上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2015）黄浦民一(民)初字第2260号原告何艳。委托代理人李璐佳，上海市晨升律师事务所律师。被告希的衣(上海)商贸有限公司。法定代表人中田勉。委托代理人杜静。委托代理人居懿，上海慧谷律师事务所律师。原告何艳诉被告希的衣(上海)商贸有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，被告希的衣(上海)商贸有限公司同样不服仲裁委的裁决，亦在法律规定的期间内向本院递交起诉状。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，合并审理原、被告的诉讼请求，以本案的原、被告确定双方当事人的诉讼地位。本院依法适用简易程序，由审判员施慧萍独任审判，公开开庭进行了审理。原告何艳及委托代理人李璐佳，被告希的衣(上海)商贸有限公司之委托代理人杜静、居懿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何艳诉称并辩称，其于2010年10月8日入职案外人上海奈伊茜商贸有限公司(以下简称奈伊茜公司)工作，任店铺管理，工作地点在本市瑞金南路XXX号XXX楼C座，后搬至19楼A座。奈伊茜公司与被告是关联公司。2013年5月，奈伊茜公司与其协商欲将其调至被告处工作，并承诺工龄连续计算，其遂于2013年5月至被告处工作，仍担任店铺管理，工作地点在本市瑞金南路XXX号XXX楼G座，被告与其签订了2年期的劳动合同，同时约定将其在奈伊茜公司的工龄累计计算。而仲裁委在计算违法解除劳动合同赔偿金时，未计入其在奈伊茜公司的工作年限。另仲裁委对其加班未按加班类型分别计算加班工资，少算休息日加班68小时，同时将未休年休假工资错误计算。现要求被告支付：1、违法解除劳动合同赔偿金人民币97,740元(以下币种均为人民币)；2、2013年10月1日至2014年12月26日期间加班工资37,951.59元(其中法定节假日加班工资1,498元、延时加班工资19,231元、休息日加班工资17,132.59元)；3、2014年度未休年休假1.6天的折算工资2,621元，同时表示不同意被告的诉讼请求。被告希的衣(上海)商贸有限公司辩称并诉称，原告未经公司同意即通知店铺将内购款以现金方式交给原告，双方于2014年12月17日第一次对账，原告签字确认内购款金额和实际出售款之间的差额为64,604元；原告支付部分款项后，双方进行了第二次对账，原告确认差额为21,112元，但称是员工未上交内购款所致。另经核对发现，内购应收服装券与实收服装券亦存在差额。基于原告本人的内购货款亦是在第一次对账后才支付给公司，故被告认为原告存在职务侵占或内购货款未及时交给公司的违规行为，该行为违反公司规章制度，属严重违纪，故公司以此为由与原告解除劳动合同系属合法解约。同时，原告与奈伊茜公司无关联性，且原告与奈伊茜公司解除劳动合同时已明确放弃经济补偿金，现原告要求将其在奈伊茜公司的工龄合并计入被告处的工龄没有依据。至原告离职，经双方确认原告加班244小时(加班时间均分别按节假日、休息日、延时翻倍计算)，故对原告现主张的加班时间不认可。2014年度原告尚余1天未休年休假，但因原告属违纪解除，故不应再享有该1天的年休假。现不同意原告的诉讼请求，并要求：1、不支付原告2014年未休年休假折算工资998.62元；2、不支付原告解除劳动合同赔偿金43,440元；3、原告退还擅自占有的货款21,112元及服装券5,346元。被告同时表示，如需支付赔偿金，对仲裁裁决认定的基数10,860元无异议。本院经审理查明，原告于2013年5月1日入职被告处，双方签有2013年5月1日至2015年4月30日的劳动合同，合同7.4条约定：出现下列情况，甲方(指被告)可随时解除本合同，该条项下(C)规定：严重失职、营私舞弊，对甲方造成重大损失的。被告处有员工内购，即员工可以现金或使用服装券的方式内购服装，内购价格为服装吊牌价格的30%，由原告负责收取内购款并出具收据。被告提供的内购店铺调拨单的抬头为奈伊茜公司。奈伊茜公司的员工可参加被告的内购。2014年12月17日，原、被告就2013年8月至2014年8月期间的内购款项进行对账，双方确认吊牌金额差异64,604元，原告同时写明“具体差异需要说明，9月10月补入金额及调拨金额需要再核对”。同年12月18日，被告员工杜静支付2014年2月的内购款。同年12月19日，双方就内购款项再次进行对账，对账结果为2013年8月至2014年10月期间“差异吊牌金额”21,112元(实收金额6,334元)、现金券账面金额和实际差异为5,346元。2014年12月26日，被告向原告发出“终止劳动合同通知书”，上载“由于你工作期间所负责的员工内购实收金额和财务收到的实收金额存在大额差异(差价：64,604人民币)。经核查发现问题后，你于2014年9月和12月18日之间以现金返还公司人民币43,492元，但至今仍存在差价21,112元、服装券5,346元。上述问题构成职务侵占……根据劳动合同法第39条、劳动合同第7.4条C、员工手册第5条和第10条立即解约内容中的13、14项规定，公司即日起与你解除劳动合同关系，并且不予支付经济补偿金。”