辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终2014号上诉人（原审被告）:渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司。住所地沈阳市沈河区北站一路**号1602-1603。负责人：方明，该单位总经理。委托代理人：李平，辽宁庆阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:冯俭虹，男，汉族，住沈阳市皇姑区辽河街。委托代理人：吴家庆，辽宁泰庆祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卞世平，男，汉族，住沈阳市铁西区重工南街。被上诉人（原审被告）：沈阳市天泰出租汽车有限责任公司，住所地沈阳市于洪区迎宾路34号。法定代表人王莉堾，该单位经理。委托代理人：庄绍卿，男，汉族，该公司员工，住沈阳市沈河区大南街。被上诉人（原审被告）：孙洪仁，男，汉族，住沈阳市于洪区沈辽路。上诉人渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司（简称渤海保险）与被上诉人冯俭虹、被上诉人卞世平、被上诉人孙洪仁、被上诉人沈阳市天泰出租汽车有限责任公司（简称天泰出租）、机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初10011号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人渤海保险委托代理人李平，被上诉人冯俭虹委托代理人吴家庆、被上诉人卞世平、被上诉人孙洪仁、被上诉人天泰出租委托代理人庄绍卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。渤海保险上诉称：请求二审法院依法撤销沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初10011号民事判决，并依法改判或发回重审。事实理由如下：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.渤海保险在商业三者险内不应承担赔偿责任。本案事故发生于2016年8月26日，卞世平已经年满60周岁超出客运经营年龄限制。卞世平的出租车营运证在发生事故时已经到期，视为无证。故保险人渤海保险不应承担冯俭虹商业三者险内的住院伙食补助费、营养费、医疗费。应由具体侵权人卞世平自行承担。2.一审判决渤海保险承担冯俭虹鉴定费840元错误。该类属于保险免赔事项。冯俭虹辩称，同意一审判决，请求维持原判。1.《道路运输条例》不是法律禁止性规定，是管理性规范。只是禁止行为，对行为进行处罚，是应当而非不得。2.禁止性规定也不是适用保险的法定免责条款，依据《保险法》规定，免责条款需要尽到保险人的提示说明义务才会生效。现在渤海保险并未尽到该义务。3、鉴定费由保险人承担。属于为查清具体案件事实花费的必要费用。卞世平辩称，我是司机，事故属实，同意冯俭虹意见。孙洪仁辩称，同意冯俭虹意见，我是车主，我只有保险卡，订合同时候渤海保险没向我提示。天泰出租辩称，不认可渤海保险意见。上诉理由适用了《保险法》的免责规定，但投保时候只有保单没有保险法条款。保单上也没有对免责条款的提示和字体加黑处理。冯俭虹向一审法院起诉请求：请求渤海保险赔偿冯俭虹医疗费109941.52元，二次手术费15000元，营养费10000元，护理费16000元，误工费21000元，残疾赔偿金62252元，被抚养人生活费2157.7元，精神损害抚慰金5000元，交通费500元，住院伙食补助费2400元、鉴定费840元，复印费33.6元，诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年8月26日，卞世平驾驶辽AENX**号出租车在皇姑区松花江街巴山路与冯俭虹发生交通事故，致冯俭虹受伤，此次事故经沈阳市公安局交警支队皇姑大队作出《交通事故责任认定书》，卞世平负此次事故的主要责任，冯俭虹负次要责任。一审法院认定事实，2016年8月26日，卞世平驾驶辽AENX**号出租车在皇姑区松花江街巴山路与冯俭虹发生交通事故，致冯俭虹受伤。冯俭虹到沈阳市第四人民医院救治，门诊治疗三天。后到中国医科大学附属第一医院住院治疗，诊断为：“复合性外伤”，冯俭虹住院24天，住院期间一级护理一天，二级护理23天，半流食。冯俭虹住院共计支出住院医疗费95200.77元，门诊治疗费14234.31元，急救费540元。出院医嘱饮食应以流食为主，建议休息6个月，加强营养及护理，术后10个月内固定物手术取出，费用15000元左右。卞世平为冯俭虹垫付医疗费10000元。冯俭虹起诉前，由沈阳市公安局交警支队皇姑区大队委托辽宁大学司法鉴定中心对冯俭虹的伤情进行鉴定，2016年12月5日，该鉴定中心出具鉴定意见“冯俭虹面部瘢痕形成评定为十级伤残”，冯俭虹支出鉴定费840元。此次事故经沈阳市公安局交警支队皇姑大队作出《交通事故责任认定书》，卞世平负此次事故的主要责任，冯俭虹负次要责任。卞世平驾驶的辽AENX**号出租车实际车主系孙洪仁，孙洪仁请求卞世平临时帮助开车。孙洪仁车辆挂靠天泰出租运营。车辆在渤海保险公司投保交强险和商业三者险50万元，含不计免赔。卞世平出租车营运证在发生交通事故时已经到期。现冯俭虹要求渤海保险赔偿各项损失，于2016年12月起诉来院。上述事实的认定，有当事人陈述，医疗费单据、交通事故认定书、医疗病历、鉴定意见书等证据，经庭审举证，并予以采信。一审法院认为，公民享有生命健康权。因本次交通事故经公安交通管理部门认定，卞世平负此事故的主要责任，冯俭虹负次要责任，经庭审质证，当事人对事故认定无异议，故一审法院予以采信。因肇事车辆投保了机动车强制保险及商业第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，保险公司在强制保险责任限额范围内承担替代赔偿责任。超过交强险的部分，按商业三者险的合同约定进行赔偿。