四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川01民初650号 原告：四川天府银行股份有限公司都江堰支行，住所地四川省成都市都江堰市幸福镇都江堰大道279号。 负责人：黄波，系该行行长。 委托诉讼代理人：景彦宾，四川仁厚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龙君，四川仁厚律师事务所律师。 被告：四川省中堰建设工程有限公司，住所地四川省成都市都江堰市青城桥水都商厦B幢二楼。 法定代表人：蒲泳安，董事长。 被告：都江堰市中堰酒店有限公司，住所地四川省成都市都江堰市滨江街道灌温路110号。 法定代表人：张莉，董事长。 被告：蒲泳安，男，汉族，1949年11月12日出生，住四川省都江堰市科技开发区。 被告：蒲俊洁，男，汉族，1970年10月16日出生，住四川省都江堰市科技开发区。 被告：岳全珍，女，汉族，1950年1月19日出生，住四川省南部县。 被告：张莉，女，汉族，1973年7月19日出生，住四川省都江堰市科技开发区。 被告：蒲俊霖，女，汉族，1974年3月15日出生，住四川省都江堰市。 被告：蒲俊融，女，汉族，1976年2月10日，住四川省南部县。 上述八被告共同的委托诉讼代理人：李宗发，北京盈科（成都）律师事务所。 原告四川天府银行股份有限公司都江堰支行（以下简称天府银行都江堰支行）与被告四川省中堰建设工程有限公司（以下简称中堰建设公司）、都江堰市中堰酒店有限公司（以下简称中堰酒店公司）、浦泳安、浦俊洁、岳全珍、张莉、蒲俊霖、蒲俊融金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天府银行都江堰支行的委托诉讼代理人景彦宾，被告蒲泳安、浦俊洁以及各被告共同的委托诉讼代理人李宗发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告中堰建设公司偿还原告借款本金3000万元，并按合同约定支付借款利息、罚息至欠款清偿之日止（截止2017年11月21日，暂计利息4681903.08元、罚息499800.01元）；2.被告中堰建设公司按贷款总额的10%向原告支付违约金300万元、律师费53176元；3.判令原告与被告中堰建设公司签订的《最高额抵押合同》合法有效，原告对案涉抵押物享有抵押物，有权以抵押物拍卖、变卖价款优先偿还上述债务；4.判令原告与被告蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍、张莉签订的《最高额质押合同》合法有效，原告对案涉质押物享有质押权，有权以质押股权拍卖、变卖价款优先偿还上述债务；5.判令原告与被告蒲泳安、蒲俊洁、蒲俊霖、蒲俊融签订的《最高额质押合同》合法有效，原告对案涉质权享有质押权，有权以质押股权拍卖、变卖价款优先偿还上述债务；6.判令被告中堰酒店公司、张莉、蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍对上述债务承担连带清偿责任；7.诉讼费、保全费、公告费由各被告承担。事实和理由：2015年5月26日，原告与被告中堰建设公司签订《（人民币资金）固定资产借款合同》，约定被告中堰建设公司向原告借款3000万元，借款期间为2015年5月26日至2020年5月25日，分期还本，按月付息。同日，原告与其余被告分别签订了《最高额抵押合同》《最高额保证合同》《最高额质押合同》为被告中堰建设公司的债务提供担保。上述合同签订后，原告按约发放了贷款，被告中堰建设公司逾期付息还本，原告依约宣布贷款全部到期，各被告依然未履行还本付息义务。 被告共同辩称，1.对借款事实无异议，被告已归还了本金630232元，尚欠本金29369767.91元；2.罚息明显过高，也不符合法律规定，依法应予减少；3.原告方已经计收了利息，所以不存在什么损失，再要求支付违约金于法无据，故不应当支持；4.借款合同签订后，由于经济调整大气侯原因，酒店普遍经营效益不佳，所以才出现困难，同时原告安排了明宇商旅（南充）股份有限公司来管理酒店，到目前为止经营情况不见好转，反而更加恶化，原告也应对此承担相应的责任，因此原告应当实事求是的理解和延缓支付利息，给债务人重生的机会。 原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的营业执照、身份证明《（人民币）流动资金借款合同》《最高额保证合同》《最高额抵押合同》《最高额质押合同》、银行流水清单等，具有真实性、合法性和与本案事实的关联性，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的《委托管理协议》《外部公函》《中堰酒店公司总经理2018年度经营目标责任书》《利润表》缺乏与待证事实的关联性，故本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理查明如下事实： 2015年5月26日，原告（乙方）与被告中堰建设公司（甲方）签订南商银（都江堰支行）固借字（2015）年第（0001）号《（人民币资金）固定资产借款合同》，约定甲方向乙方借款3000万元，用于置换负债性资金，借款期限约定60个月，从2015年5月26日起至2020年5月25日止。