河北省唐山市古冶区人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）冀0204民初839号 原告：刘卫明，男，1966年4月24日出生，汉族，无职业，现住唐山市滦南县。 委托诉讼代理人：王金增，河北北辰律师事务所律师。 被告：唐山京东房地产开发有限公司，住所地唐山市滦南县奔城镇中大街38号，组织机构代码55765499-2。 法定代表人：徐耀东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：裴祥日，该公司员工。 第三人：曹会芹，女，1969年8月1日出生，汉族，无职业，现住唐山市路北区。 委托诉讼代理人：姜玉，河北富江律师事务所律师。 原告刘卫明与被告唐山京东房地产开发有限公司（以下简称京东房地产公司）商品房预售合同纠纷一案，河北省滦南县人民法院于2017年6月12日作出（2017）冀0224民初1111号民事判决书，宣判后，被告京东房地产公司不服提出上诉，河北省唐山市中级人民法院作出（2017）冀02民终9429号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。河北省滦南县人民法院在重审过程中，第三人曹会芹申请以第三人名义参加诉讼，法院予以准许，第三人曹会芹申请唐山市滦南县人民法院回避，并报请唐山市中级人民法院指定管辖，唐山市中级人民法院于2018年3月30日作出（2018）冀02民辖8号民事裁定书，裁定本案由唐山市古冶区人民法院审理。本院于2018年5月14日立案后，于2018年7月6日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘卫明及其委托诉讼代理人王金增，第三人曹会芹的委托诉讼代理人姜玉到庭参加诉讼，被告京东房地产公司经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。 原告刘卫明向本院提出诉讼请求：要求解除住宅回购协议，由被告承担违约责任，确认买卖关系成立，由被告协助原告办理住宅过户，并承担诉讼费用。事实和理由：2014年9月30日原被告签订丽墅庄园小区认购书，原告订购丽墅小区68号住宅一套，总价款150万元，当即交清全部房款；同时原被告间又签署回购协议：原被告双方同意自认购之日起，五周年原告自行决定将原购房退交被告或原告自己留用。被告按购房时间满一年，在每年的9月30日付清总房款的20%作为支付原告方的利息，共计5年的时间。原告依照第3条的约定领取住宅钥匙并交纳物业费装修入住。但时间已过去两年，被告只在2016年9月份实际给付了30万元的利息。被告的行为已经违反了回购协议第4条的约定，故原告起诉要求与被告解除回购协议，确认原被告房屋买卖合同成立，由被告协助原告办理住宅过户手续。庭审中，原告刘卫明对诉讼请求补充如下：要求被告继续履行认购协议，给原告办理过户手续。 第三人曹会芹提出如下诉讼请求：依法确认对被告京东房地产公司房产证号：滦南房权证倴私字第××号滦南县丽墅庄园小区68号房产享有抵押权，并享有优先受偿权。事实及理由：原告刘卫明与被告唐山京东房地产开发有限公司诉争的房产，被告唐山京东房地产开发有限公司已于2015年12月15日与申请人签订了《抵押担保合同》，将房产证号：滦南房权证倴私字第××号，土地证号：冀倴国用（2013）第132436号土地上的滦南县丽墅庄园小区68号房产抵押给了申请人，办理了他项权证滦南房他证倴私字第××号。同时抵押了与本案相关联的其它三套房产和土地。抵押借款1000万元，其中已经偿还300万元，至今拖欠借款700万元及利息。申请人于2017年8月28日提起诉讼，唐山市路北区人民法院于2017年10月26日作出（2017）冀0203民初3104号民事判决书。为此本案原告与被告诉争的房产申请人具有独立的请求权。申请人得知本案经市中院二审后发回重审的信息，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第56条的规定；“对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼。或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第八十一条“根据民事诉讼法第五十六条的规定，有独立请求权的第三人有权向人民法院提出诉讼请求和事实、理由，成为当事人；无独立请求权的第三人，可以申请或者由人民法院通知参加诉讼”的规定，特申请参加本案的诉讼活动，请求贵院予以准许。 本院经审查认为，原被告之间存在民间借贷法律关系。首先，原被告于2014年9月27日签订《丽墅庄园小区认购书》，涉案房屋于2013年8月3日获得滦南房权证倴私字第××号房屋所有权证，但原被告未签订正式的商品房买卖协议，更未办理商品房过户手续，不符合交易习惯。其次，原被告签订《丽墅庄园小区认购书》同日签订《回购协议》，且《回购协议》约定“甲乙双方同意，自签订购房认购书之日起，5周年乙方自行决定将原购房退交甲方或是自己留用。甲方承诺，按购房时间满1周年，在每年的9月27日付清总房款的20%作为支付乙方的利息，共计5年时间。退交手续结清时甲方一次性付给乙方当年利息和原房款，如果乙方自己留用此房，甲方按交房款将此房售于乙方并于第五年支付给乙方当年利息”，按照协议约定，原告刘卫明退回涉案房屋与否，被告京东房地产公司均应向原告刘卫明支付利息，亦不符合交易习惯。再次，原告刘卫明与案外人麻竞楠、刘晓东共同向被告京东房地产公司支付购房款，三人未分别支付，且付款额与购房款不一致，被告京东房地产公司亦未向原告刘卫明开具不动产销售统一发票，亦不符合交易习惯。综上所述，正常的房屋买卖协议不会涉及到利息给付和回购协议，上述行为足以证明原被告名为签订房屋买卖，实为民间借贷，故本院认定原被告存在民间借贷法律关系。庭审中，本院向原告刘卫明释明是否变更诉讼请求，其明确表示不变更，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款规定“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉”，故本院对原告刘卫明的诉讼请求应予驳回。第三人曹会芹申请参加诉讼，要求确认对涉案的滦南房权证倴私字第××号滦南县丽墅庄园小区68号房产享有抵押权，并享有优先受偿权。庭审中，第三人认可路北区人民法院（2017）冀0203民初3104号民事判决书所认定的事实，并明确在本案中没有诉讼请求，故对第三人的诉请，本案不予涉及。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条之规定，裁定如下： 驳回原告刘卫明的起诉。 案件受理费18300元，退还原告刘卫明；第三人曹会芹提交的案件受理费80元，由第三人曹会芹负担。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  晁 阳 审 判 员  么伟利 人民陪审员  王丽娟 二〇一八年七月十六日 书 记 员  沈 波 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十四条当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。 按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。