河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0105民初9942号原告中机(新乡)成套设备有限公司,住所新乡市。法定代表人郭学贤，董事长。委托代理人郭伦广、单佩佩，系公司员工。被告鹤壁市太行通用振动机械有限公司，住所鹤壁市淇滨区。法定代表人郑军萍，经理。委托代理人徐雅莉、张森（实习），河南洲冠律师事务所律师。原告中机（新乡）成套设备有限公司诉被告鹤壁市太行通用振动机械有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人郭伦广、单佩佩，被告委托代理人徐雅莉、张森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年6月27日原告与被告签订了《国投哈密发电有限公司2×660MW机组烟气脱硫工程物料输送系统供货和服务合同》，合同编号：xxxx，约定被告按约向原告交付货物，原告按约支付货物价款，但被告在合同履行中，并未按照合同约定的时间、约定的内容向原告履行义务，给原告的工作带来极大的不便，按照合同约定，应当承担相应的违约责任。合同约定被告应当于2013年10月15日完成交货，但实际上被告迟延履行交货义务，于2014年5月12日才完成交货，迟延交付时间长达6个多月，导致原告制定的项目总计划完全被打乱，给原告工作的正常进展带来了极大的危害，按照合同23.11条约定，被告应当承担迟延交货违约金14.4万元。作为电力设备，技术资料与设备本体一样，具有同等重要的地位与价值，因此，双方单独签订了《技术协议》，对技术协议的内容和要求做了明确约定，并在协议中约定了技术资料的交付时间，但被告依然没有按照约定时间交付，迟延交付时间长达9个多月，按照合同23.13条约定，应当承担技术资料违约金7.2万元。综上所述，原告认为，双方签订了合法有效的合同，被告负有严格履约的义务，被告怠于履行合同义务，应当依法承担相应的后果及违约责任，望法院查明事实，判如所请。诉讼请求：1、判令被告支付原告迟延交货违约金14.4万元；2、判令被告支付原告技术服务违约金7.2万元；3、诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，请求从未向被告支付的剩余货款中扣除保险费2376元。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：《国投哈密发电有限公司国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程物料输送系统供货和服务合同》一份；《国投哈密发电有限公司国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程物料输送系统技术协议》一份；发货清单两批；设备设计、制造、质量检测、交货计划表一份；合同设备发货承诺一份；主题为“中机哈密第二版资料”的电子邮件；保险单一份；付款比例变更申请函一份。针对原告提交的上述证据，被告发表如下质证意见：对证据一，真实性无异议，证明目的有异议，因根据该合同的第18条第1款和第4款的约定，该合同设备的交货时间是以项目的实际施工安装进度、顺序以及原告的发货指令进行发货的，并不是原告单方所述的交货时间。该合同对于交货付款方式有约定，由原告先支付合同总价30%的发货款后被告再进行发货。很显然，该合同系双方互负债务的合同，有先后履行的顺序，符合《中华人民共和国合同法》第六十七条关于先履行抗辩权的情形。被告有权在收到原告支付的发货款后再进行发货。故被告不存在任何违约行为，无法证明其证明目的。对证据二，该证据既无双方公司盖章，也无双方法人签字，属个人行为，与本案无关。对证据三，真实性无异议，涉案合同设备的交付时间是以项目的实际进度及原告的要求为准，且原告的项目负责人陈崇坤在每次的发货清单中都予以签字确认，也未提出任何异议，且向被告支付了一部分货款，其行为已经对发货时间进行了变更，且符合合同内容变更的条件，也未造成任何损失；被告在原告未按照约定时间支付任何预付款的情况下，仍然积极履行发货义务，替原告避免了可能出现的任何损失，因此被告不存在延迟发货的情形，也不应当承担违约责任。