河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀04民终766号上诉人（原审原告）：杜会兰，女，1968年6月2日出生，汉族，现住邯郸市峰峰矿区。被上诉人（原审被告）：邯郸市博雅工矿服务有限公司。法定代表人：武金星，该公司董事长。委托诉讼代理人:申晓峰，男，该公司职工。上诉人杜会兰因与被上诉人邯郸市博雅工矿服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服河北省邯郸市峰峰矿区人民法院（2016）冀0406民初1396号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年2月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杜会兰的上诉请求：1、给上诉人足额补缴2014年3月至2016年5月期间的养老保险金；2、支付上诉人加班费并加付100%赔偿金共计11490元；3、支付上诉人低于最低工资标准的差额，拖欠2个月工资，并加付100%赔偿金共计18000元；4、支付上诉人经济补偿金并加付100%赔偿金共计105840元；5、支付上诉人未休年休假工资共计20565元；6、把上诉人的档案和社会保险关系转移到社会保险机构；7、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人1989年参加工作的单位是峰峰矿务局勘探队，是一个独立的单位，现在还存在，一审法院没有查清。对于挂靠一事，上诉人根本不知道，一直认为是单位改制后成为邯郸市博雅工矿服务公司，按照一审判决认定缴纳养老保险的事实，依据最高院相关解释的规定，应当承担上诉人1989年至2006年的工龄补偿。被上诉人自2006年至今未向上诉人出具书面解除劳动合同，一审判决认定上诉人2014年4月离开大淑村矿，为什么离开，一审法院没有查明。上诉人因身体原因不适合大淑村矿安排的工作，被退回到被上诉人单位，退回后，上诉人要求安排适合的岗位，直到2015年6月才安排工作，2007年至2016年3月，上诉人不存在离职情形，有被上诉人交纳的医疗保险为证，说明上诉人自1989年至2016年3月始终与被上诉人存在劳动关系，依据规定经济补偿金应按28年计算。一审判决加班费，没有考虑按节假日300%、双休日200%计算工资，少算了加班工资。对于赔偿金，依据《劳动合同法》第85条、最高院解释一第15条的规定，一审判决不支持是错误的。综上所述，请求二审法院依法改判，支持上诉请求。邯郸市博雅工矿服务有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉理由不成立，上诉人要求加付赔偿金的请求不符合劳动合同法第85条的条件，请求驳回上诉，维持原判。杜会兰向一审法院请求：一、判决被告给原告足额补缴2014年3月至2016年5月期间养老保险费。二、判决被告支付原告加班费（包括节假日加班）并加付100%赔偿金，共计11490元。三、判决被告支付原告低于最低工资标准的差额，拖欠原告两个月工资，并加付100%赔偿金，共计17738.4元。四、判决被告支付原告经济补偿金并加付100%赔偿金，共计52920元。五、判决被告支付原告未休年休假工资共计5875元。六、判决被告把原告的档案和社会保险关系转移到社会保险机构。事实和理由：原告于1989年9月参加工作，1997年调入被告单位工作，1998年10月，由于单位效益不好，被告让原告回家待岗，2006年12月被告让原告签订解除劳动合同书，原告不同意，在被告没有给原告出具书面解除劳动合同书的情况下，被告既不安排原告上班，也不支付原告基本生活费，也不给原告缴纳社会保险费。