贵州省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔民初18号原告：东莞市力大置业投资有限公司，住所地广东省东莞市厚街镇寮厦荔园北路**。法定代表人：曾晚清，该公司总经理。委托诉讼代理人：连晏杰，北京市世泽律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：诸韬韬，北京市世泽律师事务所上海分所律师。被告：凯里市人民政府，住，住所地贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市行政中心**/div>法定代表人：罗杰，该市市长。委托诉讼代理人：邓成，贵州七律律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨泽慧，贵州七律律师事务所实习律师。第三人：重庆建安建设（集团）有限公司，住，住所地重庆市万州区周家坝福建大街建安综合楼/div>法定代表人：唐亚莉，该公司总经理。原告东莞市力大置业投资有限公司（以下简称力大公司）诉被告凯里市人民政府，第三人重庆建安建设（集团）有限公司（以下简称建安公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院立案受理后，依法组成合议庭于2018年7月9日在本院B219法庭公开开庭对本案进行了审理，原告力大公司的法定代表人曾晚清、委托诉讼代理人连宴杰、诸韬韬，被告凯里市人民政府的委托诉讼代理人邓成到庭参加了诉讼，第三人建安公司未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告力大公司诉讼请求：1、判决被告支付垫资款及融资成本费违约金4319606.02元；2、判决被告支付建设期资金占用成本10782031.76元；以及截至建设期结束为止的工程进度款违约金1209766.75元；3、判决被告支付截至实际支付日为止的回购资金占用成本（暂计至2018年1月15日为止，暂计73708070.46元）；以及截至实际支付日为止的回购款违约金（暂计至2018年1月15日为止，暂计95835710.18元）；4、判决被告支付工程款余额4953139.15元）；以上1-4项金额共计190808292.17元；5、判决被告承担本案诉讼费用。在庭审中，原告方以2017年7月4日收到被告支付的全部工程款为由，撤回第4项诉讼请求。事实及理由：2011年，原告以建设-移交（ＢＴ）的方式，投资建设了麻江县城至白秧坪公路的道路工程项目。就系争项目的建设方式、工期、工程计价、结算方式、垫资款及工程款、资金占用成本、回购款等一系列事项，原告和相关主体，签订了如下一系列的合同：（1）2011年12月7日，原告和麻江县人民政府签署了《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（ＢＴ）合同书》，就系争项目的工期（2012年1月10日至2012年12月31日，共计355天）、回购款（包括项目工程价款及资金占用成本，其中资金占用成本根据每月实际投入资金额，按年利率15%来计算）及支付期限（经审计确认工程价款总额及资金占用成本后的24个月内分5次付清）、垫资款（由原告向麻江县人民政府垫资3000万元，作为项目建设的前期经费，而麻江县人民政府则需要按照年息15%的标准，计算融资成本费，并在一年内返还原告的垫资款和融资成本费）等事项进行了约定。（2）2012年3月22日，原告和麻江县人民政府签署了《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（ＢＴ）合同书补充协议》，就系争项目的工期（顺延至2013年3月15日）、回购款的计算（约定如麻江县审计局不能够及时完成审计的，则按照原告的决算数据来计算回购款）、垫资款的金额（从3000万元调整为2500万元）、以及工程进度款（麻江县人民政府需按照原告每月完成的工程量的20%支付工程进度款）等事项进行了约定，并约定由原告提供具有相应资质的施工单位共同参与投标。（3）2012年6月3日，原告和麻江县碧波工业园区管委会（作为麻江县人民政府的代理人）签订了《麻江县城至白秧坪公路（Ｋ5＋000.000至Ｋ10＋927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（ＢＴ）合同书》，就回购款的构成（包括项目工期、工程价款、建设期资金占用成本、以及回购期资金占用成本）及其计算方式、违约金（逾期支付，按照逾期金额的日万分之五支付违约金）等事项进行了约定。（4）2013年2月26日，原告和麻江县人民政府签署了另一份《补充协议》，约定各期回购款的支付时间缩短为50%，且麻江县人民政府支付原告工程进度款的标准由20%调整为30%。