山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁06民终2510号上诉人(原审原告）：龙口矿业集团有限公司，住所地：龙口市振兴南路369号。法定代表人：陈家忠，董事长。委托诉讼代理人：鞠洪强，男，公司职工。委托诉讼代理人：鲁大智，山西业盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：解兆利，男，1976年10月10日出生，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：刘宗晓，龙口市正远法律服务所法律工作者。上诉人龙口矿业集团有限公司（以下简称龙矿集团）因与被上诉人解兆利劳动争议一案，不服龙口市人民法院（2016）鲁0681民初5788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人龙矿集团上诉请求：1、撤销龙口市人民法院（2016)鲁0681民初5788号民事判决，并依法改判上诉人与被上诉人不存在劳动关系，不支付经济补偿金及工资差额；2、由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实与判决结果前后矛盾。一审法院认定的事实有：被上诉人曾先后与上诉人、龙矿煤电有限公司北皂煤矿签订劳动合同，但在最后的本院认为中却选择性的忽略了被上诉人与龙矿煤电有限公司北皂煤矿签订劳动合同的这一事实，直接将被上诉人与北皂煤矿签订劳动合同并在北皂煤矿工作的这一环节删除。事实上，在被上诉人与大恒煤业签订劳动合同前，与其有劳动关系的龙矿煤电有限公司北皂煤矿，龙矿煤电有限公司作为独立的企业法人，是合法的用人主体。此时，上诉人与被上诉人己经没有劳动关系了，所以，一审法院明显对案件事实认定不清，最终的判决也为错误的判决。二、被上诉人与大恒煤业虽然是在原合同书的续页续签劳动合同，但该续签与原劳动合同无任何关系，实为建立新的劳动关系。劳动合同中的用人主体、工作地点等均为劳动合同中必备条款，尤其是用人主体的不同实为不同的劳动关系，本案即是如此。由于用人主体的变更，工作地点的变更，且结合劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）中对劳动关系确认的条件，均可认定实际的用人单位是第三人大恒煤业，早已不是龙矿煤电有限公司北皂煤矿，更不可能是上诉人了。三、被上诉人严重违反用人单位的规章制度，不应获得经济补偿金。被上诉人无故旷工数月，严重违反了大恒煤业的规章制度，符合《劳动合同法》关于用人单位单方解除劳动关系的法律规定，且大恒煤业解除与被上诉人的劳动关系的程序也完全符合法律的规定，故被上诉人不应获得经济补偿金及工资差额。被上诉人解兆利辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，依法维持原判，上诉人上诉请求缺乏事实与法律依据，依法应予驳回。上诉人龙矿集团向一审法院起诉请求：1、龙矿集团不支付被上诉人2016年病假工资差额；2、龙矿集团不支付被上诉人经济补偿金。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2007年3月，解兆利到龙矿集团工作，工作地点为北皂煤矿，由龙矿集团为解兆利缴纳社保。解兆利与龙矿集团于2007年3月至2008年3月及2008年3月至2010年12月期间均签有劳动合同。2009年1月至2010年12月，解兆利与龙口煤电有限公司北皂煤矿签有劳动合同。2009年5月11日，解兆利的工作地点变更至大恒煤业，此后工资由大恒煤业发放。2011年1月1日至2015年12月31日，解兆利与大恒煤业签有劳动合同。2016年1月1日，解兆利与大恒煤业在劳动合同续页续订无固定期限劳动合同。解兆利的社保一直由龙矿集团发放。2016年5月2日，解兆利休病假1个月，当月大恒煤业发放工资575.09元，此后解兆利再未上班。根据解兆利提供的工资银行明细，其工资呈现数额不固定、发放日期不固定并迟延发放的情形。2016年10月11日，解兆利以龙矿集团为被申请人向龙口市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、依法终止解兆利与龙矿集团的劳动关系；2、龙矿集团支付经济补偿金70000元；3、龙矿集团支付2016年5月工资差额4325元，2016年6月至9月工资19600元。