重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书（2015）铜法民初字第02613号原告彭伟，男。委托代理人余清（特别授权），重庆升腾律师事务所律师。委托代理人黄超，重庆升腾律师事务所律师。被告望建集团有限公司，住所地湖南省长沙市望城区郭亮北路477号，组织机构代码70723574-3。法定代表人谢治国，董事长。第三人重庆市铜梁区金龙城市建设投资（集团）有限公司，住所地重庆市铜梁区巴川街道办事处营盘路39号，组织机构代码78424122-3。法定代表人吴国强，董事长。原告彭伟诉被告望建集团有限公司（以下简称望建公司）、第三人金龙城市建设投资（集团）有限公司（以下简称金龙公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2015年5月11日受理后，依法由审判员尹杰担任审判长，与代理审判员朱锐、人民陪审员李静组成合议庭，共同负责案件的审判，于2015年8月4日公开开庭进行了审理。原告彭伟的委托代理人余清、黄超到庭参加了诉讼，被告望建公司、第三人金龙公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告彭伟诉称，2011年5月19日，其与望建公司签订建设项目施工内部承包合同，合同约定：望建公司将第三人金龙公司发包的“铜梁县第八期廉租房工程三标段BT融资项目”交由原告承包，工程中标价18120137.86元，后又增加工程，增加工程的金额是462751.51元，该工程经审计决算总金额是18582889.37元。金龙公司扣除工程质保金650500元后，剩余工程款项17932389.37元已支付给望建公司，但望建公司仅支付原告17372207.37元，余560182元未支付。该工程已于2012年12月28日完工，望建公司支付最后一笔工程款为2014年11月13日，之后望建公司未将剩余款项支付原告。现诉至法院，请求：判决被告望建公司支付原告彭伟工程余款560182元及资金利息，利息从2014年11月13日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的4倍计算；望建公司按照拖欠余款的5%支付违约金；望建公司支付原告违约金20万元；诉讼费由被告望建公司承担。被告望建公司未提交答辩意见，也未到庭参加诉讼。第三人金龙公司未提交答辩意见，也未到庭参加诉讼。原告彭伟为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交了以下证据材料：1、彭伟的身份证复印件，拟证明原告身份情况；2、望建公司的营业执照、组织机构代码证、关于企业名称变更等事项的函，拟证明望建公司是适格被告；3、《湖南望城建设（集团）有限公司建设项目施工内部承包合同书》，拟证明约定的工程款及违约金情况；4、《铜梁县审计局审计报告》、工程量签证单、技术变更核定（洽谈）记录，拟证明合同价款为18582889.37元；5、付款凭据、完税证、记账单，拟证明望建公司有560182元工程款未付；6、建设工程竣工规划核实确认书、重庆市建设工程档案专项验收意见书，拟证明彭伟作为实际施工人对竣工验收做了资料，但望建公司未履行付款义务；7、技术变更（洽商）记录、工程量签证单，拟证明增加工程量的情况；8、望建公司与金龙公司于2011年4月27日签订的《建设工程施工合同》，拟证明望建公司与金龙公司约定的工程款及质保金；9、完税证、记账联、银行卡客户交易查询记录，拟证明税是通过彭伟的会计敖勇在中国农业银行的账户向税务局交纳的。10、证人彭某某出庭证明，案涉工程在施工中一直是彭伟和金龙公司联系，望建公司未派人管理，拟证明彭伟是工程的实际施工人。对原彭伟提交的证据，本院认证如下：对彭伟提供的以上证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信，可以作为认定事实的依据。根据当事人的举证及陈述，对本案事实确认如下：望建公司系成立于2002年7月23日的有限责任公司，注册资本叁亿零捌拾捌万元整，经营范围为房地产开发经营；房屋建筑工程施工总承包壹级；建筑装修装饰工程专业承包壹级；土石方工程专业承包壹级；市政公用工程施工总承包壹级；机电安装工程施工总承包壹级；钢结构工程专业承包壹级等。2011年4月27日，金龙公司（发包方）与望建公司（承包方）签订《建设工程施工合同》，约定由望建公司承包铜梁县第八期廉租住房工程三标段BT融资项目，承包范围为第八期廉租住房工程11、12、13、14#楼，建筑面积约14225.3平方米，工期为2011年5月1日至2012年2月29日，合同价款18120137.86元。