上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）沪一中民三(民)终字第2140号上诉人（原审原告）许明洋。被上诉人（原审被告）上海绿亮电动车有限公司。上诉人许明洋因劳动合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2014）闵民一（民）初字第14934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月25日公开开庭进行了审理。上诉人许明洋的委托代理人***、被上诉人上海绿亮电动车有限公司（以下简称绿亮公司）的委托代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，许明洋于2010年2月19日进入绿亮公司担任驾驶员，双方签订的劳动合同约定许明洋月工资为本市同期最低工资标准。绿亮公司每月以现金形式发放工资，许明洋每月领取部分工资，年底结清所有工资。绿亮公司出具落款日期为2014年3月20日的《通告》，内载，由于客观环境的变化，绿亮公司准备于2014年4月25日前后部分部门搬迁至本市泗泾工业园区，并为员工准备了充裕的宿舍资源，酌情收取电费，房租均由绿亮公司承担；不便住宿的安排班车接送，原上班时间为7:30，现7:30上车即视为到岗，免费提供工作午餐，并安排员工子女就近入学等。原审法院另认定，经相关劳动保障行政部门审批同意，绿亮公司驾驶员、外勤维修人员岗位实行不定时工作制；保安、门店销售和维修人员、售后服务热线人员、装配和市场督导人员岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。2014年5月22日，许明洋向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会裁决：绿亮公司支付许明洋未休年休假折算工资人民币725.29元、2013年度高温季节津贴800元，许明洋的其余仲裁请求，未予支持。许明洋不服，遂向原审法院提起诉讼，请求判令绿亮公司支付违法解除劳动合同的赔偿金等。原审庭审中，许明洋称，2014年4月，绿亮公司欲将工厂从闵行搬迁至松江泗泾，在搬迁之前，未与许明洋及同事协商，也未给予任何的通知，直到2014年4月底，工厂搬迁已经快要完成时，许明洋及同事才突然听说工厂搬迁的事情，向绿亮公司了解情况后，绿亮公司才于2014年4月底张贴落款日期为2014年3月20日的工厂搬迁的通知。许明洋认为，其与绿亮公司签订的劳动合同履行地点为闵行区，绿亮公司在未与许明洋协商一致的前提下，无权擅自变更工作地点，再者许明洋居住在闵行区，距离松江非常远，去松江上班非常不便，基于上述原因，许明洋拒绝去松江上班，绿亮公司随即通知许明洋至新址工作，并表示闵行工厂已无工作岗位，只能解除劳动关系并不给予任何补偿，因此，绿亮公司的行为事实上系违法解除了双方之间的劳动关系。绿亮公司则称，绿亮公司先后于2014年3月20日、4月29日出具通告，就公司搬迁事宜，告知员工提供宿舍和班车等条件，并表示原待遇不变，绿亮公司搬迁行为完全合法；搬迁过程中，绿亮公司并无解除与许明洋劳动关系的意思表示，系许明洋擅自不来公司上班，因此，绿亮公司不存在需要支付赔偿金的情形。为此，绿亮公司提供落款日期为2014年3月20日及4月29日的通告以及工会意见加以证明。许明洋表示绿亮公司于2014年4月底才张贴了第一份通告，之后由于许明洋不能进厂而没有看到后一份通告，对工会意见不予认可。绿亮公司陈述，许明洋每月现金签收工资，同时确认工资、加班工资及出勤天数。为此，绿亮公司提供工资清单、工会情况说明等证据加以证明，其中工资清单中注明许明洋每月的出勤数、基本工资、加班费、浮动工资、总额及奖罚金、扣三险、实发、余存等，并由许明洋本人签名确认。绿亮公司还表示，工资清单中所列浮动工资包含加班因素，出勤数指许明洋当月全部出勤天数，包括休息日、法定节假日加班。许明洋对工会出具的情况说明不予认可，对工资清单中的本人签名无异议，但许明洋对工资组成不予认可，并主张签字时只有基本工资、总额、实发工资，其余数字均为空白，许明洋也不清楚绿亮公司如何计算其每月工资，绿亮公司发多少，许明洋领多少。关于加班事宜，许明洋称，其入职后基本每天工作，故存在休息日及法定节假日加班。许明洋另称，绿亮公司实行考勤制度，2013年10月之前为考勤卡打卡考勤，之后为手工考勤。为此，许明洋提供2014年4月的考勤记录表以证明绿亮公司存在考勤制度。绿亮公司对许明洋提供的考勤记录表不予认可，但确认其处有考勤制度，但考勤记录均已被盗。为此，绿亮公司提供报警记录加以证明。许明洋对报警记录不予认可。原审法院认为，许明洋与绿亮公司签订有劳动合同，双方存在劳动关系。本案中，许明洋基于绿亮公司搬迁关闭厂门，拒绝其在原合同约定的工作地点上班，主张绿亮公司单方解除双方劳动关系属违法，故而要求绿亮公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。原审法院认为，首先，就绿亮公司搬迁事宜，从绿亮公司出具的落款日期为2014年3月20日的通告内容来看，绿亮公司根据客观环境变化，将工厂从闵行区搬迁至松江区，提供住宿、班车等解决劳动者住宿、交通不便的问题，故而绿亮公司此次搬迁行为并无不当。其次，许明洋虽主张因其拒绝前往松江上班，绿亮公司即口头解除双方劳动关系，但许明洋未于本案中提供相应证据加以证明，且绿亮公司予以否认，因此，原审法院也难以采信许明洋关于绿亮公司单方解除双方劳动关系之观点。综上所述，许明洋基于前述事宜，主张绿亮公司解除劳动关系继而要求绿亮公司支付违法解除劳动合同赔偿金之请求，无依据，原审法院难以支持。