新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2015)新民二初字第636号原告：乌鲁木齐市辰昊商贸有限公司，住所地：乌鲁木齐市太兴路880号天兴汽配市场10-D33号，组织机构代码：71558734-3.法定代表人：刘满成，该公司总经理。委托代理人：王新涛，新疆源智律师事务所律师，特别授权代理。被告：岳军，男，1976年1月21日出生，汉族，住乌鲁木齐市经济技术开发区青海路100号桃园·九点阳光小区**栋*单元****室。原告乌鲁木齐市辰昊商贸有限公司与被告岳军保证合同纠纷一案，本院于2015年6月23日受理后，依法由代理审判员王国亮独任审判，于2015年7月22日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王新涛到庭参加诉讼，被告岳军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加本案诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年9月6日，原告与乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司签订一份《轮胎购销合同》，约定，原告向乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司供应轮胎，由原告运至指定的交货矿区，被告岳军作为乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司的担保人。2012年7月27日至2014年4月23日，原告向乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司总计提供了996条轮胎，合计货款3751540元。2014年9月6日，原告与被告岳军针对2013-2014年度“轮胎购销”进行对账，经双方协商，同意由被告岳军承担全部还款责任，并签订了《对账结算协议》，经对账显示至2014年9月6日，被告岳军尚欠原告轮胎货款1370250元。就此款项，被告岳军向原告出具了还款计划：2015年4月30日前付款500000元，2015年5月30日前付款500000元，2015年6月30日之前付清，如被告岳军未按本协议约定支付第一期还款，则原告有权按总欠款数额向被告岳军主张全部货款、违约金及利息。现被告岳军未按照还款计划履行还款义务，原告诉至法院要求被告岳军支付原告货款1370250元，逾期付款违约金411075元，并承担保全费5000元及本案诉讼费用。原告为支持其诉求提供以下证据：证据一、轮胎购销合同，证明：2013年9月6日，原告与乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司签订《轮胎购销合同》，约定由原告向乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司供应轮胎，被告岳军作为乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司的担保人，合同约定，原告提供货物后，买受人应当于次月支付货款，合同第9条第3款约定，如买受人逾期付款则应承担每日千分之5的违约金。证据二、对账单，证明：截止2014年9月6日，原告向乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司合计供货金额为3763140元，已付款2392890元，欠付1370250元，被告岳军在对账单上签字确认。证据三、对账结算协议，证明：截止2014年9月6日，被告岳军对欠付的货款总金额1370250元确认无误，被告岳军同意于2015年4月30日、5月30日、6月30日三次付清，对账结算协议第四条约定，如被告岳军未支付第一期还款，则原告有权按照总欠款额主张违约金。被告岳军无故未出庭质证，经本院审查，本院对原告提供的上述证据的真实性、关联性予以确认。被告岳军未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见。被告岳军未提交证据。经审理查明：2013年9月6日，原告（乙方）与乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司（甲方）、被告岳军（丙方）三方签订一份《轮胎购销合同》，约定乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司向原告购买不同型号的轮胎，被告岳军作为担保人。合同约定购销方式：甲方根据轮胎的需求确定采购量，不定期向乙方提出书面采购计划，于最早交货期二十日前向乙方出具书面订货单，乙方对订货单确认后并供货。交货期及运输费用：交货期为20个工作日，乙方根据甲方订单组织货源采用汽车运输托运，运费由乙方承担。货物交接：在交货时，乙方必须提供产品出厂合格证、检验证、产品的生产日期，甲方依据订货单、乙方出具的检验证明等进行验收，双方对验收结果有分歧的，可协商解决。验收后甲方接货人需在托运单及货单上签字。甲方委托牛勇、刘端香为接货人。付款方式：甲方在接到货物的次月将货款电汇给乙方。但不论次月是否有下笔订单，每上一笔订单的货款自该订单供货完毕后至迟不得长于30日向乙方支付完毕该批订单全额货款。