（5）2014年12月，原告和被告、麻江县人民政府、以及建安公司，签订了《麻江县城至白秧坪公路（Ｋ5＋000.000至Ｋ10＋927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（ＢＴ）合同主体变更协议书》，约定系争项目原属于麻江县管委会的所有债权债务，由被告全权负责承担，原麻江县人民政府（含麻江县碧波工业园区管委会）就系争项目签订的有关合同、协议等，不因合同主体变更而影响其法律效力。原告和建安公司组成联合体，依法履行了系争项目的招标投标程序，并和建安公司明确约定原告为系争项目的投资建设主体实际承担系争项目的投资建设工作。由于前期各方面的因素，系争项目于2012年5月开始计量，截至2013年4月，原告已完成系争项目的主体工程，并于2013年4月起，系争项目即投入使用并全线通车。2013年5月至2013年12月，原告又针对系争项目的收尾工程和部分因地质原因塌方而进行扫尾整改施工，之后在2014年及2015年尚有少量因交工而整改的局部施工。至2016年1月29日，才由凯里市炉碧经济开发区管理委员会委托云南邦恒工程咨询有限公司完成了工程的竣工结算审计，并出具了《工程竣工结算审计报告》。凯里市炉碧经济开发区管委会代表凯里市人民政府也对审计结果进行了确认。经各方确认，该BT项目的结算总价为214244601.53元。此外，原告还依据合同约定，向麻江县碧波工业园区管委会实际提供了2500万元的前期垫资款。但在系争项目的投资建设过程中，尽管麻江县人民政府（含麻江县碧波工业园区管委会）以及凯里市炉碧经济开发区管理委员会陆续支付了一部分款项，但仍然存在多处违约行为。首先，在垫资款及融资成本费的返还方面，未能按合同约定的期限返还。在工程进度款支付方面，也未严格按照约定的比例实际支付工程进度款，同时也未能按照合同约定支付回购款和资金占用成本。另外，对于系争项目的工程审计、回购款抵押担保的办理等事项，也存在严重的违约行为。麻江县人民政府的违约行为，对原告的正常经营造成了严重的影响，也间接导致原告无法支付农民工工资、工程材料款、设备租金等，且不断加大投入资金，使原告的名誉及融资信誉严重受损。原告曾多次向麻江县人民政府、凯里市人民政府、黔东南州人民政府提出书面请求，要求尽快解决问题，但至今尚未得到完全的解决。随着“凯麻同城”的进展，麻江县人民政府与原告签订的相关合同及合同项下的相关责任于2014年已转移给了凯里市人民政府即本案被告，但就上述问题，本案被告亦无意积极解决，导致原告的合法权益无法得到保障。原告不得不就系争项目的相关争议提起诉讼，并主张如下请求：（一）关于垫资款及融资成本费违约金根据《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第十一条第1款规定，原告向麻江县人民政府垫资2500万元作为项目建设的前期经费，麻江县人民政府按照15%的年息计算垫资款和融资成本费。同时，麻江县人民政府应当在收款之日起一年内，归还原告提供的垫资款和融资成本费。同时，根据该条第2款规定，如果麻江县人民政府不能按期归还原告2500万元垫资款及相应融资成本费，则需要按照日万分之五的标准加付给原告。原告已于2011年12月6日、2012年1月19日、2012年1月20日分别汇款500万元、1000万元、1000万元给麻江县碧波工业园区管理委员会。针对上述2500万元垫资款，麻江县碧波工业园区管理委员会现已全部还清，分别是：2013年1月15日归还300万元、2013年1月25日归还1000万元、2013年6月19日归还600万元、2013年7月5日归还100万元、2013年7月18日归还500万元。但是，由于麻江县碧波工业园区管理委员会并未按照合同约定，在1年内返还垫资款，据此产生了垫资款及融资成本费违约金。麻江县财政局曾于2017年11月24日，以债务置换的方式，代被告向原告偿还了融资成本费及部分违约金（计5761400元），但仍欠付4319606.02元的违约金。由于麻江县人民政府就系争项目的债权债务已转让给本案被告，因此，本案被告应当向原告支付上述违约金。（二）关于建设期资金占用成本根据《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第四条第2款，以及《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》第五条第1.2款，原告在建设期内资金占用成本，按照原告每月实际完成的工程量计算工程价款（投资额），并在扣除麻江县人民政府按月支付的进度款后的剩余部分，按照年利率15%计算，计算至建设工期结束为止。同时，根据《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第三条第7款的规定，施工方缴纳的各项税费规费，纳入项目工程价款。