四川省营山县人民法院民 事 判 决 书（2015）营民初字第2029号原告：杨其地。委托代理人：冉斌，四川营欣律师事务所律师。被告：欧永平。被告：四川力源建筑劳务有限责任公司，住所地成都龙泉驿区大面街道办事处银河路1号。法定代表人：徐忠明，经理。委托代理人（特别授权）：肖辉，系四川力源建筑劳务有限责任公司职工。原告杨其地诉被告欧永平、四川力源建筑劳务有限责任公司（简称力源公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，由审判员孙莉适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨其地及其委托代理人冉斌，被告欧永平、被告力源公司的委托代理人肖辉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨其地诉称：被告力源公司将其承包的位于营山县城复兴路欧玛特广场的劳务工程分包给被告欧永平施工。2014年3月5日起原告受雇于二被告的欧玛特广场工地主要从事钢筋工作。2014年7月29日10时左右，原告正在该工地8号楼二楼工作时，堆放在二楼一平台的钢筋突然滚落砸中原告后背部，致使原告身体腰部、背部严重受伤并短暂昏迷，随后被工友送往工地工棚休息。因受伤部位疼痛加剧，2014年7月31日原告在被告欧永平的安排下前往营山县人民医院住院治疗。经诊断为：1、L4椎体爆裂性骨折，伴椎管狭窄；2、L2-4椎体右侧横突骨折等伤情。2015年1月31日原告伤情基本治愈出院，二被告全额支付了原告住院期间的医疗费。2015年2月2日原告依法向南充市人力资源和社会保障局提出工作认定申请，2015年3月9日该局作出南人社工不受（2015）8号《不予受理决定书》。2015年2月10日原告依法委托南充通正司法鉴定中心对其所受的伤情进行司法鉴定，经鉴定：原告的伤残程度评定为八级等。故请求二被告连带赔偿以下项目及金额：护理费28080.00元、住院伙食补助费7360.00元、续医康复费11800.00元、营养费3500.00元、一次性残疾赔偿金109714.50元、一次性精神抚慰金15000元、误工费26520.00元、鉴定费2500元、交通费5000元，共计209474.50元。被告欧永平辩称：原告是段敏介绍来做工的，我开始看他年龄大是不同意的，后来段敏多次给我说我才同意的。我同意赔，但赔偿的项目也要合理、合法。护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费过高。续医费不合理，原告可待实际发生后另行起诉。一次性精神抚慰金不应该得到支持，原告自身带病，不宜从事钢筋作业，且安全意识不强，自己也有过错。误工费不应该得到支持，原告已满65周岁，已达退休年龄。鉴定费原告应自己承担。原告主张力源公司承担连带责任无事实和法律依据，欧永平雇请原告务工与原告形成雇佣关系，力源公司与欧永平之间是定作承揽关系，原告与力源公司无任何关系，望人民法院驳回原告对力源公司的全部诉讼请求。被告力源公司辩称：一、答辩人不是适格的被告，被答辩人请求答辩人承担连带赔偿责任，无事实和法律依据。被答辩人无证据证明是力源公司雇请的，而事实上力源公司是将欧玛特广场工地的1#、6#、7#、8#楼的钢筋劳务承揽给被告欧永平的。答辩人与被告欧永平签订了建筑劳务作业承揽协议，协议中明确约定严禁带病和智力不健全、年龄超过55周岁的人上班作业。被答辩人向南充市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，更进一步证明被答辩人与答辩人不劳务关系，更谈不上承担连带赔偿责任。二、被答辩人主张按城镇人中的标准予以赔偿，不应该得到人民法院的支持。三、被答辩人诉称“二被告的工地存在安全隐患，致使原告严重重伤无事实依据，其说法也不成立。请求人民法院驳回被答辩人主张对力源公司承担连带赔偿责任的诉求。经审理查明：被告力源公司承揽了营山县欧玛特广场建筑劳务工程。2013年8月16日，被告力源公司将欧玛特广场1#、6#、7#、8#楼及该区地下室公建部位钢筋劳务工程分包给被告欧永平，被告力源公司作为甲方与被告欧永平作为乙方，双方签订了《建筑劳务作业承揽协议》、《项目部与班组长安全质量协议》，协议规定了承包方式与范围，施工期限，承包综合单价，工程质量，安全管理，工期管理，机械、工具、材料管理，双方责任，结算、付款方式等。2014年3月5日原告来到该工程中从事钢筋作业，并按135元／天计算的方式确定其报酬。2014年7月29日早上10左右时，原告与其他工人在8#楼二楼作业时，由于堆放在二楼平台的钢筋垮塌，砸在原告后背部，致原告受伤。7月31日原告被送入营山县人民医院，诊断为：1、腰4椎体爆裂性骨折，2、腰2-4椎体右侧横突骨折，3、慢支炎肺气肿，4、高血压病。同日住院治疗，2015年1月31日出院。住院治疗费54829.82元由被告欧永平垫支，同时被告欧永平支付了原告住院期间的生活费6900元、原告脊柱固定支具2500元和杨其地门诊费用645元。2015年2月10日，经原告杨其地委托南充通正司法鉴定中心对原告杨其地的伤残等级等进行鉴定。