福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终1854号 上诉人（原审被告）：蒋焕聪，男，1963年11月23日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人：洪庆东，福建泉中律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄亚云，女，1970年5月3日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：黄俊杰，福建正成功律师事务所律师。 上诉人蒋焕聪因与被上诉人黄亚云生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省泉州市鲤城区人民法院（2016）闽0502民初3178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蒋焕聪上诉请求：一、撤销一审判决，驳回黄亚云的一审诉讼请求；二、判令黄亚云承担本案一、二审受理费。事实和理由：一、一审认定事实不清、证据不足，适用法律错误，应当依法改判。1.本案《司法鉴定意见书》参与度鉴定缺乏事实与法律依据，一审判决据此认定责任，属认定事实不清，证据不足。2.一审认定黄亚云的骨折系受外力作用毫无事实依据，该认定事实不清，证据不足，依法应当予以改判。二、一审认定黄亚云指软骨瘤并病理性骨折系外力作用导致，蒋焕聪应承担过错责任，缺乏事实与法律依据。三、一审认定相关赔偿项目错误。1.一审对于黄亚云的医疗费未依法审查。黄亚云因左食指中节指骨软骨瘤并病理性骨折住院治疗费用与蒋焕聪无关。黄亚云住院期间检查项目明显属于超项目的全身体检检查，应予扣除。2.一审认定黄亚云的残疾赔偿金及误工费用错误。黄亚云长期领取国家低保，并不存在误工情形。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第2款规定：“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”一审认定黄亚云的伤残赔偿金错误。3.一审计算黄亚云护理费错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条第4款规定：“受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”司法鉴定意见书虽鉴定30天护理期，但根据黄亚云的伤情，并不需要完全护理依赖，一审认定并计算黄亚云的护理费用为完全护理缺乏事实与法律依据，依法应当予以纠正。4.本案《司法鉴定意见书》不能作为本案的定案依据。其鉴定十级伤残缺乏事实与法律依据。黄亚云自身疾病导致伤残，一审计算残疾赔偿金及精神损害抚慰金没有任何依据。另外，黄亚云未提供交通费发票，一审计算交通费于法无据。 黄亚云辩称，蒋焕聪的上诉请求没有事实和法律依据。本案司法鉴定书系法院根据黄亚云的申请并经蒋焕聪同意认可后，对黄亚云的伤残等级、误工期限、护理期限、后续治疗费、参与度进行鉴定，鉴定机构所做鉴定意见客观真实，不存在蒋焕聪所称的分析意见存在自相矛盾的问题。黄亚云的骨折系受蒋焕聪暴力型外力导致的骨折，黄亚云一审提供相应的证据证明，司法鉴定书也明确黄亚云的骨折与蒋焕聪的损害行为参与度为50%。一审对黄亚云相关赔偿项目做出的认定是根据法律规定的标准及黄亚云的实际情况作出的，请求驳回上诉，维持原判。 黄亚云向一审法院起诉请求：一、蒋焕聪赔偿黄亚云各项经济损失共计62239.71元(医疗费19339.12元、住院伙食补助费510元、营养费2000元、误工费12600元、护理费4201.7元、伤残赔偿金72028.6元、后续治疗费4000元、精神损害赔偿金5000元、交通费1000元、鉴定费3800元，按参与度50%计算)；二、本案诉讼费用由蒋焕聪承担。 一审法院认定事实：黄亚云系城镇居民。2016年9月9日16时许，黄亚云与蒋焕聪因家庭琐事在鲤城区发生口角，继而双方互殴，黄亚云头部、手指等多处部位受伤。事后，黄亚云于2016年9月9日19时许前往泉州市中医院入院治疗，入院诊断为左食指中节指骨骨折、头部外伤、全身多处软组织挫伤、右肩关节疼痛待查、左食指中节指骨肿物待查。2016年9月27日，黄亚云出院，出院诊断左食指中节指骨软骨瘤并病理性骨折、头部外伤、全身多处软组织挫伤。出院医嘱为：1.保持伤口干燥、定期换药、术后二周拆线；2.定期复查，根据复查情况予患肢负重及主动活动；3.不适随诊。黄亚云住院17日，共支付医疗费19339.12元。2016年10月12日，泉州市公安局鲤城分局法医部门出具意见：黄亚云损伤程度属轻微伤。2016年11月13日，泉州市公安局鲤城分局作出泉公鲤（常泰）行罚决字【2016】00122号、泉公鲤（常泰）行罚决字【2016】00123号《行政处罚决定书》各一份，分别对黄亚云与蒋焕聪进行行政处罚，对黄亚云处以罚款500元，对蒋焕聪处以行政拘留七日并处罚款200元。蒋焕聪不服行政处罚，申请行政复议。2017年3月6日，泉州市公安局作出泉公复决字【2017】02号《行政复议决定书》，维持泉州市公安局鲤城分局作出泉公鲤（常泰）行罚决字【2016】00123号《行政处罚决定书》。蒋焕聪收到《行政复议决定书》后，未提起行政诉讼。2016年11月23日，黄亚云以被殴打致伤，造成损害为由向法院起诉。在本案审理过程中，一审法院根据黄亚云的申请并经蒋焕聪同意依法委托福建省海峡司法鉴定所对黄亚云的伤残等级等事项进行鉴定。后福建海峡司法鉴定所出具闽海峡司鉴（2017）临鉴字第057号司法鉴定意见书及补充意见、说明，鉴定机构参照《人体损伤致残程度分级》，评定黄亚云的伤情为十级伤残、误工期限90日、护理期限30日、后续治疗费4000元、外力伤害与黄亚云病理性骨折的参与度为50%。