浙江省湖州市南浔区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0503民初4523号 原告：温新玉，女，1957年3月31日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：施根新，湖州市双林法律服务所法律工作者。 被告：南浔旧馆得财小吃店，住所地浙江省湖州市南浔区旧馆镇大桥路36号。 经营者：金丽花，女，1993年3月17日，汉族，住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：高红生，浙江万新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡骏，浙江万新律师事务所实习律师。 原告温新玉与被告南浔旧馆得财小吃店（以下简称得财小吃店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，依法适用简易程序进行审理。本案审理过程中，被告得财小吃店对原告的伤残等级及三期申请重新鉴定，本院予以准许，并委托浙江迪安司法鉴定中心进行鉴定。本案于2018年5月2日、5月25日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告温新玉及其委托诉讼代理人施根新、被告得财小吃店的委托诉讼代理人高红生、胡骏到庭参加诉讼；第二次庭审中，原告温新玉的委托诉讼代理人施根新、被告得财小吃店的经营者金丽花及其委托诉讼代理人高红生、胡骏到庭参加诉讼。本案审理过程中，原、被告曾共同向本院申请庭外和解，和解期限自2018年5月26日起至7月5日止。本案现已审理终结。 原告温新玉向本院提出诉讼请求（变更后）：1.判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费等各项费用共计124000.30元；2.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告温新玉于2016年5月始受雇于被告得财小吃店，从事服务工作。在2016年6月22日晚，原告在被告得财小吃店打扫卫生时，被玻璃门划伤，随即被送往医院治疗。2016年12月26日，湖州浙北司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，认定原告的伤情构成十级伤残，与2016年6月23日的外伤之间存在因果关系，并评定原告伤后休息期（含住院）为5个月、护理期（含住院）为1个半月、营养期为1个月。现原告为维护自身合法权益，向法院提起诉讼。 被告得财小吃店辩称，根据谁主张谁举证的原则，原告未提供证据证明系在被告处打工受伤这一事实，原告的诉讼请求缺乏事实依据，故请依法驳回原告的各项诉讼请求。 原告温新玉为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据： 1.情况说明1份（证明单位为被告得财小吃店，证明人为钱某，即被告得财小吃店经营者金丽花的丈夫），用以证明原告在被告得财小吃店打扫卫生时受伤，原告受伤后由钱某、朱垫明送往九八医院，单位已支付员工医疗费13000元左右，本月工资为2500元，一个月职工工资已结完的事实。 2.户口本1份，用以证明原告温新玉居住于湖州市南浔区旧馆镇居民二组共富路49号，户口性质为非农业家庭户。 3.门诊病历1份（含诊断报告、手术记录、入院记录、出院小结等），用以证明原告于2016年6月23日受伤后，被送往解放军第九八医院住院治疗的事实。 4.费用清单1份，用以证明原告住院治疗花费14659.57元，由被告进行了支付的事实。 5.劳务合同及收入证明各1份，用以证明原告自2015年3月1日起至2016年2月28日止，一直在湖州市旧馆寺桥饭店从事服务员工作，工资收入为2500元/月。 6.浙江迪安司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，用以证明被告对原告第一次由湖州浙北司法鉴定所作出的鉴定意见有异议，提出重新鉴定申请，后法院委托浙江迪安司法鉴定中心进行重新鉴定，经重新鉴定原告仍构成十级伤残，误工期为90日、护理期为30日、营养期为30日。 7.湖州浙北司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票各1份，用以证明原告第一次在湖州浙北司法鉴定所进行了鉴定，并花费鉴定费2000元的事实。 