安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2014）宿埇民一初字第07095号原告：周克荣，男，汉族。委托代理人：张瑞富，安徽权祯律师事务所律师。委托代理人：郑春艳，安徽权祯律师事务所律师。被告：二十一冶建设有限公司。法定代表人：杨景民，该公司董事长。委托代理人：曾金华，该公司员工。委托代理人：周泽华，该公司员工。被告：安徽共创房地产开发有限公司。法定代表人：崔大勇，该公司董事长。委托代理人：秦飞，安徽安康律师事务所律师。原告周克荣与被告二十一冶建设有限公司（以下简称二十一冶公司）、安徽共创房地产开发有限公司（以下简称安徽共创公司）承揽合同纠纷一案，本院于2014年10月15日立案受理，依法组成合议庭于2014年11月28日公开开庭进行了审理。原告周克荣及其委托代理人张瑞富，被告二十一冶公司的委托代理人曾金华、周泽华，被告安徽共创公司的委托代理人秦飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周克荣诉称：2014年1月11日，原告与被告二十一冶公司签订专业脚手架承包协议。协议约定由原告负责被告二十一冶公司承建被告安徽共创公司位于安徽省宿州市芦岭镇服装厂的专业脚手架工程（协议签订前，被告二十一冶公司收取原告保证金6万元）。协议签订后，原告组织人员施工。已经完成涉案工程的一个单体脚手架封顶，另外一个单体完成5层后，因被告原因造成工程停建。因被告迟迟不支付工程款，也不退还保证金。现诉至法院请求：第一，解除双方的脚手架承包协议；第二；返还工程保证金6万元；第三，依法判令被告支付工程款436100元；第四，判令被告支付窝工损失和架子损失194050元；第五，由被告承担本案诉讼费用。被告二十一冶公司辩称，第一，原告与我公司没有签订建设工程施工合同，原被告之间不存在合同关系；第二，工程量要经过审计，误工费需要鉴定；第三，6万元保证金未打到我公司账户，我公司不承担返还责任。综上，应驳回原告诉讼请求。被告安徽共创公司辩称，第一，原被告之间签署的合同，我公司不是适格主体；第二，工程款不包括工伤医疗费及误工费，两者属于不同的法律关系，工程量要经过审计，误工费需要鉴定；第三，支付窝工损失没有任何事实与法律依据；第四，我公司已支付完全部工程款，综上，驳回原告起诉。原告周克荣对其主张，提供以下证据予以佐证：1、脚手架承包合同一份，意在证明原告与被告二十一冶公司存在合同关系的事实，2、收条一份，意在证明被告二十一冶公司收到原告6万元保证金的事实。3、误工签证一份，意在证明是被告二十一冶公司的原因造成工程现场停工，4、照片、图纸、施工日志。意在证明被告二十一冶公司的工程量为8900平方。5、费用明细。意在证明原告的窝工损失。6、证人陈某证言，意在证明原告施工涉案工程的工程量。被告二十一冶公司发表质证意见如下：证据1真实性无法核实，该合同未在公司备案。证据2公司未收取该保证金，是王润龙个人行为。证据3误工签证是复印件，无法核实真实性。证据4的真实性无法核实。证据5的明细是原告单方制作。证据6无法达到其举证目的。被告安徽共创公司发表质证意见如下：证据1与我公司无关，真实性无法核实。证据2与我公司无关。证据3复印件，无法核实其真实性。证据4与我公司无关。证据5没有得到被告方确认。证据6无法达到其举证目的。被告二十一冶公司没有证据提供。被告安徽共创公司对其主张提供以下证据予以佐证：1、协议书两份、联合开发协议书，意在证明业主方为服装加工公司，我公司是发包方，只是负责建设。2、协议书一份（2013年10月26号），意在证明未经我方同意，不得将工程进行转包，否则不予承认。被告二十一冶公司违反合同约定。工程量未经确认，故我公司没有支付工程款的义务。3、销售合同一份、付款凭证及收条一组，意在证明我公司已经支付了924400元，其中支付给混凝土公司150000元，支付给王润龙12400元。原告周克荣发表质证意见如下：证据1中的两份协议为复印件，无法核对其真实性。联合开发协议书的真实性无异议，举证意图有异议，即使不是业主单位也应该承担责任。证据2的真实性无异议，关联性有异议。我方只是劳务分包，不知道具体合同内容。证据3的销售合同真实性有异议，无法核实，收条真实性予以认可，但该数额未达到工程总造价。被告二十一冶公司发表质证意见如下：证据1与我公司无关，真实性无法核实。证据2真实性没有异议，举证意图没有异议。王润龙挂靠我公司与共创签订的合同，与我公司无关。证据3真实性没有异议。举证意图不予认可，共创公司未支付给我公司，支付给王润龙。根据当事人的举证、质证意见，本院对上述证据的证明效力认定如下：（一）原告周克荣提供的证据：证据1、2、4来源合法，反映内容与争议事实有联系，对该证据的真实性本院予以确认。证据3无法达到其举证目的，误工签证真实性无法核实。证据5无法达到其举证目的，本院不予确认。证据6证人证言陈述客观真实，本院予以确认.（二）被告安徽共创公司提供的证据：证据1真实性无法核实，本院不予确认。证据2来源合法，反映内容与争议事实有联系，本院予以确认。证据3与本案无关联性，本院不予确认。