江苏省张家港市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏05852民初10822号 原告：上海惠立石材装饰工程有限公司，住所地上海市青浦区朱家角镇康业路951弄32号1幢2层H区283室。 法定代表人：蒋国元，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱蕾，江苏梁丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张琪，江苏梁丰律师事务所律师。 被告：张家港市大拇指装饰装璜有限公司，住所地江苏省张家港市杨舍镇沙洲西路113号华建大厦404-408室。 法定代表人：周剑，该公司董事长。 委托诉讼代理人：匡峰，江苏格致律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施海峰，男，1979年10月27日生，汉族，住所地江苏省张家港市，系被告张家港市大拇指装饰装璜有限公司员工。 原告上海惠立石材装饰工程有限公司（以下简称惠立公司）与被告张家港市大拇指装饰装璜有限公司（以下简称大拇指公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年9月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年11月22日公开开庭进行了审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2018年2月5日、7月17日公开开庭进行审理。原告惠立公司的委托诉讼代理人朱蕾第一、二次开庭到庭参加了诉讼，原告惠立公司的法定代表人蒋国元第二、三次开庭到庭参加了诉讼，原告惠立公司委托诉讼代理人张琪第三次开庭到庭参加了诉讼，被告大拇指公司的委托诉讼代理人匡峰、施海峰三次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告惠立公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即支付原告工程款897248.59元，并支付延期付款违约金（按银行同期贷款利率的4倍自2014年8月10日计算至被告实际给付之日）；2、本案的诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：2014年6月14日，原被告签订《材料供货协议》，被告将平定山银基誉府售楼处的石材部分的精装修工程转包给原告，装修材料（主要是大理石）都由原告提供，工程总价175万元（91折折后价），同时约定一口价结算（以清单为准，如有增减按增减量实际结算）。实际施工过程中，被告对施工方案作了变更，增加了大理石的用量。该工程于2014年8月10日竣工。2014年9月30日，原告出具结算单给被告，工程总价为2297248.59元（91折折后价）。2015年2月16日，被告预算员出具结算单给原告，认为工程总价为1973149元（91折折后价），但被告坚持认为工程总价就是175万元，截止2014年12月，被告仅支付140万元，超出部分的工程款拒绝支付。故请求法院支持原告的诉请。 被告大拇指公司辩称，双方约定的结算方式是一口价结算，而本案原告在起诉时提供的材料并不是按照双方约定进行结算，根据我方计算，原告实际供货总值1714034.5元，已付款为1550000元，尚欠164034.5元，同意支付164034.5元。 本院经审理认定如下事实：2014年6月14日，原告惠立公司（乙方）与被告大拇指公司（甲方）签订《材料供货协议》1份，主要内容为：甲方向乙方订货总值175万元；承包方式为一口价结算（以清单为准，如有增减按增减量实际结算）；验收方式为现场验收合格为准；付款方式……甲方工程竣工验收合格并结算审核结束后付到合同总价款的95%，余合同总价款的5%为质保金；运输费由乙方负责；保修期为2年，从竣工验收合格日期算起。双方并对其他条款作了约定。该协议并附有《定制产品确认单》及《分部分项工程量清单与计价表》。《定制产品确认单》中确定了双方的项目负责人，产品安装完工要求一栏载明：以项目经理确认时间为准。产品内容一栏载明：详见报价清单，石材以设计师确认样板为准。《分部分项工程量清单与计价表》共12页，载明了项目名称，项目特征、计量单位、工程数量、主材单价、安装费单价、合价，总价为1913531元，其尾部备注有：根据建设部、财政部发布的《建筑安装工程费用组成》（建标[2003]206号）的规定，为计取规费等的使用，可在表中增设其中“直接费”、“人工费”或“人工费＋机械费”。下方的表格中载明：墙面干挂（含材料人工费）为265元/㎡，湿贴人工费115元/㎡，地面人工费85元/㎡，线条踢脚线人工费46元/㎡（上述人工费与《分部分项工程量清单与计价表》中载明的安装费单价一致），单边12元/m，背倒15元/m，粘接费15元/m，防护12元/m，运输费15元/m。双方相关人员均在《分部分项工程量清单与计价表》上签名确认。嗣后，原告惠立公司进行了安装，安装过程中，根据被告大拇指公司的要求工程量有增减，被告大拇指公司已支付原告惠立公司工程款155万元。2014年8月10日，原告惠立公司向被告大拇指公司交付了工程，双方未办理竣工验收手续，该工程业主已进行了使用。原告惠立公司制作了《银基誉府售楼处石材结算单》，载明的总价为2524449元。2015年2月16日，被告大拇指公司员工余立凯经审核后制作了结算单，载明总价为2168296.06元，并写明“按照合同折扣91%，结算价：2168296×0.91＝1973149元，异型费包含在造价中”。因双方对工程结算产生争议，为此，原告惠立公司向本院提起了诉讼。 以上事实，有《材料供货协议》及附件、原告制作的《银基誉府售楼处石材结算单》、余立凯制作的结算单、付款凭证及庭审笔录等证实。 审理中，本院根据原告惠立公司的申请，委托张家港力天工程造价事务所有限公司对案涉石材施工工程造价进行鉴定。