广西壮族自治区宾阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0126刑初396号 公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。 被告人谭莉莉，女，1982年4月2日出生，汉族，大专文化，个体户，户籍所在地浙江省台州市椒江区，现住广西南宁市青秀区。因涉嫌诈骗罪，于2016年12月28日被传唤到案，同年12月29日被宾阳县公安局刑事拘留，2017年2月4日经宾阳县人民检察院批准逮捕，次日由宾阳县公安局执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人刘根良、劳增锦，广西拓展律师事务所律师。 被害人刘某1，男，1974年11月28日出生，汉族，现住广西宾阳县。 委托代理人唐嘉泓，广西安弘律师事务所律师。 委托代理人陈宇，广西安弘律师事务所实习律师。 宾阳县人民检察院以南市宾检刑检刑诉[2017]366号起诉书指控被告人谭莉莉犯诈骗罪、伪造公司印章罪，于2017年9月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。宾阳县人民检察院指派检察员危芳丽出庭支持公诉，被告人谭莉莉及其辩护人刘根良、劳增锦，被害人刘某1及其委托代理人唐嘉泓到庭参加诉讼。期间延期审理二次，现已审理终结。 宾阳县人民检察院指控：2016年3月份左右，被告人谭莉莉与曾某、唐某以及被害人刘某1共同筹划设立公司开设美容医院，期间谭莉莉与曾某、唐某三人商量不进行实际投资，让刘某1一人出资设立公司。2016年3月11日，谭莉莉、曾某、唐某、刘某1等人去广州参加美博会采购美容设备，此前，谭莉莉隐瞒刘某1向广州泰富瑞泽美容设备有限公司经理黄某1提出抬高设备价格，将实际价格为86.8万元的美容设备报价到203万元，虚抬的116.2万元作为其本人的出资用于公司设立的后续事项，当日，唐某支付了5000元的订金。2016年3月16日，谭莉莉、唐某、曾某、刘某1四人签订了广西汇泽金投资咨询有限公司发起人协议，协议约定了各发起人的权利义务，并在同日四人签署同意采购价值203万元的设备申请书。协议签订后，谭莉莉、唐某、曾某、刘某1等人约定将投资款存入曾某开设的个人帐户。为让刘某1相信谭莉莉等人已经进行投资，同年3月18日，曾某开设私人帐户，并存入164万元到其开设的帐户获得银行流水作为其出资流水，而后又将上述164万元存入谭莉莉的帐户，让谭莉莉在柜台将上述钱存回曾某开设的帐户获得银行流水作为唐某的出资流水；同时曾某又汇入82万元到谭莉莉的帐户，谭莉莉将82万元存回到曾某的银行帐户获得银行流水后作为谭莉莉出资流水。基于三人提供的上述银行流水清单，刘某1也在当日存入150万元到曾某的银行帐户。而后，谭莉莉让曾某支付设备款到广州泰富瑞泽设备有限公司。曾某于当日在宾阳县通过手机银行从刘某1的150万元出资款中支付101万元设备定金款给广州泰富瑞泽设备有限公司。3月21日，谭莉莉又以给广州泰富瑞泽设备有限公司的68万元系财务操作失误为由让该公司退回款后，将30万元存入曾某的银行帐户，剩余的38万元用于归还其个人银行贷款。随后，刘某1向谭莉莉索要销售合同以及收据，谭莉莉为了达到隐瞒其私自占用38万元设备款的目的，伪造了广州泰富瑞泽设备有限公司的财物专用章并伪造了一份该公司收到61.5万元设备定金的收据交给刘某1。同年6月28日，刘某1去到广州泰富瑞泽设备有限公司核实情况得收据系伪造，设备的实际总价格为86.8万元，实际支付定金是33.5万元。 公诉机关认为，被告人谭莉莉以非法占有为目的，采取虚构事、隐瞒真相的方法，骗取他人财物38万元，数额巨大，又私自伪造公司印章，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第二款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以诈骗罪、伪造公司印章罪数罪并罚追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人谭莉莉及辩护人刘根良、蒙某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但认为被告人没有非法占有被害人财物的主观故意和行为，被告人的行为不构成诈骗罪，只构成了伪造公司印章罪。 被害人刘某1及其委托代理人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议，认为被告人谭莉莉与唐某、曾某以签订《发起人协议》的方式骗取了被害人刘某1的290万元，其中既遂150万元，未遂140元，应当以合同诈骗罪追究被告人谭莉莉和唐某、曾某的刑事责任。 