广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0205民初563号原告：青海波，男，1985年1月1日出生，汉族，四川省南充市人，户籍地四川省南充市嘉陵区，住韶关市曲江区。委托诉讼代理人：李平，曲江区法律援助处律师。被告：甘永明，男，1971年8月29日出生，汉族，广东省韶关市人，住韶关市曲江区。委托诉讼代理人：谭碧慧，广东南水律师事务所律师。原告青海波诉被告甘永明追索劳动报酬纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青海波及其委托诉讼代理人李平，被告委托诉讼代理人谭碧慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告按约定支付工资剩余25482元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年1月份，原告在甘永明处做批灰工程，约定好工资是内墙每平方9元，外墙每平方15元，总造价是32482元，被告在施工期间已经支付7000元，余欠25482元尚未支付。原告与被告口头约定达成一致意见，双方成立了雇佣合同，原告完成了相应的工作后，被告应当按照合同约定支付相应的劳动报酬，现工程完工后被告以“钱支付给了他人”为由拒绝支付工资。为维护自身合法权益，现起诉至法院请依法判决。被告辩称，一、本案应认定为农村建房施工合同纠纷案。《中华人民共和国劳动法》第十六条：“劳动合同是劳动者和用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同”。因此，劳动合同签订主体为用人单位即国家机关、事业组织、社会团体与个人签订的。而本案中双方当事人均为自然人，不符合劳动合同成立的主体要件。另，劳动合同的双方主体不仅存在经济关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系，劳动者除提供劳务外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度等，成为用人单位的内部职工。本案中，双方无隶属关系，原告与被告不存在劳动关系，而追索劳动报酬是劳动合同纠纷案由的下级案由，既然当事人之间不存在劳动合同，则本案不应定性为追索劳动报酬。对涉案建造的房屋属农民自建低层住房，因建造该房引起的纠纷应认定为农村建房施工合同纠纷。二、原告将我列为被告，主体不适格。涉案的曲江区马坝镇××村委××村村民小组房屋，是我及案外人甘步文在2014年3月29日发包给周仕刚建造，双方签订了《建房承包合同》。合同约定了承包方式、承建项目、承包价格、付款方式等内容，合同承建项目包括装饰房间粗粉刷…后沿外墙面粉水泥砂浆…。施工范围包括水泥砂浆抹面的墙体。第七条还明确：“乙方（周仕刚）保证全额支付工人人工费用，甲方（我及案外人）不承担任何人工费用”，即批灰工程是发包给了周仕刚的，假设原告有在我发包给周仕刚承建的房屋工地上做批灰工程，这只是说明原告与周仕刚有承揽关系或雇用关系或其他关系，根据合同的相对性，我与原告不存在任何的关系，不存在发包（承揽）关系，也不存在雇用关系，原告将我列为被告，主体不适格。三、我已将建房工程款全部结清给周仕刚，不存在拖欠人工款的情况，原告请求我支付工资25482元欠缺依据。根据《建房包工合同》承包价格：一栋二层面积共约300平方米，单价260元每平方米，另一栋三层半面积共约550平方米，单价350元每平方米，建筑面积按每层楼面计算。我与周仕刚已进行结算，并按合同支付了周仕刚265481元，建房款全部付清，案外人周仕刚向我出具了收据。《建房包工合同》第七条：“乙方（周仕刚）保证全额支付工人人工费用，甲方（我及案外人甘步文）不承担任何人工费用”，我不存在拖欠承包方工程款的情况，作为承包方雇用人员的原告不应向我主张人工费用。根据劳动部、建设部制定的《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十条：“业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由业主或工程总承包企业先行垫付农民工被拖欠的工资，先行垫付的工资数额以未结清的工程款为限。”，即原告请求我支付报酬应是在我与承包人未按合同约定结清工程款的前提下，由我在未结清的工程款的限额内支付，现我已结清了工程款给承包人，原告再向我主张则无事实和法律依据。原告称剩余部分工资25482元未付欠缺法律依据。原告现有证据未能证明原告与承包人周仕刚有结算，原告与周仕刚没有工程结算单，也没有周仕刚出具的欠款依据，根本不能证明原告尚有25482元工资未收到。综上，我认为原告青海波请求我支付余欠工资25482元，没有事实和法律依据，依法应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在案，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告及其叔叔甘步文与案外人周仕刚于2014年3月29日签订了《建房包工合同》，内容为：“甲方：甘永明、甘步文，乙方：周仕刚，甲方在曲江区马坝镇××村委××村村民小组建房屋二栋，一栋建筑层数两层，二层面积共约300平方米，人工单价260元每平方米，正面一面粘瓷片，三面墙体抹灰；另一栋建筑层数三层半及斜顶施工，三层半面积共约550平方米，人工单价350元每平方米，四面粘瓷片，由乙方承包施工包工。双方本着平等、互利、诚信原则，确保工程安全、优质、高效、低耗，经双方协商同意签订本合同，以期共同遵守。一、承包方式：采用包工不包料方式承包。甲方提供建房所需的材料，包括红砖、河沙、碎石、石灰、水泥、钢材、水管、下水道、铁钉、扎丝、水电等一切建筑材料。乙方提供劳务、施工技术。施工工具及生产生活一切用具等。二、承建项目：乙方按照设计图纸或甲方提出的要求承建。