故无法证明原告的证明目的。对证据四、五，真实性无异议，证明目的有异议，该证据证明原、被告协商一致变更了交货时间，但并未改变货款的支付方式，且承诺书中显示“被告在收到发货款后20天内将全部设备运抵项目现场或原告指定地点”，即由原告先履行支付发货款的义务，被告收到发货款后再发货；而原告也并未如其所述的次日付款，而是于2014年4月17日支付发货款，被告并不存在延迟发货情形。对证据六，三性及证明目的有异议，该组证据系打印件而非原件，且无实质内容，只能证明原、被告双方有邮件往来。对证据七，真实性无异议，该证据仅能证明被告承诺设备运输过程中出现的问题由被告负责，并不能证明是由被告承担保费，且该证据无保险公司出具的保单，也无具体的保费金额，不能证明其证明目的，且原告对此举证不足，应当承担举证不能的不利后果。对证据八，真实性无异议，该证据只是改变了付款比例，并未改变合同约定履行顺序，仍是由原告先支付货款，后被告进行发货。被告辩称，被告如约履行义务，不存在违约行为。涉案合同约定的交货时间是以项目的实际施工进度及原告的通知为准，被告并不存在违约情形，原告的主张与事实不符，于法无据，应于驳回。被告行使先履行抗辩权，不存在迟延发货及技术服务违约的行为，无须承担违约责任。原告不存在任何损失。涉案项目在2014年11月10日经业主验收合格，投入运行将近四年之久，表明被告的发货义务及技术服务义务已完全履行完毕。另外，被告交货时间是按照原告的要求及施工进度进行发货的，且未影响涉案项目的运行，也未造成原告的任何损失。被告为支持其答辩意见，向本院提交以下证据：第一组证据：《国投哈密发电有限公司国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程物料输送系统供货和服务合同》一份；第二组证据：1、增值税专用发票一份（7张）；2、浦发银行承兑汇票及中国银行收款回单一份（3张）；3、鹤壁市太行通用振动机械有限公司发货清单一份（6张）；4、关于称重皮带给料机称重仪表故障维修事宜（1份）；5、诉讼费票据（2张）；第三组证据：1、电力工业网、中国火力发电网截图一份（两张）；2、郑州市金水区人民法院作出的（2016）豫0105民初21844号民事判决书一份。针对被告提交的上述证据，原告发表如下质证意见：对第一组证据，真实性无异议，证明目的有异议，合同关于交货日期已经有明确的约定，且约定的交货日期就是项目现场施工和建设进度的体现，被告迟延交货，势必会对项目现场建设进度造成影响，因此被告应对自身的迟延交货承担违约责任。涉案设备货款的支付方式，已经由被告向原告发起申请，变更为30%的发货款，20%的到货款，40%的性能验收款，10%的质保金。且原告已完成了合同价款90%的支付，剩余10%的质保金因未满足合同第4页附件1支付手续和条款第1.4.5条约定的支付条件，暂未付款。对第二组证据，2-1真实性无异议，2-2真实性无异议，证明目的有异议，合同约定的发货款付款资料包括：增值税专用发票、卖方收据、装箱清单、货物装车证明文件等，这些付款资料都表明了，发货款的支付与设备发货的顺序是：卖方先发货，买房后付款。2-3真实性无异议，证明目的有异议，“维修事宜单”上用章是电厂的部门章，不是电厂的行政章，部门的意见不能代表电厂的意见。“维修事宜单”中的服务评价并不能视为被告没有交货迟延以及技术资料提交迟延，原因在于，电厂的和通向对方是原告，而非被告，电厂并不掌握原、被告双方之间合同的履行情况，被告是否存在迟延，是否应当承担责任应以原、被告双方的合同为准，且原告已举证证明了被告在交货以及交付技术资料方面存在严重的迟延。从“维修事宜单”中也能看出，电厂之所以如此评价被告，原因在于被告所供设备出现了严重的故障问题，项目现场不能自行解决，必须由被告派专业技术人员到场解决，因此，为使得被告可以及时且免费的解决问题，电厂才在言语之间表扬被告。2-5真实性无异议。对第三组证据，3-1真实性有异议，证明目的有异议，网络截图，真实性不予认可。另外电厂的运行与项目的最终验收时两件性质不同的事情，项目的最终验收是需要消防等诸多单位的参与，目前项目现场仍未进行最终验收。3-2真实性无异议，但是与本案无关，更不能证明其合同履行情况。