第四条：借款初始利率是借款合同签订时首次执行的利率，本借款初始利率按《借款人借款利率定价表》确定为年利率9.8%。第五条：借款利息自贷款转存到贷款发放账户之日起计算，本合同项下的借款按日计息，日利率＝年利率/360。如甲方不能按照本合同约定的结息日付息，则自次日起计收复利。第六条：甲方不按合同约定按期归还借款的，乙方有权对逾期部分从逾期之日起按逾期时本借款执行利率上浮百分之伍拾计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调。第十二条：本合同项下甲方的还款按照下列原则偿还：乙方有权将甲方的还款首先用于偿还本合同约定的应由甲方承担而由乙方垫付的各项费用以及乙方实现债权的费用，剩余款项按照先还息后还本、利随本清的原则偿还。但对于本金逾期超过九十天仍未收回的贷款、利息逾期超过九十天仍未收回的贷款或者法律、法规或规章另有规定的贷款，甲方的还款在偿还上述费用后应按照先还本后还息的原则偿还。第十三条：双方约定按月结息，到期一次性或分期还本。结息日为每月的20日。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。第十四条：还本计划如下：1.2016年5月25日金额300万元；2.2017年5月25日500万元；3.2018年5月25日，700万元；4.2019年5月25日750万元；5.2020年5月25日750万元。第二十三条：甲方违约情形：（一）甲方违反本合同任一约定或违反任何法定义务；（二）甲方明确表示或以其行为表明将不履行本合同项下的任一义务。第二十五条：出现第二十三条至第二十四条任一情形的，乙方有权采取下述一项或几项救济措施：（二）宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；（三）有权要求甲方支付贷款总额10%的违约金。第三十四条：甲方的通讯地址或联系方式如发生变动，应立即书面通知乙方，应在变更后10日内通知乙方，因未及时通知而造成的损失由甲方自行承担，且乙方向本合同写明的住址发送有关文件，视同送达。 同日，原告与被告中堰建设公司签订《最高额抵押合同》，约定中堰建设公司以其所有房屋（都房权证监证字第××号号03××78号号）为自2015年5月26日起至2023年5月25日止在抵押权人处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高余额3600万元提供担保。上述最高限额系指余额上限，而非发生额上限。第五条：担保范围包括债务人依主合同与抵押权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。2015年5月27日，双方办理了抵押登记，并取得他项权证（权证号都房他证他权字第××号号、0049702－2）。 同日，原告与被告蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍、张莉签订《最高额质押合同》，约定蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍、张莉以其分别持有的中堰建设公司股权为中堰建设公司自2015年5月26日起至2023年5月25日止，在质押权人处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高余额3600万元提供质押担保。质押担保范围与前述《最高额抵押合同》约定的相同。2015年5月28日，双方办理质押登记（质权登记编号：5101811000497、5101811000498、5101811000501、5101811000503）。 同日，原告与被告蒲泳安、蒲俊洁、蒲俊霖、蒲俊融签订《最高额质押合同》，约定蒲泳安、蒲俊洁、蒲俊霖、蒲俊融以其分别持有的中堰酒店公司股权为中堰建设公司自2015年5月26日起至2023年5月25日止，在质押权人处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高余额3600万元提供质押担保。质押担保范围与前述《最高额抵押合同》约定的相同。2015年5月28日，双方办理质押登记（质权登记编号：5101811000502、5101811000496、5101811000499、5101811000500）。 2015年5月26日，原告与被告中堰酒店公司、张莉签订《最高额保证合同》，约定中堰酒店公司、张莉为中堰建设公司自2015年5月26日起至2023年5月25日止在债权人处办理约定的各类业务，实际形成的债务最高余额3600万元提供保证担保。保证范围与前述《最高额抵押合同》约定的担保范围相同。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。第八条约定：债务人提供了物的担保的，保证人愿就所担保的全部债务先于物的担保履行保证责任。 