SHAPE*MERGEFORMAT 福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0622刑初171号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人陈义生，男，1966年12月11日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。曾因赌博于2017年8月18日被处以罚款五百元；因犯寻衅滋事罪于1999年9月3日被判处有期徒刑二年；因犯赌博罪于2008年2月3日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元，2009年6月17日刑满释放。因涉嫌开设赌场于2017年12月27日被监视居住。现在家。 被告人朱志杉，男，1972年12月7日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。曾因赌博分别于2012年2月5日、2013年5月23日、2016年5月3日被处以行政拘留十五日、罚款五百元、行政拘留十五日；因犯抢劫罪于2003年7月29日被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二千元，2010年12月20日刑满释放。因涉嫌开设赌场于2017年12月10日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人方镇元，男，1986年10月23日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。曾因赌博分别于2013年3月12日、2017年2月9日被处以罚款五百元、行政拘留五日。因涉嫌开设赌场于2017年12月10日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人陈印城，男，1985年5月10日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。因涉嫌开设赌场于2017年12月10日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人吴文祥，男，1986年6月16日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。曾因赌博于2013年2月15日被处以行政拘留十五日；因犯故意伤害罪于2006年11月24日被判处有期徒刑十个月，2007年4月30日刑满释放。因涉嫌开设赌场于2017年12月21日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人蔡祯杰，男，1971年7月18日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。曾因赌博分别于2013年2月19日、2013年3月21日、2015年6月3日被处以行政拘留十日、罚款五百元、行政拘留十五日。因涉嫌开设赌场于2017年12月21日被刑事拘留，2018年1月17日变更为取保候审。现在家。 被告人方泗奎，男，1970年4月14日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。因涉嫌开设赌场于2017年12月22日被刑事拘留，2018年1月17日变更为取保候审。现在家。 被告人汤顺龙，男，1969年9月12日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，户籍所在地和居住地均为福建省云霄县。曾因寻衅滋事于2014年11月3日被处以行政拘留五日；因犯收购赃物罪于2006年6月30日被判处管制一年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌赌博于2018年2月2日被刑事拘留，2018年3月1日变更为取保候审。现在家。 被告人陈义生、朱志杉、方镇元、陈印城、吴文祥、蔡祯杰、方泗奎、汤顺龙被控赌博一案，福建省云霄县人民检察院于2018年6月15日以云检诉刑诉[2018]142号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2018年7月19日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员林某1、代理检察员林某2出庭支持公诉，被告人陈义生、朱志杉、方镇元、陈印城、吴文祥、蔡祯杰、方泗奎、汤顺龙到庭参加诉讼。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，2017年初以来，被告人陈义生组织被告人朱志杉、陈印城、方镇元、吴文祥、蔡祯杰、方泗奎、汤顺龙等人合伙，以营利为目的长期在云霄县经堂口老人活动中心聚众赌博。2017年12月9日云霄县公安局民警在上述地点抓获被告人朱志杉、方镇元、陈印城及参赌人员汤某、罗某，并现场查扣“十二生肖”赌具一副及赌资人民币1173元。经被告人朱志杉、方镇元、陈印城、蔡祯杰、吴文祥等人确认，聚众赌博期间共抽头渔利14750元。 案发后，被告人吴文祥、蔡祯杰于2017年12月21日到云霄县公安局投案。被告人陈义生于2017年12月27日到云霄县公安局投案。 以上事实，公诉机关提供了被告人的供述与辩解、证人证言、书证、物证、鉴定意见、现场勘验检查笔录等证据为证，认为被告人陈义山、朱志杉、陈印城、方镇元、吴文祥、方泗奎、蔡祯杰、汤顺龙的行为构成赌博罪，属共同犯罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条的规定，依法判处。 上述八名被告人对起诉书指控其参与赌博的犯罪事实均没有异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2017年初以来，被告人陈义生组织被告人朱志杉、方镇元、陈印城、吴文祥、蔡祯杰、方泗奎、汤顺龙等人合伙，长期在云霄县经堂口老人活动中心聚众赌博从中牟取非法利益。