江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2014)张金商初字第0131号原告张家港市龙跃金属制件有限公司。法定代表人茅菊芬，该公司总经理。委托代理人钱志伟，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。委托代理人张晨涛，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。被告张家港市奥润德机械有限公司。法定代表人刘同德，该公司董事长。委托代理人刘东，该公司员工。委托代理人沈专，江苏国之泰律师事务所律师。原告张家港市龙跃金属制件有限公司（以下简称龙跃公司）与被告张家港市奥润德机械有限公司（以下简称奥润德公司）承揽合同纠纷一案。本院于2014年6月3日立案受理后，依法适用简易程序由审判员曹刚独任审判，于2014年6月26日公开开庭进行了审理，原告龙跃公司的委托代理人钱志伟、被告奥润德公司的委托代理人刘东、沈专到庭参加了诉讼，后于2014年8月22日依法裁定由简易程序转为普通程序审理，依法组成合议庭于2014年12月22日公开开庭进行了审理，并组织双方质证，原告龙跃公司的委托代理人钱志伟、被告奥润德公司的委托代理人沈专到庭参加了诉讼及质证。本案现已审理终结。原告龙跃公司诉称：2011年12月8日，原被告签订《T型导轨热轧毛坯委托加工协议书》（以下简称《加工协议》��，约定被告委托原告开发T型导轨热轧业务。合同对原被告双方的权利义务进行了明确，合同约定被告每月提供原告数量300吨以上的加工量，加工费为每吨500元。但在合同履行过程中，被告一致未能严格按约履行合同。为此起诉要求被告支付原告加工费和损失1900000元，本案诉讼费用由被告承担。审理过程中，原告对要求被告支付原告加工费和损失1900000元的诉讼请求明确为：合同约定有效期为3年，从2012年12月开始计算至2014年12月共计2年，按照合同约定的300吨/月*加工费500元/吨*2年*12个月-已付的加工费145237元为3454763元。考虑到本身的实际情况及相应案情，主张加工费和损失1900000元，其余的部分予以放弃。被告奥润德公司辩称：原告的请求没有事实和法律依据。1、双方于2011年12月8日签订了《加工协议》，但由于原告在长达一年的时间内未完成调试义务，且���来发生项目地址改变，致使双方签订的合同中所约定的加工业务未实际履行，投入生产的是与翟某个人合作期间，因此请求的加工费没有事实依据。在合作过程中，翟某不再承担该项目的加工成本，包括人工工资、场地费、天然气费等。2013年7月份开始生产至2014年1月份结束，期间产生的加工费用已经全部支付给了翟某个人。2、至于原告要求的损失，由于没有相关的证据，暂时无法判断。原告龙跃公司向本院提交了以下证据：1、《加工协议》，证明合同对双方的权利义务进行了明确约定。2、张家港市奥润德机械有限公司入库验收单，证明购买原料入库情况：其中2013年4月9日被告购买原料198.53吨并交付给原告并有被告法定代表人的外甥黄益（王益）签字确认。3、申请证人翟某到庭对相应的生产过程及合同履行情况作证，证���翟某陈述：龙跃公司的法定代表人是我妻子，我是龙跃公司的总经理，具体负责龙跃公司全面工作。2011年12月8日我代表龙跃公司签订《加工协议》，2012年2月份奥润德公司的轧机运至龙跃公司位于张家港市大新镇龙潭村的厂房内，第二天由我公司工人安装，四天安装好的，半个月后开始开机调试，2012年12月2日调试成功，调试成功后当时临近春节，奥润德公司提出考虑到进一步节约成本、便于奥润德公司管理及双方沟通，希望我方将生产地搬到奥润德公司厂房里，2012年12月份开始搬迁所有设备到奥润德公司厂房，工人均由龙跃公司招聘，2013年4月5日全部安装调试完毕，当天开始按照《加工协议》加工产品，2013年4月8日奥润德公司通知因奥润德公司的后续加工设备未到位，暂停生产，考虑到龙跃公司的成本及工人需发工资，奥润德公司将其他的加工工作交给龙跃公司���人生产，包括穿孔等，加工费均由被告收取。到2013年6月10日开始按照《加工协议》正常生产，先生产了198吨，由于奥润德公司自身的原料及业务量的原因又再次让龙跃公司工人去帮奥润德公司加工其他业务。从2014年1月8日开始因被告不提供原料并不支付加工费，之后至今一直未加工，现我方设备还在被告厂房内。厂房是由被告向张家港村工业园区租赁的，因原告搬迁后用了其中一半，我与被告法定代表人口头约定各承担一半租赁费用。我方厂房有单独的电表，该电费由我方承担，加工被告其余产品及为被告做其他工作产生的电费由被告承担。