山东省莱芜市莱城区人民法院民 事 判 决 书（2015）莱城商初字第893号原告：莱芜市三三置业有限公司，住所地：莱芜市汶河大道505号。法定代表人：陈荷珠，董事长。委托代理人：朱雨辰，北京炜衡（上海）律师事务所律师。被告：彭立红。被告：山东银联担保有限公司莱芜分公司，住所地：莱芜市鲁中东大街8号。负责人：李长征，经理。委托代理人：刘洋，山东鲁浩律师事务所律师。原告莱芜市三三置业有限公司与被告彭立红、山东银联担保有限公司莱芜分公司追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告莱芜市三三置业有限公司的委托代理人朱雨辰到庭参加诉讼，被告山东银联担保有限公司莱芜分公司的委托代理人刘洋到庭参加诉讼，被告彭立红经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告莱芜市三三置业有限公司诉称：2007年6月28日，原告与被告彭立红签订了商品房买卖合同（编号：003185），其中约定：被告彭立红向原告购买住宅商品房（现房），购房款总金额共计人民币257899元，付款方式为分期付款，且应于2009年3月31日前付清。2009年3月24日，原告作为保证人与被告彭立红作为借款人、购房人、抵押人和案外人中国银行股份有限公司莱芜分行作为贷款人和抵押权人和被告山东银联担保有限公司莱芜分公司作为保证人分别签订了中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同、中国银行股份有限公司个人贷款抵押合同以及中国银行股份有限公司个人贷款保证合同，其中约定：被告彭立红向莱芜中行借款人民币179000元，用于支付前述购房款，还约定相应的担保方式为：1）被告彭立红作为抵押人以所购房产向莱芜中行提供全程抵押担保；2）原告作为开发商向莱芜中行提供阶段性连带责任保证，即自借款人办妥贷款合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权证之日起，保证人不再发生新的保证义务；3）被告山东银联担保有限公司莱芜分公司提供全程连带保证责任。2009年3月30日，山东省莱芜市中信公证处对前述贷款合同进行了公证，并出具了编号为（2009）莱中信证经字第809号的具有强制执行效力的债权文书公证书。2010年9月26日，公证处根据莱芜中行的申请出具了编号为（2010）莱中信证执字第86号的执行证书，莱芜中行凭该执行证书向青岛铁路运输法院申请强制执行。2013年6月27日，青岛铁路运输法院向原告发出了（2012）青铁执字第60-2号执行裁定书，裁定扣划原告的存款人民币200000元。同日，青岛铁路运输法院对原告采取了强制执行措施，扣划了银行账户中的200000元人民币。此后，原告就该执行行为向青岛铁路运输法院提出书面执行异议申请，被裁定驳回；又向济南铁路运输中院提出复议申请，也被裁定驳回。而截至原告清偿完毕前述债务，被告山东银联担保有限公司莱芜分公司尚未承担任何保证义务。此外，截至债权人针对原告申请强制执行之时，被告彭立红仍没有按照抵押合同的约定办理相关抵押登记手续，莱芜中行也未收到任何他项权利证书，导致原告在保证合同项下的保证责任被扩大，因此，被告彭立红还应当承担原告因保证责任被扩大而产生的损失。综上，原告已经根据贷款合同、保证合同的约定向莱芜中行承担了保证责任，根据我国《担保法》第十二条和第三十一条的规定，原告对被告彭立红享有当然的追偿权；另，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第十九条第一款和第二十条第二款的规定，原告对不能向被告彭立红追偿的部分，有权要求与被告山东银联担保有限公司莱芜分公司平均分担。同时，被告彭立红恶意逃避办理抵押登记手续的行为扩大了原告的损失。为保护原告的合法权益，原告向法院提起诉讼，请求：一、判令被告彭立红支付原告代其清偿的债务计人民币200000元（包括借款本金、利息、公证费及申请执行费）；二、被告彭立红如不能偿还上述债务，判令被告山东银联担保有限公司莱芜分公司对被告彭立红不能偿还的部分承担二分之一的责任；三、判令被告彭立红承担原告在代其清偿债务的过程中产生的损失（按照银行同期贷款利率计算，自资金被扣划之日计算至实际清偿日）；四、本案的诉讼费和保全费由被告负担。被告彭立红未作答辩。被告山东银联担保有限公司莱芜分公司辩称：驳回原告对被告山东银联担保有限公司莱芜分公司的诉讼请求，一是截止被告收到法院的传票和立案通知书等材料以前，原告从未向被告主张过任何过权利，因此原告的追偿权已过诉讼时效，二是根据担保法解释的20条第131条规定，原告作为连带共同保证的共同保证人，在承担保证责任后，仅就其向债务人不能追偿的部分才可向被告银联担保进行追偿，根据担保法第131条规定，不能追偿必须满足三个条件，即履行一定的追偿程序需要原告提起诉讼并通过法院的强制执行程序进行追偿，二是追偿程序完毕，即生效的法律文书所确定的内容，全部执行完毕，三是有未能清偿的部分，即通过法院的执行，先行清偿的原告所追偿的数额仍未得到全部清偿的条件下才可向被告追偿，第三点是原告并未按照合同的约定协助被告彭立红向案外人中国银行莱芜分行办理房产抵押手续，因此原告方存在过错，应对自己的过错负责，综上，请求法庭驳回原告对山东银联担保有限公司莱芜分公司的诉讼请求。