卓资县人民法院民 事 判 决 书(2015)卓民初字第00565号原告：内蒙古日月汽车服务有限责任公司，住所地：内蒙古卓资县人民南路。法定代表人：史文善，任董事长。委托诉讼代理人：谢振义，内蒙古卓然律师事务所律师。被告：岳海平，男，1968年3月7日出生，汉族，现住内蒙古乌兰察布市卓资县。原系内蒙古日月汽车服务有限责任公司员工。委托诉讼代理人：陈文登，男，1959年12月17日出生，汉族，现住内蒙古呼和浩特市回民区，退休干部。系被告岳海平的表哥。原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司与被告岳海平劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司法定代表人史文善及其委托诉讼代理人谢振义、被告岳海平的委托诉讼代理人陈文登到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、依法对原被告劳动争议一案依法审理并作出公正判决；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告岳海平原系原告职工，2014年1月17日，原告的职工云虎龙驾驶原告所有的清障车同被告等人前去G6高速公路清障时，同×××大客车的驾驶员魏红刚发生纠纷，当清障车到达清障现场后魏红刚追至现场，同被告等人发生争执，由于言语过激，双方发生肢体冲突，魏红刚用砍刀将被告岳海平左前臂砍伤。案件发生后，经卓资县公安局侦查，魏红刚的行为构成故意伤害罪，提起公诉后，该案经卓资县人民法院审理，魏红刚赔偿了岳海平各项经济损失7万元，岳海平出具了刑事谅解书，魏红刚被判处有期徒刑1年零6个月，缓期2年。岳海平在就医期间，原告借给其5.9万元至今未还。根据上述事实，可以清楚的看出：1、岳海平的本次人身损害并非工伤。我国工伤保险条例第14条第3项规定：”在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的”，可认定为工伤。因此，该条规定了构成工伤必须具备三个条件，即在工作时间、工作场所、履行工作职责，否则，不构成工伤。然而，本案发生的当时，虽然具备前两个条件，可不符合第三个条件。因为岳海平当时的职责是清障，但其遭受人身损害的原因是与魏红刚发生其它矛盾，发生了打架的情况下所致，因此不构成工伤。2、本案在卓资县人民法院刑事审判庭的审理过程中，岳海平曾经提起了附带民事诉讼，魏红刚和其车主张文生赔偿了岳海平各项经济损失7万元，岳海平再提起仲裁属于重复索赔，如果说赔偿不足，那也是岳海平自己的行为所致，因为这辆大客车的所有人张文生亦属赔偿主体，完全可以满足本案的赔偿数额。3、该案的伤残鉴定严重违反法定程序。仲裁庭审中，原告就明确指出伤残鉴定的严重错误，没有提前通知原告协商鉴定机构，鉴定结论的七级伤残也违背本案的客观事实，应予重新鉴定。综上所述，请求人民法院依法确定本案被告岳海平的人身损害为非工伤，并对本案予以依法公正处理。被告岳海平辩称，我于2014年1月17日受到的伤害属于工伤，有事实根据和法律依据的，是符合法律规定的工伤，原告应予给予补偿，并非加重赔偿金额。原告向法庭提供了以下证据，庭审中进行了质证、认证。一、（2014）卓刑初字第26号卓资县人民法院刑事判决书，证明岳海平的受伤不是工伤，而是自身的原因发生的伤害。双方当事人就民事问题已经达成协议，民事部分已经获得了赔偿。经质证，被告对证据本身没有问题，对其关联性有问题。认定工伤和刑事部分没有关系，刑事案件和民事案件是两种法律关系，这组证据与本案没有关系。二、被告岳海平的工资表的原件，证明被告基本工资每月2500元。经质证，被告认可。三、借据2张，证明被告在治疗期间向原告借款59000元的事实。经质证，被告认可，事实存在，但借的钱是看病用的。被告向法庭提供了下列证据，庭审中进行了质证、认证。一、卓资县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁定书，证明被告和原告存在劳动关系。经质证，原告认可。二、乌兰察布市人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书，证明被告受到的事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。经质证，原告不认可，本案的事实不符合工伤认定的全部条件，是错误的。三、乌兰察布市人力资源和社会保障局出具的初次鉴定结论书，证明被告的伤残等级为柒级。经质证，原告不认可。四、卓资县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，证明被告与原告的劳动纠纷已经卓资县劳动人事争议仲裁委员会裁决了结果。经质证，原告不认可，该仲裁裁决书，诉讼后已不发生法律效力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：2014年1月17日下午，原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司的职工云虎龙驾驶原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司所有的清障车同被告岳海平等人前去G6高速公路清障时，在G6高速公路卧佛山段从中间隔离带掉头准备救援事故车辆时，妨碍了魏红刚驾驶的由西向东行驶的登记车主为包头市公交运输集团有限责任公司，实际车主为张文生的×××大客车沿原车道正常行驶。等清障车在G6南幅K406公路处停下救援事故车辆时，随后赶到的的驾驶员魏红刚从大客车上下来找清障车上人员理论。由于言语过激双方发生肢体冲突，魏红刚便返回大客车拿出一把刀准备砍人，清障人员胡小东借机跑开躲避，岳海平因准备对事故车辆准备救援没有离开，被魏红刚用刀砍伤左前臂。案发后，岳海平报了案，并被送往卓资县人民医院门诊救治，支付医疗费用8652.65元；当天转入北京水利医院住院治疗7天，支付医疗费用29973.04元；出院后在卓资县人民医院住院治疗2天，支付医疗费用1403.69元。并于2014年4月1日委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，结论为：工伤五级伤残。在侦查过程中，卓资县公安局物证鉴定室对岳海平作了人体损伤程度鉴定，结论为：左前臂损伤属轻伤二级。魏红刚的行为已构成故意伤害罪，提起公诉后，该案在卓资县人民法院审理过程中，岳海平向本院提起了附带民事诉讼，后撤诉。