浙江省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙民终296号 上诉人（一审被告、反诉原告）：秀场汇集团香港有限公司（RUNWAYHUBGROUPHONGKONGLIMITED）。住所地：香港特别行政区湾仔皇后大道东60号皇后商业中心２楼。 法定代表人：王天成，该公司唯一董事。 委托代理人：郑广胜，北京市翔龙律师事务所律师。 委托代理人：刘海英，北京市翔龙律师事务所律师。 被上诉人（一审原告、反诉被告）：思美传媒股份有限公司。住所地：浙江省杭州市南复路59号。 法定代表人：朱明虬，该公司董事长。 委托代理人：洪晓东，北京盈科（上海）律师事务所律师。 委托代理人：朱玮丽，北京盈科（上海）律师事务所律师。 上诉人秀场汇集团香港有限公司（以下简称秀场汇公司）为与被上诉人思美传媒股份有限公司（以下简称思美公司）广告合同纠纷一案，不服浙江省杭州市中级人民法院（2017）浙01民初308号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年4月17日受理后，依法组成合议庭进行了审理,并于同年5月10日进行了调查质证。上诉人秀场汇公司的委托代理人郑广胜，被上诉人思美公司的委托代理人洪晓东、朱玮丽参加调查。本案现已审理终结。 思美公司向一审法院提起本案诉讼，请求：一、秀场汇公司向思美公司支付广告费人民币150万元；二、秀场汇公司向思美公司支付逾期付款违约金人民币53550元（以未付款项为基数，按照日万分之五的计算标准暂算至起诉之日，此后按照相同标准计算至实际付清广告费之日止）；三、秀场汇公司向思美公司赔偿因本案支出的律师费人民币9万元；四、秀场汇公司向思美公司赔偿公证费人民币2400元。五、本案诉讼费用由秀场汇公司负担。事实和理由：思美公司是电视剧《漂亮的她》（后更名为《漂亮的李慧珍》）的广告植入代理商及投资方，秀场汇公司拥有ELLESHOP品牌及品牌产品。2016年7月12日，思美公司与秀场汇公司就非独家植入广告赞助商等事宜签署了一份《电视剧策划服务合同》。双方就合同权利义务协商一致，同时对秀场汇公司应当支付的广告费及付款时间作了明确约定。秀场汇公司就ELLESHOP品牌的广告费分三期支付：第一期，合同签订并植入脚本补充协议确定生效后的5个工作日内支付总金额的50%，即人民币150万元；第二期，电视剧拍摄完毕，思美公司将相关的植入影片视频素材和图片提供给秀场汇公司，秀场汇公司在收到之日起3个工作日内予以确认，逾期视为确认，或思美公司于便利情况下安排秀场汇公司于机房现场观看确认并出具确认书，自确认之日起5个工作日内支付合同总额的40%，即人民币120万元；第三期，自该电视剧播出首日起5个工作日内，秀场汇公司向思美公司支付总金额的10%，即人民币30万元。合同签订后，思美公司已按照合同约定积极履行合同义务，截止当前全部付款条件已满足，秀场汇公司应当支付全部费用。但经多次催收，秀场汇公司仅支付了第一期人民币150万元，剩余两期共人民币150万元尚未支付。思美公司认为，双方签订的广告服务合同合法有效，对双方具有约束力。秀场汇公司拒不支付剩余广告费的行为，严重损害了思美公司的合法权益，故诉至法院。 秀场汇公司一审答辩称：由于思美公司违约在先，未按照合同约定向秀场汇公司提交植入素材的视频和图像资料，故第二期的款项尚不具备付款条件，秀场汇公司不应付款，且无需支付逾期付款违约金。思美公司主张的律师费尚未实际发生，不属于本案的损失。秀场汇公司也不需要承担本案的诉讼费、保全费、公证费。请求驳回思美公司的全部诉讼请求。 秀场汇公司一审提起反诉称：2016年7月12日，秀场汇公司与思美公司签订《电视剧策划服务合同》，后又签订了合同附件，约定在思美公司投资拍摄并作为广告植入代理商的电视剧《漂亮的她》（后定名为《漂亮的李慧珍》）中，对秀场汇公司拥有的ELLESHOP品牌进行4个深度情节植入和深度背景植入。合同明确约定，如思美公司未按合同约定完成植入情节个数，则等比例退还未完成情节的对应金额。合同签订后，秀场汇公司按约支付了第一期费用人民币150万元。但该片拍摄结束后，思美公司未按约定向秀场汇公司提供相关的植入影片视频素材和图片以供确认，直到该电视剧在湖南卫视播出5日后（即2017年1月7日），思美公司才发邮件通知秀场汇公司，秀场汇公司已无法提出异议。而播出的电视剧中，协议植入的情节或是没有体现，或是背离协议约定，甚至将秀场汇公司这一个中国电商平台描述成法国企业，严重歪曲了事实。背景植入也不符合要求，ELLESHOP的LOGO颜色、形态都与实际不符。因思美公司违反双方的约定，未能全面履行合同义务，损害了秀场汇公司的合法权益，故秀场汇公司反诉请求：一、思美公司向秀场汇公司退还已付广告费人民币70万元；二、思美公司向秀场汇公司赔偿因本案支出的律师费人民币10万元；三、本案反诉诉讼费由思美公司负担。 思美公司针对秀场汇公司的反诉请求答辩称：一、思美公司已全面履行合同义务。任何广告植入的电视剧会受到拍摄过程中其他因素的影响，会出现广告植入变更情形，而无法做到与事先约定内容完全一致。本案的合同附件中也明确约定了在拍摄过程中在诉求不变的前提下，允许主创对视频进行艺术性的修改及润色。本案拍摄的电视剧虽然在具体情节上与事先约定的植入情节存在部分出入，但所修改的部分双方均已在拍摄过程中作了沟通，并得到了秀场汇公司的确认。二、案涉电视剧播出之后，秀场汇公司积极将己方品牌与该电视剧相关联并多次通过其官方网站、微博、微信等渠道推送宣传。印证了秀场汇公司已认可该电视剧中其品牌广告植入的效果，且实际享受了品牌植入的推广利益。综上，秀场汇公司的反诉请求没有事实依据和法律依据，请求驳回其全部反诉请求。 一审法院审理查明：思美公司是电视剧《漂亮的她》（后更名为《漂亮的李慧珍》）广告植入代理商及投资方，秀场汇公司拥有ELLESHOP品牌及品牌产品。秀场汇公司作为甲方，思美公司作为乙方，双方于2016年7月12日就甲方赞助乙方所投资的电视剧《漂亮的她》并成为该片非独家植入广告赞助商等事宜，签订了《电视剧策划服务合同》。约定：第一条合作影片基本信息：（略）。