同时，由于前期各项因素，本案系争项目于2012年5月开始计量，截至2013年4月完成主体工程并交付通过使用，建设工程期计算为2012年5月-2013年4月之间（计12个月）。按照上述原则，并根据原告（以建安公司名义）每月提交的计量支付表（经麻江县碧波工业园区管理委员会确认）中所体现的每月工程价款，以及麻江县碧波工业园区管理委员会支付统计表中所体现的实际支付进度款，计算建设期内的资金占用成本总金额为10782031.76元。上述金额，截至起诉之日，麻江县人民政府尚未向原告支付，鉴于本案系争项目的所有权利义务已转让给本案被告，本案被告理应向原告支付上述金额的建设期资金占用成本。（三）关于建设期工程款违约金根据《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第六条第1款的规定，麻江县人民政府应当按照每月工程量的20%，向原告支付工程进度款。根据《补充协议》第一条的规定，自2013年2月26日开始，工程进度款由20%调整为30%。因此，在补充协议签订之前，麻江县人民政府应当按照工程量的20%支付工程进度款，补充协议签订后，应当按照工程量的30%支付工程进度款。另外，按照《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》第五条第2.1款的规定，麻江县人民政府应当按月支付上个月工程量所相应的进度款。同时，根据《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第十二条的规定，如逾期支付工程进度款，则按照逾期金额的日万分之五支付违约金。经计算，建设期工程进度款的违约金金额为1209766.75元，该金额亦应当由本案被告承继并向原告支付。（四）关于回购期资金占用成本根据《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》第五条第1款规定，系争项目的回购款包括工程价款、建设期资金占用成本、以及回购期资金占用成本。该合同第五条第1.3款规定，回购期限的资金占用成本，以麻江县人民政府尚未支付的工程价款余额按照年利率15%计算。另外，回购期资金占用成本的计算期限，为自系争项目移交之日起至实际支付完全部回购款的期间，另外，根据《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第五条第2款规定，麻江县审计局不能在30日内完成审计的，则暂时按照原告的决算数据支付回购款。经凯里市人民政府委托云南邦恒工程咨询有限公司作出的审计报告，审计工程款金额为214244601.53元。扣除前期第三方华龙公司施工部分对应的审计金额5314869.38元，应支付给原告的工程款金额为208929732.15元，凯里市炉碧经济开发区管理委员会代表凯里市人民政府确认了这一审计结果。另外，本案系争项目已经于2013年4月交付通车，因此根据《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》第五条第1.3款之约定，回购期资金占用成本至少应从2013年5月1日开始计算。此后，麻江县财政局和凯里市炉碧经济开发区管理委员会支付了部分工程款。据此计算出回购期资金占用成本合计73708070.46元。该金额应当由本案被告作为系争项目的债权债务承继人，向原告支付。（五）关于回购款违约金《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第六条第2款约定，在系争项目全部移交使用，且审计部门做出有效审计后的24个月内分五次付清原告的全部投资款和回购期内的资金占用成本。此后，根据原告与麻江县人民政府于2013年2月26日签署的《补充协议》，双方约定将原合同规定的各期回购款支付时间缩短50%，即被告应在12个月内分五次支付如下回购款，即：第一次支付应当在审计部门确认后的10日内，支付回购款总额的30%；第二次支付应当在审计部门确认后的3个月内，支付回购款总额的15%；第三次支付应当在审计部门确认后的6个月内，支付回购款总额的10%；第四次支付应当在审计部门确认后的9个月内，支付回购款总额的40%；第五次支付应当在审计部门确认后的12个月内，支付回购款总额的5%。另外，《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第五条第2款规定，麻江县审计局不能在30日内完成审计的，则暂时按照原告的决算数据支付回购款。根据《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》第十二条规定，如逾期支付回购款，则按照逾期资金周转的日万分之五支付违约金。