水费双方没有谈到。上述证据经质证，被告的质证意见：对证据1，真实性没有异议。但该《加工协议》总则部分第3条约定，原告应当负责设备的调整和试机直至机器正常运转，并应当承担调试费用。对证据2，真实��没有异议，但是对证明内容有异议，不能证明原告已经正式投产，我们所交付的圆钢一是给原告方调试，二是备料。对证据3，被告认为证人证言没有如实反映客观事实，主要在以下几点：一是调试合格时间：证人反映的调试时间是2012年12月2日，但实际调试合格的时间在2013年6月底；二是原告公司搬迁的理由并非由证人陈述的便于管理和节约成本，而是原告公司与其厂房的出租方发生矛盾，出租方与其终止了租赁合同；三是被告法定代表人与翟某口头约定新的合作方法，约定由被告提供厂房辅助设备、水电、工人，由翟某负责加工，加工费为100元/吨；四是关于原告方的设备部分已经由翟某个人搬离厂区，2014年3月18日-2014年6月14日翟某搬离的设备包括钻床、车床、铣床、装载机、穿孔机及其他辅助设备。经审查，上述证据，本院认证如下：对证据1、2，双方均无异议，本院对该份证据予以确认。对证据3，因证人翟某与原告龙跃公司的密切关系，其证明力相对较小，应结合其他证据综合评判。综上，本案事实认定如下：奥润德公司（甲方）、龙跃公司（乙方）于2011年12月8日签定《加工协议》，协议中第一条总则约定：1.甲方负责提供加工T型导轨热轧毛坯所需的原料、轧钢设备及配套的一套模具，乙方负责提供相应的厂房、辅助设备、水电、劳动力等，并负责按照甲方要求的规格、数量和质量进行加工T型导轨热轧毛坯，收取加工费…。2.全套设备交由乙方后，机械性能的正常运转由乙方负责确保，在设备投产后，如发生机械故障、机械部件损坏、安全生产事故等问题，乙方应及时找人修理维护，妥善解决相应问题，由此产生的一切责任与费用均由乙方承担。3.设备运抵乙方工厂后，由乙方负责协调设备供应商���装机器，调整机械和试机开动，直至机器正常运转，达到产品合格为止，其中所产生的费用全部由乙方负责，甲方只负责提供加工产品的参数及购买轧钢设备。甲乙方同意正式投产后，甲方将不定期派出相关人员去乙方工厂进行技术上、生产管理上和品质上的检验及交流，具体办法双方另行商定。协议中第二条对加工数量和加工费约定：甲方保证每月提供T型导轨热轧毛坯加工数量在300吨以上（按原料重量计算，以下均按此计算），每吨加工费保证乙方有人民币100元净利润（税后），初步定加工费为500元/吨（含17%增值税），乙方保证每月提供加工上述300-800吨以上的生产能力。第七条对协议期限约定：本协议有效期为三年…。第八条对违约责任约定：…甲方保证每月给乙方加工300吨以上的量，乙方也要保证加工的产品符合甲方的要求。如果甲方违约，甲方不管加工几吨，还是付乙方300吨的加工费。合同中并对其他事项做了约定。2012年2月份奥润德公司提供的轧机运至龙跃公司位于张家港市大新镇龙潭村的厂房内，并开始安装调试，2012年12月份开始搬迁所有设备到奥润德公司租赁的厂房。庭审中原、被告双方一致确认：1、被告于2013年9月29日至2014年1月30日间分别向原告支付加工费合计162450元。以上款项中第一笔中17213元是因原告为原告穿孔消耗的原告的材料费，其余合计145237元是被告支付的加工T型导轨热轧毛坯的加工费，除此之外未支付其他加工费；2、在设备搬迁后，被告已垫付原告热轧项目的工人工资439780.68元、天然气费用495758元、电费103973元、自2013年3月起至2013年年底房租100000元。被告另陈述：另已付给原告调试费用共计264677.07元。原告陈述：调试费用共计264677.07元，对金额原告予以确认，原告认为调试费��系被告用于调试合同约定的甲方提交的轧钢设备部分，该部分费用应当由被告承担。以上事实有原告提交的《加工协议》、入库验收单、翟某的证人证言笔录及本院庭审笔录、质证笔录等在卷佐证。本案争议的焦点：一、正式投产的时间？原告龙跃公司认为：2012年12月底正式投产。2012年2月份被告提供的轧机运至原告位于张家港市大新镇龙潭村的厂房内，2012年12月2日调试成功。被告奥润德公司认为：2013年6月下旬正式投产。原告在长达一年的时间内未完成调试义务。本院认为：证人翟某陈述2012年12月2日调试成功，但未证明正式投入生产，且因证人翟某与原告龙跃公司的密切关系，其证明力较小。原告龙跃公司陈述的2012年12月底正式投产证据不足。《加工协议》约定：“甲乙方同意正式投产后，甲方将不定期派出相关人员去乙方工厂进行技术上、生产管理上和品质上的检验及交流，具体办法双方另行商定”。