第二条甲方权利和义务：1、以甲方ELLESHOP品牌及品牌产品元素设计的具体植入脚本待双方确认，以补充协议形式签署，补充协议与本合同具有同等法律效力。2、甲方品牌及品牌产品在该片中的具体植入标准：以双方确认的植入脚本为准。3、该片在制作播出过程中，甲方须提供与植入内容有关的标识、产品、道具和气氛（环境）布置、店面实景等所需要的宣传资料、物品、场景及物料制作费用等，逾期提供导致该片不能按时或不能拍摄的或植入内容不能如约植入的，则由甲方承担一切损失及后果，乙方不承担任何责任，甲方亦不得扣减任何合同款项。4、……。5、……。6、甲方应当按照约定付款进度向乙方支付费用。7、为保证植入广告回报可以顺利实施，甲方有权对植入广告的拍摄进行监督，但在该片拍摄、制作场地，甲方必须服从乙方及相关拍摄、制作方的管理与要求，且应严格遵守保密规定。8、……。第三条乙方权利和义务：1、乙方确保该片按照第一条第2款中的演员、导演拍摄、播出。2、乙方承诺于该剧开机起执行甲方产品植入剧情拍摄，具体植入脚本以乙方的最终意见为准。3、乙方必须严格按照甲方提供格式文件制作和体现该片所需的企业LOGO、名称、商标等品牌要素。4、……。5、甲方经乙方书面确认后，结合本次品牌内容合作项目，可以使用该片与甲方品牌内容相关的乙方提供的视频、剧照、海报等进行宣传和活动，期限为自该剧首播之日起90天止，使用地域：……。6、……。7、……。第四条植入方式和手段（具体见附件）：1、乙方承诺在该片的完成片中，给予甲方植入内容：具体植入诉求点及植入情节以附件中所设计情节为准。植入情节具体描述见本合同附件1，其中包括ELLESHOP、咕咚运动、超模25的植入权益。2、道具、场景类植入：“ELLESHOP”品牌展现，以完整、清晰露出产品或品牌标识为准。3、乙方保证每集片尾特约鸣谢字幕中呈现甲方企业名称如“ELLESHOP”字样或者“ELLESHOP”的品牌LOGO。4、……。5、……。第五条植入式广告费及付款方式：1、甲方为本项目提供的全部植入费用金额，总计人民币捌佰万元整（小写￥8,000,000元）以及价值贰佰万元的ELLESHOP站内优质资源（具体见附件2）。其中包括ELLESHOP支付人民币叁佰万元整（小写￥3,000,000元）以及价值贰佰万元的ELLESHOP站内优质资源。咕咚运动品牌支付人民币叁佰万元整（小写￥3,000,000元）、超模25品牌支付人民币贰佰万元整（小写￥2,000,000元）。其中ELLESHOP的付款会折合成美金，由境外美金账户进行支付，以付款当日汇率为准。2、ELLESHOP品牌自己部分的赞助费的支付方式如下：（1）第一次付款：本合同签订并在植入脚本补充协议确定生效后的5个工作日内，甲方向乙方支付本合同赞助费总金额的50%，即人民币壹佰伍拾万元整（小写￥1,500,000元）；（2）该片拍摄结束，甲方需要乙方提供相关的植入影片视频素材和图片，甲方收到之日起3个工作日内予以确认，逾期视为甲方确认，或乙方于便利情况下，安排甲方于机房现场观看确认、并出具确认书，自甲方确认之日起5个工作日，向乙方支付本合同总金额的40%，即人民币壹佰贰拾万元整（小写￥1,200,000元）；（3）该片播出首日起5个工作日内，甲方向乙方支付费用总金额的10%，即人民币叁拾万元整（小写￥300,000元）。3、……。4、……。第六条违约责任：1、如合同任一方违反本合同中规定内容，则应赔偿守约方因此遭受的全部损失，以及守约方为保护其合法权益而支付的合理费用，包括但不限于律师费和诉讼费等费用。2、……。3、甲方应按照本合同约定按时向乙方支付费用。若非因乙方原因造成延迟，甲方应按照未支付款项的每日万分之五从逾期第一天起支付违约金，逾期7日以上乙方有权解除本合同，已收的款项无需返还甲方，植入内容全部删除，并由甲方赔偿因此对乙方及该片造成的全部损失。4、……乙方应严格按照本合同及合同附件内容的约定完整落实甲方权益的体现，若乙方未按约定完成甲方权益实现，甲方有权要求乙方在7个工作日内进行补救；若乙方仍未按约定完成，则就未体现部分，甲乙双方按照以下约定条款处理。具体权益包括深度情节植入、以及深度场景植入，如未符合合同的约定（见本合同附件1），须按照合同未完成的情节个数，等比例的向甲方退还未完成情节的对应金额。5、……。6、……。7、……。第七条保密协议：（略）。第八条免责条款：（略）。第九条争议解决：1、本合同的全部事宜均使用中国华人民共和国法律、法规的规定（不包括港澳台地区法律）。2、应本合同发生的任何争议（包括但不限于合同纠纷、侵权纠纷），双方应本着友好协商的态度予以解决，协商不成，提交原告所在地人民法院解决。第十条附则：（略）。 该合同附件1内容如下：《植入脚本补充协议》，注：协议签署后、拍摄相关戏份前，乙方会与甲方再次确认植入脚本；在拍摄过程中，在保证诉求点不变的前提下，允许主创对脚本进行艺术性修改或润色。以下暂定剧本中与ELLESHOP、咕咚、超模25品牌有关的戏份，以剧组的实际拍摄为准，如有修改或变动会及时书面或邮件通知。ELLESHOP权益汇总：植入情节4个，授权海报不少于1款，剧照不少于3张，此剧中不排斥蘑菇街或美丽说，允许这两个品牌与ELLESHOP同时参与植入广告赞助。植入情节一：慧珍完美变身后，重新回到杂志社工作。此时距离皓轩向美国总部承诺的三个月让杂志社重回销量第一的时间所剩不多，然而此时的杂志销量虽然有所提升，但仍旧离第一有一定的差距。慧珍看到满脸愁容的皓轩十分担心，于是开始默默地帮助皓轩思考如何为杂志社带来突破。无意间慧珍想到之前自己用来学习时尚知识的网络平台十分受到青年人的追捧，于是将这一想法告诉了皓轩。皓轩受到慧珍的启发，开始思考杂志社与电商领域合作的可能性，二人开始查阅大量相关资料，同时皓轩联系到顶尖的设计师JamesTaylor，咨询他的意见，最终决定与ELLESHOP共同合作开拓杂志社在电商领域的新业务，同时向杂志社的成员告知了自己的这一想法，得到了杂志社成员的支持。植入情节二：皓轩在确定了ELLESHOP方面的合作意向后，找到了一家投资公司进行商务谈判，在谈判会议上，皓轩向投资方详细介绍了杂志社接下来即将与ELLESHOP开展的电商领域的新尝试，并且介绍了ELLESHOP在电商领域的独特性及旗帜性（其他具体对白可根据客户诉求及品牌内涵进行融合）。