河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终2957号上诉人(原审被告)：陈雪梅，女，1978年12月17日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。被上诉人(原审原告):中航洛阳光电技术有限公司。住所地河南省洛阳市洛龙区王城大道696号。法定代表人：李明锁，董事长。委托诉讼代理人：李宗虎，河南精专律师事务所律师。委托诉讼代理人：张春芬，河南精专律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州锐信科技有限公司。住所地：河南省郑州市金水区东风路28号院9号楼1单元1层101号。法定代表人：王亚松。被上诉人（原审被告）：张玉峰，男，1979年2月12日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。上诉人陈雪梅因与被上诉人中航洛阳光电技术有限公司（以下简称中航光电公司）、郑州锐信科技有限公司（以下简称锐信公司）、张玉峰合同纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院(2017)豫0303民初3264号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。陈雪梅上诉请求：1、撤销一审判决第一项,并依法改判为锐信公司在本判决生效之日起十日内偿还中航光电公司欠款20745356元,依法减少本金5254644元;2、撤销一审判决第二项,并依法减少违约金1452174元。3、撤销一审判决第三项，并依法撤销675218元。事实与理由:一、中航光电公司与锐信公司之间的实际欠款本金与一审法院判决认定金额有差异。2016年12月26日,锐信公司收到中航光电公司发来的《企业询证函》一份,该函明确显示:截止2016年12月26日,锐信公司欠中航光电公司应收账款20745356元。这充分说明一审法院认定的欠款本金金额为26000000元有重大误差。二、一审判决第二项按2600000元支付违约金,明显过高。合同法第114条第二款规定:约定的违约金过分高于造成的损失,当事人可以申请人民法院或者仲裁机构予以适当减少。上诉人认为2600000元的违约金过高,请求人民法院予以适当减少。三、一审判决第三项没有事实和法律依据。首先,涉案《还款及担保协议》第六条约定:“各方应恪守本协议,未按协议约定履行的一方,承担乙方欠款总金额26000000元10%的违约金。”该条款具体明确,即上诉人及其他原审被告总的违约金最多为2600000元,而非一审判决认定的“其后的违约责任并未约定,视为约定不明”。其次,合同法第114条第一款规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”一审判决第二项己经判决支付违约金2600000元,那么一审判决第三项就没有事实和法律依据。综上所述,一审判决认定数额有误,应予纠正。中航光电公司答辩称：陈雪梅的上诉请求不能成立,应予驳回。理由如下:一、2015年7月31日,中航光电公司、锐信公司、张玉峰、陈雪梅四方签订的《还款及担保协议》明确约定了锐信公司的欠款总额是26000000元,该协议签订后锐信公司、张玉峰、陈雪梅均未还款,一审确定欠款总额为26000000元正确。二、《还款及担保协议》明确约定了违约金2600000元,该违约金根本不存在过高情形。以26000000元为基数,从2015年7月31日计算至一审起诉之日2017年7月12日近两年的时间，该违约金的数额不超过按同期银行贷款利率计算的利息,根本不存在过高的问题。且陈雪梅一审未参加诉讼，放弃主张违约金过高要求减少的权利,二审诉讼中无权再主张该权利。三、《还款及担保协议》中没有约定，截止起诉之日后实际清偿之日前逾期支付货款的违约责任，一审判决按同期银行贷款利率计算符合相关法律规定。综上所述,陈雪梅的上诉请求均不能成立,应予驳回。张玉峰同意陈雪梅的上诉意见。中航光电公司向一审法院起诉请求：1.依法判令锐信公司向中航光电公司支付欠款26000000元；2.锐信公司向中航光电公司支付违约金2600000元；3.依法判令锐信公司向中航光电公司支付自起诉之日至实际清偿之日止以欠款金额26000000元为基数，按月利率2%计算逾期付款违约金；4.