苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0591民初6512号原告（反诉被告）：苏州中恒普瑞能源互联网科技有限公司，住所地江苏省苏州工业园区东长路88号2.5产业园G2幢19-20楼。法定代表人：周庆捷，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡维金，江苏狮山律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永明，江苏狮山律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：杭州韬阳科技有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区美都广场C座1514室。法定代表人：厉晓霞，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：柯森，男，该公司员工。委托诉讼代理人：沈永强，浙江海浩律师事务所律师。原告苏州中恒普瑞能源互联网科技有限公司（以下简称中恒普瑞公司）诉被告杭州韬阳科技有限公司（以下简称韬阳公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年7月26日立案后，依法由审判员王贤成适用简易程序，于2017年9月8日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭适用普通程序进行审理。审理过程中，被告韬阳公司提起反诉，本院依法予以受理，并与本诉合并审理，于2018年4月17日、6月12日、7月26日公开开庭进行了审理。中恒普瑞公司的委托诉讼代理人蔡维金、王永明（第四次），韬阳公司的委托诉讼代理人柯森(第一次、第二次、第三次)、沈永强到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告（反诉被告）中恒普瑞公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除双方所签订的动态模拟屏采购合同；2、韬阳公司返还中恒普瑞公司已付工程款175478.4元；3、韬阳公司支付违约金236895元（违约金以292464元为本金，自2016年11月5日起暂计算至2017年7月4日，至实际支付之日止，按照每日千分之三计算）；4、本案的诉讼费由韬阳公司承担。庭审中，中恒普瑞公司将第3项违约金诉请明确为：请求判令韬阳公司支付中恒普瑞公司违约金（以292464元为基数，自2016年11月5日起计算至实际支付之日止，按照每日千分之三计算）。事实和理由：2016年7月28日，苏州市广播电视总台（以下简称苏州广电总台）作为发包人与承包人苏州市普华电力工程有限公司（以下简称普华电力公司）签订苏州现代传媒广场项目动态模拟屏供应与安装工程合同，约定由普华电力公司负责苏州工业园区现代传媒广场项目动态模拟屏供应与安装工程施工。2016年8月9日，普华电力公司与原告签订动态模拟屏采购合同，约定将该项目交由原告施工。2016年9月19日，中恒普瑞公司与韬阳公司签订动态模拟屏采购合同，约定由韬阳公司负责设备的设计、制造、安装、调试、交接验收等，合同总价为292464元，工期为自合同签订之日起45个公历天。双方就付款方式约定：中恒普瑞公司在合同签订后支付合同价的30%，设备交付前支付合同价的30%，到货验收并安装调试合格后，支付合同价的30%，余款5%作为设备质量保证金。若韬阳公司逾期竣工，每逾期一天应支付合同总价千分之三的违约金，并赔偿中恒普瑞公司的全部损失。