最终，投资公司被男主打动，非常看好杂志社与ELLESHOP的未来合作形式，决定与杂志社签约，注资杂志社以完成与ELLESHOP品牌的深度合作。植入情节三：在皓轩、慧珍以及杂志社成员的共同努力下，杂志社的电商业务顺利推进，杂志社内也焕然一新，增加了很多与ELLESHOP的元素，让组员们充满了动力。杂志社二十周年庆祝酒会上，杂志社主编在回顾了杂志社之前的种种优秀成绩后，公开对外公布了杂志社的电商业务正式上线这一重磅消息，引来了在场观众和媒体的强烈关注。植入情节四：经过了杂志社职员的不懈努力，杂志社终于在最后期限前成功重回销量第一，为了感谢成员们的付出，男主和杂志社主编为大家举办了一场小型的庆功宴，在庆功宴上公布了杂志社的一系列数据，主编薇安也再次感谢了男主皓轩，因为有他带领团队进行了电商领域的尝试，才能让杂志社在这么短的时间内有如此优秀的成绩。 2016年8月10日，秀场汇公司向思美公司汇付225462.19美元（根据当日汇率，约折合人民币150万元）。 在电视剧拍摄期间、素材确认期间以及拍摄完成等待播出期间，思美公司工作人员韩帅和秀场汇公司工作人员李琳多次邮件沟通： 2016年9月12日15:02，韩帅向李琳发送电子邮件并抄送王天成、徐海鸥、张星等人。主题为：ELLESHOP植入情节对照表0912。邮件内容为：“Dear，附件是ELLESHOP植入《漂亮的她》相关情节确认，目前情节一、情节二涉及部分已拍完；情节三、情节四部分拍摄时还有可能调整。请查看附件内容，并邮件回复确认。” 同日19:32，韩帅再次向李琳发送电子邮件并抄送王天成、张星等人，主题为：回复：《漂亮的她》ELLESHOP&思美执行沟通会议纪要0912。邮件内容为：“Dear,今天下午沟通会议内容已汇总。请查看附件内容。我们会按照会议沟通内容去做协调。如有疑问，随时沟通。” 同日21:34，李琳向韩帅发送电子邮件并抄送王天成、张星等人。主题为：回复：《漂亮的她》ELLESHOP&思美执行沟通会议纪要0912。邮件内容为：“附件内容已看过，其中360视频那段是不是到时候剧本出来再给我们确认呢？” 2016年9月13日8:23，韩帅向李琳发送电子邮件并抄送王天成、张星等人。主题为：回复：回复：《漂亮的她》ELLESHOP&思美执行沟通会议纪要0912。邮件内容为：“后续未拍情节详细剧本，出来后会邮件各位。” 2016年10月1日20:04，韩帅向李琳发送电子邮件并抄送王天成、张星等人。主题为：回复：未拍情节修改及新增确认。邮件内容为：“Dear,附件是之前沟通过的未拍情节修改及新增内容，请查阅，并尽快确认。第32场戏是体现新诉求交互体验，360度视频展示的情节；第59场戏是体现新诉求供应链，独立国内仓储及品牌直接授权等需求的情节。如无异议，我们会按照此版本进行拍摄执行，如拍摄中有变化会同步你们信息。目前执行情况如下：情节一：已拍摄完成，ELLESHOP已认可情节内容。情节二：因拍摄当天湖南台领导来访，原定情节被现场删减，体现不够充分，以此邮件附件内容情节作为弥补。情节三：二十周年庆已拍摄执行完毕。情节四：小型庆功会尚未拍摄执行。另，预计10月2日晚，会对杂志社进行换景，加入ELLESHOP的元素，预计10月20日剧组杀青。以上信息请知晓，请尽快给到回复确认，如有问题，随时联系！” 同日22:08，李琳向韩帅发送电子邮件。主题为：回复：未拍情节修改及新增确认。邮件内容为：“附近（应为‘件’）内容没有问题，尽量把app显示那块加入，如果这次不行，看看能不能在之后的情节中加入，谢谢”。 2016年10月11日11:51，韩帅向李琳发送电子邮件，并抄送王天成、徐海鸥、张星等人。主题为：回复：情节四内容确认及拍摄情况反馈。邮件内容为“Dear,附件是情节四的具体剧本，请查阅后邮件回复内容确认。这场戏会在10月19日左右拍摄，其他三个情节已拍摄完成。昨天看了部分素材，从植入深度上来说请你们放心，情节深入剧情。数量上，虽然是按照四个大情节来确认和执行，但是根据拍摄成片应该会分布不止四处体现，挂牌那场戏拍摄LOGO持续特写也在3秒以上（以最终播出成片为准）。以上信息请知晓，尽快回复邮件确认。”李琳于同日12:52回复邮件称：“好的，收到，可以执行。” 在该阶段邮件往来的附件中涉及以下ELLESHOP签订情节体现（剧本）：签订情节一、情节二(实际拍摄最后呈现为情节一)、沟通后情节二（360度视频+独立仓储）、签订情节三和情节四及对应新增辅助情节等。另涉及《会议记录》1份。会议时间为2016年9月12日17:50-18:30，会议方式为电话会议，参加人员为：李琳、梦瑶、徐海鸥、韩帅、张星、贲丽丽。讨论主题：1、合同中四段情节现状：情节一，已拍摄完成，ELLESHOP已认可情节内容。情节二，因拍摄当天湖南台领导来访，原定情节被现场删减，体现不够充分，后续找合适敞口弥补。情节三、四涉及剧情今天已邮件发送，请确认相关内容，目前剧本满足合同约定需求。2、新诉求现状问题：鉴于情节二未得到充分展现，我们会在后期尽可能满足9月9号ELLESHOP提出的新诉求，其中Ａ、D在情节一中已体现；B、供应链上，官方直链合作，品牌直接授权保证正品，独立国内仓储，去繁就简，提供最便捷快速安全的购物体验，不需要承担散客买手假货及长时间等待的风险。C:交互体验上去繁就简，拒绝过渡修饰的UI设计，以最简约的风格体现原汁原味的时尚感，避免影响消费者的视觉感受以及购物判断，同时，为最真实的展现产品原貌我们在技术上进行创新，每个单品都有360度模特上身视频展示，让顾客全面了解产品并且保证网站展示与实物百分之百的统一。（上线前加一情节，比如ipad在手上，展现360视频，同时口播一句，“备货已齐全，能实现快速送货”等等，后续须和导演组沟通确实，现拟定）。合同中四个情节植入，拍摄中情节一已拍摄完成并且植入较为充分，情节二不够充分尚待后期弥补。关于IMMOTAL和ELLESHOP的关系问题，不符合逻辑，需沟通。（建议：IMMOTAL和ELLESHOP从国外引进ELLESHOP共同运营）3、目前存在的沟通问题：（1）ELLESHOP希望内容提前给到以及及时给到回馈，徐总给予解释特殊拍摄，还请体谅，回复会在第一时间。