湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）娄中民一终字第511号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司，住所地娄底市娄星区长青中街15号汇天国际大厦6楼。负责人刘更新，该公司经理。委托代理人曾晓艳，湖南宇能律师事务所律师。委托代理人周贵芳，湖南宇能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）肖红兵，农民。原审被告邓秋喜，居民。上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服娄底市娄星区人民法院（2014）娄星民一初字第394号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年2月1日11时许，被告邓秋喜持C1型机动车驾驶证驾驶湘K×××××号小型普通客车沿X022号线由南往北行驶至石井镇石井村教堂左转弯时，遇原告肖红兵未取得机动车驾驶证驾驶未按规定进行安全技术检验的湘K×××××号两轮摩托车相对行驶过来，在摩托车正常行驶的路面上，两车发生碰撞，造成原告肖红兵受伤、两车受损的交通事故。经娄底市公安局交通警察支队直属一大队现场勘查、取证，查明被告邓秋喜在遇相对方向来车时未减速靠右行驶，未与对向来车保持必要的安全距离，是造成本次事故的主要原因。原告肖红兵未取得机动车驾驶证驾驶机动车上道路行驶，是造成本次事故的次要原因。原告肖红兵受伤后，经娄底市中心医院诊断，其伤情为：1、左肱骨骨折；2、脾破裂。原告肖红兵在娄底市中心医院住院治疗30天，支出医疗费52460.36元。经娄底市公安局交通警察支队直属一大队委托娄底市星罡司法鉴定所鉴定，原告肖红兵的损伤构成捌级伤残，需后续治疗费8000元左右，误工损失180天，住院期间陪护一人，原告肖红兵支出鉴定费800元。被告邓秋喜所有的湘K×××××号机动车在中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司投保了交强险及商业三者险，商业三者险的保险金额为30万元，约定不计免赔，保险期间为2013年5月22日至2014年5月21日。中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司已为原告肖红兵垫付医疗费10000元，被告邓秋喜已为原告肖红兵垫付医疗费19559元。原审法院经审理认为，驾驶机动车上道路行驶，应当自觉遵守交通安全法律、法规、安全、文明驾驶。被告邓秋喜在本次事故中驾驶机动车在与原告肖红兵驾驶的摩托车会车时，未靠道路右侧行驶，会车时未与对向来车保持必要的安全距离，导致与原告肖红兵驾驶的摩托车会车时发生碰撞，造成原告肖红兵受伤、两车受损的交通事故。原告肖红兵未取得机动车驾驶证驾驶未经安全技术检验的机动车上道路行驶，系违法行为，在本次事故亦有一定过错。娄底市公安局交通警察支队直属一大队对本次事故作出的（2014）第21号《道路交通事故认定书》查明的事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，法院予以采信。原告肖红兵受伤后，在娄底市中心医院住院治疗30天，支出医疗费52460.36元，属合理支出。娄底市星罡司法鉴定所对原告的损伤作出的（2014）临鉴字第332号《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，依据充分，予以采信。原告肖红兵因本次交通事故受伤构成捌级伤残，要求赔偿医疗费、护理费、就医交通费、住院期间的伙食补助费、误工费、营养费、后续治疗费、司法鉴定费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、被扶养人生活费的主张，符合法律规定。原告肖红兵夫妇在2011年以前长期在浙江省杭州经商，回家后又在娄底市城区务工，至受伤前已在娄底市城区务工一年以上，且伤愈后，现继续在娄底市城区务工，其残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入计算，误工损失应按城镇职工年平均工资计算。被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司以原告肖红兵系农业户口，残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入计算，误工费损失应按农村居民收入标准计算的主张与事实不符，不予采纳。原告肖红兵主张的就医交通费2000元、护理费3100元依据不足，不予支持。原告肖红兵住院期间需支出一定的交通费属客观事实，根据原告肖红兵的住院时间及就医路程，酌情认定原告肖红兵就医交通费300元。护理费应按服务行业收入标准计算，误工费应按城镇职工年平均工资收入标准计算。综上所述，原告肖红兵因本次交通事故所造成的合理经济损失有：医疗费52460.31元，护理费2940元（按服务行业收入标准每日98元计算30天），就医交通费300元，住院伙食补助费900元（住院期间按每日30元计算），司法鉴定费800元，误工损失20014元，后续治疗费8000元，营养费3000元，残疾赔偿金150893.17元［含被抚养人肖杰生活费7930.8元（6669元／年×8年×30%÷2）、被赡养人肖金秀生活费2478.37元（6609元／年×5年×30%÷4））］、精神损害赔偿金15000元，合计254307.48元。被告邓秋喜系侵权人，对原告肖红兵的合理损失应按照其过错依法承担相应的赔偿责任，被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司系湘K×××××号机动车的交强险及商业三者险承保人，对原告肖红兵的损失，除在交强险赔偿金限额内先行赔偿外，还应按照商业三者险合同的约定，为被告邓秋喜代为承担赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司提出的原告肖红兵所支出的医疗费应扣除非医保医疗费，被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司未提供相应的证据，根据原告的治疗情况及所支出的医疗费，酌情认定非医保医疗费6046.71元，该笔费用及鉴定费800元可计入保险免赔范围。