8.医疗费票据1份、挂号费票据2份，用以证明原告为重新鉴定作磁共振所花费的费用。 原告提供的上述证据，经被告质证后，发表如下质证意见：对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该情况说明的内容与事实不符，情况说明中称原告在被告处打扫卫生属实，但称原告的伤残是在打扫卫生时导致的与事实不符，情况说明中称支付该员工医疗费13000元左右与事实不符，根据原告提供的费用清单显示的医疗费为14000余元，该费用是被告得财小吃店的经营者金丽花的丈夫即钱某出于人道主义为原告垫付的，但不能据此来证实原告是在被告处打扫卫生时导致伤残，另情况说明中称本月工资2500元，与原告陈述的每月大概2200元不符，故该情况说明的内容与事实不符，且取证程序不合法，情况说明出具的时候被告得财小吃店的经营者金丽花并不在场，其丈夫钱某当时在场，因为之前原告多次到被告得财小吃店进行打砸、摔碗盆，并且原告的委托诉讼代理人李尧雨律师以及其他社会人员冒充社区工作人员，取得该情况说明，证据1不仅内容与事实不符，且取证程序不合法，故与本案缺乏关联性，钱某是在被威胁恐吓以及原告多次到店里胡闹的情况下签的字，故该情况说明不能作为定案的依据；对证据2的真实性无异议，因原告已超过50周岁，故不管原告是否在被告得财小吃店上班，都不应当支付误工费，另湖州市南浔区旧馆镇居民二组应属于农村，即使原告是在被告得财小吃店打工时受伤，也应当按照农村居民标准赔偿；对证据3的真实性无异议，但无法证明原告是在被告得财小吃店打工时受伤的事实，原告的受伤与被告得财小吃店无关；对证据4的真实性无异议，医疗费的金额为14659.57元，因原告与被告得财小吃店的经营者金丽花为旧馆镇同村村民，事故发生后金丽花的丈夫钱某出于人道主义垫付了上述医疗费，故钱某有权另案要求原告予以返还，故该垫付款与本案无关；对证据5的真实性、合法性、关联性均有异议；证据6为被告申请重新鉴定后，经浙江迪安司法鉴定中心鉴定后出具的司法鉴定意见书，但无法证实系原告在被告得财小吃店上班时受伤的事实，另该司法鉴定意见书引用的标准为浙高法（2004）264号《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》，该标准现已作废，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布的《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日已开始实施，故该司法鉴定意见书引用的标准错误，不得作为定案的依据，且被告在收到司法鉴定意见书后，已向法院邮寄了一份重新鉴定申请，故对该司法鉴定意见书不予认同；证据7与本案缺乏关联性；证据8中2份挂号费收据编号一致，应为一次挂号费用，分别为医生联和收据联，共计为15元，不应重复计算，对医疗费发票的真实性无异议，该费用因原告无法证明系在被告处上班时受伤的事实，故与本案缺乏关联性。 本案审理过程中，被告得财小吃店申请钱某作为证人出庭作证，本院予以准许。 证人钱某证称，其是被告得财小吃店经营者金丽花的丈夫，被告得财小吃店与湖州旧馆一家人老汤面是同一家店，因为注册登记时一家人菜馆太多，不允许注册，所以就注册为得财小吃店，原告受伤前在被告得财小吃店刚工作一个多月，工作的时间段是每天的下午5点到次日凌晨2点，每月的工资是2500元，原告受伤时其在外边送外卖，大概晚上10点左右其母亲打电话给他说原告受伤了，其回到店里后发现原告在店门外边路上，离门口大约1米的地方，说是在店里打扫卫生时被玻璃门划伤了，其没有亲眼看见原告的受伤经过，原告受伤后其与徒弟朱垫明将原告先送至旧馆卫生院，因旧馆卫生院说不能处理，又送至织里医院，织里医院也不能处理，后来又送至解放军第九八医院，当时已经凌晨12点多了，原告在解放军第九八医院的医疗费其垫付了11000元左右，结账时医院让其再补交1000多元，因原告不肯拿出自己的农保卡使用，所以双方产生了矛盾，其没有再补交费用，后原告到被告得财小吃店闹事，被告方想与原告和解无果。原告提交的证据1即情况说明中钱某的签名是其本人书写的，之所以写这份情况说明是因为当时有两个人到店里，一男一女，一个说是村里的，一个说是镇政府的，他们称原告投诉到了镇政府，他们来了解一下情况，签了这份情况说明，他们就可以应付原告，所以其是在受到欺骗的情况下才签的名，印章不是其加盖的。 