经审理查明：2007年6月28日，原告莱芜市三三置业有限公司与被告彭立红签订编号为003185的商品房买卖合同，约定被告彭立红向原告购买位于莱芜市三三公寓27号楼东单元601的房产，购房款总金额人民币为257899元，付款方式为分期付款，且应于2009年3月31日之前付清；2009年3月24日，中国银行股份有限公司莱芜分行分别与借款人彭立红、保证人莱芜市三三置业有限公司和抵押人彭立红及保证人山东银联担保有限公司莱芜分公司签订中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同和中国银行股份有限公司个人贷款抵押合同各一份及中国银行股份有限公司个人贷款保证合同一份。其中约定被告彭立红向莱芜中行进行住房贷款，贷款金额为人民币179000元，原告就上述贷款提供阶段性连带责任保证，被告彭立红就上述贷款提供全程抵押担保，抵押人彭立红与抵押权人中国银行股份有限公司莱芜分行应到有关登记部门办理抵押登记手续。由被告山东银联担保有限公司莱芜分公司向莱芜中行提供全程连带责任保证。上述三份合同于2009年3月30日经莱芜市中信公证处公证，并出具编号为（2009）莱中信证经字第809号具有强制执行效力的债权文书公证书，从而具有强制执行效力。上述合同签订后，中国银行股份有限公司莱芜分行按照合同约定向借款人彭立红发放了借款，但被告彭立红未按约定还款。2012年9月24日，青岛铁路运输法院向原告莱芜市三三置业有限公司、被告彭立红以及被告山东银联担保有限公司莱芜分公司发出执行通知书，限其偿还莱芜中行相应的借款本金、利息、公证费及申请执行费。2013年6月27日，青岛铁路运输法院向原告发出执行裁定书，裁定扣划原告银行存款20万元，后原告向青岛铁路运输法院提出执行异议，2013年7月15日，青岛铁路运输法院裁定驳回该执行异议，后原告向济南铁路运输中级法院提出复议申请，2013年9月16日，济南铁路运输中级法院裁定驳回该复议申请。以上事实，由原告的陈述、被告的答辩、商品房买卖合同一份、个人一手住房贷款合同一份、个人贷款抵押合同一份、个人贷款保证合同、公证书一份、（2012）青铁执字第60号执行通知书一份、（2012）青铁执字第60-2号执行裁定书一份、（2012）青铁执他字第60号执行裁定书一份、（2013）济铁中执复字第2号执行裁定书一份、银行流水单一份及庭审笔录等在案予以佐证。本院认为：原告提供的商品房买卖合同、个人一手住房贷款合同、个人贷款抵押合同、个人贷款保证合同合法、有效，本院予以采信。原告提供的公证书一份，被告无异议，本院予以认定。原告提供的（2012）青铁执字第60号执行通知书、（2012）青铁执字第60-2号执行裁定书、（2012）青铁执他字第60号执行裁定书、（2013）济铁中执复字第2号执行裁定书、银行流水单一份，被告无异议，本院予以认定。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，原告莱芜市三三置业有限公司作为保证人代偿200000元后，即取得向被告彭立红追偿的权利。故原告要求被告彭立红支付原告代其清偿的债务200000元的诉讼请求，本院依法应予支持。原告要求的利息损失，因双方无约定，可自代偿之日起参照银行同类贷款利率计算。原告莱芜市三三置业有限公司、被告山东银联担保有限公司莱芜分公司对被告彭立红的借款自愿承担连带责任保证，故被告山东银联担保有限公司莱芜分公司依法应在原告向被告彭立红不能追偿的部分，承担1／2的保证责任。被告彭立红经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。被告山东银联担保有限公司莱芜分公司主张本案已超过诉讼时效，因原告向本院主张权利的时间为2015年6月25日，自2013年6月27日原告代偿之日，并未超过两年，故被告山东银联担保有限公司莱芜分公司关于诉讼时效的主张不成立，本院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条第二款、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第8条第1款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告彭立红于本判决生效之日起三日内偿还原告莱芜市三三置业有限公司代偿款200000元及损失（自2013年6月27日发生代偿之日起至本判决确定的履行期限届满之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。二、被告山东银联担保有限公司莱芜分公司在原告莱芜市三三置业有限公司向被告彭立红不能追偿的部分承担1／2的保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费4668元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省莱芜市中级人民法院。审 判 长  王一华人民陪审员  陈伦振人民陪审员  孙玉娥二〇一五年八月二十八日书 记 员  蔺 莹