、2016年7月18日578.97元，共计1159.48元。在诊断检查期间产生交通住宿费372元。2015年9月，乔地湾煤矿宣布放假至今，期间未通知余德清上班，亦未发放工资待遇。另查明：2016年9月27日，余德清以乔地湾煤矿为被申请人，向彭水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，自愿解除与乔地湾煤矿的劳动关系，并请求乔地湾煤矿支付职业病观察期工资66000元、诊断检查费3500元、经济补偿金46750元、失业赔偿金20240元。2017年1月23日，该委作出渝彭劳人仲案字〔2016〕第232号仲裁裁决书，裁决乔地湾煤矿向余德清支付2015年9月工资5500元、经济补偿金49500元、职业病诊断检查费2240元、交通住宿费372元、公告费150元，共计57762元，终止乔地湾煤矿与余德清之间的劳动关系，驳回了余德清的其他仲裁请求。再查明：根据渝人社发〔2013〕246号文件、渝人社发〔2015〕250号文件的规定，彭水县自2014年1月1日起，最低工资标准为1150元/月，自2016年1月1日起，最低工资标准为1400元/月。根据渝人社发〔2015〕64号文件，2015年重庆市上年度在岗职工平均工资按4738元/月执行。根据渝人社发〔2014〕175号文件，彭水县2016年的失业保险金标准为805元/月。本院认为，本案系一起劳动争议纠纷。余德清于2008年3月1日入职乔地湾煤矿，双方形成劳动合同关系，至2016年9月27日余德清向仲裁委申请仲裁，自愿要求与乔地湾煤矿解除劳动合同关系，双方之间一直存在劳动合同关系。即余德清与乔地湾煤矿之间的劳动合同关系存续期间为2008年3月1日至2016年9月27日，共计8年零5个月零27天。虽自2015年9月起余德清即未在乔地湾煤矿处实际上班，但这不影响双方之间的劳动合同关系。另因余德清处在职业病观察期，即便如乔地湾煤矿所主张的是因政策性关闭而导致停产停业，亦不影响双方之间的劳动合同关系。关于余德清主张的2015年9月至2016年8月职业病观察期工资问题。余德清诉称，自2015年9月起因煤矿宣布放假，余德清即未到乔地湾煤矿实际工作。根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常的劳动，则支付给劳动者的报酬不得低于当地最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”结合本案，根据余德清的主张来看，其在乔地湾煤矿工作期间的工资是按月计发，故其工资支付周期为月。乔地湾煤矿于2015年9月宣布放假，这并非因劳动者余德清的原因造成，故乔地湾煤矿应支付余德清放假后一个月的工资。因双方均未举示证据证明余德清的工资标准情况，故2015年9月的工资可按2015年上年度在岗职工平均工资4738元/月为标准支付。工资是劳动者付出劳动而依法获得的报酬，除法律法规等有明确规定外，劳动者没有付出劳动，则不应当获得报酬。结合本案，余德清在2015年10月起至2016年8月期间，虽未在乔地湾煤矿提供正常劳动，但余德清在该期间处于职业病观察期。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条的规定：“医疗卫生机构发现疑似职业病病人时，应当告知劳动者本人并及时通知用人单位。用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”用人单位对疑似职业病的劳动者不得解除或者终止劳动合同关系，而且在诊断或者观察期间，即使劳动者不提供劳动义务，用人单位也应当支付工资待遇。关于观察期的工资标准，根据2016年8月的职业病诊断结论，余德清最终未确定患职业病，本院认为该期间的工资可按病假工资标准支付。《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条的规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第七条规定：“职工患病，在医疗期内停工治疗期间，每月领取的病假工资不得低于当地最低工资标准的80%。”故，对于余德清2015年10月至2016年8月期间的工资可按当地最低工资标准的80%进行支付。余德清主张按5500元/月的标准支付没有事实及法律依据，本院不予支持；乔地湾煤矿抗辩称不支付工资没有法律依据，本院对其抗辩理由不予采纳。余德清2015年10月、11月、12月的工资每月为920元（该期间的当地最低工资标准1150元/月的80%），2016年1月至8月的工资每月为1120元（该期间的当地最低工资标准1400元/月的80%）。