广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2015）深福法民一初字第4219号原告王雨茗，女，汉族，1982年7月5日出生，住址广东省深圳市福田区。委托代理人吴珊珊，女，汉族，1989年8月6日出生，住址甘肃省兰州市城关区。被告李远清，男，汉族，1969年7月2日出生，住址广东省深圳市罗湖区。被告深圳市国银融达投资管理有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区沿河北路1002号瑞思国际大厦公寓楼33A，组织机构代码075818587。法定代表人李远清。共同委托代理人封孝权，江苏汇典律师事务所律师。上列原告诉被告追偿权纠纷一案，本院于2015年5月28日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员胡绍峰独任审判，于2015年8月14日公开开庭进行了审理，原告王雨茗的委托代理人吴珊珊到庭参加诉讼，被告李元清、被告深圳市国银融达投资管理有限公司（下称国银融达公司）的共同委托代理人封孝权经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2014年4月30日，深圳市中小微企业投资管理有限公司（下称中小微投资公司）、李远清及受托行北京银行股份有限公司深圳分行（下称北京银行深圳分行）签署了《委托贷款协议》，约定中小微通过受托行向被告李远清发放委托贷款2000万元，借款期限为4个月，借款利率为年利率12%，如被告李远清未能按约定偿还贷款本息，则应就其所拖欠的款项按合同利率上浮50%。2014年5月4日，委托贷款2000万元得以全额发放。应被告李远清的请求，原告与中小微签署了《保证合同》，约定原告就被告李远清偿还上述委托贷款提供保证担保，如果被告李远清届期不偿还贷款，原告将向中小微进行代偿。原告、被告李远清及国银融达公司签署了《质押担保合同》，其中约定：被告国银融达公司将其持有中小微的4.6195%股权质押给原告，作为反担保；原告有权收取该质押股权（份）派生权益的权利（《质押担保合同》第五条第七项）；被告李远清若不能履行还款义务时，原告有权处分上述股权质权，用于偿还原告代偿的款项、实现质权的费用等。直至2015年5月27日，经中小微投资公司多次催告，被告李远清尚未偿还全部本金20,000,000元及利息93,333.33元。原告遂按照《保证合同》的约定，已于2015年5月27日向中小微投资公司代偿100,000元，用于偿付被告李远清欠付中小微投资公司的罚息的一部分。现原告已向中小微投资公司代偿了部分款项，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起诉讼，申请贵院拍卖质押的股权并就所得价款优先受偿原告已支付的代偿款100,000元、代偿日起计算至实际付款日止的同期人民银行流动资金借款利率计收的利息及原告实现债权的费用，剩余拍卖所得款项用于支付委托贷款罚息、本金及利息。请求法院查明事实，依法判令：1、两被告清偿下列款项：（1）清偿原告已代偿的100,000元款项及代偿日起计算至实际付款日止的同期人民银行流动资金借款利率计收的利息。（2）清偿原告为追偿而支付的全部费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、评估费、拍卖费、执行费等）。（3）清偿自2014年9月5日起计算至实际付款之日止的罚息[每日罚息=(欠付本金＋欠付利息）×18%÷360]。（4）清偿委托贷款本金及利息。2、判令拍卖被告国银融达公司持有的、质押给原告的深圳市中小微企业投资管理有限公司的股权，所得价款优先清偿原告已代偿的100,000元款项、代偿日起计算至实际付款日止的同期人民银行流动资金借款利率计收的利息及原告为追偿而支付的全部费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、评估费、拍卖费、执行费等），剩余价款用于清偿委托贷款罚息、本金及利息。庭审时，原告主张，根据原告、两被告签订的《质押担保合同》第六条第三款的规定，如被告李远清未按期归还贷款本金和利息的，原告可以提前行使质权，并以其所得提前清偿债务。故在此请求法院判令拍卖被告国银融达公司质押给原告的股权，并用拍卖所得款清偿原告已代偿的100000元款项及利息、实际支付的费用、违约金等，并由两被告承担本案诉讼费用。故当庭变更诉讼请求如下：1、判令拍卖被告国银融达公司持有的、质押给原告的中小微投资公司的4.6195%的股权；2、判令第1项诉讼请求中拍卖所得款按照下列顺序进行清偿：（1）清偿申请人已代偿的100000元款项及代偿日起至计算至实际付款日止的同期中国人民银行流动资金借款利率计收的利息（代偿日当年的中国人民银行一年期贷款基准利率为5.1%，按照银行贷款惯例上浮30%即为6.63%，截至2015年8月14日，应支付利息为100000元×6.63%÷360×80=1400元）；（2）清偿原告为追偿而支付的全部费用（包括但不限于差旅费、交通费、通信费、餐饮费、律师费、诉讼费、评估费、拍卖费、执行费等）约22954.8元；（3）向申请人支付违约金10000元；3、两被告共同承担本案诉讼费用。