云南省丽江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）丽中刑终字第63号原公诉机关玉龙纳西族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）王鼎，男，1985年4月14日出生，汉族，中专文化，户籍所在地黑龙江省巴彦县，家住大理州大理市下关镇洱海北路**，现住丽江市古城区，原系丽江市兴顺劳务派遣有限公司派遣至古城区人民法院的法警岗位辅助人员。该因涉嫌故意伤害罪，2014年11月9日被丽江市公安局古城分局刑事拘留，同年11月21日经丽江市古城区人民检察院批准，被丽江市公安局古城分局执行逮捕，现押于丽江市看守所。辩护人和丽星，云南云勇律师事务所律师。玉龙纳西族自治县人民法院审理玉龙纳西族自治县人民检察院指控原审被告人王鼎犯故意伤害罪一案，于2015年6月8日作出（2015）玉法刑初字第22号刑事判决。原审被告人王鼎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月17日公开开庭审理了本案。丽江市人民检察院指派检察员和扬出庭履行职务，上诉人（原审被告人）王鼎及其辩护人和丽星到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院经审理查明：2014年11月8日19时许，被告人王鼎与朋友周某等人在古城区金某广场“金某鱼府”吃饭，期间被害人唐某与其朋友也来到“金某鱼府”吃饭。因被害人唐某认识周某，就去向周某等人敬酒，在敬酒过程中被告人王鼎认为被害人唐某不给自己面子，便扬言要殴打被害人唐某，周某、罗某对被告人王鼎进行劝阻。后被告人王鼎搂住被害人唐某肩膀将其邀至“金某鱼府”门口，在被害人唐某没有防备的情况下挥拳击打唐某脸部，被害人唐某被打后面部鲜血直流并跑开躲避被告人王鼎，周某、张某等人见状对被告人王鼎进行了劝阻，但被告人王鼎不顾劝阻，挣脱周某、张某后冲向被害人唐某挥拳猛击其头部，将被害人唐某击倒在地后，继续用脚踩踏被害人唐某头部，致被害人唐某头部受伤，后被告人王鼎乘车离开现场。被害人唐某被送至丽江市人民医院进行抢救，于2014年11月12日因伤势过重抢救无效死亡。经丽江市公安司法鉴定中心法医学尸体检验，被害人唐某系头部遭受外力打击致严重颅脑损伤死亡。2014年11月9日，被告人王鼎在其父王某3的陪同下，到丽江市公安局古城分局西安派出所投案，但被告人王鼎就其故意伤害的罪行没有进行如实供述，直到在公安机关通过询问相关证人掌握了其主要犯罪事实并对其刑事拘留后，才如实交代了自己的犯罪行为。案发后，被告人家属与被害人家属签署了协议书，按照达成的协议支付了66万人民币的赔偿款，获得了被害人家属的书面谅解。以上查明的事实，有公诉机关当庭宣读和提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据材料予以证实：1、被告人王鼎的身份证明证实，被告人王鼎涉嫌实施故意伤害行为时，已达到刑事责任年龄，系丽江兴顺劳务派遣有限公司员工于2011年1月派遣至古城区人民法院的法警岗位辅助人员。2、接处警登记表、受案登记表证实，本案由“金某鱼府”老板于2014年11月8日21时14分报案至古城公安分局。3、到案经过证实，2014年11月8日21时许，丽江市古城区西安街道金甲社区金某广场“金某鱼府”门口发生一起故意伤害案件。经查，王鼎有重大作案嫌疑。2014年11月9日7时许，王鼎在其父王某3的陪同下，到丽江市投案，西安派出所民警后将王鼎移交给丽江市公安局古城分局刑事侦查大队做进一步侦查，但王鼎在投案后未如实交代自己的犯罪行为，在公安机关通过询问相关证人掌握了其主要犯罪事实并对其采取刑事拘留后，被告人王鼎才如实交代了自己的犯罪行为。