湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）郴民三终字第143号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司。负责人张君华，该公司总经理。委托代理人陈阳波，湖南锐鹏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张四德，男，汉族。委托代理人欧雪勇，湖南嘉明律师事务所律师。原审被告周贤宇，男，汉族。原审被告王伟峰，男，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称平安保险郴州支公司）因与被上诉人张四德，原审被告周贤宇，王伟峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2014）嘉民一初字第143号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安保险郴州支公司的委托代理人陈阳波，被上诉人张四德的委托代理人欧雪勇，原审被告周贤宇到庭参加诉讼。原审被告王伟峰经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2013年6月13日11时许，张四德驾驶湘L9F1**二轮摩托车沿神龙路由东往西行驶至与嘉禾大道交叉路口时，与王伟峰驾驶的湘LZR9**号面包车沿嘉禾大道由北往南行驶通过该路口时发生碰撞，造成张四德受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，王伟峰即用事故车辆湘LZR9**号面包车将张四德送至嘉禾县人民医院住院治疗，至同年7月26日出院，张四德共住院治疗44天，花医疗费8355.6元，该费用由周贤宇支付。张四德出院诊断为“右舟骨骨折”，出院后医嘱为“1、避免患肢负重3个月，2、定期返院复查……”。事故发生当天，周贤宇、王伟峰即向平安保险郴州支公司报案索赔。2013年9月14日，嘉禾县公安局交通警察大队委托郴州市嘉民司法鉴定所对张四德的伤残程度进行鉴定。同年9月24日，张四德被鉴定为十级伤残，花鉴定费700元，门诊费436.2元。2014年4月21日，嘉禾县公安局交通警察大队以“因当事人系间隔多日后报警，无事故现场，另事发时该交叉路口的红绿灯因施工而停用，现场无监控设施。我队不便于划分交通事故责任”为由出具了道路交通事故证明书。另查明，张四德的妻子于1959年6月6日出生，夫妻二人均系失地农民。张四德于2012年9月起在嘉禾县珠泉镇嘉禾大道59号门面经营嘉禾县佳净农村能源清洁服务部，并于2013年1月15日取得了沼气生产工三级资格。周贤宇系湘LZR9**号面包车的车主，并为该车在平安保险郴州支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2000元）、商业第三者责任保险（赔偿限额300，000元）和司机座位责任险（赔偿限额50，000元）等，保险期间自2013年3月10日0时起至2014年3月9日24时止。王伟峰系周贤宇雇请的员工。王伟峰于2009年8月3日取得了准驾车型为C1的驾驶证。张四德花费摩托车修理费530元。本案审理过程中，平安保险郴州支公司以“张四德自行鉴定，未通知事故肇事方、保险公司未共同参与陪同鉴定，有失公信力”为由对张四德的伤残等级申请重新鉴定。张四德在双方协商选择机构后，以“鉴定是交通警察大队按正规手续委托郴州市嘉民司法鉴定所做的鉴定”为由，不予配合重新鉴定。原审法院认为，公民的合法权益受法律保护。本案交警部门虽未进行责任认定，但张四德与王伟峰之间所发生的道路交通事故的事实，有交警部门作出的道路交通事故证明资证，故对该事实予以认定。至于本案中的民事赔偿责任的如何划分、承担，将酌情予以判定。一、关于民事赔偿责任的承担。本案所涉的道路交通事故中的事故责任，交警部门未进行责任认定。虽然张四德与王伟峰驾驶的均为机动车，但张四德驾驶的为二轮摩托车，王伟峰驾驶的为面包车，在难以分清双方各自过错责任的情况下，从车辆冲撞危险性的大小以及危险回避能力的程度分析，王伟峰驾驶的面包车在速度、硬度及重量等方面，均存在更大的危险性，根据“优者危险负担”原则，原审法院认为在本案中王伟峰以承担60％的民事赔偿责任为宜，另40％由张四德自行承担。因王伟峰系周贤宇聘请的司机，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……”，故王伟峰的60%的民事赔偿责任由周贤宇予以承担。平安保险郴州支公司系湘LZR9**号面包车的保险人，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项之规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”，张四德的人身损害及财产损失由平安保险郴州支公司在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，不足部分中周贤宇应承担的60%的赔偿责任，由平安保险郴州支公司根据商业第三者责任保险合同的规定，在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任，仍有不足的，再由周贤宇予以赔偿。平安保险郴州支公司、周贤宇、王伟峰辩称张四德无正当理由拒不配合重新鉴定，不提供自己的身体供鉴定机构鉴定，导致重新鉴定无法进行，应当由张四德承担举证不利的后果，第一份鉴定结论应不予采信。