合同签订后，中恒普瑞公司按照合同约定支付了60%的价款计175478.4元，然经多次催告，韬阳公司至今已完成的工程量不足四分之一，且未提供图纸和相关技术资料，与后续施工方设备无法兼容。现已连续停工超过8个月，韬阳公司以其实际行为表明拒绝继续履行合同，已构成根本违约，应承担违约责任，故中恒普瑞公司诉至法院。被告（反诉原告）韬阳公司辩称，1、双方订立的关于动态模拟屏的采购合同是事实，中恒普瑞公司按约支付了60%的合同价款也是事实。2、韬阳公司不同意中恒普瑞公司解除合同的诉请，中恒普瑞公司解除合同没有事实和法律依据。因为韬阳公司一直按约履行采购合同，是中恒普瑞公司多次更改设计内容等造成韬阳公司无法按时施工安装。3、中恒普瑞公司要求韬阳公司承担违约责任没有事实和法律依据。因为韬阳公司自始至终都是按照中恒普瑞公司的要求履行合同的，不存在违约行为。造成目前尚未安装完毕的原因是中恒普瑞公司，并非韬阳公司。综上，请求驳回中恒普瑞公司诉请。被告（反诉原告）韬阳公司提起反诉请求判令：1、判令中恒普瑞公司继续履行《动态模拟屏采购合同》，支付韬阳公司剩余工程款196985.6元；2、判令中恒普瑞公司支付韬阳公司违约金223734.96元（以116985.6元为基数，按每日千分之三，自2016年12月4日暂计至2017年8月17日为223734.96元，应计至中恒普瑞公司实际支付之日止；另外8万元参照银行贷款利率，自2017年3月22日至实际支付之日止）；3、诉讼费用由中恒普瑞公司承担。庭审中，韬阳公司明确第2项诉请为：判令中恒普瑞公司支付韬阳公司违约金（其中以116985.6元为基数，按每日千分之三，自2016年12月4日至中恒普瑞公司实际支付之日止；另外以8万元为基数，自2017年3月22日至中恒普瑞公司实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。后在审理过程中，韬阳公司将其诉讼请求明确为：1、判令中恒普瑞公司赔偿损失42206.4元（计算公式217684.8元-已经支付的175478.4元）；2、判令中恒普瑞公司承担反诉费用。事实与理由：2016年9月19日，韬阳公司与中恒普瑞公司签订动态模拟屏采购合同，中恒普瑞公司向韬阳公司采购动态模拟屏，总价292264元。2016年11月1日，中恒普瑞公司向韬阳公司确认生产图纸，韬阳公司收到后立即根据确认的生产图纸进行定制，并于2016年12月4日按约组装完毕。之后由于中恒普瑞公司对图纸确认错误，与业主方的实际图纸不符合，造成货到现场后韬阳公司多次调整设备模块，给韬阳公司造成损失。2017年3月，由于苏州电视台要求增加应急电源工程内容，中恒普瑞公司相应要求韬阳公司增加工程内容，双方协商确认增加部分价格为8万元，随后韬阳公司完成了该增加部分的图纸设计及生产工作。韬阳公司在合同履行过程中，一直按约履行，但中恒普瑞公司多次更改图纸和要求，给韬阳公司造成损失。而且在韬阳公司向中恒普瑞公司开具发票后，中恒普瑞公司一直未予支付相应款项。在不予支付工程款的情况下，中恒普瑞公司一方面向韬阳公司发送律师函，另一方面在2017年6月继续向韬阳公司提供重大技术变更要求。韬阳公司认为，韬阳公司在2016年12月就已经按约施工完毕，但中恒普瑞公司一直拖欠工程款，其提出的解除合同无事实和法律依据，中恒普瑞公司应立即清偿所欠工程款并承担违约责任。针对韬阳公司提出的反诉，中恒普瑞公司答辩称：1、因韬阳公司未能在合同约定的45个公历天全部竣工，经中恒普瑞公司两次发函催告后仍未完工，致使中恒普瑞公司与业主方解除合同，韬阳公司与中恒普瑞公司之间的合同也无法继续履行，合同目的无法实现，符合合同解除条件。中恒普瑞公司于2017年5月25日向韬阳公司发送律师函通知合同解除，该函于2017年5月28日送达韬阳公司，合同于送达同日解除。合同总价为292464元，中恒普瑞公司已经支付175478.4元，剩余工程款为116985.6元，而不是韬阳公司所称的196985.6元。