湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2014）州民一终字第500号上诉人（原审被告）王某，男，1982年9月22日出生，苗族。委托代理人文启兵，湖南民益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）汪某，女，1982年2月25日出生，土家族。上诉人王某因与被上诉人汪某离婚纠纷一案，不服保靖县人民法院（2014）保民初字第290号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王某及其委托代理人文启兵、被上诉人汪某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原判认定，原告汪某与被告王某于2009年5月20日登记结婚，2009年10月25日生育一女王某某，结婚初期感情尚可，结婚两年后两人开始吵架。2013年7月5日，双方开始分居至今，期间无往来。原、被告无共同的债权债务。被告王某于婚前购买了一套商品房，首付6万，位于保靖县迁陵镇财富大厦9单元201室，婚后原、被告共同还贷至2013年6月。夫妻婚后共同财产有空调、彩电等家电物品。原判认为，夫妻双方感情确已破裂是准许离婚的条件。本案中原、被告双方因感情不合分居生活达一年之久，期间无往来。诉讼中，双方均表示愿意离婚，故本院对原告要求离婚的诉讼请求予以支持。关于子女抚养，应考虑对子女成长、健ＸＸ活有利等因素，本案原、被告分居后，婚生女王某某随同原告生活，本院认为由原告抚养为宜。关于被告在婚前借原告的10000元，被告在庭审中予以承认，也表示愿意偿还，故本院对原告要求被告偿还10000元借款的诉讼请求予以支持。关于原、被告婚后共同财产的分割问题，因考虑到空调等家电拆分会损害其价值，故本院认为家电等共同财产归被告，由被告对原告进行适当补偿为宜。关于财富大厦房屋分期付款支出，被告王某主张是用其工资支付，原告汪某未提供相反证据予以反驳，应视为对该项诉讼请求举证不能。综上所述，原告汪某的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条第、第三十七条第一款、第三十八条第一款、第三十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、准许原告汪某与被告王某离婚；二、婚生女王某某由原告汪某抚养，被告王某从判决生效之次月起，每月月底前给付抚养费700元，直至婚生女王某某满十八周岁止。被告王某享有探望婚生女王某某的权利；三、被告王某偿还原告汪某10000元欠款，在本判决生效后十日内履行；四、夫妻关系存续期间的共同财产归被告王某所有，被告王某补偿原告汪某10000元，在本判决生效后十日内履行；五、驳回原告汪某的其他诉讼请求。本案案件受理费300元，依法减半收取150元，由原告汪某承担。宣判后，王某不服，上诉称：1.一审认定事实不清，判决有误。一审认定“本案原、被告分居后，婚生女王某某随原告生活，本院认为由原告抚养为宜”事实上是认定事实不清。自上诉人的女儿出生后，上诉人对女儿无微不至的照顾，作为一位教育工作者，更加懂得如何更好地教育女儿，上诉人上班期间均由父母代为照顾，同时女儿与祖父母关系很好，感情很深。两位老人也非常疼爱孙女，不管今后情况如何，也愿意帮助照顾孙女。俩人分居期间也是上诉人及父母代为照顾。一审法院却错误地认定该事实，而判决由被上诉人抚养；2.婚生女由上诉人抚养，更有利于其健康成长。上诉人在婚前购买了商品房一套，居住条件较好。上诉人在迁陵学校教书，离家较近，身为教师，时间较固定，有寒、暑假，有利于对小孩的教育和照顾。被上诉人却靠租房，在复兴镇政府上班，离家较远，遇到检查、下乡，无固定作息时间，不利于小孩的照顾和教育。被上诉人的母亲还在上班，而且被上诉人的父母还需照看被上诉人兄弟的小孩，不方便照顾外孙女。上诉人的女儿从小随上诉人及其祖父母生活，适应了原来的生活、居住环境，人为的改变会不适应。上诉人家庭条件比较优越，父母有自己的楼房，双方均已退休，身体很好，有足够的时间帮忙照顾孙女，上诉人甚至可以不需要被上诉人支付女儿抚养费。