2015年5月26日，原告与被告蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍签订《最高额保证合同》，约定蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍为中堰建设公司自2015年5月25日起至2025年5月24日止在债权人处办理约定的各类业务，实际形成的债务最高余额3600万元提供保证担保。保证范围与前述《最高额抵押合同》约定的担保范围相同。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。第八条约定：债务人提供了物的担保的，保证人愿就所担保的全部债务先于物的担保履行保证责任。 另查明，原被告确认截止于2016年2月21日尚欠利息250526.92元。此后被告还款如下：2016年3月7日1020元、2016年4月29日20万元、2017年3月9日29167.75元、2017年6月19日40万元、2018年3月17日45.03元、2018年3月21日0.04元，共计630232.82元。2017年11月22日，原告向被告中堰建设公司邮寄送达《借款提前到期通知书》，宣布债权提前到期。邮单显示2017年11月23日妥投。 2017年12月9日，原告与四川仁厚律师事务所签订《委托代理合同》就原告与被告中堰建设公司等金融借款合同纠纷一案委托该所律师为本案纠纷诉讼代理人。2018年3月20日，四川仁厚律师事务所出具发票一张，载明收到代理费51200元。 原告原名称为南充市商业银行股份有限公司都江堰支行。2017年2月28日，经成都市工商行政管理局核准变更登记。 本院认为，案涉《（人民币资金）固定资产借款合同》《最高额抵押合同》《最高额质押合同》《最高额保证合同》，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有约束力。因被告中堰建设公司未按时付息构成违约，原告于2017年11月22日向中堰酒店公司邮寄送达《借款提前到期通知书》，宣布贷款提前到期，符合合同约定，故对原告诉请被告中堰建设公司归还借款本金3000万元的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称经与原告口头协商降息并且2016年3月7日之后归还的款项均约定为归还的本金。本院认为，原告否认与被告协商确认此后归还的款项为归还的本金，被告也未举证证明双方对2016年3月7日之后归还的款项约定为归还的本金，案涉借款合同约定先息后本，被告归还款项时尚欠借款利息未支付，故归还的款项应先抵扣未付利息，故对被告的该项辩称意见，本院不予采信。 关于利息、罚息。各方确认截止于2016年2月21日尚欠利息250526.92元，对2016年2月22日之后的利息及罚息，原告主张按合同约定计算至付清之日止，原告的主张符合合同约定，也不违反法律规定，本院予以支持。被告辩称约定罚息过高，依法应予调减。本院认为，双方合同约定的年利率9.8%，罚息在基础利率上上浮50%，未超过法律规定范围，故对被告的该项辩称意见，不予采信。被告应向原告支付期内利息：以本金3000万元为基数，从2016年2月22日起至2016年5月25日止，以本金2700万元为基数，从2016年5月26日起至2017年5月25日止，以本金2200万元为基数，从2017年5月26日起至2017年11月23日止按合同约定年利率9.8%计算，扣除已支付的630232.82元。被告应向原告支付罚息：以本金300万元为基数，从2016年5月26日起至2017年5月25日止，以本金800万元为基数，从2017年5月26日起至2017年11月23日止，以本金3000万元为基数，从2017年11月24日起至本金付清之日止，按合同约定年利率14.7%计算。 关于违约金。双方合同约定若被告违约则应支付贷款总额10%的违约金，故对原告主张被告支付违约金300万元的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称原告已经计算了利息及罚息，不再存在损失，故不应再支持或依法予以减少。本院认为，违约金作为一种违约应承担的责任，是合同双方对将来违约可能造成的损失的预先约定，兼具惩罚性与补偿性。本案合同双方约定的利息、罚息及违约金之和并未超过法律规定的范围，故对被告的该项辩称意见，本院不予采信。 关于抵押权。原告与被告中堰建设公司签订《最高额抵押合同》并办理抵押登记，原告取得对中堰建设公司所有房屋（都房权证监证字第××号号03××78号号）的抵押权。因中堰建设公司未按期偿还借款本息，应以抵押物对其未偿还的借款本息承担抵押担保责任。 关于质权。原告与被告蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍、张莉、蒲俊霖、蒲俊融签订《最高额质押合同》并办理质押登记，原告取得对蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍、张莉、蒲俊霖、蒲俊融提供质押股权的质权。因中堰建设公司未按期偿还借款本息，蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍、张莉、蒲俊霖、蒲俊融应以质押物对被告中堰建设公司未偿还的借款本息承担质押担保责任。