之后双方就民事赔偿达成赔偿协议，魏红刚等人赔偿了岳海平人身伤害医疗费、误工费、营养费、护理费、交通费等共计7万元，并已实际履行。岳海平出具了刑事谅解书，魏红刚被判处有期徒刑一年六个月，缓期二年。被告岳海平在就医期间，向原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司借款59000元，用于看病支出，至今未还。另查明，事情发生后，原、被告因双方劳动关系存在争议，2014年9月30日，经卓资县劳动人事争议仲裁委员会裁决，确认双方存在劳动关系。2014年11月26日，乌兰察布市人力资源和社会保障局下发了认定工伤决定书，认定岳海平受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第三项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2015年4月30日，乌兰察布市人力资源和社会保障局对岳海平的伤残情况做出了初次鉴定结论书，结论为：根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，经鉴定，岳海平伤残等级为柒级。无护理依赖。后岳海平向卓资县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，2015年8月7日卓资县劳动人事争议仲裁委员会作出”卓劳人仲字[2015]第33号仲裁裁决书”，送达双方后，原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司不服仲裁裁决书，向卓资县人民法院提起诉讼，请求依法对原、被告劳动争议一案依法审理并作出公正判决，并由被告承担本案的诉讼费用。在审理过程中，原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司提出申请，要求重新对岳海平的伤残等级进行鉴定。经征求原、被告意见后，本院委托内蒙古中泽司法鉴定中心对被告岳海平的伤残进行了鉴定，鉴定意见为：岳海平左前臂远端损伤致左手轻度功能障碍评定为九级伤残。原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司未为被告岳海平缴纳工伤保险费，被告岳海平受伤前的月工资为2500元。庭审中，原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司主张被告岳海平的本次人身损害并非工伤，且被告岳海平曾经提起了刑事附带民事诉讼，并赔偿了各项经济损失7万元，再提起仲裁属于重复索赔。2016年12月29日被告岳海平向本院提交书面解除劳动关系通知书，提出解除与原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司的劳动关系。本院认为，原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司因不服卓资县劳动人事争议仲裁委员会作出的”卓劳人仲字[2015]第33号仲裁裁决书”，向卓资县人民法院提起民事诉讼，提出被告岳海平的本次人身伤害不符合工伤认定条件的诉讼，缺乏相应的事实根据和法律依据，该主张因举证不力，本院不予支持。被告岳海平于2014年1月17日在工作时间和工作地点内，因履行工作职责遭受到第三人暴力行为受伤害的，符合工伤认定标准情形的，应当认定为工伤。乌兰察布市人力资源和社会保障局认定岳海平为工伤，符合法律规定，本院予以采纳。因原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司作为用人单位未为被告岳海平缴纳工伤保险费，应由原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司按照《工伤保险条例》的有关规定向被告岳海平支付工伤保险待遇，但对于医疗费、交通费等费用，原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司不必再重复给付。被告岳海平书面提出与原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司解除劳动关系，符合法律规定，本院应予准许。被告岳海平请求按工伤保险待遇赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院治疗伙食补助费和就医食宿费，符合法律规定，本院予以支持。但是被告岳海平在本次人身伤害中获得的医疗费赔偿费用40029.38元和向原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司所借的医疗费59000元，应当在工伤保险赔偿中予以扣除。依照《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条第一款第（三）项、第三十三条、第六十二条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第十五条第一款第(三)项、第三十条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，判决如下：由原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司按工伤保险待遇赔偿被告岳海平一次性伤残补助金22500元（9个月×2500元/月）、一次性工伤医疗补助金48230元（10个月×4823元/月）、一次性就业补助金48230元（10个月×4823元/月）、停工留薪期工资30000元（12个月×2500元/月），住院治疗伙食补助费170元（2天×15元/天+7天×20元/天）、就医食宿费980元（7天×20元/天+7天×120元/天），以上共计150110元；扣除被告岳海平治病向原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司所借的医疗费59000元和被告岳海平在人身伤害中获得的医疗费赔偿费用40029.38元，原告还应给付被告51080.62元的赔偿款。上述给付款项在本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告内蒙古日月汽车服务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。审 判 长  庞二锁审 判 员  任 福人民陪审员  侯茂军二〇一七年四月二十八日书 记 员  陈 冲