浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)浙01民终5309号 上诉人(原审被告)浙江昆仑建设集团股份有限公司，住所地杭州市西湖区体育场路580号。 法定代表人叶健，董事长。 委托代理人吴建伟、叶康，该公司员工。 被上诉人（原审原告）胡立红,女,1972年11月5日出生,汉族，住浙江省桐庐县。 委托代理人刘斌，浙江杭同律师事务所律师。 上诉人浙江昆仑建设集团股份有限公司（以下简称昆仑公司）因与被上诉人胡立红物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，不服浙江省桐庐县人民法院（2017）浙0122民初1507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，2016年2月9日，胡立红在瑶琳镇亲戚家拜年。当日下午5时许，胡立红在瑶琳新天地·假日公寓项目沿街商铺东南角时被该商铺三层顶部外墙脱落的粉刷层砸伤头部。当日，胡立红进入桐庐县第一人民医院住院治疗17天，于2016年2月26日出院，出院诊断为头部外伤、左颞、顶骨骨折、创伤性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左额顶大面积头皮撕脱伤。胡立红共花费医疗费16598.21元。嗣后，胡立红委托台州阳光司法鉴定所就有无精神或智能障碍、与意外伤害因果关系、伤残等级进行鉴定，该所于2016年10月31日出具鉴定意见为：脑外伤所致边缘智力缺损、人格改变，评定为人体损伤九级伤残，与意外伤害系直接因果关系。胡立红委托浙江法会司法鉴定所就其头部损伤与外伤的因果关系及其残疾程度进行鉴定，该所于2016年12月26日出具鉴定意见为：胡立红于2016年2月9日因外伤致左颞、顶骨骨折、创伤性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血，左额顶大面积头皮撕脱伤等，其伤后的误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。胡立红支付鉴定费4500元。原审法院委托的浙江大学司法鉴定中心出具两份司法鉴定意见书，其中浙大司鉴中心（2018）精鉴字第65号的鉴定意见为：1、精神医学评定：胡立红符合“器质性精神障碍：边缘智力缺损、人格改变”的诊断；2、伤残程度评定：胡立红于2016年2月9日因高空坠物受伤导致“器质性精神障碍：边缘智力缺损、人格改变”，参照《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）浙高法（2004）264号》之规定，构成人体损伤十级残疾；3、法律关系评定：与颅脑外伤系直接因果关系。浙大司鉴中心（2017）临鉴字第1227号的鉴定意见为：胡立红于2016年2月9日因外伤致左颞、顶骨骨折、创伤性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血，左额顶大面积头皮撕脱伤等。经治疗，目前遗存“器质性精神障碍：边缘智力缺损、人格改变”和面部条索状瘢痕形成达10ｃｍ以上，依照浙高法（2004）264号《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》之规定，综合评定为人体损伤九级残疾。胡立红因故损伤所需的误工期以180日左右为宜，护理期以60日左右为宜，营养期以60日左右为宜（均包括住院时间）。胡立红系非农业家庭户，其父母亲（父亲：胡生贤，公民身份号码：330122194811××××，母亲：陈宝聚，公民身份号码：330122194811××××）共生育一儿一女，儿子为胡立华，女儿为胡立红。本起事故的另一伤者江诺璇在本次事故中死亡，且江诺璇的赔偿案件已经桐庐县人民法院（2016）浙0122民初794号审理终结并生效。根据该案查明的事实,瑶琳新天地·假日公寓项目位于桐庐县瑶琳镇皇甫桥头，建设单位系杭州正联房地产开发有限公司，施工单位系昆仑公司。该工程于2005年开工建设，工程已基本建设完毕，但至今未竣工验收，施工单位有管理人员在现场管理。2016年2月10日，桐庐县瑶琳镇人民政府委托浙江瑞邦建设工程检测有限公司对案涉商铺东南角三层顶部外墙粉刷层脱落原因进行鉴定，该公司于同月15日出具鉴定报告，鉴定结论为：瑶琳·新天地项目沿街商铺Ａ区东南角12轴～Ｚ2轴区间三层顶面外墙外饰面粉刷层脱落的主要原因为该区域粉刷层存在施工质量缺陷。胡立红于2017年3月诉至原审法院，请求判令：1、昆仑公司赔偿其损失329339.41元；2、本案诉讼费由昆仑公司承担。 原审法院认为：建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。瑶琳新天地·假日公寓项目至今未竣工验收，由施工单位即昆仑公司管理，作为施工方及管理人不能举证证明自己没有过错，应当承担侵权责任，且粉刷层脱落的主要原因为存在施工质量缺陷，对因此造成胡立红受伤的后果，昆仑公司存在过错，故应承担侵权责任。