福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初4485号 原告：王候杰，男，1987年6月20日出生，汉族，住晋江市。 委托诉讼代理人：许良妹，福建闽岚律师事务所律师。 被告：曾少雄，男，1966年7月2日出生，汉族，住厦门市思明区。 被告：石狮市创鑫节能科技有限公司，住所地石狮市鸿山镇石狮高新区五金印刷园鑫强路7号创新创业中心7#厂房二楼，统一社会信用代码：91350581553241517L。 被告：张嘉元，男，1986年6月8日出生，汉族，住厦门市海沧区。 被告石狮市创鑫节能科技有限公司和张嘉元共同委托诉讼代理人：龚延禄、陈珊珊，福建博广律师事务所律师。 原告王候杰与被告曾少雄、石狮市创鑫节能科技有限公司（以下简称创鑫公司）、张嘉元民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月4日受理后，依法适用简易程序，于2018年5月29日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人许良妹，被告石狮市创鑫节能科技有限公司和张嘉元共同委托诉讼代理人龚延禄、陈珊珊到庭参加诉讼，被告曾少雄未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告曾少雄偿还借款40万元及利息（自2016年11月20日起至实际还款之日止，按月利率2%计算）；2.被告创鑫公司对上述借款承担连带还款责任；3.被告张嘉元对被告创鑫公司应负担的债务承担连带还款责任。 事实和理由：被告曾少雄因需于2014年9月19日向原告借款40万元，双方约定月利率4%，未约定还款期限，被告创鑫公司提供担保。被告张嘉元系创鑫公司唯一自然人股东，其无法证明个人财产独立于被告创鑫公司财产，应对创鑫公司负担的债务承担连带责任。 被告曾少雄未作答辩。 被告创鑫公司、张嘉元辩称，1.创鑫公司的担保无效。根据公司法的规定，股东对外提供担保应当由董事会和股东大会决议，该公司提供的担保未通过股东大会决议，其系为时任创鑫公司法定代表人曾少雄私自盖章为其个人借款提供担保，应属无效；2.创鑫公司非自然人独资企业。借条签订时，创鑫公司有三个股东，现仍有两个股东；3.原告未尽到合理的形式审查义务，不构成善意的第三人。 审理中，双方当事人对下列事实无争议，本院予以确认： 1被告曾少雄于2014年9月19日向原告借款40万元，月利率4%，未约定借款期限。 2在借条上保证人处加盖了创鑫公司公章。 3借款后，被告曾少雄于2016年7月5日转账35000元，于2017年1月4日转账65000元，于2017年1月24日转账80000元，于2017年3月31日转账80000元，于2017年5月3日转账50000元，合计转账31万元给原告。 42018年4月18日，创鑫公司将投资人（股权）由张嘉元独资变更为张嘉元、蔡娜芬两个股东控股。 本案的争议焦点为：1.被告曾少雄是否应当支付原告借款本金40万元及利息？2.被告创鑫公司是否对上述债务承担连带保证责任？3.被告张嘉元是否应对创鑫公司负担的债务承担连带还款责任？对此，本院予以查明、分析和认定如下： 关于争议焦点1，原告认为，被告曾少雄向其转账的31万元款项不足以支付全部利息且被告每一次支付的款项均不足以支付到期利息。同时，按月利率3%计算，31万元款项系折抵自2014年9月19日至2016年11月2日期间的利息，起诉时该部分已扣除。 创鑫公司及张嘉元认为，根据其与曾少雄核实，除31万元款项，还汇了多笔款项给原告，但因其销户故无法提供相应的证据。 本院认为，原、被告双方对已支付的31万元的性质未明确约定，被告除应当偿还主债务之外还应支付利息，其支付的31万元不足以清偿全部债务，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的相关费用；（二）利息；（三）主债务”。 因此，被告分5次转账给原告的利息共计31万元，上述5笔先后给付的利息应按年利率36%计算。若支付超过年利率36%部分的利息，应返还给被告折抵本金。经核算，给付的31万元未超过年利率36%部分的利息，故被告尚欠原告借款本金40万元。该31万元款项折抵自2014年9月19日至2016年11月13日的期间按月利率3%计付的利息，故原告请求自2016年11月20日起的利息，予以支持。 关于争议焦点2，原告认为，该借条上保证人处有加盖创鑫公司公章，应当认定创鑫公司为该笔借款提供担保。为此，原告向本院提供如下证据： 1借条一份。证明创鑫公司为本案借款提供担保。 创鑫公司和张嘉元质证认为，对证据1的真实性存在异议，当时公司公章系曾少雄保管，对于借款并不知情。 创鑫公司和张嘉元认为，1.公司对外担保应由董事会和股东大会决议，本案担保未通过创鑫公司股东大会决议。该担保系曾少雄私自拿着公司公章为个人借款提供担保；2.原告在借条签订时，未合理审查是否存在股东会决议，不构成善意的第三人，因而亦不构成表见代理。被告创鑫公司和张嘉元为此提供下列证据： 2石狮市创鑫节能科技有限公司公司章程一份，证明依据章程40条规定，公司向外提供担保应当股东会决议。 原告质证认为，对证据2的真实性无异议，但章程属内部规定，其并不知情。 本院认为，证据1－2,来源合法、内容真实，与本案相关联，具有证明力，本院予以确认。公司章程的规定，系规范公司内部治理的管理性规范，在公司内部对股东、董事、监事及高级管理人员具有普遍的约束力，但对外并不发生影响合同效力的法律约束力。