北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2015）三中民终字第01307号上诉人（原审原告）亚太和声（北京）文化传媒有限公司，住所地北京市朝阳区光华东里**院**楼**901内**。法定代表人王东红，总经理。委托代理人邱云云，女，1990年8月6日出生。委托代理人陈颖，女，1990年12月1日出生。上诉人（原审被告）史海洋，男，1989年1月24日出生。上诉人亚太和声（北京）文化传媒有限公司（以下简称亚太公司）、上诉人史海洋因劳动争议一案，双方均不服北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第41881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月7日立案受理后，依法组成由法官邢军担任审判长，法官郑慧媛、法官江惠参加的合议庭，于2015年1月20日公开开庭进行了审理。上诉人亚太公司的委托代理人陈颖、邱云云，上诉人史海洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。亚太公司在一审中起诉称：史海洋为亚太公司聘用的临时工作人员，因项目是临时的，公司决定不长期雇用一名电工，因此没有签订劳动合同，但双倍支付了工资。亚太公司起诉至法院，请求判令亚太公司不支付史海洋：1.违法解除劳动关系赔偿金3850.14元；2.未签订劳动合同双倍工资差额31601.12元。史海洋在一审中答辩称：不同意亚太公司的诉讼请求，同意仲裁裁决结果，我没有起诉。一审法院审理查明：史海洋于2013年11月7日入职亚太公司，双方未签订劳动合同。亚太公司称2014年3月8日项目结束后，通知史海洋来公司协商离职事宜，双方未达成一致意见，后史海洋就申请了劳动仲裁；史海洋则主张2014年2月19日开始休病假，之后在北京待命，2014年4月初亚太公司称没有合适工作岗位，通知解除劳动关系。关于工资标准，亚太公司主张试用期3500元，试用期1个月，转正后4000元，发放的工资中包括加班费和外勤补助；史海洋主张试用期4200元，试用期1个月，转正后5000元，发放的工资中包括加班费和外勤补助。为此，亚太公司提交了2013年11月至2014年3月工资表予以佐证。工资表显示每月基本工资都在4200元以上。史海洋不认可工资表的真实性，并提交了银行明细予以佐证。亚太公司认可银行明细的真实性。2014年5月13日，史海洋申诉至北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会。亚太公司在仲裁时辩称因项目结束，无工作岗位，遂与员工的劳动关系终止。2014年9月12日，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会作出京朝劳仲字（2014）第08290号裁决书，裁决亚太公司支付史海洋违法解除劳动关系赔偿金3850.14元、未签订劳动合同双倍工资差额31601.12元。亚太公司不服仲裁裁决，起诉至一审法院。一审法院判决认定：用人单位解除与劳动者的劳动关系，应当具有合法合理的理由，并遵守法定的程序。亚太公司在仲裁时主张因项目结束，无工作岗位，遂与史海洋解除劳动关系，亚太公司解除的行为不符合法律规定，属于违法解除，应当支付史海洋违法解除劳动关系赔偿金。仲裁裁决的数额3850.14元，不高于法律规定，一审法院予以确认。亚太公司主张不予支付，一审法院不予支持。亚太公司主张的史海洋工资标准与其提交的工资表不一致，一审法院不予采信，采信史海洋关于工资标准的主张。亚太公司主张已支付未签订劳动合同双倍工资，但提交的证据不足以证明其主张，且也不符合常理，一审法院不予采纳。因此亚太公司应当支付史海洋2013年12月8日至2014年4月3日未签订劳动合同双倍工资差额19598元（5000元／21.75＊17天＋5000元＊3个月＋5000元／21.75＊3天）。亚太公司主张不予支付，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第八十七条之规定，判决：一、亚太公司于判决生效后7日内支付史海洋违法解除劳动关系赔偿金3850.14元；二、亚太公司于判决生效后7日内支付史海洋2013年12月8日至2014年4月3日未签订劳动合同双倍工资差额19598元；三、驳回亚太公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。