福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0103民初726号 原告:张治，男，1983年3月3日出生，住安徽省蚌埠市龙子湖区。 委托诉讼代理人：高乃胜，安徽淮河律师事务所律师。 被告：福建省华晟电力建设有限公司，住所地福建省福州市台江区祥板街357号阳光城时代广场1409，统一社会信用代码91350100694355999U。 法定代表人：杨仁胜，总经理。 委托诉讼代理人：孙承炜，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：吴章浩，福建振岳律师事务所律师。 原告张治与被告福建省华晟电力建设有限公司企业承包经营合同纠纷一案，本院于2018年2月2日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人高乃胜及被告的委托诉讼代理人孙承炜、吴章浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张治向本院提出诉讼请求:1.被告向原告支付承包经营结算款431031元;2.被告向原告支付延迟履行期间的利息损失（以430131元为基数，按逾期同期银行贷款利率自2017年5月12日起计算至实际本息付清止）。事实和理由：被告于2012年8月10日在安徽省蚌埠设立了蚌埠分公司，分公司的负责人为原告。之后原告与被告口头签订了企业承包经营协议，约定由原告完全独立经营该分公司，实行独立核算，同时由原告向被告按期交纳一定的管理费用。2017年5月期间原告提出要求解除承包经营关系，双方一致同意将该蚌埠分公司注销，并于2017年5月10日双方签订了《关于注销蚌埠分公司的协议》。根据该协议的约定，被告应当向原告支付各项款项共计431031元，并同时还享有蚌埠分公司在淮南投资项目的50%利润（此项目至今未能决算，保留以后起诉的权利），除了淮南项目的利润未到支付期限之外，其他的应付款431031元均已到期，但被告以各种理由不予支付，原告为此向法院起诉。另查蚌埠分公司已于2017年8月24日完成了税务注销清算，办理注销手续,并于同年9月22日办理了工商注销登记。 福建省华晟电力建设有限公司辩称，一、原告诉请被告支付其承包结算款430131元及利息，没有事实依据，不应支持。1.根据《关于注销蚌埠分公司的协议》第三、四、五条之约定结算，被告应支付给原告工程款是258171元，并非原告诉请的430131元。2.原告应向被告支付各项代垫款合计218652.38元，该费用应从被告应支付给原告的工程款258171元中抵扣。因为《关于注销蚌埠分公司的协议》第一、二条明确约定，原告承包经营蚌埠分公司期间所产生的债务全部由其自行承担，所以，原告在承包经营分公司时，因业务需要，被告为其垫付的差旅费、人员工资、社保费用、住房公积金、企业所得税等费用应由原告全部承担，该垫付款应从被告应支付的工程款中予以扣除。3.原告还应向被告支付工程项目利润分成和垫付投标保证金的利息，该款也应从原告的工程款中抵扣。可见，扣除原告应承担的已由被告代垫的上述费用及原告应支付给被告的利润分成，被告不存在拖欠原告的结算款，原告诉请不能成立。二、原告诉请按银行同期贷款利率自2017年5月12日起计息，也没有事实依据，不应支持。三、原告在承包经营蚌埠分公司期间，未经被告许可，私刻“福建省华晟电力建设有限公司”和“福建省华晟电力建设有限公司合同专用章”两枚进行使用，已构成侵权，被告保留追究其民事和刑事责任的相关诉权。综上，原告诉请证据不足，不应支持，请驳回原告的诉讼请求。 原告对其诉讼请求提交下列证据： A1.原告的身份证复印件、A2.被告的工商注册登记信息，证明双方主体资格； A3.《关于注销蚌埠分公司的协议》及附件移交清单、A4.授权委托书，证明双方就注销蚌埠分公司达成了结算协议，根据协议被告应向原告支付430131元； A5.蚌埠地方税务局的证明，证明蚌埠分公司已完成税务清算，并办理了清算手续； A6.蚌埠分公司的营业执照复印件，证明该分公司已注销工商登记； A7.银行转账电子回单，证明蚌埠市城市投资控股有限公司于2017年6月26日支付被告100787元，协议书第4条约定的回款已到账。 被告提交下列证据： B1.《关于注销蚌埠分公司的协议》及附件移交清单、B2.《协议书》、B3.《企业信用信息公示报告》，证明：1.