同时约定合同价款采用固定价格合同方式确定，工程竣工验收合格后，支付合同总价30%，其余部分两年内付清，利息按同期银行贷款基准利率计算，望建公司做担保的履约保证金为中标金额的10%，工程质量保险金为施工合同价款的5%。2011年5月19日，望建公司（甲方）与彭伟（乙方）签订《湖南望城建设（集团）有限公司建设项目施工内部承包合同书》，合同约定由彭伟承包铜梁县第八期廉租住房工程三标段BT融资项目，中标价款18120137.86元。合同第二条约定：“由乙方按建设单位的合同造价和结算造价进行单位工程全额责任承包施工，实行依法经营，独立核算，在优先足额保证完成国家税、费和上交甲方管理费的前提下，自负盈亏，自担风险。乙方以个人所有财产对本合同的履行负责并担保。乙方应认真履行甲方与建设单位签订的工程承包合同和承诺等全部文件。”合同第九条约定：“……7、乙方与甲方结清财务账目后，甲方如欠乙方款项，应在结清财务账之日起一个月内将全部欠款付清给乙方，否则，甲方应向乙方按欠款额5%的比例支付违约金……；12、如甲、乙双方出现本合同未列明的其他违约，除全额损失由违约方承担外，违约方应向守约方另支付违约金20万元，同时守约方有权追究违约方相关的法律及经济责任。”2014年4月30日，原铜梁县审计局出具审计项目为铜梁县第八期廉租住房工程（三标段）竣工结算审计的《审计报告》，报告载明该工程于2011年5月8日开工，2012年12月28日竣工，经建设单位、设计单位、监理单位、施工单位、勘察单位共同验收合格。该工程送审结算价为20073749.12元，审定为18582889.37元。2014年10月29日，铜梁县第八期廉租房三标段的工程档案由重庆市铜梁区城乡建设委员会验收归档。审理中，彭伟明确基于无效合同进行诉讼，诉讼请求基于无效合同而提起。另查明，金龙公司已向望建公司在工商银行重庆加州支行的银行账户支付了工程款17932889.37元，金龙公司预留了650000元质保金，望建公司已付彭伟17372707.37元，尚欠彭伟560182元未付。彭伟的会计敖勇多次通过其在中国农业银行的银行账户向重庆市地方税务局纳税服务局铜梁分局以望建公司的名义交纳该工程的相关税费。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……。本案中，彭伟系自然人，不具备建设工程施工资质。因此，彭伟与望建公司2011年5月19日签订的《湖南望城建设（集团）有限公司建设项目施工内部承包合同书》属无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，案涉工程已经竣工验收，彭伟请求参照合同约定要求望建公司支付工程款，本院予以支持。因望建公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，结合其他证据，本院依法采信彭伟陈述的望建公司已欠其工程款560182元未予支付的陈述。故，对彭伟要求望建公司支付其工程款560182元的诉讼请求。合同约定“乙方（彭伟）与甲方（望建公司）结清财务账目后，甲方如欠乙方款项，应在结清财务账之日起一个月内将全部欠款付清给乙方”。因彭伟没有提供财务账目的结清时间，彭伟请求望建公司在从2014年11月13日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的4倍计算利息，无事实和法律依据，本院支持从起诉之日（2015年5月11日）起按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付。关于彭伟要求望建公司支付违约金20万元的问题。违约金系基于有效合同而产生，而彭伟与望建公司签订的《湖南望城建设（集团）有限公司建设项目施工内部承包合同书》系无效合同。故，对彭伟请求望建公司支付的违约金诉讼主张，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告望建集团有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告彭伟工程款560182元及支付该款从2015年5月11日起至该款付清之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的资金利息。二、驳回原告彭伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11400元，由被告望建集团有限公司负担9402元，原告彭伟负担1998元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 尹 杰代理审判员 朱 锐人民陪审员 李 静二〇一五年八月二十七日书 记 员 李秀惠