广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0606刑初683号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人张锐锋，男，1979年9月22日出生，汉族，小学文化，个体运输，户籍地广东省陆丰市。因本案于2016年7月28日被羁押，同年7月29日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人赵厚轩，广东联顺律师事务所律师。辩护人邸楠岚，广东联顺律师事务所实习律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2017]695号起诉书指控被告人张锐锋犯非法经营罪，于2017年3月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员刘晓晴出庭支持公诉，被告人张锐锋及其辩护人赵厚轩律师、邸楠岚实习律师到庭参加诉讼。现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人张锐锋在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明的情况下，租用佛山市顺德区大良街道滨河路十街16号仓库用作交易香烟的场所。2016年7月28日15时许，被告人张锐锋在该仓库，与黎某1、“华仔”（另案处理）进行香烟交易，在离开仓库时被守候在门口的民警和烟草专卖局的执法人员抓获，民警在仓库内起获各款香烟共4206条，在悬挂号牌为粤Ｓ×××××的面包车上搜查出现金人民币18万元。经鉴定，涉案的4206条香烟均为真品卷烟，共价值人民币379472元。公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；证人黎某1、庞某、陈某等人的证言及相关辨认、指认笔录；被告人张锐锋的供述，对证人黎某1、陈某的辨认笔录，对被查获的香烟、送货单、作案地点、涉案现金、手机聊天记录等的指认笔录；价格鉴定意见；卷烟、雪茄烟鉴别检验报告；关于办理烟草专卖品准运证情况的说明；关于办理烟草专卖许可证情况的说明；检查笔录；先行登记保存证据批准书及通知书；证据复制（提取）单；搜查笔录；扣押决定书及扣押清单；手机通话记录；房屋租赁合同及收据；公安机关出具的情况说明；户籍证明；现场勘查笔录及照片等。公诉机关据此认为被告人张锐锋无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，非法经营数额在五万元以上，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人张锐锋及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议。辩护人具体提出如下辩护意见：1.涉案犯罪金额应以交易价格认定；2.犯罪未遂；3.社会危害性不大；4.认罪、悔罪；综上，请法庭对被告人从轻处罚，在有期徒刑三年以下量刑并适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人张锐锋犯非法经营罪的事实清楚，证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，案发当日，被告人张锐锋以人民币180700元的价格购入涉案香烟；办案机关从现场起获涉案面包车一辆及被告人用于购入香烟的现金人民币180000元，上述物品暂扣于佛山市公安局禅城分局；起获涉案香烟一批（硬黄授权版红梅牌香烟250条、硬经典授权版红塔山牌香烟750条、硬紫授权版云烟牌香烟450条、软装双喜牌香烟1000条、硬南洋红双喜牌香烟1254条、硬南洋9mg红双喜牌香烟500条、硬上海英文版红双喜牌香烟2条），现暂扣于佛山市烟草专卖局。以上事实，有被告人的供述、送货单、搜查笔录、扣押清单、先行登记保存证据批准书及通知书等予以证实，并经庭审质证，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人张锐锋无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，犯罪数额为人民币180700元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人张锐锋犯非法经营罪,罪名成立。被告人着手实施犯罪的过程中，因意志以外的原因，未能得逞，系犯罪未遂，可比照犯罪既遂从轻处罚。被告人张锐锋归案后，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。涉案在押赃款、香烟应予以没收、上缴国库；涉案在押车辆，由扣押单位依法处理。辩护人所提辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款的规定，判决如下：一、被告人张锐锋犯非法经营罪,判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、对暂扣于佛山市公安局禅城分局的赃款人民币180000元及暂扣于佛山市烟草专卖局的香烟一批（硬黄授权版红梅牌香烟250条、硬经典授权版红塔山牌香烟750条、硬紫授权版云烟牌香烟450条、软装双喜牌香烟1000条、硬南洋红双喜牌香烟1254条、硬南洋9mg红双喜牌香烟500条、硬上海英文版红双喜牌香烟2条）予以没收，由扣押单位上缴国库；涉案在押面包车，由扣押单位依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄燕珊人民陪审员  钟玲芝人民陪审员  关贝娴二〇一七年四月十七日书 记 员  陈家华附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。