凉城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）内0925刑初28号 公诉机关凉城县人民检察院。 被告人徐日升，男，汉族，1972年10月13日出生，中专文化，户籍地内蒙古自治区乌兰察布市凉城县，住凉城县，某局职工。2017年9月28日因打架被凉城县公安局行政拘留十日，并处罚款500元，2017年11月15日因涉嫌故意伤害罪被凉城县公安局取保候审，2018年7月24日凉城县人民法院对其依法执行逮捕。现羁押于凉城县看守所。 辩护人徐从义，男，北京尚衡（呼和浩特）律师事务所律师。 被告人范俊丽，女，汉族，1973年10月14日出生，小学文化，户籍地内蒙古自治区乌兰察布市凉城县，住凉城县，无业。2017年9月28日因打架被凉城县公安局行政拘留十日，并处罚款500元，2017年11月15日因涉嫌故意伤害罪被凉城县公安局取保候审。 辩护人王永奎，男，内蒙古自治区××县司法局法律援助中心律师。 凉城县人民检察院以凉检公诉刑诉（2018）27号起诉书指控被告人徐日升、范俊丽犯故意伤害罪，于2018年5月15日向本院提起公诉，被害人武某也提起了刑事附带民事诉讼，在本院审理过程中，被害人武某与二被告人达成了刑事和解。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凉城县人民检察院指派检察员康忠秀出庭支持公诉，被告人徐日升及其辩护人徐从义、被告人范俊丽及其辩护人王永奎均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控称，被告人徐日升与被告人范俊丽于2017年9月3日19时左右与被害人武某因生活琐事发生争执后打斗，被害人武某右眼受伤。经司法鉴定，被害人武某右眼伤情为轻伤二级。二被告人经民警电话传唤主动到凉城县鸿茅镇派出所接受讯问。二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款构成故意伤害罪，属共同犯罪，并具有自首情节。 针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供如下证据予以证实：报案材料、受案登记表、归案说明、违法犯罪前科说明、户籍证明、现场检测报告书、住院病历、凉城县医院诊断证明、证人赵某1、杜某的证言、被害人武某的陈述、被告人徐日升、范俊丽的供述与辩解、司法鉴定意见、打架现场监控光盘一张。 被告人徐日升辩称，案件是由武某引起的，他先动手打的人，自己打过武某，但是否能认定伤情和自己有关，两次司法鉴定都有问题，都倾向于武某，对该鉴定有意见，法庭不应当采信，并且公安机关鉴定时没有依照自己的意愿去北京鉴定。 辩护人徐从义辩称，一是鉴定意见存在瑕疵，第一更正说明极不严肃；第二鉴定意见作出时间占用的审查起诉期限，办案程序违反法律规定；第三病历记载有瑕疵。二是被害人对于案件的发生有过错。三是范俊丽不是本案的被告人。四是证人不应适用回避制度，本案中证人李某、杜某、赵某1的证言中有告知证人回避的权利，违反刑诉法；指认笔录不是法定证据种类，本份证据不采信；武某受伤照片时间上发生矛盾；徐日升讯问笔录缺少全程录音录像。量刑建议对被告人徐日升免予刑事处罚，被告人范俊丽无罪。 针对上述辩解意见，被告人徐日升及其辩护人均未向法庭出示证据。 被告人范俊丽未提出辩解意见，也未向法庭提供证据。 辩护人王永奎辩称，被告人范俊丽有自首情节、认罪、悔罪表现，从轻或减轻对范俊丽判处刑罚。未向法庭提供证据。 经审理查明，2017年9月3日19时左右，被告人徐日升在凉城县鸿茅镇（原岱海镇）福泰小区东门口与他人打“大A”，被害人武某酒后到了徐日升身边从徐日升手中抢拿走了扑克，徐日升和武某为此发生了争执并开始打斗。