经审理查明：2016年3月份左右，被告人谭莉莉与曾某、唐某以及被害人刘某1共同筹划设立公司开设美容医院后，2016年3月11日，谭莉莉、曾某、唐某、刘某1等人去广州参加美博会采购美容设备，期间，被告人谭莉莉隐瞒刘某1向广州泰富瑞泽美容设备有限公司经理黄某1提出抬高设备价格，将实际价格为86.8万元的美容设备报价到203万元，虚抬的116.2万元作为其本人的出资用于公司设立的后续事项，当日，唐某支付了5000元的订金。2016年3月16日，谭莉莉、唐某、曾某、刘某1四人签订了广西汇泽金投资咨询有限公司发起人协议，协议约定了各发起人的权利义务，并在同日四人签署同意采购价值203万元的设备申请书。协议签订后，谭莉莉、唐某、曾某、刘某1等人约定将投资款存入曾某开设的个人帐户。为让刘某1相信谭莉莉等人已经进行投资，同年3月18日，曾某开设私人帐户，并存入164万元到其开设的帐户获得银行流水作为其出资流水，而后又将上述164万元存入谭莉莉的帐户，让谭莉莉在柜台将上述钱存回曾某开设的帐户获得银行流水作为唐某的出资流水；同时曾某又汇入82万元到谭莉莉的帐户，谭莉莉将82万元存回到曾某的银行帐户获得银行流水后作为谭莉莉出资流水。基于三人提供的上述银行流水清单，刘某1也在当日存入150万元到曾某的银行帐户。而后，谭莉莉让曾某支付美容设备定金给广州泰富瑞泽设备有限公司，曾某即于2016年3月19日在宾阳县通过手机银行从刘某1的150万元出资款中支付101万元设备定金款给广州泰富瑞泽设备有限公司。3月21日，谭莉莉又以给广州泰富瑞泽设备有限公司的68万元系财务操作失误为由让该公司退回款其和帐户后，将30万元存入曾某的银行帐户，剩余的38万元用于归还其个人银行贷款。在被害人刘某1向被告人谭莉莉索要美容设备销售合同及收据时，谭莉莉伪造了广州泰富瑞泽设备有限公司的财物专用章后，给被害人刘某1提供了一份加盖了伪造的广州泰富瑞泽设备有限公司的财物专用章的收到61.5万元设备定金的收据。同年6月28日，刘某1去到广州泰富瑞泽设备有限公司核实情况时，才得知被告人谭莉莉提供的收据是伪造的，设备的实际总价格为86.8万元，实际支付定金是33.5万元。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书，证实2016年9月30日10许，被害人刘某1到宾阳县公安局城南派出所报警称：2016年3月份，其朋友唐某让其和曾某、谭莉莉见面后，谭莉莉就要求其和曾某、唐某一起投资一个整形医院，谭莉莉就以购买美容设备为由诈骗其116万元人民币。宾阳县公安局于2016年9月30日对该案进行立案侦查。 2.户籍证明，证实被告人谭莉莉于1982年4月2日出生，案发时已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。 3.抓获经过，证实2016年12月28日，宾阳县公安局民警在广西南宁市伊某至美美容所将被告人谭莉莉抓获。 4.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、指认笔录、指认照片，证实2016年12月28日宾阳县公安局民警在广西南宁市伊某至美美容所内将被告人谭莉莉抓获，从被告人谭莉莉身上扣押了一部玫瑰色苹果6SPLUS手机。谭莉莉指认了该手机上其于2016年6月29日与广州泰富瑞泽设备有限公司黄经理的微信聊天内容：“黄经理，目前仪器设备问题出现了新的状况。他们有可能会去到公司找财务或是找你了解打款情况。坚持是支付了61.5万。因为这设备最终是我收，所以也只是应付他们。我已开具了你们财务章的收条，这个肯定是假。不过是按你们一比一做章。” 5.《收据单》、谭莉莉的指认笔录、指认照片，证实2017年2月5日，经被告人谭莉莉指认：一张内容为“今收到曾某交来一批特制版仪器定金，人民币陆拾壹万伍仟元整（￥615000）”，落款公章为“广西泰富瑞泽美容设备有限公司账务专用章”的《收据单》，是其提供给刘某1的《收据单》复印件。 6.《广西汇泽金投资咨询有限公司发起人协议》，证实2016年3月16日，唐某、曾某、刘某1、谭莉莉签订发起人协议，拟出资设立广西汇泽金投资咨询有限公司，唐某出资比例为50%、曾某出资比例为20%、刘某1出资比例为20%、谭莉莉出资比例为10%。 7.调取证据通知书、中国工商银行广西分行的户名为曾某，帐号为62×××17及帐号为21×××90的银行流水记录，证实在2016年3月18日，曾某先是从自己的62×××17帐号转164万元到21×××90的帐号，然后在21×××90的帐号走帐164万元及82万元。 8.刘某1提供的借记卡帐户历史明细清单，证实刘某1在工商银行卡号为62×××34的帐号里于2016年3月18日汇出100万元，2016年3月19日汇出50万元。（汇入曾某的21×××90帐户里） 9.中国工商银行电子银行回单2张，证实2016年3月19日3时44分、45分，从曾某的帐户21×××90往刘某2的帐户62×××64中汇入101万元。 10刘某2的工商银行流水帐单、工商银行转帐回执单，证实2016年3月19日，曾某向刘某2的工商银行62×××64的帐号里转款101万元；2016年3月21日，刘某2又从该帐号里转68万元到谭莉莉尾数为4887的帐户里。 