原告张治以安徽依爱机电设备工程有限公司名义与被告签订《协议书》，约定在被告企业经营范围内设立福建省电力建设有限公司蚌埠分公司，由原告为该分公司负责人，进行承包经营，并对双方各自权利义务作出相关约定。2.分公司经营期间，原告应维护被告公司的信誉和形象，不得做任何假冒、欺诈、侵权、损誉的事情，若发生此类事件，则被告有权追究原告的法律责任，并要求进行相关经济赔偿和处罚。3.分公司设立和经营期间所产生的债务、法律后果和经济纠纷全部由原告承担；如被告因分公司的债务向其他任何第三人承担责任后，可就被告的全部损失向原告追偿。4.分公司经营期间，工程收入除去各种费用后，原被告双方按67%、33%进行分配。5.分公司于2012年8月10日登记成立，2017年9月22日登记注销。6.分公司注销后，原被告双方对有关债权、债务的处理等相关权利义务作出约定。7.原告在承包经营蚌埠分公司期间，未经被告许可，私刻“福建省华晟电力建设有限公司”和“福建省华晟电力建设有限公司合同专用章”两枚进行使用，已构成侵权。 B4.蚌埠分公司经营期间应由原告承担的相关费用支出表及相关票据凭证,证明原告应承担被告相关人员因分公司业务需要支付的差旅费等相关费用合计人民币58859元。 B5.蚌埠分公司经营期间应由原告承担的相关费用支出表及银行结算业务申请书,证明被告支付因分公司经营需要由被告垫付的投标保证金共计3952000元的利息（利息按月利率2%计算）。 B6.林迎寿的工资表、工资转账凭证及社保费用、住房公积金一览表，证明：1.蚌埠分公司成立后，林迎寿从被告公司调到分公司上班，其工资和社保费用、住房公积金应由原告承担，但均由被告代为垫付。2.原告应向被告支付上述垫付款共计人民币65418.9元。 B7.蚌埠分公司经营期间相关费用支出表及执行裁定书、银行转账凭证,证明蚌埠分公司经营期间，被告为其垫付相关费用及原告应支付的企业所得税共计162479.26元。 B8.发票、税收完税证明,证明2013年、2014年，原告还应补交企业所得税69605.22元。 B9.《施工合同》和《建设工程结算造价审核定案表》,证明蚌埠分公司经营期间承包建设《绿地世纪城10KV一级开闭所工程，该工程结算造价审定金额为9515143元，根据原被告双方约定，原告应将该项目工程利润的33%支付给被告，但原告至今分文未付。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对真实性当事人没有争议的证据A1、A2、A5、A6、A7及B3，其真实性本院在本案中予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：被告对证据A3不认可，认为其仅系复印件。本院认为，被告提交的证据B1（复印件）与证据A3内容一致，被告并据此作出答辩，表明前述证据内容确为双方真实意思一致表示，而双方两证据上字迹清晰度（注:证据B1字迹明显比证据A3清晰）、盖章位置的明显差别及移交清单上附注申明文字的有无，表明双方所提交的前述证据系一式两份，据此，可以确认两证据为双方各自持有，内容真实、一致，本院在本案中均应予采信；被告辩称其证据B1复印于证据A1，如前述分析，于事实不符，本院不予采纳。证据A4为复印件，无其他证据佐证，本院不予采信。关于证据B2，原、被告诉辩确认双方系承包经营合同关系，本案又系有关双方的承包经营结算纠纷，原、被告的前述确认在本案中不违反法律，根据被告的待证事实主张，也不损害案外人利益，故证据B2与本案不具关联性，本院不予采信。关于证据B4-B9，由于被告系以前述证据证明基于双方订立的《关于注销蚌埠分公司的协议》第一、二条约定，原告应向被告清偿的债务项目、金额，其所待证的事实与原告基于前述协议第三、四、五、六条约定所请求解决的双方纠纷不具关联性，故前述证据本院在本案中不予采信；被告如认为原告不履行协议第一、二条约定，侵害其合法权益，可另案解决。庭审中当事人相互认可的或一致的陈述，本院予以采信。 根据上述查证属实的证据，本院认定本案以下事实（注：本案认定的事实仅于在本案中使用）：被告福建省华晟电力建设有限公司的公司登记类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。福建省华晟电力建设有限公司蚌埠分公司于2012年8月10日登记成立，负责人为原告张治，并由原告经营。该分公司于2017年8月24日完成税务注销清算，于2017年9月22日登记注销。