仲裁审理期间，原告向被告提交了2013年8月至2014年8月的未收入明细，载有未收到内购款的具体交易明细，其中有2笔未收款原因为“退货”及“退货并调拨”、1笔未收款原因为“托管确认支付”，其余均为“未收到”，该明细所载的2013年8月至2014年10月期间“差异吊牌金额”为20,764元。被告将该明细作为证据向本院提交，并确认“差异吊牌金额”为20,764元。另查明，2010年10月8日，原告与奈伊茜公司签订了期限为2010年10月8日至2012年10月7日的劳动合同。合同期满后，双方又续签合同至2014年10月7日。2013年5月1日，原告在劳动合同上写明“劳动合同经双方协商一致终止，无异议。”奈伊茜公司的法定代表人既系被告的股东也系被告的董事。再查明，原、被告确认计算加班工资的方式为：延时加班小时的1.5倍计算延时加班时间；休息日加班小时的2倍计算休息日加班时间；节假日加班小时的3倍计算节假日加班时间，再按1倍的日工资计算加班工资。原告离职时填写了“加班、调休、年休情况表”，原告在该表上填写的入职日为2010年10月8日，被告在该表上签字确认至2014年12月26日止原告加班时间累计为244小时(除2013年10月26日、11月9日、11月10日、11月23日、12月7日、12月8日及2014年1月18日、1月19日休息日加班时间按1倍计算外，其余休息日加班时间均按2倍计算)、年休假剩余1天6小时。双方确认加班工资基数及未休年休假工资基数均为10,860元。审理中，原告称被告每月发放工资条，工资条上载明其入职日期为2010年10月8日，被告否认每月发放工资条，但被告方证人李莉、叶蓓妮(系被告员工)均当庭表示被告每月发放工资条，工资条的形式与原告提交的工资条形式相一致。何艳(申请人)于2015年2月2日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求希的衣(上海)商贸有限公司(被申请人)支付：1、违法解除劳动合同赔偿金97,740元；2、2014年12月1日至12月26日工资6,528.74元；3、2014年11月1日至12月26日垫付物品购买款460元、电话费400元、车费413元；4、2013年5月1日至2014年12月26日节假日加班工资1,498元、延时加班工资19,231元、休息日加班工资17,132.59元；5、2014年度未休年休假折算工资2,621元。希的衣(上海)商贸有限公司同时提出反请求，要求何艳：1.退还占有货款21,112元及服装券价值5,346元；2、归还2013年5月至2014年12月的考勤卡。该委于2015年3月19日作出裁决[黄劳人仲(2015)办字第173号]：被申请人支付申请人2014年12月工资6,528.74元、2014年未休年休假折算工资998.62元、垫付物品购买款460元、电话费400元、车费413元、违法解除劳动合同赔偿金43,440元、2013年5月1日至2014年12月26日加班工资14,331.07元；申请人将其2013年12月至2014年8月的考勤卡交于被申请人；对申请人的其他请求事项不予支持；对被申请人的其他反请求事项不予支持。原、被告均不服裁决，先后诉至本院。以上事实，由原告提供的加班情况表、工商信息、内购凭证、收据、工资条、社保记录，被告提供的收据、对账单、终止劳动合同通知书，原、被告均提供的劳动合同及本院的庭审笔录、证人询问笔录、谈话笔录予以佐证。本院认为，因用人单位作出的解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案被告与原告的解约理由是认为原告构成职务侵占，但被告提供的对账单仅能表明双方确认内购应收款与实际收款存在差额，并不能表明差额是因原告侵占款项造成。而根据在案证据及被告方证人的到庭陈述可以证实，原告在收取内购款项后均会出具收据，现被告主张原告侵占内购款，既未能提供相应的收据证明原告已收到系争内购款，亦未能提供其他有效证据证实原告已实际收取款项。同时，被告与原告解约时认定“差异吊牌金额”为21,112元，而在原告提交了未收入明细后又确认“差异吊牌金额”为20,764元，本身就前后不一，被告主张原告职务侵占却至今无法明确具体的侵占数额，亦可印证被告所主张的原告职务侵占缺乏依据。另根据查明的事实，被告员工杜静2014年2月的内购款系在双方第一次对账后才予交纳，亦表明被告处内购存在滞后交纳款项的情况，故被告未收到内购款难以排除员工未交纳的可能性。综上，被告以原告职务侵占为由认定原告违纪从而与原告解约缺乏事实依据，属违法解约，被告应支付原告违法解约赔偿金。关于赔偿金的计算年限，双方存有争议。原告主张奈伊茜公司与被告系关联公司，其系由奈伊茜公司安排至被告处工作，且被告同意其在奈伊茜公司的工龄连续计算，原告就此提供了工资条、工商材料、内购凭证、社保记录等予以证明。被告主张奈伊茜公司与被告无关联性，否认被告向原告发放工资条，不同意将原告在奈伊茜公司的工龄合并入其处计算。