11.商品房租赁合同，证实2016年3月24日，唐某与广西壹晟商贸有限责任公司签订《商品房租赁合同》，租赁广西壹晟商贸有限责任公司在南宁市青秀区民族大道136-2号南宁华润中心西写字楼办公，建筑面积为1837.92平方米，租赁期限为2016年4月1日起至2021年3月31日，首期租金为348000元。 12.房屋租赁合同、华润4楼租赁缴费明细、委托收款书、中国工商银行电子银行回单，证实唐某和广西壹晟商贸有限责任公司签订《商品房租赁合同》在南宁市万象城华润写字楼租房3个月后，曾某2016年3月24日两次从其的21×××90帐号向某1的62×××15帐号里转款，一次300000元，一次转334160元，2016年4月27日又转64139.52元，共转出698299.52元房租费用，租金转帐的帐号为中国农业银行航洋支行韦某的62×××15的帐号。 13.中国农业银行网上银行电子回单5张，证实曾某分别于2016年3月24日、4月27日从其在中国农业银行的21×××90帐号向某1的62×××15的帐号里三次转帐698299.52元作为租赁场地费用。 14.中国农业银行卡交易明细清单，证实韦某的62×××15的帐号于2016年3月24日分别汇入300000元、334160元，2016年4月27日汇入64139.52元。 15.收据，证实广西壹晟商贸有限责任公司分别于2016年3月24日、4月27日收到唐某的租赁保住金、租金634160元、64139.52元。 16.中国农业银行网上银行电子回单5张，证实曾某于2016年3月3日从其在中国农业银行的62×××62帐号向某1的62×××15的帐号里分五次一共转帐20万元作为租赁场地费用。 17.调取证据通知书、中国工商银行活期历史明细清单、中国工商银行电子银行回单，证实2016年4月24日，曾某从其的21×××90帐号向廖某的62×××60的帐号里转款30000元的场地装修图设计预付金。 18.调取证据通知书、中国工商银行活期历史明细清单中国工商银行电子银行回单，证实2016年3月30日、31日，曾某从其的21×××90帐号向某2的62×××14的帐号两次转款5600元的合伙人出差广州的差旅费。 19.调取证据通知书、中国工商银行活期历史明细清单、中国工商银行电子银行回单，证实2016年4月6日，曾某从其的21×××90帐号向赵某的62×××51的帐号里转款8000元的可行性报告。 20.常年法律顾问合同、顾问合同解除协议、律师函，证实2016年3月3日，唐某与广西纵华律师事务所签订常年法律顾问合同，由广西纵华律师事务所指派的梁某、黄小妹律师担任广西汇泽金投资咨询有限公司常年法律顾问，期限为2016年3月16日起至2017年3月15日止，费用为68000元。至2016年5月10日，投资公司至今仍未成功设立；场地免租期已过，但场地仍未开始装修；至4月1日前应付的律师费68000未付清。 21.清算协议，证实2016年7月1日，唐某、曾某、刘某1、谭莉莉签订清算协议，唐某、曾某、刘某1、谭莉莉均认可签订发起人协议后，只有刘某1出资了150万元，且用于支付场地租金、装修设计费及购买设备，唐某、曾某、刘某1、谭莉莉对刘某1出资的150万元进行清算。 22.设备购买申请，证实2016年3月16日，唐某、曾某、刘某1、谭莉莉商量决定购买6台美容设备的总价值203万元。 23.调取证据通知单、招商银行户口历史明细表、中国工商银行活期历史明细清单中国工商银行电子银行回单，证实2016年5月16日、25日，曾某从其的21×××90帐号分别向梁某的6214837713134256，唐某的62×××84的帐号里分别转款20000元的律师费用。 24.销售合同，证实2016年3月16日，甲方广州泰富瑞泽设备有限公司销售的仪器设备总款为86.8万元，乙方未签字。 25.广西泰富瑞泽美容设备有限公司的《说明》，证实广西泰富瑞泽美容设备有限公司在未交付全部仪器前要求客房付清尾款后，公司才统一开具发票，所以没有给客户开具定金收据联。 26.证人曾某的证言，证实2016年，其通过唐某认识了谭莉莉和刘某1，在交往中得知谭莉莉和唐某是从事美容整形行业的，其和刘某1也觉得美容整形有利可图，于是2016年3月，其四人在谭莉莉和唐某的提议下决定一起出资成立了一个美容整形医院。因为当时刚好有一个美博会在广州召开，其四人就一起到广州的美博会看美容设备，谭莉莉就带其三人去到广州泰富瑞泽美容设备有限公司的展厅看设备，然后向该公司订购了总价203万元的设备，并由唐某交了5000元的订金。回到南宁后，其和唐某、刘某1、谭莉莉就签订了“广西汇泽金投资咨询有限公司发起人的协议”约定：其出资164万元，唐某出资164万元，谭莉莉出资82万元，刘某1出资150万元作为公司的前期运营资金。在发起成立公司协议时，其和唐某、谭莉莉三人都不想出资，只想利用刘某1的出资先把公司搞起来，所以商量决定用其的名字在工商银行开一个户头为21×××90帐号用于公司暂定公用帐户，其就从其的另一个帐号为62×××17的帐户中转了164万元到21×××90帐号里面，并打出银行小票拍照后发到微信上告诉刘某1其已出资。