经审理查明，被告安徽共创公司与二十一冶建设有限公司安徽分公司签订《建设工程施工合同》。合同约定将宿州市埇桥区芦岭镇胜利服装厂标准化厂房工程交由二十一冶建设有限公司安徽分公司施工。案外人王润龙挂靠被告二十一冶公司安徽分公司于2014年3月15日与安庆市开发区皖苏建材经营部（原告周克荣系安庆市开发区皖苏建材经营部营业执照登记的业主）签订《专业脚手架承包协议书》。协议约定合同价款、付款方式等条款。同日，王润龙给原告周克荣出具收条。该收条载明，收到周克荣外架安全保证金6万元整。协议签订后，原告周克荣组织工人施工涉案工程。后，因涉案工程停工，无法继续施工。庭审中，经本院释明，原告不主张对涉案工程的工程量申请鉴定。本院认为，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。本案中，安庆市开发区皖苏建材经营部的营业执照上登记的业主为周克荣，故周克荣作为本案原告，符合诉讼主体条件。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，二十一冶建设有限公司安徽分公司知晓王润龙挂靠其公司且以公司名义进行实际施工，但不作否认。王润龙在客观上具备了代理权的表象，原告有理由相信王润龙具有代理权，故王润龙以二十一冶建设有限公司安徽分公司名义与原告签订合同及履行行为依法对二十一冶建设有限公司安徽分公司有效。当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本案中，因涉案工程已经停工近半年，致使合同目的无法实现，故原告可以解除与被告二十一冶建设有限公司签订的《专业脚手架承包协议书》。解除权人主张解除合同的意思表示，须通知对方，合同自通知到达对方时解除。原告要求解除与被告二十一冶建设有限公司签订的《专业脚手架承包协议书》，但并无证据证明已将解除合同的意思表示通知了被告二十一冶建设有限公司，被告对此不予认可，原、被告之间的合同并未因原告的行为而解除。在本院对该纠纷进行审理时，已于2014年10月23日通过邮寄方式将原告的诉讼请求通知了被告被告二十一冶建设有限公司，被告被告二十一冶建设有限公司收到了原告要求解除合同的意思表示，故原告行使解除权的意思表示到达被告被告二十一冶建设有限公司的时间应为2014年10月23日。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同解除后，当事人已经履行的，应恢复原状，即产生了返还性债权债务关系。受领的标的物为金钱的，应同时返还受领时起的利息。本案中，因原告已经向被告被告二十一冶建设有限公司支付6万元的履约保证金。合同解除后，被告二十一冶建设有限公司应返还6万元保证金。公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，二十一冶建设有限公司安徽分公司为被告二十一冶建设有限公司的分公司，被告二十一冶建设有限公司为企业法人，二十一冶建设有限公司安徽分公司为非企业法人，故原告要求被告二十一冶建设有限公司承担民事责任，本院予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告提供的证据不足以证明其施工涉案工程的工程款为436100元及其窝工损失、架子损失合计194050元，故原告要求被告二十一冶建设有限公司支付工程款436100元及其窝工损失、架子损失合计194050元的诉讼请求，本院不予支持。原告诉称，被告安徽共创公司应支付其工程款436100元及其窝工损失、架子损失合计194050元，因被告安徽共创公司非承揽合同的当事人，故原告的该诉称理由，本院不予确认。综上，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第46条之规定，判决如下：一、原告周克荣与被告二十一冶建设有限公司2014年3月15日签订的《专业脚手架承包协议书》于2014年10月23日解除。二、被告二十一冶建设有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告周克荣保证金6万元。三、驳回原告周克荣的其他诉讼请求。四、驳回原告周克荣对被告安徽共创房地产开发有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10702元，由被告二十一冶建设有限公司负担931元，由原告周克荣负担9771元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  谷春燕人民陪审员  韩效胜人民陪审员  曹风侠二〇一五年一月八日书 记 员  陈春丽附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第九十四条第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第46条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。