经审理查明：2013年6月21日，原、被告签订《国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程物料输送系统技术协议》，主要约定，本技术协议适用于国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程石灰石卸料及输送系统，机械部分供货波纹挡边输送机、手动棒闸阀、振动给料机、除铁器、石灰石仓顶除尘器、压力真空释放阀门、振打器、皮带称重给料机；被告在公会技术协议签订后7日内，及提供荷重（包括静载、动载）分布等基础设计资料，签订合同后15天内，向原告提供设备施工设计正式资料；交货进度见商务部分。签署页写明原告公司联系人为李晓东，被告公司联系人为王晓伟。签字页有原、被告双方联系人签字确认。2013年6月27日，原告（买方）与被告（卖方）签订编号为CMPC-TL1202-13-WZA004《国投哈密发电有限公司国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程W物料输送系统供货和服务合同》一份，主要约定：“鉴于原告要求被告设计、制造、交货、技术服务等国投哈密发电有限公司国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程所需的物流输送系统，经双方协商一致签订供货和服务合同。合同价款总计72万元。付款方式：银行承兑汇票。付款时间：以银行承担汇票出票日期为实际支付日期。合同签订后10日内，被告提交资料，经原告审核无误后30日内支付给被告合同总价的10%作为预付款：由被告开户银行开具经原告认可的、并经原告开户银行核实确认后的、金额为合同总价10%、以原告为受益人的不可撤销的履约保函；金额为合同总价10%的盖有被告财务专用章的正式收据及被告按照原告格式提交的支付申请表和付款承诺。合同设备全部到达现场，且开箱验收后，被告提交下列资料，经原告审核无误后30天内支付给被告合同总价的40%作为到货款：金额为合同总价100%的增值税专用发票，金额为合同总价40%的盖有被告财务专用章的正式收据及设备相关手续。开工时间：合同生效即视为开始计算交货工期。合同设备的交货时间：2013年10月15日。交货地点：国投哈密发电有限公司国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程施工现场或原告指定的地点。合同设备的交货：被告应在合同生效后30日内向原告提供货物名称、总数量、总体积和交货日期的初步交货计划及本合同项下的货物总清单和装箱总清单（初稿）；同时，每批货物发运前30天，再次提供最新的各批交货计划。在每批货物预计发运20天前及10天前，被告应以传真将18.8款的各项内容通知原告。如果不是由于原告原因或原告没有要求推迟交货而卖方未能按本合同规定的交货期交货时，原告即可认定被告是交货迟延或交货不能。在原告认定被告交货迟延的情况下，实际交货日期以到达约定地点交货记录为准，交货延迟日期的计算按照规定的合同设备交货日期和实际交货日期计算，原告有权按下列比例向被告收取违约金：迟交1周，每周违约金金额为合同总价的1%；迟交2周，每周违约金金额为合同总价的1.5%；迟交3周以上，每周违约金金额为合同总价的2%；不满一周按一周计算，原告有权从任何一笔付款中或未到期的履约保函中扣除上述违约金；被告支付迟交违约金，并不解除被告按照合同继续交货的义务；如果迟交货物4周以上，原告有权直接收取该套设备合同总价10%的违约金。合同第7页约定，保险费由被告支付；如果被告未对每批次合同设备进行投保，原告有权将这部分保险费从该台套合同设备的货款或履约保函中扣除，而且由此引发的所有损失和责任将全部由被告承担；在运输过程货物遭到丢失或事故破坏，由被告提供发运合同设备价格加运输费用总价110%的运输一切险，保险区段为被告工厂到合同约定的交货地点后60天止。2014年2月21日，被告开始向原告发货，2014年2月23日，收到被告发的第一批货，收货人签字处有梁恩荣签字确认；2014年5月16日，收到被告发的第二批货，空白处载明：“货已收到！中机新能源，陈崇坤，5.16”。