杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭拱商初字第712号原告（反诉被告）包建凯。被告（反诉原告）卢富华。委托代理人（特别授权代理）张忠尝。原告包建凯为与被告卢富华合同纠纷一案，于2015年3月9日向本院起诉，本院于同日受���，于2015年5月15日公开开庭进行了审理，原告包建凯和被告卢富华及其委托代理人张忠尝到庭参加诉讼。被告卢富华在庭审中提起反诉，本院依法予以受理并决定合并审理，并依法组成合议庭，于2015年7月8日公开开庭进行了审理，原告包建凯和被告卢富华的委托代理人张忠尝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告包建凯诉称：包建凯与卢富华于2009年3月1日共同出资设立杭州祥华旧机动车经纪有限公司（以下简称公司），双方分别占股50%。2014年2月28日，双方签订退伙协议书，分割了公司财产，并约定了相应的权利义务，公司仍旧存续，运营费用各半承担。根据《退伙协议书》第（三）条约定，公司2013年租赁的汽车城E馆二楼16只摊位，双方各享有8只摊位的使用权，因各摊位租赁到期日不同，卢富华执照协议分得的摊位可继续使用的实际天数比包建凯所分得的摊位可继续使用的实际天数多294天，而所有摊位的租金是由公司在合同设立时支付完毕，因此卢富华应退还包建凯摊位租金差价8860元。根据《退伙协议书》第（二）-1条的约定，汽车城C馆1-6号摊位的4月、5月租赁费用由卢富华独自承担，卢富华应退还包建凯已上交的租金41666元。另外，关于C馆1-6号摊位，期限从2013年6月1日至2014年5月31日止，为期一年，租金为50万每年，租金已由公司一次性支付完毕，而在2013年西博会车展期间，市场部解除了租赁合同，并退还了租金36986元，由卢富华收取，卢富华应退还包建凯18493元。C馆1-6号摊位租金从2014年3月26日起从50万每年下调为22.5万元每年，即摊位租金退还753.44元每天，2014年3月26日至2014年3月31日期间的摊位费由公司支付，共退还6天租金4520元，退还款项卢富华已经取得，卢富华应支付包建凯2260元。因此，C馆1-6号摊位卢富华应退��包建凯合计62419元。根据《退伙协议书》第（一）-2条约定，双方共同将公司剩余的3辆车进行销售，共亏损了45375元。购买该部分车的成本系包建凯垫付715000元，按照2013年度执行的年息5%的标准，以一年计算，利息为35750元，两项合计亏损了81125元，卢富华应承担40562元。根据《退伙协议书》第（五）条的约定，双方从2014年2月28日起各自独立经营，自负盈亏，但均使用公司的名称开展经营活动，双方共同承担公司存续期间的各项费用，后包建凯交纳了汽车城市场部2015年度办公用房（55021-8号）租金10000元每年，广告业务宣传费5600元每年，合计15600元，卢富华应承担50%为7800元。因此，根据《退伙协议书》的约定和以上事实，卢富华应退还包建凯各项费用共计119641元，因协商未果，包建凯特提起诉讼，请求判令：1、卢富华退还杭州汽车城所租摊位差价8860元。2、卢富华支��各项退费62419元。3、被告承担剩余车辆的亏损费用40562元。4、卢富华承担包建凯垫付公司营运费用7800元。5、本案诉讼费用由卢富华承担。被告卢富华辩称：双方共同设立公司，之后签订《退伙协议书》，并约定权利义务。第一、根据《退伙协议书》，双方分割的是财产，就是分割摊位，不存在金钱分割的情况。第二、C馆6个摊位的租金，公司本身已缴纳租金41666元，卢富华已向包建凯支付了现金，但没有写收条。C馆6个摊位的租金到现在还没有退还，包建凯没有证据证明卢富华已经拿到这个退费金额。第三、亏损费用应当由双方承担，对于15000元的利息是没有约定的，不应支付。第四、对于运营费用，卢富华已经退出公司，不应由卢富华承担。现卢富华提出反诉。反诉被告卢富华诉称：双方于2014年3月2日签订《退伙协议书》，根据该协议书第2条，…双方同意，剩余二手车辆今后销售过程仍沿用合伙期间的分配方式…合伙期间公司职工的工资由公司支付。退伙后（从2014年3月份后）公司没有给职工发工资，为销售剩余的车辆，必须有职工去工作，期间的工资是由卢富华垫支付的。卢富华在销售剩余的一辆宝马轿车，产生了亏损。综上费用，根据《退伙协议书》约定，包建凯应承担50%的经济责任。为维护卢富华的合法权益，特提出反诉，请求判令：1、包建凯支付卢富华垫支付的工资123400元；2、包建凯支付车辆亏损费用11500元；3、本案诉讼费用由包建凯负担。反诉被告包建凯辩称：对剩余车辆的亏损11500元由其承担无异议。但对工资根据《退伙协议书》，要各自承担，卢富华聘用的员工工资应由其承担，同时工资手写是没有依据的，不应由包建凯承担。