拍卖、变卖张玉峰持有的郑州彩通科技股份有限公司7000000股股权[含出质期间的送股（含法定公积金转股）、现金红利或债券利息]，中航光电公司在上述第1、2、3项诉讼请求范围内对拍卖、变卖质押股权的价款优先受偿；5.张玉峰、陈雪梅对上述第1、2、3项诉讼请求向中航光电公司承担连带清偿责任；6.本案诉讼费、保全费、律师费、差旅费等由锐信公司、张玉峰、陈雪梅承担。一审法院认定事实：1、2013年1月14日，中航光电公司（卖方）与锐信公司（买方）签订《销售合同》，中航光电公司给锐信公司提供计算机软件、服务器、交换机等产品。合同金额为18640370元。合同约定交货时间为合同生效后15日内。货到指定交货地点时，买方对产品代码、产品描述、数量、质量及包装等进行确认签收，如有异议，应当场书面提出。否则，视为产品符合约定。在产品签收之日起7日内，买方应当完成对产品的验收，若产品有任何质量问题，买方应当在此期限内向卖方提出异议，否则，视为产品验收合格。买方于2013年6月20日之前向卖方支付合同价款。买方逾期付款或不履行合同项下其他义务，买方同意，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之八向卖方支付违约金。买方逾期付款，卖方有权顺延货物交付日期。同时，买方同意承担，卖方为追索货款所支付的一切诉讼费、合理的律师费等为实现债权所付出的费用。该合同签订后，中航光电公司如约供货，锐信公司支付合同价款18640370元，但未按照合同约定期限支付，截止2015年7月31日，共拖欠滞纳金1330164.1元；2、2013年6月25日，中航光电公司再次与锐信公司签订《销售合同》，该合同本文内容与2013年1月14日签订的合同文本内容相同。该次合同中，合同约定总价款为12491343元。合同约定的付款时间为2013年12月20日之前。中航光电公司如约提供货物后，锐信公司支付部分货款，剩余货款10871343元未支付。截止2015年7月31日，共计拖欠滞纳金5379798.56元；3、2013年8月19日，中航光电公司与锐信公司签订《销售合同》，该合同文本内容与2013年1月14日签订的合同文本内容相同。该次合同中，合同约定总价款为9974013元。合同约定的付款时间为2014年1月15日之前。中航光电公司如约提供货物，锐信公司支付部分货款后，剩余货款9874013元未支付。截止2015年7月31日，共计拖欠滞纳金4212341.51元；4、2015年7月31日，中航光电公司（甲方）与锐信公司（乙方）、张玉峰（丙方）、陈雪梅（丁方）签订《还款及担保协议》，四方确认，截止2015年7月31日，乙方尚欠甲方货款及滞纳金共计31667660.17元。甲方同意将截至2015年7月31日的乙方欠款总额减至26000000元。乙方承诺上述欠款分三次付清：2015年9月15日前偿付甲方5000000元，2015年10月30日前偿付甲方5000000元，2015年12月30日前偿清拖欠甲方尾款16000000元。丙方以位于思念果岭三套叠拼别墅面积为328平方米、惠济区设计院小区148平方米的抵押物、丁方以其名下位于郑州市金水区××号××单元××东××房产××套提供抵押。该上述房产均未办理抵押登记。丙方、丁方对上述债务承担连带责任保证。若未按协议约定履行义务的一方，承担违约金2600000元。2016年3月15日，张玉峰与中航光电公司签订《股权质押合同》，张玉峰将其持有的郑州彩通科技股份有限公司7000000股限售流通股股权出质于中航光电公司，并于2016年3月23日到中国证券登记结算有限责任公司办理《证券质押登记证明》。一审法院认为，2015年7月31日签订的《还款及担保协议》系各方当事人真实意思表示，该院予以确认。该还款及担保协议系对中航光电公司与锐信公司间合同关系的最终结算及确认，该《还款及担保协议》中违约金的约定系对《销售合同》中违约条款的变更，应以《还款及担保协议》中约定的违约金为准。锐信公司未依该还款协议履行还款义务，张玉峰、陈雪梅未依约履行连带担保责任，构成违约。中航光电公司主张锐信公司清偿欠款26000000元及违约金2600000元，应予支持。《还款及担保协议》中债务偿还期限截止到2015年7月31日，其后的违约责任并未约定，视为约定不明。