渤海保险公司抗辩因卞世平运营证到期的情况下，商业三者险免赔的抗辩理由，因渤海保险公司没有提供相应的证据予以证明免责事由进行明确告知，故渤海保险公司应承担相应的赔偿责任。渤海保险公司不承担赔偿责任的部分，由侵权人的雇主孙洪仁承担赔偿责任。因车辆挂靠天泰出租运营，天泰出租应承担连带责任。根据公安交警部门的事故责任认定，一审法院确定民事赔偿责任比例为渤海保险承担70%，冯俭虹自行承担30%。关于冯俭虹主张的医疗费的问题，冯俭虹支出的急救费、门诊治疗费、住院治疗费，其提供了相应的病例及医疗费收据，渤海保险对此无异议，故一审法院予以确认。因卞世平垫付了10000元医疗费用，故应由渤海保险公司先行予以返还。超过交强险的部分，渤海保险公司承担70%的赔偿责任。关于后续治疗费的问题，冯俭虹已经进行了伤残评定，虽医嘱记载了后续治疗费的大致数额，但没有相应的证据予以证明后续治疗后的伤残等级程度与现有等级程度相一致，且医嘱数额并非确定的数额，故对冯俭虹的该请求不予支持。关于交通费，冯俭虹因就医、出院等所发生的合理、必需的费用，一审法院予以支持，数额酌定。关于伙食补助费的请求，按照国家机关一般工作人员出差补助标准予以计算，冯俭虹请求数额合理，一审法院予以支持。关于护理费的请求，冯俭虹住院期间一、二级护理，符合给付护理费的条件，冯俭虹提供了相关证据予以证明住院期间雇人护理所支持的费用，故一审法院予以支持。出院医嘱记载加强护理，但没有明确需要一人陪护，渤海保险公司同意支付一个月，故一审法院确定出院后护理时间为一个月。关于误工费的问题，住院期间和出院后的医嘱休息时间为误工时间，冯俭虹住院24天，出院医嘱建议休息六个月，因冯俭虹评定伤残的时间在医嘱休息期内，故应确定误工期限至定残前一日。渤海保险提出冯俭虹每月误工损失为1900元，冯俭虹对此予以认可，故一审法院对渤海保险的抗辩意见予以采纳。关于残疾赔偿金的请求，冯俭虹被评定为十级伤残，其户口性质为城镇户口，冯俭虹评定伤残时未满60周岁，故应按上一年度城镇居民人均可支配收入计算20年。冯俭虹有未满十八周岁的被抚养人，因被抚养人年满十六周岁，故应按城镇常住居民人均生活消费支出标准，结合冯俭虹的伤残等级计算两年，计入残疾赔偿金。关于精神损害抚慰金的请求，冯俭虹经鉴定为十级伤残，符合给付精神损害抚慰金的条件，对冯俭虹请求精神抚慰金数额予以支持。关于鉴定费的请求，该费用系因肇事所发生，故对该请求予以支持。关于营养费的请求，冯俭虹住院期间为半流食，出院医嘱加强营养，符合给付营养费的条件，对营养费数额予以酌定。关于复印费的请求，该费用系因诉讼所支出，一审法院予以支持。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条一款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定判决如下：一、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司返还卞世平垫付的医疗费10000元；二、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹交通费400元；三、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹护理费8640元；四、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹残疾赔偿金64407.7元；五、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹住院伙食补助费2400元的70%，即1680元；六、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹精神抚慰金5000元；七、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹鉴定费840元；八、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹营养费3000元的70%，即2100元；九、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹医疗费99975.08元的70%，即69982.56元；十、渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿冯俭虹误工费6333.33元；十一、孙洪仁赔偿冯俭虹复印费33.6元；十二、沈阳市天泰出租汽车有限责任公司对孙洪仁的赔偿承担连带赔偿责任；（上述款项于本判决生效后十五日内给付）如果未按判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。十三、驳回冯俭虹其他诉讼请求。案件受理费1533元，减半收取767元，由卞世平承担。本院审理期间，渤海保险、冯俭虹、卞世平、孙洪仁、天泰出租均未向本院提交新证据。本院经审理查明的案件事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案双方当事人在二审中的争议焦点为：渤海保险应否赔偿冯俭虹住院伙食补助费、营养费、医疗费和鉴定费。本案交警部门对事故责任进行划分，冯俭虹负次要责任，卞世平负主要责任。卞世平虽然超过60周岁，但不等于不能驾驶营运车辆，对该类规定的理解是“应当”而非“不得”，且在投保人投保时渤海保险并未提出证据证明尽到了免责事项的提示说明义务，故渤海保险应当遵照商业三者险合同约定赔付冯俭虹按70%比例的住院伙食补助费、营养费、医疗费。鉴定费属于为查清案件真实情况而花费的必要费用，应在交强险项下予以赔偿。综上所述，渤海保险的上诉请求不成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1533元，由渤海财产保险股份有限公司辽宁分公司承担。本判决为终审判决。审判长  朱晓英审判员  冯立波审判员  孔祥政二〇一七年四月十一日书记员  施 跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。