2016年11月24日，龙口市劳动人事争议仲裁委员会做出龙劳人仲案字（2016）第363号裁决书，裁决：1、解兆利与龙矿集团解除劳动关系；2、龙矿集团支付解兆利解除劳动合同经济补偿金55000元、2016年5月工资差额3971.91元3、驳回解兆利其他请求。龙矿集团不服仲裁结果，诉至一审法院。另查明：大恒煤业系山西龙矿能源投资开发有限公司与李明投资设立，山西龙矿能源投资开发有限公司唯一股东系龙矿集团，龙口煤电有限公司成立时唯一股东为龙矿集团，后变更为龙矿集团和平安信托有限公司。龙口煤电有限公司北皂煤矿系龙口煤电有限公司的分公司。一审法院依据当事人陈述、龙劳人仲案字（2016）363号决定书、劳动合同书、工资明细、社保缴费证明等证据认定上述事实。一审法院认为：一、针对上诉人、被上诉人是否存在劳动关系问题。首先，解兆利与龙矿集团劳动关系存续期间，龙矿集团将解兆利工作地点变更为大恒煤业，但双方并未协议解除劳动关系。而且原劳动合同到期后，龙矿集团未为解兆利办理终止劳动关系手续，不能视为双方劳动关系就此终止。其次，龙矿集团将解兆利调至大恒煤业后，原劳动合同仍未到期，后解兆利虽与大恒煤业签订劳动合同，但因原劳动合同缺乏终止手续，不能认定新劳动合同取代原劳动合同。第三，解兆利社保一直由龙矿集团缴纳。大恒煤业亦为龙矿集团关联企业，双方存在投资及管理的事实。解兆利工作地点变更及与龙矿集团关联企业之间签订劳动关系，应属工作调动，不能认定新劳动关系的成立。因此，解兆利与龙矿集团存在劳动关系。二、针对解兆利主张经济补偿金问题。劳动者工资应及时足额发放。经庭审调查，解兆利工资存在迟延发放的情形，故其以此为由主张解除劳动关系及经济补偿金，理由正当。解兆利工资银行明细数额不定、期限不定，无法确定解兆利离职前12个月各月份工资情况，龙矿集团未对此进行说明并提供证据，应承担不利的法律后果。龙劳人仲案字（2016）第363号裁决书认定解兆利平均工资5500元，解兆利未提出异议，一审法院据此标准予以认定。根据解兆利的工作年限，龙矿集团应当支付10个月工资作为经济补偿金，计55000元。三、解兆利病假前一个月工资为6495.71元，因此龙矿集团应按该月工资70%标准支付病假工资，计4547元，扣除已支付575.09元，差额3971.91元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、四十七条并参照现行劳动行政法规之规定，一审法院判决：一、解除龙口矿业集团有限公司与解兆利的劳动关系；二、龙口矿业集团有限公司支付解兆利经济补偿金55000元、2016年5月工资差额3971.91元，于判决生效后十日内付清；三、驳回解兆利其他申诉请求。如果未按本判决指定的时间履行金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由龙口矿业集团有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案中，上诉人与被上诉人自2007年3月至2008年3月及自2008年3月至2010年12月期间均签有劳动合同。2009年1月至2010年12月，被上诉人与龙口煤电有限公司北皂煤矿签有劳动合同。2009年5月11日，被上诉人的工作地点变更至山西朔州大恒煤业公司，系上诉人将被上诉人调入该公司工作，但上诉人与被上诉人之间并未解除或终止双方劳动关系，该劳动合同到期后，上诉人未为被上诉人办理终止或解除劳动关系的相应手续，被上诉人的社保亦一直由龙矿集团缴纳。龙口煤电有限公司成立时唯一股东为龙矿集团，后变更为龙矿集团和平安信托有限公司，龙口煤电有限公司北皂煤矿系龙口煤电有限公司的分公司。且从另案中上诉人提交的大恒煤业公司、山西龙矿能源投资开发有限公司企业工商登记材料中股东出资情况，亦可以证实上诉人与大恒煤业公司存在投资、管理的事实。因此，上诉人将被上诉人工作地点变更为大恒煤业公司，实属关联公司之间的行为，上诉人与被上诉人仍存在劳动关系事实清楚，证据充分。上诉人主张被上诉人与大恒煤业公司存在劳动关系，理由不成立，亦于法相悖。一审法院认定上诉人与被上诉人存在劳动关系，判决上诉人支付被上诉人经济补偿金及工资差额，于法有据，判决正确。上诉人的上诉理由不成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人龙口矿业集团有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人龙口矿业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  慈勤哲审判员  陈晓彦二〇一八年七月三日书记员  张 筱