由于审计工作未能及时完成，因此回购款应从系争项目全线通车使用后满30日后开始计算支付时间，根据前述约定，第一笔回购款应于2013年6月10日前支付。基于前述原则，截至2018年1月15日，因麻江县人民政府支付回购款迟延而造成的违约金，累计金额为95835710.18元，该部分金额，亦应当由本案被告承担。（六）关于工程款凯里市炉碧经济开发区管理委员会代表凯里市人民政府委托云南邦恒工程咨询有限公司，制作出具了工程竣工结算审计报告，根据该报告，本案系争项目的送审工程款金额为239014445元，审计确定的工程款金额为214244601.53元。扣除前期第三方华龙公司施工部分对应的审计工程款金额5314869.38元，应支付给原告的工程款金额为208929732.15元，凯里市炉碧经济开发区管理委员会代表凯里市人民政府确认了这一审计结果。但截至起诉之日起，系争项目的工程款金额，尚有4953139.15元工程款未支付给原告。被告应当向原告支付所拖欠的工程款。综上所述，麻江县人民政府（含麻江县碧波工业园区管委会）已严重违反了双方的合同约定，同时，基于本案被告已全面继承了系争项目所涉债权债务，被告应当代替麻江县人民政府，履行相关义务，但被告亦未按照合同约定履行相关义务，也构成违约。要求被告支付前期垫资款及融资成本费违约金、建设期资金占用成本及工程进度款违约金、回购期资金占用成本、回购款违约金以及工程款余额，并承担本案诉讼费。被告凯里市人民政府答辩称：1、原告无建筑施工资质，其采用借用建筑施工企业资质证书、营业执照的方式与被告签订的《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》应为无效合同。2、鉴于原、被告签订的合同为无效合同，原告与被告约定的付款期即及计息方式均为无效，双方应按《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定执行。被告除应向原告支付未付工程款外，只应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告支付自本合同竣工验收合格交付之日起未付工程款的利息。对于施工期间原告垫资的工程款，被告不应向原告支付利息。3、原告逾期三年完工，应向被告承担赔偿责任。4、关于2500万元借款成本问题。原告出借给麻江县碧波工业园区管理委员会的2500万元借款，已全部还清，并且被告以债务置换的方式已向原告偿还了全部融资成本费及违约金5761400元，请求驳回原告的该项请求。综上，原告隐瞒借用建安公司的名义和资质的事实，投标并中标本案工程项目与麻江县人民政府签订《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》，致使合同无效并造成被告重大损失，影响了地方经济的发展，对此，原告负有全部过错，其应承担赔偿被告经济损失的责任。被告恳请人民法院严厉制裁和收缴原告的非法所得，驳回原告的全部诉讼请求，判令原告赔偿被告经济损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对真实性无异议对证明目的有异议的证据，在本院认为部分予以论述。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告方以举证的2013年5月9日《黔东南日报》报道和2013年凯里市人民政府工作报告证明实际通车的时间为2013年4月，故竣工验收时间也应为2013年4月。本院认为，该新闻报导和政府报告不能推翻施工日志和竣工验收报告确定的竣工验收时间，达不到原告方主张的案涉工程已于2013年4月底全成建成通车的证明目的。根据双方签字的《公路工程交竣工验收报告》，竣工验收时间应为2016年3月10日。根据当事人的诉辩主张和举证情况，本院认定以下事实：2011年12月7日麻江县人民政府作为甲方与作为乙方的力大公司签订《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书》约定：一、项目概况，1、项目名称：麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段。3、项目工期：自2012年1月10日起至2012年12月31日止，计355个日历天。二、工程计价及结算方式，1、工程计价按交通运输部颁布《公路工程预算定额》执行。2、结算方式：（1）此项目采用BT方式进行建设。本合同签订后的3个工作日内，乙方利用自有资金或通过合同渠道筹集的资金组织人员开展前期工作，同步开展工程招投标等相关工作。（3）结算工程价款总额为本项目的全部建筑安装工程投资额，具体数额以审计部门审计确认为准。