郴嘉民所（2013）临鉴字第224号司法鉴定意见书不存在“自行鉴定”的情况，平安保险郴州支公司、周贤宇、王伟峰并没有证据足以反驳该鉴定结论，该辩解理由不充分，不予采纳。平安保险郴州支公司辩称当事人未在第一时间保护现场，依据保险法和保险条款的约定，保险公司有权免除赔偿责任。事故发生后，有人身伤亡的，以抢救伤员为第一要务，本案王伟峰在第一时间将伤员送往医院抢救，并无不当。至于事故现场的保护，当事人的行为并不存在故意，也不符合保险条款中的“责任免除”的约定，保险公司的辩解理由不充分，不予采纳。至于保险公司是否承担本案的诉讼费用问题。机动车交通事故责任强制保险条款第十条规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付，该规定是针对周贤宇承担的费用，保险公司不负责赔偿和垫付，但并没有规定保险公司不承担诉讼费用和鉴定费用，且诉讼费用的承担是由人民法院按照《诉讼费用交纳办法》决定的，平安保险郴州支公司认为不承担诉讼费用的理由不充分，不予采纳。二、关于赔偿项目及数额。依照《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定的赔偿项目和标准，参照《2014-2015年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》规定的标准，结合本案事实，张四德的各项损失为：1、医疗费8791.8元。张四德诉请8786.2元，不违反法律的规定，予以支持。2、伙食补助费1320元（30元／天×44天）。3、营养费440元（10元／天×44天）。4、误工费。张四德自2012年9月即在经营嘉禾县佳净农村能源清洁服务部，从事沼气池项目建设、配件销售等。张四德未提供其具体收入情况，故应参照郴州市相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据案件实际情况，以电力、热力、燃气及水生产和供应业平均收入52，512元／年计算为宜。平安保险郴州支公司、周贤宇、王伟峰认为张四德受伤后，其门店是否停业没有提供相关证据，张四德提供的证据仅能证明其收入来源和计算依据，但不能证明其收入减少。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”，张四德于2013年6月13日受伤住院，住院44天，同年9月24日进行伤残鉴定，其误工时间为103天。误工时间的存在，必然导致收入的减少，平安保险郴州支公司、周贤宇、王伟峰没有证据证明张四德的收入未减少，该辩解理由不充分，不予采信。故张四德的误工费为15，024.27元（52，512元／年÷12月÷30天／月×103天），张四德诉请15，728.98元，超过部分不予支持。5、护理费。张四德因本次交通事故受伤住院，确需人护理，护理人员为1人。张四德未提供护理人员收入状况证明，以参照农、林、牧、渔业平均收入23，441元／年计算为宜。故护理费为2865元（23，441元／年÷12个月÷30天／月×44天），张四德诉请3681.2元，超过部分不予支持。6、交通费500元。张四德诉请交通费500元，未提供相关票据，不予以支持。7、住宿费。张四德系在本县城内住院治疗，住宿费的发生没有依据，不予支持。8、司法鉴定费700元。9、残疾赔偿金。张四德虽系农村户籍，但其为失地农民，从2012年9月即在嘉禾县城经营嘉禾县佳净农村能源清洁服务部，居住生活在县城，应参照城镇居民的标准计算残疾赔偿金。故其残疾赔偿金为46，828元（23，414元／年×20年×10%）。10、精神抚慰金。本次事故给张四德造成了难以弥补的精神损害，应给予精神抚慰。张四德主张精神抚慰金5000元，符合事实和法律规定，予以支持。11、被扶养人生活费。张四德的妻子李四女尚未满60周岁，且没有证据证明李四女无劳动能力又无其他生活来源，对于张四德的该诉请，不予支持。12、摩托车修理费530元。以上1-12项合计人民币81，493.47元。平安保险郴州支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110，000元内赔偿张四德损失70，417.27元（包括第4-11项损失）；在财产损失赔偿限额2000元内赔偿张四德损失530元（包括第12项）；在医疗费用赔偿限额10，000元内赔偿张四德损失10，000元（包括第1-3项损失共10，546.2元），余额546.2元，由周贤宇承担60%即372.72元，张四德自负218.48元。周贤宇应承担的327.72元，由平安保险郴州支公司根据《机动车辆保险条款（2009版）》的规定，在商业三者险赔偿限额内赔偿85%，即278.56元，其余15%即49.16元由周贤宇承担。综上，平安保险郴州支公司应赔付张四德81，225.83元（70，417.27＋10，000＋530＋278.56），周贤宇赔付张四德49.16元。关于周贤宇已支付给张四德的8355.6元，宜由平安保险郴州支公司在赔付给张四德的款项中直接付给周贤宇。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：“一、原告张四德的医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、司法鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、摩托车修理费等各项损失合计81，493.47元由被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司赔偿81，225.83元（含被告周贤宇已给付的8355.6元），由被告周贤宇赔偿49.16元，余款218.48元由原告自负。