关于许明洋主张的加班工资一节，原审法院认为，首先，根据《工资支付暂行规定》之规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。许明洋未能提供证据证明其于2011年12月之前存在加班之事实，故许明洋要求绿亮公司支付2011年12月之前的加班工资之请求，原审法院难以支持。其次，经劳动保障行政部门批准实行不定时工时制的用人单位，在法定休假节日安排劳动者工作的，支付法定节假日加班工资。本案中，绿亮公司已就许明洋的工作岗位申请不定时计算工时制，故许明洋要求绿亮公司支付其休息日加班工资差额之请求，缺乏依据，原审法院不予支持。再次，本案中，双方当事人确认绿亮公司实行考勤制度，绿亮公司对许明洋进行考勤，但绿亮公司未依法履行提供考勤记录的举证责任，由此产生的不利后果由绿亮公司承担。结合许明洋签收的工资清单，对许明洋加班事实予以审查，绿亮公司已足额支付许明洋相应加班工资，故许明洋要求绿亮公司支付其法定节假日加班工资之请求，原审法院难以支持。关于高温季节津贴，许明洋要求绿亮公司按仲裁裁决书履行。仲裁裁决后，绿亮公司未就仲裁裁决提起诉讼，视为其同意按仲裁裁决履行，故绿亮公司需支付许明洋高温季节津贴差额800元。关于未休年休假折算工资事宜，原审法院认为，劳动争议仲裁的时效期间为一年。本案中，许明洋于2014年5月申请仲裁，故许明洋要求绿亮公司支付其2012年之前的未休年休假折算工资之请求，已过申请仲裁时效，原审法院难以支持。就2013年及2014年度的未休年休假事宜，因许明洋于2010年进入绿亮公司工作，经折算，许明洋2013年及2014年度可享受的年休假天数为6天。绿亮公司同意承担支付之责，与法不悖，原审法院予以准许，故许明洋要求绿亮公司支付其2013年度及2014年度未休年休假折算工资之请求，原审法院予以支持。原审法院审理后，于二○一四年十一月十八日作出判决：一、上海绿亮电动车有限公司于判决生效之日起十日内支付许明洋高温季节津贴差额800元；二、上海绿亮电动车有限公司于判决生效之日起十日内支付许明洋未休年休假折算工资1,448.28元；三、驳回许明洋其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由上海绿亮电动车有限公司负担。判决后，许明洋不服，向本院提起上诉称：绿亮公司在未与许明洋协商，也未告知许明洋的情况下，进行了工厂搬迁。直至2014年4月底，临近搬迁结束，经员工询问，绿亮公司才张贴落款日期为2014年3月20日的《通告》。由于居住地址与搬迁后的工作地点相距非常远，许明洋不愿至新的工作地点上班，绿亮公司随即关闭原地址厂门，不允许许明洋进入，并口头告知许明洋不用再来上班。由此，绿亮公司的行为已构成违法解除双方劳动关系，应当依法支付许明洋赔偿金。许明洋在职期间几乎全年无休，绿亮公司从未支付加班工资。请求二审法院撤销原审判决第三项，改判绿亮公司支付违法解除劳动合同的赔偿金及2010年2月19日至2014年5月16日期间的休息日、法定节假日加班工资。被上诉人绿亮公司辩称：许明洋主张绿亮公司违法解除双方劳动合同，缺乏依据。关于加班工资，绿亮公司认可原审判决。现不同意许明洋的上诉请求。经审理查明，原审认定事实正确，本院依法予以确认。本院认为，违法解除劳动合同的争议涉及两个基本事实，一是是否存在解除劳动合同的事实，二是解除的依据是否合法。本案双方当事人的争议焦点实际在于绿亮公司是否于许明洋主张的时间节点作出解除双方劳动合同的意思表示。许明洋作为主张事实成立的一方，应当承担举证责任。绿亮公司于原审中提供的《通告》明确表明因搬迁导致工作地点变化，绿亮公司愿意提供住宿、班车等便利，以便于双方劳动合同的继续履行。因此，即使存在绿亮公司搬迁后拒绝许明洋进入原生产地址的事实，亦不能得出绿亮公司作出了解除双方劳动合同的决定的结论。对于绿亮公司是否存在口头告知许明洋解除双方劳动合同的事实，许明洋并未提供任何证据予以证明。鉴于此，本案中无法认定绿亮公司于许明洋主张的时间节点作出了解除双方劳动合同的意思表示，许明洋作为负担举证责任的一方应承担不利后果。其要求绿亮公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实依据。对于加班事实，亦应当由作为劳动者的许明洋承担举证责任。由于双方均确认绿亮公司实行考勤制度，绿亮公司有义务提供考勤记录以核实许明洋的加班情况。确如原审所述，绿亮公司保存工资支付记录的法定年限为两年。由于考勤记录系作为确定工资的前提，对于两年之前的考勤记录，在许明洋未提供证据证明绿亮公司仍然持有的情况下，并不适用拒证推定规则，即对于两年之前的加班事实，仍应当由许明洋提供证据予以证明。鉴于许明洋并未对此提供证据予以证明，其主张两年之前的加班工资，缺乏事实依据。至于两年之内的加班事实，因绿亮公司有义务提供本应保存的考勤记录而未提供，应作不利于绿亮公司的认定。许明洋所在的岗位经批准实行不定时计算工时制。依该工时制，不存在所谓双休日加班的问题。至于法定节假日加班时间，以及加班工资计算基数，原审根据工资清单及许明洋提供的考勤记录表，结合常理予以审查判断，认定绿亮公司已足额支付加班工资，并无不当。综上，许明洋的上诉请求，本院不予支持。原审根据查明事实所作判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人许明洋负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 卫代理审判员  金绍奇代理审判员  钱文珍二〇一五年一月八日书 记 员  陆 薇附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……