广东省惠州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)粤13刑初90号公诉机关广东省惠州市人民检察院。被告人童如山，男，1983年10月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年10月30日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年11月28日被惠东县公安局依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。辩护人袁荣房，广东惠泰律师事务所律师。广东省惠州市人民检察院以惠市检刑诉〔2015〕109号起诉书指控被告人童如山犯运输毒品罪一案，向本院提起公诉。本院于2015年12月11日作出（2015）惠中法刑二初字第34号刑事判决。宣判后，被告人童如山不服，提出上诉。广东省高级人民法院于2016年6月15日作出（2016）粤刑三终681号刑事裁定，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2016年11月17日、2017年1月9日公开开庭审理了本案。惠州市人民检察院检察员于建立出庭支持公诉。被告人童如山及其辩护人袁荣房到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2014年5月下旬，被告人童如山从惠东县平山镇将10公斤毒品氯胺酮运至曾某（另案起诉）居住的佛山市南海区碧桂圆山水桃园78座906号房内。约一个星期后,童如山又以同样的方式运送10公斤毒品氯胺酮至曾某上述住处。童如山两次运输毒品共得款2000元人民币。2014年6月21日，民警在佛山市南海区碧桂圆山水桃园78座门前抓获曾某，并在上述906号住房内缴获毒品一批（见表）。同年10月30日，民警在惠东县大岭镇同心商贸城二楼抓获童如山。附表：佛山市南海区碧桂园缴获可疑毒品：（甲基苯丙胺7.35克，氯胺酮40519.8克）。编号可疑毒品重量（克）成分含量[2014]D119-1（编号1至15）白色晶体状可疑毒品15044.59氯胺酮82.81/100克[2014]D1139-2（编16至30）白色晶体状可疑毒品15012.18氯胺酮82.21/100克[2014]D1139-3（编31至40）白色晶体状可疑毒品10033.27氯胺酮83.57/100克[2014]D1139-4黄色晶体状可疑毒品409.68氯胺酮[2014]D1139-5-1（编号1）白色晶体状可疑毒品20.08氯胺酮82.36/100克[2014]D1139-5-2（编号2）白色晶体状可疑毒品7.35甲基苯丙胺公诉机关为支持上述指控，当庭出示了物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人童如山无视国法，违反国家毒品管理法规，运输毒品数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人童如山辩称，其不知道运输的是毒品，其仅跟“蛇仔”去过佛山一次，2000元是其跟“蛇仔”所借；其在侦查机关被刑讯逼供。其辩护人辩护称公诉机关指控童如山参与运输毒品的事实不清，证据不足，理由如下：1、本案没有现场查获童如山运输毒品，曾某居住地内的毒品及包装袋均无提取童如山的指纹，童如山不吸食毒品，通话清单时间不符，QQ聊天记录不能证明童如山使用，童如山指认曾某居住地内的毒品及袋子与“蛇仔”拿的履行袋不同，故本案客观证据缺乏；2、曾某的供述不能直接证明童如山实施了运输毒品，曾某供述毒品来源、价格存在反复，供述的毒品数量、类型与现场查获的数量、类型、成分及比例存在重大出入，供述的购买时间与手机通话记录时间存在明显出入，供述的联系方式与其他证据不能印证，故曾某的证言不能作为定罪依据；3、本案不能证明曾某居住地房内的毒品是童如山与“蛇仔”一起去佛山所携带，童如山没有看见或接触过毒品，“蛇仔”亦没有说是毒品或是去毒品交易，故童如山没有运输毒品的主观要件及客观行为；4、童如山的讯问存在疲劳讯问、非法取证等问题，应当以庭审内容为准；惠东县共同信息网络安全监察大队提供的调查情况程序不合法，童如山称34×××01的QQ号给“蛇仔”使用过，且该号码与曾某的QQ号聊天内容不涉及毒品或相关内容，不能仅凭QQ登录记录就认定童如山运输毒品。