广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤20民终2802号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市。主要负责人：罗磊，该公司经理。委托诉讼代理人：彭伟东，男，该公司职员。被上诉人（原审原告）：杨德兵，男，1975年10月11日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：冯明根，广东南鹏展法律师事务所律师。原审被告：吴金箭，男，1978年10月10日出生，汉族，住广东省中山市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称平安财险中山支公司）因与被上诉人杨德兵及原审被告吴金箭机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2017）粤2072民初14862号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险中山支公司上诉请求：撤销一审判决，待杨德兵拆除内固定后由法院委托对其伤残情况进行重新鉴定，残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金按重新鉴定的伤残等级计算。事实和理由：原审以广东众群法医临床司法鉴定所（以下简称众群鉴定所）的鉴定结论为据认定杨德兵构成九级伤残属于认定事实错误。伤残鉴定需临床效果稳定即事故所致损伤或因损伤所致的并发症治疗终结后方可进行。中山市中医院2017年11月11日医嘱建议不宜进行重体力活动，不适随诊。中山市中医院2017年11月14日开具的《关于患者杨德兵的情况说明》载明内固定材质为钛合金器材，生物相容性较好，但若在体内长期存留，不排除其他相关不良后果的出现，考虑在未出现临床症状或内固定钢板松脱断裂前，可不行内固定拆除。杨德兵未治疗终结，必然会影响伤残鉴定结果的客观性和准确性。鉴定意见明显不客观、不科学、不合理，不能作为认定本案事实的依据；原审认定杨德兵工资标准有误，杨德兵仅提供单位工作证明及参保证明，未提供劳动合同、工资签收记录或银行流水、单位的营业执照等佐证其月工资收入情况，不能证实其受伤前一年的工资收入情况，杨德兵工资标准应按上一年度城镇居民标准计算。杨德兵辩称，医院已出具证明明确杨德兵的内固定可以不拆除；一审中提交工作证明、参保证明、收入流水等证据证实收入情况，平安财险中山支公司对此未提供相应的反驳证据；一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。吴金箭未作陈述。杨德兵向一审法院起诉请求：判令吴金箭、平安财险中山支公司赔偿各项损失201996元，由平安财险中山支公司先在承保范围承担赔偿责任，不足部分再由吴金箭承担。一审法院认定事实：18时00分，吴金箭驾驶粤Ｔ×××××号牌车辆沿中山市新沙水路由民安南路往周安村方向行驶，至小榄镇××路与周安路口时，与从民安南路往联丰路方向行驶由杨德兵驾驶的粤Ｊ×××××号牌车辆发生碰撞，造成杨德兵受伤。事故发生后，中山市公安局交通警察支队小榄大队作出《道路交通事故认定书》，吴金箭、杨德兵均承担此事故的同等责任。事故发生后，杨德兵被送往中山市小榄人民医院治疗，后转到中山市中医院继续治疗，杨德兵于2017年7月7日就已产生的损失向原审法院提起诉讼，原审法院作出（2017）粤2072民初7883号民事判决。经该次诉讼，医疗费用赔偿限额已支付完毕，本次诉讼交强险的死亡伤残赔偿限额余99733.15元。第一次诉讼后，杨德兵多次到中山市中医院进行复诊，门诊医嘱数次建议杨德兵休息，截止至2017年11月11日，共要求杨德兵休息92天。2017年11月20日，众群鉴定所鉴定杨德兵为九级伤残。此次交通事故造成杨德兵本案损失，提供证据证实的有医疗费1435.1元（凭发票12张），误工费10733.33元（医嘱休息92天计算，按3500元/月计算），残疾赔偿金150737.2元（按37684.3元/年计算20年，九级伤残按20%计算），鉴定费2500元（凭发票），被扶养人生活费117800.96元（被扶养人为杨德兵的父母和子女，按28613.3元/年计算，其中父计算16.92年，母计算15.08年，2人扶养，九级伤残按20%计算；女计算2.25年，子计算6.92年，2人抚养，九级伤残按20%计算），交通费酌定300元，共计283506.59元。