其又从分别从玉林市的工商银行的三个帐号（62×××30、62×××59、62×××05）一共汇了82万元转到谭莉莉的帐户为62×××87，谭莉莉又将这82万元汇到其21×××90帐号还给其，然后打出银行小票拍照发到微信上告诉刘某1她也出资了。还有，其对谭莉莉说其不放心唐某不打算转钱给唐某走帐了，而是转钱给谭莉莉，让谭莉莉帮唐某走帐，于是其又从21×××90帐号里分二次一共转了164万元到谭莉莉帐户为62×××87，谭莉莉又将这164万元转到其21×××90帐号里，并拍照发微信告诉刘某1这是唐某的出资。实际上这些款都是存进去后其又转出来了，其三人都没有出资。刘某1看到三张银行小票后，也将150万元汇到其21×××90帐号里。后来，谭莉莉就多次催其支付美容设备的钱，2016年3月19日晚上，其和唐某来到宾阳找刘某1谈成立美容整形医院的事时，谭莉莉又打电话催其支付美容设备款，其用手机银行往谭莉莉提供的帐号62×××64，户名为刘某2的帐户里汇了101万元的设备款。其汇款后，就催促谭莉莉给其出示广州泰富瑞泽美容设备有限公司的发票和收据，直到2016年6月份，谭莉莉在四个人的微信群里发了广州泰富瑞泽美容设备有限公司的有关设备款项的合同和收据相片。其三人看了相片后觉得可能是假的，唐某和刘某1就去找谭莉莉拿合同和收据，并于2016年6月28日去广州泰富瑞泽美容设备有限公司核实情况后才知道收据是假的，而且谭莉莉以公司财务汇错钱，她是公司老板为由，要求将钱退回给她。广州泰富瑞泽美容设备有限公司已经退了68万元给谭莉莉了。后来谭莉莉还要求广州泰富瑞泽美容设备有限公司将剩下的33.5万元退回给她，唐某和刘某1去追查此事后，广州泰富瑞泽美容设备有限公司才没有将33.5万元退给谭莉莉。其当时并知道203万元的设备价格是虚报的，后来唐某告诉其是谭莉莉要求厂家抬高价格后，她就可以吃掉虚报的价格，再拿到公司出资。汇给广州泰富瑞泽美容设备有限公司的101万元设备款是从刘某1的150万元出资款支付，后来，谭莉莉将30万元打到其帐户里说是多打的钱给设备公司了退回来的，加上原来剩下的49万元，共79万元都拿去租场地准备开美容整形医院了。具体开支为：唐某和广西壹晟商贸有限责任公司签订《商品房租赁合同》在南宁市万象城华润写字楼租房3个月，房租费348000元，租赁保证金348000元，共计834160元，唐某说他自己支付了200000元；租房费用是其从21×××90帐号转到唐某提供的韦某的62×××15帐号里，2016年3月24日转两次，一次300000元，一次转334160元，后来又追加租房面积，其又转了64139.52元，其一共转出698299.52元房租费用。租房的事是唐某去办理，其和刘某1、谭莉莉都知道。2016年3月30日、31日，其四人去广州考察支出费用为11200元。2016年4月6日，其从21×××90帐号转8000元的可行性报告费到唐某提供的工商银行的赵某的6222082102000298751帐号里，这也是四人都同意支付的。2016年5月16日，其从21×××90帐号转20000元法律顾问费到唐某提供的梁某的6214837713134256，2016年5月25日，其又从21×××90帐号转20000元到唐某的62×××84帐号里作为之前唐某垫支的法律顾问费。这40000元法律顾问费也是其四个人都知道并同意支付的。这样，其通过21×××90帐号共转出去787499.52元，也是从刘某1转给其的150万元支付出去的，最后这150万元只剩下2500元在其帐户里了。其可以向公安机关提供华润4楼租赁缴费、委托收款书、部分合同内容以及上述资金转出去的交易清单，这些都是唐某拍照后通过微信直接发给其的。2016年底，其和唐某、刘某1、谭莉莉在广西纵华律师事务所让梁某律师根据四个人的协商结果草拟了一份清算协议，由于刘某1没有当场签字，协议也就作废了。 证人曾某的辨认笔录，证实经曾某从一组12张不同的女子照片中辨认出3号照片的女子就是被告人谭莉莉。 证人曾某的辨认笔录，证实经曾某从一组12张不同的男子照片中辨认出5号照片的男子就是唐某。 证人曾某的辨认笔录，证实经曾某从一组12张不同的男子照片中辨认出3号照片的男子就是刘某1。 27.证人唐某的证言，证实2015年11月，其通过路虎车友群认识谭莉莉，在交往中得知谭莉莉是从事美容整形行业的，其也想搞一个美容整形医院，于是其和谭莉莉、曾某、刘某1决定一起出资成立了一个美容整形医院。2016年3月谭莉莉说要搞美容整形医院就要采购设备，当时刚好有一个美博会在广州召开，其四人就一起到广州的美博会看美容设备，谭莉莉就带其三人去到广州泰富瑞泽美容设备有限公司的展厅看设备，然后向该公司订购了总价203万的设备，并由其交了5000元的订金。回到南宁后，谭莉莉就多次催支付美容设备的钱，2016年3月19日，其和曾某来到宾阳找刘某1谈成立美容整形医院的事时，谭莉莉又打电话来催支付美容设备款，当天晚上曾某就用手机银行往谭莉莉提供的帐号62×××64汇了101万元的设备款。