亚太公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：史海洋为亚太公司聘用的临时工作人员（招聘网站上己注明），招聘临时工作人员事宜全权交由变形金刚项目负责人杨×负责。史海洋接受招聘网站上注明的条件（变形金刚展临时工作人员的工资为每天100元），史海洋已经按照招聘广告上约定的工资，进行了双倍支付，并有所超出，有提供内部文件及前任财务梅×的情况说明为证。另外，由于项目组在外地执行项目，相关考勤（出勤及加班情况等）难以及时统计并汇总至人事部门，故亚太公司每月会以预借款形式先行将工资发放给员工，根据史海洋的工资表显示，2014年2月，在史海洋实际出勤天数为9天的情况下，仍然支付了8699.83元作为报酬，2014年3月，在史海洋实际出勤天数为0天的情况下，仍然支付了5495元作为报酬，其中包含5495元预借款。这足以抵兑一审判决的解除劳动关系补偿款。综上，亚太公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持亚太公司的诉讼请求。史海洋针对亚太公司的上诉答辩称：不同意亚太公司的上诉请求。史海洋不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：根据劳动合同法和北京市劳动争议仲裁委员会会议纪要的规定，双倍工资差额的基数应当以劳动者每月应得工资计算，而不是按照基本工资来计算。从史海洋提供的银行明细单及亚太公司提供的工资表上看，亚太公司没有按照法律规定支付史海洋加班工资，因此，亚太公司应当按照考勤表记录支付史海洋平日和节假日的加班工资。故史海洋上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判亚太公司支付史海洋双倍工资差额31601.14元；2.判决亚太公司向史海洋支付加班工资10722.91元。亚太公司针对史海洋的上诉答辩称：不同意史海洋的上诉请求，坚持上诉意见。本院二审期间补充查明以下事实：庭审中，亚太公司向本院提交其单位员工梅×的情况说明、单位负责人签字的说明和审批登记表，证明亚太公司已经给了史海洋未签合同的双倍工资；提交项目利润表，证明史海洋所参与项目因严重亏损而结束；提交项目总监杨×的工资明细，证明项目总监的工资才7000余元。史海洋称上述证据均为亚太公司单方制作，对上述证据不予认可。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。上述事实，有工资表、银行交易明细、京朝劳仲字（2014）第08290号裁决书及当事人当庭陈述等证据在案佐证。本院认为：用人单位自用工之日起超过1个月不满1年不与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付双倍工资。亚太公司未与史海洋签订书面劳动合同，应支付其未签订劳动合同的双倍工资差额。亚太公司主张已支付未签订劳动合同双倍工资，但亚太公司与史海洋对此并未约定，其提交的证据亦不足以证明其主张，故对其上述主张，本院不予采信。亚太公司应当支付史海洋2013年11月28日至2014年4月3日未签订劳动合同双倍工资差额。关于双倍工资的计算方法，一审法院认定计算双倍工资差额时应当扣除加班费、餐补及报销费用，并无不当，史海洋关于一审法院计算错误的上诉主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于解除劳动合同的赔偿金，亚太公司与史海洋解除劳动关系，但未能证明其存在法定的解除劳动关系的事由，亦未与劳动者协商一致，一审法院认定其解除劳动关系的行为不符合法律规定，属于违法解除，认定正确。亚太公司应当支付史海洋违法解除劳动关系赔偿金。亚太公司关于不支付违法解除劳动关系赔偿金的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于史海洋主张的加班费，因其在劳动仲裁阶段与一审诉讼中均未作为独立的请求提出，作为二审中新增加的请求，双方无法达成调解，本院依法不予处理，其可通过合法途径另行解决。综上，亚太公司、史海洋的上诉理由均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费5元，由亚太和声（北京）文化传媒有限公司负担（已交纳）。二审案件受理费10元，由亚太和声（北京）文化传媒有限公司负担5元（已交纳），由史海洋负担5元（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 邢军代理审判员江惠代理审判员郑慧媛二〇一五年一月二十日书记员 黄               丹