朱志杉、方镇元负责摇骰子，陈印城负责收付钱，其余人则负责望风。每天大约有七八人参与赌博。2017年12月9日云霄县公安局民警在上述地点当场抓获朱志杉、方镇元、陈印城及参赌人员汤某、罗某，并现场查扣“十二生肖”赌具一副及赌资人民币1173元。后经朱志杉、方镇元、陈印城、蔡祯杰、吴文祥等人确认，聚众赌博期间共抽头渔利14750元。 案发后，被告人吴文祥、方泗奎、蔡祯杰于2017年12月21日主动到云霄县公安局投案。被告人陈义生于2017年12月27日主动到云霄县公安局投案。被告人汤顺龙于2018年2月1日主动到云霄县公安局投案。 另查明，被告人陈印城因本案被羁押于云霄县看守所，在羁押期间违反监规，无故殴打同监室在押人员，云霄县看守所及公诉机关建议予以酌情从重处罚。 在本案审理过程中，被告人陈义生、朱志杉、方镇元、陈印城、吴文祥、蔡祯杰、方泗奎、汤顺龙分别向本院预缴罚金5000元、2000元、2000元、2000元、2000元、2000元、2000元、2000元、2000元；并共同退缴违法所得14750元。 上述事实，公诉机关向法庭提供了由侦查机关依法收集的下列证据予以证实： 1．云霄县公安局扣押决定书、扣押清单、现场扣押财物确认笔录，证实云霄县公安局民警于2017年12月9日现场扣押被告人方镇元持有的“十二生肖”赌具一副、赌资人民币1173元。 2.户籍证明，证实八被告人各自出生时间等身份信息，案发时均已达刑事责任年龄，以及证人郑某、汤某、罗某的身份信息。 3．云霄县公安局出具的到案经过，证实被告人朱志杉、陈印城、方镇元于案发现场被当场抓获；被告人方泗奎、吴文祥、蔡祯杰、陈义生、汤顺龙经传唤后主动向该局投案。 4．云霄县公安局出具的举报记录、情况说明，证实通过福建省警务综合平台执法办案系统查询关于云霄县经堂口有人员聚赌的举报记录及处理结果。 5.前科（劣迹）查询表、行政处罚决定书、本院（2006）云刑初字第92、163号、（2008）云刑初字第10号刑事判决书、漳州中级人民法院（2003）漳刑初字第49号刑事判决书、罪犯档案资料、云霄县看守所出具的说明等，证实经查询（1）被告人陈印城、方泗奎无违法犯罪前科；（2）被告人陈义生曾因赌博于2017年8月18日被处以罚款五百元；因犯寻衅滋事罪于1999年9月3日被判处有期徒刑二年；因犯赌博罪于2008年2月3日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元，2009年6月17日刑满释放；（3）被告人朱志杉曾因赌博分别于2012年2月5日、2013年5月23日、2016年5月3日被处以行政拘留十五日、罚款五百元、行政拘留十五日；因犯抢劫罪于2003年7月29日被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二千元，2010年12月20日刑满释放；（4）被告人方镇元曾因赌博分别于2013年3月12日、2017年2月9日被处以罚款五百元、行政拘留五日；（5）被告人吴文祥曾因赌博于2013年2月15日被处以行政拘留十五日；因犯故意伤害罪于2006年11月24日被判处有期徒刑十个月，2007年4月30日刑满释放；（6）被告人蔡祯杰因赌博分别于2013年2月19日、2013年3月21日、2015年6月3日被处以行政拘留十日、罚款五百元、行政拘留十五日；（7）被告人汤顺龙曾因寻衅滋事于2014年11月3日被处以行政拘留五日；因犯收购赃物罪于2006年6月30日被判处管制一年，并处罚金人民币一万元。 6．被告人朱志杉等人赌博一案非法赢利统计表，证实经统计并由被告人确认，聚众赌博期间共盈利14750元。 7．被告人陈义生疾病证明材料，证明被告人陈义生患有冠心病、糖尿病等疾病。 8．云霄县看守所出具的建议书及相关材料，证实被告人陈印城在羁押期间，违反监规，殴打同监室在押人员，该所建议予以酌情从重处罚。 9．本院预缴罚金、退缴违法所得票据，证实被告人陈义生、朱志杉、方镇元、陈印城、吴文祥、蔡祯杰、方泗奎、汤顺龙分别向本院预缴罚金人民币5000元、2000元、2000元、2000元、2000元、2000元、2000元、2000元、2000元；并共同退缴违法所得14750元。 10．辨认笔录，证实被告人朱志杉辨认出同案人汤顺龙、陈义生；被告人方镇元辨认出同案人方泗奎、吴文祥、陈义生、蔡祯杰；被告人吴文祥辨认出同案人汤顺龙、朱志杉、陈印城；被告人蔡祯杰辨认出同案人陈印城、方泗奎、陈义生、汤顺龙、朱志杉、方镇元；被告人陈义生辨认出同案人方镇元、方泗奎、蔡祯杰、吴文祥。 11．现场勘验笔录及照片、赌局现场照片，证实案发现场位于福建省云霄县经堂口，中心现场位于云霄县经堂口老人活动中心凉亭。附现场勘验制图2张，照片13张。 12．证人郑某、罗某、汤某证言，证实2017年12月9日下午15时许，他们在经堂口老人活动中心参与“十二生肖”赌博，被公安机关抓获。和他们一起被民警抓获的共有六人，他们不认识庄家。 13.被告人陈义生供述与辩解，供述2017年初以来他们在经堂口老人活动中心开设赌场，他是总负责人，主要负责赌场的收入、支出以及各个股份间的分红；朱志杉、陈印城、方镇元（“阿凸”）、蔡祯杰、方泗奎、吴文祥（“鹅仔”）及“死狗”等7人是股东，其中朱志杉、方镇元、陈印城三人主要负责在赌场内摇骰子及收付钱，蔡祯杰、方泗奎、吴文祥（“鹅仔”）及“死狗”等人主要负责望风。平时都是他们几个股东轮流在经堂口那边开赌，他则主要是到赌局结束负责结算赌资并给股东分红的时候会到现场。汤顺龙也有参与股份。 14．被告人朱志杉供述和辩解，供述2017年12月9日下午2点，他和陈印城、方镇元在经堂口凉亭设“十二生肖”赌局被云霄县公安局民警当场抓获。陈义生是该赌场的组织者和负责人，其占的股份比较大，他们另外几个人股份平分。该赌场是他们于今年年初开设，一共盈利12000元左右，平均一天有六七人参赌，但每天固定参赌的有四五人。汤顺龙是在被公安机关查获前几天参与到他们赌场里面的。 15．