（2）后续所有问题，微信只负责日常交流，正式确认需双方邮件，思美方韩帅作为接口，发给李琳，抄送王总；ELLESHOP方李琳作为接口，邮件抄送徐总。 2016年10月21日，李琳通过微信向王天成询问如果下周粗剪片出来秀场汇公司是否要过去看片，王天成得知按合同10月杀青，现已杀青后，表示不急，对方弄好了可以随时看。2017年11月18日，李琳通过微信向王天成表示素材可以看了，但秀场汇公司的露出还没剪全，情节有的需要后期调整。王天成询问何时可以看。李琳表示韩帅说下午和海鸥老师确认一下时间知道后告诉王天成或者由海鸥老师直接给王天成打电话。2016年11月24日，李琳通过微信向王天成汇报：海鸥老师看了剧后又提了一些意见，后面重新修改了，还没改好，对方再和李琳约时间先看上一版。2017年1月3日，李琳通过微信再次向王天成汇报素材可以看了，周五或者下周是否过去看一下，王天成表示下周让对方过来。王天成曾通过微信询问李琳“这都是思美写的，你这边确定什么更改的了吗？”李琳回复“咱们那会都有确认呀，就那次我们撕的那次，之后双方确认都是邮件都有发您，更改的内容，都是咱们后来要去过去的”，王天成询问“最后剧情达到咱们的要求了吗？有没达到的地方吗？咱们要给结款”，李琳回复“说实话哦，我们大家看了，都觉得植入的口播及内容都是够的，我身边的人看过的都会说不错”，王天成问“我问有没有没达到的地方”，李琳回答“我觉得没有哦”。 2017年1月2日，电视剧《漂亮的李慧珍》在湖南卫视青春进行时剧场首播。思美公司于2017年1月15日通过邮件提醒秀场汇公司涉及ELLESHOP品牌的剧情马上将要播出，建议尽快配合剧情进行营销。在电视剧播出过程中，秀场汇公司在官方平台结合《漂亮的李慧珍》进行了同步宣传推广。在本案审理过程中，思美公司对秀场汇公司在官方网站、微信、微博等平台的同步宣传行为进行了公证，并支出公证费人民币2400元。 2017年1月7日14:18，韩帅向王天成、李琳发送邮件并抄送徐海鸥和张星，主题为：ELLESHOP植入《漂亮的李慧珍》素材视频确认。邮件内容为“Dearall,大家周末好。以下网盘链接是ELLESHOP植入《漂亮的李慧珍》素材视频，视频为带时间线版本，不是高清版，实际播出时画面清晰度会比素材视频高。因本剧正在播出阶段，尚未播出完毕，请各位保证素材的保密性，如有外泄需要承担相应风险责任。素材只做为植入情节确认使用，不可用于任何传播。请于收到之日起三个工作日内予以正式邮件回复确认。逾期视为客户方确认。具体请对照编播报告观看，目前只剪辑汇总出主要签约情节片段，不是最终完整版，以实际播出为准，我们会在播出完毕后，提供依据实际播出剪辑出高清版本作为结案。素材视频链接：（本院略去相关内容），密码：（本院略去相关内容）。” 2017年1月9日12:54，李琳向韩帅发送电子邮件，主题为：有关ELLESHOP植入情节需修改问题！邮件内容为：“各位思美的同事，有些情节与合同中不太符合。1、查阅大量资料，了解ELLESHOP没看到。2、商务谈判也没看到。3、小型庆功宴也没看到。4、最重要的是我们是合资中国运营，怎么就在法国了呢？而且我们当时一直在强调，我们有自己的仓储物流！！如果在法国那我们岂不成了法国代购网站了？希望大家尽快给我们一个解决方案！” 2017年1月10日11:21,韩帅向王天成、李琳发送电子邮件并抄送徐海鸥、张星等人。主题为：回复：Re：有关ELLESHOP植入情节需修改问题！邮件内容为：“Dearall,过（应为“关”）于昨天提出的问题，我们之前都有沟通过：1、查阅资料的问题，这段是情节一，情节一重点表达是慧珍提出做电商，通过沟通，确定了要做电商，这些情节都已经表达出来了，也有拍到大家忙碌做准备的镜头，请再仔细看一下素材。2、商务谈判，商务谈判在拍摄执行过程中就已经沟通过了，由于你们不想跟投资的客户情节放在一起导致你们自己的投资者敏感，所以没有拍摄很多谈判过程，情节中有提到投资者注资的问题。并且由于拍摄此段情节的当天湖南卫视领导到访，所以导致很多情节被现场删减。经双方协商，我们也着重拍摄了情节说明360度视频这一特点以作弥补。3、小型庆功宴，这一情节我们也有沟通过，根据剧情发展，当时主演要离开杂志社了，大家心情不是很好，所以只是提出做电商的成绩很好，想要庆祝，但是没有制办庆功宴。目前给到素材中这块确实没有体现，今天我方会去剧中找到剪辑出来。4、仓储物流，我们这个问题也有情节口播体现，素材在找；根据上周的素材版本，情节中并未说你们在法国，林浩学习回来的那段情节原本是作为弥补，展现你们360视频的情节，但后期拍摄我们调整了更好的插口展现360视频，所以林浩那段为了展现ELLESHOP的国际性，林浩从ELLESHOP总部学习了解你们的网站运营回来，ELLESHOP是一个拥有国际化氛围高大上的团队，每天都在跟国外的时尚圈子做接触，所以熏陶了一身法兰西味道，很有礼节。也并未说你们代购的问题。” 2017年1月12日22:27，李琳向王天成、韩帅、张星等人发送电子邮件，主题为：ELLESHOP全部露出总和。邮件内容为：“大家好，麻烦剪辑老师帮我们赶出一版只有我们ELLESHOP所有露出内容（口播及LOGO露出），其他内容不必全剪进来！希望周一可以收到，谢谢！” 2017年1月14日19:12，韩帅向李琳、王天成发送电子邮件并抄送徐海鸥、张星。邮件主题为：回复：ELLESHOP全部露出总和。邮件内容为：“Dearall,附上新版剪辑出来的ELLESHOP素材，这一版加入了第一版未剪辑进去的情节，之前我们探讨过的轻奢定位、独立设计师、仓储、360度视频展示、数据展现这几个诉求均已实现。且品牌多处露出均发生在剧情重头情感戏份中，起到关键性作用。附件‘露出示意’文件夹为露出在办公室中所处的几个位置，包括台历、LOGO架、LOGO墙、液晶屏等等，露出很多，覆盖后续剧情太多，无法提供全部还请谅解。附件表格为根据这版素材整理出来的情节情况说明，可参照素材核对。PS，涉及你们品牌的剧情马上要播出，建议尽快配合剧情进行营销。素材下载链接如下：链接：（本院略去相关内容），密码：（本院略去相关内容）。再次说明：本邮件提供露出素材并非本剧全部露出，请以实际播出为准，因后半部每集均有露出，所以无法全部提供，还请谅解；因本剧正在播出阶段，尚未播出完毕，请各位保证素材的保密性，如有外泄需要承担相应风险责任。