粤Ｔ×××××号牌车辆由吴金箭作为被保险人在平安财险中山支公司投保了交强险和50万元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。平安财险中山支公司要求对杨德兵伤残情况进行重新鉴定，未提供证据，杨德兵则表示反对。一审法院认为，本案属交通事故所导致的损害赔偿纠纷，交警部门对事故认定正确，予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，平安财险中山支公司承保了粤Ｔ×××××号牌车的交强险和商业三者险，故应先在交强险赔偿限额内对杨德兵承担赔偿责任，对于不足部分的50%，再由该保险公司的商业三者险予以承担。关于精神损害抚慰金的问题，本次交通事故造成杨德兵九级伤残，确实给其造成精神损害，根据司法实践，精神损害抚慰金以10000元为宜。综上，杨德兵在本案交通事故中的损失合共为293506.59元，具体赔偿情况作如下确认：1、医疗费1435.1元，由于平安财险中山支公司的交强险的医疗费用赔偿限额已使用完毕，故1435.1元的50%即717.55元，由该保险公司的商业三者险承担；2、误工费10733.33元、残疾赔偿金150737.2元、鉴定费2500元、被扶养人生活费117800.96元、交通费酌定300元、精神抚慰金10000元，共计292071.49元，应先由平安财险中山支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担99733.15元，余192338.34元的50%，即96169.17元，由该保险公司的商业三者险承担。据此，平安财险中山支公司应支付杨德兵赔偿款196619.87元。杨德兵要求赔偿交通事故损失符合法律规定，但具体赔偿数额应当以核定为准。关于双方争议较大问题，分析如下，对于医疗费，平安财险中山支公司主张扣除非社保用药，依据不足，不予支持；交通费属于客观必须支出的费用，应以实际情况相符合的正式票据为凭，杨德兵未提供票据作证，故根据客观情况以酌定为宜；对于误工费，杨德兵对于工资收入情况提供了工作证明、社保参保证明证据证明，无相反证据，应予采信，并且误工时间应按住院及医嘱休息总天数确定，本案中门诊医嘱要求的休息时间有重合，故应按实际的休息天数计算误工天数；对于伤残鉴定问题，杨德兵虽没有拆除内固定，但提供的医院说明证明其可不拆除内固定，且杨德兵同意放弃主张日后需拆除内固定时产生的费用及伤残等级变高时产生的损失，故杨德兵主张伤残评定的时机适当，应予支持，同时平安财险中山支公司虽不确认该结论，但其认为杨德兵的伤情不足以构成九级伤残，仅为主观判断，不能提供证据予以反驳和证明，并且杨德兵坚持不同意重新鉴定，因此，根据证据规则，应以该鉴定结论作为计算赔偿项目的依据。当事人的诉求或主张，有理有据的，予以支持，没有依据的，均不采信。吴金箭不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，予以缺席审判。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、平安财险中山支公司于判决生效之日起十日内支付杨德兵交通事故赔偿款196619.87元。二、驳回杨德兵的其他诉讼请求。一审案件受理费2165元，由杨德兵负担49元、平安财险中山支公司负担2116元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审主要有下列争议焦点：一、应否对杨德兵的伤情重新鉴定。医疗机构已明确在未出现临床症状或内固定钢板松脱断裂前，可不行内固定拆除，即内固定物是否拆除与是否医疗终结并不相关联，且杨德兵的肢体内固定物并不跨越肢体大关节，是否取出一般对致残程度等级的鉴定结果影响不大，平安财险中山支公司主张需拆除内固定物后才能鉴定的意见并不成立，本案不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条可予重新鉴定的情形，平安财险中山支公司要求重新鉴定的上诉请求没有依据，本院不予支持。二、关于误工费计算标准。杨德兵提供单位工作证明及参保证明证实其月收入3500元，且3500元/月与本地正常工资标准基本相符，平安财险中山支公司要求按上一年度城镇居民收入标准计算依据不足。综上所述，平安财险中山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3085元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天歌审判员  吴朝晖审判员  王 瑄二〇一八年七月十九日书记员  伍柳青