湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)岳中民一终字第548号上诉人（原审原告）湖南岳阳南方水泥有限公司，住所地岳阳县鹿角镇杨茂村11组。法定代表人彭元忠，该公司董事长。委托代理人叶翔峰，湖南一星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）杨赛五，居民。委托代理人胡新军，湖南人和律师事务所岳阳分所律师。上诉人湖南岳阳南方水泥有限公司因工伤保险待遇、失业保险待遇、经济补偿金纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院(2013)岳民初字第1287号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审法院查明，从2009年4月开始，杨赛五被聘进入湖南岳阳南方水泥有限公司单位工作，2010年10月1日，双方订立了一份固定期限为3年的劳动合同，合同至2013年10月1日到期。2012年1月9日，杨赛五因交通事故遭受工伤被送往岳阳市二人民医院医治，共住院91天，用去医药费113683.4元，其医药费全部由湖南岳阳南方水泥有限公司垫付。2012年8月8日，岳阳县人力资源和社会保障局作出了《工伤认定决定书》，认定杨赛五为工伤。2012年11月27日，杨赛五经岳阳劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残。2012年9月10日，杨赛五因交通事故受伤与肇事方李永中达成赔偿协议，杨赛五受伤的医药费、营养补助、交通费、护理费、误工补助、伤残赔偿金等费用300778元，按责任划分，由李永中承担（70%）支付杨赛五212754元，于2012年11月10日前一次性付清。2013年1月24日，岳阳县工伤保险基金管理服务中心向杨赛五支付了一次性伤残补助金18612元。2013年10月1日劳动合同到期后，湖南岳阳南方水泥有限公司、杨赛五未再续签劳动合同。合同终止之后，湖南岳阳南方水泥有限公司、杨赛五因工伤保险待遇、终止劳动合同经济补偿金，以及劳动合同期间工资等发生争议。2013年10月11日，杨赛五向岳阳县劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁。2013年11月14日，岳阳县劳动争议仲裁委员会审理后作出仲裁裁决，裁决湖南岳阳南方水泥有限公司支付杨赛五各种费用共计238506.5元，其中一次性伤残补助金63151元、一次性工伤医疗补助金57410元、一次性伤残就业补助金57410元、住院治疗期内的护理费7500元、住院治疗期内的伙食补助2730元、解除劳动合同的经济补偿金31575.5元、失业保险金7980元、工资差额10750元。2013年12月17日,湖南岳阳南方水泥有限公司不服仲裁，诉诸原审法院，请求判如所请。另查明，杨赛五在湖南岳阳南方水泥有限公司处工作期间，杨赛五实发工资为每月5741元。原审法院认为，本案涉及劳动争议案件中的三个法律关系：第一、工伤保险待遇。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条及《工伤保险条例》第三十三条之规定，湖南岳阳南方水泥有限公司依法应支付给杨赛五的项目为一次性工伤就业补助金、停工留薪期工资福利待遇、住院期间的护理费等三个项目。杨赛五因工伤所引起的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费等其他项目，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定从工伤保险基金中支付。又根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条第二款之规定，本案湖南岳阳南方水泥有限公司应承担杨赛五的工伤费用有一次性工伤就业补助金为57410元(计算方法：5741元／月×10个月)、停工留薪期（2012年1月9日至2012年11月27日）工资福利待遇为63151元(5741元／月×11个月，已支付)、住院期间的护理费为8990.8元(计算方法：98.8元／天×91天，按照2012年度湖南省居民服务和其他服务业日平均收入36067元/365=98.8元计算)，以上未支付的工伤保险待遇为66400.8元。故湖南岳阳南方水泥有限公司要求依法确认无须支付杨赛五因工伤所致的一次性工伤就业补助金、停工留薪期工资福利待遇、住院期间的护理费等费用的理由不成立，原审法院不予支持。第二、失业保险待遇。