综合前述分析，乔地湾煤矿总计应向余德清支付2015年9月至2016年8月期间的工资共计16458元（4738元＋920元/月×3个月＋1120元/月×8个月）。关于职业病诊断检查费用。经查，2015年7月、2016年8月产生的诊断检查费用金额为1159.48元，应由乔地湾煤矿支付。关于交通住宿费372元。经查，属于余德清因职业病诊断检查产生的合理费用，本院予以支持。因职业病诊断检查产生的费用共计1531.48元。关于经济补偿金。在本案中，乔地湾煤矿未依法为余德清办理和缴纳社会保险，在劳动者提出解除劳动合同关系并请求支付经济补偿金的情况下，用人单位应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项的规定，向劳动者支付解除劳动合同关系经济补偿金。余德清在乔地湾煤矿的工作年限为8年零5个月零27天，计算经济补偿金的年限为8.5个月。关于经济补偿金的计算标准，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”余德清于2016年9月提出解除劳动合同关系，其前12个月（2015年9月至2016年8月期间）的工资共计为16458元，月平均工资为1371.5元，低于当地最低工资标准，应按当地最低工资标准1400元/月作为计算经济补偿金的标准。余德清主张按5500元/月计算经济补偿金无事实依据及法律依据，本院不予支持。经济补偿金应计算为11900元（1400元/月×8.5个月）。关于失业保险待遇。余德清于2008年3月到乔地湾煤矿工作，作为用人单位，乔地湾煤矿应当依法为余德清缴纳失业保险，但乔地湾煤矿并未缴纳。根据本案的实际情况，乔地湾煤矿自2015年9月起宣布放假，且乔地湾煤矿因实施政策性关停处于长期停工停产，可能直至最终关停，在此情况下，余德清提出解除劳动合同关系属于“非本人意愿中断就业”的情形，应当享受相应的失业保险待遇。余德清属于农村居民，根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十条的规定：“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。”可见，农民合同工享受的失业保险待遇属于领取一次性生活补助金，余德清主张的项目名称虽有所不同，但其本质上都是失业保险待遇，不影响其应享受的相关权利。《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定：“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应当比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”因乔地湾煤矿未依法为余德清缴纳失业保险，导致其不能享受相应的失业保险待遇，乔地湾煤矿应当承担相应的支付责任。根据余德清的工作年限，其应当享受的失业保险待遇的期限为17个月，余德清应享受的失业保险待遇即一次性生活补助金为8211元（805元/月×17个月×120%×50%）。关于公告费150元。经查，该项费用属于余德清在仲裁委因本案仲裁程序所需缴纳的公告费用，属于合理费用，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《工资支付暂行规定》第十二条、《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第七条、《失业保险条例》第十四条、第十七条、《重庆市失业保险条例》第十八条、第二十四条、《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条的规定，判决如下：一、由被告（原告）彭水县富弘煤业有限公司乔地湾煤矿在本判决生效后五日内向原告（被告）余德清支付2015年9月至2016年8月期间的工资16458元、职业病诊断检查费用（包括交通住宿费）1531.48元、经济补偿金11900元、失业保险待遇8211元、仲裁公告费150元，共计38250.48元；二、驳回原告（被告）余德清的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）彭水县富弘煤业有限公司乔地湾煤矿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元[原告（被告）余德清已预交10元、被告（原告）彭水县富弘煤业有限公司乔地湾煤矿已预交10元]，减半收取为10元，由被告（原告）彭水县富弘煤业有限公司乔地湾煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  文元兴二〇一七年四月十七日书记员  严 怡