2018年7月11日，该公司出具了张力造司法鉴（2018）04号工程造价鉴定报告书，其鉴定总价为2183061.72元，报告所附鉴定汇总表载明工程款合计2387059.86元，根据合同让利为91.454%，故鉴定总价为2183061.72元（2387059.86元×91.454%），其中3号楼梯间为汇总表的第41至48项，计20169.05元，第89项为水吧台，价款为25609元，第143项为运输费33719.27元，该部分价款为折扣前金额，按91.454%折后为72703.48元。原告惠立公司交纳了鉴定费用48500元。原告惠立公司对该鉴定未提出异议，被告大拇指公司则认为：汇总表中序号第29项实际施工过程中用的是莱姆石，价格应是420元/㎡，应扣除16324元；磨边费、粘接费、背倒费、防护费等不应另行计算，应包含在安装费内；运输费也不应当另行计算，根据合同第四条约定，运输本身就由乙方负责；第41-48项属于3号楼梯间及第89项水吧台并不是由原告施工，第144、145项我方认为并没有使用龙骨，而是用的角铁，因为合同中约定的是角铁，这个费用我方不承认，其他项目没有异议，关于工程量我方不认可。相关鉴定人员到庭接受了质询，其陈述的主要内容为：第29项的价格是根据被告员工佘立凯在2015年2月16日作出的结算价中的价格来确定的；量完现场以后再结合图纸确认面积；第144项是隐蔽工程，根据图纸上标好，现场人员描述得出，第145项是查看了现场确定的；在工程清单没有磨边费、粘接费、背倒费这些项目描述，就是没有包括，根据《分部分项工程量清单与计价表》最后的备注表，没有描述就是要计算在内。张家港力天工程造价事务所有限公司另出具书面回复，认为对于3号楼梯间及水吧台，被告应提供证据后由法院确定是否扣除。 被告大拇指公司提供了：1、其财务记账凭证，证实其向案外人支付了3号楼梯间、水吧台的工程款；2、承诺书1份，主要内容为承诺在2014年7月20日完成银基誉府售楼处石材铺装，工期延迟按每日罚款5000元，落款为张家港九号石库、樊兆猛，被告大拇指公司以此主张应从工程款中扣除10万元。原告惠立公司质证意见为：对财务记账凭证的真实性不予认可，但无证据推翻，无法看出系与本案有关的工程，也无法看出是由被告委托第三方施工的，图纸是标有3号楼梯间及水吧台，故实际是原告施工的；对承诺书的真实性不予认可，樊兆猛原来是原告公司员工，具体离职时间需要核实，不能确认是其本人所写，我公司没有授权其签字。被告大拇指公司并认为余立凯于2015年2月16日所制作的结算单仅是其公司内部依照原告提供的结算单进行的预决算，并不代表其认可， 本院认为，虽然本案立案案由为承揽合同纠纷，但本案的法律关系特征符合装饰装修合同纠纷特征，故本案案由更改为装饰装修合同纠纷。本案中，双方主要争议的是工程款的确定。对此，本院认为，张家港力天工程造价事务所有限公司所出具的工程造价鉴定报告书，其具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，对被告大拇指公司所提出的异议也作出了合理的解答，故本院对该鉴定报告书予以采信，认定本案工程款总价为2183061.72元。关于运输费，原被告在协议中约定由原告负责，故运输费应从总价中扣除。原告虽然对被告提供的财务凭证提出了异议，但未提供相反证据证实，故本院采信被告主张的3号楼梯间、水吧台是其另委托案外人完成，故该部分款项应从总价中扣除。因此，本院认定原告完成的工程总价为2110358.24元（2183061.72元—72703.48元），扣除被告已支付的1550000元，被告尚应支付原告560358.24元。 关于原告主张的延期付款违约金，因双方在合同中对此未有约定，且《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”，故被告应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息。关于利息的起始时间，双方约定“甲方工程竣工验收合格并结算审核结束后付到合同总价款的95%，余合同总价款的5%为质保金”，结合双方仅于2014年8月10日交付工程至今未办理竣工验收、被告员工余立凯于2015年2月16日制作了结算单、保修期为2年等情况，本院确定其中454840.33元自2015年2月16日起、质保金105517.91元（总价2110358.24元×5%）自2016年8月10日起按同期中国人民银行发布的同类贷款利率计算至被告实际给付之日止。 关于被告主张的应按樊兆猛出具的承诺书从工程款中扣除10万元。因原告对该承诺书的真实性未确认，且即使属实，尚涉及樊兆猛是否有权代表原告出具该承诺，被告可另行主张，本案中不再理涉。 关于鉴定费，因原被告对工程总价产生争议，必须通过鉴定才能确定，故鉴定费48500元应由原被告各负担24250元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第二百六十三条、第二百六十九条、第二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下： 被告张家港市大拇指装饰装璜有限公司于判决生效后十日内给付原告上海惠立石材装饰工程有限公司工程款560358.24元及利息（其中454840.33元自2015年2月16日起，质保金105517.91元自2016年8月10日起，均按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付之日止）。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18726元，财产保全费5000元，鉴定费48500元，合计72226元由原告上海惠立石材装饰工程有限公司负担32176元，由被告张家港市大拇指装饰装璜有限公司负担40050元，被告负担部分原告已预交，本院不再退还，由被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。 审 判 长  施沈东 人民陪审员  陈珊君 人民陪审员  蔡汝根 二〇一八年七月十九日 书 记 员  陆晶晶 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第二百六十三条：定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十七条：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。