原告为了养老保险的延续，一直替企业垫付着社会养老保险费，2010年12月，被告依据峰峰集团有限公司的《关于解决特困零就业职工家属就业问题的安排意见》的规定，把原告劳务输出到峰峰××××淑村矿，2014年3月由于原告身体不适，大淑村矿把原告退回被告单位，退回后，被告没有安排原告上班，让原告回家待岗，在待岗期间，被告不支付原告基本生活费，只给原告缴纳了医疗保险费，因被告不支付原告基本生活费，于是原告强烈要求上岗，2015年6月被告安排原告门岗工作，被告安排四名工作人员到门岗工作，并规定早班一人（早7点至12点，5个小时），中班1人（12点至19点，7个小时），夜班2人（19点至早7点，12小时），每三天轮换，原告自到门岗工作以来，每月从来没有休息过，并且被告支付原告的工资低于最低工资标准，在门岗工作期间，被告仅给原告缴纳医疗保险费，其他国家规定的养老保险费、失业保险费、工伤保险等，被告不给我缴纳，原告也从来没有享受过年休假，原告的工龄一直是延续的，从没间断，直到2016年5月原告因单位拖欠工资，支付工资低于规定标准等原因，依据《劳动合同法》第八条规定，书面与被告解除了劳动合同，自1989年9月参加工作至今，原告从没收到被告出具的劳动合同书，邯郸市仲裁委员会认定原告在被告单位工作年限为一年是错误的，并且对原告的加班，年休假工资，以及原告要求的加倍赔偿不支持，适用法律是错误的，于是原告依据《劳动合同法》第37条、38条、46条、47条、85条的规定，特向峰峰矿区人民法院提起诉讼，望法院支持原告的诉讼请求。一审法院认定的事实：1989年杜会兰在峰峰矿务局勘探队参加工作，1997年9月杜会兰所在的勘探队企业科挂靠到邯郸市博雅工矿服务有限公司，因单位效益不好杜会兰回家待岗。2001年至2006年邯郸市博雅工矿服务有限公司为杜会兰缴纳了养老保险。2011年4月被告单位根据峰集（2010）445号《关于解决特困零就业职工家庭就业问题的安排意见》以劳务派遣的方式，安排杜会兰到峰峰××××淑村矿营养餐工作。2014年4月杜会兰离开大淑村矿。2015年6月杜会兰在被告单位门岗工作，每天工作八个小时，每月工作30天，每月工资500-600元，其中2016年2-3月工资未支付。2016年3月杜会兰离开被告单位。2016年3月31日，被告单位安排杜会兰到服装厂工作，杜会兰未到岗。2016年5月10日，杜会兰向被告单位书面出具了解除劳动通知书,载明：“因单位没有给我缴纳社会保险费，支付我工资低于当地最低工资标准，并且也未支付我加班工资，依据《劳动合同法》第38条规定，故我与单位解除劳动合同。”2016年7月杜会兰向邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，9月12日该委作出邯劳人仲案终【2016】233号仲裁裁决书。10月12日杜会兰收到仲裁裁决书。杜会兰不服该裁决，提出本案诉讼。一审法院认为，原告请求第一项被告足额补缴2014年3月至2016年5月期间养老保险金费，因养老保险费的缴纳依法不属于人民法院主管，不予处理。原告请求第二项被告单位支付加班费（包括节假日加班），并加付100%赔偿金，共计11490元。庭审中，被告认可杜会兰加班的事实，并同意支付十个月的加班费。加班费具体数额应为5223元（1420元÷21.75天×8天×10月）。原告要求支付100%赔偿金，因原告不符合加付赔偿金的情形，不予支持。原告请求第三项被告单位支付最低工资差额和拖欠的两个月工资，并加付100%赔偿金，共计17738.4元。原告要求支付最低工资标准差额部分，庭审中双方认可差额应为8869.2元。拖欠原告两个月工资的事实在庭审中被告也予以认可，予以支持。被告应支付原告拖欠工资额为2840元（1420元×2月）。原告要求加付100%赔偿金，因原告不符合加付赔偿金的情形，不予支持。原告请求第四项被告支付经济补偿金并加付100%赔偿金，共计52920元。杜会兰于2011年4月被劳务派遣至大淑村矿工作，至2014年4月离开岗位后未到被告处上班，2015年6月开始杜会兰到被告处门岗工作，2016年3月离开岗位。5月要求解除劳动关系，杜会兰连续在岗工作时间为2015年6月至2016年3月，解除劳动关系时间为2016年5月。用人单位因拖欠工资、未足额缴纳养老保险，劳动者要求解除劳动关系的，用人单位应当按照《劳动合同法》之规定，向劳动者支付经济补偿金。故被告邯郸市博雅工矿服务有限公司应向原告杜会兰支付经济补偿金，具体数额为1420元。求第五项被告单位支付原告未休年休假工资，共计20565元。