山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁08民终1336号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地济宁市高新区裕林大厦B座。被上诉人（原审原告）李某峰，男，1980年1月1日出生，汉族，农民，住济宁市任城区。被上诉人（原审被告）李某良，男，1974年4月28日出生，汉族，农民，住金乡县。被上诉人（原审被告）杨某民，男，1970年2月28日出生，汉族，农民，住金乡县。被上诉人（原审被告）金乡县鑫达运输有限公司，住所地金乡县肖云镇郑大楼村。上诉人中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司因健康权纠纷一案，不服金乡县人民法院（2016）鲁0828民初2985号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，原告李某峰与被告李某良系被告杨某民雇佣的驾驶员，二人共同负责驾驶被告杨某民所有的鲁Ｈ×××××∕鲁H8N**挂重型半挂牵引车。2016年4月22日，在金乡县天宇水泥厂原告李某峰下车后协助卸货时，因车上的“熟料”倾泻将原告李某峰掩埋，把原告李某峰烧伤。原告李某峰受伤当日被送往济宁市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：40%Ⅱ-Ⅲ度全身多处烧伤，低血容量性休克。于6月23日出院，住院62天，支付医疗费183813.19元。原告李某峰住院期间，被告杨某民垫付医疗费134900元。2016年7月26日，原告李某峰委托济宁市中医院司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期进行评定，济宁市中医院司法鉴定所于7月29日出具济宁市中医院司鉴所【2016】临鉴字438号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李某峰因皮肤烫伤致瘢痕形成达体表面积20%以上，构成交通事故伤Ⅷ（八）级伤残，伤后误工期120日，护理期120日。原告李某峰支付鉴定费2500元。被告杨某民所有的鲁Ｈ×××××∕鲁H8N**挂重型半挂牵引车挂靠于被告金乡县鑫达运输有限公司，在被告平安财险济宁支公司处投有交强险及商业三者险，保险期间自2015年8月5日起至2016年8月4日止,商业三者险保险金额为100万元，附加不计免赔险。原告李某峰系济宁市任城区接庄街道办事处西贾村村民，该村为城中村，其村的土地基本被征用完，原告李某峰的收入主要是非农收入，故原告李某峰的相关人身损害赔偿费用可以参照城镇居民的标准计算。原审法院认为，原告李某峰与被告李某良受雇于被告杨某民，双方之间形成劳务关系，被告李某良驾驶被告杨某民所有的鲁Ｈ×××××／鲁H8N**挂号重型半挂牵引车卸货时造成原告李某峰受伤，被告李某良对原告李某峰造成的损害依法应当由被告杨某民承担侵权责任，被告李某良并无明显过错，不承担赔偿责任。该车挂靠于被告金乡县鑫达运输有限公司，被告金乡县鑫达运输有限公司依法应当承担连带责任。该车在被告平安财险济宁支公司处投有交强险及商业三者险，该事故为保险事故，被告平安财险济宁支公司应依法在交强险与商业三者险的限额内承担赔偿责任。原告李某峰未提交相关收入证明，误工费结合其从事道路运输的实际情况，按100元／天计算，误工时间以鉴定意见为准。精神损害抚慰金根据原告的伤残程度及其造成的精神痛苦情况，本院酌定2000元。综上，原告李某峰因本次事故所受经济损失为：医疗费183813.19元，误工费12000元（100元／天×120天），护理费3100元（50元／天×62天），住院伙食补助费1860元（30元／天×62天），交通费200元，残疾赔偿金189270元（31545元/年×20年×0.3），鉴定费2500元，精神损害抚慰金2000元，共计394743.19元。对原告李某峰所受经济损失，被告平安财险济宁支公司在交强险责任限额内赔偿原告李某峰医疗费10000元，残疾赔偿金108000元，精神损害抚慰金2000元，共计120000元；在商业三者险责任限额内赔偿原告李某峰医疗费173813.19元、误工费12000元、护理费3100元、住院伙食补助费1860元、残疾赔偿金81270元、交通费200元，共计272243.19元。被告杨某民同意给付保险公司赔偿不足的部分，应赔偿原告李某峰损失为：鉴定费2500元。被告杨某民已为原告李某峰垫付医疗费134900元，扣除应赔付原告李某峰的损失2500元，原告李某峰需返还被告杨某民垫付的医疗费132400元。原告李某峰扣除被告杨某民应赔偿的损失后，应免除被告金乡县鑫达运输有限公司连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效20日内在交强险责任限额范围内赔偿原告李某峰医疗费10000元，残疾赔偿金108000元，精神损害抚慰金2000元，共计120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效20日内在商业三者险责任限额内赔偿原告李某峰医疗费173813.19元、误工费12000元、护理费3100元、住院伙食补助费1860元、残疾赔偿金81270元、交通费200元，共计272243.19元。三、被告杨某民赔偿原告李某峰鉴定费2500元（已付）。四、驳回原告李某峰的其他诉讼请求。判决送达后，中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司不服一审判决，提起上诉称:一、一审法院认定事实不清、证据不足,受害人李某峰系发生事故时的实际驾驶员,而非受害人所称的李某良。