素材只做为植入情节确认使用，不可用于任何传播。请于收到之日起三个工作日内予以正式邮件回复确认，逾期视为客户确认。” 2017年1月15日20:18，李琳向王天成、徐海鸥、韩帅、张星等人发送电子邮件。主题为：回复：！ELLESHOP全部露出总和。邮件内容为：“Dearall,我方认为素材内容与合同不符，还是希望与合同完全一致！” 2017年2月22日，思美公司通过快递向秀场汇公司发出落款时间为2017年2月21日的《催款函》，内容如下：2016年7月12日，贵司作为委托方与我司签订了《电视剧策划服务合同》，合同编号SM-C-C-20160910-008。合同对相关费用及支付方式作了明确约定。合同签订后，我司已完成所有约定义务，贵方的付款义务一直未能按约履行。依据合同第六条第3款，截止2017年2月20日，贵方应支付的款项为：1、合同价款共计人民币1,500，000元整；2、第二笔逾期付款违约金人民币20400.00元整，第三笔逾期付款违约金人民币6150.00元整，共计违约金26550.00元整。合同款及违约金两项共计人民币1526550.00元整。请贵司收到本函后，及时纠正上述违约行为，务必于2017年2月24日之前支付思美公司的上述欠款。否则我司有权依据上述合同约定采取相应法律措施，由此产生的一切后果均由贵方自行承担。该快递邮件于2017年2月24日被签收。 2017年2月24日，秀场汇公司回函称：贵司作为策划与我司签订了《电视剧策划服务合同》，合同约定双方权利与义务，但是在贵司的执行过程中，出现的问题如下：1、按照双方签订的合同，第五条植入广告费及付款方式中，第2条中的（2）约定，该片拍摄结束，甲方需要乙方提供相关的植入影片视频素材和图片，或者乙方于便利情况下，安排甲方于机房现场观看确认、并出具确认书等，甲方在电视剧开播以后才陆续收到乙方发来的植入影片素材，只包括图片，至2017年2月22日为止乙方也没有完整提供清晰素材的视频和图片。电视剧在2017年2月2日已经直播结束，甲方已经对剧情有分歧的部分无法做出任何异议及意见，已成为不可逆转的事实。2、按照双方签订的合同，第三条乙方权利和义务中第3条，乙方须严格按照甲方提供格式文件制作和体现该片所需的企业LOGO、名称、商标等品牌要素，及第四条第2条中约定，道具、场景类植入：“ELLESHOP”品牌展现，以完整、清晰露出产品或品牌标识为准；该剧突出ELLESHOP的品牌处合计2处，但是两处分别将LOGO标识变形及改变字体和颜色，这些也并未经得甲方确认。3、按照双方签订的合同，约定了4个剧情，其中植入情节三中提到公开对外公布杂志社的电商业务正式上线这一重磅消息，引来了在场观众和媒体的强烈关注，但是在电视剧直播中，仅仅是提到了电子商务，并没有把这个消息作为整个20周年的重磅情节来做编排，事先也未将整体脚本通知甲方确认。4、植入情节四中，为了感谢成员们的付出，男主和杂志社主编为大家举办了一场小型的庆功宴，在庆功宴上公布了杂志社的一系列数据等，但是在电视剧直播中，这一段并没有提到，也没有依据预定好的剧情进行制作，也并没有及时通知甲方。5、情节植入一中，原定植入情节一为男主受到女主的启发，开始思考杂志社和电商领域合作的可能性，二人开始查阅大量相关资料，同时男主联系到顶尖设计师JamesTaylor,咨询他的意见才决定做ELLESHOP,但是最终电视剧情节中没有提到过任何关于联系顶尖设计师等内容，这样大的修改并未事先通知甲方，也违背了甲乙双方设定植入情节一的意义和初衷，改变了ELLESHOP的意义。6、甲方为此次《漂亮的她》电视剧的深度定制植入，甲方已经提供了完整的ELLESHOP介绍，在前期也跟乙方多次沟通并明确过ELLESHOP的整体业务情况和详细内容，但在电视剧直播中整体介绍ELLESHOP的来历时，没有经过甲方同意，修改了整体剧情，在第33集中，将一个原始的中国电商平台，说成来自法国的企业，包括ELLESHOP电商平台的网站，都是由法国的官方翻译过来的版本，混淆了整体甲方公司概念，误导观众及消费者。请贵司在收到本函后，及时纠正上述违约行为，对于不可逆转的事实双方协商处理办法及解决方案。电视剧中对于ELLESHOP的定义及概念和团队组成部分牵扯到了误导观众和消费者，已经对甲方品牌ELLESHOP造成了影响，请乙方收到通知后立即暂停这部分内容的播出，减少甲方损失。否则我司有权依据上述内容，按照合同约定采取相应法律措施，由此产生的一切后果由贵司自行承担。 同日15:10，张星向王天成发送电子邮件并抄送徐海鸥和韩帅。主题为：ELLESHOP植入《漂亮的李慧珍》结案报告。内容为：王总：附件为ELLESHOP植入《漂亮的李慧珍》结案报告及植入素材目录。视频素材链接：（本院略去相关内容），密码：（本院略去相关内容），您可对应素材目录观看。其中，情节部分，情节一、情节三遵循合同原定情节，情节二、情节四因剧本修改以实际拍摄为准，依据合同要求，在执行过程中双方已沟通确认，除此之外，新增360度视频、独立仓储物流等新素材；露出部分，因后期制作中办公室灯箱、立体陈设、走廊等位置更改，每集都有大量露出，故每种露出形式各选取一段以作示意。 2017年2月28日14:30，张星向王天成、赖沈洁发送电子邮件并抄送徐海鸥和韩帅。主题为：Re:秀场汇集团香港有限公司回函。邮件内容为：“各位：针对贵司回函中的问题我司做出如下回复：问题一：贵司提出只收到我司提供的图片素材，这一点不属实，我司已于1月7日邮件提供植入素材相关视频，依据合同并未规定我司要在播出前提供高清完整素材到贵公司，因此我司并未违反合约。播出前，执行过程中相关所有剧情均已与贵司邮件确认过内容，故不存在异议造成不可逆转的事实。（附相关邮件截图）问题二：置景中，制作方制作的贵司logo均以贵司提供的logo文件设计制作，字体一致。因置景及美观考虑，灯箱颜色不宜过重，故使用了其他颜色，并不影响辨识度，且在拍摄期间实景实物拍照给予贵司查看，贵司并未提出要修改成与贵司logo完全一致的颜色，贵司提供的一些物料中也并非全部以红黑两色完全一致。”（附相关微信图片及海报邮件）问题三：20周年庆的脚本在拍摄前已与贵司经过内容确认，详见9月12日邮件。