2015年3月9日，鉴定中心做出南通司鉴中心（2014）临鉴字201号鉴定意见书确定：1.杨其地腰4椎体爆裂性骨折、腰2－4椎体右侧横突骨折等，遗留之后遗功能障碍，其伤残程度评定为八级伤残；2.杨其地的续医费、康复费计11800元；3.杨其地护理时限及人数：住院治疗期间的前30天每天给予2人护理，住院治疗期间的其余时间每天按1人护理计算；出院后及再次住院取出内固定器治疗期间每天给予人人护理，诸20天。4.杨其地的营养时限（营养费）酌定3500元；5.杨其地误工时限建议按国家相关规定，从本次受伤住院治疗当日计算至定残日前一天。诉讼中，被告欧永平申请重新鉴定。2015年7月20日，经本院委托南充鼎正司法鉴定所以南鼎鉴所（2015）法临鉴字第232号鉴定意见书确定：1.被鉴定人杨其地伤残等级评定为八级。2.被鉴定人杨其地约需续医费11000.00元。3.被鉴定人杨其地误工损失评定190天。4.被鉴定人杨其地实际住院184天，符合脊柱融合手术治疗医疗终结时间3-8月规定。但对住院费用清单审查可见：2014年10月30日至2015年1月31日期间除每日床位费、加床费、一级护理、住院诊查费，没有其它治疗费用检查费用，可能存在挂床住院（费用约5359.00元）。医疗费用审查：药品总15544.87元，其中自费药80.00元，治疗外伤无关的降压药（硝苯地平缓释片）51.90元，骨瓜提取物注射液244支＊42.09元计10269.96元（该药治疗骨折创伤疗程一般配3－4周即20－30天用量60－120支左右）约124×42.09元即5319.16元存在超长时间用药可能。同时查明：原告杨其地户籍地为营山县绿水镇猴坪村2组，但其于2012年12月6日购买了绿水镇新西街绿水阳光家园南苑2幢1单元2层3室2厅1卫1厨面积为103.89平方米住房一套，并于2014年2月入住。2002年以来，杨其地一直在成都、营山等地务工从事钢筋工工作。本院认为：《中华人民共和国民法通则》第119条规定“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助等费用”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第1条第1款规定“因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。”第11条规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人应当与雇主承担连带赔偿责任。”第17条第1款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第2款规定“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金等，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第18条第1款规定“受害人遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”。同时《侵权责任法》第26条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，原告杨其地在被告欧永平承包的工地上务工，其与欧永平形成劳务关系。欧永平作为该工程的承包人，负有为原告等人提供安全劳动环境和安全防护设施的义务，而未采取有效措施保障原告的人身安全，致使原告被滑落的钢筋砸伤，存在重大过失。原告杨其地在堆放钢筋的平台下作业时没有尽到妥善安全注意的义务，也存在一定过错。依据原告杨其地、被告欧永平在本案中的过错程度，本院确定由被告欧永平承担主要赔偿责任即80％，原告杨其地承担过错责任即20％。原告杨其地虽已年满60周岁，其一直在工地从事钢筋工工作，从2012年12月起也一直生活在城镇，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。力源公司作为发包方，其将工程发包给没有建筑资质的欧永平，应对其所应承担的责任承担连带责任。对于原告杨其地主张的赔偿项目在法律规定范围之内，应予支持，其具体数额，应当依法确定。本案法庭辩论终结时间为2015年8月7日，应适用2014年度的统计数据。2014年度我省的城镇居民人均可支配收入为24381元，国家机关一般工作人员出差伙食补助县内30元。《解释》第19条规定“医疗费根据医疗机构出具的住院费等收款凭证确定。同时根据医疗机构或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。原告杨其地住院期间，被告共已垫支医疗门诊器具费用57974.82元属实，本院予以确认。同时按鉴定结论后期医疗费酌定11000元，应计入赔偿范围。《解释》第20条第1款规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”。鉴定结论认定：杨其地的误工损失日为190天。