因韬阳公司至今未能完工，剩余工程款不符合支付条件。2、中恒普瑞公司没有违约，不应承担违约责任。即使中恒普瑞公司违约，合同约定的计算违约金的利率过高，请求法庭予以调整。韬阳公司未能证明其实际损失，因此韬阳公司的实际损失只是利息损失。根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第17条的规定，双方没有约定利息的，按照人民银行发布的同期同类贷款利率计算。3、反诉费用由韬阳公司承担。4、如法院判决解除合同，则韬阳公司应返还中恒普瑞公司全部已支付工程款175478.4元。中恒普瑞公司不应支付其余未付价款，不应当赔偿损失。韬阳公司主张的赔偿损失的金额及计算方式也没有依据。综合上述事实和理由，请求法庭依法驳回韬阳公司的全部反诉请求。经审理查明，2016年7月，苏州广电总台（建设单位）与普华电力公司（承包单位）签订苏州现代传媒广场项目动态模拟屏供应与安装工程，约定由普华电力公司承包苏州现代传媒广场11套动态模拟屏的供应与安装工程施工，合同金额为651148.20元。2016年8月9日，普华电力公司（采购方）与中恒普瑞公司（供货方）签订动态模拟屏采购合同，由中恒普瑞公司向普华电力公司供应动态模拟屏，工程名称为苏州现代传媒广场动态模拟屏供应与安装工程，合同总价为450000元。2016年9月20日，中恒普瑞公司（采购方、甲方）与韬阳公司（供货方、乙方）签订动态模拟屏采购合同，约定：合同标的：设备名称：动态模拟屏。乙方应严格按照双方约定的设备类型、型号规格、数量、价格、技术参数、质量、主要功能要求（附件二）及备注说明等内容供应合格的设备。（详见附件一：《11块动态模拟屏报价单》）。供货范围：1、包括：设备的设计、制造、工厂试验、包装、交货、现场试验、提供技术文件（含图纸、说明书、计算书、标准和规范等）、技术服务等，乙方应对上述供货范围的工作负全部责任。2、包括设备的现场安装、调试、交接验收等方面的工作负责及设备的必备附件、备品备件、专用工具、技术文件以及有关的技术服务等，提供2年的质量保证期服务，并每月完成巡检1次。合同价格：1、合同总价为292464元，包括合同设备（含备品备件、专用工具等）、技术资料、技术服务、质保服务等费用，还包括设备有关的所有税费、安装费、运输费、人工费及在运输过程中发生的一切费用和保险费等与履行本合同有关的所有费用。2、合同的分项价格，见附件一：《11块动态模拟屏报价单》。除非双方另有约定，本合同总价在合同期内为不变价。3、款项支付：本合同签订后，甲方在收到对应金额的增值税专用发票后向乙方支付合同价格的30%（即87739.2元）作为预付款；设备交付前，甲方在收到对应金额的增值税专用发票后向乙方支付合同价格的30%（即87739.2元）；到货验收并安装调试合格后，甲方在收到对应金额的增值税专用发票后向乙方支付合同价格的35%（即102362.4元）；合同价格的剩余未付部分，即合同价格的5%（即14623.2元）作为设备质量保证金。各期款项支付前，乙方应提前3个工作日将对应金额的增值税专用发票交予甲方，否则如甲方未在约定时间支付的，不视为甲方原因逾期支付，不构成违约，并且因此造成整个工期延误的，乙方应赔偿甲方的损失。工期及交货地点：工期：45个公历天，自本合同签订之日起算，乙方应保证在该期限内完成生产、交货、安装、调试等所有工作；交货地点：中恒普瑞公司，确切地点由甲方派工程代表现场指定。违约责任：1、甲方按照本合同的约定应当支付的货款，由于甲方原因逾期支付的，每逾期一天应向乙方支付合同价格的千分之三作为违约金，该违约金并不解除甲方的继续付款义务；2、乙方逾期交付设备（甲方原因、不可抗力除外）、设备出现质量问题或乙方人员安装失误等乙方原因设备需要更换修理致使本工期延误的，每逾期一天乙方应向甲方支付合同价格的千分之三作为违约金，该违约金并不解除乙方的继续交货义务；3、因甲方原因要求中途退货，甲方应向乙方偿付违约金，违约金数额为退货部分设备价格的千分之三，并赔偿乙方因此产生的直接经济损失，甲方承担完全部责任后合同终止。