被告周贤宇已支付给原告张四德的8355.6元，由被告平安保险郴州支公司从赔付给原告的81，225.83元中直接给付被告周贤宇。述款项限本判决生效后十日内付清。二、驳回原告张四德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2053元，由原告张四德负担616元，由被告周贤宇负担1437元。”上诉人平安保险郴州支公司不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审法院认定周贤宇承担60%的责任，张四德承担40%的责任无事实和法律依据，上诉人无需承担赔偿责任；二、退一步而言，即便是上诉人要承担赔偿责任，原审判决的赔偿金额过高。1、张四德诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金不应得到支持，上诉人认为张四德的伤情不构成伤残，且上诉人申请了重新鉴定，张四德拒不配合，应当承担不利后果；2、张四德的误工费不应支持，张四德提供的工商营业执照等证据仅能证明其收入来源和计算依据，张四德未提供其收入减少的证据；3、由于张四德未构成伤残，司法鉴定费应当由其自行承担；4、张四德诉请的摩托车修理费无正规票据以及相关的物价定损结论佐证，该费用不应当认定。因此，请求二审法院判令：一、撤销原审判决，改判上诉人减少赔偿责任81，225.83元；二、本案一、二审案件受理费由张四德负担。被上诉人张四德答辩称，一、原审法院认定周贤宇承担60%赔偿责任，对张四德本是不公，但未提起上诉；二、伤残鉴定委托程序合法，结论正当，平安保险郴州支公司未提供证据证明鉴定程序有违法情形，且鉴定结论有失公正；三、原审判决对误工费认定正确，门店是张四德一人经营，受伤后不可能营业。因此请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院二审确认原审查明的事实，另查明，张四德系个体工商户，经营范围：沼气池设计建造安装、配件供应及后续服务，庭院绿化保洁，沼气池、化粪池清理，管道安装，水电安装、维修。太阳能安装及维修。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各方当事人在二审过程中的争议焦点问题：一、原审判决对赔偿责任的划分是否正确的问题；二、郴州市嘉明司法鉴定所的鉴定意见是否应当予以采信的问题；三、张四德的各项损失（伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费、维修费）认定是否正确的问题。关于第一个争议焦点，优者危险负担原则是指在受害人有过失的情况下，考虑到双方对道路交通注意义务的轻重，按机动车危险性的大小及危险回避能力的优劣，分配交通事故的损害后果的原则。交警部门对本案交通事故责任不能做出认定的原因系无事故现场，对此，张四德与王伟峰均存在过错，原审法院依据优者危险负担原则确定王伟峰承担60%责任，张四德承担40%责任，处理正确。故对于上诉人平安保险郴州支公司认为本案赔偿责任不当的上诉主张，本院不予支持。关于第二个争议焦点，当事人对鉴定结论有异议有权申请重新鉴定，对于重新鉴定申请是否准许由人民法院决定，当鉴定结论存在下列几种情形时，人民法院应当同意重新鉴定：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，张四德的伤残鉴定是由嘉禾县公安局交通警察大队委托，委托程序合法，且上诉人平安保险郴州支公司未提供证据证明该鉴定结论有实体上的错误，因此，张四德的伤残鉴定结论无重新鉴定的必要。郴州市嘉明司法鉴定所对张四德的伤残鉴定意见，应当被采纳为定案依据。关于第三个争议焦点问题，张四德的伤情构成十级伤残，应当支持伤残赔偿金和精神损害抚慰金，因张四德在城镇居住生活一年以上，应当按照城镇标准计算伤残赔偿金，故对于平安保险郴州支公司认为对于张四德的伤残赔偿金和精神损害抚慰金不予支持的上诉主张，本院不予支持；关于误工费，张四德系个体户，经营范围主要是提供技术服务，且该技术服务有资质要求，因此在张四德住院期间理应存在误工损失。故对于平安保险郴州支公司认为张四德无误工损失的上诉主张，本院不予支持；关于鉴定费，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，张四德为查明其所遭受的伤残程度而支付的鉴定费，属于必要的、合理的费用，该费用应当由平安保险郴州支公司承担。因此，对于平安保险郴州支公司认为其不承担本案鉴定费的上诉主张，本院不予支持。关于维修费，张四德提供的摩托车修理清单虽为手写，但维修项目以及维修价格均在合理范围之内，本院予以认定。故对于平安保险郴州支公司认为张四德所主张的维修费依据不足的上诉主张，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1830元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  罗 云审 判 员  谢末钢代理审判员  李 敏二〇一五年八月十七日代理书记员  龙旭力附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。