根据最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的规定，人民法院审理离婚案件，对于子女抚养问题，应当依照《中华人民共和国婚姻法》第二十九条、三十条及有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。上诉人的抚养能力和抚养条件明显比被上诉人优越，女儿应由上诉人抚养较为有利。请求二审法院依法撤销原判决第二项全部内容，改判婚生女王某某由上诉人抚养，被上诉人每月支付抚养费500元直至女儿成年，一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人汪某答辩称：一、一审法院判决认为在不改变小孩生活环境的情况下，小孩由我带好一点；二、上诉人是一个体育老师，所以我不认为他能够很好的教育小孩；三、我结婚之前就有房子，不存在在外租房居住；四、王某对小孩的生活状况和学习一概不知；五、小孩一直跟我住在一起，分居期间，王某只要提出看孩子我都同意，但是当他带孩子的时候我根本看不到小孩，王某情绪波动比较大，所以我认为小孩随我对其生活、学习好一点。上诉人王某为支持自己的上诉主张，向本院提交了张国凤、刘彩云、罗贤林的证言，拟证明小孩王某某从小到大一直随爷爷和婆婆在一起。被上诉人汪某质证认为，王某的母亲张国凤是帮我带过小孩，但不是全权帮我带，这份证据不属实。罗贤林的证言是王某的字迹，我质疑罗贤林的证言。我根本不认识刘彩云。被上诉人汪某为支持自己的主张，向本院提交了：一、保房权证迁-605字第000101**号房产证，证明汪某自己有房屋；二、保靖县新城幼儿园、罗娟娟、黄秋鸿的证言，拟证明分居期间女儿王某某由汪某照顾，学校的事也是汪某办理的；三、宋敏、姚华、彭莉的证言，拟证明分居期间，女儿王某某由汪某照顾；四、贾群、王娟的证言，拟证明汪某有自己的房屋，分居期间小孩王某某与汪某在一起；五、学费收款收据，拟证明汪某为小孩王某某上学所交的费用。并申请证人舒娜当庭作证，拟证明汪某与自己是初中同学，汪某与王某闹矛盾的时候，一直都是汪某在照顾小孩。上诉人王某质证认为：房产证不是原件，不知道汪某是否有房屋。新城幼儿园的证明不符合证据的形式要件，单位作证需要盖单位公章和负责人签名。分居一年多以后，周一至周五女儿确实是由汪某带，因为我们之间有一个协议，周一到周五不准我带，我去接小孩王某某，汪某就跟闹，为了不想影响小孩的学习，我被迫周末的时候才能看小孩。罗娟娟的证言基本属实。黄秋鸿的证言没有具体的年月日，不符合证据规则。宋敏不可能确切知道带小孩的具体情况，不是客观真实的。姚华、彭莉的证言不是客观真实的。宋敏、彭莉与汪某是从小一起长大的，姚华也是她们非常好的闺蜜，她们的证言不是客观真实的。学费收款票据是事实，但是不能证明是汪某一个人交的，因为是夫妻共同财产。对舒娜说与汪某天天在一起有质疑，舒娜没有见过王某也不能证明王某没有接孩子。本院经审查认为：张国凤、刘彩云、罗贤林及舒娜的证言和新城幼儿园证明均带有片面性，与其他证据所证明的事实不符，不符合证据的三性要求，本院不予采信；保房权证迁-605字第000101**号房产证、学费收款收据客观真实，本院作有效证据采信；证人罗娟娟、黄秋鸿、贾群、王娟、宋敏、姚华、彭莉的证言符合客观事实，对其拟证明的事实予以采信。本院经审理查明，汪某与王某分居后，居住在其自己婚前购买的迁陵镇南关街杨家巷房屋内，小孩王某某随汪某共同生活。小孩王某某除在幼儿园学习以外的大部分时间由汪某照顾，汪某交纳了王某某在幼儿园的部分生活、保教等费用。本院查明的其他事实与原判查明的事实一致，对原判查明的事实依法予以确认。本院认为，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。汪某与王某离婚后，仍对女儿王某某有抚养和教育的权利和义务。王某某作为汪某与王某的女儿，只能随其中一方生活。无论由汪某或王某直接抚养，仍是汪某与王某双方的子女。本案汪某与王某对抚养小孩的环境条件相当，原审判决由其母亲汪某抚养并无不当。因此，上诉人王某诉请改判小孩王某某归其抚养的上诉理由，本院不予支持。综上，上诉人王某上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人王某负担。本判决为终审判决。审 判 长  彭志友审 判 员  彭继武代理审判员  田竺青二〇一五年一月六日代理书记员  田娅蓝附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......