北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）二中民终字第08020号上诉人（原审互为原、被告）北京大基康明医疗设备有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区永昌北路11号。法定代表人安顺涛，董事长。委托代理人关勇，男，1981年7月31日出生。被上诉人（原审互为原、被告）沈艳伟，男，1976年9月13日出生。上诉人北京大基康明医疗设备有限公司（以下简称大基康明公司）因劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2015）大民初字第05796号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。2015年4月，沈艳伟起诉至原审法院称：我于2012年5月21日入职大基康明公司，双方签订了起止期限为2012年5月21日至2014年5月20日的劳动合同，但大基康明公司欲以考核不合格及调整岗位的方式将我辞退，我认为大基康明公司与我解除劳动合同的行为是违法的，其与我解除劳动合同的决定应当被撤销，大基康明公司应当继续履行双方的劳动合同，并应按照聘任书的规定向我支付绩效奖金（年度绩效奖励）。我同意北京经济技术开发区劳动争议仲裁委员会（以下简称开发区仲裁委）作出的京开劳仲字（2014）第0834号裁决书中的第一项、第二项、第四项、第五项和第六项裁决，不同意该裁决书中的第三项和第七项裁决，现起诉至法院请求判决：1、大基康明公司恢复与我的劳动关系，继续履行双方的劳动合同；2、大基康明公司向我支付2013年8月14日至2014年4月29日期间的工资42758.6元；3、大基康明公司向我支付2012年12月21日至2013年1月期间属于社保报销范围的医药费2230.5元；4、大基康明公司向我支付2012年5月至2013年12月期间的未休带薪年休假工资11034.48元；5、大基康明公司向我支付2012年7月的工资差额421.12元、2012年7月14日的休息日加班费差额183.91元、2012年9月的工资差额260.29元、2013年5月的工资差额240.62元、2012年7月14日和9月2日的加班午餐费30元；6、大基康明公司向我支付2013年7月的工资3583.32元、8月1日至8月13日期间的工资2298.85元；7、大基康明公司向我支付2012年的绩效奖金2917元。大基康明公司针对沈艳伟的起诉答辩并起诉称：沈艳伟于2012年5月21日入职我公司，双方签订了起止期限为2012年5月21日至2014年5月20日的劳动合同，沈艳伟任入场检验（机械）职务。由于沈艳伟2013年上半年的绩效考核不合格，我公司于2013年8月9日对沈艳伟的工作岗位进行了调整，但沈艳伟拒绝到调整后的岗位上班，我公司对其按自动离职处理。我公司与沈艳伟之间的劳动合同已经解除，不应向沈艳伟支付双方解除劳动合同后的工资。按照我公司的规定，沈艳伟不应享受2013年度的年休假；我公司不同意向沈艳伟支付2012年的绩效奖金。我公司同意开发区仲裁委作出的京开劳仲字（2014）第0834号裁决书中的第四项、第五项、第六项和第七项裁决，不同意该裁决书中的第一项、第二项和第三项裁决，现起诉至法院请求判决：1、我公司无需恢复与沈艳伟之间的劳动关系，无需与沈艳伟继续履行双方之间的劳动合同；2、我公司无需向沈艳伟支付2013年8月14日至2014年4月29日期间的工资42758.6元；3、我公司无需向沈艳伟支付2013年度的未休年休假工资2298.85元；4、本案诉讼费用由沈艳伟承担。原审法院经审理认为：沈艳伟和大基康明公司均同意开发区劳仲委作出的京开劳仲字（2014）第0834号裁决书中的第四项、第五项、第六项裁决，法院予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。用人单位与劳动者签订的劳动合同中明确约定工作岗位的，用人单位自行调整劳动者工作岗位的，属于违约行为。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。用人单位作出的与劳动者解除劳动合同的处理决定因在实体方面存在问题而被人民法院依法撤销的，用人单位应按劳动者正常劳动时的工资标准向劳动者支付上述处理决定作出后至仲裁或诉讼期间的工资。沈艳伟于2012年5月21日入职大基康明公司，双方签订了起止期限为2012年5月21日至2014年5月20日的劳动合同，约定沈艳伟担任质量部门入厂检验（机械）职务。