被告未举证，亦未答辩。本院经审理查明，2014年4月30日，委托人中小微投资公司与受托人北京银行深圳分行及借款人李远清签订《委托贷款协议》（2014年委贷字第027号），主要内容如下：1、委托人将其在受托人处开立的账户内的自有资金作为委托贷款本金，委托受托人按本协议约定向借款人发放；2、委托贷款本金2000万元；3、委托贷款期限四个月，自贷款资金向借款人账户发放（如分期发放则为首次发放）之日起计算，如因故推迟，则上述贷款期限起始日和到期日自动进行相应调整；4、委托贷款利率与计息，合同利率为年利率12%，合同利率为固定利率，不随基准利率调整而调整，如借款人未能按约定偿还贷款本息，则应就其所拖欠的款项按合同利率上浮50%计收逾期罚息；如借款人未能按约定使用贷款，则应就其所挤占挪用的贷款本金按合同利率上浮100%计收罚息；5、本合同项下的放款金额、放款日期如与委托人的书面放款通知书记载不一致时，以委托人的书面放款通知书的记载为准；6、委托人保证在计划放款日之前至少提前一个工作日将应发放贷款资金存入约定账户；7、委托贷款用于企业经营周转，委托人和借款人保证上述贷款用途符合有关法律法规、规章以及监管机关的要求；8、贷款本金到期一次性偿还，利随本清。本合同项下的委托贷款按月付息，付息日为放款后每月21日。此外，三方还就合同其他条款进行了约定。2014年5月4日，中小微投资公司委托北京银行向被告李远清转款2000万元。甲方中小微投资公司、乙方王雨茗签订《保证合同》，主要内容如下：甲方、借款人李远清、受托行北京银行深圳分行三方签订了编号为2014年委贷字第027号的《委托贷款协议》，根据委托贷款协议的约定，甲方委托受托行向借款人发放贷款。应借款人要求，现乙方愿以其拥有的合法处分权的财产向甲方提供保证担保。甲乙双方经协商一致，订立本合同。1、乙方承担保证责任的担保范围为：委托贷款协议项下的借款本金、利息及逾期利息；应向甲方或受托行承担的违约金；甲方或受托行为实现债权支出的全部费用（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费等）；因国银融达公司将其持有的甲方4.6195%的股权质押给乙方，故乙方仅在此质权变现价值范围内向甲方承担连带保证责任。2、本合同的保证方式为连带责任保证和独立保证，不受其他担保人所提供担保的影响，如有多个担保人的，乙方仍对担保范围内的全部债务在担保限额内负有偿还义务，本合同项下的债务既有物的担保也有乙方保证的，甲方可以就物的担保实现债权，也可以单独或同时要求乙方承担保证责任。3、本合同的保证期间从本合同生效之日起至“委托贷款协议项下的全部债务履行期（还款期）届满之日起另加两年期满”止。此外，甲乙双方还就合同其他条款进行了约定。质权人（甲方）王雨茗、出质人（乙方）国银融达公司以及借款人（丙方）签订《质押担保合同》，主要内容为：中小微投资公司、丙、北京银行深圳分行三方签订了编号为2014年委贷字第027号的《委托贷款协议》，依据委托贷款合同的约定，中小微投资公司委托受托行向丙方发放人民币贷款。应丙方请求，甲方为委托贷款合同提供保证担保，现乙方愿向甲方提供质押反担保。甲乙丙三方经协商一致，订立本合同。1、乙方以其持有的中小微投资公司4.6195%的股权质押给甲方；2、质押反担保范围为：委托贷款合同项下的借款本金、利息及逾期利息，应向甲方承担的违约金，甲方实现债权支出的全部费用（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费等）。如丙方未能依约履行义务，则乙方必须立即足额向甲方偿付上述担保范围内的全部款项。若乙方不履行或不完全履行前条规定之债务，则乙方同意且授权甲方将乙方所提供之质押财产直接折价抵债或者以拍卖、变卖该质押财产的价款优先受偿；3、乙方为法人或者其他组织的，本合同的有效性不受乙方合并、分立、重组、股份制改造、隶属关系变更等因素的影响。各方在此特别约定，无论甲方对丙方的债权是否拥有其他担保，甲方均有权在本合同项下的质押反担保范围内直接行使质权；4、丙方未依约向甲方履行还款义务，甲方有权处分本合同项下的质押财产。甲方可以采取与乙方协议将质押财产及其孳息折价抵债，向公证部门申请制作具强制执行效力的公证文书再由法院强制执行，请求法院拍卖、变卖质押财产等方式行使质权。发生下列情形之一的，甲方可以提前行使质权，并以其所得提前清偿债务：（1）丙方未按期归还贷款本金和利息的；（2）受托行依据委托贷款合同的约定及甲方的要求，依法提前收回贷款的；（3）乙方或丙方被宣告破产或解散的；（4）乙方或丙方经营状况严重恶化、转移资产、抽逃资金以逃避债务或有可能丧失履行债务能力的其他情形。5、除非本合同另有约定，对于乙方履行担保责任而向甲方支付的任何款项或者处分质押财产所得的任何款项，按下列顺序清偿：（1）实现债权的费用；（2）利息、逾期利息、违约金；（3）主债权本金；（4）其他丙方未清偿的款项。