根据《职工带薪年休假条例》规定，“单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方政府人事部门或者劳动保障行政部门依据职权责令限期改正；。”依据该条例规定，杜会兰对此应向劳动保障行政部门反映。杜会兰要求支付年休假工资的请求，依法不属于人民法院主管，不予处理。原告原告请求第六项被告单位把原告的档案和社保保险关系转移。符合法律规定，予以支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定判决如下：一、被告邯郸市博雅工矿服务有限公司于本判决生效十日内支付原告杜会兰加班费5223元。二、被告邯郸市博雅工矿服务有限公司于本判决生效十日内支付原告杜会兰工资差额8869.2元，拖欠工资2840元。两项共计11709.2元。三、被告邯郸市博雅工矿服务有限公司于本判决生效十日内支付原告杜会兰经济补偿金1420元。四、被告邯郸市博雅工矿服务有限公司于本判决生效后十五日内为原告杜会兰办理档案和社会保险关系转移手续。五、驳回原告杜会兰其他请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告邯郸市博雅工矿服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，均对一审认定的事实没有异议。经多次调解，双方未能达成一致意见。另查明，杜会兰的职工性质为集体企业固定工。根据一审卷宗材料本案认定事实与一审一致。本院认为，关于杜会兰上诉所主张的加付100%赔偿金的请求。因该请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，故该请求没有事实依据，本院不予支持；关于杜会兰上诉主张的足额补缴2014年3月至2016年5月期间的养老保险金的请求。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，该请求不属于人民法院管辖，对此本院依法不予处理；关于杜会兰上诉主张的未休年休假工资。依据国务院《职工带薪年休假条例》第七条的规定，该项请求不属于人民法院管辖，对此本院依法不予处理；关于杜会兰上诉主张的经济补偿金。因杜会兰的职工性质为集体企业固定工，其以拖欠工资、未缴纳社会保险等为由申请解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）的规定，邯郸市博雅工矿服务有限公司应向杜会兰支付自2008年1月《中华人民共和国劳动合同法》生效之日至2016年5月杜会兰申请解除劳动关系时止的经济补偿金，共计八个半月的最低工资总额，即12070元（1420元×8.5个月），一审判决一个月的经济补偿金不当，依法予以纠正。对于2008年以前的经济补偿金，因无法律依据，本院不予支持；关于杜会兰上诉主张的加班费、工资差额、拖欠工资、办理档案和社会保险关系转移手续等，一审已对此作出认定，一审判决符合法律规定。综上所述，杜会兰的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持河北省邯郸市峰峰矿区人民法院（2016）冀0406民初1396号民事判决：一、邯郸市博雅工矿服务有限公司于本判决生效后十日内支付杜会兰加班费5223元；二、邯郸市博雅工矿服务有限公司于本判决生效后十日内支付杜会兰工资差额8869.2元，拖欠工资2840元。两项共计11709.2元；四、邯郸市博雅工矿服务有限公司于本判决生效后十五日内为杜会兰办理档案和社会保险关系转移手续；五、驳回杜会兰的其他请求；二、变更河北省邯郸市峰峰矿区人民法院（2016）冀0406民初1396号民事判决第三项为：邯郸市博雅工矿服务有限公司于本判决生效后十日内支付杜会兰经济补偿金12070元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由邯郸市博雅工矿服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  段子勇审判员  常 虹审判员  陈志明二〇一七年四月二十六日书记员  樊书卓