附件一：11块动态模拟屏报价单；附件二：数据采集、动态防误操作模拟屏主要功能要求。2016年9月28日、11月8日，中恒普瑞公司通过银行转账分两笔均向韬阳公司转款87739.2元，合计付款175478.4元。2017年5月4日、5月18日，中恒普瑞公司分别向韬阳公司寄送律师函，称韬阳公司未能按约完成全部工程，要求韬阳公司在7日内完成全部工程，通过调试验收并交付使用，否则将与韬阳公司解除合同。2017年5月25日，中恒普瑞公司向韬阳公司再次寄送律师函，称截至今日，韬阳公司已连续停工超过半年，以实际行为表明拒绝继续履行合同，故中恒普瑞公司决定与韬阳公司解除合同。因韬阳公司已提供的部分设备既无图纸，也无相关技术资料，与后续施工的第三方设备不能兼容，请韬阳公司于接函后3日内返还中恒普瑞公司全部已付工程款并承担违约责任。韬阳公司与中恒普瑞公司所签订的动态模拟屏采购合同于2017年5月25日解除。中恒普瑞公司称韬阳公司于2017年5月28日将上述律师函签收，韬阳公司质证认为律师函真实性无异议，对律师函陈述内容有异议。2017年7月17日，案外人普华电力公司向中恒普瑞公司出具通知函，主要内容为：截至2017年7月17日，中恒普瑞公司仍未完成模拟屏的制作与安装工作，已大大超过合同约定的工期，致使发包人苏州广电总台决定与普华电力公司终止此项目合同，因此普华电力公司与中恒普瑞公司于2016年8月9日所签订的动态模拟屏采购合同于2017年7月17日终止。以上事实有当事人提供的动态模拟屏供应与安装工程、动态模拟屏采购合同、转账凭证、律师函、邮寄凭证、通知函以及当事人在庭审中陈述等证据予以证实。经韬阳公司申请，本院于2018年6月12日组织中恒普瑞公司和韬阳公司至苏州工业园区广电大楼进行现场勘验，具体勘验情况为：现场模拟屏总计11块，具体完成程度情况详见5张照片，其他6个没有照片的完工情况与5张照片显示的完工情况基本一致。中恒普瑞公司确认韬阳公司已初步完成11块模拟屏的制作，并对现场勘验情况予以认可。韬阳公司对现场勘验情况予以确认。就争议问题，韬阳公司提交了以下证据：1、11块动态模拟屏生产图纸，模拟屏是定制产品，需要中恒普瑞公司提供原图，韬阳公司根据原图的要求画出生产图，再交给中恒普瑞公司盖章确认，然后韬阳公司按照图纸生产，证明2016年11月1日，中恒普瑞公司确认生产图纸，签字人是中恒普瑞公司的项目副总洪志明，同时证明生产设备的模拟屏是按照图纸要求来的。中恒普瑞公司质证认为，对其真实性认可。2、2016年12月27日10时49分19秒由韬阳公司项目负责人柯森发给中恒普瑞公司的项目负责人洪志明的电子邮件及附件，证明2016年12月，韬阳公司按约将制作的模拟屏设备在业主施工场地组装完成后，业主方苏州电视台提出需增加应急部分，模拟屏安装事宜被迫搁置，韬阳公司也按中恒普瑞公司要求出具了《关于模拟屏的说明》提供给中恒普瑞公司，让中恒普瑞公司与业主方沟通。3、2017年3月13日9时52分21秒由韬阳公司柯森发给中恒普瑞公司洪志明的电子邮件及附件一增加变更函和附件二报价单，邮件标题是“苏州电视台模拟屏增加部分变更函及报价”，邮件主要内容为：其他部分根据双方商量的来，原合同不做变更，签订一个增加合同。附件一增加变更函的主要内容为：中恒普瑞公司向韬阳公司定制的苏州电视台马赛克模拟屏设备，由于业主的失误及无理要求，需增加马赛克模拟屏应急电源部分（详细报价见附件），根据韬阳公司现场安装人员及技术工程师和业主现场沟通确认，由韬阳公司根据业主的要求重新制作并安装，方案为：重新根据图纸制作应急部分模拟屏，韬阳公司提供生产图纸供中恒普瑞公司给业主审定确认后生产，原生产模拟屏不做变动，大致增加马赛克面积约19平方，其他元器件根据图纸供应。