对此本院认为，被告员工李莉、叶蓓妮作为被告方证人出庭作证均陈述被告每月向员工发工资条，且确认工资条的形式与原告提供的工资条相一致，故本院确认被告每月向员工发放工资条，在被告未能提供原告工资条的情况下，结合证人证言，本院确认原告提供的工资条的真实性。本院确认在计算赔偿金年限时应计入原告在奈伊茜公司的工作年限。至于被告主张原告在其与奈伊茜公司的劳动合同上写明“劳动合同经双方协商一致终止，无异议”即表明原告放弃经济补偿金，本院对此不予采纳，该内容仅能表明原告对其与奈伊茜公司协商解除合同无异议，并不能表明其放弃经济补偿金。现亦无证据表明原告在与奈伊茜公司解约时已获得经济补偿金，故本院确认在计算违法解约赔偿金工作年限时应计入原告在奈伊茜公司的工作年限。据此，根据双方确认的赔偿金基数10,860元，被告应支付原告违法解约赔偿金97,740元。关于被告要求原告退还货款21,112元及服装券5,346元一节，被告并无证据证明原告已收取上述货款及服装券，且被告主张的21,112元金额本身为内购吊牌价格，而非应收内购款项，故被告要求原告返还货款21,112元及服装券5,346元，本身缺乏事实依据，本院不予支持。关于加班工资一节，根据查明的事实，双方均确认的“加班、调休、年休情况表”中除2013年10月26日、11月9日、11月10日、11月23日、12月7日、12月8日及2014年1月18日、1月19日休息日加班时间按1倍计算外，其余休息日加班时间均按2倍计算，基于原、被告均确认加班时间系按延时加班、休息日加班、节假日加班分别翻倍计算，而“加班、调休、年休情况表”中该几日休息日加班时间确未按2倍计算，故原告以此主张其休息日加班时间少计算68小时，有事实依据，本院予以采纳，本院确认原告休息日加班274.5小时。原告另主张存在延时加班309.555小时，原告虽提供了考勤卡，但考勤卡仅能证明原告存在延时工作的情况，但在未能提供证据证明系被告要求其加班或被告确认其加班的情况下，仅凭考勤卡难以确认原告延时工作系属被告要求或被告确认的加班，况且原告在离职时亦就加班时间与被告进行了确认，在其自行填写的“加班、调休、年休情况表”中填写的延时加班时间共计13.5小时，故现其主张其有309.555小时的延时加班，缺乏依据，本院不予采纳。根据“加班、调休、年休情况表”，本院确认原告延时加班13.5小时、节假日加班24小时。根据双方确认的加班工资基数10,860元，被告需支付原告2013年10月1日至2014年12月26日期间法定节假日加班工资1,497.84元、休息日加班工资17,131.55元、延时加班工资842.54元，共计19,471.93元。关于未休年休假工资一节，尽管被告确认原告2014年尚余年休假1天6小时，但确认未休年休假时间并不等同于被告确认按照小时来结算未休年休假工资，故原告要求被告支付其1天6小时的未休年休假工资，无事实依据及法律依据。被告认可原告2014年尚余1天未休年休假，但以原告属违纪解除为由不同意支付原告未休年休假工资，同样缺乏事实依据及法律依据。现双方确认原告的未休年休假工资基数为10,860元，故被告仍需以此为基数支付原告2014年1天的未休年休假工资998.62元。原、被告对仲裁裁决的被告需支付原告2014年12月工资、垫付物品购买款、电话费、车费及原告需将其2013年12月至2014年8月的考勤卡交与被告并无异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条、第七十八条之规定，判决如下：一、希的衣(上海)商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付何艳违法解除劳动合同赔偿金人民币97,740元；二、希的衣(上海)商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付何艳2013年10月1日至2014年12月26日期间加班工资人民币19,471.93元；三、希的衣(上海)商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付何艳2014年未休年休假工资人民币998.62元；四、希的衣(上海)商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付何艳2014年12月工资人民币6,528.74元；五、希的衣(上海)商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付何艳垫付物品购买款人民币460元、电话费人民币400元、车费人民币413元；六、何艳于本判决生效之日起十日内将其2013年12月至2014年8月的考勤卡交与希的衣(上海)商贸有限公司；七、驳回希的衣(上海)商贸有限公司其他的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，因适用简易程序减半收取计人民币5元，由希的衣(上海)商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  施慧萍二〇一五年八月五日书记员  关蓓华附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。