大基康明公司认为沈艳伟2013年上半年的绩效考核不合格，并于2013年8月1日至8月2日期间对沈艳伟作出调岗决定，将沈艳伟的工作岗位调整到食堂，并要求沈艳伟立即到岗，但沈艳伟不同意大基康明公司对其作出的调岗决定。2013年8月14日，大基康明公司作出了与沈艳伟解除劳动合同的决定。大基康明公司主张沈艳伟未按其公司的调岗决定的要求到岗上班，故沈艳伟在2013年8月7日至8月9日期间构成旷工，加之沈艳伟在工作过程中事假和病假频繁，故其公司便基于上述原因与沈艳伟解除了劳动合同。大基康明公司主张其公司与沈艳伟解除劳动合同的行为是合法的，并提交员工守则、培训签到表、绩效考核表、考勤表打印件，其中培训签到表上载明的培训日期为“2012／5／31”，培训内容为“入职培训”，且其上有沈艳伟的签字，沈艳伟认可培训签到表上其本人签名的真实性，但称入职培训只是就公司概况和公司未来的发展进行了介绍；沈艳伟对上述其他证据的真实性和证明目的均不认可。鉴于大基康明公司单方调整双方约定的沈艳伟的工作岗位的行为构成违约，且其提交的证据既不足以证明其与沈艳伟解除劳动合同所依据的员工守则可以对沈艳伟适用，又不足以证明沈艳伟存在旷工行为，沈艳伟对大基康明公司的主张亦不认可，大基康明公司应承担举证不能的法律后果，故对大基康明公司与沈艳伟解除劳动合同的行为违法，该行为应被撤销，大基康明公司应继续履行与沈艳伟签订的劳动合同。因大基康明公司明确表示不同意与沈艳伟续签劳动合同，沈艳伟亦要求大基康明公司将双方的劳动合同履行至终止，法院据此确认大基康明公司应将其与沈艳伟的劳动合同履行至2014年5月20日，并向沈艳伟支付2013年8月14日至2014年4月29日期间的工资。沈艳伟关于要求大基康明公司向其支付上述期间工资的诉讼请求的数额，不高于法院核定的数额，法院不持异议。沈艳伟与大基康明公司关于2014年4月30日至2014年5月20日期间的工资争议，可以另行解决，本案不予处理。大基康明公司未及时为沈艳伟缴纳2012年12月21日至2013年1月31日期间的医疗保险费，经向医疗保险经办机构核实，如果大基康明公司及时为沈艳伟缴纳上述期间的医疗保险费，沈艳伟可向医疗保险经办机构报销1388.52元的医疗保险费，故大基康明公司应将上述费用支付给沈艳伟。沈艳伟的试用期为2012年5月21日至2012年7月20日，沈艳伟试用期的月工资为4000元；沈艳伟在2012年7月14日（周六）存在加班，大基康明公司就此向沈艳伟支付了加班费183.91元，该数额低于法院核定的大基康明公司应向沈艳伟支付的加班费数额，故大基康明公司应将上述休息日加班费的差额支付给沈艳伟。职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。沈艳伟于2012年5月21日入职大基康明公司，沈艳伟要求大基康明公司向其支付2012年5月至2013年12月期间的未休带薪年休假工资，鉴于沈艳伟未提交证据证明其在入职大基康明公司前已连续工作一年以上，故对沈艳伟关于要求大基康明公司向其支付2012年度的未休年休假工资的诉讼请求，法院不予支持。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。大基康明公司未安排沈艳伟休2013年度的带薪年休假，且大基康明公司未提交证据证明沈艳伟不应当享受该年度的年休假，结合沈艳伟未就其累计工作年限提交证据的事实，法院认定大基康明公司应依法向沈艳伟支付该年度的未休年休假工资，开发区仲裁委该项裁决的数额高于本院核定的数额，法院予以调整。沈艳伟的聘任书上载明：“您如果按公司要求完成各项工作目标，并通过公司绩效考核后，公司将根据总的经营情况支付您的年度绩效奖励”。沈艳伟要求大基康明公司向其支付2012年的绩效奖金，称大基康明公司应按照聘任书的规定向其支付绩效奖金（年度绩效奖励），但结合聘任书上所载明的内容，可以认定大基康明公司有权自主决定是否向沈艳伟支付绩效奖金（年度绩效奖励），故对沈艳伟的关于要求大基康明公司向其支付2012年的绩效奖金的诉讼请求，法院不予支持。