汇款后，其就催促谭莉莉给其出示广州泰富瑞泽美容设备有限公司的发票和收据，直到2016年6月份，谭莉莉在四个人的微信群里发了广州泰富瑞泽美容设备有限公司的有关设备款项的合同和收据相片。其三人看了相片后发现合同和收据可能是假的，其就和刘某1亲自去找谭莉莉拿了合同和收据，并于2016年6月28日一起去广州泰富瑞泽美容设备有限公司核实情况时才知道被谭莉莉骗了。当时广州泰富瑞泽美容设备有限公司的负责人告知其俩人：2016年3月21日，谭莉莉打电话给广州泰富瑞泽美容设备有限公司说财务打错钱给广州泰富瑞泽美容设备有限公司，要求公司将打错的钱退回给她。广州泰富瑞泽美容设备有限公司就退了67.5万元给谭莉莉了。后来谭莉莉还要求广州泰富瑞泽美容设备有限公司将剩下的32.5万元退回给她，其和刘某1去追查此事后，广州泰富瑞泽美容设备有限公司才没有将32.5万元退给谭莉莉。汇给广州泰富瑞泽美容设备有限公司的101万元设备款是从刘某1的150万元出资款支付。因为当时其和曾某、刘某1、谭莉莉按照广西汇泽金投资咨询有限公司发起人的协议筹集资金成立广西汇泽金投资咨询有限公司。该协议约定：其和曾某、刘某1、谭莉莉商量每人出资150万元成立公司搞美容医院，但实际上只有刘某1一个人出资，其三人都没有出资。为了让刘某1相信其三人均已出资人，就由曾某在玉林用她的名字在中国工商银行开一个帐号为21×××90户头，并转了150万元到该帐号里面，并打出银行小票拍照后发到微信上告诉刘某1，曾某已出资。曾某又再将这150万元转给谭莉莉，然后谭莉莉又将这150万元转到曾某在玉林市的工商银行帐号里，然后打出银行小票拍照后发到微信上告诉刘某1，谭莉莉已出资了。最后曾某又再将这150万元转给谭莉莉，然后谭莉莉又将这150万元转到曾某在玉林市的工商银行帐号里，然后打出银行小票拍照后发到微信上告诉刘某1，其已出资了。操作完后，曾某就将那150万元抽出来了。其三人都知道其和谭莉莉没有150万元来出资，只有曾某和刘某1有实力出资150万元。当时谭莉莉提出后，其三人商量都觉得可以不用自己出钱也可以成立公司赚钱。 证人唐某的辨认笔录，证实经唐某从一组12张不同的女子照片中辨认出2号照片的女子就是被告人谭莉莉。 28.证人刘某2的证言，证实谭莉莉是其公司黄某2副经理的一个老客户。2016年6月份左右，其名下的帐户提示有一笔101万元转进来，是从曾某的21×××90的帐户转到其62×××64的帐户里，之后黄经理就打电话告诉其是谭莉莉老板打来的购买设备款。没过几天，黄经理又打电话给其说原来谭莉莉打来的101万元设备款因财务操作问题多打了68万元，让其退回去。其就将68万元退回到谭莉莉的62×××87帐户里。因之前在美博会上，谭莉莉预付了5000元的订金，扣除谭莉莉之前购买的10000元美容设备配件，还剩下32.5万元在其公司里，其已于2017年1月11日将这32.5万元退回到曾某的21×××90的帐户。 29.证人黄某2的证言，证实早几年谭莉莉向其所在的广州泰富瑞泽美容设备有限公司购买过一批美容设备，2016年2月底，谭莉莉又打电话给其说她要在南宁开一个大型的美容医院，需要向其公司购买一批美容设备。2016年3月11日，谭莉莉一行三、四人来到其公司在广州美博会的展厅，向其公司订购了一批美容设备，当时其给谭莉莉的报价是210多万元，但实际上这批美容设备的总价格是86.8万元。其之所以给谭莉莉报价210多万元是因为谭莉莉私下跟其提出说要求将总价格提高到210多万元，这样能提高美容医院的声誉。其报价后，谭莉莉一行人中就有人给其公司刷了5000元的定金。谭莉莉一行人回去后，一直不落实货款的问题，其就主动联系谭莉莉落实货款问题，并将其公司法人代表刘某2的帐户62×××64提供给谭莉莉。2016年3月19日3时多，刘某2的帐户收到两笔款，一笔是100万元，一笔是1万元。后来，谭莉莉打电话给其说她安排曾某给刘某2的帐户转了101万元，其中的68万元是转错了，让其公司将钱转回去给她。在2016年3月21日，其公司就将68万元转到了曾某的帐户里。之后，谭莉莉也一直没有与其联系落实购买美容设备的事。2016年6月份，谭莉莉联系到其，让其将销售合同和定金的收据给谭莉莉。其公司拟好了《销售合同》和《收据单》后寄给谭莉莉，《销售合同》的甲方是其所在的广州泰富瑞泽美容设备有限公司，乙方是由谭莉莉，其要求谭莉莉签字后将《销售合同》寄回来给其，但谭莉莉一直没有将签字的《销售合同》寄回来给其。《销售合同》盖的广州泰富瑞泽美容设备有限公司的公章，《收据单》上面写的是收到定金33.5万元，盖的是广州泰富瑞泽美容设备有限公司财务专用章。当时谭莉莉要求其写收到她们的定金86万元，但其拒绝了她的要求，只给她出具了收到33.5万元的收据。过了大约10天，有两名男子，其中有一名男子姓刘，拿着一份《销售合同》和《收据单》来到其公司要核实合同的收据的真伪，《销售合同》是其公司出具的那份合同，但《收据单》上的金额不是其公司出具给谭莉莉收据的金额。那名姓刘的男子就说曾某转过来的那101万元是她的，要求公司将剩余的32万元退回给他，但公司拒绝了姓刘的要求。 