重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书（2015）万法民初字第03411号原告王卫星，女，1958年11月16日出生，汉族，退休教师，住重庆市万州区。委托代理人杨兴华（系原告王卫星之夫），男，1959年7月15日出生，汉族，住址同原告王卫星。被告重庆市万州区新田中心小学，住所地重庆市万州区新田镇五新居委会，事业单位法人证书号150010100818。法定代表人吴继奉，校长。委托代理人童行勇，重庆市万州区新田法律服务所法律工作者。原告王卫星与被告重庆市万州区新田中心小学（以下简称万州区新田小学）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年3月31日受理后，依法由审判员罗正东独任审判长，与人民陪审员王明、汪雪莲共同组成合议庭，并适用普通程序于2015年8月18日公开开庭进行了审理，原告王卫星及其委托代理人杨兴华，被告万州区新田小学的委托代理人童行勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王卫星诉称，2010年8月27日，原告在上班途中因交通事故致右侧股骨颈骨折。同年10月8日，经万州区人社局认定为工伤。车方一次性支付了医疗费（含内固定手术费、取内固定螺钉手术费用在内）、伤残补助金等费用；被告按照职工工伤全额发放了原告的工资等福利待遇。2014年上半年，原告王卫星工伤复发（右股骨头缺血性坏死），于同年9月12日在重庆三峡中心医院做“右侧人工全髋关节置换手术”。2014年11月20日，经万州区劳动鉴定委员会鉴定：右股骨头缺血性坏死与工伤认定部位相关联，伤残等级为7级。原告王卫星由于是工伤复发进行的医治，医保部门不予报销，且被告万州区新田小学未给原告参加工伤保险，社保部门也不予解决。原告王卫星认为，根据《工伤保险条例》第三十八条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十四条和《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻执行﹤工伤保险条例﹥有关问题处理意见的通知》第八条等规定，原告王卫星属于旧伤复发，被告万州区新田小学应当承担由此产生的各种工伤待遇。原告王卫星应对万州区劳动人事争议仲裁部门作出的《不予受理通知》不服，现起诉要求被告万州区新田小学支付原告王卫星以下工伤待遇：一、医疗费66107.54元；二、护理费1650元（11天×150元／天）；三、住院期间伙食补助费330元（11天×30元／天）；四、营养费1500元；五、交通费687元；六、鉴定检查费603元；七、一次性医疗补助金34000元（4252元／月×8个月）；八、其他费用888元。以上共计105765.54元。被告万州区新田小学辩称，一、本案系因为交通事故造成的工伤事故，原告王卫星已与交通事故的肇事方达成赔偿协议，且被告万州区新田小学已支付其一次性伤残补助金和抚恤金45271元；二、原告王卫星与交通事故的肇事方达成的赔偿协议中有后续治疗费，该费用应当从原告王卫星主张的工伤旧病复发的医疗费中减除；三、原告王卫星因交通事故造成的工伤发生在修订的《工伤保险条例》之前，按照《重庆市机关和参照公务员法管理的事业单位及其工作人员参加工伤保险有关问题的通知》（渝人社发（2012）74号）的规定，应以《重庆市机关事业单位工作人员工伤管理暂行办法的通知》规定的适用“补差赔偿原则”，而原告王卫星旧伤复发未向交通事故的肇事方主张权利。四、被告万州区新田小学要求追加肇事车方作为第三人参加诉讼，被告万州区新田小学需向其追偿支付给原告王卫星的相关费用。五、被告在2012年3月已为原告建立工伤保险关系，已缴纳保险费至其2013年11月退休为止。但是，社会保险部门以发生工伤事故之前未建立工伤保险为由不予赔偿。综上所述，请求法庭依法驳回原告王卫星要求被告万州区新田小学承担工伤待遇的诉讼请求。经审理查明，2010年8月27日8时左右，原告王卫星乘坐李大昌登记在重庆市万州区通达运输公司名下，牌号为渝AF12**的客车，从百安坝前往被告万州区新田小学上班的途中发生交通事故，致其右侧股骨颈骨折。次日，经交警部门认定车方负本次事故的全部责任。2011年9月23日，重庆市万州区通达运输公司、李大昌与原告王卫星达成赔偿协议，约定由李大昌一次性赔偿原告王卫星医疗费25335.36元、住院期间伙食补助费8850元、护理费3900元、误工损失4712元、一次性伤残赔偿金70128元、交通费3952.40元、鉴定费1300元、住宿费744元、坐便器68元、后续治疗费（行内固定术费用）12000元、精神抚慰金10000元、病历资料复印费65元。原告王卫星的以上损失共计141054.76元，李大昌已按约赔付清结。