据此，原审法院于2015年6月判决：一、北京大基康明医疗设备有限公司与沈艳伟将双方签订的劳动合同履行至二○一四年五月二十日；二、北京大基康明医疗设备有限公司于判决生效之日起十日内支付沈艳伟二○一三年八月十四日至二○一四年四月二十九日期间的工资四万二千七百五十八元六角；三、北京大基康明医疗设备有限公司于判决生效之日起十日内支付沈艳伟二○一二年十二月二十一日至二○一三年一月三十一日医疗费一千三百八十八元五角二分；四、北京大基康明医疗设备有限公司于判决生效之日起十日内支付沈艳伟二○一二年七月十四日的休息日加班费差额一百八十三元九角一分；五、北京大基康明医疗设备有限公司于判决生效之日起十日内支付沈艳伟二○一二年七月、九月及二○一三年五月的工资差额九百二十二元零三分；六、北京大基康明医疗设备有限公司于判决生效之日起十日内支付沈艳伟二○一二年七月十四日、九月二日的加班午餐费三十元；七、北京大基康明医疗设备有限公司于判决生效之日起十日内支付沈艳伟二○一三年七月一日至二○一三年八月十三日期间的工资五千八百八十二元一角七分；八、北京大基康明医疗设备有限公司于判决生效之日起十日内支付沈艳伟二○一三年度的未休年休假工资一千三百七十九元三角一分；九、驳回沈艳伟的其他诉讼请求；十、驳回北京大基康明医疗设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决后，大基康明公司不服，向本院提起上诉，主张拒绝与沈艳伟恢复劳动关系，并不支付沈艳伟2013年8月14日至2014年4月29日期间的工资，请求本院予以改判。沈艳伟同意原审判决。经审理查明：沈艳伟于2012年5月21日入职大基康明公司，双方签订了起止期限为2012年5月21日至2014年5月20日的劳动合同，约定：沈艳伟的试用期为2012年5月21日至2012年7月20日，担任质量部门入厂检验（机械）职务，该职务主要职责为对进厂的机械部件进行检查，该岗位执行标准工时制；试用期的月工资为4000元，转正后的月工资为5000元，工资计算周期为自然月。沈艳伟的聘任书上载明如果按公司要求完成各项工作目标，并通过公司绩效考核后，公司将根据总的经营情况支付年度绩效奖励。大基康明公司未及时为沈艳伟缴纳2012年12月21日至2013年1月31日期间的医疗保险费，但事后为沈艳伟补缴了上述期间的医疗保险费。经原审法院向医疗保险经办机构核实，如果大基康明公司及时为沈艳伟缴纳上述期间的医疗保险费，沈艳伟可向医疗保险经办机构报销1388.52元的医疗保险费。沈艳伟在2012年7月14日（周六）存在加班，大基康明公司就此向沈艳伟支付了加班费183.91元。大基康明公司未安排沈艳伟休2013年度的带薪年休假。大基康明公司认为沈艳伟2013年上半年的绩效考核不合格，并于2013年8月1日至8月2日期间对沈艳伟作出调岗决定，将沈艳伟的工作岗位调整到食堂，并要求沈艳伟立即到岗。沈艳伟不同意大基康明公司对其作出的调岗决定。2013年8月14日，大基康明公司作出了与沈艳伟解除劳动合同的决定。大基康明公司主张沈艳伟未按其公司的调岗决定的要求到岗上班，故沈艳伟在2013年8月7日至8月9日期间构成旷工，加之沈艳伟在工作过程中事假和病假频繁，故其公司便基于上述原因向沈艳伟送达了解除劳动合同通知书，但沈艳伟拒签。沈艳伟主张其不同意到食堂上班，大基康明公司又拒绝其回原岗位工作，其在2013年8月7日至8月9日期间到大基康明公司就考核问题和调岗问题向大基康明公司反映不同意见，其在上述期间不属于旷工；大基康明公司未向其送达过解除劳动合同通知书，其是在2013年8月14日到大基康明公司上班时，因公司保安不让其进门时才得知大基康明公司已与其解除劳动合同的。2014年4月29日，沈艳伟曾向开发区仲裁委申请仲裁，要求：一、恢复其与大基康明公司的劳动关系，大基康明公司继续与其履行双方的劳动合同；二、大基康明公司向其支付2013年8月14日至2014年4月29日期间的工资42988.51元；三、大基康明公司向其支付2012年12月21日至2013年1月期间属于社保报销范围的医药费2230.5元；四、大基康明公司向其支付2012年5月至2013年12月期间的未休带薪年休假工资11034.48元；五、大基康明公司向其支付2012年7月的工资差额421.12元、2012年7月14日的加班费183.91元、2012年9月的工资差额260.29元、2013年5月的工资差额240.62元、2012年7月14日和9月2日的加班午餐费30元；六、大基康明公司向其支付2013年7月的工资3583.32元、8月1日至8月13日期间的工资2298.85元；七、大基康明公司向其支付邮寄病假证明的快递费8元；八、大基康明公司向其支付2012年的绩效奖金2917元。