山西省太原市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）并刑终字第449号原公诉机关太原市杏花岭区人民检察院。上诉人（原审被告人）韩培基，山西省阳高县人，汉族，大专文化，无业，户籍住址：山西省阳高县，暂住本市小店区。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2014年11月19日被刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。辩护人张涛，山西锋卫律师事务所律师。太原市杏花岭区人民法院审理杏花岭区人民检察院起诉指控原审被告人韩培基犯破坏公用电信设施罪一案，于2015年4月23日作出（2015）杏刑初字第71号刑事判决。原审被告人韩培基不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查案卷证据及上诉材料，讯问了上诉人韩培基，听取了辩护人的辩护意见，决定不开庭审理本案，现已审理终结。原审判决认定，2014年9月底至11月间，被告人韩培基使用“伪基站”设备在本市杏花岭区胜利街、小店区长风街、南中环街等地，向人流密集区发送房地产等广告信息，造成67986个移动用户正常通信中断。2014年11月18日，公安人员将被告人韩培基抓获，同时查获一套“伪基站”设备。证实上述犯罪事实的证据有：⒈太原市公安局杏花岭分局刑侦大队出具的抓获经过，证实2014年11月18日，公安人员通过蹲点守候，在本市杏花岭区解放路与北大街交叉路口附近宏艺金店门口，将被告人韩培基抓获。情况说明，证实中国联通山西分公司无法对涉案“伪基站”设备内的数据进行鉴定。⒉书证及照片。⑴扣押清单，证实案发后，被告人韩培基使用的“伪基站”设备及奇瑞轿车被扣押。⑵查获的“伪基站”设备照片及奇瑞轿车照片。⑶被告人韩培基的户籍证明。⒊证人闫某的证言节录，我在宜信普惠太原分公司任销售部经理。2013年，韩培基在宜信普惠太原分公司销售部工作，我是他的主管领导，2013年年底他就离职了，去了太原市信而富信贷公司工作。2014年8月的一天，韩培基来找我，说他要贴广告，想借我的车用一用，我就把车借给他了。借给他车后的大概二个月，韩培基和我说，他有群发短信的设备，我问他发一次多少钱，他告诉我说发一天500元。过来两三天，我给韩培基打电话，让他给我发了几天的短消息，按每天500元给韩培基结的账。我在我们公司恒地大厦楼下将车交给韩培基的。我让韩培基发送的短信内容是贷款业务的。因为我们公司的业务是交给个人的，个人业务多赚的钱也多，我为了提高业务量所以找韩培基替我发短信，我给了韩培基1500元。我和麻某某认识，我当时去颐高数码港买手机，麻某某在柜台上卖手机，我们认识的，后来我就让他来我们公司上班了。我听说麻某某也有自己的设备，但我没有找他发过短信，也没有见过他的设备。⒋鉴定报告。⑴中国移动通信集团山西有限公司出具的鉴定书，证实“伪基站”设备是一种实施电信诈骗的高科技仪器，使用非法LAC且占用移动频率持续发射强电平信号，搜取以其为中心、一定半径范围内的移动用户手机“IMSI识别码”，并任意冒用其它号码强行向手机用户发送诈骗、广告推销等短信息。在利用“伪基站”发送短信的过程中，周围基站受到强烈干扰，造成手机在几秒至几十秒内正常通信中断。从查获的“伪基站”设备内提取196374条“IMSI识别码”，其中9月30日至11月18日，共对比出71535个手机号码，剔除重复手机号码后，共计67986个手机号码。该“伪基站”对山西移动公司67986个移动用户通信造成中断。⑵山西无线电监测站出具的无线电发射设备检测报告，证实经检测，查获的“伪基站”设备具有在一定区域范围内向GSM制式手机发送短消息的功能。该设备没有工业和信息化部核发的无线电发射设备型号核准代码、无名称、无型号、无生产厂家及用途介绍等必要信息。根据相关规定，该设备不得在中国境内生产、销售和使用。该设备工作频段在934-960MHz范围之内，并具有在一定区域范围内向GSM制式手机发送短消息的功能。当此设备向用户发送短消息时，同时切断了GSM手机用户与运营商基站的联系，造成用户正常通信的中断。⒌被告人韩培基的供述节录（2014年11月19日），我使用“短信群发器”设备给他人发送手机短信，“短信群发器”由1台主机箱、1台笔记本电脑、两部手机、还有1个逆变器组成。我不清楚该设备具体工作原理，但我知道这个设备能使人收到我给他们发的短信内容。我从2014年9月开始使用这个设备发送短信。该设备是麻某某给我的。2014年9月的一天，麻某某找我说他有“短信群发器”设备，也有发送短信赚钱的业务，他有事顾不上发，让我帮他发几天短信，我就答应了。我想通过发短信赚点钱。麻某某给了我设备的两三天后的上午10点左右，麻某某约我在新建北路见面，他教了我设备的使用方法。2014年9月30日9点左右，麻某某给我打电话让我帮君威国际金融中心发送广告短信，我就开车到了长风街、亲贤街附近，使用这个设备发送短信，一直发送到晚上6点左右，一共发了8万余条。