广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0112民初874号原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：夏露，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：广州市花都区花城力宇汽车配件经营部，住所地广州市花都区三东大道东189号1A-3栋16商铺，统一社会信用代码92440101MA5AAFB78K。经营者：罗加文，男，1974年6月7日出生，汉族，住所地四川省邻水县。被告：罗加文，男，1974年6月7日出生，汉族，住所地四川省邻水县，原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告广州市花都区花城力宇汽车配件经营部（以下简称花城力宇经营部）、罗加文借款合同纠纷一案，本院于2018年2月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人夏露到庭参加诉讼，被告花城力宇经营部、罗加文经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告花城力宇经营部偿还原告垫付款本金30000元；2、判令被告花城力宇经营部向原告支付违约金3000元（欠款额10%的当月违约金），及迟延履行违约金（按欠款额的每日千分之一计算，从2017年10月24日起计至实际付清之日止，暂计至2017年12月11日为1410元）；3、判令被告罗加文对被告花城力宇经营部的还款义务承担连带担保责任；4、判令本案的案件受理费由被告承担。事实和理由：垫付宝网站（网址××）是原告提供的，由原告替用户会员向商户会员垫付消费款的服务。用户使用垫付宝消费后，在约定的还款日前偿还垫付款。原告将等额于消费款金额的垫付宝额度划拨给商户，同时在商户账户扣除少量服务费。商户收到垫付宝额度可向原告申请提现，也可用于在他方会员处消费。被告花城力宇经营部是垫付宝用户，2017年9月25日被告花城力宇经营部于商户广州凯安运输服务有限公司处使用垫付宝额度消费30000元，逾期至今拒不归还，尚欠本金30000元、违约金3000元及每天千分之一的迟延履行违约金未归还，被告罗加文拒不承担担保责任。原告为维护合法权益，故提起诉讼。被告花城力宇经营部、罗加文未作答辩。原告垫富宝公司为证明其主张，向本院提交了《垫付宝（垫付卡）领用合约》《不可撤销连带担保承诺函》《垫付宝会员资料审核确认书》、垫付宝网页会员信息及交易记录截图等作为证据。上述证据，本院经核对原件予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告垫富宝公司为2014年8月13日登记成立的有限责任公司（法人独资），经营范围：对批发零售业；租赁和商务服务业；住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资（其中依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告花城力宇经营部为个体工商户，组成形式为个人经营，经营者为被告罗加文。原告垫富宝公司开展名为“垫付宝”的新业务，运输车主、加油站、加气站等公司或个人注册成为垫付宝会员，垫富宝公司为垫付宝会员加油、修车等经营各环节提供资金支持。垫付宝会员到其他会员处消费，垫富宝公司将按协议约定为用户会员垫付消费款。用户会员需在指定的还款日将消费的垫付款归还垫富宝公司。2015年12月24日，原告垫富宝公司（甲方）与被告花城力宇经营部（乙方）签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》（编号：垫000106734/粤广州22400022），其中约定，乙方自愿在甲方指定网络平台—垫付宝网站注册成为会员，甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户（又称垫付卡账户），是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码；甲方向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用；在会员间进行商品或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方，乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项；乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则，乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金等。同日，被告罗加文向原告垫富宝公司出具编号为垫000106734/粤广州22400022号《不可撤销连带担保承诺函》，承诺对《垫付宝（垫付卡）领用合约》（编号：垫000106734/粤广州22400022）项下被告花城力宇经营部的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任。保证期间自领用合约生效之日起至领用合约履行完毕止。被告花城力宇经营部在垫付宝网站注册成为会员，垫付宝网上管理系统的会员中心网页载明被告花城力宇经营部的授信额度为30000元、账单日为每月16日、还款日为每月24日。2017年9月25日，被告花城力宇经营部以其在垫付宝的额度在商户广州凯安运输服务有限公司处消费30000元。