四川省凉山彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书���2017）川34民终124号上诉人（原审被告、反诉原告）：周红，女，1982年10月出生，汉族，护士，住四川省西昌市。委托诉讼代理人：寸江坤，四川明炬（凉山）律师事务所律师，系凉山州法律援助中心指定援助，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告、反诉被告）：中国人民解放军第519医院，住所地：四川省西昌市。法定代表人：郭续文，医院院长。委托诉讼代理人：张云川，四川鼎仁律师事务所律师，代理权为一般代理。上诉人周红因与被上诉人中国人民解放军第519医院（以下简称519医院）劳动争议纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2016）川3401民初678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人周红的委托诉讼代理人寸江坤，被上诉人519医院的委托诉讼代理人张云川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周红上诉请求：1.判令被上诉人向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金68441.80元；2.判令被上诉人向上诉人支付孕期及哺乳期工资83107.90元；3.判令被上诉人向上诉人支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资200436.70元；4.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：因周红怀孕，519医院认为其违反了二胎生育规定，由519医院计生干事和医务处主任与周红谈话，要求周红辞去非现役文职人员职务或放弃生育。最后经双方协商一致，周红辞去非现役文职人员身份后再办理聘用人员入职手续。即使519医院否认与周红另行签订聘用人员手续，但提出解除劳动合同方为519医院。根据劳动合同法规定，519医院与周红解除劳动合同属于协商一致解除劳动合同，519医院应向周红支付经济补偿金。根据法律规定在孕��和哺乳期用人单位不得无故解除劳动合同，519医院以欺骗形式让周红辞去非现役文职人员职务，又违背约定拒不与周红建立聘用人员劳动关系，造成周红孕期和哺乳期的待遇损失，519医院应向周红支付孕期和哺乳期的工资。519医院多次与周红签订固定期限合同，根据劳动合同法的规定，519医院应与周红签订无固定期限合同，劳动合同法相对《中国人民解放军文职人员条例》系新法及上位法，应优先适用劳动合同法，519医院应向周红支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。519医院辩称，上诉人的上诉请求不成立。一审和仲裁阶段答辩人都提供书面证据，证明是周红自己提出解除劳动合同，用人单位不应该承担责任。应驳回上诉人的上诉，维持一审判决。519医院向一审法院起诉请求：判令原告不应向被告支付7个月的经济补偿金26404.00元（赔偿��限从2008年周红任非现役文职人员工作开始计算）。周红向一审法院反诉请求：1.判令519医院支付经济补偿金68441.80元；2.判令519医院支付孕期、哺乳期工资83107.90元；3.判令519医院支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资200436.70元；4.案件诉讼费用由519医院承担。一审法院认定事实：周红系519医院的非现役文职人员。2015年7月15日周红向519医院提出辞职申请，双方于2015年8月1日签订了《解聘合同书》解除了聘用关系。后周红以519医院违法解除劳动合同为由，向凉山州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出仲裁：519医院向周红支付7个月的经济补偿金。519医院不服该仲裁，遂起诉至法院，周红提起反诉。一审法院认为，519医院与周红于2014年9月1日签订了聘用合同，续订聘用合同期限自2014年9月1日起至2016年9月1日止。2015年7月15日周��向519医院提出辞职申请，2015年8月1日519医院与周红签订了解聘合同书，双方解除劳动聘用关系并签字确认。《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”、《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十条规定：“劳动者按照《劳动法》第二十四条的规定，主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。”，519医院要求判令其不应向周红支付7个月的经济补偿金26404.00元的诉讼请求，予以支持，周红反诉要求519医院支付解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求，不予支持。周红主动提出辞职申请，双方签订解聘合同书解除了劳动关系，因此周红反诉要求519医院支付孕期及哺乳期工资的诉讼请求，不予支持。《中国人民解放军文职人员条例》第二十条第一款规定：“聘用合同的期限为，初级、中级专业技术岗位或者六级职员、五级职员、四级职员和三级职员岗位的，1年至3年。”、第二十一条规定：“聘用合同期满，凡岗位需要、考核合格且文职人员年龄距本级岗位最高工作年龄尚余1年以上，本人提出申请的，聘用单位可以与其续订聘用合同。”