原告杨其地主张的误工费按120元／天计算即190天×120元／天，共计误工费22800元，本院予以确认。《解释》第21条第1款规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”第2款规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护理工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”鉴定结论认定：住院治疗期间的前30天每天给予2人护理，住院治疗期间的其余时间每天按1人护理计算；出院后及再次住院取出内固器治疗期间每天给予1人护理，计算20天。原告杨其地实际住院184天，主张的护理费按120元／天计算即30天×2人×120元／天＋（184-30）天×1人×120元／天＋20天×1人×120元／天，共计护理费28080元，本院予以确认。《解释》第22条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告主张交通费5000元，同时提供了车票若干张，结合原告的实际居住地和住院治疗地的实际情况，本院酌定交通费为500元。《解释》第23条第1款规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”被告欧永平已支付了原告住院期间的生活费6900元，原告予以认可。国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内每天为30元，原告杨其地住院治疗184天，所以原告主张的住院伙食补助费按184天计算并按30元／天计算为5520元，本院予以确认。《解释》第24条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”鉴定结论认定：营养时限（营养费）酌定3500元，本院予以采信。《解释》第25条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中原告杨其地应按城镇居民计算赔偿项目，杨其地评残时为65周岁，其伤残等级为八级，应计算15年，残疾赔偿金应为109714.50元（24381元×15年×伤残系数30%），本院予以确认。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条第（1）项规定：“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：生命权、健康权、身体权。”第8条第2款规定，“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”第10条规定“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（3）侵权行为所造成的后果；（6）受诉法院所在地平均生活水平。”杨其地因给被告欧永平提供劳务受伤致残，必定带来肉体上的疼痛，残疾后也带来精神上的痛苦，对其所受的伤害应给予一定的抚慰。原告对精神损害抚慰金的要求，符合前述法律规定，应予支持，根据上述精神损害抚慰金确定时依据的因素，原告主张的精神损害抚慰金15000元的请求，本院予以支持。杨其地受伤后因鉴定所支出的鉴定费2500元，应一并计入赔偿范围。综上所述，本案中应当一并计算的赔偿项目和数额为，1.被告欧永平垫支医疗门诊器具费用57974.82元、续医费11000元；2.误工费22800元；3.护理费28080元；4.交通费500元；5.住院伙食补助费5520元；6.营养费3500元；7.残疾赔偿金109714.50元；8.精神损害抚慰金15000元；9.鉴定费2500元。上述9个赔偿项目，共计256589.32元，由原告杨其地自行承担51317.86元；被告欧永平赔偿205271.46元，除去其已经垫支的垫支医疗门诊器具费用和生活费计64874.82元后还应赔偿原告杨其地损失140396.64元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条的规定，判决如下：一、被告欧永平于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告杨其地续治费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计140396.64元。四川力源建筑劳务有限责任公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告杨其地的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4306元，由原告杨其地承担861.20元，被告欧永平、四川力源建筑劳务有限责任公司共同承担3444.80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审判员  孙莉二〇一五年八月二十日书记员  陈婷