呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终932号上诉人(原审原告)：冷长英，住内蒙古自治区呼和浩特市。被上诉人(原审被告)：呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区。法定代表人：张峰,该工区负责人。委托诉讼代理人：孙伟卫，内蒙古申宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：文迪，男，该工区党支部书记。上诉人冷长英因与被上诉人呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区劳动争议一案，不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2017）内0104民初1227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月23日立案后，依法组成合议庭，于2018年5月9日公开开庭进行了审理。上诉人冷长英、被上诉人呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区委托诉讼代理人孙伟卫、文迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冷长英上诉请求：一、撤销呼和浩特市玉泉区人民法院（2017）内0104民初1227号第二项判决，并依法改判呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区给付冷长英解除劳动合同补偿金20500元、最低工资差额74640元、加班费988254.26元。二、诉讼费用由呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区承担。事实和理由：冷长英于2000年10月6日起在呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区处从事夜勤及白天门卫、保洁工作。截止2016年1月前每月工资为500元，2016年1月后工资上调至每月800元。一审法院认定冷长英于2004年10月6日入职错误，在计算补偿金、最低工资差额及加班费时也未采信冷长英提供的证人证言。呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区在2016年之前一直采取现金发放的形式给冷长英发放工资，且无工资条，故冷长英未能提供人证以外关于工资收入的证明。而一审时呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区拒不提供发放工资的工资表，并且伪造了出勤表，虚构事实。呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区辩称，呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区不同意冷长英的上诉意见，请求维持原判，驳回上诉。冷长英说每年工作的时间呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区不认可，一个人三到四天不睡觉是不符合事实的，冷长英的诉讼请求没有事实及法律依据。呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区认可一审的判决，冷长英的上诉请求工资补差，一审已经给付了冷长英工资差额，冷长英已经申请了经济补偿，呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区也认可给冷长英补偿；对于最低工资补差呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区也是认可的，给冷长英补差额。对于加班费，呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区不知道是谁下的命令让冷长英24小时工作，冷长英也无法举证证明。冷长英向一审法院起诉请求：呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区支付冷长英经济补偿金20500元；呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区向冷长英补足最低工资差额部分共74640元（自2006年1月至2017年3月）；呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区为冷长英补缴社会保险费（2000年10月至2017年3月）；呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区向冷长英支付加班费共计988254.26元；请求判令冷长英与呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区解除劳动关系。一审法院认定事实：冷长英于2004年10月6日起在呼和浩特市公路管理局第一公路管理工区位于土默特左旗白庙镇沙尔营乡练家营村的工区从事道班门卫，2014年3月28日呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区开始承接呼和浩特市公路管理局第一公路管理工区位于××旗的项目。冷长英自2004年10月6日入职至2017年3月离开工作岗位时工作地点工作内容均没有变更。2016年1月起冷长英每月以银行转账方式领取工资800元。工作期间呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区一直未与冷长英签订劳动合同，也未缴纳社会保险。一审法院认为，冷长英于2004年10月在呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区位于土左旗白庙镇沙尔营乡练家营村的工区从事道班门卫工作，2014年3月28日呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区开始承接呼和浩特市公路管理局第一公路管理工区位于××旗的项目。冷长英自2004年10月入职至2013年3月离开工作岗位工作地点工作内容均没有变更，冷长英工作内容为呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区业务组成部分，接受呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区的管理，呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区为冷长英支付了劳动报酬，呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区作为新的用工单位自2014年3月28日开始与冷长英建立事实劳动关系。现冷长英以呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区支付工资低于最低工资标准和未缴纳社会保险为由提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金符合法律规定，该院依法予以支持。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第九十七条规定，应当以2008年为界限分段计算，按照冷长英的工龄，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的标准向冷长英支付解除劳动合同经济补偿金。现冷长英主张其2007年的月工资为500元，2016年的月工资为800元，低于冷长英所在的工作地点呼和浩特市土默特左旗2007年的最低工资标准620元和2016年的最低工资标准1640元，因此应分别按照620元和1640元计算冷长英2007年和2016年的月工资。故呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区依法应当支付冷长英解除劳动关系经济补偿16930元（620×3.5+1640×9）。冷长英主张在呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区处工作期间2006年1月至2017年3月期间月工资低于最低工资标准，其中2006年1月至2015年12月期间月工资为500元，2016年1月至2017年3月期间月工资为800元。但冷长英只提供了其2016年工资为800元的银行流水证据对自己的主张佐证。同时按照《工资支付暂行规定》第六条的规定用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。冷长英2017年3月7日提起仲裁申请，呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区应依法保存并向该院提供冷长英2015年2月至2017年2月期间工资发放的书面记录。现呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区未依法向该院提供上述时间内冷长英工资发放的书面记录。因此按照举证责任分配原则冷长英、呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区均应承担未依法举证的不利后果。冷长英工作地点在呼和浩特市土默特左旗，属于二类区，该地区最低工资标准2015年1月至6月1400元、7月至12月为1540元，2016年1月至6月1540元、7月至12月为1640元，2017年1月至2月为1640元。故该院依法支持呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区补足冷长英2015年2月至2017年2月最低工资差额19300元（1400-500）×5+（1540-800）×20=19300元。冷长英诉请补缴2000年3月10日到2017年3月的各项社会保险，保险缴纳不属于法院管理范围，该院不予支持。冷长英主张自2004年10月起在职期间每日24小时工作且休息日、节假日均没有休息却未依法提供相应证据予以佐证，且每日工作24小时有违常理。故该院对冷长英请求呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区支付2004年10月6日至2017年2月28日每日工作24小时，12.5年共计84500小时延时加班费988254.26元的请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、第九十七条，《最低工资规定》第十二条及《中华人民共和国社会保险法》第五十八条之规定，判决如下：一、冷长英与呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区自2017年3月7日解除劳动关系。二、自本判决书生效之日起十日内呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区支付冷长英解除劳动关系经济补偿金16930元、最低工资差额19300元（以上合计36230元）。三、驳回冷长英补缴社会保险、支付加班费的诉讼请求。案件受理费5元免于缴纳。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：冷长英请求呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区给付解除劳动合同补偿金、最低工资差额、加班费及具体数额是否有事实及法律依据。针对本案争议焦点，关于冷长英请求给付解除劳动合同补偿金事宜，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。用人单位呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区因未及时足额支付劳动报酬应当向劳动者冷长英支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。冷长英在呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区工作期间是2004年10月6日至2017年3月，呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区应当以12.5个月的工资作为经济补偿，一审法院以冷长英在涉诉地区最低工资标准为计算基数，由呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区支付相应的经济补偿正确。关于冷长英请求给付最低工资差额事宜，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区必须保存两年以上支付冷长英工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字的书面记录，现呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区未提交该书面记录，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区应当承担举证不能的不利法律后果。一审法院依据冷长英工作地区类别最低工资标准认定由呼和浩特市公路管理局第二公路管理工区补足冷长英相应的最低工资差额正确。关于冷长英请求给付加班费事宜，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中冷长英应当对其主张事实，即冷长英加班的具体事实提供证据加以证明。现冷长英提交的相关证据并不足以证明其加班的具体事实，且每日工作24小时不符合常理。故依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。冷长英应当承担举证不能的不利法律后果。一审法院未予支持冷长英该诉讼请求并无不当。综上所述，冷长英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由冷长英负担。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰二〇一八年七月三日书记员 王  侯