徐日升的妻子即被告人范俊丽在现场看到了他们二人打斗，遂上前劝架，劝架过程中与武某也发生了争执，后二人也开始打斗，先武某抓住了范俊丽的头发，双方打斗过程中武某跌坐在地上，范俊丽上前用手在武某头面部打了几下被人拉开。之后，武某和徐日升又揪扯到一起，双方揪扯到福泰小区东门口又开始互殴，此时范俊丽拿了一根木棍到了二人跟前参与打斗，后该木棍被徐日升拿到手，徐日升用该木棍从武某头面部进行打击，在三人打斗过程中武某右眼受伤，跌坐在地。之后双方被人拉开，武某到鸿茅镇派出所报案后，去医院治疗。经呼和浩特市第一医院司法鉴定所、内蒙古包钢医院司法鉴定所二次司法鉴定均认定，被害人武某右眼伤情为轻伤二级。在本院审理过程中，二被告人与被害人武某达成了刑事和解协议书，武某得到了经济赔偿，二被告人也得到了武某的书面谅解。 上述事实有如下证据，经当庭质证、认证予以证实： 1、报案材料、凉城县公安局行政处罚决定书、受案登记表、立案决定书、凉城县鸿茅镇派出所犯罪嫌疑人归案情况说明、凉城县公安局取保候审决定书证明，凉城县公安局鸿茅镇派出所（原岱海镇派出所）接到被害人武某报案称，2017年9月3日19时左右在凉城县鸿茅镇（原岱海镇）福泰家园小区东门附近因琐事被徐日升和范俊丽打了。2017年9月28日凉城县公安局依法对徐日升、范俊丽行政拘留十日、并处罚款500元的处罚。2017年11月4日凉城县公安局对该案以刑事案件受案，并于当日立案侦查。2017年11月14日犯罪嫌疑人徐日升、范俊丽接到办案民警电话后，主动到凉城县公安局鸿茅镇派出所归案，2017年11月15日凉城县公安局对二人取保候审。 2、户籍证明、常口信息、身份证复印件、违法犯罪经历查询说明证明，被告人徐日升、范俊丽、被害人武某的个人基本信息，徐日升和范俊丽无任何犯罪行为，武某因吸毒在2012年9月19日被凉城县公安局行政处罚。 3、鉴定聘请书、鉴定委托书、鉴定意见通知书、呼和浩特市第一医院司法鉴定所司法鉴定意见书、内蒙古包钢医院司法鉴定所司法鉴定意见书、更正说明证明，经呼和浩特市第一医院司法鉴定所、内蒙古包钢医院司法鉴定所二次司法鉴定均认定，被害人武某右眼睫状体离断，评为轻伤二级;右眼外伤性瞳孔散大（呼8mm包6mm），评为轻伤二级；右眼眶内壁骨折，评为轻微伤。 4、凉城县公安局现场检测报告书、检测结论告知笔录、吸毒检测培训合格证证明，凉城县公安局依法对徐日升、范俊丽、武某尿液进行毒品检测，结果均呈阴性。 5、被告人徐日升、范俊丽的指认笔录、指认照片四张证明，被告人徐日升、范俊丽在侦查人员的带领下到2017年9月3日19时左右在凉城县鸿茅镇福泰家园小区东门打斗现场，通过指认，徐日升、范俊丽确认作案现场，侦查人员随即拍下指认照片四张。 6、打斗现场视频资料证明，2017年9月3日19时左右，被告人徐日升、范俊丽与被害人武某在凉城县鸿茅镇福泰家园小区东门打斗时现场录音录像。 7、接警说明、被害人武某面部照片证明，凉城县公安局鸿茅镇派出所在2017年9月3日19时30分左右接到被害人武某报警，在派出所内被害人武某右眼肿胀身上有酒味，并对武某面部当即拍照取证。 8、内蒙古凉城县人民医院诊断证明书证明，患者武某于2017年9月3日就诊，临床诊断为右眼外伤，处理意见为建议去上级医院诊治。 9、内蒙古医科大学附属医院病情处理意见书、药费单据证明，患者武某于2017年9月4日入门诊治疗，2017年9月5日住院治疗，诊断为：右眼眶内壁骨折、右眼睫状体脱离、右眼前房积血、右眼晶体脱位（？）、右眼视网膜震荡、右眼瞳孔缘撕裂。 10、首都医科大学附属北京同仁医院诊断证明书证明，患者武某主因“右眼拳击伤后一个月”于2017年10月9日至2017年10月20日住院治疗，2017年10月17日于全麻下行右眼睫状体复位术。诊断为：右眼钝挫伤、右眼睫状体离断、右眼眶内壁骨折，右眼外伤性瞳孔散大。 