2013年4月9日被告购买原料198.53吨并交付给原告加工，并有被告法定代表人的外甥黄益（王益）签字确认。被告委派黄益代表被告对进货等管理、检验，应视为对正式投产的确认，故认定正式投产的时间为2013年4月9日。二、调试费用264677.07元的负担？原告龙跃公司认为：原告认为调试费用系被告用于调试合同约定的甲方提交的轧钢设备部分，该部分费用应当由被告承担。被告奥润德公司认为：《加工协议》总则部分第3条约定，原告应当负责设备的调整和试机直至机器正常运转，并应当承担调试费用。本院认为：按照《加工协议》约定：“设备运抵乙方工厂后，由乙方负责协调设备供应商安装机器，调整机械和试机开动，���至机器正常运转，达到产品合格为止，其中所产生的费用全部由乙方负责…”。故调试费用应由原告龙跃公司负担。综上，本院认为：原告龙跃公司与被告奥润德公司签定的《加工协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，应为合法有效。双方均应按照约定全面履行自己的义务。被告关于原告发生项目地址改变，投入生产的是与翟某个人合作，双方签订的合同中所约定的加工业务未实际履行，原告要求的损失，由于没有相关的证据，暂时无法判断的辩解。经查：1、按照法律规定：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。双方一致确认在履行《加工协议》过程中加工地点的变更，但被告未提交双方合同主体变更及生产设备所有权等变更的证据，翟某与原告之间身份特定，被告辩称的投入生产的是与翟某个人合��无事实及法律依据；原告按约对设备进行了安装、调试及加工，已按约履行合同。2、《加工协议》对于加工费的核算方式明确作了约定，被告对原告的可期待利益是可以预见的，原告要求按《加工协议》约定的保底数量核算加工费，并没有超过被告签订合同时应当预见的可能造成的损失；3、原告按约投入资产、安装调试设备、组织生产，故原告的损失是实际存在的。4、《加工协议》约定：厂房、辅助设备、水电、劳动力等成本费用应由原告负担。双方未提交对水电、工资等费用负担变更的证据，故应按约定确认。被告已垫付的原应予返还，为减少诉累而予以扣减。故被告的上述辩解理由不能成立，本院不予采信。按照《加工协议》约定：“甲方保证每月提供T型导轨热轧毛坯加工数量在300吨以上…”即生产计划由被告统一安排，加工数量达到《加工协议》约定是��告的合同义务。依据《加工协议》约定，在被告未能提供每月300吨的情况下，被告还是付乙方300吨的加工费，即每月150000元。被告未提供相应数量的原料，责任在于被告，被告亦未提交证据证明原告有致《加工协议》合同目的不能实现的违约行为，故在《加工协议》约定的有效期内，被告应按约支付加工费。《加工协议》在2011年12月8日签订，约定的有效期为三年，故从正式投产的时间2013年4月9日开始计算至2014年12月8日，共计20个月，按150000元/月计算，加工费合计3000000元。扣除被告已支付的145237元加工T型导轨热轧毛坯的加工费，已垫付的调试费用264677.07元、工人工资439780.68元、天然气费用495758元、电费103973元、房屋租金100000元，被告尚需支付原告加工费1450574.25元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十三条及相���法律的规定，判决如下：一、被告张家港市奥润德机械有限公司支付原告张家港市龙跃金属制件有限公司加工费1450574.25元。限于本判决生效后10日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入张家港市人民法院，开户行：中国银行张家港市支行营业部，账号：46×××84）。二、驳回原告张家港市龙跃金属制件有限公司其他诉讼请求。案件受理费21900元，由原告张家港市龙跃金属制件有限公司负担4045元、被告张家港市奥润德机械有限公司负担17855元。该费原告已预交，本院不再退还，被告张家港市奥润德机械有限公司负担部分由被告张家港市奥润德机械有限公司在履行本判决时一并给付原告。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：苏州市农业银行园区支行，帐号：10×××99。审 判 长  曹 刚人民陪审员  刘进法人民陪审员  黄栋成二〇一五年一月二十六日书 记 员  卢 熙附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。