广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0111民初10199号原告：广州市爱德龙汽车维修服务有限公司，住所地广州市白云区鹤龙街彭西华联工业区**。法定代表人：江志生。被告：李丽娜，女，1987年8月3日出生，汉族，身份证住址湖南省常宁市。被告：高翔，男，1979年9月7日出生，汉族，身份证住址湖北省潜江市，现下落不明。被告：陈家明，男，1990年6月18日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。原告广州市爱德龙汽车维修服务有限公司（以下简称爱德龙公司）与被告李丽娜、高翔、陈家明民间借贷纠纷一案,本院于2017年8月1日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告爱德龙的法定代表人江志生，被告李丽娜、陈家明到庭参加了诉讼。被告高翔下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告爱德龙公司诉称：2016年5月1日，李丽娜、高翔签订《合作协议书》、《股东协议》收购爱德龙公司100%股权，从2016年3月1日开始成为爱德龙公司实际控制人和直接经营策划人，李丽娜职务为副董事长兼副总经理和生产厂长，高翔职务为董事长兼总经理，其中2016年3月29日由李丽娜不签名批准将公司资金111852.1元转借给高翔偿还债务，但至今未还款。如果李丽娜不批准和配合高翔挪用上述款项，高翔不可能轻易得到这笔巨款，同时李丽娜明知这笔借款是用于个人偿还债务短时间是不可能归还公司，所以李丽娜对此负有不可推卸的责任。三被告从2016年3月1日开始成为爱德龙公司实际控制人和经营者，其利用职务之便侵占、挪用公司营业收入款，并造成公司欠薪已经仲裁处理，对于三被告上述行为，原告将保留另案起诉权利。被告陈家明是公司的实际控制人，他虽然没有签名，但知道这笔钱，故其应当对上述借款承担连带清偿责任。为保护原告合法权益，现请求判决：一、被告李丽娜向原告偿还借款本金111852.1元及逾期还款利息（自2016年3月29日起至清偿之日止，按月利率2%计算）；二、被告高翔、陈家明对李丽娜上述债务承担连带清偿责任；三、此次诉讼费用全部由被告承担。被告李丽娜辩称：1、本案借款人是高翔，我只是以副总经理身份签了审批名字，当时我是公司聘任的总监，故审批需要我签名，我只是审核，能不能转款出去在于原告的法定代表人。该款项不是我借的。2、涉案款项是从高翔的账户转出的，涉案款项实际经手人不是我，我不清楚涉案款项的来往情况，涉案款项从头至尾都没有经过我手。3、戴加报向我转账的是佣金，但我不认识戴加报。综上，不同意原告的诉讼请求。被告高翔无答辩。被告陈家明辩称：从原告的证据中显示，均没有我的签名，我对涉案款项不清楚，原告的诉讼请求、事实理由中也没有涉及我，故我不同意原告的诉讼请求。经审理查明：原告提供2016年3月29日的借据（内部审核单），拟证明诉称借款情况属实。该借据内容如下：“借款人：高翔，借款时间：2016年3月29日，借款金额111852.1元、借款理由：用还款给江志生”借据总经理审批一栏有高翔、李丽娜的签名，并备注：2016.3.29号占小华收现金11852.1元转江总共10万元。被告李丽娜确认其本人签名属实，其他意见与答辩意见一致。被告陈家明的质证意见与李丽娜一致。原告提供高翔在中国民生银行账户为50×××12的个人账户对账单，拟证明批准上述借条后当天，戴加报（公司股东、财务人员）私人卡就把111852.1元转账给高翔的民生银行卡，高翔再转账给江志生（其中10万元是转账，11852.1是现金支付）。该对账单记载：高翔在中国民生银行账户50×××12、卡号62×××84于2016年年3月29日11:50:22由戴加报转账汇入111852.10元，转账摘要信息记载“用还款给江志生”、同日16:55:41高翔该账户向江志生转账汇款10万元，转账摘要信息记载“高翔汇款”、同日17：03:21高翔柜面现金取款11852.10元。原告的法定代表人江志生确认上述汇款、收款情况属实，江志生已收到高翔归还的借款111852.10元，借条原件已交还高翔。原告提供陈家明在中国农业银行账号户名62×××17的银行卡交易明细清单，拟证明戴加报多次转款给陈家明，戴加报与陈家明是有密切沟通与往来。另查明：2016年5月1日，李丽娜（乙方）与高翔（甲方）、陈家明（丙方）签订《关于收购广州市爱德龙汽车维修服务有限公司股权合作协议书》，约定：广州市爱德龙汽车维修服务有限公司（简称“目标公司”，注册号440111000331386），成立时间为2015年8月1日，现股东为江志生（持股比例99%）、占小华（持股比例1%）注册资本为960万元人民币。合作时间2015年8月1日截止到2016年2月28日。……目前，甲方高翔，乙方李丽娜，丙方陈家明三方正在与股权出让方办理股权出让文件及手续。为顺利收购并经营目标公司，甲乙丙三方已于2016年5月1日设立共管账户……自2016年5月1日起，甲乙丙三方已接管目标公司经营管理。为进一步明确股权收购权责，理顺目标公司经营管理，经各方协商一致，特签订本协议，具体条款如下：第一条、持股比例，甲、乙、丙三方将收购目标公司全部股权，收购完成后，目标公司持股结构为：高翔持股比例为61%；李丽娜持股比例为29%；陈家明持股比例为10%。