2010年10月8日，原告王卫星经万州区人社局认定本次事故为工伤。2012年2月22日，原告王卫星被万州区劳动能力鉴定部门评定为6级伤残，无护理依赖。2012年12月24日、27日，被告万州区新田小学按照工伤标准支付了原告王卫星一次性伤残补助金和抚恤金（实为伤残津贴）45271元。2014年4月17日，原告王卫星到重庆医科大学附属第二医院检查，被诊断为：右股骨头改变，请结合临床必要时进一步检查排除股骨头缺血坏死。原告王卫星在该院用去检查费和医疗费993.56元。同年4月23日，原告王卫星到重庆协和医院检查，被诊断为右股骨头无菌性坏死。同年9月9日，原告王卫星到重庆三峡中心医院住院治疗，被诊断为右侧股骨头缺血坏死、骨质疏松症。据此，该院于2014年9月12日对原告王卫星施行右侧人工全髋关节置换术。原告王卫星于同年9月19日出院，共计住院10天，用去医疗费64940.68元。原告王卫星出院后于同年12月16日和2015年3月17日到该院复查，用去检查费173.90元。原告王卫星先后在重庆医科大学附属第二医院、重庆协和医院和重庆三峡中心医院检查、治疗和住院费共计花费66108.14元。2014年11月20日，经原告王卫星申请，重庆市万州区劳动鉴定委员会鉴定：一、右股骨头缺血性坏死与工伤认定部位相关联；二、伤残（等级）7级，无护理依赖。原告王卫星垫支鉴定检查费603元。2015年3月24日，王卫星向万州区劳动人事争议仲裁部门申请仲裁，要求万州区新田小学承担工伤复发的相关费用，仲裁委以其超过法定退休年龄为由，作出不予受理通知书。王卫星对此不服，遂在法定期限内向本院提起诉讼。本案在审理中，被告以2012年3月被告已为原告王卫星建立工伤保险关系，并缴纳保险费至原告王卫星退休为止，去函要求重庆市万州区社会保险局赔偿。但是，社会保险部门以原告王卫星是在建立工伤保险之前所发生的工伤为由，对被告要求由工伤保险部门赔偿予以的意见，书面回复不予赔偿。上述事实，有原、被告当事人的当庭陈述、抗辩、相互之间的举证、质证和辩论意见在案佐证。据此，本院依法予以确认。现本案存在的主要争议焦点为：原告王卫星的诉讼请求是否成立？本院认为，一、国务院修订后的《工伤保险条例》、《中华人民共和国社会保险法》和《重庆市工伤保险实施办法》分别于2011年1月1日、2011年7月1日和2012年1月1日实施。重庆市在2012年1月1日《重庆市工伤保险实施办法》未实施之前，对企业和国家机关、事业单位的工伤认定、待遇享适用的是“双轨制”，即企业单位由《重庆市工伤保险实施暂行办法》的规定调整；党政机关、权力机关、审判机关、检察机关、社会团体和事业单位的在编工作人员，适用《重庆市机关事业单位工作人员工伤管理暂行办法》的规定。2012年1月1日，《重庆市工伤保险实施办法》施行后，按照该办法第五十七条的规定，《重庆市工伤保险实施暂行办法》和《重庆市机关事业单位工作人员工伤管理暂行办法》已经废止。而按照《重庆市事业单位参照公务员法管理工作实施意见》第一条的规定，参照公务员法管理的事业单位应同时具备两个条件，即具有法律、法规授权的公共事务管理职能；使用事业编制，并由国家财政或地方财政全额负担工作经费和人员工资福利待遇，而被告万州区新田小学不同时具备上述条件。因此，本案不适用《重庆市机关和参照公务员法管理的事业单位及其工作人员参加工伤保险有关问题的通知》（渝人社发（2012）74号）的规定。二、按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，劳动者因工伤事故受到人身损害，按《工伤保险条例》处理；因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害的，劳动者可请求第三人承担赔偿责任。因工伤保险关系与交通事故损害赔偿关系是两个不同的法律关系，从性质上看工伤保险属于社会保险范畴，与私权救济性质的民事损害赔偿存在根本的差别。如果劳动者遭受工伤，是由于第三人的侵权行为造成，第三人不能免除民事赔偿责任。劳动者完全可以既依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，也可以依照《中华人民共和国侵权责任法》的规定获得交通事故损害赔偿。即工伤待遇与交通事故赔偿可以兼得，可获得工伤和交通事故损害的双重赔偿。三、按照重庆市人民政府2004年7月15日颁行的《重庆市机关事业单位工作人员工伤管理暂行办法》规定，因交通事故引起的工伤赔偿适用“补差赔偿原则”。但是，按照2006年12月28日《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得赔偿后可以获得工伤保险补偿问题的答复》规定，因第三人造成的工伤职工或其近亲属，从第三人获得赔偿后，可以按照《工伤保险条例》的规定，向工伤保险机构申请工伤待遇补偿。