河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终3768号上诉人（原审被告）：洛阳家祥混凝土有限公司。住所地：孟津县朝阳镇卫坡村。法定代表人：张雷，该公司董事长。委托诉讼代理人：王卫奇、杨勤，河南航星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛娜，女，1986年7月27日出生，汉族，住洛阳市西工区。原审被告：洛阳福昌建筑工程有限公司。住所地：孟津县朝阳镇卫坡村。法定代表人：黄萌，该公司总经理。原审被告：黄继伟，男，1978年11月17日出生，汉族，住洛阳市涧西区。上诉人洛阳家祥混凝土有限公司（以下简称家祥混凝土公司）因与被上诉人薛娜、原审被告洛阳福昌建筑工程有限公司（以下简称福昌公司）、黄继伟民间借贷纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初832号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。家祥混凝土公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人在答辩期内向一审法院提交管辖权异议申请，一审法院拒收且对管辖权异议未作处理，严重违反法定程序。上诉人收到拒收材料后，向一审法院核实情况并再次提交管辖权异议申请书等材料，一审法院以提交管辖权异议申请过期为由，再次拒收。随后，一审法院向上诉人送达开庭传票等相关材料，上诉人再次向一审法院邮寄管辖权异议申请书，一审法院再次拒收。二、上诉人、福昌公司、黄继伟并未委托唐晓玲代为诉讼，一审法院将民事诉状、判决书等诉讼材料送达给唐晓玲且在一审判决中载明三者委托唐晓玲代为诉讼，严重违反法定程序。综上，一审法院严重违反法定程序，严重损害了上诉人的合法权益，为此，提起上诉，请求二审法院将本案发回重审。薛娜辩称：一审法院送达传票时，福昌公司负责人唐晓玲称三个公司并在一起办公，要求送达到塞拉维公司。唐晓玲在法官要求下拨通黄继伟电话，在黄继伟要求下由唐晓玲作为其代理人接受送达，法官要求必须本人签名，在黄继伟的要求下唐晓玲拿了黄继伟的私章和公司公章加盖。这些都有执法记录仪记录为证。如黄继伟当时对程序有异议，其可以到庭，但是其开庭时一直拒接电话，答辩人认为其是恶意不到庭应诉。关于上诉人所称管辖权异议，上诉人称邮寄多次管辖异议申请，但是没有任何证据，一审并没有收到材料。答辩人在西工区居住，西工区法院对本案有管辖权。薛娜向一审法院起诉请求：1.判令家祥混凝土公司偿还借款本金30万元及合同约定的逾期利息，从借款期满次日起支付逾期利息至实际付款之日止；2.判令福昌公司对借款及逾期利息承担连带保证责任；3.判令黄继伟对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费及其他费用由家祥混凝土公司、福昌公司、黄继伟承担。一审法院查明事实：2014年8月24日、2014年8月26日、2014年9月27日、2014年10月20日，出借人薛娜（甲方）与借款人家祥混凝土公司（乙方）、担保人福昌公司（丙方）分别签订借款协议四份，协议约定家祥混凝土公司向薛娜的借款金额分别为5万元、10万元、5万元、10万元，借款期限均为自借款之日起3个月，约定月利率均为2.1%。福昌公司为该四笔借款承担连带责任保证，该公司及其法定代表人黄萌在“丙方”处签章。家祥混凝土公司及其法定代表人黄继伟在“乙方”处签章。薛娜与家祥混凝土公司签订还款付息计划书各一份，约定每月支付利息分别为1050元、2100元。四份借款协议上另载明“此借款协议在本息未偿还完毕之前继续有效。2017年7月26日，黄继伟”等字样。庭审中，薛娜称，该四次借款实际发生在协议签订之前，借款到期后借款人未能还款，后双方又续签了四份借款协议。但四份协议中的本金数额出借人履行支付出借款项义务时，扣除有当月利息，分别为：2014年8月24日的借款5万元实际支付借款人4.895万元，并认可家祥混凝土公司付息至2014年7月26日；2014年8月26日的借款10万元实际支付借款人9.832万元，并认可家祥混凝土公司付息至2014年9月20日；2014年9月27日的借款5万元实际支付借款人4.895万元，并认可家祥混凝土公司付息至2014年7月26日；2014年10月20日的借款10万元实际支付借款人9.79万元，并认可家祥混凝土公司付息至2014年9月20日，提供银行流水凭证证明，故该院予以确认。薛娜向该院提起诉讼时要求钱丹承担共同还款责任，后撤回对钱丹的起诉，该院裁定予以准许。另查明，2017年1月9日，家祥混凝土公司的法定代表人由“黄继伟”变更为“张雷”。一审法院认为，债务应当清偿。家祥混凝土公司向薛娜借款的事实有借款协议、还款付息计划书、银行流水凭证为证，该院予以确认。薛娜主张的借款本金为30万元，虽有借款协议为证，但按照《中华人民共和国合同法》第二百条之规定，借款的利息预先在本金中扣除的，应分别按照实际借款数额4.895万元、9.832万元、4.895万元、9.79万元返还借款。薛娜与家祥混凝土公司在借款协议中约定月利率2.1%超出法律规定范围，对超过年利率24%即月利率2%的部分，该院不予支持，故薛娜主张家祥混凝土公司偿还的利息依法应自逾期还款之日起按月利率2%计算。黄继伟作为借款发生时家祥混凝土公司的原法定代表人，出借款项直接支付至其个人账户来主张黄继伟的个人财产与公司财产混同，且黄继伟在借款协议上续签“此借款协议在本息未偿还完毕之前继续有效”的字样，并以此为由要求黄继伟对上述借款承担共同还款责任的请求，该院予以支持。薛娜未提供证据证明其在主债务履行期届满之日起6个月内要求担保人福昌公司承担保证责任的证据，故薛娜要求福昌公司承担连带保证责任，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款、第二十七条、第二十九条第二款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、洛阳家祥混凝土有限公司、黄继伟于判决生效后十日内偿还薛娜借款本金4.895万元及利息（自2014年11月24日起按月利率2%计算至实际履行之日止）；二、洛阳家祥混凝土有限公司、黄继伟于判决生效后十日内偿还薛娜借款本金9.832万元及利息（自2014年11月26日起按月利率2%计算至实际履行之日止）；三、洛阳家祥混凝土有限公司、黄继伟于判决生效后十日内偿还薛娜借款本金4.895万元及利息（自2014年12月27日起按月利率2%计算至实际履行之日止）；四、洛阳家祥混凝土有限公司、黄继伟于判决生效后十日内偿还薛娜借款本金9.79万元及利息（自2015年1月20日起按月利率2%计算至实际履行之日止）；五、驳回薛娜的其他诉讼请求。如果洛阳家祥混凝土公司、黄继伟未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元减半收取为4400元，由洛阳家祥混凝土公司、黄继伟负担。二审中，家祥混凝土公司提交了新证据，本院组织当事人进行了质证。本院经审理查明的事实与一审法院一致。本院认为，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。本案中，家祥混凝土公司称其于提交答辩状期间向一审法院提出了管辖权异议，但其提交的证据不足以证明其主张成立，一审法院受理本案并作出判决程序并不违法。家祥混凝土公司、福昌公司、黄继伟一审中分别向唐晓玲出具委托手续，明确委托唐晓玲作为其三人之诉讼代理人参加诉讼，一审法院在判决书中予以列明并将民事诉状、判决书等材料送达给唐晓玲程序亦不违法。综上，家祥混凝土公司的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决程序合法，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5852元，由上诉人洛阳家祥混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 鹏审判员 刘丽娜二〇一八年七月三十一日书记员 刘梦影