该鉴定机构收取黄亚云鉴定费3800元。 一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。本案一审法庭辩论终结时间为2017年10月17日，黄亚云系城镇居民，应以福建省统计局公布的2016年度福建省城镇居民相关统计数据的标准赔偿。黄亚云主张因遭受人身损害所造成的经济损失作如下分析认定：1.医疗费，黄亚云主张医疗费19339.12元，已提供泉州市中医院医疗住院收费票据二份、入院记录、出院记录及费用汇总清单，是治疗黄亚云伤情所必需的花费，予以认定。2.住院伙食补助费，黄亚云因遭受人身损害共计住院17天，有黄亚云提供的泉州市中医院出院记录为证，予以采信。住院伙食补助费每天按30元计算为510元。3.交通费，黄亚云虽未提供住院治疗期间支付交通费的相关票据，但交通费属必须费用，根据其住院时间、地址情况，黄亚云的交通费损失，酌定为500元。4.营养费，黄亚云的身体受到伤害，需要加强营养，参照黄亚云受伤情况及支付的医疗费，营养费酌情认定为2000元。5.残疾赔偿金，黄亚云的伤情经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金按2016年度福建省城镇居民人均可支配收入36014.3元/年计算2年为72028.6元。6.后续治疗费，黄亚云主张后续治疗费4000元，有鉴定机构出具的鉴定意见为据，予以认定。7.鉴定费，黄亚云主张鉴定费3800元，有其举证的鉴定费发票为据，予以认定。8.误工费，黄亚云的误工期限经鉴定为90日。黄亚云未提供证据证明其所从事行业，但其系城镇居民，故其误工费依法可参照城镇单位在岗职工年平均工资计算，黄亚云主张按2016年度福建省农林牧渔业人员平均工资51121元/年的标准计算，系其对自身权利的处分，予以准许。故黄亚云的误工费为12605.2元（51121元/年÷365日/年×90日）。9.护理费，黄亚云的护理期限经鉴定为30日，酌定护理人数为一人，按2016年度福建省居民服务业人员平均工资48784元/年的标准计算为4009.6元（48784元/年÷365日/年×30日）。10.精神损害抚慰金，黄亚云的伤情构成十级伤残，给黄亚云造成一定的精神损害，酌情认定精神损害抚慰金为5000元。综上，黄亚云因本次伤害造成的经济损失共计123792.52元。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。黄亚云与蒋焕聪因家庭琐事发生争执，进而发生互殴，黄亚云在互殴中受伤致左食指中节指粉碎性骨折，经鉴定黄亚云的伤情构成十级伤残。因双方互殴的突发性，客观上无法查清互殴中造成黄亚云左食指中节指粉碎性骨折的外力伤害来源，但黄亚云左食指中节指粉碎性骨折确系双方互殴所致，双方互殴的行为与黄亚云受伤结果存在因果关系。鉴于双方对于本次互殴均有过错，综合考虑双方过错情况，黄亚云对外伤参与造成其左食指中节指粉碎性骨折应自行承担50%的责任，而蒋焕聪应承担50%的责任。因黄亚云左手食指中节指骨自身有疾患，鉴定机构出具的意见认为外伤导致黄亚云左食指中节指粉碎性骨折参与度仅为50%。因此，蒋焕聪应赔偿黄亚云各项经济损失为30948.1元（123792.52元×25%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、蒋焕聪应在判决生效之日起十日内赔偿黄亚云医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、误工费、护理费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计30948.1元； 二、驳回黄亚云的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，蒋焕聪与黄亚云为叔嫂关系，未能妥善处理家庭关系，发生矛盾后不能冷静处理，以致引发肢体冲突，对于纠纷的发生，双方均有过错。一审法院审理期间，黄亚云申请对其伤残等级等事项进行鉴定。经一审法院委托，福建海峡司法鉴定所出具闽海峡司鉴（2017）临鉴字第057号司法鉴定意见书及补充意见、说明，认定：1.黄亚云的损伤评定十级伤残；2.误工期限评定90日；3.护理期限评定30日；4.后续治疗费评估4000元；5.蒋焕聪的损害行为与黄亚云病理性骨折的参与度评定为50%。蒋焕聪对该鉴定结论不予认可，但蒋焕聪不能举证证明该鉴定结论存在鉴定机构和鉴定人员资质存在瑕疵、鉴定程序违法，也没有提供足以推翻原鉴定结论的反驳证据，该鉴定结论可以作为本案的定案依据。一审法院据此认定外伤诱因对黄亚云伤情的参与度为50%；根据双方的过错程度，一审法院认定蒋焕聪对黄亚云的损害后果承担50%的过错责任，从而确定赔偿责任比例，处理并无不当。一审判决根据黄亚云提交的证据确定赔偿的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、误工费、护理费、精神损害抚慰金符合相关法律的规定，本院予以维持。关于交通费，黄亚云虽未提交相关票据，但一审判决综合本案实际及黄亚云的住院情况酌定为500元符合法律规定。 综上所述，蒋焕聪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1356元，由蒋焕聪负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄祥彪 审判员  傅嘉钦 审判员  李玮玲 二〇一八年七月六日 书记员  刘永坤 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。