辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2015]沈中民五终字第1701号上诉人（原审原告）：邹振东，男，1962年3月1日生，汉族，住址沈阳市。被上诉人（原审被告）：沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店，住所地沈阳市。负责人：刘秉荣，该公司总经理。上诉人邹振东为与被上诉人沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店（以下简威尼斯酒店）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院[2015]于民一初字第01083号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员金鑫担任审判长，审判员贺新发（主审）和代理审判员刘风霞参加合议庭审理了本案。本案现已审理终结。邹振东向原审法院起诉称：原告于2012年3月28日到被告单位从事保洁领班的工作，工资2200元。被告一直未与原告签订劳动合同，未给原告缴纳保险，并拖欠原告工资，原告无奈于2013年11月13日离职。被告承诺在2014年10月30日前支付所欠工资，原告多次索要被告至今未付，现原告诉至法院，请求法院判令被告支付拖欠的2013年10月1日至2013年11月13日的工资2470元，支付未签劳动合同的双倍工资24200元，支付解除劳动合同经济补偿金4400元，诉讼费用由被告承担。被告未提供书面答辩意见。原审法院查明：被告沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店系个体工商户，经营者为刘秉荣，被告于2014年4月26日停止营业。原告原系被告单位员工，于2012年3月28日到被告处从事保洁领班的工作，月工资为2200元。被告未与原告签订书面劳动合同，亦未给原告缴纳社会保险。2013年11月12日，原告提出辞职，2013年11月13日办理了辞职手续。原告所持有的威尼斯酒店出具的拖欠原告邹振东工资明细一份，其中载明：“经企业与该员工双方确认，此工资明细为所欠工资金额属实。企业承诺于2014年8月10月工资2200元；2013年11月工资770元。后被告向原告支付工资500元，尚欠原告2470元工资未支付。2015年3月3日，原告邹振东向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付拖欠的工资、经济补偿金、未签劳动合同双倍工资。2015年3月9日，该仲裁委员会以原告的请求已经超过仲裁时效，作出沈于劳人仲字[2015]49号《不予受理通知书》。原审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，民事诉讼的当事人具有到庭参加诉讼，依法举证并就对方当事人提供的证据发表质证意见，进行辩论和自愿申请、接受调解的权利。同时，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，被告威尼斯酒店经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了上述诉讼权利，本院依据民事诉讼相应的证据判断规则并结合原告的陈述意见，对本案相关法律事实依法予以确认。依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一项规定：“用人单位和劳动者虽未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”在本案中被告具有用人资格，原告亦具备成为劳动者的条件，原告与被告之间虽未签订书面的劳动合同，但原告向法庭提供了由被告单位出具的工资欠条等证据，由此可以推定原告与被告存在事实上的劳动关系。关于原告主张的被告支付未签订书面劳动合同双倍工资24200元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”因此，被告应当承担的法律责任应为自双方建立劳动合同关系的次月至满一年的前一日的双倍工资差额，经计算应为24200元（2200元×11个月）。关于原告主张被告向其支付拖欠工资2470元的诉讼请求。原告已向被告提供劳动，被告应向原告及时、足额支付劳动报酬。从原告提供的拖欠明细中记载被告共拖欠原告工资2470元，本院予以支持。关于原告提出要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。我国《劳动合同法》第三十八条规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依照三十八条解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。我国《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。”本案中，原告在被告处工作不满二年，经济补偿应按一年计算，原告月收入2200元，故被告应向原告支付2200元经济补偿金。原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十六、第四十七、第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决：一、被告沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店于本判决生效之日起十日内向原告邹振东支付工资款2470元；二、被告沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店于本判决生效之日起十日内向原告邹振东支付经济补偿金2200元；三、被告沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店于本判决生效之日起十日内向原告邹振东给付未签订书面劳动合同的双倍工资差额24200元；四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店承担。邹振东上诉称：上诉人在被上诉人处工作19个月，被上诉人支付应支付2个月工资的经济补偿金，原审判决为错误。威尼斯酒店：请求维持原判。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为“劳动者工作满一年半，不满两年，经济补偿是按一年还是两年计算”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”根据上述法律规定，理解产生了歧义，按一年还是两年计算经济补偿金均有道理。原劳动部办公厅《关于对解除劳动合同经济补偿问题的复函》（劳办发[1997]98号）第一条规定：“关于对《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第五条中的“工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金”的理解问题。这里的“工作时间不满一年”是指两种情形，第一种是指职工在本单位的工作时间不满一年的；第二种是指职工在本单位的工作时间超过一年但余下的工作时间不满一年的。计发经济补偿金时对上述不满一年的工作时间都按工作一年的标准计算。”本着有利于劳动者的原则，本案可以参照上述规定之精神审理，即上诉人在被上诉人处工作满一年半，不满二年的，经济补偿应按两年计算。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院[2015]于民一初字第01083号民事判决第一、三、四项；二、变更沈阳市于洪区人民法院[2015]于民一初字第01083号民事判决第二项为：沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店于本判决生效之日起十日内向邹振东支付经济补偿金4400元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一二审案件受理费共20元，由被上诉人沈阳市于洪区荣达威尼斯度假酒店负担。本判决为终审判决。审 判 长  金 鑫审 判 员  贺新发代理审判员  刘风霞二〇一五年八月三十一日书 记 员  石 双