因本案中堰建设公司作为主债务人提供了抵押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权…”之规定，本案中，双方在《最高额质押合同》中未约定实现债权的顺序，故质押人应对债务人提供抵押担保物外债权人未实现的部分承担质押担保责任。 关于保证责任。被告中堰酒店公司、张莉、蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍分别与原告签订《最高额保证合同》，自愿为中堰建设公司的债务在最高额范围内承担连带保证责任，并且约定债务人提供了物的担保的，保证人愿就所担保的全部债务先于物的担保履行保证责任，故被告中堰酒店公司、张莉、蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍作为最高额连带保证人，应对中堰建设公司未偿还的借款本息承担连带保证责任。 关于律师费。原告为追回借款支付的律师费，属于双方合同中约定的为实现债权而支付的费用，中堰建设公司应向原告支付该笔费用。因本案实际已产生律师费51200元，故本院对原告诉请支付律师费51200元予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、四川省中堰建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向四川天府银行股份有限公司都江堰支行偿还借款本金3000万元，并支付利息、罚息（利息：截止于2016年2月21日的利息250526.92元；其余利息以本金3000万元为基数，从2016年2月22日起至2016年5月25日止，以本金2700万元为基数，从2016年5月26日起至2017年5月25日止，以本金2200万元为基数，从2017年5月26日起至2017年11月23日止均按合同约定年利率9.8%计算；罚息：以本金300万元为基数，从2016年5月26日起至2017年5月25日止，以本金800万元为基数，从2017年5月26日起至2017年11月23日止，以本金3000万元为基数，从2017年11月24日起按合同约定年利率14.7%计算至本判决确定的给付之日止，若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述罚息计算至本金付清之日止。扣除已支付的630232.82元）； 二、四川省中堰建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向四川天府银行股份有限公司都江堰支行支付律师费51200元； 三、四川省中堰建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向四川天府银行股份有限公司都江堰支行支付违约金300万元； 四、如四川省中堰建设工程有限公司未履行第一、二、三项义务，四川天府银行股份有限公司都江堰支行有权对四川省中堰建设工程有限公司提供抵押的房屋（权证号都房他证他权字第××号号、0049702－2）行使抵押权，即有权对抵押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款在3600万元范围内优先受偿； 五、如四川省中堰建设工程有限公司未履行第一、二、三项义务，四川天府银行股份有限公司都江堰支行对蒲泳安、蒲俊洁、蒲俊霖、蒲俊融分别持有的都江堰市中堰酒店有限公司股权享有质权，即有权对质押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款在债务人提供抵押担保范围外未受清偿部分3600万元范围内优先受偿； 六、如四川省中堰建设工程有限公司未履行第一、二、三项义务，四川天府银行股份有限公司都江堰支行对蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍、张莉分别持有的四川省中堰建设工程有限公司股权享有质权，即有权对质押财产折价或者拍卖、变卖所得的价款在债务人提供抵押担保范围外未受清偿部分3600万元范围内优先受偿； 七、都江堰市中堰酒店有限公司、张莉、蒲泳安、蒲俊洁、岳全珍对四川省中堰建设工程有限公司未履行第一、二、三项义务在最高余额3600万元范围内承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向四川省中堰建设工程有限公司追偿； 八、驳回四川天府银行股份有限公司都江堰支行的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费232974元，保全费5000元，共计237974元，由被告四川省中堰建设工程有限公司、都江堰市中堰酒店有限公司、蒲泳安、蒲俊洁、蒲俊霖、蒲俊融、岳全珍、张莉负担。 如不服本判决可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  龙小丽 审 判 员  马 雯 人民陪审员  雷 捷 二〇一八年七月十日 书 记 员  杜俊衡