原商务文件是否保持不变，新增加部分需重新签订合同？请回复意见。附件二报价单列明应急电源部分增加模拟屏的总价为94477元。证明因中恒普瑞公司与业主方沟通后要求韬阳公司增加模拟屏应急部分，韬阳公司向中恒普瑞公司出具变更函并提供了详细报价方案。4、2017年3月13日13时35分39秒中恒普瑞公司的洪志明发给韬阳公司柯森的电子邮件，是对上述邮件的回复，邮件主要内容为：我已经向领导汇报过，双方可以再拟一份增加的合同，将整个项目的价格提至32万元，希望韬阳公司可以尽快落实生产安装，同时合同我们可以同步进行。近期可以再付一部分款项给韬阳公司，但因为权限所限，不可能将尾款全部结清，只要项目结束，不管传媒验收结果怎样，只要韬阳公司按我方要求完成，我方不会拖欠韬阳公司尾款。证明中恒普瑞公司确认增加模拟屏应急部分并同意将项目价格增加至32万元，同时承诺近期再付一部分款项给韬阳公司。中恒普瑞公司对上述证据2、3、4质证认为，对真实性有异议。中恒普瑞公司工作人员没有收到过该邮件，且韬阳公司发送该邮件时间已远远超过合同约定的竣工时间，即2016年11月4日。5、2017年6月15日14时44分46秒由韬阳公司的现场技术负责人金钢发给柯森的电子邮件及附件技术变更要求，邮件标题为“苏州电视台技术要求变更”，证明2017年6月，韬阳公司按中恒普瑞公司指示进行现场安装施工，但业主方又提出应急部分不要了，但提出需要变更原来的控制系统的要求。中恒普瑞公司质证认为，对于证据的真实性有异议。退一步讲，即使双方在就增加工程量进行洽商，也不会影响之前合同约定的工程的施工，不是韬阳公司停止施工的理由。6、2017年6月19日韬阳公司的柯森发给中恒普瑞公司的洪志明的电子邮件及附件苏州电视台技术要求变更说明，证明韬阳公司按业主方提出的技术要求变更内容向中恒普瑞公司出具《技术要求变更说明》，请中恒普瑞公司与业主方确定具体方案，以便韬阳公司施工安装。中恒普瑞公司质证认为，对真实性有异议。中恒普瑞公司工作人员没有收到过该邮件，且韬阳公司发送该邮件时间已远远超过合同约定的竣工时间，即2016年11月4日。7、2017年6月20日10时26分43秒由韬阳公司的柯森发给中恒普瑞公司的洪志明的电子邮件及附件施工进度表、安装计划书、安全施工承诺书，标题是“苏州电视台模拟屏施工进度表与施工计划方案书”（即模拟屏施工安装计划书），证明韬阳公司按中恒普瑞公司要求，向中恒普瑞公司出具了模拟屏施工安装计划书、进度表及安全施工承诺书，等待中恒普瑞公司与业主方确认并通知施工。之后，韬阳公司一直等着中恒普瑞公司通知进场施工。中恒普瑞公司质证认为，对于证据的真实性有异议。中恒普瑞公司没有收到过该邮件。8、模拟屏实物照片2张，证明目前韬阳公司组装完成的模拟屏设备尚在施工现场等待安装。这只是拍了两个，现在无法进入现场。中恒普瑞公司质证认为，对于证据的真实性无法确认。合同约定的是11块模拟屏，即使韬阳公司所提供照片反映的模拟屏内容真实，也只能说明韬阳公司仅仅制作了其中的2块，且该2块也未安装调试。9、增值税专用发票4份，2017年3月22日的4万元为增加部分货款的发票，该部分没有支付；116985.60元的发票是合同尾款；其余是已经支付货款的两张，金额分别为87739.2元。证明韬阳公司已向中恒普瑞公司开具增值税发票4份，其中包含增加应急部分的4万元，原告已认证抵扣。合同金额已经全部开具完毕，增加部分开具了4万元，其他没有开具。中恒普瑞公司质证认为，对4张发票的真实性予以认可，但中恒普瑞公司没有收到金额为4万元的发票，其他发票都收到了。