经审理查明：2014年5月，被告人童如山从惠东县平山镇将5公斤氯胺酮运至曾伟雄（另案起诉）居住的佛山市南海区碧桂圆山水桃园78座906号房内。童如山运输毒品得款2000元人民币。2014年6月21日，民警在佛山市南海区碧桂圆山水桃园78座门前抓获曾某，并在上述906号住房内缴获毒品一批（经鉴定，缴获的毒品含氯胺酮成分）。同年10月30日，民警在惠东县大岭镇同心商贸城二楼抓获童如山。认定以上事实的证据有：1、《刑事案件登记表》及《立案决定书》，证实案件的发生及来源情况。2、抓获经过，证实2014年10月30日17时许，惠东县公安局禁毒大队一中队联合便衣组在惠东县大岭镇同心商贸城二楼抓获涉嫌贩卖毒品嫌疑人童如山。3、扣押清单，扣押三星SM-N900手机一部。4、勘验检查笔录，惠东公（刑）勘[2014]K4413231505002014060014号，证实曾伟雄住的佛山市南海区大冲展旗村市治区碧桂园内衣柜上层发现有两个旅行袋，袋内各有15包白色晶体状可疑毒品，在衣柜底层抽屉内有10包白色可疑毒品，办公桌右抽屉有半包可疑毒品，电脑桌上有两小包可疑毒品。5、称量笔录，证实在曾伟雄住的佛山市南海区大沥镇碧桂园主卧内衣柜上层发现有两个旅行袋内毒品去皮后分别为15044.59克，15012.18克，合计30056.77克；在衣柜底层抽屉内有10包白色可疑毒品，去皮后共重10033.27克；办公桌右抽屉有半包可疑毒品409.68克；电脑桌上有两小包可疑毒品28.52克。6、刑事化验检验报告，惠市公（司）鉴（化）字【2014】1139号证实：曾伟雄住的佛山市南海区大冲展旗村市治区碧桂园山水主卧内衣柜上层两个旅行袋内可疑毒品均检查出氯胺酮成分，含量分别为82.81%克/100克，82.21克/1OO克;在衣柜底层抽屉内有10包白色可疑毒品均检出氯胺酮成分,含量为83.57克/100克;办公桌右抽屉有半包可疑毒品检出氯胺酮成分;电脑桌上有两小包可疑毒品分别检出氯胺酮成分、甲基苯丙胺成分。7、现场检测报告书，证实童如山甲基苯丙胺和氯胺酮尿液试剂检测均为阴性。8、通话记录，电话136××××5559（用户名童如山）与曾某电话153××××3926，于2014年5月4日16时至19时段有5次通话记录。9、入所体检表，证实童如山入看守所时经健康检查状况为未见异常。10、证人曾某证实：我的联系方式是153××××3926、151××××8555、138××××4977。我于2013年3月份开始贩卖毒品一直到2014年6月21日止被抓获时我还在贩卖毒品。贩卖的毒品“k粉”是向温如山（童如山）购买的,我和温如山平时联系方式是用QQ联系的,我QQ号是13×××16号。我称呼温如山为“啊山”，我同他上网联系毒品事情，他的QQ名为“永不放弃”。我用手机打过童如山的电话183××××5444。第一次是2014年5月份下旬同童如山购买的毒品“k粉”是10条,每1条毒品“k粉”是1公斤；第二次是距离第一次一个星期左右，向童如山购买了15条毒品K粉。共买了25条“K粉”。每条价值是14500元左右,如果买来的毒品是14500元，卖出就15000元,每条赚500元,15000元拿来的卖出是15500元,等于每条毒品“k粉”利润赚500元。每次购买的毒品“k粉”是付现金,每次交易地方都是在佛山市南海碧桂园我住的房间。