四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民终6272号 上诉人（原审被告）：符丹，女，1981年1月29日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：韩依笑、王男，四川独树律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈霖（曾用名：陈君），女，1978年5月13日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 原审原告：胡怡，女，1984年10月23日出生，汉族，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：李成蹊，四川蜀坤律师事务所。 原审被告：高新区蘭媛会美容会所，住所地成都市高新区紫杉路3号附1号。 经营者：符丹。 原审被告：叶波，女，1981年3月1日出生，汉族，住成都市高新区。 上诉人符丹因与被上诉人陈霖、原审原告胡怡、原审被告高新区蘭媛会美容会所（以下简称“蘭媛美容会所”）、原审被告叶波服务合同纠纷一案，不服成都市高新技术产业开发区人民法院(2016)川0191民初10887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 符丹上诉请求：1.判令撤销（2016）川0191民初10887号民事判决，改判陈霖、叶波与蘭媛美容会所共同承担原审原告胡怡服务费21684元；2.上诉费由被上诉人陈霖承担。事实与理由：一审法院事实认定错误。2014年5月31日，上诉人、被上诉人与原审被告叶波签订《成都市高新区兰媛会美容会所股份股权转让协议》，协议中约定：“符丹将35%的股权转让给陈霖。协议生效后。受让方于2014年6月1日开始正式参与进入经营管理。按受让比例享有权利、利润、承担风险、亏损；经成都市公证处公正、协议约定的款项支付后协议即生效。”协议签订后，陈霖向符丹支付了约定款项。该协议已事实生效。2014年7月15口。上诉人、被上诉人与原审被告叶波签订《成都市高新区兰媛会美容会所股份股权转让协议补充协议》协议中约定：“陈霖将15%的股权转让给叶波。”2014年8月16日，陈霖退股。2014年5月31日至2014年8月16日期间，被上诉人持有蔺媛美容会所的股份。被上诉人于2014年6月1日开始正式参与进入经营管理，按受让比例享有权利、利润、承担风险、亏损。所以被上诉人应当与叶波和藏媛美容会所共同承担连带责任。 陈霖答辩称，1.籣媛美容会所存在登记经营者和实际经营者不一致的情况，依据最高院司法解释的相关规定，证明实际经营者是谁来共同承担债务至关重要，但综合各方证据，均不能证明陈霖是籣媛美容会所的实际经营者，符丹也承认陈霖从未参与过会所的实际经营；2.按照协议约定，必须进行公证和到工商局变更后协议才生效，但各方均不配合去做公证和工商局变更手续，陈霖也因此在签订合同后不过一个月的时间就提出退出；3.在没有确定变更为所谓的“股东”前，陈霖不可能去参与到会所的经营和管理。综上，符丹的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 胡怡向一审法院起诉请求：1.解除胡怡与蘭媛美容会所的服务合同关系；2.判令符丹、陈霖、叶波、蘭媛美容会所向胡怡退还未消费的预付款21684元。 一审法院认定事实：蘭媛美容会所于2011年11月16日经成都市高新工商行政管理局登记成立，名称为高新区蘭媛会美容会所，经营者符丹，经营方式为个体经营。2014年7月24日，胡怡通过招商银行向蘭媛美容会所刷卡支付6280元，办理了充值消费次卡一张，共计30次，截止2015年3月21日，胡怡共计已消费21次，余9次未消费，未消费金额为1884元（6280元÷30×9）。2015年1月18日胡怡再次充值19800元（刷卡收银单位系金牛区风彩姿服装店），办理身体、面部、仪器不限次数的年卡一张，该卡消费档案记载：开卡日期2015年1月18日，从开卡时开始计算时间。至蘭媛会所停业时，胡怡未开始消费使用该年卡，即未消费金额为19800元。综上，上述胡怡未消费金额合计21684元。另查明，1、2014年5月31日，符丹、陈霖、叶波签订《成都市高新区兰媛会美容会所股份股权转让协议》，主要约定：“符丹将其全资拥有的高新区兰媛会美容会所的70%股权股份转让给陈霖、叶波各35%，对兰缓会名字不进行修改，如需要变更名字，需征得符丹的同意；符丹应结清签约之前的一切债权债务，协议生效后，客人在之前充值未耗完的充值卡项由签约后的股东们共同承担完成；会所资产核定总值为600000元，根据股权转让比例由陈霖、叶波分别向符丹支付转让金210000元；协议生效后，受让方于2014年6月1日开始正式参与进入经营管理，按受让比例享有权利、利润，承担风险、亏损；经成都市相应公证处公证、协议约定的款项支付后协议即生效”。协议签订后，叶波参与了蘭媛美容会所的经营管理。2、2014年7月15日，符丹、陈霖、叶波签订《高新区兰媛会美容会所股份股权转让协议补充协议》，约定对蘭媛美容会所的股份进行调整，由符丹、陈霖分别转让10%、15%的股份给叶波，转让后符丹持有20%、陈霖持有20%、叶波持有60%；并约定将蘭媛美容会所现有执照注销后重新注册以叶波为法人的同音字名称个体执照，符丹、陈霖须积极配合。2014年8月16日，陈霖与叶波签订《退股结算书》1份，约定陈霖退出其在蘭媛美容会所持有的20%股份，经共同清算后，一致认可该股份现金价值为156856元，叶波退出其在绵阳东方韵持有的20%股份，经共同清算后，一致认可该股份目前现金价值为308539元。