根据中恒普瑞公司的质证情况并经法庭核查，本院对于韬阳公司提供的证据认定如下：对于证据1，因中恒普瑞公司对证据的真实性认可，故本院予以证据1的真实性予以确认；对于证据2、3、4、5、6、7，虽然中恒普瑞公司对上述证据的真实性有异议，认为中恒普瑞公司的工作人员没有收到过上述邮件，但上述证据3、4、5、6、7经韬阳公司当庭现场演示，中恒普瑞公司确认演示邮件及其内容与韬阳公司提交的邮件及内容一致，洪志明是中恒普瑞公司的副总，其所使用的邮箱就是韬阳公司所述的邮箱。韬阳公司确认与中恒普瑞公司进行邮件往来的是韬阳公司的柯森，其所陈述柯森的邮箱与中恒普瑞公司确认的邮件中的邮箱一致，故本院可以确认上述邮件为中恒普瑞公司与韬阳公司之间的邮件往来，对证据2、3、4、5、6、7的真实性予以确认。对于证据8，因韬阳公司提供的证据为照片打印件，中恒普瑞公司对证据的真实性无法确认，故本院亦无法对该证据的真实性予以确认。对于证据9，因中恒普瑞公司对证据的真实性予以认可，故可以确认该证据的真实性。经调查，中恒普瑞公司向韬阳公司开具的编号为29925672、29925673，金额分别为40000元、116985.6元的增值税专用发票已认证抵扣，中恒普瑞公司和韬阳公司对上述发票被认证抵扣无异议。中恒普瑞公司和韬阳公司均确认，案涉合同的合同关系为承揽合同，合同已履行部分没有残值，双方对于韬阳公司已履行项目及内容均不申请鉴定。本案的争议焦点为：一、韬阳公司是否存在违约行为以及案涉合同应否解除并返还已付款项及赔偿违约金；二、中恒普瑞公司是否应当赔偿韬阳公司的损失及损失金额是多少。一、关于韬阳公司是否存在违约行为以及案涉合同应否解除，并返还已付款及赔偿违约金的问题中恒普瑞公司称，解除合同的主要事实依据就是因为韬阳公司未能在约定的45天内全部竣工，且经两次发送律师函催告，韬阳公司仍未予以积极回应，其行为构成违约。业主方苏州电视台已经通知普华电力公司解除合同，普华电力公司也已经通知与中恒普瑞公司解除合同，中恒普瑞公司与韬阳公司之间的合同已经无法履行，合同目的无法实现。双方签订的动态模拟屏采购合同已于2017年5月28日解除，行使的是违约解除，不行使任意解除权解除案涉合同。案涉合同事实上现在无法履行了，因为第三方已经发出解除通知了，客观上亦无法履行。合同事实上已经终止，无法继续履行，中恒普瑞公司也不愿意再履行了。合同解除后，韬阳公司应返还中恒普瑞公司已支付款项并赔偿违约金。韬阳公司称，其不同意解除，因为2017年5月28日后原告多次通知被告到项目现场协调明确方案，并且韬阳公司所举证据中的部分邮件，均是6月份的沟通意见。中恒普瑞公司提出的解除合同的事实不存在，双方在合同履行过程中一直是因为中恒普瑞公司变更合同履行内容导致模拟屏的相关技术要求一直变更，所以才会延长工程期限。韬阳公司也是按照变更后的要求积极履行工程生产以及交付义务，并且合同约定的11块模拟屏均已经完成并于2016年12月4日交付至苏州电视台现场。之后未能接线调试使用完全是中恒普瑞公司与苏州电视台未能有效沟通，与韬阳公司无关。案涉合同事实上现在无法履行了，第三方也不允许韬阳公司进场，客观上无法履行。合同事实上已经终止，无法继续履行。中恒普瑞公司解除合同没有依据，且造成韬阳公司损失，不同意返还已支付款项及支付违约金。本院认为，中恒普瑞公司与韬阳公司订立的动态模拟屏采购合同依法成立有效。依据动态模拟屏采购合同，韬阳公司应严格按照双方约定的设备类型、型号规格、数量、价格、技术参数、质量、主要功能要求及备注说明等内容供应符合合同约定的设备，庭审中，双方均确认案涉合同的性质为承揽合同，故可以认定中恒普瑞公司与韬阳公司之间依法成立承揽合同关系。根据合同的约定，自合同签订之日起算45个公历天即2016年11月4日前，韬阳公司应保证在该期限内完成所有工作。