证人黄某2的辨认笔录，证实经黄某2从一组12张不同的女子照片中辨认出2号照片的女子就是被告人谭莉莉。 30.证人梁某的证言，证实其通过朋友认识唐某后，2016年初，唐某就想请其做投资医疗美容公司的法律顾问。2016年3月3日，其所在的律师事务所就与唐某签订了《常年法律顾问合同》。2016年3月16日，唐某带着他的合伙人曾某、谭莉莉、刘某1来到其的律师事务所，其根据该四人的商谈结果拟定了《广西汇泽金投资咨询有限公司发起人协议》，其四人在发起人协议上签字后，又达成了出资203万元购买设备的决定，四个人又在一份《设备购买申请》上签字确认。到了2016年3月24日，谭莉莉通知其去商谈租场地落实医疗美容项目。于是其和唐某到青湖中心大楼和广西壹晟公司商谈租赁场地的事项，租赁的是南宁市民族大道边华润大楼里面，面积800平方米。其和广西壹晟公司吴某谈好合同细节后，由广西壹晟公司拟出合同，其审阅没有问题后就先离开了。到了4月份，其通过查询，发现唐某他们的汇泽金公司没有成立，打电话问谭莉莉情况时，才发现情况不正常，其就向唐某、谭莉莉、刘某1、曾某发出律师函。刘某1向其咨询他与唐某之间的借款问题时，感觉到他们四个人起纠纷了，之后，该四人再没有联系其。到7月份，唐某、谭莉莉、刘某1、曾某又来到其律师事务所，刘某1提出撤资，其根据他们四人的协商结果拟出了《清算协议》，但刘某1没有在清算协议上签字。当天，其事务所与唐某签订了《顾问合同解除协议》，解除了法律顾问合同。当时谭莉莉、刘某1、曾某都在现场。整个期间，其只收到20000元的法律顾问费用，具体是谁汇给其的，其没有查，前期投资是否真实，其不知道。 梁某的辨认笔录，证实梁某从一组12张不同的照片辨认出8号照片的女子就是谭莉莉。 梁某的辨认笔录，证实梁某从一组12张不同的照片辨认出7号照片的男是唐某 31.证人廖某的证言，证实2015年底，唐某让其帮设计一个美容医院，拖了三、四个月才带其去到南宁市万象华润看了美容医院的二个场所，其中第二个场所是在南宁市万象城华润大厦四楼，有800-1000平方米左右，他说已经租下来了，让其做设计图，设计费用是160000元，但没有签订合。其做了初步设计图发给唐某后，催了很久，唐某才通过银行给其汇了30000元，并让其继续做剩余的，但过后一直没有给其钱，其帮他做的设计图也只做了一半，之后就再联系不到唐某了。其只知道与唐某一起投资在美容医院的有一个女孩叫“莉莉”，还有一个男子叫“刘哥”。刚开始是“莉莉”负责装修，后来又变成“刘哥”负责了，“刘哥”追问其要设计图时，其告诉“刘哥”说唐某没有把钱给其完，其不能把设计图给“刘哥”。其只见过“莉莉”没有见过“刘哥”。 辨认笔录，证实廖某从一组12张不同的男子照片中辨认出7号照片的男子就是唐某。 32.证人赵某的证言，证实其和唐某一起投资开了一家宠物店，从2013年11月底2016年3月就转出去了。这家宠物店就是其用其的工行卡6222082102000298751捆绑在一起的，当时他经常到店里借钱出去，其追问很多次才归还。他也有朋友将钱汇到这个帐户里，其记他曾有一笔8000元的资金汇入这个帐号里，但钱到帐的当天其就将钱领出来给唐某了。 辨认笔录，证实赵某从一组12张不同的男子照片中辨认出7号照片的男子就是唐某。 33.证人吴某的证言，证实其是广西壹晟商贸有限责任公司的董事长助理，唐某在2015年11月份与其公司签订了租赁南宁市青秀区民族大道136-2号南宁华润中心西写字楼4层房屋800平方米，合同签订后，唐某向其公司支付了20万元的保证金，但唐某不按时向其公司交租金，其公司也联系不到唐某，那20万元保证金就作为违约金归其公司了。到了2016年初，唐某又来到其公司找其商谈租赁房屋的事情，到了2016年3月24日，其公司又与唐某签订了第二份租赁合同，双方当面将第一次签订的合同销毁。第一次签订合同后，唐某通过其62×××62的帐号向其公司工作人员韦某的62×××14的帐号分三次转帐了20万元。第二次签订合同后，唐某是通过一个叫曾某的21×××90的帐号向其公司工作人员韦某的62×××14的帐号分3次共转帐698299.5元。合同签订之前，唐某带有一个叫谭莉莉的女子来谈合同，还带律师来帮看合同，合同签订后，其公司向唐某提供了消防合格手续，但所说的美容整形医院都没有进展，也没有装修房屋，也没有按时向其公司支付余下的房租，其公司也联系不到唐某了，唐某属于违约了，其公司有权取消合同了。 证人吴某的辨认笔录，证实经吴某从一组12张不同的男子照片中辨认出7号照片的男子就是唐某。 34.被害人刘某1的陈述，证实其是在2016年春节前认识唐某，后来才认识谭莉莉和曾某，其四人就商量入股唐某发起成立的广西汇泽金投资咨询有限公司做美容整形，并于2016年3月16日签订了广西汇泽金投资咨询有限公司发起人协议。当时，谭莉莉说在广州的美博会那里的美容设备便宜。于是其四人就一起去到广州的美博会，谭莉莉就带其三人去到广州泰富瑞泽美容设备有限公司的展厅看设备，然后向该公司订购了总价203万的设备，并由唐某交了5000元的订金。