2015年3月27日，开发区仲裁委作出京开劳仲字（2014）第0834号裁决书，裁决：一、大基康明公司自2013年8月9日恢复与沈艳伟的劳动关系，双方继续履行劳动合同；二、大基康明公司向沈艳伟支付2013年8月14日至2014年4月29日期间的工资42758.6元；三、大基康明公司向沈艳伟支付2013年度未休年休假工资2298.85元；四、大基康明公司向沈艳伟支付2012年7月、9月及2013年5月的工资差额922.03元；五、大基康明公司向沈艳伟支付2012年7月14日、9月2日的加班午餐费30元；六、大基康明公司向沈艳伟支付2013年7月、8月（1日至13日）的工资5882.17元；七、驳回沈艳伟的其他申请请求。沈艳伟同意上述裁决书中的第一项、第二项、第四项、第五项和第六项裁决，不同意该裁决书中的第三项和第七项裁决；大基康明公司同意上述裁决书中的第四项、第五项、第六项和第七项裁决，不同意该裁决书中的第一项、第二项和第三项裁决；双方先后于法定期限内起诉至原审法院。原审法院审理过程中，大基康明公司提交以下证据：1、员工守则（A4纸打印散页）、培训签到表，其中后者载明的培训日期为“2012／5／31”，培训内容为“入职培训”，表上有沈艳伟的签字，证明沈艳伟知晓其公司关于病假、旷工等相关规定，并称其公司在制定员工守则时征求了员工的意见，但已经没有相关记录；2、绩效考核表，证明沈艳伟在2013年上半年的绩效考核不合格；3、考勤表打印件，证明沈艳伟频繁请事假和病假。沈艳伟对证据1中员工守则的真实性不认可，认可培训签到表上其本人签名的真实性，但对该组证据的证明目的不认可，称入职培训只是就公司概况和公司未来的发展进行了介绍；对证据2中“自评”的内容认可，称相关内容是其本人填写的，这个表格是其平时随意填写，不能作为考核的依据，对该证据的证明目的不认可；对证据3的真实性和证明目的，沈艳伟均不认可。大基康明公司在原审法院审理过程中表示，即便其公司与沈艳伟解除劳动合同的行为违法并被判决继续与沈艳伟履行劳动合同，其公司亦不同意与沈艳伟续签劳动合同，且不同意向沈艳伟支付2013年8月14日至2014年5月20日期间的工资、终止劳动合同经济补偿金。对此，沈艳伟主张大基康明公司应将双方的劳动合同履行至2014年5月20日终止，且大基康明公司应向其支付2013年8月14日至2014年5月20日期间的工资、终止劳动合同经济补偿金。上述事实，有双方当事人陈述、劳动合同书、聘任书、谈话录音及其书面整理材料、录像光盘、医疗费票据、照片、工作记录、员工守则、培训签到表、绩效考核表、考勤表打印件、劳动合同解除通知、京开劳仲字（2014）第0834号裁决书等在案佐证。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条的相关规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务；劳动合同的变更应当由用人单位与劳动者协商一致，以书面形式进行。本案中，沈艳伟与大基康明公司签订了起止期限为2012年5月21日至2014年5月20日的劳动合同，约定沈艳伟担任质量部门入厂检验（机械）职务。双方本应按照劳动合同的约定全面履行各自义务，但大基康明公司却在合同履行期限内未与沈艳伟协商一致的情况下擅自以调整沈艳伟工作岗位的形式对合同进行变更，上述行为明显违反相关法律规定。因沈艳伟不同意大基康明公司单方调整其工作岗位故未按该公司要求的时间到新岗位工作，大基康明公司在双方争议期间又以旷工为由与沈艳伟解除劳动合同，原审法院认定大基康明公司存在违法解除劳动合同的行为，并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，现沈艳伟要求大基康明公司将双方劳动合同履行至约定期满，符合相关法律规定，原审法院对其该项诉讼请求予以支持，正确合理。因沈艳伟于2013年8月14日至2014年4月29日期间未能正常工作系由大基康明公司擅自变更工作岗位及违法解除劳动合同的行为所导致，故原审法院在认定大基康明公司应恢复履行劳动关系的基础上判决该公司支付沈艳伟上述期间的工资，并无不当。综上，大基康明公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费10元，由北京大基康明医疗设备有限公司负担（已交纳5元，剩余5元于本判决生效之日起7日内交至原审法院）；二审案件受理费10元，由北京大基康明医疗设备有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  王晓云代理审判员  刘 洁代理审判员  易晶晶二〇一五年八月十八日书 记 员  金 铭