被告花城力宇经营部发生上述消费交易后，原告垫富宝公司按被告花城力宇经营部的上述消费金额以垫付宝支付方式给予广州凯安运输服务有限公司等额的消费额度，作为代被告花城力宇经营部垫付上述消费款项。根据原告提供的垫付宝网站后台记录的会员和商户交易记录可知，被告花城力宇经营部至今未向原告归还任何款项，被告罗加文亦未承担担保责任。另查，原告垫富宝公司从2016年起至今就同类型追偿垫付款纠纷向本院提起诉讼近40宗。广州市两级法院审判系统调取的数据显示，截至2018年1月，广州市各基层法院受理的涉垫富宝公司的一审案件共200多件,上述案件中垫富宝公司的交易对象包括汽修、物流、皮具、贸易、食品、服装、建筑等行业公司。本院认为：原告垫富宝公司与被告花城力宇经营部签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》,约定原告垫富宝公司向被告花城力宇经营部提供一定的信用额度和还款期限，为被告花城力宇经营部支付消费款项，到期后被告花城力宇经营部归还款项，逾期需承担违约金，其实质是被告花城力宇经营部向原告垫富宝公司借款，双方成立借款合同关系，本案为借款合同纠纷。原告垫富宝公司为其会员垫付消费款项，向会员提供资金融通，垫富宝公司的交易对象已达数百人，截至2018年1月，仅广州市各基层法院受理的涉垫富宝公司的同类型一审案件就有200多件，交易对象包括汽修、物流、皮具、贸易、食品、服装、建筑等行业公司，即原告垫富宝公司向不特定的社会公众发放贷款，其行为性质属于金融活动。金融活动属于国家特许经营的范围，而原告垫富宝公司营业执照登记的经营范围并未包括金融活动。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条规定，“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”，故原告垫富宝公司与垫付宝会员订立的合同应认定为无效合同；其次，虽然《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》将企业纳入民间借贷的主体范围，但非金融企业对外放贷依然受到法律的严格限制，该司法解释第十一条明确规定企业之间仅在为生产、经营需要而订立的民间借贷合同方可认定为有效，而原告垫富宝公司向其广大会员公司授信的行为显然不是为解决资金困难或生产经营急需的偶发性行为，而是具有经常性、经营性和对象不特定性，应否定其合同效力。因此，原告垫富宝公司未经批准从事金融活动，未依法取得经营放贷业务资质，其发放借款的行为违反了金融监管规定，原告垫富宝公司与被告花城力宇经营部之间的借款合同关系依法应认定无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，被告花城力宇经营部应向原告垫富宝公司返还因无效发放借款行为取得的财产，即涉案款项30000元及资金占用费。至于资金占用费的计付标准，根据公平和诚实信用原则，从2017年10月24日起至清偿完毕之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算为宜。关于被告罗加文的担保责任问题，根据《中华人民共和国担保法》第五条规定，“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效”，本案垫富宝公司发放借款的行为无效，而《领用合约》无效，作为从合同的《不可撤销连带担保承诺函》亦无效。但被告花城力宇经营部为个体工商户，根据《中华人民共和国民法通则》的规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担，被告罗加文作为被告花城力宇经营部的经营者，且为个人经营，依法应以其个人财产承担被告花城力宇经营部的债务。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条，《最高人民法院关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》的规定，判决如下：一、被告广州市花都区花城力宇汽车配件经营部、罗加文在本判决生效之日起十日内，向原告垫富宝投资有限公司偿还30000元及支付资金占用费（以30000元为本金，从2017年10月24日起至还清欠款之日止，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计付）；二、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费625元，由原告垫富宝投资有限公司负担76元，被告广州市花都区花城力宇汽车配件经营部、罗加文共同负担549元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  曾建东人民陪审员  潘新标人民陪审员  麦国华二〇一八年七月二十四日书 记 员  李 静附一：本裁判所依据法律《中华人民共和国民法通则》第二十九条个体工商户，农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》……公民与非金融企业（以下简称企业）之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：（一）企业以借贷名义向职工非法集资；（二）企业以借贷名义非法向社会集资；（三）企业以借贷名义向社会公众发放贷款；（四）其他违反法律、行政法规的行为。附二：申请执行事项《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。