关于证人钱某的证言，被告得财小吃店质证后认为，原告受伤时在店外，当时证人钱某并不在场，故原告陈述的受伤情况与事实不符，原告方人员冒充国家工作人员欺骗证人钱某，其签下的情况说明不具有真实性、合法性，故不能作为定案的依据。 证人钱某的证言，经原告质证后认为，证人钱某是被告得财小吃店经营者金丽花的丈夫，与本案具有利害关系，其证言的证明效力较低，证人钱某认可情况说明中的签名是其本人书写的，并认可其垫付了1万多元的医药费，原告受伤后由其送至旧馆卫生院、织里医院，后又转至解放军第九八医院救治，原告受伤时系摔倒在被告得财小吃店门外，原告对证人钱某陈述的上述事实予以认可。 证人钱某的证言，结合原、被告的质证意见，经本院审核后认为，证人钱某为被告得财小吃店经营者金丽花的丈夫，事故发生后其将原告送往医院救治，符合作为证人的条件，对证人证称的被告得财小吃店与湖州旧馆一家人老汤面为同一家店、原告在被告得财小吃店上班的时间及每天工作的时间段、每月的工资、原告的救治过程及垫付原告的医疗费用等情况，与原告的陈述一致，且原告表示无异议，本院予以采信。 原告提交的证据，结合被告的质证意见，经本院审核后认为：证据1由被告得财小吃店经营者金丽花的丈夫钱某签名确认，并加盖湖州旧馆一家人老汤面印章，结合证人钱某的证言，湖州旧馆一家人老汤面与被告得财小吃店为同一家店，情况说明中载明的原告在被告处打扫卫生、原告受伤后由钱某送至医院、垫付原告医疗费13000元左右、原告每月的工资为2500元与证人钱某的证言能够相互佐证，该情况说明符合有效证据要件，本院予以认定，被告得财小吃店称情况说明是证人钱某在受到威胁、恐吓、欺骗的情况下签的名，但被告并未举证证明其上述主张，故本院不予采信；证据2、3均符合有效证据要件，本院予以认定；证据4用以证明事故发生后被告的垫付款情况，结合证人钱某的证言，该款实由证人垫付，本院对此予以确认，关于垫付款的具体金额本院另行认定；证据5的出具主体为湖州旧馆寺桥饭店，载明原告的工作时间为2015年3月1日起至2016年2月28日止，因与本案缺乏关联性，故不予认定，但结合原告的陈述及证人钱某的证言以及本院认定的证据1即情况说明，本院对原告从事劳务具有劳务收入的事实予以确认，具体收入为2500元/月；证据6系因被告得财小吃店对原告第一次鉴定的伤残等级以及误工期、护理期、营养期有异议，本院委托浙江迪安司法鉴定中心重新鉴定后出具，该鉴定结论送达被告后，被告以鉴定结论参照浙高法（2004）264号《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》不当，向本院再次提出重新鉴定申请，根据浙江省高级人民法院、浙江省司法厅共同发出的浙高法[2017]110号关于适用《人体损伤致残程度分级》有关事项的通知规定，人体损伤发生在2017年1月1日以后的人身损害赔偿案件，需要评定残疾程度，除现有法律、法规、规章等已明确规定适用其他鉴定标准的，一律适用《人体损伤致残程度分级》，不再适用浙江省高级人民法院关于执行《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》（浙高法[2004]264号），人体损伤发生在2016年12月31日以前的人身损害赔偿案件，需要评定残疾程度的，仍按原规定执行，该通知内容庭审时本院已向被告进行释明，因本案中原告的损伤发生于2016年6月22日，故浙江迪安司法鉴定中心参照浙高法[2004]264号《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》进行鉴定并无不当，故本院对证据6予以认定；证据7为原告第一次所作鉴定的结论和费用，本院对其真实性予以认定，但具体的鉴定结论以重新鉴定后的结论即证据6为准；证据8符合有效证据要件，本院予以认定，但2份挂号费票据编号一致，应为一次挂号费用，不予重复计算。 根据当事人的陈述，结合上述有效证据，本院认定案件事实如下： 原告温新玉自2016年5月份受雇于被告得财小吃店，从事打扫卫生工作，每天的工作时间为下午5点至次日凌晨2点，每月的工资为2500元。2016年6月22日，原告在被告处在规定的工作时间内受伤，伤后被告得财小吃店经营者金丽花的丈夫钱某先后将原告送至旧馆卫生院、织里医院、解放军第九八医院救治，送至解放军第九八医院急诊科的时间为2016年6月23日01时06分，共住院治疗13天，由钱某垫付了相应的医疗费用。