河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终2595号上诉人（原审原告）：耿登峰，男，1981年3月3日出生，汉族，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：夏江初，洛阳市法律援助中心指派律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。住所地：安阳市殷都区文峰大道中段。负责人：张利军，该公司经理。委托诉讼代理人：王维生，河南新天河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乔永，男，1974年8月5日出生，汉族，住河南省滑县。被上诉人（原审被告）：安阳市万方物流有限公司。住所地：安阳市邺城大道丰安段路北。法定代表人：翟敬太，该公司经理。被上诉人（原审被告）：韩发伟，男，1973年6月10日出生，汉族，住河南省焦作市马村区。上诉人耿登峰、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称财保安阳公司）因与被上诉人乔永、安阳市万方物流有限公司(以下简称万方公司)、韩发伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服孟津县人民法院（2017）豫0322民初1621号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。耿登峰上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项并依法改判财保安阳公司赔偿各项损失共计381704.48元（上诉金额65175.28元）；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人误工费应当按照7100元/月计算12个月。一审中，上诉人已经向法庭提交相关银行流水及工资表等证据，证明上诉人在伤前的工资经过调整，月固定工资为7100元，且已实际发放两个月。因此上诉人因交通事故造成的工资损失也应当为7100元/月。上诉人虽然经过伤残鉴定，但在一审开庭前，医院出具诊断证明仍要求上诉人继续休息。因此，上诉人的误工时间应参照医疗机构的专业诊断证明确定为一年。一审法院按照6000元/月计算7个月，明显不足以弥补上诉人的误工损失，应予改判。2、上诉人出院后护理天数应当按照136天确定。根据上诉人提交的开庭前医院出具的诊断证明显示，截止开庭前，上诉人仍需要持续护理。虽然鉴定机构对护理天数的评定为116天—136天，但综合医疗机构的专业诊断，上诉人出院后的护理天数应当确定为136天更为合适。3、上诉人在本案中遭受的精神损害极大，身体多处骨折，同时肇事司机及车主在事故发生后不仅分文未付，也从未到医院看望上诉人。综合各方面因素考虑，上诉人的精神损害抚慰金应当确定为8000元。一审法院认定的4000元明显与本案事实不符，应予改判。4、原告住院期间的伙食补助费应当按照50元/天计算，营养费应当按照20元/天计算。5、一审上诉人向法庭提交交通费相关证据，根据上诉人伤情、住院地点与居住地距离等因素，本案交通费应当确定为2500元。综上，请求二审法院查明事实并依法改判，维护上诉人合法权益。针对耿登峰上诉财保安阳公司辩称，耿登峰误工费的主张不能成立，一审认定误工期限正确，但计算标准错误，应按农民标准计算。一审认定护理费、精神抚慰金、营养费、伙食补助费、交通费数额正确。财保安阳公司上诉请求:一审判决认定事实错误，判决结果错误，多判决赔偿耿登峰67062元。事实和理由：1、一审法院对被上诉人耿登峰部分赔偿项目计算错误。一审法院认定耿登峰的误工费42000元是错误的。耿登峰虽提供了收入证明，但没有提供纳税证明，并且其提供的材料上加盖的单位印章均是合同专用章，明显不符合常理，故其提供的证明是虚假的。因此法院按照月收入6000元计算其误工费明显错误。其误工费应当按照河南省2016年农、林、牧、渔标准计算，即其误工费应为20103元。一审判令上诉人承担42000元误工费错误，上诉人多承担21896元误工费。一审法院按照城镇标准计算被抚养人生活费和残疾赔偿金是错误的。耿登峰没有充分证据证明其经常在城镇居住，也没有充分证据证明其主要收入来源地为城镇。一审法院按照城镇标准计算被抚养人生活费和残疾赔偿金是错误的。应当按照农村标准计算。因此一审法院抚养费项目多判决14094元，残疾赔偿金项多判决31072元。2、一审法院剥夺上诉人的申请重新鉴定的权利是错误的。耿登峰主张车损依据的鉴定机构不是双方共同选择的机构。该鉴定意见结论明显高于市场价格。根据鉴定规则鉴定机构应当共同选择，一审法院剥夺上诉人申请重新鉴定的权利是错误的。综上，望二审法院依法判决第一项减少67062元。针对财保安阳公司上诉耿登峰辩称，不认可其关于误工费上诉请求，一审认定误工费数额不当。