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告肖红兵因本次交通事故所造成的合理经济损失254307.48元，由被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在机动车交通事故责任强制险赔偿金限额内先行赔偿原告肖红兵120000元，余下损失134307.48元，由被告邓秋喜赔偿94015元；对被告邓秋喜赔偿原告肖红兵的94015元，由被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在商业三者险赔偿金限额内代为赔偿87168元（中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司合计赔偿207168元，已支付10000元，尚应支付197168元，被告邓秋喜实际赔偿6847元，已支付19599元，保险赔偿款中，被告邓秋喜进12752元，原告肖红兵进184416元），原告肖红兵的其余损失自负；二、驳回原告肖红兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3100元，财产保全费1000元，合计4100元，由被告邓秋喜负担2870元，原告肖红兵负担1230元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司不服原审判决向本院上诉称：1、2014年3月28日和5月29日被上诉人肖红兵在娄底市中心医院花费的144元医药费交款联并非正规发票，且与2014年7月15日被上诉人肖红兵在四一八医院花费的60元门诊费，均没有相应病历资料证明系被上诉人肖红兵因此次交通事故所花费的医疗费，故不应予以认定；2、根据司法实践，商业三者险非医保用药扣减的比例应在20%-30%，一审法院仅扣减10%明显过低；3、被上诉人肖红兵提供的其2009年至2011年6月在杭州经商的居住证明不能证明其经常居住地及收入来源地在城镇。乾源国际企业中心项目部并非法人，不具备民事行为能力，其出具的证明不具有合法性。在没有相应工资单及完税证明等证据的情况下，不能证明被上诉人肖红兵在娄底城区务工一年以上。被上诉人肖红兵是农业户口，故一审法院按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金、误工费错误；4、根据法律规定误工费只能计算至定残的前一天，一审法院计算180天错误；5、根据被上诉人肖红兵的伤情，一审法院认定其精神抚慰金15000元过高。综上，请求二审法院撤销原审判决，将本案发回重审或者直接改判，本案诉讼费用由被上诉人肖红兵负担。被上诉人肖红兵答辩称：请求二审法院维持原审判决。原审被告邓秋喜答辩称：请求法院公正判决。二审经审查，确认原审法院所查明的案件事实。本院认为，被上诉人肖红兵于2014年7月15日在娄底市四一八医院花费的60元放射费及2014年3月28日和5月29日在娄底市中心医院共花费的144元X光放射费均有上述医院出具的正规收款凭证可以证明，且本次事故造成被上诉人肖红兵左肱骨骨折、脾破裂，其为检查伤情而花费的上述费用具有正当性及合理性，故原审法院对上述费用予以认定是正确的。被上诉人肖红兵在受伤后采用何种药品进行治疗系由医疗机构根据其伤情决定，对因此产生的合理医疗费用上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司应在保险责任限额内赔偿，原审法院在酌情扣减部分非医保用药的基础上判决上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司对剩余的医药费承担相应的赔偿责任，并无不当。一审中被上诉人肖红兵提交了浙江省杭州市公安局出具的暂住证，证明其与其妻于2009年6月至2011年6月在浙江省杭州市江干区居住、经商；娄底市娄星区石井镇大跃村村民委员会和娄底市乾源国际企业中心项目指挥部出具证明，证明被上诉人肖红兵2013年后在娄底市经开区乾源国际企业中心项目部土建队工作，以上证据能够证明被上诉人肖红兵长期居住在城镇，其生活来源主要来源于城镇的事实，故原审法院按照城镇居民标准计算被上诉人肖红兵的残疾赔偿金和误工费是正确的。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。2014年7月16日娄底市星罡司法鉴定所根据被上诉人肖红兵的伤情出具鉴定意见，故被上诉人肖红兵的误工时间宜计算至2014年7月15日，共164天。根据被上诉人肖红兵从事建筑行业的事实，参照2014年湖南省建筑业职工的年平均工资，故被上诉人肖红兵的误工费为17185.4元（164天×38248元÷365天），原审法院对被上诉人肖红兵的误工费认定错误，本院应予纠正。本次交通事故造成被上诉人肖红兵捌级伤残，给其身心造成较大伤害，原审法院酌情认定其精神抚慰金为15000元亦无不当。经审查，被上诉人肖红兵的经济损失包括：医疗费52460.31元、护理费2940元、交通费300元、住院伙食补助费900元、司法鉴定费800元、误工损失17185.4元、后续治疗费8000元、营养费3000元、残疾赔偿金150893.17元（含被扶养人生活费10409.17元）、精神损害赔偿金15000元，合计251478.88元。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司的上诉理由部分成立，本院对原审判决应予适当改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销娄底市娄星区人民法院（2014）娄星民一初字第394号民事判决；二、被上诉人肖红兵的合理经济损失251478.88元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在机动车交通事故责任强制险赔偿金限额内先行赔偿120000元（已支付医药费10000元），余下损失131478.88元，由原审被告邓秋喜赔偿92035.22元，该款由上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在商业三者险赔偿金限额内代为赔偿85188.22元，其余损失由被上诉人肖红兵自负。原审被告邓秋喜应实际赔偿6847元，因其已支付被上诉人肖红兵19599元，故上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司应支付的赔偿款195188.22元，其中支付给被上诉人肖红兵182436.22元，支付给原审被告邓秋喜12752元；三、驳回被上诉人肖红兵的其他诉讼请求。上述赔偿款限在本判决发生法律效力后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费3100元，财产保全费1000元，二审案件受理费100元，合计4200元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司负担100元，由被上诉人肖红兵负担1230元，由原审被告邓秋喜负担2870元。本判决为终审判决。审 判 长  王纲礼代理审判员  王晶晶代理审判员  刘 聪二〇一五年八月三十一日代理书记员  刘 琦附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。