双方互相收购对方全部股份，双方一致认可最终由陈霖向叶波支付股份价值差价151683元，完成支付后，叶波不再持有绵阳东方韵的股份，陈霖不再持有成都蘭媛美容会所的股份。2014年8月4日，陈霖通过工商银行绵阳西山支行账户23×××49（卡号：62×××57）向叶波在工商银行成都桐梓林南路支行的账户62×××16转款7583元。2014年8月19日，陈霖通过工商银行成都桐梓林南路支行账户44×××62（卡号：62×××22）向叶波在工商银行成都桐梓林南路支行的账户62×××16转款100000元。2014年8月29日，陈霖通过工商银行成都桐梓林南路支行账户44×××62（卡号：62×××22）向叶波在成都桐梓林南路支行的账户62×××16转款36883元。陈霖在庭审中陈述，转让款余额7217元以现金方式支付给了叶波。3、成都市公安局高新技术产业开发区分局芳草街刑警中队出具《情况说明》一份，证实：2015年4月12日，蘭媛美容会所会员崔丽丽发现蘭媛美容会所突然停业，老板失联，怀疑被骗遂向成都市公安局高新技术产业开发区分局芳草街刑警中队报案，并与值班民警前往蘭媛美容会所，发现该会所确实没有营业，只有两名技师和该房房东以及其他一些办卡的顾客在场，在一楼吧台处放有崔丽丽等人在蘭媛美容会所的办卡合同，崔丽丽等人将该合同拍照固定。上述事实，有双方的当庭陈述，《顾客档案记录本》、招商银行信用卡对账单、银行查询资料、《成都市高新区兰媛会美容会所股份股权转让协议》、《高新区兰媛会美容会所股份股权转让协议补充协议》、《退股结算书》、《情况说明》等证据在卷佐证，一审法院予以确认。审理中，符丹提供2015年1月5日，其分别与“牛秀芬”、“廖容”签订的《高新区兰媛会美容会所股权赠送协议》，该协议中约定，符丹将其持有的高新区兰媛会美容会所20%股权分别赠送给“牛秀芬”、“廖容”各5%，“牛秀芬”、“廖容”应于本协议签订当日，按受赠股份的股权比例向符丹支付房屋押金58300的5%，合计各2915元。 一审法院认为，符丹未提供“牛秀芬”、“廖容”二人的身份信息，也未对因何原因向“牛秀芬”、“廖容”赠送共10%的股份做出说明，且未举证证明“牛秀芬”、“廖容”在接受赠送股份后实际参与了蘭媛美容会所的实际经营，故对符丹提交的上述2份协议的真实性，与本案的关联性，一审法院不予采纳。一审法院认为，胡怡向蘭媛美容会所支付价款，蘭媛美容会所为胡怡提供美容和身体保养服务，双方形成了服务合同关系。在合同履行过程中，蘭媛美容会所突然停业，不能继续向胡怡履行服务义务，导致胡怡合同目的不能实现，蘭媛美容会所的行为已构成根本违约，故胡怡要求解除服务合同的请求，符合法律的规定，应当予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”故胡怡尚未消费的服务费应当由蘭媛美容会所予以退还。关于债务的承担主体，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”该案中，蘭媛美容会所成立后，由登记的经营者符丹实际经营。2014年5月符丹与叶波、陈霖签订了转让协议将蘭媛美容会所所谓“股份”部分让与叶波、陈霖，此时，事实上符丹与叶波、陈霖形成个人合伙共同经营蘭媛美容会所的法律关系。符丹至蘭媛美容会所停业，仍然持有蘭媛美容会所的部分“股份”，故其应当对蘭媛美容会所的债务承担责任。叶波在协议签订后，即参与蘭媛美容会所的经营管理，并收取蘭媛美容会所会员支付的服务费，根据该事实并结合本案其他证据，一审法院认定叶波是蘭媛美容会所的实际经营者，故其亦应对蘭媛美容会所所负债务承担清偿责任。陈霖虽然与符丹、叶波签订三方协议受让了符丹转让的“股份”，但无证据证明其参与了蘭媛美容会所的实际经营。且在2014年8月16日，陈霖与叶波签订《退股结算书》，陈霖将其在蘭媛美容会所的相关所谓“股份”转让给了叶波，并向叶波支付了协议所约定的支付对价，故应当认定陈霖已于2014年8月底退出了蘭媛美容会所，陈霖不应对蘭媛美容会所于2015年4月停业所负债务承担清偿责任。综上，蘭媛美容会所、符丹、叶波应承担共同向胡怡退还服务费21684元的清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除胡怡与蘭媛美容会所的服务合同；二、蘭媛美容会所、符丹、叶波于判决生效之日起十日内共同向胡怡退还服务费21684元；三、驳回胡怡的其余诉讼请求。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本院二审的争议焦点为被上诉人陈霖是否应对案涉21684元服务费承担偿还责任，现评判如下： 根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”之规定，对个体工商户在经营活动中产生的债务应由个体工商户营业执照上的经营者与实际经营者对案涉债务承担清偿责任。本案中，陈霖与符丹、叶波虽于2014年5月31日签订《成都市高新区籣媛会美容会所股份股权转让协议》，但个体工商户上载明的工商登记经营者并未变更。符丹在一审庭审中亦认可陈霖没有参与籣媛美容会所的实际经营，现有证据不能认定陈霖系籣媛美容会所的实际经营，故上诉人符丹上诉请求法院判令陈霖对籣媛美容会所所负的案涉债务承担清偿责任没有事实依据。 综上所述，符丹的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费342元，由符丹负担。 本判决为终审判决。 审判长  王晓川 审判员  任文磊 审判员  刘冠男 二〇一八年七月九日 书记员  袁 敏