违约责任：甲方逾期付款的，每逾期一日应按照逾期金额的千分之五向乙方支付逾期付款的违约金。丙方在本合同当中作为甲方的连带担保人，担保责任为本合同当中甲方应当承担的全部付款义务（包括违约责任），担保期限直至甲乙双方债权债务清结。被告岳军作为担保人在该合同上签字确认。合同签订后，原告依约向乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司进行供货。2014年9月6日，原告与被告岳军签订一份《对账结算协议》，该协议载明，1、双方签订2012年、2013年合同，原告总计销售货款3763140元（其中黑石三包理赔轮胎29套，金额11600元），结算时应按此金额执行；2、在履行合同过程中，截止2014年9月6日被告岳军已向原告支付货款2392890元（其中包括原告针对黑石理赔轮胎29套100890元和被告岳军垫付运费2000元已冲账），按此计算被告尚有1370250元货款未付；3、双方约定，被告岳军按照以下期限偿付，第一期于2015年4月30日前付伍拾万元整；第二期于2015年5月30日前付伍拾万元整；第三期于2015年6月30日前付清；4、本协议履行过程中，若未按本协议约定支付、迟延支付货足额付清第一期款项，则原告有权按照本协议约定的总欠款额向被告岳军主张全部剩余货款及违约金或逾期支付利息。原告现诉至本院，要求被告岳军承担货款1370250元、违约金411075元，保全费4367.01元。本院认为：原告与乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司、被告岳军三方签订的《轮胎购销合同》意思表示真实，内容未违反法律法规的强制性规范，合法有效，本院予以确认。被告岳军作为乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司的连带保证人，在债务人乌鲁木齐鑫浩恒和贸易有限公司未履行付款义务时，原告依据合同约定向被告岳军主张保证责任，本院予以支持。原告要求被告岳军支付货款1370250元的诉讼请求，有被告岳军签署的对账单、对账结算协议为凭，事实清楚，数额准确无误，本院予以支持。原告以1370250元为本金按照5‰日利率计算自2013年11月26日起至2015年6月17日期间的违约金411075元。本院认为，2014年9月6日的《对账结算协议》系原告对2012、2013两年度货款进行的终结性结算，被告岳军自愿承担给付义务，同时，原告也正是基于该《对账结算协议》向被告岳军主张欠付的款项，因此，该协议对双方具有约束力，双方应当自觉履行。《对账结算协议》第四条约定“本协议履行过程中，若未按本协议约定支付、迟延支付货足额付清第一期款项，则原告有权按照本协议约定的总欠款额向被告岳军主张全部剩余货款及违约金或逾期支付利息。”结算后，被告岳军并未依照协议的约定履行第一期款项，其已构成违约，按照上述约定，原告有权收取被告岳军的违约金，因该协议中并未约定违约金的计算方式，因此，原告按照欠付货款的5‰/日利率主张违约金没有事实依据，本院不予支持。但被告岳军的迟延付款必将给原告造成货款占用期间的资金损失，故，本院认为，原告主张的违约金损失实际为同期银行贷款利率的利息损失。本案兼顾到被告岳军长期未履行付款义务的实际履行情况，本院在公平原则和诚实信用原则的基础上酌情认定原告的损失为在同期银行贷款利率基础上浮30%。2014年9月6日对账结算后，被告岳军并未依据结算协议中约定的2015年4月30日给付第一笔款项，其已构成违约。如按照2015年4月30日开始起算逾期利息，则2014年9月6日至2015年5月30日期间的利息则由原告自行承担，于原告不公，因此，综合考虑应当自对账结算后的次日，即2014年9月7日开始起算利息，符合客观实际，截止到原告主张截止日2015年6月17日，本院参照2015年同期银行贷款利率4.85%年利率支持原告诉请。故，被告岳军应支付原告违约金67915.49元[1370250元×4.85%年利率÷12个月÷30天×283天（自2014年9月7日起计算至2015年6月17日止）×130%]。原告主张的保全费4367.01元，本院认为，该笔费用系被告岳军未按约履行付款义务，导致原告为维护自身权利的实际正当支出，故，该笔费用应由被告岳军负担。被告岳军未到庭参加诉讼，依法视为放弃抗辩的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告岳军给付原告乌鲁木齐市辰昊商贸有限公司货款1370250元；二、被告岳军给付原告乌鲁木齐市辰昊商贸有限公司违约金67915.49元；三、被告岳军给付原告乌鲁木齐市辰昊商贸有限公司保全费4367.01元；以上应付款项1442532.5元，被告应当自本判决生效之日起十日内付清，逾期不付则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案给付标的1442532.5元，占诉讼标的1786325元的80.75%，案件受理费20876.92元（原告已预交），减半收取，被告负担8429.06元，原告负担2009.4元，退还原告10438.46元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。代理审判员  王国亮二〇一五年八月二十六日书 记 员  潘泓翰