2014年6月21日上午10时左右，我在佛山市南海区碧桂园山水桃园18坐906号房（我住的房间）被惠东县公安局抓获,公安人员还在我住宿房间里查获了40包“K粉”,但实际这是我跟温如山购买25包“K粉”后,自己另外买了15包“底粉”(每包重约1公斤,)将这些“K粉”跟“底粉”掺在一起后,自己包装成40包“K粉”,每包都是用白色透明胶袋包装。15包“底粉”是我2014年5月底在惠东县平山协和医院附近的化工店购买的,当时买的价钱是每斤500元。经曾某辨认，童如山就是其购买毒品氯胺酮的上线。11、被告人童如山供认：我帮“蛇仔”将毒品“K粉”从惠东县平山华侨城送到广东省佛山市南海碧桂园。我于2014年5、6月份一起与“蛇仔”送毒品过佛山，共两次，开一部银色比亚迪(不知道车牌)去佛山的。每次给我1000元,共给了我2000元。我去时没开车,回来时我开车。每次送毒品具体数量我不知道,我提过一次约5、6条毒品。我心里清楚送的是毒品K粉，具体是什么我没有打开来看。开车送毒品去佛山是“蛇仔”给的报酬，每次给我一千元。我的QQ号：34×××01。电话号码是：187××××5823。我于2014年5月至6月份和“蛇仔”驾驶白色比亚迪车一起到佛山曾某处，“蛇仔”在惠东县华侨城五拾米大道处接我，从白花镇上高速公路去的，我和“蛇仔”去过曾某住宿地方一次。上车的地方是华侨城靠近创富商场旁边皇庭两个字的地方，是中午去的。“蛇仔”接我，男，40岁左右，惠东县大岭镇人。我当时看见“蛇仔”是在车辆后尾箱拿出毒品，毒品是从何来我不知道。我猜袋子里的毒品有10公斤。当时是蛇仔联系我，我们是酒吧认识的，叫我同他一起去佛山南海区办事，去时没有说带毒品，我没有蛇仔电话。曾某住宿缴获的毒品不是我们带去的。当时我看见车后排座放有一个旅游袋，是四方形好象可以用手提的。经童如山辨认，其同“蛇仔”一起运毒品去给的人就是曾某。童如山对“蛇仔”接其的起点，惠东县华侨城靠近创富商场旁边皇庭影院门口的指认。12、户籍证明材料，证实被告人童如山作案时已达到完全刑事责任年龄。本院认为，被告人童如山无视国法，违反国家毒品管理法规，运输毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人童如山犯运输毒品罪，罪名成立，但依据现有证据，指控其两次运输毒品证据不足，应认定为运输氯胺酮一次，重量为5公斤。在运输毒品过程中，被告人童如山受他人指使和雇佣，起到次要和辅助作用，应认定为从犯，予以减轻处罚。对于被告人童如山的辩解意见及其辩护人的辩护意见，综合评判如下：童如山多次供述与“蛇仔”共同运输毒品到佛山给曾某，且供认其知道“蛇仔”带的包内装有毒品；童如山的上述供述均经其签名确认，供述内容有同步录音录像予以佐证；同步录音录像还证实侦查机关对童如山依法进行讯问，此与童如山的入所体检表亦相吻合；故对于被告人及辩护人关于童如山不知道运输的是毒品，及童如山受到刑讯逼供的辩解和辩护意见不予采纳。本案中，童如山的供述与曾某的证言在交易的时间、地点，及童如山拿过毒品到曾某处的事实能够印证，通话记录亦能予以佐证，证实童如山运输毒品的事实，故辩护人关于公诉机关指控童如山参与运输毒品的事实不清，证据不足的意见不能成立。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人童如山犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月30日起至2022年10月29日止。罚金应在判决生效后三十日内，一次性向本院缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  丁祥雄审判员  冯丹宁审判员  张晓燕二〇一七年四月十七日书记员  姚茂敏书记员  黄芷惠附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。