耿登峰一审提交银行流水证明工资收入情况，一审法院按劳动合同约定数额计算工资错误，合同约定每月月薪6000元，还约定用人单位有权根据生产经营状况调整上诉人工资待遇，合同约定工资标准与实际不一致，应以实际发放工资标准为准。至于是否有纳税凭证不影响耿登峰提交工资银行流水的真实性，既然有固定收入，不能按照农林牧副标准计算误工费。一审按城镇标准计算伤残赔偿金正确。车损评估报告是交警部门委托，鉴定机构具备相应资质，程序合法，财保安阳公司提出重新鉴定申请，其不能证明鉴定报告错误，也不能证明定损单中价值过高。财保安阳公司上诉请求不能成立，应予驳回。被上诉人乔永、万方公司、韩发伟未到庭也未进行答辩。耿登峰向一审法院起诉请求：原告各项损失385094.48元，要求财保安阳公司在保险限额内依法优先赔偿原告损失，不足部分由其他被告依法赔偿。本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：2017年4月16日13时左右，被告乔永驾驶豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车(牵引豫Ｅ×××××号重型普通半挂车)在国道××孟津县××村路段与原告驾驶豫Ｃ×××××号小型轿车相撞，造成两车损坏及电杆、电缆受损、原告受伤的交通事故。该事故经孟津县公安交通警察大队事故认定，被告乔永负事故全部责任，原告耿登峰不负事故责任。经查实，被告乔永驾驶的车辆实际为被告韩发伟所有，挂靠在万方公司从事运营，该车以万方公司的名义于2017年10月21日在被告财保安阳公司投保有交强险以及主、挂车商业三责险，主车保险责任限额为150万元，挂车保险责任限额为5万元，且购买有不计免赔，投保期限为一年，该事故发生在保险理赔期间。乔永系韩发伟雇佣的司机。被告乔永持有合法有效的驾驶证，该车具备营运手续，被告乔永驾驶的肇事车辆给原告造成的损失不超过被告财保安阳公司理赔限额，财保安阳公司同意依法确认原告各项损失予以理赔，但提出鉴定费、诉讼费依照保险合同的约定，不属理赔范围，主张应当由其他被告承担。原告受伤后，先后在孟津县中医院、河南省洛阳正骨医院住院治疗，住院天数为56天，支出医疗费为124349.52元，住院期间需一人护理。原告在庭审中提交了后续治疗费票据两张累计978.50元，原告主张的医疗费累计数为115328.02元。在发生交通事故后，原告认可被告财保安阳公司先行垫付原告医疗费1万元，其他被告无支付原告款项，各方确认。原告起诉后，一审法院依据原告的鉴定申请，对原告的伤残等级及出院后护理人数和护理期限委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行鉴定评估，该机构2017年11月15日做出鉴定结论，原告因交通事故致全身多发性骨折，愈后遗留左肘关节活动度渐少25.5%，属十级伤残，出院后需1人护理116～136天。原告耿登峰原系孟津县白鹤镇牛庄村村民，其被扶养人有其两个女儿（耿梦琪，2006年8月22日出生，耿梦洁2010年5月13日出生），被赡养人有其父亲耿建中（1945年1月19日出生），其母亲周桃然（1945年1月23日出生）。其父母共生育一子三女，原告为其长子，次女已病故，长女、三女与原告属法律规定的赡养义务人。原告父母所在村因工业化已失去原有土地。原告于2015年3月1日与新乡市优珍饮品有限公司签订了为期两年的正式工劳动合同，该公司聘任原告为设备工程师，合同约定的薪酬每月为6000元。原告车损经孟津县交警大队委托洛阳大钧价格评估有限公司评估损失为63332.8元，原告支出车损鉴定费2090元。原告因交通事故受伤购买轮椅花费650元，购买医护用品花费300元。一审法院认为，公民的生命权受法律保护。被告乔永驾驶机动车上道路行驶，发生事故造成原告受伤，双方车辆受损和电缆、电杆受损，负事故全部责任，该肇事车辆系韩发伟购买雇佣乔永以万方公司名义对外营运，在财保安阳公司投保有交强险和商业险的事实一审法院予以确认。原告的各项合理损失由一审法院依法审查确认后，应当由被告财保安阳公司在其承保车辆交强险、商业险赔偿限额内优先承担赔偿责任。因理赔限额足以支付原告损失，故其他被告只需承担本案鉴定费、诉讼费。对于原告方主张的赔偿数额，一审法院结合原告方提供的证据，依据相关法律规定，分析认定如下：①医疗费，按照医疗机构出具的医疗费税务发票，各方确认数额115328.02元。②误工费，原告为新乡市优珍饮品有限公司聘请的设备工程师，双方签订有劳动合同，原告主张按月薪酬7100元，虽提供的工资发放银行流水单，但通过审查，流水记录不能充分证明其受伤前六个月的平均工资为7100元，其主张一审法院不予采纳。根据工资发放情况，一审法院认定原告的月薪应当按照合同约定的6000元予以认定。原告受伤时间为2017年4月16日，定残前一日为2017年11月14日，一审法院按7个月误工时间确定，误工费认定数额42000元。③护理费，原告住院56天，参照当地上年度居民服务业平均收入92.76元／天标准，认定数额（92.76×56×1）为5194.56元。