包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终915号   上诉人(原审被告)张娟，女，1968年11月28日出生，住包头市。   被上诉人（原审原告）王垒垒，男，1986年7月14日出生，个体工商户，住包头市。   委托诉讼代理人：赵丹，内蒙古字仁律师事务所律师。   委托诉讼代理人：韩辉波，内蒙古字仁律师事务所律师。   被上诉人（原审第三人）包头市宜德居房地产经纪有限责任公司。   法定代表人：吴鹏。   上诉人张娟因与被上诉人王垒垒、被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司房屋买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初5181号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。   上诉人张娟上诉请求:1、请求撤销原审判决，依法改判；   2、依法判令被上诉人王磊磊向上诉人张娟支付违约金6万元；3、依法判令被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司向上诉人张娟支付罚金12万元。4、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、上诉人没有违约事实，因此原审判决，上诉人张娟向被上诉人王磊磊支付违约金1万元是错误的2、一审认定“却未约定办理加急房本的期限，对此上诉人、被上诉人均存在过错”这个认定与合同法第四条相违背，适用法律错误。3、一审判决“鉴于目前原、被告已无继续履行合同的合意”的认定错误。上诉人张娟在一审三次开庭过程中，一只坚持履行合同，将房子继续卖给被上诉人王垒垒。是被上诉人王垒垒在民事起诉状中自行要求解除本合同的，是他自己已无诚意买房。4、被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司法定代表人吴鹏在一审中未出庭，致使许多证据链断裂。因此，一审法庭在各个证据间不能相互印证的情况下不可能作出正确判决。二、被上诉人王磊磊恶意起诉欲获不当利益。被上诉人王磊磊未交中介费6000元构成违约，因此其没有资格提起民事诉讼。三、被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司法定代表人吴鹏将办理加急房本费用从2500元增至1万元，造成上诉人张娟与被上诉人王磊磊在履行合同中产生矛盾。综上所述，请求包头市中级人民法院支持上诉人的上诉请求。   被上诉人王垒垒辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。本合同签订后。虽经答辩人及房屋中介多次催促，上诉人仍然拒绝履行合同约定的办理加急房本并负担全部费用的义务，并要求答辩人承担超出合同约定的其他义务，代为支付其作为业主应当负担的维修基金，同时拒绝偿还银行贷款为交易房屋办理解押手续，使得涉案房屋在双方签订合同后近5个月的时间内仍不具备出售及过户条件，直接导致双方交易房屋的合同目的根本无法实现。并且其在与答辩人签订房屋买卖合同后仍继续以更高价格出售房屋，甚至向中介提出为答辩人另找房源等意向，上述行为足以表明事实上上诉人根本不具备继续履行合同的意愿。基于上述事实上诉人已以其行为表明拒绝继续履行合同，且因其迟延履行合同义务已经致使双方合同目的无法实现，因此答辩人有权行使法定解除权，且双方合同也符合解除条件应当予以解除。而因上诉人系造成合同无法履行的主要过错方及根本违约方，其应承担相应违约责任，向答辩人支付违约金。故一审判决对事实的认定及法律的适用均不存在错误，应当予以维持。二、上诉人的其他上诉请求不属于本案审理范围。根据《最高人民法院关于适用的解释》三百二十八条：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”本案中上诉人的其他诉讼请求属于其提出新的反诉请求，已完全超出了原审审理范围，应当另行起诉，故不应在本案中进行审理。综上，恳请二审法院依法驳回上诉人全部上诉，维持原判。   王垒垒向一审法院起诉请求：1、判令解除原告与被告、第三人签订的《房屋买卖（置换）合同》；2、判令被告向原告返还定金20000元；3、判令被告向原告支付违约金60000元；4、本案的诉讼费由被告承担。   一审认定事实如下：2017年5月27日，原告、被告与第三人签订了《房屋买卖（置换）合同》，合同约定原告购买被告位于包头市××区的房屋，房屋总价款60万元。合同第六条第4款约定如甲（被告）、乙（原告）任何一方拒绝履行合同或解除合同，或发生本条1、2、3违约责任，均由违约方向另一方支付本合同第二条确定的房屋实际成交价的10%作为违约金。实际损失超过违约金总额的，责任方应据实赔偿，且丙方（第三人）所收取的中介服务费一律不予退还。合同第八条约定甲方（被告）负责办理加急房本，以及产生的一切费用。被告于签订合同当日收到原告定金1万元并出具收条。双方未约定办理涉案房屋房本的具体期限，现被告已办理网签手续，尚未办理房本。   一审法院认为，原告、被告与第三人签订的《房屋买卖（置换）合同》系各方真实意思表示，且不违反法律法规规定，为合法有效协议，各方应当按照协议约定履行各自权利和义务。但鉴于目前原、被告已无继续履行合同的合意，故对原告提出解除合同的请求，本院予以支持。合同约定被告负责办理加急房本，以及产生的一切费用，却未约定办理加急房本的期限，对此原、被告均存在过错。但被告在签订合同时应当对办理房本费用的变更有所预见，且自2017年5月27日签订合同，至今仍未办理房本，过错较大，根据公平原则，参考双方的过错程度及损失，本院对原告请求返还定金1万元的诉讼请求予以支持；原告主张的违约金6万元过高，本院适当调整为1万元。综上所述，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条规定，判决如下   解除原告王垒垒、被告张娟与第三人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司签订的《房屋买卖（置换）合同》；   被告张娟向原告王垒垒返还定金1万元；   被告张娟向原告王垒垒支付违约金1万元；   驳回原告王垒垒的其他诉讼请求。   案件受理费1800元，减半收取计900元（原告已预交），由原告王垒垒负担675元，被告张娟负担225元。   经二审审理查明的案件事实与一审法院审理查明的案件事实基本一致，本院予以确认。另查明，上诉人张娟、被上诉人王垒垒、被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司在《房屋买卖（置换）合同》中约定“上诉人张娟负责办理加急房本，以及产生的一切费用”。关于加急办理房本的加急费用，签订协议时被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司当时给报价是3000元，签订协议后在实际办理时开发商要加急办房本费10000元，对该费用的负担双方发生争议，未达成一致意见，致使合同不能履行。   本院认为，上诉人张娟、被上诉人王垒垒、被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司签订的《房屋买卖（置换）合同》虽然系各方真实意思表示，不违反法律法规规定，合法有效。但上诉人张娟签订合同时相信被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司给出的3000元报价，签订了合同。双方在履行合同中发生争议，致使合同不能履行，对此原审法院认为上诉人张娟被上诉人王垒垒均存在过错，但上诉人张娟在签订合同时应当对办理房本费用的变更有所预见，且自2017年5月27日签订合同，至今仍未办理房本，过错较大，根据公平原则，参考双方的过错程度及损失，原审法院对原告请求返还定金1万元的诉讼请求予以支持；是正确的。二审过程中上诉人张娟与被上诉人王垒垒均同意解除合同，故本院认为应予解除合同。对于上诉人张娟上诉请求判令被上诉人王磊磊向上诉人张娟支付违约金6万元、判令被上诉人包头市宜德居房地产经纪有限责任公司向上诉人张娟支付罚金12万元的上诉请求，因一审未提起反诉，故本院不做审理。   综上所述，上诉人张娟的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1800元，由上诉人张娟负担。   本判决为终审判决。   审判长 杜宏林   审判员 杨励昕   审判员 赵文革     二○一八年七月九日   书记员 王晓菲   附：本判决引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。