4、被告人王鼎的供述与辩解证实，被告人王鼎在第一次接受公安机关的讯问时，否认自己对他人实施过故意伤害的行为；其接受公安机关第二次讯问时，其只承认上前打了那个男子（被害人唐某）一拳，但具体有没有打到对方不清楚，只记得用手挥向对方，然后其就被随行的朋友拉开了；第三次公安机关对其进行讯问时，供述了案发当晚其对被害人唐某实施拳打脚踢的原因及经过，公安机关第四次对其进行讯问时，其供述了在案发当晚在古城区金某广场金某鱼府与其朋友吃饭喝酒的过程中，遇到被害人唐某，因其认为唐某在与其敬酒的过程中存在对其不尊重的行为，故心中怨恨，想要教训一下唐某，便将唐某叫出饭店，在质问唐某刚才为何会对其进行辱骂，唐某没有回应后，用手打了唐某上身一拳，之后看见唐某倒地，便挣脱朋友的拉拽，上前对躺在地上的唐某继续进行踢打，但是其称记不清具体踢打唐某的部位及次数。即其投案后，公安机关多次对其进行讯问后，其承认对唐某实施过拳打脚踢的行为，但称记不清唐某被他一拳打翻在地后，其踢打了唐某的什么部位及次数。5、证人证言：（1）证人黄某的证言；（2）证人王某1的证言；（3）证人周某的证言；（4）证人张某的证言；（5）证人郑某的证言；（6）证人尹某的证言；（7）证人朱某、罗某的证言；（8）证人何某的证言；（9）证人王某2（被告人王鼎的父亲）的证言；（10）证人潘某的证言；（11）证人蒋某的证言。6、被告人王鼎辨认笔录及照片证实，经被告人王鼎进行辨认，该地点位于丽江市古城区金某广场金某鱼府门口往北的第一个岔路口。7、证人王某1、周某、张某、郑某辨认笔录证实，四人在案发时均目击了被告人对被害人实施伤害的过程，经辨认，都辨认出王鼎为案发时实施伤害的男子，唐某为本案的被害人。8、现场勘验检查笔录照片证实，案发现场的情况及公安机关对现场残留的血迹进行提取的情况。9、搜查笔录、扣押笔录及照片证实，2014年11月9日14时许，，公安机关依法对被告人王鼎位于古城区太和路盟川苑小区**的住所进行搜查公安机关依法将在客厅内发现王鼎更换了的一条蓝色牛仔裤、一件黑色T恤，一双深色皮鞋和当时被告人王鼎穿着的一双耐克旅游鞋进行扣押。10、尸检照片、法医物证检验照片、鉴定意见通知书、法医学尸体检验报告证实，死者唐某系头部遭受外力打击致严重颅脑损伤死亡，并将鉴定意见告知了被害人的家属和被告人。11、法医物证鉴定书、鉴定意见通知书、鉴定资质证明、情况说明证实，送检的现场两份血迹及牛仔裤左膝处可疑斑迹均检出人血，应是“唐某”所留，似然比率为5.0996688Ｅ18；送检的内衣上可疑斑迹、皮鞋右侧前侧可疑斑迹应是“王鼎”所留，似然比率为9.5141140Ｅ21；送检的旅游鞋左鞋前内侧可疑斑迹无扩增产物，未能与其余样本进行比对。送检的血样系公安机关于2014年11月9日、10日分别从被告人王鼎和被害人唐某身上提取而来。并将上述鉴定意见告知了被害人的家属和被告人王鼎的情况。12、通话详单查询结果证实，被告人王鼎所使用的“135××××****”手机号码在2014年11月8日的通话情况。13、古城区公安司法鉴定中心刑事科学技术鉴定意见书、证人蒋某的证言证实，本案被害人唐某于2014年5月6日晚在出警过程中被一块混泥土石块打伤后脑勺，经检验鉴定，唐某头部外伤致后枕头部裂伤，颅内未见确切血肿及脑挫裂伤征象、颅底骨质未见确切骨折征象，评定为轻微伤。该伤情至案发时已经康复，近期也没有受过其它伤。辩护人当庭提交刑事谅解书、协议书、户口簿复印件、收条证实，受被告人委托，被告人家属与被害人家属签署了协议书，按照达成的协议支付了66万元人民币的赔偿款，取得被害人家属书面谅解的情况。以上证据经当庭质证，被告人王鼎及其辩护人对公诉机关出示的证据均未提出实质性异议；辩护人当庭提交并质证的1组证据，公诉机关当庭对此予以了认可，原审法院依法对控辩双方当庭提交并经质证的证据均予以确认合法、有效。原审法院认为，被告人王鼎故意伤害他人并致人死亡，其行为已触犯刑律，应当以故意伤害罪定罪并处罚。公诉机关指控被告人王鼎犯故意伤害罪的事实清楚、证据确实充分，依法予以确认。