中航光电公司主张自起诉之日起按月息2%计算逾期付款违约金，该院予以调整，酌定按年利率6%计算。张玉峰、陈雪梅作为担保人理应承担连带清偿责任。张玉峰将其股权质押并办理登记，中航光电公司主张张玉峰持有郑州彩通科技股份有限公司7000000股限售流通股股权价值范围内对拍卖、变卖质押股权价款优先受偿，予以支持。张玉峰、陈雪梅承担保证责任后，可向债务人锐信公司予以追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国物权法》第二百一十九条、第二百二十一条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第七十一条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、郑州锐信科技有限公司在本判决生效之日起十日内偿还中航洛阳光电技术有限公司欠款26000000元；二、郑州锐信科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付中航洛阳光电技术有限公司违约金2600000元；三、郑州锐信科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付中航洛阳光电技术有限公司违约金（以26000000元为基数，按年利率6%计算，从2017年7月12日起算至实际清偿之日止）；四、陈雪梅对郑州锐信科技有限公司上述第一项、第二项、第三项确定的付款义务负连带清偿责任；五、郑州锐信科技有限公司届期不履行上述第一项、第二项、第三项付款义务的，中航洛阳光电技术有限公司可以与张玉峰协议，以张玉峰持有的郑州彩通科技股份有限公司7000000股限售流通股股权折价，或者申请以拍卖、变卖该质押物所得价款优先受偿；六、张玉峰对郑州锐信科技有限公司上述第一项、第二项、第三项确定的付款义务在中航洛阳光电技术有限公司行使质权后不获清偿部分承担连带清偿责任；七、驳回中航洛阳光电技术有限公司的其他诉讼请求。如郑州锐信科技有限公司、张玉峰、陈雪梅未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费184800元，保全费5000元，共计189800元，由郑州锐信科技有限公司、张玉峰、陈雪梅负担。二审中，陈雪梅提交2016年12月26日企业询证函2份，拟证明中航光电公司和锐信公司之间的数额应以询证函记载的20745356元为准。中航光电公司质证认为：询证函不能作为欠款的依据，《还款及担保协议》载明拖欠本金的数额与该询证函载明的数额一致。2013年6月25日合同欠款本金为10871343元，2013年8月19日合同欠款本金为9874013元，二者之和就是询证函确定拖欠的本金数额20745356元。还款及担保协议确认锐信公司拖欠货款及滞纳金31667660.17元，经减让后为26000000元。本院对于一审查明的其他事实予以确认。本院认为：根据查明的事实，2016年12月26日企业询证函中记载的欠款20745356元，是2013年6月25日合同欠款本金10871343元和2013年8月19日合同欠款本金9874013元的二者之和，企业询证函上的数额只是之前合同的欠款本金数额。而在2015年7月31日签订的《还款及担保协议》中，对涉案三份合同的欠款本金及滞纳金的数额均有详细表述，且经本案四方当事人确认，截止2015年7月31日，锐信公司尚欠中航光电公司货款及滞纳金共计31667660.17元，中航光电公司同意将截至2015年7月31日的锐信公司欠款总额减至26000000元；锐信公司未按协议履行还款义务，应按协议约定承担违约金2600000元；一审法院根据四方签订的《还款及担保协议》对本案欠款数额及违约金的认定正确，陈雪梅关于欠款数额错误及违约金过高的上诉理由不能成立。《还款及担保协议》中对债务数额确认截止到2015年7月31日，其后锐信公司并未还款，中航光电公司主张自起诉之日计算逾期付款违约金符合法律规定，应予支持。综上所述，陈雪梅的上诉理由依据不足，不予采信；一审判决并无不当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费63474元，由上诉人陈雪梅负担。本判决为终审判决。审判长  赵国欣审判员  沈可可审判员  李依芳二〇一八年七月十日书记员  殷春雪