2016年12月26日，原告的伤情经湖州浙北司法鉴定所鉴定，已构成十级伤残，与2016年6月23日的外伤之间存在因果关系，并评定原告伤后休息期（含住院）为5个月、护理期（含住院）为1个半月、营养期为1个月，原告为此支付鉴定费2000元。后被告得财小吃店对该鉴定结论有异议，并申请重新鉴定，本院委托浙江迪安司法鉴定中心进行鉴定，2018年4月2日，经浙江迪安司法鉴定中心重新鉴定，认定原告已构成十级伤残，并评定其误工期为90日、护理期为30日、营养期为30日，被告为此支付鉴定费2470元。 另查明，原告为非农业家庭户。 经本院核算，原告因本次受伤造成的损失如下： 1.医疗费，为15443.87元； 2.住院伙食补助费，原告共住院13天，为30元/天×13天=390元； 3.营养费，原告的营养期限经鉴定为30天，为30元/天×30天=900元； 4.护理费，原告的护理期限经鉴定为30天，根据原告的主张，按照2016年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资标准计算，为56385元/年÷365天×30天=4634.38元； 5.误工费，原告的误工期限经鉴定为90天，按照2500元/月予以计算，为2500元/月÷30天×90天=7500元； 6.残疾赔偿金，原告经鉴定已构成十级伤残，根据原告的主张，按照2016年浙江省城镇居民人均可支配收入标准计算，为47237元/年×20年×10%=94474元； 7.交通费，根据原告的治疗及鉴定情况，本院酌定为400元； 8.精神损害抚慰金，本院酌定为5000元； 9.鉴定费，根据第一次鉴定费发票，为2000元； 以上损失共计为130742.25元。 本院认为，根据原、被告双方的陈述及举证，本案的争议焦点为：原告温新玉是否在被告处提供劳务时受伤。 庭审中，被告认可原告受雇在其店内打扫卫生，双方之间为劳务关系，根据原告的陈述及证人钱某的证言，原告工作的时间段为每日下午5点至次日凌晨2点。2016年6月22日，原告在当日的工作时间段内，在被告得财小吃店的工作岗位上受伤，该事实从原告提供的情况说明中亦可予以佐证，且被告未举证证明原告受伤系因从事雇佣活动以外的其他活动所致，故本院对原告在为被告提供劳务时受伤的事实予以认定。 本案中，原告在提供劳务过程中遭到人身损害，应由接受劳务一方承担侵权责任，但原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务时未尽到必要的注意义务，导致受伤，自身亦存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，本院酌定由原告自行承担40%的赔偿责任，被告得财小吃店承担60%的赔偿责任。关于原告主张的残疾赔偿金，原告为非农业家庭户，应当按照城镇居民标准予以计算。关于本案中钱某垫付款的处理，原告提供的费用清单显示在解放军第九八医院的医疗费为14659.57元，钱某称医院曾让其补交1000多元，但其并未补交，原告提供的情况说明中载明垫付的医疗费金额为13000元左右，该垫付金额与钱某的证言能够相互佐证，故本院确认钱某的垫付款金额为13000元，钱某为被告得财小吃店经营者金丽花的丈夫，且被告后在庭审中称该垫付款可一并处理，故为减少当事人的诉累，本院将该垫付款在本案中一并处理。经本院核算，原告的损失共计为130742.25元，应由被告得财小吃店赔偿78445.35元，扣除已垫付的13000元，尚需赔付65445.35元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款规定，判决如下： 一、限被告南浔旧馆得财小吃店于本判决生效之日起十日内赔偿原告温新玉各项损失费65445.35元。 二、驳回原告温新玉其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2780元，减半收取1390元，由原告温新玉负担656元，被告南浔旧馆得财小吃店负担734元。重新鉴定费2470元，由原告温新玉负担157元，被告南浔旧馆得财小吃店负担2313元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  王彦刚 二〇一八年七月四日 书记员  郑期鸣 ?*ArabicDash?-6-? ?*ArabicDash?-1-?