从双方的邮件往来看，韬阳公司分别于2016年12月27日、2017年3月13日向中恒普瑞公司告知苏州广电总台要求增加应急电源部分，同时就增加的应急电源部分向中恒普瑞公司提供了处理意见及详细报价方案，中恒普瑞公司于2017年3月13日回复称双方可拟一份增加的合同，同意将整个项目的价格提至32万元。根据双方上述邮件往来，中恒普瑞公司并未对韬阳公司告知的苏州广电总台所提出的增加应急电源部分的处理意见提出异议，仅对价格进行调整，且同意再签订一份合同。结合苏州广电总台为案涉项目最终定作人的身份以及2016年11月1日中恒普瑞公司的工作人员对涉及图纸签字确认的事实，可以认定由于苏州广电总台增加应急电源部分，中恒普瑞公司与韬阳公司就案涉项目至2017年3月仍在沟通协商。故现有证据并不足以认定是由于韬阳公司的原因导致案涉动态模拟屏采购合同无法于约定的期限内完成，中恒普瑞公司关于韬阳公司未按期履行合同义务，其行为构成违约的主张依据不足，本院不予采纳。故中恒普瑞公司以韬阳公司存在违约行为而行使解除合同权，请求解除案涉合同，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因本案为承揽合同纠纷，定作人可以随时解除承揽合同，审理过程中，经释明，中恒普瑞公司明确不行使定作人所享有的任意解除权解除案涉合同，其明确案涉合同事实上无法继续履行，已经终止，中恒普瑞公司也不愿意再履行了。韬阳公司亦认可案涉合同事实上无法继续履行，已经终止，故可以确认中恒普瑞公司与韬阳公司所签订的动态模拟屏采购合同权利义务事实上已经终止。合同终止后，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，依据银行转账凭证以及当事人陈述，可以确认中恒普瑞公司已向韬阳公司支付款项175478.4元，案涉动态模拟屏最终未能完成，也无法使用，且案涉合同事实上已经终止，韬阳公司亦提起反诉，故中恒普瑞公司诉请要求韬阳公司返还已支付款项175478.4元，于法不悖，本院予以支持。中恒普瑞公司主张韬阳公司存在违约行为，应赔偿违约金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于中恒普瑞公司是否应当赔偿韬阳公司的损失及赔偿损失金额是多少的问题中恒普瑞公司称，合同事实上已经终止，无法继续履行，也不愿意再履行，但并非其原因导致，所以韬阳公司应返还已付的价款并支付违约金。韬阳公司已经履行的部分就是附件一11块动态模拟屏报价单中所显示的前两项，即马赛克屏面和屏架，其余七项均未完成，具体详见报价单中第一项、第二项对应的总价，以上总金额为81704元。韬阳公司称，合同事实上已经终止，无法继续履行，认可事实上已经终止，但是造成无法履行的原因是中恒普瑞公司与第三方之间合同履行的原因，所以中恒普瑞公司应赔偿韬阳公司损失。损失具体请求与庭审中明确的解除合同情况下韬阳公司的诉讼请求一致。韬阳公司主张的损失仅限于现场勘查已经实际交付这一部分的损失以及相应的利润。交付部分的价值损失是181404元，及该部分金额对应的可得利润纯利润36280.8元，合计是217684.8元。对于已经实际完成但尚未交付现场的设备损失（包括原合同未交付部分以及增项设备）以及相应的可得利润损失，其保留诉权，另行主张。故韬阳公司诉请中恒普瑞公司赔偿损失42206.4元（计算公式为已经履行部分价款181404元+相应的利润36280.8元-已经支付的175478.4元）。本院认为，中恒普瑞公司于2017年5月25日向韬阳公司寄送律师函要求解除案涉合同，其应就韬阳公司在合同履行过程存在违约行为予以举证，然中恒普瑞公司所提交的现有证据并不足以认定韬阳公司在合同履行过程中存在违约行为，且双方就合同增项部分内容于2017年3月尚在协商的事实亦表明案涉合同尚在履行期间，故中恒普瑞公司在合同履行期间向韬阳公司发送律师函要求解除案涉合同表明其不愿意履行合同义务，其行为构成违约，理应向韬阳公司承担赔偿损失的违约责任。