根据深圳市市场监督管理局于2014年5月6日出具的《企业股权出质设立登记通知书》，国银融达公司持有的中小微投资公司4.6195%股权质押给王雨茗。另查，被告李远清分别于2014年5月21日、6月23日、7月21日、8月21日，向中小微投资公司还款113333.33元、206666.67元、20万元、206666.67元。此后无证据显示被告李远清再行还款。2015年5月27日，中小微投资公司出具代偿证明，载明如下内容：根据2014年4月30日我司作为委托贷款委托人与受托人北京银行深圳分行、借款人李远清签订的编号为2014年委贷字第027号的《委托贷款协议》及我司与保证人王雨茗签订的《保证合同》的约定，王雨茗已于2015年5月27日向我司代偿李远清欠付上述委托贷款的罚息中的10万元，我司在此确认已收到该笔代偿款，原告还提交了平安银行出具的个人转账汇款凭证为证。又查明，国银融达公司成立于2013年8月6日，法定代表人李远清，注册资本5000万元，股东为陈玲、李远清，分别占99%、1%股份。原告提交的股东会决议载明，股东陈玲、李远清于2014年4月28日召开股东会，经审议，表决一致，通过以下决议：1、借款人李远清向中小微投资公司申请委托贷款（由北京银行深圳分行受托放贷）2000万元，借款期限四个月；2、股东会同意以本公司的全部财产向中小微投资公司以及王雨茗提供保证担保；3、股东会同意以本公司持有的中小微投资公司4.6195%的股权向中小微投资公司及王雨茗提供质押担保措施。原告还提交了餐饮费发票、交通费用发票、通讯费发票等主张其为实现追偿权而支出费用22954.80元。上述事实有原告提交的《委托贷款协议》、北京银行进账单、北京银行深圳分行特种转账借方传票、《保证合同》、《质押担保合同》、企业股权出质设立登记通知书、代偿证明、个人转账汇款凭证、股东会决议等证据以及庭审笔录在卷证实。本院认为，本案系追偿权纠纷，原告与被告李远清、国银融达公司签订的《质押担保合同》，原告与贷款人中小微投资公司签订的《保证合同》以及被告李远清与贷款人中小微投资公司、北京银行深圳分行签订的《委托贷款协议》，均系原告、被告李远清以及国银融达公司的真实意思表示，未违反相关法律、法规的强制性规定，其内容合法有效，本院依法予以确认。关于原告主张的代偿款，被告李远清未按时足额向贷款人中小微投资公司偿还借款，原告根据《保证合同》的相关约定向贷款人中小微投资公司承担了部分保证责任，在其向贷款人中小微投资公司代偿款项10万元后，即取得向被告李远清追偿的权利。原告据此要求被告李远清偿还该代偿款10万元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。关于原告主张的利息和违约金以及交通费、餐饮费、通讯费等相关费用，鉴于《质押担保合同》对原告支付代偿款后的违约金及交通费、餐饮费、通讯费等相关费用事宜未作特别约定，本院酌情判令被告李远清按照中国人民银行同期贷款利率支付自2015年5月28日起的利息，对原告的其他违约金及相关费用请求，缺乏合同依据，本院不予支持。被告国银融达公司经股东会决议以其持有的中小微投资公司的4.6195%股权质押给原告，系被告国银融达公司向原告提供的质押反担保，并在工商登记部门办理了备案登记，原告依法取得该股权的质权。原告依约承担了部分保证责任后，被告李远清未向原告支付代偿款及利息，原告有权要求被告国银融达公司承担反担保责任。故原告有权以折价、拍卖、变卖的方式处分质物，并就所得价款对被告李远清在本案中支付代偿款及利息范围内优先受偿。处理质物所得价款，超过原告债权部分归被告国银融达公司所有，不足部分，由被告李远清清偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李远清应自本判决生效之日起10日内向原告王雨茗偿还代偿款10万元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率，自2015年5月28日计至实际还清之日止）；二、原告王雨茗有权以折价、拍卖、变卖的方式处分被告深圳市国银融达投资管理有限公司持有的深圳市中小微企业投资管理有限公司4.6195%的股权，并就所得价款优先受偿上述代偿款及利息，处理质物所得价款，超过原告王雨茗上述债权部分归被告深圳市国银融达投资管理有限公司所有，不足部分，由被告李远清清偿；三、驳回原告王雨茗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2300元（已由原告预交），本院收取1150元，由二被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在递交上诉状之日起七日内按有关规定向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。代理审判员 胡  绍  峰二〇一五年八月二十七日书 记 员 李宇勋（代）