原告（反诉被告）包建凯为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、公司章程、工商登记情况，证明公司基本情况；2、退伙协议书，证明财产分割的约定；3、摊位租赁合同、证明，证明摊位租期、租金等。4、奔驰轿车销售合同、费用、证明，证明车辆亏损情况。5、途观车销售合同、费用、发票、修理结算清单、费用、证明，证明车辆亏损情况。6、凯迪拉克销售合同、发票、修理结算清单、费用、证明，证明车辆亏损情况。7、公司上交汽车城发票，证明公司2015年运营费用。被告（反诉原告）卢富华为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、收条25份，证明支付员工的工资；2、银行明细1份，证明支付给员工年终奖。卢富华申请证人王某出庭作证，证人王某陈述：王某系公司员工，C馆的摊位费40000元卢富华已经给包建凯，是现金由一次性交付，在中午吃饭的时候给的，王某看到的。本院依法组织双方当事人对各自提交的证据进行举证、质证，现认证如下：一、关于包建凯提交的证据2至7，卢富华对其真实性均无异议，本院对其真实性均予以确认。对证据1，卢富华认为没有效力，本院对该证据不予确认。二、关于卢富华提交的证据1至2，包建凯认为与其没有关系，本院对该证据不予确认。对证人证言，包建凯认为其陈述是假的与事实不一致。本院认为，仅有证人证言不能证明卢富华所要证明的其已支付给包建凯40000元的事实，故本院不予确认。根据上述有效证据及双方当事人陈述，本院认定本案事实如下：2014年3月10日，卢富华作为甲方，包建凯作为乙方，双方签订《退伙协议书》一份，该《退伙协议书》约定，卢富华、包建凯于2009年3月1日订立合伙契约，共同合伙经营的商铺/商行名称：杭州市祥华旧机动车经纪有限公司；经营地址：杭州市拱墅区石祥路589号汽车城E馆二楼50号。现因双方意见分岐，故甲方提出退伙，双方议定退伙协议如下：（一）关于退伙后公司剩余二手车的分配问题。第1条，甲、乙双方协商同意以2014年2月28日作为甲方退伙之日。第2条：甲方退伙后，双方剩余前期已购置车辆17辆，其中7辆为甲方出资购买，共计人民币1602000元，10辆为乙方出资购买，共计人民币1769000元。经双方同意，剩余二车辆今后销售过程仍沿用合伙期间的分配方式，先由出资人提取出资款，再对盈亏款项进行五五分成。（二）关于退伙后C馆6只摊位处置事宜：第1条、现有C馆6只摊位合同期为：2013年6月1日-2014年5月31日止。甲方退伙后剩余三个月的租用情况作以下处理：2014年3月1日-2014年3月31日，介于双方尚余车辆未卖，因此C馆摊位租金仍由双方共同出资、共同使用。2014年4月1日-2014年5月31日，无论剩余二手车是否销售完毕，C馆摊位租金由甲方独���承担。原已上交的两个月租金由甲方按上缴比例（各自50%）返还乙方。第3条、现有C馆6只摊位当初由甲方出面向杭州曙光旧机动车经纪有限公司姚远租用，C馆善后事宜由甲方在2014年6月30日之前解决2013年西博会期间市场占用摊位的补偿费。款项补偿后，甲、乙双方应各得补偿款的50%。（三）关于退货后E馆16只摊位处理事宜。第1条、E馆21、22、23、24号摊位仍延续原出租合同，合同期满摊位收回后甲、乙双方各拥有2只摊位的租用权（甲方23、24号、乙方21、22）。第2条、现有E馆租赁摊位12只，甲、乙双方各租赁6只，摊位号分别为：甲方（47、48、49、50、51、52号），乙方（713、714、43、44、45、46号）。租赁期间，租金由各自承担，不得拖欠。（五）2014年2月28日（甲方退伙之日）后，介于双方仍共同使用杭州市祥华旧机动车经纪有限公司这一名称，故公司存续期间应缴纳的税收、市场管理费、办公室租赁费、物业费、宣传费、电费、固定电话费、网络费、公司会计工资等公司所需的正常开支甲、乙双方各承担50%。如甲方违约，乙方有权按公司相关规定处理。上述协议签订后，双方对以下退伙后发生的事项有争议：一、卢富华归还包建凯E馆的16只摊位的租金差价8860元。16只摊位中卢富华拥有23、24、47至52号的6个摊位，其中23、24号摊位的租期是从2013年8月23日至2014年8月22日，47至50号摊位的租期是从2013年11月1日至2014年10月31日，51、52号摊位的租期是从2013年12月1日至2014年11月30日。包建凯拥有21、22、45、46、713、714、43A、43B的6个摊位，其中21、22号摊位的租期是从2013年6月19日至2014年6月18日，43A和43b摊位的租期是从2013年12月1日至2014年11月30日，45和46号摊位的租期是从2013年7月27日至2014年7月26日，713和714号摊位的租期是从2013年11月16日至2014年11月15日。