广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2014）佛城法南民初字第1150号原告李永学，男，苗族，住湖南省沅陵县，公民身份号码：×××5114。委托代理人姚元友。被告佛山市亿家好金属制品有限公司，住所地：广东省佛山市禅城区，企业法人营业执照注册号：440602000225237。法定代表人陈冠桦。委托代理人刘权，男，汉族，××年××月××日出生，住广东省遂溪县，系公司的法务。原告李永学诉被告佛山市亿家好金属制品有限公司（以下简称“亿家好公司”）劳动合同一案，本院于2014年11月12日受理，依法适用简易程序，由代理审判员陈丽敏独任审判。并于2014年12月9日进行公开开庭审理，原告李永学及其委托代理人姚元友、被告的委托代理人刘权到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1、申请劳动仲裁的时间：2014年9月17日；2、劳动仲裁请求：一、无故辞退李永学的经济补偿金32785元（6557元×2.5×2）；二、两年带薪年休假工资9044元（6557元÷21.75×3×2）；三、2014年8月份工资5069.5元、2014年9月份工资1635元。3、劳动仲裁结果：一、亿家好公司支付刘永学2014年8月份工资2634.5元、2014年9月份817.5元；二、亿家好公司支付刘永学解除劳动关系的经济补偿7660.28元；三、亿家好公司支付刘永学2013年度应休未休带薪年休假工资1520.57元、2014年度应休未休带薪年休假工资845.27元。4、原告李永学的诉讼请求：亿家好公司向李永学支付：一、未提前一个月通知解除劳动合同的待通知金6557元；二、经济补偿金：6557元×2.5（年）×2倍=32785元；3、带薪年休假工资6557元÷21.75天×5天×3倍×2.5（年）=11305元；4、2014年8月份工资5269元、9月份工资1635元，合计6904元。4、劳动合同期限：2013年11月21日至2014年11月20日；5、原告刘永学工作及收入情况：原告李永学在被告亿家好公司处从事电焊工作，工资形式为个人计件工资，被告以自然月为工资结算周期，每月1日至5日左右以现金支付上个月工资，原告收取工资需要在工资表上签名确认。李永学自2014年9月8日开始未到被告处工作，尚未收取2014年8月、9月工资。诉讼中，双方的举证情况如下：原告李永学提交了如下证据：1、原告身份证原件、被告企业机读档案登记资料各1份。2、佛禅劳人仲案非终字[2014]1188号仲裁裁决书以及送达回证各1份。3、2013年7月份至2013年12月份以及2014年3月份至2014年7月份的工资单11张、2014年1月份至9月份的工资计件表9份。4、张先松2014年5月份、7月份的工资表以及计件表各1份。被告亿家好公司提交了如下证据：1、2013年11月份至2014年9月份工资单11张。2、劳动合同1份。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1、原告的入职时间原告李永学主张入职的时间是2012年6月4日，被告亿家好公司则主张李永学的入职时间是2013年11月21日，并提供于2013年11月21日签订的劳动合同予以证明。本院认为，合同期限的开始时间并不必然等同于劳动关系建立时间，且被告举证的2013年11月份工资单显示原告该月份的计件工资为3068.5元，原告入职9天即获得此数额的工资，且数额与其他满勤月份的数额相差不大，甚至高于部分月份，不符常理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，被告对原告的工作年限负有举证责任，被告未能提交其他证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。故本院对被告亿家好公司主张原告李永学于2013年11月21日入职的意见不予支持，并采信原告李永学的主张，确定原告的入职时间为2012年6月4日。2、原告的工资原告主张其月平均工资为6557元，并提交2013年7月份至2013年12月份以及2014年3月份至2014年7月份的工资单11张、2014年1月份至9月份的工资计件表9份以及张先松2014年5月份、7月份的工资表以及计件表各1份予以佐证，但被告认为无其盖章不予确认。被告则主张原告的月平均工资为2667.2元，并提交有原告签名的工资单予以佐证，原告认为工资单并非其本人签名、工资单亦非原件，原告的工资数额不是工资单中显示的数额，于2014年12月11日向本院提交书面的鉴定《申请书》，后原告于2014年12月15日向本院提交书面《撤销字迹鉴定申请书》撤销鉴定。本院认为，原告提交的工资单和计件表均无被告公司盖章，被告亦不予确认，本院不予采信；关于被告提交的工资单，原告撤销笔迹鉴定申请，亦未提交其他证据予以反驳，应承担举证不能的责任，本院对被告提交的工资单予以采信，确认系原告签名确认的工资单。关于原告主张其工资数额高于工资单中的数额的意见，本院认为，原告在金属制品公司从事电焊工作，工资是以计件计算，根据广东省高级人民法院粤高法发[2013]14号及粤高法发[2014]17号文件，广东省2013年、2014年的国有同行业在岗职工年平均工资中金属制品业分别为62122元、73943元，月平均工资分别为5176.83元、6161.92元，与被告提交的工资单平均数额2667.2元差距较大，原告亦主张上述工资单并非其全部收入，因原告工资收入的证据在被告方，其提交的证据显示工资数额与国有同行业工资标准差距较大，本院对被告主张的工资数额不予采信。