去广州美博会订购设备后，唐某和谭莉莉就说其四人要追加一部分投资，之后，唐某、谭莉莉向其出示了转钱到曾某帐户里面的银行帐单，曾某也把她的出资款存到她帐户里的银行帐单出示给其看，其中唐某出资164万元，曾某出资164万元，谭莉莉出资82万元。其就问为什么将出资款存到曾某的帐户里，唐某和谭莉莉就说是因为曾某家有钱。其看到他们都将钱存到曾某的帐户里，也分二次将150万元打到曾某的帐户内。从美博会回来后，谭莉莉就多次催促支付美容设备的钱，2016年3月19日，谭莉莉又打电话催促支付美容设备款时，曾某广西宾阳县宾州镇商贸城小花园一烧烤摊处用手机银行将101万元转给了设备公司。汇款后，其就催促谭莉莉给其广州泰富瑞泽美容设备有限公司的销售合同和发票，但也谭莉莉就以各种理由推托，直到2016年6月25日，谭莉莉才叫其到她的美容店拿销售合同和收据。其拿了合同和收据后怀疑是假的，就于2016年6月28日去广州泰富瑞泽美容设备有限公司核实情况，该公司的法人刘某2称收据和合同都是假的，并说谭莉莉在2016年3月21日打电话到公司称财务打错钱了，要求公司把钱退回到谭莉莉的户头上，因为曾某是财务，谭莉莉才是老板，所以该公司退了67.5万元给谭莉莉。同时谭莉莉私自要了一台价值10000元的美容设备，后谭莉莉还要求该公司将32.5万元卖成设备寄回去给谭莉莉。其到该公司说明谭莉莉的诈骗行为后，广州泰富瑞泽美容设备有限公司才不敢将32.5万元的设备发给谭莉莉。后来，谭莉莉当面告诉其，唐某成立的那个公司是他们三个人虚构出来骗其投资的。其投资的150万元用了101万元购买了美容设备，但总价格要203万元，只付了一半的钱，剩下的一半没有钱付了，人家厂家也不退钱回来。当时谭莉莉也没有承认她私自拿走了68万元，其去广州泰富瑞泽美容设备有限公司核实情况后，才知道唐某、谭莉莉、曾某他们根本没出钱，只有其出资了150万元，之前订购的设备款101万元也是从其出资的150万元支付的。设备款101万元中的68万元被谭莉莉骗走了，剩下的33.5万元还在广州泰富瑞泽美容设备有限公司那里，谭莉莉又在该公司要了1万元的设备。2017年1月11日，其与公安民警带曾某到广州泰富瑞泽美容设备有限公司沟通后，该公司的法人刘某2将32.5万元退回到曾某的帐户上，剩余的117.5万元不知去向。其出资之前他们说已租好房子了，房租是250万元，其它的如法律顾问费用一年6.8万元、装修图纸设计费用60万元交了15万元、可行性报告费用8000元都向其提过，都说办好了，其也不得不同意了。后来，其打电话给谭莉莉要求她退钱，谭莉莉称没有钱，之后就不接电话及关机了，其就到派出所报案了。 35.被告人谭莉莉的供述，证实2015年9月份，其在路虎车友群认识唐某后，得知唐某想成立一个大型的美容医院，并邀请其参加，于是在唐某的介绍下又先后认识了曾某和刘某1，其和唐某、曾某、刘某1对美容行业比较感兴趣就在一起商量成立美容医院的事。2016年3月份，其和唐某、曾某、刘某1一起去广州参加美博会，到广州的当天晚上，其和曾某、唐某在曾某的房间里提出用提高美容设备的价格得到的差价来填补其三个人在成立美容医院的出资。三人都同意后，就由其打电话给广州泰富瑞泽美容设备有限公司黄经理确定需要的美容设备，黄经理给的报价是86.8万元。其三人协商将价格提高到203万元后，其又打电话给黄经理，让他在美博会上按照203万元价格报价给刘某1。第二天，其和唐某、曾某、刘某1来到了广州泰富瑞泽美容设备有限公司在美博会上的展厅选定了六台美容设备后，广州泰富瑞泽美容设备有限公司展厅的黄经理就按203万元报价，然后由唐某支付了5000元的定金。第二天，其四人回南宁后，就签订了《广西汇泽进投资咨询有限公司发起人协议》。该协议约定：曾某出资164万元，唐某出资164万元，其出资82万元，刘某1出资150元，但实际上只有刘某1出资了150万元，其和曾某、唐某都没有出资也没有出资能力。因为唐某提议后，其和唐某、曾某都认为只要利用刘某1的钱来搞美容院就可以了，但是必须制造出其三人已按协议规定出资的假象给刘某1看，让刘某1相信其三人已出资达到骗他出资的目的。于是当时曾某在工商银行新开了一个帐户，并存入164万元到该帐户作为她自己的出资，然后打出银行流水小票拍照发到微信群上给刘某1看；接着曾某存82万元给其，其又将这82万元转存给曾某，然后打出银行流水小票拍照发到微信群上给刘某1看；最后曾某又分二笔将164万元转给其，第一笔存100万元，第二笔存64万元，其又马上将这164万元转给曾某，也打出银行流水小票拍照发到微信群上给刘某1看，并告诉刘某1是唐某的出资。这样在银行走帐的目的是让刘某1相信其和曾某、唐某已出资。所有在银行走帐的资金都是曾某的，最后都存回到曾某的帐户里。当时，唐某曾要求曾某走帐给他，但曾某不相信唐某，就要求其帮忙走帐。刘某1看到其三人出资后，也将150万元存到曾某在工商银行新开的一个帐户里。2016年3月19日，曾某就将刘某1出资的150万元中101万元转到广州泰富瑞泽美容设备有限公司法人刘某2的银行帐户里，加上之前先付的5000元定金，作为购买美容设备的一半资金。