安徽省霍邱县人民法院刑 事 判 决 书（2015）霍刑初字第00224号公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。被告人罗某甲，男，1972年2月20日出生于安徽省霍邱县。2014年3月11日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被霍邱县公安局批准刑事拘留，同年11月5日到该局投案被取保候审。2015年6月23日经本院决定取保候审。辩护人洪永安，安徽兴隆律师事务所律师。霍邱县人民检察院以霍邱检公诉刑诉（2015）180号起诉书指控被告人罗某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年6月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月11日公开开庭审理了本案。霍邱县人民检察院指派检察员曾祥云出庭支持公诉，被告人罗某甲及其辩护人洪永安到庭参加诉讼。本案现已审理终���。霍邱县人民检察院指控：2013年5月，王某和罗某甲商量，想用罗某甲的白酒网络销售假冒临水十年坛白酒，罗某甲为赚取差价同意销售。2014年1月5日，王某通过高某甲（已判刑）生产出假冒临水十年坛白酒700件（1×4规格），安排张某（已判刑）和驾驶员送给罗某甲，罗某甲将货卸在庆发油厂仓库内。2014年1月12日，王某安排张某再次送给罗某甲一车假冒临水十年坛白酒（1×4规格），其中半车由杨某甲转走，罗某甲卸了300件左右在庆发油厂仓库内。2014年1月18日，张某所运假酒被公安机关当场查获，王某打电话让罗某甲把假酒转移，罗某甲就将仓库内的假酒转移到两辆报废车上，停放在庆发油厂内。2014年11月5日，公安机关根据罗某甲供述，现场查获1040件假冒临水十年坛白酒。经安徽酒业有限公司鉴定：罗某甲所持有的白酒均为假酒。综上，罗某甲共持有待销售假冒临水十年坛白酒1040箱，贷值金额270400元。公诉机关针对其指控的事实，当庭宣读和展示了书证、证人证言、被告人供述、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验检查笔录等证据证明，认为被告人罗某甲明知是假冒注册商标的商品而予以购买，准备销售，货值金额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人罗某甲对公诉机关指控的事实及罪名无异议，自愿认罪。辩护人洪永安的辩护意见是：（一）对公诉机关指控被告人犯销售假冒注册商标的商品罪没有异议，对指控其涉案数额巨大有异议。被告人购买假酒之后没有销售，根据司法解释规定，按照标价计算，市场零售价格也只是在240元至260元左右，按照标价240元一件也达不到数额巨大，被告人没有销售应按照购买价格14万元计算。（二）被告人投案自首，可以从轻、减轻处罚。（三）被告人犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。（四）被告人属于初犯、偶犯，没有社会危害性。可以对其适用缓刑。经审理查明：2013年5月，王某提出用罗某甲的销售网络销售假冒临水十年坛白酒，罗某甲为牟取暴利同意销售。2014年1月5日，王某通过高某甲生产出假冒临水十年坛白酒700件（1×4规格），安排张某和驾驶员送给罗某甲，罗某甲将货卸在其租用的庆发油厂仓库内。同年1月12日，王某安排张某再次送给罗某甲一车假冒临水十年坛白酒（1×4规格），其中半车由杨某甲转走，罗某甲卸了300件左右在庆发油厂仓库内。同年1月18日，张某往霍邱县运送假酒被公安机关当场查获，王某打电话让罗某甲把假���转移，罗某甲即将储存在仓库内的假酒转移到两辆报废车上，停放在庆发油厂内。2014年11月5日，罗某甲到公安机关投案，根据其供述，公安机关现场查获1038件临水十年坛白酒。经鉴定：罗某甲所持有的1038件临水十年坛白酒均为假酒。其拟对外销售价值269880元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有公安机关制作的现场勘验笔录、现场方位示意图、现场查获假酒情况照片，扣押决定书、扣押清单，安徽临水酒业有限公司证明，防伪标识照片，户籍证明，收据1张，房屋租赁合同1份，手机信息照片，安徽临水酒业有限公司《企业法人营业执照》复印件、商标注册证复印件、注册商标转让证明，宿迁市公安局宿城分局中扬派出所提供的徐守强统计假酒数量表，霍邱县公安局城关派出所出具的“证明”，霍邱县公安局经侦大队出具的“情况说明”，��院（2015）霍刑初字第00065号、（2014）霍刑初字第00366号刑事判决书，鉴定证明书，指认现场笔录、指认现场照片，被害人邵国富、路峻峰陈述，证人高某甲、张某、杨某甲、曹某甲、徐某甲、高某乙、张某甲、陈某甲的证言等证据证明，足以认定。本院认为：被告人罗某甲明知是假冒注册商标的商品而购买销售，数额巨大，其行为构成销售假冒注册商标的商品罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。由于被告人意志以外的原因使其购买的假冒注册商标商品尚未销售即被查获，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；案发后被告人自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，亦可减轻处罚。其辩护人关于其犯罪未遂、有自首情节，建议适用缓刑的辩护意见予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，��二十三条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款，第十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：一、被告人罗某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，罚金50000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起三日内一次性缴纳）。二、被告人罗某甲被查获的假冒临水十年坛白酒1038件予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书��上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审  判  长 卞命友审  判  员 朱 鹤人民 陪 审员 张 明二〇一五年八月二十一日书记员（代） 潘纪红附：相关法律、司法解释条文《中华人民共和国刑法》第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价���计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定���