被告人王鼎主动投案，但在被采取强制措施后才如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人委托其家属与被害人家属签署了协议书，按照达成的协议支付了66万人民币的赔偿款，取得被害人家属书面谅解，依法可以酌情从轻处罚。被告人王鼎辩护人的第2、3辩护观点符合本案客观事实及法律规定，依法予以采信；第1、4、5点辩护观点因无事实及法律依据，依法不予采信。公诉机关的量刑建议稍重，依法不予采纳。据此，原审法院为保护公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，并根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款之规定，判决被告人王鼎犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年。一审判决宣判后，被告人王鼎不服上诉称：一、一审法院量刑过重，案发当时，被害人有一定过错。二、对上诉人在本案中所具有的自首情节一审法院并未予以客观的认定，判决不公。三、本案侦查程序违法。四、案发后上诉人具有积极认罪悔罪态度，对被害人家属造成的经济损失进行了积极赔偿并取得了被害人家属的谅解。请求二审人民法院依法撤销原判，对上诉人减轻处罚。辩护人和丽星在庭审中提出如下辩护意见：一、一审法院量刑过重；二、上诉人王鼎应属于自首，但一审法院没有进行认定。三、上诉人在案发后如实供述了自己的犯罪行为。四、案发后上诉人对被害人家属进行了超额的积极赔偿并取得了被害人家属的谅解。综上，请求二审人民法院依法改判，对上诉人减轻处罚。出庭检察员的出庭意见为：一、上诉人的行为构成故意伤害罪。二、上诉人王鼎的行为不能构成自首，其提出的案发后进行了积极赔偿，取得被害人家属谅解的意见，一审法院在量刑时已经进行了充分考虑。三、上诉人称被害人在本案中有一定过错的上诉意见，因无在卷证据证明被害人有过错，仅仅是上诉人的个人看法，不能因此评价为刑法意义上的被害人过错。四、上诉人提出本案侦查程序违法的上诉理由不成立。本案被害人是丽江市公安局古城分局西安派出所民警，而负责侦办本案的是丽江市公安局古城分局刑侦大队，派出所属于公安局的派出机构，丽江市公安局古城分局下属九个派出所，被害人与负责侦办本案的侦查员并非同一办案部门，也非朝夕相处的同事，不属于我国法律规定的需要回避的情形。且上诉人对丽江市公安局古城分局刑侦大队收集的证据的客观性、真实性并未提出异议。五、原审判决量刑适当。综上，建议二审人民法院驳回上诉，维持原判。经审理查明：一审判决认定的案件事实与本院查明的案件事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。一审对证据的认证正确，本院依法予以确认。本院认为，上诉人王鼎目无国法，故意伤害他人身体并致人死亡，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，应以故意伤害罪定罪处罚。原公诉机关指控上诉人王鼎犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院应予以支持。上诉人王鼎及其辩护人提出的“一审法院量刑过重，对上诉人在本案中所具有的自首情节一审法院并未予以客观的认定，判决不公，以及本案侦查程序违法，请求二审人民法院依法改判，对上诉人减轻处罚。”的上诉意见和辩护观点，因与本院查明的案件事实和相关法律不符，本院不予采纳，对上诉人王鼎所具有的法定、酌定从轻情节，原审法院在量刑时都给予了充分考虑，原审法院量刑并无不当，故对上诉人王鼎的上诉请求，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡江英审判员  杨绍山审判员  薛淑华二〇一五年八月七日书记员  和明顺