其和唐某、曾某就瞒着刘某1，让广州泰富瑞泽美容设备有限公司黄经理配合将设备的价格从86.8万元抬高到203万元，是想用刘某1出资的150万元购买设备后，其三人吃掉差价来填补三人的出资款。曾某将101万元付给广州泰富瑞泽美容设备有限公司后的第三天，其就打电话给黄经理，让他退回多打的款给其，黄经理就退回了68万元给其，其将其中的30万元打给曾某，余下的38万元其挪用来归还银行贷款和信用卡欠款。黄经理将68万元退回给其后，刘某1就频繁催促其交出采购设备的销售合同和收据。广州泰富瑞泽美容设备有限公司黄经理给其出具了《销售合同》和《收据单》，《销售合同》约定的设备款是86.8万元，《收据单》上的收款金额是335000元。其不想刘某1知道其拿了退回来的钱，就自己伪造了一份《收据单》，把上面的金额改成了615000元，然后用伪造的“广州泰富瑞泽美容设备有限公司财务专用章”公章盖在落款处。其伪造好后就将《收据单》和《销售合同》一起交给刘某1了。伪造的“广州泰富瑞泽美容设备有限公司财务专用章”公章是其在南宁市琅东区附近的地摊上让一名不认识的老板按照一比一比例帮刻的，该老板没有问其要相关的刻章手续，伪造的公章已被其扔掉了。当时，其四人确实是想要投资美容整形医院，而且由唐某负责去租场地、请法律顾问、请人帮设计装修等工作，还支出了部分费用，具体支付多少费用其不清楚，是曾某具体出钱了，其只听梁某说她收了2万元的律师费。租场地、请法律顾问、请人帮设计装修等工作刘某1都知道，当时刘某1当时还觉得设计费用贵，后来还决定由刘某1负责采购装修的材料。 36.南宁市公安局物证鉴定所文件检验鉴定书、收据单，证实经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，送检检票（20170210-01）上的“广州泰富瑞泽美容设备有限公司”可疑印文与样本（20170210-2）上相同内容易的印文不是同一枚印章盖印形成。 上述证据经过庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据，本院以采信。 本院认为，被告人谭莉莉以非法占有为目的，以虚抬美容设备价格的方法，骗取他人财物达38万元，数额巨大；同时，又私自伪造了广州泰富瑞泽美容设备有限公司财务专用章，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条及第二百八十条第二款的规定，分别构成了诈骗罪和伪造公司印章罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谭莉莉一人犯数罪，应数罪并罚。被告人谭莉莉在归案后，能如实供自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。 对被告人谭莉莉及其辩护人提出的被告人谭莉莉的行为不构成诈骗罪的辩解意见，经查，被告人谭莉莉虚抬美容设备价格，骗取被害人刘某1的38万元的事实，有证人唐某、曾某、黄某1、刘某2的证言及被害人陈述、被告人的供述、银行流水帐单、转帐回执单等证据予以证实，故对被告人谭莉莉及其辩护人提出的被告人谭莉莉的行为不构成诈骗罪的辩解意见，本院不予采信。 被害人刘某1及其代理人提出被告人谭莉莉的行为构成合同诈骗罪的意见，经查被告人谭莉莉与被害人刘某1、曾某、唐某签订《广西汇泽金投资咨询有限公司发起人协议》后，其四人为履行该协议，做了租赁场地、装修设计、聘请律师等前期的准备工作，并支付了相关费用，此事实有证人吴某、廖某、梁某、曾某、唐某的证言及被害人刘某1的陈述，被告人谭莉的供述，及以相关的银行回单相互印证，故对被害人刘某1及其代理人提出的以合同诈骗罪追究被告人谭莉莉的刑事责任的意见，本院不予采纳。 为严肃国法，打击犯罪，保护公民的合法财产不受非法侵犯，根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、危害后果和认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百八十条第二款，第六十九条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人谭莉莉犯诈骗罪，有期徒刑七年六个月，并处罚金10万元；伪造公司印章罪判处有期徒刑一年，并处罚金1万元。数罪并罚，执行有期徒刑八年，并罚金11万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月29日起至2024年12月28日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、责令被告人谭莉退赔38万元给被害人刘某1。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份 审 判 长  张 强 审 判 员  周华静 人民陪审员  覃小君 二〇一八年七月三十一日 书 记 员  赵秋美