发送的短信内容是“纯品5A写字楼，实得价6600元起。买一层得两层，送超大私属庭院，五证齐全，高新区晋阳街核心地段。专线XXXXXXX，君威国际金融中心”。第二次是2014年10月1日9点多，麻某某给我打电话让我出去发短信，我还是开车到了长风街、亲贤街附近发送短信，内容没有变，一直到下午6点左右，一共发送了8万余条。10月2日到10月14日期间，我有两三天没有去发短信，剩下的日子我每天都是早上9点左右驾车到长风街、亲贤街、南中环街、晋阳街附近使用“短信群发器”设备发送短信，每天发到下午5点左右，每天发送8万条左右，共发送65万条左右的短信。10月15日，我出去发送短信，到下午3点左右，麻某某给我打电话说，让我先别发君威国际金融中心的广告了，让我换成“开心麻花”的广告，我就把短信内容换成“开心麻花”的广告短信，发送到下午5点左右，麻某某又让我换回君威国际金融中心的广告信息，我一直发送到18点左右。麻某某答应给我钱，具体数额没有商量，但到目前为止他都没有给我。10月16日9点左右，我发送短信到下午3点左右的时候，麻某某给我打电话让我发“开心麻花”的广告，我一直发送到18点左右，发送了6万条左右。10月21日左右的一天上午9点多，麻某某联系我，说有富力城的广告让我发，中午12点左右，我去了胜利东街富力城，麻某某把广告内容发到我的手机上，我照着短信编好，开车在富力城附近开始发送，发到18点左右，发送了5万条左右。10月22日，我发生了大约7万条富力城的卖房广告。10月24日我发送了1.8万条左右的卖房短信。10月29日发送了大约6万条左右的短信。电信的老刘还让我帮他发过四次广告短信，一共发送了大约65万条。老刘答应给我钱，但一直没给。我还给闫某所在的宜信普惠信息咨询公司太原分公司发过广告短信，发送过三四次，数量大约4万条。我用这个设备一共发送了大约200万条短信。这个设备能影响多大范围的手机用户我不清楚，只知道在人多的地方发送信息比较快，我知道使用这个设备会影响手机用户的正常通信，我自己的手机也会受到影响。我知道国家不让使用这个设备。2014年12月24日供述节录，我使用的设备是闫某给我的。2014年9月底的一天，闫某给我打电话让我去南内环街恒地大厦楼下，说找人教我伪基站设备的使用方法。我和闫某在楼下等了一会，麻某某就过来了，教会我设备的使用方法。到11月18日，每次都是闫某让我使用设备群发短信的。我是闫某雇佣的，每个月说好给我3000元的工资。麻某某和闫某是什么关系我不清楚，我听闫某说麻某某帮他群发过短信。因为闫某雇佣的我，而且当时我不清楚案件的严重性，加上又想检举麻某某群发短信的行为，所以我就说设备是麻某某给的，短信也是麻某某让我发的。以上证据均经原审当庭举证、质证，且相互印证，足以证实上述犯罪事实。原审法院认为，被告人韩培基使用“伪基站”设备发送广告信息，截断正在使用中的公用电信设施，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控罪名成立。被告人韩培基关于其是受他人指使而实施犯罪行为的辩解及辩护人的相关辩护意见，因无其它证据印证，故不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人韩培基犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑四年。二、扣押在案的“伪基站”设备及奇瑞轿车，由原侦查机关依法处理。上诉人韩培基的上诉理由，认为其整个犯罪行为均受雇于闫某，该情节的认定，直接影响其量刑。原判量刑过重，望二审明查后依法判处。辩护人的辩护意见，认为原审对伪基站设备的来源、与广告商建立交易关系的主体、扣押物品中闫某书写的短信频点记录等细节均未审查，导致受雇关系不清，量刑过重。请求二审发回重审或依法改判。经二审审理查明的事实及证据与一审认定的相同，本院予以确认。本院认为，上诉人韩培基使用“伪基站”设备发送广告信息，截断正在使用的公用电信设施，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。关于上诉人韩培基及其辩护人所提“犯罪受雇于闫某”的上诉理由及辩护意见，经查，一审根据其供述已就“麻某某、闫某是否是向韩培基提供设备并传授其使用的人”等综合问题，予以补充侦查，但查无实证。本院根据公安查扣的笔记本中记载的不同地区频点的记录，亦不能证实韩培基是受雇于他人。故此上诉理由及辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。关于“量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人韩培基对原判认定的犯罪事实及证据均无异议，且原判据其犯罪事实、犯罪性质和对社会的危害程度，在量刑幅度内予以量刑，并无不当。故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  梁宝成代理审判员  陆智维代理审判员  李 杰二〇一五年八月十七日书 记 员  李 倩