11、证人赵某2证明，2017年9月3日下午在凉城县鸿茅镇福泰小区东门路边看徐日升他们打牌，武某喝醉酒和一名不认识的男子来到徐日升身边，武某将徐日升手里的牌抢走，徐日升和其要牌，双方发生争执，徐日升和武某就相互撕扯住对方用拳头打，打到什么部位没看清，和武某一起的男子一直站在他们中间往开拉架，在打斗过程中武某将徐日升推倒在地，徐日升站起来又将武某推倒在地，和武某一起的男子将徐日升推开了，徐日升妻子（范俊丽）走到武某身边往起扶武某，武某拽住了范俊丽头发，范俊丽就在武某头部打了三、四巴掌。 12、证人杜某询问笔录证明，2017年9月3日19时左右，我送武某回福泰小区，当时武某喝醉了酒，因为和徐日升抢牌发生争执，武某用手推了徐日升一下，徐日升在武某身上踢了两脚，武某打了徐日升一拳，我一直在他们中间拉架，徐日升上前踢武某被武某推倒在地上，武某被徐日升老婆（范俊丽）推倒在了地上，徐日升站起来从武某身上踢了一脚，我将徐日升推到了福泰家园小区东门，开始劝说徐日升，武某拿了一个塑料板凳走到我和徐日升身边要打徐日升没有打住，我往开拉两人，范俊丽拿着一根木棍走过来用木棍在我背部打了一下，我说是拉架的，等我说完返回头后看到徐日升和武某又相互撕打在了一起，徐日升将其妻子手中的木棍拿在了手中，用木棍在武某头部打了三、四下，徐日升又用拳头在武某头部打了六、七拳。武某的右眼在打架过程中被徐日升打伤，我将武某从地上扶起来到鸿茅镇派出所报案，又领武某去医院看病。打架所使用的是长一米五左右，直径三厘米左右的圆形木棍。 13、被害人武某的陈述证明：2017年9月3日19时许，我跟朋友杜某喝完酒，杜某将我送到福泰家园东门的时候，因和徐日升抢牌发生争执，我推了徐日升一下，徐日升也推了我一下，杜某中间拦着我，徐日升踢了我一脚自己摔倒在地，站起来后被杜某拉到了福泰家园东门口，我被徐日升老婆范俊丽推的坐在了地上，范俊丽在我头上打了二十来下，我站起来拿起一个小塑料凳子去打徐日升，被杜某拦的扔在了地上也没打住徐日升，然后我和徐日升相互揪扯的打了起来，范俊丽拿了一根木棍过来，徐日升拿木棍和拳头在我头上打了好几下，打完后我的右眼被打肿了，是徐日升用木棍打伤的，后来被拉开去派出所报了警。 14、被告人徐日升的供述证明，2017年9月3日下午19时许，我们几个打牌，武某和一个叫志辉的男子走过来，武某抢我的牌，双方发生争执，武某推了我一下，我也推了武某一下，然后我、武某就打了起来，杜某一直在我们俩人中间拦着，我上前踢武某时被武某推倒在了地上，武某在我身上踢了一脚后被我老婆（范俊丽）推倒在了地上，杜某将我推到了福泰家园小区东门，武某拿着一个塑料板凳走到我身边要打我，杜某将武某推开，范俊丽拿着一根木棍走过来用木棍在杜某背敲了一下，我将范俊丽手中的木棍抢到手里用木棍在武某头部打了两三下、又用拳头在武某头上打了几下，后来武某将我手中的木棍抢到手里用木棍打我没打住，我又和武某相互撕打了几下被人拉开。武某右眼的伤是我用拳头打伤的，打架过程中使用的木棍长七十厘米左右，像是一根扫把棍子。 15、被告人范俊丽供述证明，2017年9月3日下午六点多，我丈夫徐日升和几个人打牌，武某和杜某来到徐日升他们身边，武某将徐日升的牌抢走，两人发生争执，武某打了徐日升胸前一拳，徐日升就开始用手推武某一下，他们二人相互揪扯着对方，杜某站在他们中间往开推武某和徐日升，徐日升摔倒在了地上，我走过去和武某说，武某弯倒腰在我胸前打了一拳，又用手揪住了我的头发，我就打了武某十来个耳光，打完后我就回了家，给武某老婆打电话，边打电话边从家中走了出去，看到杜某打徐日升，我就从麻将馆门口将栽葱的木棍拿上跑到杜某身后打了一木棍，混乱中不清楚木棍哪去了，周围的人将武某和徐日升拉开了。打架木棍长一米左右，直径3厘米左右。 16、凉城县公安局鸿茅镇（原岱海镇）派出所情况说明，被告人徐日升、范俊丽故意伤害一案中的作案工具，民警到达案发现场后未发现两人当时打架使用的工具及任何与案件相关物品。 