关于赔偿损失具体金额的问题。韬阳公司主张的损失为现场勘查已经实际交付设备的损失及相应的利润。根据现场勘查情况，韬阳公司称已经实际交付现场的为报价单中的第一项马赛克屏面、第二项屏架、第五项通讯管理机、第六项语音报警装置以及第九项运费安装费，其中，由于尚有最后部分安装工作尚未完成，所以运费安装费以每块屏2000元计价，原价是3500元。对于现场勘查的O-SS2、O-SS3这2块显示屏的安全日显示器也已经安装，一并计入总价，以上款项合计是181404元。该部分金额对应的可得利润为36280.8元，合计损失为217684.8元。中恒普瑞公司认为韬阳公司已经履行的部分为报价单中的前两项，即马赛克屏面和屏架，其余七项均未完成，具体价格详见报价单中第一项、第二项对应的总价，以上总金额为81704元。至于第九项运费安装费，中恒普瑞公司认可按照所对应价格的一半计算，即1750元乘以11为19250元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，韬阳公司主张中恒普瑞公司赔偿损失，其应当举证证明该部分损失的具体金额。韬阳公司与中恒普瑞公司于2018年6月12日在法院对案涉现场进行勘验中，双方虽对韬阳公司已交付设备的具体情况进行了确认，但对具体交付的产品及安装完成内容存有争议，事实上，双方对于已交付设备亦未达成一致意见，且经本院就案涉已完成部分内容是否需要申请第三方予以鉴定方式确认时，双方均不申请鉴定，鉴于案涉合同已经履行部分的内容涉及专业技术人员方能确认具体的履行内容，故本院无法根据现有证据确认韬阳公司已交付设备及安装完成的具体情况。韬阳公司主张其损失为217684.8元的现有依据不足，本院难以确认。鉴于庭审中中恒普瑞公司自认韬阳公司已交付设备价值81704元，运费安装费共计19250元，合计100954元。因双方确认已交付设备不存在残值问题，结合中恒普瑞公司对交付产品及安装运费的自认，本院确认中恒普瑞公司应赔偿韬阳公司已交付及安装部分的损失金额为100954元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本诉被告杭州韬阳科技有限公司向本诉原告苏州中恒普瑞能源互联网科技有限公司返还款项175478.4元。二、反诉被告苏州中恒普瑞能源互联网科技有限公司向反诉原告杭州韬阳科技有限公司支付赔偿款100954元。上述第一项、第二项判决确认的款项折抵后，本诉被告杭州韬阳科技有限公司于本判决生效之日起十日内向本诉原告苏州中恒普瑞能源互联网科技有限公司支付74524.4元。三、驳回本诉原告苏州中恒普瑞能源互联网科技有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告杭州韬阳科技有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费7486元，由原告苏州中恒普瑞能源互联网科技有限公司负担4300元，被告杭州韬阳科技有限公司负担3186元。此款已由原告预交，法院不再退还，被告负担的费用于履行判决确定的给付义务时一并支付给原告。反诉案件受理费减半收取2120元，由反诉原告杭州韬阳科技有限公司负担983元，反诉被告苏州中恒普瑞能源互联网科技有限公司负担1137元。此款已由反诉原告预交，法院不再退还，反诉被告负担的费用于履行判决确定的给付义务时一并支付给反诉原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  王贤成人民陪审员  陈学珠人民陪审员  华为英二〇一八年七月三十日书 记 员  曹梦杰附录：《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。