（4）甲方回购项目价款总额由两部分构成：①经审计确认的项目工程价款；②根据乙方在合同工期内每月实际投入资金额，按年利率15%计算乙方的资金占用成本，计算至合同工期结束时止。乙方资金占用成本需审计部门根据本合同规定及乙方实际投资情况审计确认。（5）支付期限：甲方在本项目全部竣工验收合格移交，审计部门有效确认工程价款总额及乙方资金占用成本后24个月内分5次付清乙方全部投资款。第一次，审计部门确认后20日内，支付回购款总额的30%；第二次，审计部门确认后的第6个月，支付回购款总额的15%；第三次，审计部门确认后的第12个月，支付回购款总额的10%；第四次，审计部门确认后的第18个月，支付回购款总额的40%；第五次，审计部门确认后的第24个月，支付回购款总额的5%。八、其他事项，乙方按照建设工程程序选择具有相应资质的企业竞标获得该项工程的施工权利。2012年3月22日麻江县人民政府作为甲方与作为乙方的力大公司签订《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书补充协议》进一步完善2011年12月7日签订的合同书，将合同工期顺延至2013年3月15日，对回购价款重新约定为：四、1、经审计确认的项目工程价款。2、根据乙方在建设工期内每月实际完成的工程量计算投资额，扣除甲方按月支付的进度款后的剩余部分按年利率15%计算乙方建设工期内的资金占用成本，计算至建设工期结束时止。乙方资金占用成本需审计部门根据本协议规定及乙方实际投资情况审计确认。六、回购款的支付，1、甲方按照经双方确认乙方每月完成的工程量的20%支付乙方工程进度款。甲方已按月支付进度款的部分，不计算乙方的资金占用成本。十二、关于违约责任，甲方逾期支付工程进度款及回购价款，应按逾期金额的日万分之五向乙方支付违约金。2012年5月18日力大公司作为甲方与作为乙方的建安公司签订《联合投标及施工建设合同书》，鉴于甲方与麻江县人民政府已签订《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书》及《补充协议》，甲方是该项目的投资建设主体，乙方是有公路施工资质的建设单位。约定：一、甲、乙双方组成联合体以一个投标人的身份共同投标......。五、管理费支付方式，1、甲方按包干价分期支付给乙方、本工程的管理费包干价为90万元。2012年6月2日，力大公司和建安公司收到案涉工程的中标通知书。2012年6月3日，麻江县人民政府作为回购人甲方，麻江县碧波工业园区管委会作为代理人，力大公司作为投资人乙方，签订《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》，再次对案涉工程的项目工期、工程价款、建设期资金占用成本、以及回购期资金占用成本、违约金等事项进行了约定。2013年2月26日，麻江县人民政府作为甲方与作为乙方的力大公司签订《补充协议》，约定：一、原合同规定的各期回购款的支付时间缩短50%，且甲方支付乙方计量进度款由20%调整为30%。甲方支付乙方的回购款列入政府当年度的财政支出预算，并由县财政局出具担保函。三、甲方在乙方抢进度期间，即2013年3月份分两次支付乙方工程款1000万元。乙方满足施工要求的工程机械进场并开始全面施工时，3月5日前，甲方付乙方500万元工程预付款；3月15日前，乙方完成剩余工程量过半时，甲方付乙方500万元工程款。2014年麻江县人民政府作为甲方，凯里市人民政府作为乙方，力大公司作为丙方签订《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同主体变更协议书》，该协议约定将案涉工程的履行主体由麻江县人民政府变更为凯里市人民政府。2011年12月6日力大公司支付被告项目建设前期经费500万元，2012年1月19日力大公司支付被告项目建设前期经费1000万元，2012年1月20日力大公司支付被告项目建设前期经费1000万元，共计2500万元。针对该2500万元款项，被告方认可于2013年1月15日还款300万元，于1月25日还款1000万元，于2013年6月19日还款600万元，于2013年7月5日还款100万元，于2013年7月18日还款500万元。2016年1月29日，云南邦恒工程咨询有限公司根据贵州炉碧经济开发区凯里碧波工业园区管理委员会的委托，对案涉工程作出《工程竣工结算审计报告》，审定案涉工程结算价为214244601.53元。在本院庭审中，力大公司认可案涉工程款已全部支付完毕，并撤回对剩余工程款的诉讼请求。根据力大公司的《工程施工总结》报告记载，案涉工程开工时间为2012年1月10日，因征地拆迁等因素阻碍，竣工时间为2015年3月15日。根据《公路工程交竣工验收报告》记载，案涉工程于2016年3月10日进行工程竣工验收。