出院后护理按照鉴定评估结论认定一人取护理116-136天的平均值126天，该护理费为11687.76元，以上护理费累计为16882.32元。④住院伙食补助费及营养费，分别按照30元／天及10元／天的标准，认定数额［（30＋10）×56］为2240元。⑤原告父母及原告两个未成年人属被赡养人、被扶养人，相关赡养费、扶养费按照一审法院核实的身份信息及承担的比例，依次确定为原告父母18087.79×8×2×10%÷3=9646.82元,原告长女耿梦琪18087.79×8×10%÷2=7235.12元,次女耿梦洁18087.79×11×10%÷2=9948.28元，以上累计26830.22元。⑥残疾赔偿金，原告虽为农业家庭户口，但已失去土地，且已在新乡市务工超过一年，其收入来源不是依靠农业，故原告主张的残疾赔偿金可以按照城镇居民标准计算，因其为十级伤残，故认定数额（27232.92×20×10％）为54465.84元。⑦精神损害抚慰金，结合当地经济状况及损害后果，酌定为4000元。⑧鉴定费，按鉴定费税务发票，车损及伤残两次鉴定，认定数额共计（1300+2090）为3390元。⑨原告车损按照鉴定评估数额63332.80元计算，交通费酌定为500元。⑩原告主张的轮椅、医护用品损失属治疗必须费用，应当认定，依据其票据认定为950元。综上，原告各项损失依法认定数额共计为329919.20元。被告财保安阳公司在交强险、商业险赔偿限额内，赔偿原告各项损失共计316529.20元（已扣除保险公司支付的10000元治疗费和不应承担的鉴定费3390元）；其他被告依照法律规定应当赔偿原告鉴定费3390元。对于原告主张的过高部分，证据不足，一审法院不予支持。被告财保安阳公司提出的扣除10%非医保费用，原告治疗费用是否有非医保费用，被告财保安阳公司不能举证，其观点于法无据，一审法院不予支持。其他被告辩解不应承担本案鉴定费、诉讼费的理由不足，一审法院不予支持。被告韩发伟作为车辆实际车主，对本案原告主张的鉴定费3390元，依法应当承担赔偿责任，司机乔永对事故的产生存在重大过错，应当依法承担连带责任，被告万方公司作为肇事车辆的挂靠单位并投保，依法承担连带责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关条款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于判决书生效之日起十日内，除已付10000元医疗费外再赔偿原告耿登峰各项损失共计316529.20元。二、被告韩发伟于判决书生效之日起十日内，赔偿原告耿登峰鉴定损失共计3390元。被告乔永、安阳市万方物流有限公司对该款承担连带责任。三、驳回原告耿登峰其他诉讼请求。如被告未按判决书限定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2430元，由原告负担500元，被告乔永、韩发伟、安阳市万方物流有限公司负担1930元。被告负担部分，原告已垫付，执行时由被告一并给付原告。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于耿登峰的误工费损失计算是否适当的问题，虽耿登峰在一审中提交了银行流水，但该银行流水不能反映耿登峰受伤前的平均收入，一审法院依据劳动合同认定其误工损失并无不当。关于耿登峰出院后的护理天数问题，耿登峰二审期间提交了2018年3月1日与2018年5月3日河南省洛阳正骨医院的诊断证明，先后出具的两份诊断证明，对是否需要陪护的建议并不一致。因此，耿登峰的主张不能成立。一审法院按照鉴定评估结论取护理天数的中间值认定护理天数，本院予以认可。一审法院依据耿登峰的伤残等级认定其精神损失抚慰金，按照住院伙食补助费及营养费的标准计算其住院期间的伙食补助费和营养费，并无不当。交通费是根据受害人因就医或转院治疗实际发生费用的计算，一审法院对交通费用的认定，符合法律规定。综上，耿等峰的上诉请求理由不足，应予驳回。关于财保安阳公司上诉称耿登峰误工费认定不当的问题，财保安阳公司主张应按农、林、牧、渔业标准计算误工费，但也未提交证据证明耿登峰从事的是农、林、牧、渔业的职业，对其主张不予支持。关于耿登峰收入来源是否城镇的问题，耿登峰提交了劳动合同，工资表及村委会的证明，能够证明其收入来源于城镇。一审法院依据城镇标准计算被抚养人生活费和残疾赔偿金并无不当。关于涉案车辆车损鉴定的问题，《道路交通事故车物损失估价鉴定结论书》系交警部门委托鉴定，一审法院依据该鉴定结论认定车辆损失并无不当，本院予以认可。综上所述，耿登峰、财保安阳公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3130元，由上诉人耿登峰承担700元，由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担2430元。本判决为终审判决。审判长  赵国欣审判员  沈可可审判员  李依芳二〇一八年七月六日书记员  关进京