甲方房屋主体工程的建筑，包括墙体、梁、柱、楼梯、楼面、装模、拆模、扎钢筋、现浇混凝土及地面、门前台阶垫层；粉饰房间室内粗粉刷、前沿外墙贴瓷砖、后沿外墙面粉水泥砂浆、卫生间地面及墙面贴瓷砖、安装瓷盆、下水管道、落水管；顶层层面加浆磨光，同时做好防渗透水处理。三、承包价格：一栋二层面积共约300平方米，单价260元每平方米，另一栋三层半面积共约550平方米，单价350元每平方米，建筑面积按每层楼面计算。施工范围包括水泥砂浆抹面的墙体。四、付款方式：合同签订完毕，工具进场施工完成框架，预付总建房款的50%，完成全栋砌砖并捣制好楼面及粘瓷片付到总建房款的80%，工程全部完工，交验完毕后付清尾款。五、双方责任：甲方负责水电到位供给原材料及时进场。乙方必须保证工程质量和进度，按设计图纸和甲方要求施工，节约材料，并保管好材料，不得丢失。六、质量要求：乙方应当按照国家规定的房屋质量标准和要求组织施工，不合格由乙方负责返工，返工费由乙方负责或由甲方在乙方工程款中扣除。七、注意安全：劳保措施，使用防护措施到位，安全施工。如果乙方工作人员自身原因或乙方安全防护措施不到位出现工伤，或因施工造成他人损伤等事故，一切由乙方负责，甲方不负担任何责任和费用。乙方保证全额支付工人人工费用，甲方不承担任何人工费用。乙方必须文明施工，讲究职业道德，讲究清洁卫生。八、工期要求：工程工期为270（日历天），从签订合同之次日起计算，乙方必须在2014年12月31日前完成工程，遇天气原因顺延，乙方不能因各种原因拖延甲方建房完工时间。遇乙方所需材料，应提前向甲方提出计划，以便及时筹备。九、其它：其它未尽事宜，双方协商解决，按国家以及本地标准从严执行。本合同一式二份，甲乙双方各执一份，从签字之日起生效”；2、原告提交了证人文某所作的书面证言，内容为：“证明内容：青海波，（身份证号：）于2015年1月在马坝镇龙岗村委会甘屋甘永明处务工，做批灰工程。在工程完工后，甘永明拖欠青海波剩余工资25482元未付。特此证明。证人姓名：文某，身份证号码：，联系电话：134××××1028。当时我结做红砖的钱，我问甘永明有没有给批灰的工钱，他说他们自己没有来拿工资”。2018年5月23日，文某接受本院问询，作了如下陈述：“…我对甘永明还欠青海波25000多的工钱不清楚，这个可能是他们结数的工钱，是青海波告诉我的。总共多少钱我不清楚…”，并表示不会出庭作证；3、原告提交其单方制作的与被告对话的三段视频录音中，被告在视频录音中均没有承认是其直接雇请原告从事批灰工作的明确陈述；4、原告单方制作的批灰工作量数据内容如下：“甘书记，内墙批灰面积：1211.24㎡×9元＝10901元，过楼面：4个工时×300＝1200元，批楼面栏河2层：6个工时×300元＝1800元，厕所防水、清垃圾：3个工时×300元＝900元，合计14801元。甘书记叔叔，内墙批灰：884.35㎡×9元＝7959元，外墙批灰：548.16㎡×15元＝8222元，过楼面1500元，合计17681元。注借支：7000元，共计14801+17681-7000＝25482元”，被告未在原告制作的结算单据上签名确认；5、2014年底至2015年初，原告应周仕刚邀请在被告及甘步文两户家庭修建的位于曲江区马坝镇××村委××村村民小组的房屋做批灰工作，但未与被告及周仕刚就涉案房屋批灰工作项目的工资支付及结算问题签订书面合同或达成口头协议；6、2018年5月14日，被告提交了案外人周仕刚于2015年8月16日出具的收据两张，内容分别为：“今收到甘永明交来建房人工款：536.7㎡×350元＝187845（全部付清）”、“今收到甘步文交来建房人工款：298.6㎡×260元＝77636（全部付清）”。本院认为，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十一条：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任…”的规定，原告应当对与被告之间形成劳务雇佣的法律关系承担相应的举证证明责任，本案中，原告未与被告就涉案房屋批灰工作项目的工资支付及结算问题签订书面合同或口头协议，其自行制作的批灰项目工作结算单据，被告未签名确认，同时原告提供的视频录音内容也未能说明其是受被告雇佣并由被告直接支付劳动报酬。另原告虽提供了相关证人的书面证言，但该证言并不能证明原告是受被告雇佣参与涉案的批灰项目工作并由被告直接结算劳动报酬，且本案中证人在未有法定理由的情况下未出庭作证，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条：“证人应当出庭作证，接受当事人的质询…”的规定，该证人所作书面证言不能作为认定案件事实的依据。被告与周仕刚签订了《建房包工合同》，已将涉案的批灰项目工作等建房工作项目全部发包给了案外人周仕刚，涉案工程的工程款也已全部支付给了周仕刚，不存在拖欠建房工程款的情况，依照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十条：“业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由业主或工程总承包企业先行垫付农民工被拖欠的工资，先行垫付的工资数额以未结清的工程款为限”的规定，原告要求被告在支付清全部工程款的情况下再额外支付工资款与法律规定不相符，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告诉请被告支付劳动报酬25482元的主张，因事实不清，证据不足，本院依法不予支持。综上所述，依照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告青海波的诉讼请求。本案受理费219元（原告已预交），由原告青海波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  肖绍雄二〇一八年七月二十日书记员  杨 斌