广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初4815号原告：丁万轩，男，1968年2月14日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。委托诉讼代理人：李伟光，广东南鹏展法律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖映君，广东南鹏展法律师事务所律师助理。被告：中山市南桂园物业管理有限公司横栏分公司，住所地广东省中山市横栏镇顺兴南路33号金月湾销售中心内。负责人：黎铨林。委托诉讼代理人：芦道宾，广东德元律师事务所律师。委托诉讼代理人：李思刚，广东德元律师事务所实习律师。原告丁万轩与被告中山市南桂园物业管理有限公司横栏分公司劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁万轩及其委托诉讼代理人李伟光、被告中山市南桂园物业管理有限公司的委托诉讼代理人芦道宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告向原告支付：一、解除劳动关系的补偿金22539元；二、带薪年休假2826元；三、高温津贴750元；以上合计26115元。事实和理由：原告于2012年7月11日入职被告处，任职保安，月平均工资为4098元。建立劳动关系以来，原告勤勉工作，任劳任怨。但是，被告没有按照法律规定与原告购买社会保险以及支付带薪年休假、高温津贴等。为此，原告向中山市劳动仲裁委会申请仲裁。经审理，中山市劳动仲裁委员会以原告有违诚信原则为由驳回原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金的仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，为此，特向法院提起诉讼，恳请法院依法审理。被告辩称，原告的解除劳动关系经济补偿金的请求没有事实及法律依据，被告多次要求原告购买社会保险，但原告一直拒绝，且原告在职期间也没有提出补交社会保险的要求，因此，原告起诉要求支付经济补偿金有违双方约定，也违反了诚信原则。原告的带薪年休假诉求，因原告2017年12月请假超过20天，按照规定不符合享受概念带薪年休假的规定。原告的高温津贴诉求，被告已经支付100元/月支付高温津贴给原告，故同意支付每月差额50元，共250元。本院经审理认定事实如下：原告于2012年7月11日入职被告处，任职保安员，于被告处出勤至2017年12月21日。2018年1月30日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理原告的劳动争议仲裁申请，原告请求裁决被告支付：一、解除劳动关系经济补偿金18411元（4098元/月×4.5个月）；二、2017年带薪年休假工资2826元（4098元/月÷21.75天/月×5天×3倍）；三、2017年6月至10月高温津贴750元。2018年4月8日，该会做出中劳人仲案字〔2018〕461号仲裁裁决书，裁决：一、被告须于本裁决生效生即支付原告：（一）2017年带薪年休假工资555.4元；（二）2017年6月至10月期间的高温津贴差额250元；以上合计805.4元；二、驳回原告第一项仲裁请求。本裁决为终局裁决。原告不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。被告收到仲裁裁决书之后未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销。原告主张于2017年12月22日，通过邮寄向被告送达了《未购买社会保险解除劳动关系告知书》，以被告未为其参加社会保险为由提出解除双方劳动合同，并提交未购买社会保险解除劳动关系告知书、EMS快递单、签收记录予以证明。被告确认上述证据的真实性，但不确认证明内容。被告主张自原告入职起，双方一直有签订书面劳动合同，但因原告多次提出不用购买社保，并与被告签订了不参与社会保险缴费声明，故被告未为原告购买社保的责任不在被告方，现原告以被告未为其参加社会保险要求支付经济补偿，明显有违诚实信用的原则，故原告不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定的情形，被告不同意支付并提交双方于2012年开始签订的三份劳动合同（2012年、2016后、2017年）、劳动合同补充协议、不购买社会保险声明书予以证明。