海南省第一中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）琼96刑终248号 原公诉机关海南省琼中黎族苗族自治县（以下简称琼中县）人民检察院。 上诉人（原审被告人）林洪坚，男，汉族，1989年11月27日出生于海南省琼中县，中专文化，无业，户籍地琼中县，住琼中县。因本案于2017年10月18日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于琼中县看守所。 辩护人赖朝荣、赖忠建，海南顺翔律师事务所律师。 海南省琼中县人民法院审理海南省琼中县人民检察院指控原审被告人林洪坚犯非法制造枪支罪一案，于2018年5月11日作出（2018）琼9030刑初1号刑事判决。原审被告人林洪坚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅卷宗，讯问上诉人林洪坚，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1、2015年3月16日、2015年4月7日、2015年5月26日，被告人林洪坚分三次到琼中县中平镇思河墟曾珠的店里，利用曾珠的淘宝账号购买了四根液压钢管，然后自己加工木枪托、撞针、扳枪等零部件，在自己的家里利用手砂轮、手电钻、挤压丝锥等工具制造枪支。期间，林洪坚帮助伍某、李宝各制造一把枪支供其两人使用。2017年10月16日、17日，李宝、伍某主动向公安机关上缴枪支。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，伍某上缴的枪型物认定为枪支，具有致伤力。李宝上缴的枪支中没有枪管，无法进行鉴定。2、2015年期间，被告人林洪坚曾帮王万发、杨凯（均已判刑）各打磨一根枪管，并收取了每根枪管100元的费用。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，该2支枪型物均认定为枪支，具有致伤力。 另认定，2017年10月17日，琼中县公安局刑侦大队民警在侦办王万发、杨凯案件中，发现林洪坚有制造枪支的嫌疑，遂到琼中县中平镇新堂居委会思河墟林洪坚住处对其口头传唤到琼中县中平派出所接受调查，并在其住处搜查出射钉弹21粒、铁砂3398.2克、火药127.1克、疑似制造枪管的钢管一根。 原判认定上述事实的证据有：公安机关出具的受案登记表、立案决定书、到案经过、枪支来源说明、接受证据清单说明等材料，公安机关制作的现场勘验笔录、搜查笔录、辨认笔录及照片，依法提取在案的枪支、枪型物、枪管、射钉弹、铁砂、火药等物证，鉴定意见，依法提取户籍资料等书证，证人伍某、李宝、田华进、王万发、杨凯、曾珠等人证言，被告人林洪坚的供述和辩解等证据材料。 原判认为，被告人林洪坚违反国家有关枪支管理的法律法规，非法制造3支枪支，其行为已构成非法制造枪支罪。鉴于被告人林洪坚到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人林洪坚及其辩护人提出伍某上缴的枪支不是林洪坚制造的那把枪支的辩解、辩护意见。经查，公安机关于2017年10月16日在侦查杨凯、王万发非法持有枪支案件中发现林洪坚有制造枪支行为，遂于次日到林洪坚住处将其抓获并对住处进行搜查，而且伍某于同日主动到公安机关上缴枪支，被告人林洪坚的供述以及指认相片与证人伍某的证言、辨认枪支的笔录能相互印证，且有物证枪支以及枪支的鉴定意见佐证，应予以采纳。再者，被告人林洪坚与伍某之间并无矛盾，该枪支又是2015年期间制造的距离案发已经过去两年时间，林洪坚仅凭一个辨识度不高的焊接点，就说不是其制造的辩解理由及辩护意见不成立，不予以采纳。被告人林洪坚虽然只是帮杨凯、王万发打磨枪管，不是整支枪支，但枪管属于枪支的主要零部件，且有物证枪支以及枪支的鉴定意见在案佐证，因此杨凯和王万发各自持有的枪支均应认定是被告人林洪坚制造。被告人林洪坚是公安机关事先已掌握线索并到其住处进行搜查以及传唤到派出所，林洪坚没有投案的主动性，故对辩护人关于被告人有自首情节的辩护意见，不予以采纳。辩护人关于本案没有造成实际危害后果的辩护意见，与事实相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决：一、被告人林洪坚犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年六个月；二、涉案枪支3支（其中2支枪在杨凯、王万发非法持有枪支案中已处理）、枪型物2支、射钉弹21粒、枪管2条、铁砂1瓶3398.2克，火药一瓶127.1克，予以没收。 上诉人林洪坚上诉称：1、他曾经帮助伍某制造过1支枪，但伍某向公安机关上缴的枪支并不是他所制造的那支枪；2、他曾经帮助杨凯、王万发打磨枪管，但公安机关从杨凯、王万发处收缴的那两支枪并不是他所打磨的枪支，且打磨枪管不能认定为制造枪支的行为；3、他到案后如实供述罪行，主观恶性较轻，没有造成实质性的危害社会后果。综上，请求二审法院依法改判。 辩护人提出的辩护意见是：1、伍某上缴的枪支是否是林洪坚所制造的枪支存在疑问；2、原判认定林洪坚为杨凯打磨枪管构成非法制造枪支罪是错误的；3、林洪坚主观恶意较轻，没有造成实际危害后果，且到案后如实供述罪行，认罪、悔罪，依法可以从轻处罚。综上，请求二审法院对上诉人林洪坚改判并宣告缓刑。 经审理查明：原判认定原审被告人林洪坚于2015年期间先后帮助伍某、王万发、杨凯制造枪支各1支的事实清楚，原判采信的证据确实、充分，本院亦予以确认，作为定案的根据。 关于上诉人林洪坚及其辩护人提出的上诉、辩护意见。经查，1、上诉人林洪坚帮助伍某制造枪支1支的事实，有证人伍某、李宝、田华进的证言，依法扣押在案的枪支和鉴定意见等证据证实，证人伍某还确认其向公安机关上缴的枪支是上诉人林洪坚所制造的。上诉人林洪坚对其帮助伍某制造枪支的事实亦以供认，并在侦查阶段对伍某上缴的枪支进行了指认。上述证据之间相互印证，足以认定。因此，上诉人林洪坚及其辩护人提出的该项上诉、辩护意见不成立，不予采纳。2、上诉人林洪坚帮助杨凯、王万发制造枪支并收取费用的事实，有证人杨凯、王万发的证言和上诉人林洪坚的供述证实，其中，杨凯称他将枪管交给林洪坚打磨，还让林洪坚帮助焊接枪管；王万发称他和弟弟王万**购买射钉枪后交给林洪坚焊接改造。杨凯、王万发还辨认并确认依法扣押在案的其所持有的枪支是上诉人林洪坚打磨、改造过的枪支。上诉人林洪坚不仅打磨枪管，还焊接改造枪支，其行为符合非法制造枪支罪的构成要件。上诉人林洪坚及其辩护人提出的该项上诉、辩护意见不成立，不予采纳。3、原判在量刑时已考虑林洪坚制造枪支的数量，在案件中的作用，以及认罪态度、危害后果等量刑情节，根据林洪坚犯罪的事实和情节，原判以犯非法制造枪支罪判处其有期徒刑四年六个月，量刑适当。上诉人林洪坚及其辩护人关于原判量刑不当的上诉、辩护意见及理由不成立，本院亦不予采纳。 本院认为，上诉人林洪坚违反国家对枪支管理的规定，非法制造枪支3支，其行为已构成非法制造枪支罪。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林洪坚的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄亮锡 审判员  陆 宁 审判员  符 强 二〇一八年七月三十一日 书记员  岑望子 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。