对胡立红受伤造成的损失，昆仑公司认为误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金应当以重新鉴定意见为准，根据浙江大学司法鉴定中心的鉴定意见，胡立红计算上述四项赔偿金额均符合法律规定，原审法院予以支持。对于交通费，昆仑公司抗辩称胡立红未提交证据证明，原审法院根据胡立红伤后就医的实际情况，认为其主张的400元在合理范围之内，予以支持。对于精神损害抚慰金，根据胡立红在本次事故中的伤残等级及过错，原审法院酌定为10000元。对于被扶养人生活费，胡立红系其父母亲的扶养人之一，应当承担相应的扶养义务，其主张的被扶养人生活费符合法律规定，予以支持。对于其他赔偿项目，昆仑公司未提出异议，原审法院认为除司法鉴定费4500元系胡立红举证所支出之费用，由其自行承担外，其余赔偿费用原审法院均予以支持。因此，原审法院确认胡立红受伤造成的损失共计348269.81元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条的规定，判决：一、浙江昆仑建设集团股份有限公司于判决生效之日起十日内赔偿胡立红损失合计348269.81元；二、驳回胡立红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。案件受理费6592元（缓交），减半收取计3296元，由浙江昆仑建设集团股份有限公司负担3254元，由胡立红负担42元。浙江昆仑建设集团股份有限公司、胡立红均于判决生效之日起七日内交纳应负担的诉讼费。 宣判后，昆仑公司不服，向本院提起上诉称：一、一审认定昆仑公司承担全部责任有失公正。案涉工程由昆仑公司2005年中标承建，期间因建设单位杭州正联房地产开发有限公司（以下简称正联公司）资金不到位，昆仑公司一直全力垫资施工至完工，但正联公司未履行付款义务且未阻止工程竣工验收。后因正联公司破产，案涉工程成为“烂尾楼”，无法交付。因正联公司不作为导致工程产生风险，应由正联公司承担，昆仑公司作为施工单位是案涉工程的受损方，自身利益都得不到保证，一审将案涉工程的全部管理责任都归结于昆仑公司不合理。周樟标是案涉“烂尾楼”项目水电安装分包商鉴于此前已频繁发生水电安装材料被盗，以个人名义聘请看管水电安装材料的，是基于个人之间的委托看护财物关系，非基于昆仑公司委托的现场管理关系，故一审认定案涉工程由昆仑公司管理不当。根据（2010）杭桐仲保字第4号民事裁定书，案涉工程已经被一审法院查封，应由一审法院依法在显著地方明示并禁止使用。二、一审查明事实之间无必然因果关系。粉刷层存在的施工质量缺陷随着时间推移，可能会发生粉刷层脱落，但脱落事件不必然会导致发生人身伤害。三、胡立红自身存在过错，应承担相应责任。胡立红擅自进入查封区域或未竣工交付项目，应自知存在风险，故其存在过错，应承担相应责任。综上，上诉人昆仑公司请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人胡立红一审诉讼请求或发回重审，一、二审诉讼费由被上诉人胡立红承担。 被上诉人胡立红答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。一审已查明上诉人系案涉工程施工方，该工程至今未竣工验收，由上诉人进行管理。上诉人作为管理人，应承担侵权责任。经鉴定，案涉工程中的商铺三层顶面外墙外饰面粉刷层脱落主要原因为该区域粉刷层存在施工质量缺陷，故上诉人存在过错。被上诉人不存在过错，案涉事故地点未被封锁，能正常出入，被上诉人不清楚该工程有无竣工验收，故被上诉人没有过错，不应承担责任。综上，被上诉人胡立红请求二审法院驳回上诉，维持原判。 上诉人昆仑公司与被上诉人胡立红二审期间均未向本院提交新证据。 本院经审理查明的事实与原审法院经审理查明的事实一致。 本院认为，案涉工程尚未竣工验收，昆仑公司作为施工人和管理人应对案涉商铺东南角三层顶部外墙粉刷层因施工质量缺陷脱落导致胡立红损失承担侵权赔偿责任，且昆仑公司二审自述案涉工程在事发时系开放区域，无相应警示或隔离，故昆仑公司主张胡立红擅自进入该工程区域应自负相应责任依据不足。案涉事故的另一伤亡者的赔偿案件已经生效判决，该案对案发事实和事故责任均作了认定，昆仑公司无有效证据推翻，即便昆仑公司主张现场管理人系分包人聘请非其聘请，但也系为昆仑公司案涉工程需要，故本院对昆仑公司主张不承担赔偿责任不予支持。另，一审对胡立红因案涉事故造成的损失项目和数额认定正确，本院予以确认。综上，上诉人昆仑公司的上诉请求依据不足，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6524元，由浙江昆仑建设集团股份有限公司负担，并于本判决生效之日起十五日内来本院办理退费手续。 本判决为终审判决。 审判长 王 亮 审判员 李国标 审判员 韩圣超 二0一八年七月二十七日 书记员朱江