2017年5月10日，原告与被告订立《关于注销蚌埠分公司的协议》一份，对因被告拟注销蚌埠分公司，就分公司设立存续期间的事宜，达成如下协议：“1、蚌埠分公司设立及存续期间，因分公司设立及经营期间所产生的债务全部由本人承担；如贵司（本案注：指被告）因该分公司的债务向其任何第三人承担责任后，可就贵司的全部损失向本人追偿。2、蚌埠分公司在设立及存续期间，其产生的法律责任及经济纠纷全部由本人承担。3、总公司收到绿地工程款50万元、东南村质保金84306元、质监局工程款100788元、总公司转付张治10万元整，总公司现有张治存款585094元整。待企业所得税确定后，扣除应缴款项后于3日内将剩余存款返还给张治本人。4、蚌埠质监局项目近期回款100787元（以实际到账为准），总公司应于到账后3日内转付张治。5、本人同意向总公司支付管理费25万元，绿地电缆头费用4万元整，共计29万元整该款项从本人在总公司的存款中扣除，开源电缆有限公司材料款135750元由总公司支付，见转账凭证，从张治在总公司存款中扣除。6、淮南项目待工程回款后，支付给张治前期垫付的17万元工程款，总公司收取税收外的其他费用作为利润由张治与总公司各得50%。7、……。8、……。9……。上述内容双方无异议，内容真实有效，本协议一式两份，双方各执一份，自签字或盖章之日起生效。附件：移交清单”。原告在协议人处签字、捺印，被告在协议人处盖章、签字人郑福松。2017年6月26日，蚌埠质监局项目回款100787元已汇入被告银行账户。 本院认为，原告系以被告不履行《关于注销蚌埠分公司的协议》第三、四、五、六条约定为由提起本案之诉，协议的前述条款内容业经双方当事人签字盖章确认真实有效，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应当确认合法有效，当事人均应依约履行。原、被告诉辩确认依据协议第三、四、五条约定，被告履行还款义务为：绿地工程款50万元＋东南村质保金84306元＋质监局工程款100788元－总公司转付张治10万元＋蚌埠质监局项目回款100787元－原告同意向总公司支付的管理费25万元－绿地电缆头费用4万元-由总公司支付的135750元=260131元。前述结算款项被告未依约按期支付原告，构成违约，依法应承担违约责任。原告第一项诉讼请求的金额以前述确认的260131元为准，超过部分不予支持。原告的第二项诉讼请求，根据协议约定，结合查明的事实，其中159344元（260131元－100787元）的利息损失可从蚌埠分公司完成税务注销清算的2017年8月24日之日起（不含本日）第四日即同月28日起算，100787元的利息损失从回款之日起（不含本日）第四日即2017年6月30日起算，利率标准均为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率，均计算至还清前述款项之日止。关于原告请求依协议第六条约定被告应返还17万元，由于双方均确认该项目尚未决算回款，故依该条协议约定，被告目前未支付原告17万元不构成违约，原告该项诉讼请求在本案中事实依据不足，本院依法不予支持。被告要求原告承担他案执行费1960元，不在协议的前述条款约定的处理范围内，与原告的本案之诉无关，双方如有争议，可另案解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告福建省华晟电力建设有限公司应于本判决生效之日起十日内，向原告张治支付结算款项260131元； 二、被告福建省华晟电力建设有限公司应于本判决生效之日起十日内，向原告张治支付结算款项的利息损失（该利息损失分两笔计算，第一笔以159344元为计算基数自2017年8月28日起算，第二笔以100787元为计算基数自2017年6月30日起算，均按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至付清前述相应款项之日止）； 三、驳回原告张治的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8051元，由原告张治负担2741元，被告福建省华晟电力建设有限公司负担5310元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  庄章斌 人民陪审员  陈丽华 人民陪审员  杨 榕 二〇一八年七月二日 法官助理王雨桐 书记员林威 附： 一、本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。