原告确认三份劳动合同的真实性，但主张被告没有给副本给原告；确认劳动合同补充协议的真实性，但认为该证据仅是针对2012年7月11日签订的劳动合同补充，并非对后面另行签订的两份劳动合同的补充，同时，协议中第一条也明确注明只是对该合同的补充，该协议没有实际履行，因为，被告违反该协议第二条规定没有将社保费中应由被告负责缴纳部分纳入原告工资，以工资补贴或津贴形式由原告收取；确认不购买社会保险声明书真实性，但不确认合法性，认为该声明书是在2012年7月11日与第一份劳动合同同时签订的，被告仅要求原告签上姓名及身份证号码以及职位，并没有尽到告知的义务，同时，该声明的版本也是由被告提供的，其内容是不符合事实的，其注明是现由于本人个人原因不需要公司为本人购买社会保险，是被告单方注明，不是原告的真实意思表示，故依法不具有合法性；同时原告认为2016年7月11日签订的劳动合同，原告的岗位已经变更为绿化主管的岗位，社保声明书确认的为保安职位，即使不购买社会保险声明书依法有效，也仅是原告任职保安期间不购买社会保险，应从2016年7月1日原告从事绿化主管的岗位开始，被告应为其参加社会保险。经查，未购买社会保险解除劳动关系告知书载明“本人于2012年7月11日由贵单位聘用为保安，本人在职期间贵单位拒为我购买社会保险。为此，现本人申请解除劳动关系，并请求贵单位依法给予未购买社会保险解除劳动关系的相关补偿”，最后有原告的签名，填发日期为2017年12月22日；EMS快递单、签收记录反映原告于2017年12月22日向被告发出未购买社会保险解除劳动关系告知书，被告于2017年12月23日签收；2012年的劳动合同反映原、被告双方于2012年7月11日签订，劳动期限为2012年7月11日至2016年7月11日，工作岗位为安全管理，原告的正常工作时间工资按1100元/月计算，并约定合同期内，被告为原告办理参加社会保险的手续，社会保险费按规定的比例由双方负担，如原告拒绝支付应负担的比例费用或应其自身要求不购买社保而导致未办理社会保险手续的，其责任由原告承担；2016年的劳动合同反映原、被告于2016年7月11日签订，劳动期限为2016年7月11日至2017年7月10日，工作岗位为绿化主管，原告的正常工作时间工资按1510元/月计算，关于社会保险的约定与2012年的劳动合同相同；2017年的劳动合同反映原、被告于2017年7月11日签订，劳动期限为2017年7月11日至2018年7月10日，工作岗位为保安，关于原告的正常工作时间工资和社会保险的约定与2016年的劳动合同相同；不购买社会保险声明书载明“原告系被告公司员工，担任（或拟担任）保安职位。本人于2012年7月11日接到公司要求为我购买社会保险的通知。现由于本人个人的原因，决定在公司任职期间，不需要公司为本人购买社会保险，若因此引发的争议以及可能带来的相关法律责任，由本人承担”，最后有原告的签名及指模捺印；劳动合同补充协议载明“一、双方已于2012年7月11日签订劳动合同，同时，被告已通知原告需要购买社会保险；二、现经原告申请及双方协商一致同意，原告决定在被告任职期间，不需要被告为原告购买社会保险，被告将社会保险费中应由单位负责缴纳的部分纳入原告工资，以工资补贴或津贴的形式由原告收取；原告不再支付社会保险中由其负责的费用，即不向社保机构购买社会保险，若因此引发的争议以及可能带来的一切法律责任，均由原告承担，与被告无关；三、为保障原告劳动安全权益，被告为原告购买相关商业保险，保险费用由被告负责，若出现工伤或意外伤亡事故，所赔付的保险款作为被告给予原告的伤亡补偿款，原告同意该保险款可抵销被告应向其支付的相关赔偿”，签订日期为2012年7月11日，最后有原告的签名及指模捺印、被告的法定代表人签名及被告的公章。关于2017年带薪年休假工资支付情况。被告未安排原告休2017年带薪年休假，亦未支付原告2017年的带薪年休假工资。被告主张原告2017年请事假超过20天事假认为原告不享受2017年带薪年休假，并提交请假条予以证明原告从2017年12月21日申请请假3个月，被告批准20天。原告确认该请假条的真实性，确认2017年请事假20天。被告主张因原告于2017年12月21日向被告请假，次日原告发出解除劳动关系通知，故被告未支付原告在请事假期间的正常工作时间工资。原告主张于2017年12月17日向被告请假。经查，请假条反映原告于2017年12月17日以“回家装修房子，儿子准备结婚”为由向被告请假3个月(时间从2017年12月21日至2018年3月21日止)，被告于2017年12月21日批准原告事假20天（从2017年12月22日至2018年1月11日止）。关于原告离职前的月平均工资。原告主张其工资由固定工资3800元/月加工龄补贴250元/月，加餐补75元/月，每月上班26天，每天上班12小时，满勤后固定工资为3800元，并提交账户明细查询予以证明原告的月工资收入水平。被告确认该账户明细查询。