上诉人一审时提供了被上诉人杨某民之间的电话录音及证人郝某的证言,证明李某峰系发生事故时本车的驾驶员。上诉人的工作人员郝某在出险后及时查勘事故现场,作为向车方了解情况的第一人,虽然在录音中表达不是很清晰,但是可以清晰的辩别出事故的大致情况,即李某峰系本车驾驶员,在下车卸货时被车上货物倾泻掩埋并烧伤。上诉人提供的证人虽系公司员工,但是作为本案的目击证人,具有较高的可信性和真实性,一审法院对此未予认定,属认定事实不清。被上诉人提供的金乡县派出所证明,仅为报案人李某良一人之言,并无其他证据相印证,一审法院据此认定驾驶员为李某良,属证据不足。上诉人再次重申:如果发现存在受害人虚假报案并伪造相关证据,存在保险合同诈骗的犯罪事实,上诉人将依法追究受害人及相关责任人的刑事责任。二、一审法院适用法律错误,被上诉人李某峰系本车驾驶员,不适用交强险及商业三者险条款,不属干保险责任,本案保险人不负责赔偿。根据《机动车交通事故强制保险条款》第五条约定:“交强险合同中的受害人不包括被保险机动车本车车上人员。”根据《机动车综合商业保险条款(2014版)》第三条、第四条约定,“保险合同中的车上人员是指发生意外事故的瞬间,在被保险机动车车体内或车体上的人员,包括正在上下车的人员。”第二十六条第(四)项规定:“被保险人、被保险人允许的驾驶人、本车车上人员的人身伤亡,保险人不负责赔偿。第本案被上诉人李某峰作为本车的驾驶员,身份并不因临时下车而发生转换,仍属于车上人员,不属于交强险及商业三者险保险合同约定的第三者,因此本案不属于保险责任,保险人在交强险及商业三者险范围内不承担赔偿责任。况且,被上诉人李某峰的外伤并不是由于行进中的车辆直接碰撞接触所致,而是由于车上货物倾洒将其掩埋烧伤所致,再者李某峰本人操作不当也是致其受伤的一个诱因,故根据保险法的近因原则,上诉人也不应当承担赔偿责任。三、一审法院对于误工费及残疾赔偿金的计算依据存在错误。受害人李某峰单方委托济宁市中医院司法鉴定所进行伤残的鉴定的时间为2016年7月29日,鉴定伤残的依据为烧烫伤遗留的皮肤瘢痕面积，根据临床经验,创面愈合需要时间一般较长,故上诉人认为该伤残鉴定时间过早，应不能作为定案依据,受害人应待鉴定实际成熟后另行主张。况且,如果该鉴定报告有效,根据相关法律规定,误工期应不超过定残前一天,故误工期应为98天，原审法院依据鉴定报告认定误工期120天,属于适用法律不当。受害人本人身份证号非山东省本地,一审时提供济宁市高新区接庄镇三贾派出所的户籍证明出具时间为2016年7月6日,没有记载户口迁入该村的时间;提供三贾村委会的失地证明出具时间为2o16年9月11日,没有记载受害人在该村居住的期限,也没有单独注明受害人本人完全失地以上证据均不能证实受害人事故发生前在城镇连续居住满一年的事实,故一审法院参照城镇居民收入标准计算伤残赔偿金证据不足。综上所述,上诉人认为一审法院没有足够审查上诉人提供的证据,认定事实证据不足,适用法律不当,理应改判,请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人李某峰答辩称：一、上诉人上诉称李某峰是该事故的驾驶员，提出有录音可以证实，该理由依法不能成立。该录单系传来证据，不能准确反映案件发生的真实情况。录音中并无实际司机李某峰这句话，这句话是上诉人方杜撰的。另外在事故发生时实际驾驶车辆的是驾驶员李某良，李某峰在事故发生时确系车下人员，其身份已属于第三者范畴，应属于第三者责任保险赔偿的对像。其次对于该车辆在驾驶状态下才可以卸载货物，如果是李某峰是驾驶员的话不可能被掩埋于车下货物中，上诉人诉称李某峰处于操作车辆时被掩埋于车下货物中自相矛盾。最后关于李某峰并非车辆驾驶人的事实由金乡县公安局羊山派出所的证明可以证实。二、即然上诉人方无法证实李某峰系发生事故时的实际操作驾驶人，那么李某峰就是相对于事故发生时车辆之外的人员，那么就是应当适用交强险赔偿。上诉人的第二项上述理由也依法不能成立。三、对于误工期的规定，答辩人认为上诉人方曲解了最高人民法院关于误工期可以计算至伤残鉴定前一天的法律适用。该法律规定是释明的没有其它证据证明误工期的可以界定至伤残鉴定的前一天，对于本案有明确的鉴定证实误工期是120天，该规定并不违反公安部的三期规定，应得到法庭支持。四、对于伤残赔偿计算的标淮问题。李某峰的户口本可以证实李某峰自2007年4月25日换户口本时已实际居住于三贾村，上诉人的该上诉理由也依法不能成立。被上诉人李某良、杨某民、金乡县鑫达运输有限公司答辩称请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议焦点为一审法院按照城镇居民标准计算王磊的伤残赔偿金及对王磊误工费的认定是否合理合法。在一审中，王磊提交的济宁群邦物流有限公司及鱼台县鱼城镇中西北村村民委员会出具的证明能够证实王磊自2011年年底开始在济宁从事快递运送工作，根据济宁群邦物流有限公司提交的2015年1月-7月的工资表，能够证明王磊月工资的平均数为4157元。一审法院对王磊伤残赔偿金及误工费的认定符合客观事实，应予维持。肇事车辆在永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司投有交强险，永诚财产保险股份有限公司聊城中心支公司已与王磊达成赔偿协议，在交强险的限额内全额赔偿王磊。一审法院在计算赔偿金总额时已将交强险应承担的部分扣除，现上诉人主张车损评估费500元应由投保交强险的保险公司负担本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7184元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张阿梅审 判 员  王衍琴代理审判员  张 婕二〇一七年四月二十八日书 记 员  黄 灿