17、刑事和解协议书、交领款材料、谅解书证明，武某与二被告人达成了刑事和解，武某得到了经济赔偿，二被告人得到了武某的谅解。 本院认为，被告人徐日升、被告人范俊丽因生活琐事与被害人武某发生争执后，未能正确处理矛盾，从而导致双方发生互殴行为，在双方互殴过程中，二被告人故意伤害他人身体，致被害人武某眼部轻伤二级，二被告人行为已构成故意伤害罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关当庭出示的证据，本院予以采纳。二被告人经公安机关办案民警电话传唤后，主动归案，并如实供述了犯罪事实，属自首。被害人武某酒后滋事引发本案的发生，具有明显的过错，对二被告人量刑时应予以从轻处罚。二被告人在案发后能够与被害人武某达成刑事和解协议，赔偿武某的经济损失，并得到了被害人武某的书面谅解，依法可从宽对二被告人判处刑罚。被告人徐日升及其辩护人徐从义提出该案的司法鉴定有瑕疵不应当采信的意见，本院经审理查明，被害人武某在呼市第一医院司法鉴定所作出司法鉴定意见后，被告人不服提出二次鉴定，包钢医院司法鉴定所作出了第二次司法鉴定意见，二次司法鉴定意见所认定被害人武某的伤情情况均能与公安机关接警情况、接警时的取证照片、以及被害人武某的病情诊断证明相一致，且该司法鉴定意见在鉴定过程中所适用的司法鉴定程序合法，证明被害人武某轻伤的的两份司法鉴定意见本院应当予以采纳，辩解意见本院不予采纳。被告人徐日升的辩护人徐从义提出的范俊丽是证人不是被告人的辩护意见，本院认为被告人范俊丽在徐日升与武某打斗过程中，积极参与其中，在武某倒地的情况下对武某头部打耳光，在武某与徐日升揪扯到福泰家园小区东门时，手持木棍继续前往参加打斗，徐日升从范俊丽手中得到木棍后对武某头部连续打击，使打斗升级危害后果加重，为此范俊丽殴打被害人武某、并自己使用和给他人提供木棍参与打斗的行为，应当认定与被告人徐日升共同犯罪，辩护人徐从义的辩护意见本院不予采纳。辩护人徐从义提出的“关于回避、讯问全程录像”等违反刑事诉讼程序的其他辩护意见，本院认为上述辩护意见所指内容并不影响对本案事实的认定，且公安机关在侦查过程中适用的刑事诉讼程序也无违反法律规定，故该辩护意见本院不予采纳。综合本案二被告人的自首情节、认罪悔罪情节、被害人的过错情节、刑事和解从宽处罚情节，二被告人犯罪情节轻微，可依法对二被告人免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第三十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第五百零五条之规定，判决如下： 一、被告人徐日升犯故意伤害罪，免于刑事处罚。 二、被告人范俊丽犯故意伤害罪，免于刑事处罚。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的， 应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  付璟平 审 判 员  张 宁 人民陪审员  冯晓宇 二〇一八年七月三十日 书 记 员  张鑫磊 附：《中华人民共和国刑法》条文 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 附：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处罚处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。 附：最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释 第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判刑罚的，可以免除刑事处罚。