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条关于“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”和第五十条关于“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，被告曾少雄时任创鑫公司的法定代表人，原告基于对法定代表人的身份、公司法人印章真实性的信赖，有理由相信该担保行为系创鑫公司的真实意思表示，创鑫公司应对曾少雄的代理行为承担相应的民事责任。被告创鑫公司、张嘉元主张原告存在未尽合理审查义务的情形，但未能举证证明，不予采信。 关于争议焦点3，原告认为，创鑫公司系张嘉元一人有限责任公司，其不能证明公司财产独立于自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。为此，原告向本院提供如下证据： 3内资企业登记基本情况表，证明创鑫公司为有限责任公司（自然人独资）。 创鑫公司和张嘉元质证认为，对证据3存在异议。 创鑫公司和张嘉元认为，借条签订时，创鑫公司有三个自然人股东，且根据其最新调取的工商登记信息，现该公司并非只有唯一自然人股东，故张嘉元无需对创鑫公司的债务承担连带责任。为此，创鑫公司和张嘉元向本院提供如下证据： 4企业工商登记信息一份，证明借条签订时股东有三人，现任股东为张嘉元、蔡娜芬。 原告质证认为，对真实性没有异议，但本案起诉日期为2018年4月4日，创鑫公司变更工商登记为2018年4月18日，张嘉元系创鑫公司法定代表人，其完全有理由获知我方起诉的信息并对工商登记进行变更。 本院认为，根据《公司法》第三条第二款“有限公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任…”及《公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，创鑫公司于2018年4月18日发生变更，现不再为一人有限公司，故原告请求张嘉元对创鑫公司的债务承担连带责任不予支持。 经庭审举证、认证，对本案主要事实除上述无争议事实外，补充认定如下： 被告曾少雄于2014年9月19日向原告借款40万元，约定月利率4%，未约定还款期限。被告创鑫公司为该笔借款提供担保，未约定保证期限、范围和方式。后曾少雄陆续支付利息共计31万元。 综上所述，本院认为，原告分别与被告曾少雄、创鑫公司之间所达成的的民间借贷合同及担保合同未违反有关法律、行政法规的禁止性规定，应认定为合法、有效。被告曾少雄未依约偿还借款本金，应承担相应的民事责任。现原告自动将利率调整为按月利率2％计付且将2016年11月20日作为利息起算点，符合法律规定，予以支持。因原告与被告创鑫公司对保证方式没有约定，故被告创鑫公司应对上述债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告曾少雄追偿。原告要求被告张嘉元承担共同偿还责任，缺乏事实依据，不符合法律规定，不予支持。被告曾少雄经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十条、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第三条、第十六条、第六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十九条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 1被告曾少雄应于本判决生效之日起10日内偿还原告王候杰借款40万元及利息(自2016年11月20日起至实际还款之日止，按月利率2%计算)； 2被告石狮市创鑫节能科技有限公司对上述债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告曾少雄追偿； 3驳回原告王候杰的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9780元，减半收取计4890元，由被告曾少雄、石狮市创鑫节能科技有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  姚志阳 二〇一八年七月十七日 书记员  张惟望 附件：本案所适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国民法通则》 第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。 企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效 第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 第六十条第一款当事人应该按照约定全面履行自己的义务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十九条当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国公司法》 第3公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认缴的股份为限对公司承担责任。 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十三条企业法定代表人或者负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予以准许。 企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： (一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －10－ －9－