上述摊位的年租金均是每个每年22000元，且公司已支付完毕，由于双方享有的摊位租赁到期日不同，经折算，卢富华使用的天数比包建凯使用的天数多294天，租金为17720元（其中21至24号摊位的天数多130天，租金为7835元）。包建凯认为根据《退伙协议书》，卢富华应返还给包建凯租金差价8860元，卢富华则认为是根据《退伙协议书》分割的是财产，并不是债务的分割。二、卢富华应支付给包建凯各项退费62419元。1、根据《退伙协议书》（二）第1条，汽车城C馆1-6号摊位的2014年4月1日至2014年5月31日租金由卢富华承担，卢富华应退还包建凯租金41666元，对该款项，卢富华无异议，但认为其已用现金的形式支付给包建凯。2、根据《退伙协议书》（二）第3条，卢富华应退还给包建凯由市场部退还的租金18493元和2260元，对该款项，卢富华无异议，但认为市场部和瑞��公司到现在还没有退还给卢富华，什么时候退还给卢富华，卢富华就什么时候退还给包建凯。三、卢富华应承担车辆的亏损费用40562元。根据《退伙协议书》（一）第2条，双方销售3辆车，共亏损45375元及垫付的利息为35750元，合计81125元，卢富华应承担40562元。对此，卢富华认为3辆车共亏损了45375元，这个本来应是和卢富华商量着卖。关于垫付的利息是没有先例不应该承担。四、卢富华应承担公司经营费用7800元。包建凯根据《退伙协议书》（五），包建凯已向汽车城市场部交纳办公用房租金10000元每年，广告业务宣传费5600元每年，合计15600元，卢富华应承担7800元。卢富华认为这个费用是包建凯在使用，卢富华不应承担，而且3月份后车子已全部卖完，已没有运营了。五、卢富华提出反诉，要求包建凯承担车辆亏损费用11500元和垫付的职工工资123400元。对此，包建凯对��损车辆的费用11500元无异议，愿意承担，但对职工工资和包建凯没有关系，《退伙协议书》也没有约定。本院认为，包建凯与卢富华双方于2014年3月10日签订的《退伙协议书》合法有效，双方应遵循诚实信用原则，依法全面履行。本案涉及《退伙协议书》的履行。关于本诉部分，根据《退伙协议书》，E馆16只摊位，除21至24的摊位在《退伙协议书》中未有约定，故该摊位实际多出的天数产生的租金7835.62元由卢富华承担3917.18元，无依据，本院不予支持。对其余12只摊位多出的天数产生的租金9884.38元，卢富华应承担4942.19元，本院予以支持。关于C馆1-6号摊位2014年4月至5月的租金83333.33元应由卢富华退还包建凯41666元，对该退还款项卢富华无异议，但认为其已用现金退还给包建凯。本院认为，卢富华仅凭证人证言证明其已归还，并无其他证据进行佐证，故应承担举证不能���不利后果，包建凯诉请卢富华退还41666元租金，本院予以支持。卢富华应退还包建凯的18493元和2260元，对该退还款项卢富华无异议，但认为根据《退伙协议书》应由市场部和瑞驰公司退还给卢富华，卢富华再退还给包建凯，现没有退还故没有退还给包建凯。对此，本院认为，包建凯未提供证据证明市场部和瑞驰公司已退还给卢富华该费用的依据，故卢富华的辩称意见成立，本院予以采纳。包建凯的该项诉请，等条件成就后可另行起诉。关于车辆的亏损费用45375元和公司营运费用15600元，根据本院已查明的事实，上述费用已实际产生，故根据《退伙协议书》，卢富华应承担50%的费用即亏损费用22687.5元和营运费用7800元。关于利息35750元由卢富华承担50%即17875元，无依据，本院不予支持。综上，卢富华支付给包建凯各项费用为77095.69元。关于反诉部分，卢富华要求包建凯���担车辆亏损费用11500元，包建凯对该款项无异议，本院予以支持。卢富华要求包建凯承担职工工资，无依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条之规定，判决如下：一、卢富华于本判决生效之日起十日内支付给包建凯租金等费用77095.69元。二、包建凯于本判决生效之日起十日内支付给卢富华车辆亏损费11500元。三、驳回包建凯的其他诉讼请求。四、驳回卢富华的其他反诉请求。上述一、二项折抵后，卢富华应支付给包建凯人民币65595.69元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2694元，财产保全费1145元，合计3839元，由包建凯负担967元，卢富华负担2872元。反诉案件受理费减半收取1499元，由包建��负担44元，卢富华负担1455元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（开户银行：工商银行湖滨分理处；账号：12×××68；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。审 判 长  楼妙娥人民陪审员  杨建华人民陪审员  王敏华二〇一五年八月五日代书 记员  包婷婷