而根据《最高人民法院关于司法解释工作的规定》第六条的规定，司法解释的形式分为“解释”、“规定”、“批复”、“决定”四种。对高级人民法院、解放军军事法院就审判工作中具体适用法律问题的请示，最高人民法院的答复意见既对该具体案件有约束力，也对同类案件具有参考价值。因此，最高人民法院的“答复”意见具有类似法律规范的普遍适用性，属于广义的司法解释的范畴。所以，本案应当适用最高人民法院的上述答复规定，即因第三人侵权造成工伤竞合时应适用“双重赔偿原则”。被告要求追加机动车肇事方作为本案当事人参加诉讼的意见，本院不予采纳。但是，最高人民法院尽管在上述“答复”中确定了第三人造成的工伤应当适用“双重赔偿原则”，而并未确定哪些损失部分可以兼得。按照人身权的价值属性，完全可以量化为具体的利益，从而可以派生出人身权利益赔偿和财产权利益赔偿。由于原告王卫星是基于旧伤复发主张的权利，且其旧伤复发前的医疗费等待遇，已向交通事故的肇事方主张了权利，并且修订后的《工伤保险条例》第三十八条并未对旧伤复发待遇从工伤事故发生的时间上加以区分。因此，原告王卫星工伤复发的待遇，可以比照《工伤保险条例》第三十八条的相关规定执行。而按照该条的规定，工伤职工工伤复发确认需要治疗的，应享受第三十条规定医疗费、住院期间的伙食补助费、交通费、食宿费，以及第三十二条规定的残疾辅助器具费和第三十三条规定的护理费、停工留薪期待遇。结合本案，（一）原告王卫星治疗旧伤复发时已退休不应享受停工留薪期待遇。（二）原告王卫星治疗工伤旧伤复发产生的检查费和医疗费，有其提供的相关票据佐证，本院对该证据的合法性、真实性和关联性予以认可。此外，交通事故肇事方赔付给原告王卫星的所谓后续治疗费，实际上为其行内固定取出手术的费用。因此，被告抗辩将该费用应从原告王卫星主张的医疗费中剔除的意见，本院不予采纳。据此，本院确认原告王卫星治疗工伤旧伤复发的医疗费为66108.14元，但其要求被告赔偿的医疗费用为66107.54元，视为对自己权利的主张。（三）原告王卫星曾两次到重庆主城区检查和治疗，本院对其主张的交通费687元的合理性予以认可。（四）原告王卫星的鉴定检查费有相关票据证明，本院确认其鉴定检查费为603元。（五）原告王卫星提供的护理人员的护理费为每天150元，按照其损伤部位、护理工作强度，该费用符合本院辖区护理人员的工资标准，但其住院只有10天。因此，本院确定其护理费为1500元（150元／天×10天）。（六）参照《重庆市人力资源和社会保障局关于﹤工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条的规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。因此，原告王卫星住院期间的伙食补助费为80元（8元／天×10天）。（七）工伤待遇没有营养费的赔偿项目，原告王卫星要求被告赔偿营养费1500元的请求，本院不予支持。（八）《工伤保险条例》第三十八条对旧伤复发未规定用人单位应赔偿一次性医疗补助金。因此，本院对原告王卫星要求被告赔偿该待遇的请求，本院不予支持。（九）原告王卫星主张的病历资料复印费等其他损失888元请求，未提供相关证据予以证明，且病历资料属于原告王卫星应当承担的举证责任范围。因此，本院对其该部分请求不予支持。基于上述理由，本院对原告王卫星的相关待遇确认如下：1.医疗费66107.54元；2.住院期间的护理费1500元；3.住院期间的伙食补助费80元；4.交通费687元；5.鉴定检查费603元。以上共计68977.54元。综上所述，本院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得赔偿后可以获得工伤保险补偿问题的答复》和参照《重庆市事业单位参照公务员法管理工作实施意见》第一条、《重庆市人力资源和社会保障局关于﹤工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条的规定，判决如下：一、由被告重庆市万州区新田中心小学在本判决生效后，立即支付原告王卫星工伤待遇68977.54元；二、驳回原告王卫星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆市万州区新田中心小学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人应当自觉履行判决书所确定的义务。一方不履行义务时，自本判决生效之日起，权利人可以向本院申请强制执行。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  罗正东人民陪审员  王 明人民陪审员  汪雪莲二〇一五年八月二十日书 记 员  熊凤铭