实际播出的内容为：薇薇安台词“今天，是一个令人激动的一天，当然我有一个令人激动的消息告诉大家，那就是，我们和高端时尚电商品牌时装之苑电商合作的网页正式上线，这就意味着，从今天开始，所有在永恒杂志上看到的高端品牌，都可以在时装之苑电商中找到。我相信这项合作，我相信这项合作，将会为我们永恒的明天创造更大的奇迹”。这段已经结合剧情明确表现出了贵司诉求点，并且合同中也已明确提到以剧组实际拍摄为准。（附相关邮件）问题四：情节修改双方已邮件确认，请参照10月11日所发邮件“情节四内容确认及拍摄情况反馈”。（附10月11日邮件）问题五：播出剧情已传达贵司主要诉求点，并依据拍前沟通后确认的剧本进行拍摄。此段情节的体现及变更已在拍摄前确认拍摄内容，详见9月12日邮件，并在后续邮件确认中并未提出异议。（附9月12日邮件）问题六：合同中并未约定贵司为“深度定制植入”，合同约定权益为“深度情节植入”以及“深度场景”；也并未提到ELLESHOP是来自法国的企业；并且电视剧播出期间，贵司并没有提出任何内容相关的问题，播出同时在ELLESHOP官方网站、微博、微信等公众平台使用了《漂亮的李慧珍》相关素材进行宣传推广，我司认为贵司已经默认以上内容。（附ELLESHOP宣传网页图）。在播出结束后，贵司负责此项目的对接团队也表示了对该项目结果比较满意，本着诚信的原则，望贵司尽快付款，否则我司有权依据合同采取相关法律措施，所有后果由贵司承担！特此回复。 2017年3月22日，思美公司与北京盈科（上海）律师事务所签订《委托代理合同》，思美公司委托该律师事务所指派律师作为本案的诉讼代理人，约定律师代理费为人民币9万元，于思美公司收到本案判决书之日起十个工作日内支付。 2017年5月2日，秀场汇公司委托北京秀场汇文化有限公司作为代理人代为委托律师处理本案。2017年5月5日，北京秀场汇文化有限公司就本案委托北京市翔龙律师事务所刘海英、郑广胜律师担任一审代理人，约定开庭前支付律师代理费人民币10万元。同日，北京腾丞国际文化传播有限公司与北京市翔龙律师事务所、北京秀场汇文化有限公司签订《补充协议》，将北京市翔龙律师事务所应当退还给北京腾丞国际文化传播有限公司的人民币4万元的律师代理费（该案律师代理费原约定人民币6万元，已于2017年1月19日支付），直接转作本案中秀场汇公司应当支付给北京市翔龙律师事务所的律师代理费。北京秀场汇文化有限公司另于2017年9月21日向北京市翔龙律师事务所支付本案剩余代理费人民币6万元。 一审法院审理认为：本案中秀场汇公司是在香港特别行政区注册登记的公司，本案属涉港商事纠纷。关于本案的法律适用，双方当事人在合同中已协议选择适用内地法律，且在一审庭审中均再次予以确认，故该院根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，在本案中适用内地法律。 思美公司和秀场汇公司通过签订《电视剧策划服务合同》建立了广告合同关系。该合同中双方意思表示真实，合同内容并不违反法律和行政法规的强制性规定，该院依法确认该合同合法有效并对双方当事人具有约束力。思美公司主张其已全面履行合同义务，秀场汇公司应当按照合同约定支付广告费、承担逾期付款违约金，并向思美公司赔偿律师费、公证费等为实现债权而发生的损失。秀场汇公司则主张，思美公司并未按照合同约定履行义务，秀场汇公司不仅无需支付剩余广告费，还可依据合同要求思美公司退还部分已支付的广告费并赔偿秀场汇公司为维护自身权益产生的律师费损失。本案中双方争议的核心是思美公司是否已履行合同义务。对此，该院就本诉和反诉一并分析如下： 秀场汇公司认为思美公司未全面履行合同义务，其主张思美公司存在的违约情形有两个方面：第一，思美公司未在拍摄结束后及时将植入影片视频素材和图片交由秀场汇公司确认，而是在电视剧播出之后才提供，导致秀场汇公司已无机会提出异议。第二，播出后的电视剧在情节植入和道具场景植入方面均不符合约定。约定植入的情节或未体现，或背离协议约定，尤其是将秀场汇公司一个中国电商平台说成法国企业，严重歪曲事实误导观众及消费者；场景植入也存在LOGO颜色和形状与实际不符情况。 关于第一方面的违约情形，该院经审理后认为，双方在合同中约定，在案涉电视剧拍摄结束后，思美公司需要向秀场汇公司提供植入影片视频素材和图片供确认并据此确定秀场汇公司向思美公司支付人民币120万元广告费的付款条件。但是，首先，提供这些素材的时间并未直接与电视剧的播出时间进行关联。以提供这些素材的时间发生在电视剧播出之后主张思美公司存在违约情形，缺乏合同依据。其次，本案思美公司向秀场汇公司提供素材的时间，早于秀场汇公司品牌植入相关情节涉及剧集播放之前，并未影响秀场汇公司在其官方平台展开同步宣传。最后，思美公司应当向秀场汇公司交付的广告植入成果应当以实际播出的电视剧为准，并根据合同的约定进行比较评判，由思美公司就实际播出的内容承担相应的后果。综上，该院认定思美公司在本案中提供素材供双方确认的行为并未违反合同约定。 关于第二方面的违约情形，该院经审理后认为，思美公司已全面履行合同义务，并不存在违约情形。 首先，关于道具、场景植入。合同中约定：秀场汇公司提供与植入内容有关的标识、产品、道具和气氛（环境）布置、店面实景等所需要的宣传资料、物品、场景及物料制作费用等。道具、场景植入以完整、清晰露出产品或ELLESHOP品牌标识为准、每集片尾特约鸣谢字幕中呈现秀场汇公司名称如“ELLESHOP”字样或者“ELLESHOP”的品牌LOGO。合同附件1中对场景植入并无详细的形状、颜色约定，与之相关的核心约定是“该剧片尾字幕鸣谢、发布会背景板体现品牌LOGO”。秀场汇公司仅就一副大的LOGO架子提出异议，认为形状呈现折叠，颜色未采取固定红黑搭配（实际为黄色）。对此，该院认为，在秀场汇公司自己向思美公司提供参考的素材中，ELLESHOP品牌LOGO也并未体现固定红黑搭配，且拍摄过程中秀场汇公司并未明确要求所有品牌LOGO均需固定红黑搭配并禁止形状折叠。思美公司与秀场汇公司双方对接员工之间也就品牌露出的实际效果交流了现场图片，秀场汇公司并未就形状和颜色提出相应异议，仅提出某个LOGO与背景存在靠色不明显，但在本案涉及大量的ELLESHOP品牌LOGO在电视剧中露出的情况下，拍摄方或主创方根据剧情或者场景需要，对个别LOGO作出相应调整，尚属合理。