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《失业保险条例》第十七条、第十八条、《湖南省失业保险金申领发放办法》第二十一条、第二十二条之规定，杨赛五在湖南岳阳南方水泥有限公司单位工作满四年半，失业后应享受的失业保险待遇为798元／月×10个月=7980元。因湖南岳阳南方水泥有限公司未为杨赛五缴纳失业保险金，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，湖南岳阳南方水泥有限公司应对杨赛五的失业保险损失7980元予以赔偿。第三、经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第四十七条之规定，湖南岳阳南方水泥有限公司与杨赛五终止合同时，应支付杨赛五4.5个月工资的经济补偿金25834.5元。另湖南岳阳南方水泥有限公司未支付给杨赛五的工资差额10750元，湖南岳阳南方水泥有限公司应依《劳动部〈工资支付暂行规定〉》第九条之规定，在终止与杨赛五的劳动合同时一次付清杨赛五工资。湖南岳阳南方水泥有限公司、杨赛五签订的劳动合同终止日期是2013年10月1日，杨赛五以湖南岳阳南方水泥有限公司所属的湖南南方水泥集团有限公司下发的任职通知为依据，主张湖南岳阳南方水泥有限公司、杨赛五之间的劳动合同起止日期应以任职通知下发的日期2011年7月27日起至2014年7月27日止的三年时间为准，原审法院认为该任职通知是一份公司内部文件，是非平等主体之间的管理与被管理的法律关系，不是合同的组成部分，故杨赛五的该项辩称理由不成立，原审法院不予采纳。综上，原审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《失业保险条例》第十七条、第十八条，《劳动和社会保障部〈工资支付暂行规定〉》第九条、《湖南省失业保险金申领发放办法》第二十一条、第二十二条之规定，判决：一、由湖南岳阳南方水泥有限公司支付杨赛五工伤保险待遇项下的一次性工伤就业补助金、住院期间的护理费等共66400.8元；二、由湖南岳阳南方水泥有限公司支付杨赛五失业保险金待遇损失7980元；三、由湖南岳阳南方水泥有限公司支付杨赛五劳动合同终止的经济补偿金和工资差额合计36584.5元。以上一至三项，湖南岳阳南方水泥有限公司共应支付给杨赛五110965.3元。案件受理费10元，由湖南岳阳南方水泥有限公司负担。上诉人湖南岳阳南方水泥有限公司不服，向本院提起上诉称，一、原审判决一次性工伤就业补偿金计算标准错误。二、对于失业保险待遇损失，原审判决认定事实不清。三、原审法院对被上诉人向上诉人借款治伤的医疗费用未予抵销，现就医疗费问题已在岳阳县人民法院另行提起诉讼。请求二审法院予以改判。被上诉人杨赛五答辩称，一、一次性工伤就业补助金的是按照双方认可的基数计算。二、上诉人没有给被上诉人购买社保。三、医疗费是由上诉人垫付，被上诉人才享受医疗保险待遇。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。经审理查明，本院二审查明的事实与原审法院查明的一致。本院认为，1、关于一次性就业补助金的计算标准问题，被上诉人杨赛五的实际工资为每月5741元，根据《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”可见，员工不需要缴纳工伤保险费，用人单位缴纳工伤保险的工资标准也不需征得员工同意，用人单位按照员工的实际工资额为标准向社会保险行政部门缴纳工伤保险费是法律明确规定的义务。本案中，被上诉人依法认定构成工伤，应当享受工伤保险待遇。上诉人作为用人单位，应当以劳动者的实际劳动报酬总额为标准向社会保险经办机构缴纳工伤保险费，并将参保情况在本单位公示。若用人单位依法缴纳工伤保险费，那么职工的缴费工资应该与实际工资一致，故当缴费工资与实际工资不一致时，用人单位与工伤职工结算工伤待遇应以实际工资为准。原审法院按照被上诉人的实际工作5741元计算一次性伤残就业补助金并无不当，本院依法予以维持。2、关于失业保险待遇，上诉人在被上诉人工作期间并未缴纳失业保险费，故上诉人应当依法予以赔偿。3、关于上诉人垫付的医疗费问题，因上诉人已向岳阳县人民法院另行提起诉讼解决，故本院不予处理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  蒋立春审 判 员  万大洋代理审判员  程 鹏二〇一五年一月二十九日书 记 员  曾庆枭附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。