第三条、共管账户，账户名称：高翔，开户行：中国平安银行广州市白云区万达支行，账号：62×××47，3.2在未完成股权收购前，共管账户收支经三方同意后才能进行，未经三方同意，任何人均不得实行对共管账户收支。三方暂时指定由陈家明负责共管账户日常管理，直到移交给出纳员。3.3在未完成股权收购前，共管账户是唯一收支账户，且专用于目标公司收支，完成股权收购后，继续由收支账户用于收支。第四条、股东权利及义务，4.1在完成股权收购后，甲、乙、丙三方作为目标公司新股东，按照公司章程，依法享有股东权利并承担股东义务。4.2甲、乙、丙三方成为目标公司新股东后，三人组成目标公司董事会，其中高翔为董事长兼任总经理，负责公司全面经营管理；李丽娜为副董事长兼副总经理，负责公司生产管理；陈家明为总经理助理协助管理。4.3股东按照持股比例分取红利和其他形式的利益分配等等。上述协议签订后，李丽娜、高翔、陈家明共同经营爱德龙公司。2016年7月20日，李丽娜（乙方）与高翔（甲方）、陈家明（丙方）签订《股东协议》，约定：第一条、持股比例。l、甲乙丙三方作为爱德龙公司实际经营人股东，持股比例为，高翔61%，李丽娜29%，陈家明10%。2、甲乙丙三方按照上述比例享有合作经营期间爱德龙公司盈利，承担爱德龙公司亏损。3、甲方与乙方合作经营期间为2016年3月1日至2016年7月31日，其中2016年3月1日至2016年4月30日，双方按照甲方65.5%与乙方34.5%比例享有合作经营期间爱德龙公司盈利，承担爱德龙公司亏损。4、甲乙丙合作经营期间为2016年5月1日至2016年7月31日。第二条、退出程序，1、甲乙丙合作经营期间截止2016年7月31日。2、2016年8月20日前，甲乙丙对合作经营爱德龙公司期间经营状况进行对账（包括应收账款、固定资产等）。……3、自2016年8月1日起，乙方与丙方退出合作经营，不再参与爱德龙公司经营管理，自2016年8月1日起，甲方全权经营管理爱德龙公司，盈利或亏损均由甲方承担。4、乙丙方可以将合作经营持股股份转让给第三人，甲方应协助办理股东工商变更登记等等。之后，李丽娜、高翔、陈家明因上述合伙产生纠纷，该纠纷已经本院（2016）粤0111民初10800号、10801号，广州市中级人民法院（2017）粤01民终15229号、15230号民事判决处理。再查明：广州市爱德龙汽车维修服务有限公司于2011年10月10日登记成立，法定代表人为江志生，股东为江志生、占小华。本案诉讼中，原告明确主张本案按民间借贷法律关系处理，明确是指原告与高翔之间存在借贷合同关系。原告和被告李丽娜、陈家明确认2016年3月29日李丽娜担任原告副总经理。以上事实，有企业登记信息、营业执照、借据、银行卡交易明细清单、个人账户对账单、民事判决书及当事人陈述等证据证明。本院认为，原告持有并提供2016年3月29日的借据，借据明确写明借款人是高翔、借款用途等，借据有高翔签名及原告的副总经理李丽娜签名，故本院对该借据予以采信。原告提供的高翔的银行卡交易明细清单载明2016年3月29日的发生的111852.10元的汇入和汇出情况，被告李丽娜、陈家明亦确认高翔于2016年3月29日向原告的借款111852.10元已实际支付给江志生，此与借据上载明的借款用途一致，现江志生也确认收到高翔的该笔还款属实，故对该证据本院亦予以采信，据此认定原告已实际向高翔出借111852.10元。原告亦确认其借贷关系相对方为原告和高翔。综上，本院认定原告和高翔之间的借款关系成立。双方无约定还款期限，原告依法可以随时主张返还。高翔未举证证明已清偿该款，故原告现要求高翔清偿借款本金111852.10元合理合法，本院予以支持。由于双方无约定借款期限和利息，故原告主张从2016年3月29日起按月利率2%支付逾期还款利息缺乏依据，本院依法判令高翔向原告支付的利息应按年利率6%，从起诉之日即2017年8月1日起计算至清偿之日止。对于原告主张的超出部分的利息，本院不予支持。关于李丽娜、陈家明应否承担偿还借款及支付利息的问题。由于本案借贷合同相对方是原告和高翔，而李丽娜不是借款人，李丽娜是作为副总经理签名同意该款出借应属于职务行为，故原告要求李丽娜偿还借款及支付利息的诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。同理，陈家明不是借款人，原告要求陈家明承担连带清偿借款及支付利息的诉讼请求缺乏法律依据，本院亦不予支持。被告高翔经本院公告传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条第一款,最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：于本判决生效之日起五日内，被告高翔向原告广州市爱德龙汽车维修服务有限公司归还借款本金111852.10元及利息（以111852.10元为本金，按照年利率6%，从2017年8月1日起计算至清偿之日止）；驳回原告广州市爱德龙汽车维修服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2537元，由被告高翔负担并于判决生效之日起五日内直接向原告广州市爱德龙汽车维修服务有限公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  杨月琴人民陪审员  黄文聪人民陪审员  杨显元二〇一八年七月三十一日书 记 员  黄静雯