又因原、被告双方均未能提交完整的证据证明原告的月平均工资，本院酌定以2013年、2014年的广东省国有同行业在岗职工年平均工资中金属制品业月平均工资5176.83元、6161.92元作为原告2013年、2014年的月平均工资，故原告离职前十二个月的平均工资为5833.56元（5176.83元×4个月+6161.92元×8个月）。3、经济补偿原告在庭审中明确，其依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，主张被告支付无故辞退原告的双倍经济补偿金，但该法条所规定的是违法解除劳动合同的“赔偿金”，原告适用法律名称错误，本院予以纠正。双方已确认，原告在2014年9月8日开始没有回被告处工作，原告主张被告因安装自动电焊机后告知原告不用上班；被告则辩称因安装自动电焊机，原告的工资、补贴费有所减少，故原告未到被告处上班，且多次电话催促后亦未回被告处工作，是原告自动离职。本院认为，原告主张被告违法解除双方的劳动关系，但未能举证证明被告有违法解除劳动关系的行为，应承担举证不能的不利后果，对原告主张被告违法解除双方劳动关系的意见，本院不予支持。被告亿家好公司作为用工管理方，未尽可行方式履行通知原告上班的义务或对原告的行为作出相应处理措施，对原告的缺岗及双方的劳动关系状态持消极、放任的态度。故关于原、被告之间的劳动关系，视为双方协商一致，由用人单位提出解除劳动关系，并确认双方的劳动关系于2014年9月8日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，被告应以原告在其公司的工作年限、离职前十二个月应收工资的平均工资为标准，支付原告解除劳动关系的经济补偿14583.9元（5833.56元/月×2.5个月）。4、代通知金如前文所述，原、被告之间的劳动关系，视为双方协商一致，由用人单位提出解除劳动关系。原告无证据证明其符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条用人单位需要支付代通知金的情形，故对原告主张被告向其支付无故辞退未提前一个月通知的代通知金6557元的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。五、2014年8月、9月工资被告亿家好公司尚未向原告李永学支付2014年8月、9月份工资，根据《广东省工资支付条例》第十条的规定，被告应及时、足额支付原告的工资，按照原告2014年月平均工资6161.92元，被告应向原告支付2014年8月工资6161.92元、9月工资1983.15元（6161.92元÷21.75天×7天），现原告主张被告向其支付2014年8月工资5269元、9月工资1635元，属原告对自己权利的自由处分，本院予以确认。六、应休未休带薪年休假工资被告辩称已于每年过春节前一个月将带薪年休假工资连同工资一起发放给原告，不存在拖欠带薪年休假工资的事实。根据被告举证的工资单，原告的工资构成只有“计件工资”一个项目，无法体现已包含应休未休带薪年休假工资，故对于被告的抗辩意见，本院不予支持。被告亦未举证证明已安排原告休年休假的事实，应承担举证不能的不利后果。结合原告在被告处的工作年限和双方劳动关系的解除时间，根据《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，原告2013年带薪年休假天数为5天，2014年带薪年休假天数为3天[（251天÷365天）×5天-0天=3.4天]。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，按照原告2013年、2014年的月平均工资5176.83元、6161.92元计算，被告应向原告支付的2013年的应休未休带薪年休假工资2380.15元[5176.83元/月÷21.75天×5天×（300%-100%）]以及2014年的应休未休带薪年休假工资1699.84元[6161.92元/月÷21.75天×3天×（300%-100%）]。裁判结果及法律依据依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条第二项及第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《广东省工资支付条例》第十条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定：判决如下：1、被告佛山市亿家好金属制品有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告李永学支付经济补偿14583.9元；2、被告佛山市亿家好金属制品有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告李永学支付2014年8月工资5269元、9月工资1635元；3、被告佛山市亿家好金属制品有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告李永学支付2013年的应休未休带薪年休假工资2380.15元、2014年的应休未休带薪年休假工资1699.84元；4、驳回原告李永学的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。代理审判员  陈丽敏二〇一五年一月八日书 记 员  李泽寰