周红作为初级技术人员，其不能与单位签订无固定期限的劳动合同，因此周红反诉要求519医院支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十条、《中国人民解放军文职人员条例》第二十条第一款、第二十一条、第四十四条之规定，判决：一、中国人民解放军第519医院不向周红支付7个月的经济补偿金26404.00元；二、驳回反诉原告周红的诉讼���求。案件受理费10.00元，由周红负担。二审中，当事人没有提交新证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院另查明，上诉人周红于2002年2月以聘用人员身份到被上诉人519医院工作，2008年9月上诉人周红转为非现役文职人员后与被上诉人519医院每2年签订一次书面劳动合同。2014年9月1日上诉人周红与被上诉人519医院签订《文职人员聘用合同续订表》，双方协商同意续订2014年9月1日的聘用合同，续订聘用合同期限自2014年9月1日起至2016年9月1日止。2014年2月1日周红的文职人员证上载明其岗位职务为护师，岗位等级为十二级。2015年7月15日上诉人周红向519医院提交《辞职申请》，申请辞去非现役文职工作。2015年8月1日519医院（甲方）与周红（乙方）签订《解聘合同书》，��容为：“乙方自2008年9月至2015年8月在甲方担任护师职务，现因个人原因，甲方与乙方解除劳动聘用关系，签订本解聘合同书，自2015年8月1日起生效。”519医院和周红在解聘合同书上签字、捺印。本案的争议焦点为：1.519医院是否应支付周红经济补偿金；2.519医院是否应支付周红怀孕期、哺乳期工资；3.519医院是否应支付周红未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。本院认为，上诉人周红主张系519医院的计生干事和医务处主任找其谈话后，自己才提起辞职申请，但周红在诉讼中未提供证据予以证明该事实，上诉人周红应承担举证不利的法律后果。并且519医院计生干事和医务处主任的谈话不影响本案系周红首先向519医院提出辞职申请，519医院基于周红的辞职申请和周红协商解除劳动合同关系的事实，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条：“经���动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”、《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十条：“劳动者按照《劳动法》第二十四条的规定，主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。”的规定，本案系周红首先提出解除劳动合同，周红要求519医院给付经济补偿金的上诉请求，不符合法律规定给付经济补偿金的条件，本院不予支持。周红于2015年8月1日与519医院签订解聘合同书，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款：“依法成立的合同，自成立时生效。”的规定，解聘合同书自周红与519医院签字后即生效，周红自2015年8月1日起与519医院已不存在劳动关系，周红也未在519医院实际上班，因此周红要求519医院支付2015年8月1日后的孕期、哺乳期工资于法无据，本院不予支持。519医院属于解放军医院，周红���非现役文职人员，根据《中国人民解放军文职人员条例》第二条：“本条例所称文职人员，是指按照规定的编制聘用到军队工作，履行现役军官（文职干部）同类岗位相应职责的非现役人员。”的规定，上诉人周红属于非现役文职人员，应受该条例的约束。《中国人民解放军文职人员条例》第十四条第一款：“文职人员的最高工作年龄分别为：（一）初级专业技术岗位或者六级职员、五级职员岗位的，40岁；（二）中级专业技术岗位或者四级职员、三级职员岗位的，45岁；”、第二十条第一款：“聘用合同的期限分别为：（一）初级、中级专业技术岗位或者六级职员、五级职员、四级职员和三级职员岗位的，1年至3年；”、第二十一条：“聘用合同期满，凡岗位需要、考核合格且文职人员年龄距本级岗位最高工作年龄尚余1年以上，本人提出申请的，聘用单位可以与���续订聘用合同。”的规定，上诉人周红作为聘用的非现役文职人员，519医院无权与其签订无固定期限的劳动合同，只能按照《中国人民解放军文职人员条例》的有关规定签订固定期限为1年至3年的劳动合同。并且上诉人周红自2008年9月起每2年与519医院签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议调解仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，519医院和周红在签订2次书面劳动合同后续签时即2014年9月1日，周红应当知道要求519医院签订无固定期限劳动合同的权利，但周红未主张，已超过一年的诉讼时效。故周红要求519医院支付未签订无固定期限劳动合同支付2倍工资的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，周红的上诉请求不能成立，应予驳回��一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由周红负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 江审 判 员  李爱军代理审判员  冯文婷二〇一七年四月二十一日书 记 员  洪祖根