被告人方镇元供述和辩解，供述他和几个朋友合伙入股参与经营赌场，他参股1份，共有合伙人朱志杉、陈印城、蔡祯杰、陈义生、吴文祥、方泗奎、还有一个叫阿某的，是在这两天内入伙的。2017年12月9日下午两点多，他和朱志杉、陈印城、蔡祯杰、陈义生、吴文祥、方泗奎七人在经堂口凉亭设“十二生肖”赌博被民警当场抓获。他们聚众赌博至今赢了1万多元，他个人分了1000多元。 16．被告人陈印城（外号“老张”）供述和辩解，供述2017年初，参与陈义生组织赌博。该赌场的成员有陈义生、方镇元、朱志杉、方泗奎、蔡祯杰、吴文祥和他，陈义生和朱志杉是比较主要的负责人。陈义生负责现金的结算，朱志杉负责摇骰子，他负责收付现金，其他人主要负责望风，有时他们也会到赌场内帮忙。 17．被告人吴文祥供述和辩解，供述2017年6月份参与陈义生组织的赌博，他主要负责望风。该赌场主要负责人是陈义生夫妻。成员一共有九人，包括他、陈义生、陈义生的妻子陈某、朱志杉、陈印城、方镇元、蔡祯杰、方泗奎、汤顺龙。 18．被告人蔡祯杰供述和辩解，供述2017年10月初，他开始参与陈义生组织的赌博。该赌场的主要负责人是陈义生，其他股东还有方泗奎、吴文祥、朱志杉、陈印城、方镇元、汤顺龙。汤顺龙是在2017年12月9日被查获的前几天才加入他们赌场，他不清楚汤顺龙占有多少股份。 19．被告人方泗奎供述和辩解，供述他有参与股份，对自己的犯罪事实供认不讳。 20．被告人汤顺龙供述和辩解，供述他有入股参与赌博，对自己的犯罪事实供认不讳。 上述证据，经庭审举证、质证，各证据之间能相互印证，具有证据效力，足以认定。 本院认为，被告人陈义生组织被告人朱志杉、陈印城、方镇元、吴文祥、方泗奎、蔡祯杰、汤顺龙等人以营利为目的聚众赌博，八名被告人的行为均构成赌博罪，属共同犯罪。公诉机关指控八名被告人犯赌博罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，依法应追究八名被告人的刑事责任，责令退缴违法所得。在共同犯罪中，陈义生所起的作用最大，可酌情从重处罚；朱志杉、陈印城、方镇元所起的作用较次要，吴文祥、方泗奎、蔡祯杰、汤顺龙所起的作用较小，对其余七名被告人可根据其作用分别比照陈义生酌情从轻处罚。陈义生、朱志杉、吴文祥、汤顺龙均有犯罪前科、劣迹，方镇元、蔡祯杰均有劣迹，可分别酌情从重处罚。陈印城因本案被羁押期间，违反监规，无故殴打同监室在押人员，公诉机关据此建议对陈印城酌情从重处罚的意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。案发后，被告人陈义生、吴文祥、方泗奎、蔡祯杰、汤顺龙主动投案，如实供述共同犯罪的事实，是自首，依法可以从轻处罚。归案后，被告人朱志杉、陈印城、方镇元均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。八名被告人在法庭上均能自愿认罪、认罚，并退缴违法所得，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人方泗奎、蔡祯杰、汤顺龙的犯罪情节和悔罪表现，对三被告人适用缓刑确实不致再危害社会，对其居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项、第八条，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人陈义生犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算）。 二、被告人朱志杉犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月9日至2018年8月8日止）。 三、被告人方镇元犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月9日至2018年8月8日止）。 四、被告人陈印城犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月9日至2018年8月8日止）。 五、被告人吴文祥犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月21日至2018年8月20日止）。 六、被告人蔡祯杰犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金二千元（罚金已缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 七、被告人方泗奎犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金二千元（罚金已缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 八、被告人汤顺龙犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金二千元（罚金已缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 九、被告人陈义生等八人已退缴违法所得一万四千七百五十元，予以没收，上缴国库。 十、扣押在案的赌资一千一百七十三元、“十二生肖”赌具一副，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴连旺 人民陪审员  方晓维 人民陪审员  方巧妮 二〇一八年七月二十七日 法官助理陈宇新 书记员陈潮云 附本案适用的相关法律及司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件 具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资用应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干 问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。