不能据此认定思美公司在道具、场景植入方面存在违约。 其次，关于情节植入。秀场汇公司依据原合同附件约定情节内容与电视剧表现内容相比较，认为四个植入情节均存在一定植入不到位或者没有植入约定内容情形，另外错误地把一个中国电商平台描述成来自法国的企业，误导了观众和消费者。本院根据在案证据和双方当事人陈述的意见，结合查看相关剧集的实际情况，经审理后认为：第一、双方根据拍摄中的实际情况，已经修改或删除了原脚本的部分内容，对部分未能在实际拍摄中体现的原附件内容也协商增加新内容予以弥补，并通过邮件确认。故本案应以双方协商变更的脚本而不是原合同附件的脚本确定情节植入是否符合约定，秀场汇公司依据原合同附件的情节内容作为标准评价情节植入效果，不能得到支持。第二、秀场汇公司依据电视剧第27集07’50”-10’15”的内容与情节一比较，依据电视剧第27集21’20”-22’05”、27’40”-28’50”的内容与情节二比较，依据电视剧第28集16’28”-16’52”的内容与情节三比较，依据电视剧第33集11’18”-13’00”、第43集06’50”-07’45”的内容与情节四比较，秀场汇公司据以比较的电视剧内容并未完整体现情节植入全貌。经本院根据修改后的脚本，查看情节一涉及的第26集11’30”-14’59”、第27集07’50”-10’17”、第27集17’18”-23’02”、第30集10’00”-12’30”的内容，情节二涉及的第27集38’10”-39’39”、第31集10’25”-12’02”、32’23”-33’03”、第33集09’35”-11’30”、13’37”-15’32”、第37集08’33”-11’26”、13’48-15’15”、第38集05’22”-07’04”的内容，情节三涉及的第27集23’03”-23’23”、36’30”-38’09”、第28集14’40”-18’50”、情节四涉及的第33集09’35”-11’30”、第43集05’42”-08’47”的内容，认为修改后的脚本约定植入的情节在电视剧中基本得到体现。第三，电视剧中进行品牌植入，合理而不突兀是双方的共同追求，否则将适得其反，双方特别是广告投放方的合同目的就无法实现。品牌植入要契合剧情发展，而无法做到完全按照预设情节植入。这一点，双方在签约时已有共识，合同中第三条第2点约定“具体植入脚本以乙方（思美公司）的最终意见为准”、合同附件中约定“在保证诉求点不变的前提下，允许主创对脚本进行艺术性修改或润色”。秀场汇公司提出的植入情节方面的异议，一部分已经因脚本修改而不存在，另一部分也并未超出艺术性修改或润色的合理范围。其事后以实际拍摄与原附件部分细节内容不完全吻合来主张思美公司违约，该院不予支持。 综上所述，秀场汇公司主张思美公司构成的违约情形，该院均不予确认。本案应认定思美公司已全面履行合同义务，秀场汇公司应当根据合同的约定支付剩余广告费，并应就其逾期不支付广告费的违约行为按照合同约定的标准支付违约金。思美公司相应本诉诉讼请求，该院予以支持；秀场汇公司的反诉诉讼请求缺乏事实依据，该院不予支持。另外，关于本案思美公司主张的律师费和公证费，均属于合同约定的应由违约方承担，思美公司为保护其合法权益而支出的合理费用，秀场汇公司应当赔偿。其中律师代理费因约定的付款条件尚未满足故实际并未支付，但该院综合考虑思美公司已委托律师代理本案诉讼该费用必将支出的实际情况，根据当事人的约定数额、参考本案难易程度，酌情支持秀场汇公司应向思美公司赔偿律师代理费人民币5万元。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，于2017年12月27日判决：一、秀场汇公司于判决生效之日起十日内向思美公司支付广告费人民币150万元。二、秀场汇公司于判决生效之日起十日内向思美公司支付逾期付款违约金人民币53550元(暂算至2017年3月23日，此后至实际履行完毕之日止的违约金，以人民币150万元扣除实际清偿部分为基数，按日万分之五的利率另行计算)。三、秀场汇公司于判决生效之日起十日内向思美公司支付律师费人民币50000元、公证费人民币2400元。四、驳回思美公司的其他本诉请求。五、驳回秀场汇公司的全部反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉一审案件受理费人民币19614元，由思美公司负担人民币360元，由秀场汇公司负担人民币19254元；反诉案件受理费减半收取人民币5900元，由秀场汇公司负担。 秀场汇公司不服一审判决，向本院提出上诉，请求：撤销原判第一、二、三、五项，改判支持其一审诉讼请求，案件受理费由思美公司负担。事实与理由：一、双方签订的策划服务合同约定秀场汇公司品牌及品牌产品在剧中的具体植入以双方确认的植入脚本为准，思美公司并未提供合法有效的证据证明，相关脚本改动已经过秀场汇公司的确认。二、根据策划服务合同对秀场汇公司付款时间的约定，拍摄结束后，思美公司需要提供相关的植入影片视频素材和图片由秀场汇公司在3日内确认。而思美公司在影片结束后，并没有向秀场汇公司提供植入影片视频素材和图片。直到电视剧开播后，思美公司才用邮件通知秀场汇公司，违反合同约定。一审判决采纳真实性无法考证的秀场汇公司员工的内部微信聊天记录，违背证据规则，有失公允。三、秀场汇公司在电视剧播出后使用图片，是秀场汇公司的权利，并不代表秀场汇公司就认可了电视剧的植入情节和背景，亦不能改变思美公司违约的事实。四、思美公司的律师费没有实际发生，一审法院判决秀场汇公司赔偿其律师费，缺乏事实依据。 思美公司二审答辩称：对于秀场汇公司二审的上诉理由，一审法院均已查明案件事实，并不予采纳。在秀场汇公司二审无新证据的情况下，对其上诉不应予以支持。请求驳回秀场汇公司的上诉请求。 二审期间，思美公司及秀场汇公司均未提供新的证据。 经审理，一审判决认定的事实有相应的证据佐证，秀场汇公司虽对事实部分提出异议，但未能提供充分证据证明，故本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：秀场汇公司系注册在香港特别行政区的公司，本案系涉港商事纠纷案件。