被告主张原告为计时工资，正常工作时间工资为1510元，其他时间按照加班时间算加班费，另外加工龄补贴，夜餐补贴，及代扣社保费，并提交2017年的2月、4月、6月、7月、8月的工资发放明细表拟予证明。原告对其中2017年的4月、8月工资发放明细中原告签名真实性不确认，其余证据真实性确认，认为工资结构的拆分情况原告是不清楚的，因为工资拆分的部分与原告签名的部分是有明显的折叠痕迹，事实上也是由被告将前面工资拆分部分折叠隐藏才由原告签名，且工资拆分的代扣社保补贴部分仅扣除8元，也是与事实或法律相违背。经查，账户明细查询显示原告2016年12月至2017年11月的实收工资分别为3492元、4122元、3680元、4017元、4227元、4437元、4017元、4051元、4067元、4067元、4932元、4067元；2017年的2月、4月、6月、7月、8月的工资发放明细反映原告为安管部的安管员，原告的工资包括正常工作时间工资1510元/21天，延长工作时间工资、法定节假日工资、夜餐补贴、工龄补贴、绩效奖励、代扣社保及社保费，最后的实发工资数额与原告的账户收取的工资数额一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、关于原告的工资构成问题。虽然原告主张其工资由固定工资3800元/月加工龄补贴250元/月，加餐补75元/月构成，但未提交证据予以证明，故本院对其主张不予以采信。被告主张原告为计时工资，正常工作时间工资为1510元，其他时间按照加班时间算加班费，另外加工龄补贴，夜餐补贴，及代扣社保费，并提交劳动合同、工资发放明细予以证明。虽然原告不确认工资明细发放中的工资构成，但未提交反驳依据，故本院采信被告的主张，认定原告的工资包括正常工作时间工资1510元/21天，另加其他时间按照加班时间计算的加班费，工龄补贴，夜餐补贴等。二、关于原告诉求的带薪年休假问题。被告未安排原告休2017年带薪年休假，亦未支付原告2017年的带薪年休假工资，且被告未依法支付原告请事假期间的正常工作时间工资，故本院对被告的主张不予采信。根据原告的入职时间，最后出勤时间，以及本院上述对原告的工资构成的认定，依据带薪年休假的有关规定，原告2017年享有带薪年休假4天（355天÷365天×5天＝4.86天，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资），故被告应支付原告带薪年休假工资为575.24元（1510元/月÷21天/月×4天×200%）。三、关于被告是否应当向原告支付解除劳动关系经济补偿的问题。从上述查明事实可知，原、被告双方于2012年7月11日第一次签订劳动合同时，因原告向被告申请不购买社会保险，并因此双方签订了劳动合同补充协议，作为2012年劳动合同的补充，虽然该协议违反国家强制性法律规定，为无效的约定，但因2012年的劳动合同双方已履行完毕，故双方在该合同范围内承担相应的责任。然而原、被告之后分别于2016年7月11日、2017年7月11日签订了劳动合同时，而原告未就上述两份劳动合同向被告提出不购买社会保险的申请，故被告理应依法为原告购买社会保险。因被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告据此提出解除劳动合同的，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金。依据上述查明的原告2016年12月至2017年11月的实收工资，原告离职前十二个平均工资为4098元/月，结合原告的入职时间与离职时间，被告应向原告支付经济补偿金18441元（4098元/月×4.5个月）。关于高温津贴的问题。因原、被告双方均对被告应向原告支付2017年6月至10月期间的高温津贴差额250元的仲裁裁决结果无异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告中山市南桂园物业管理有限公司横栏分公司应于本判决生效之日向原告丁万轩支付解除劳动合同经济补偿金18441元、2017年带薪年休假工资575.24元、2017年高温津贴的差额250元，以上合计19266.24元；二、驳回原告丁万轩的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告中山市南桂园物业管理有限公司横栏分公司负担（该款已由原告丁万轩预交，其同意由被告直接向其支付，被告中山市南桂园物业管理有限公司横栏分公司应于本判决生效之日迳付5元给原告丁万轩，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  肖亚军二〇一八年七月二十四日法官助理卢秋平书记员吴嘉敏