广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初6109号 原告：广西澳杰出国咨询有限公司,住所地:南宁市青秀区金浦路24号城市花园白领公寓会所二层。 法定代表人：郑青莲，总经理。 委托诉讼代理人：覃耀霆，广西全德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟敏，广西全德律师事务所律师。 被告：谭荫东，男，1989年11月26日出生，汉族，住南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：唐磊，广西广合律师事务所律师。 案由：劳动争议一案 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2016年6月29日 开庭时间：2016年12月1日 当事人到庭情况： 原告方：原告广西澳杰出国咨询有限公司的委托诉讼代理人覃耀霆到庭。 被告方：被告谭荫东的委托诉讼代理人唐磊到庭。 原告诉请要点 一、判决不支持原告向被告支付2015年4月29日至2016年1月22日未签订劳动合同双倍工资差额24000元；二、判决不支持原告向被告支付因未提前三十日以书面形式通知解除劳动关系需额外支付的一个月工资3000元；三、判决不支持原告向被告支付违法解除劳动关系赔偿金6000元；四、判决由被告承担本案全部诉讼费用。 被告答辩要点 南劳人仲裁字[2016]第572号仲裁裁决书事实认定清楚，适用法律正确，原告与被告存在劳动关系，但未签订书面劳动合同，原告应向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资，原告非法解除与被告的劳动关系，应向被告支付赔偿金。 事实认定 经审理查明，2015年4月29日，被告入职原告处从事移民顾问工作，工作内容为主动发展客户及负责跟进销售总监介绍的客户。2015年4月29日，原告与被告签订了《保密协议与商业竞业协议》，主要规定:商业秘密的定义；能成为商业秘密的技术信息及经营信息的标准；任何员工不得刺探、过问与本职工作无关的商业秘密；不得以任何方式泄露公司的商业秘密；在任何情况下员工离开公司后一年内不得从事与公司相同类型的业务；如有违反上述规定公司有权要求员工经济赔偿或以法律途径解决。2015年4月29日，被告签署《员工申明》，主要内容：服从公司工作安排，如因公司业务发展需调往异地工作时，执行公司规定；试用期间，如与公司解除（临时）雇佣关系，三个月内不得从事与公司同类型职业工作；转正后在公司工作第一年期间或者满一年以上，如与公司解除雇佣关系，一年内不得从事与公司同类型职业工作；同时不得侵害公司利益或擅用在职期间所接触和获得的客户资源，否则将接受公司就本人的行为对公司所带来的利益损害追究的相关责任。被告在原告处工作期间，没有与客户签约的业绩。原告称被告工作至2016年1月21日，被告则称工作至2016年1月22日。原告与被告未办理工作交接。2016年4月1日,原告的销售总监向被告发送手机短信，短信内容有：“……公司除了让你离开公司，丝毫没有让你受任何委屈，……”。 2016年3月22日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人：1、支付2015年4月29日至2016年1月22日未签订劳动合同双倍工资差额24000元；2、支付因未提前三十日以书面形式通知解除劳动关系需额外支付的一个月工资3000元；3、支付违法解除劳动关系赔偿金6000元。2016年6月8日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第572号仲裁裁决书，裁决如下:一、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西澳杰出国咨询有限公司向申请人谭荫东支付违法解除劳动关系赔偿金5750元；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西澳杰出国咨询有限公司向申请人谭荫东支付2015年5月29日至2016年1月22日未签订劳动合同的二倍工资差额19419.9元；三、对申请人谭荫东的其他仲裁请求，不予支持。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。 另查明，2015年4月至2016年1月期间，被告每月实际领取工资：559元、3000元、2500元、2500元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、2282元；原告的顾问岗位基本月薪3000元，实习顾问岗位基本月薪2500元；被告仲裁时自认其应当适用实习顾问的薪酬，原告已经足额支付其在职期间的报酬。 判决理由 本院认为，对仲裁裁决第三项，原告没有异议，被告也认可仲裁裁决，对此本院予以确认：原告无需支付被告2015年4月29日至5月28日未签订劳动合同的二倍工资差额、未提前三十日以书面形式通知解除劳动关系的一个月工资代通知金3000元。 关于违法解除劳动关系经济赔偿金，根据2016年4月1日原告销售总监向被告发送的短信，可认定系原告主动要求被告离开公司，而原告并未能提交证据证明要求被告离开公司的原因；结合原告作为用人单位未能提交证据证明被告的最后工作时间，故本院采信被告对最后工作时间的主张，认定被告工作至2016年1月22日；综上本院认定原告于2016年1月22日主动解除与被告的劳动关系，该项解除没有合法依据，属于违法解除，原告应支付被告违法解除劳动关系的经济赔偿金。2015年4月及2016年1月，被告均未工作满月，故本院以2015年5月至2015年12月的月平均工资计算解除赔偿金，月平均工资为2875元[（3000元+2500元+2500元+3000元+3000元+3000元+3000元+3000元）÷8个月]，结合工作期间自2015年4月29日至2016年1月22日，则违法解除劳动关系的经济赔偿金为5750元（2875元/月×1个月×2倍）。 关于二倍工资差额，《保密协议与商业竞业协议》及《员工申明》，并不具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同必备条款，因此原告称《保密协议与商业竞业协议》及《员工申明》可视为双方签订的书面劳动合同，没有法律依据，本院不予采信。原、被告没有签订劳动合同，因此原告应支付被告2015年5月29日至2016年1月22日未签订劳动合同的二倍工资差额22419.9元（3000元÷21.75天×1天+2500元+2500元+3000元+3000元+3000元+3000元+3000元+2282元），但被告对仲裁裁决的相关部分19419.9元没有异议，对此本院予以确认，原告应支付被告2015年5月29日至2016年1月22日期间未签订劳动合同的二倍工资差额19419.9元。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下： 一、原告广西澳杰出国咨询有限公司支付被告谭荫东2015年5月29日至2016年1月22日未签订劳动合同的二倍工资差额19419.9元，无需支付被告谭荫东2015年4月29日至2015年5月28日未签订劳动合同的二倍工资差额； 二、原告广西澳杰出国咨询有限公司支付被告谭荫东违法解除劳动关系的经济赔偿金5750元； 三、原告广西澳杰出国咨询有限公司无需支付被告谭荫东未提前三十日以书面形式通知解除劳动关系的一个月工资代通知金3000元。 案件受理费10元，由原告广西澳杰出国咨询有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  张晓燕 二〇一八年七月二十三日 书 记 员  麦琼文 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十七条第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。