双方当事人对一审法院适用内地法律审理本案无异议，本院依法予以确认。思美公司和秀场汇公司签订《电视剧策划服务合同》，双方意思表示真实，合同内容并不违反法律和行政法规的强制性规定，本院对该合同效力予以确认。 根据双方当事人的上诉理由和答辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一、在履行涉案合同中谁存在违约行为；二、一审判决秀场汇公司赔偿思美公司的律师费是否不当。对此分析如下： 一、在履行涉案合同中谁存在违约行为 该争议焦点的关键问题在于思美公司在履行涉案合同中是否存在违约行为。秀场汇公司上诉主张思美公司违反了策划服务合同第四条第一款以及第五条第二款第二项的约定，未尽到合同义务。 关于思美公司是否违反策划服务合同第四条第一款的约定。根据该条款的约定，乙方（思美公司）承诺在该片的完成片中，给予甲方（秀场汇公司）植入内容：具体植入诉求点及植入情节以附件中所设计情节为准。植入情节具体描述见本合同附件1，其中包括ELLESHOP、咕咚运动、超模25的植入权益。对于思美公司的上述合同义务，秀场汇公司认为思美公司未按照原脚本植入情节，且植入情节不符合要求，歪曲事实，误导观众，损害了秀场汇公司的企业形象。 对于植入情节脚本的确认问题。经查，本案双方当事人签订的策划服务合同主要涉及到四个植入情节。该四个植入情节在策划服务合同中以附件1植入脚本补充协议的形式体现。该植入脚本补充协议还同时约定“协议签署后、拍摄相关戏份前，乙方（思美公司）会与甲方（秀场汇公司）再次确认植入脚本，在拍摄过程中，在保证诉求点不变的前提下，允许主创对脚本进行艺术性修改或润色”。可见，在后续电视剧的拍摄过程中，策划服务合同附件所载明的脚本并非是双方最终确认的脚本，秀场汇公司以最终拍摄情节不符合原脚本为由主张思美公司违约的主张，不能成立。从思美公司一审中提交的广告植入拍摄期间双方当事人往来的电子邮件来看，四个植入情节的部分脚本在电视剧拍摄的过程中已分别由秀场汇公司员工李琳在回复给思美公司员工韩帅的电子邮件及2016年9月12日的双方电话会议记录中得到确认。虽然秀场汇公司仅认可上述电子邮件的真实性，不认可电子邮件附件的真实性，但从2016年9月12日、10月1日、10月11日李琳回复给韩帅的电子邮件中提及的“附件内容已经看过”、“附件内容没有问题”、“收到，可以执行”等文字内容来看，李琳已确认其收到所涉电子邮件的附件，故在秀场汇公司未提交反证的情况下，对其主张不予采信。 对于植入情节是否符合要求问题。因策划服务合同附件所载明的脚本在电视剧拍摄过程中，经双方确认进行了部分修改，故认定植入情节是否符合要求应以修改后的脚本为依据。一审法院经查看相关剧情认为修改后的脚本约定植入的相关情节在电视剧中基本得到体现，本院对此亦予确认。虽有个别细节部分在电视剧中最终呈现的情节与植入脚本不尽一致的情况，但基于涉案策划服务合同系深度情节植入的广告服务合同之特性，以及双方当事人亦在策划服务合同的第三条中约定“具体植入脚本以乙方（思美公司）的最终意见为准”，本院认为上述细节差异并不违反双方合同约定。至于秀场汇公司主张的思美公司在电视剧中歪曲事实，误导观众，损害了秀场汇公司的企业形象问题，因其主张无事实依据，亦不予支持。 关于思美公司是否违反策划服务合同第五条第二款第二项的约定。该条约定：植入式广告费及付款方式：……2.ELLESHOP品牌自己部分的赞助费的支付方式如下：（1）……；（2）该片拍摄结束，甲方需要乙方提供相关的植入影片视频素材和图片，甲方收到之日起3个工作日内予以确认，逾期视为甲方确认，或乙方于便利情况下，安排甲方于机房现场观看确认、并出具确认书，自甲方确认之日起5个工作日，向乙方支付本合同总金额的40%，即人民币壹佰贰拾万元整（小写￥1,200,000元）；（3）该片播出首日起5个工作日内，甲方向乙方支付费用总金额的10%，即人民币叁拾万元整（小写￥300,000元）。秀场汇公司认为，根据上述合同约定，思美公司在电视剧拍摄结束后，没有及时将素材提交秀场汇公司确认，直到电视剧开播后才通过邮件通知秀场汇公司，构成违约。本院认为，策划服务合同第五条将付款分为三笔是双方对付款时间、方式的约定，而非将秀场汇公司的每笔付款与思美公司的合同义务相对应，且思美公司已在电视剧拍摄结束及相关涉及品牌植入剧集播放前提供了视频素材，故秀场汇公司主张思美公司违反上述合同约定的理由不能成立。 此外，秀场汇公司二审中还主张一审法院采纳真实性无法考证的秀场汇公司员工内部微信聊天记录，违背证据规则。经查，上述秀场汇公司员工内部微信聊天记录系思美公司在一审中提交的双方当事人员工在微信沟通中转发的相关截屏。一审质证时，秀场汇公司对该截屏证据已核实确认，其对真实性未提异议，仅对该微信截屏的来源提出异议，但思美公司一审已通过提交微信聊天原始载体反映了上述截屏的来源，并作出合理说明，故一审判决对此予以认定，并无不当。 综上，秀场汇公司主张思美公司的违约行为均不能成立，秀场汇公司未按合同约定按期支付合同款项，构成违约。 二、秀场汇公司是否应赔偿思美公司的律师费 根据策划服务合同第六条的约定：如合同任一方违反本合同中规定内容，则应赔偿守约方因此遭受的全部损失，以及守约方为保护其合法权益而支付的合理费用，包括但不限于律师费和诉讼费等费用。本案中，秀场汇公司的反诉诉讼请求缺乏事实依据，其未按照合同的约定支付剩余广告费，构成违约，应赔偿思美公司因此支付的合理的律师费费用。一审法院综合考虑思美公司已委托律师代理本案诉讼，其费用必将支出的实际情况，根据当事人的约定数额、参考本案难易程度，酌情判令秀场汇公司向思美公司赔偿律师代理费人民币5万元，并无不妥。 综上，秀场汇公司的上诉请求和理由均无事实和法律依据，对此不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币25154元，由秀场汇集团香港有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 苗 青 审判员 黄 青 审判员 姜裕锋 二〇一八年七月二十日 书记员 丁 琳