根据《工程项目移交证书》记载，案涉工程于2016年6月10日由力大公司移交给被告。根据诉辩双方主张，归纳本案争议焦点：（一）《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书》、《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》的性质和效力；（二）案涉工程的竣工交付时间；（三）原告方主张的垫资款及融资成本费违约金、资金占用成本、工程进度款违约金、回购期资金占用成本、回购款违约金等是否应当支持。（一）《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书》、《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》的性质和效力。1、合同的性质。案涉两份合同均对工期、工程计价及结算方式、违约责任等进行约定，该部分合同内容符合建筑工程施工合同的法律特征，均属建设工程施工合同。2、合同的效力。首先，案涉工程属于国有资金投资的项目属于必须进行招投标的范围。虽然原告向本院提交了中标通知书和招标文件，但招投标前签订的《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书》已经对工期、工程计价及结算方式等明确约定，并约定“乙方要按照建设工程程序选择具有相应资质的企业竞标获得该工程的施工权利。”该部分约定违反了《中华人民共和国招标投标法》第四十三条规定，在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。按照《中华人民共和国招标投标法》第五十三条的规定，该“中标无效”。其次，根据力大公司与建安公司签订的《联合投标及施工建设合同书》的内容“甲方按包干价分期支付给乙方，本工程的管理费包干价为90万元”。以及力大公司在本庭的陈述，可以认定力大公司系借用建安公司的资质进行施工。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。因力大公司不具有建设工程施工资质，亦因案涉工程的招投标违反法律规定中标无效。故其与被告方签订的《麻江县城至白秧坪公路工程碧波至白秧坪标段建设项目建设-移交（BT）合同书》、《麻江县城至白秧坪公路（K5+000.000至K10+927.584第二标段）道路工程项目建设-移交（BT）合同书》因违反法律的禁止性规定为无效合同。基于两份无效合同分别签订的《补充协议》亦属无效。（二）案涉工程的竣工交付时间。原被告双方对竣工交付时间存在争议，力大公司认为根据凯里市人民政府的工作报告和《黔东南日报》的报导，认为案涉工程已于2013年4月建成通车。凯里市人民政府认为案涉工程于2016年3月10日竣工验收。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按以下情形分别处理。（一）建设工程竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工之日。根据力大公司参加的炉碧大道（碧波段）道路工程交竣工验收会议纪要记录，案涉工程于2016年3月10日竣工验收。同时根据炉碧大道（碧波段）工程项目移交证书的记载（有力大公司盖章和法定代表人曾晚清的签名），案涉工程于2016年6月10日移交。故本院确定案涉工程竣工时间为2016年3月10日。（三）原告方主张的垫资款及融资成本费违约金、资金占用成本、工程进度款违约金、回购期资金占用成本、回购款违约金等是否应当支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持的规定，如果合同无效但验收合格，承包人可以请求对照合同约定支付工程价款，本案中，涉案工程已竣工验收合格，工程款，垫资款利息均已全部支付完毕。因合同无效，合同中约定的资金成本、违约金条款等均属无效，力大公司主张凯里市人民政府支付垫资款及融资成本费违约金、资金占用成本、工程进度款违约金、回购期资金占用成本、回购款违约金等的请求均不能成立。综上所述，东莞市力大置业投资有限公司的诉讼请求不能成立，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《中华人民共和国招标投标法》第四十三条、第五十三条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，判决如下：驳回东莞市力大置业投资有限公司的诉讼请求。案件受理费995841.46元由东莞市力大置业投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长 伍 静审判员 何陆坤审判员 陈 卫二〇一八年七月十七日书记员 饶 灿