2014年3月25日，被告向原告出具《付款比例变更申请函》，载明：“向原告申请将原合同付款比例1（预付）4（到货款）4（性能款）1（质保）变更为3（发货款）2（到货款）4（设备运行168后一个月内运行款）1（质保金），合同规定所需提交的付款资料和其他商务技术条款不变。”末尾加盖被告公司公章。3月27日，被告向原告出具《保险单》，载明：“被告对2013年6月27日与原告签署的国投哈密发电有限公司国投哈密电厂物料输送系统供货和服务合同（合同编号CMPC-TL1202-13-WZA004）中的物料输送设备的运输（从工厂到国投哈密电厂项目工地）负责，运输过程中出现任何问题由被告负责（不含卸车）。”末尾加盖被告公司公章。2014年5月26日，被告向新疆哈密市通过鹤壁金程快运发送货物配件3件，收货人为孔文风，182××××7753。现付运费870元。被告向原告出具《合同设备发货承诺》，载明：“被告承诺在收到发货款后20天之内将全部合同设备运抵项目现场或原告指定的交货地点；被告承诺如合同设备实际到货时间延迟，则每延迟一天被告承担合同总价1%的违约金或3000元/天的违约金，两者以较高标准执行”。被告在盖章处加盖被告公司公章。原告分别于2014年4月17日、9月23日开具浦发郑州分行运营作业中心银行承兑汇票，分两笔向被告支付21.6万元、14.4万元，共计36万元。2017年1月11日，原告（中原银行股份有限公司新乡和平支行，账号41×××01）向被告（中国银行鹤壁建设街支行，账号25×××45）支付276800元。2014年9月1日，被告向原告出具河南增值税专用发票，价税合计共计72万元。2018年4月23日，国投哈密发电有限公司向被告出具《关于称重皮带给料机称重仪表故障维修事宜》，主要显示被告供货的物料输送系统（编号CMPC-TL1202-13-WZA004），其中称重皮带给料机的称重仪出现重量溢出报警故障，与被告技术人员沟通现场无法排除故障，现需返厂维修。末尾加盖国投哈密发电有限公司设备管理部印章。另查明，原告向本院提交的网页截图显示，经中国火力发电网、电力工业网报道，2014年11月14日，国投哈密电厂一期（2×660MW）工程1号机组顺利通过168小时满负荷试运行。本院认为：原告与被告签订的《国投哈密发电有限公司国投哈密电厂一期2×660MW机组烟气脱硫工程物料输送系统供货和服务合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应当全面履行各自义务。根据上述合同约定，被告应在合同签订10日后，向原告提供金额为合同总价10%的履约保函，而被告未按照合同约定履行义务。3月25日，被告向原告申请变更付款比例，原告同意后，于4月23日向被告支付30%的发货款，视为变更了合同的费用结算方式，申请书明确约定合同规定所需提交的付款资料和其他商务技术条款不变。故被告辩称，原告未按照约定时间支付预付款，本院不予采信。本案合同第20页内容虽能够显示系分批交货，依据被告于2014年2月21日向原告发送第一批货物，仍晚于合同约定的2013年10月15日。本院认为，被告未按照合同约定履行义务。故原告诉请被告支付迟延交货违约金14.4万元，不违反法律法规的禁止性规定，本院予以支持。关于原告诉请被告支付技术服务违约金7.2万元，本院认为，合同第23.13条明确约定，被告未能按进度交付技术资料，被告有责任按照迟交4周以上，每周违约金金额为合同总价的1.5%付给原告迟交违约金。故原告诉请被告支付技术服务违约金7.2万元，本院予以支持。关于原告诉请从未支付被告的剩余货款中扣除保险费2376元，合同明确约定如果被告未对每批次合同设备进行投保，原告有权将这部分保险费从该台套合同设备的货款或履约保函中扣除，而且由此引发的所有损失和责任将全部由被告承担。根据合同约定公式计算扣除保险费为：72万元×110%×千分之三=2376元，故本院对于此项诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：被告鹤壁市太行通用振动机械有限公司于本判决生效后十日内向原告中机(新乡)成套设备有限公司支付迟延交货违约金14.4万元、技术服务违约金7.2万元，两项共计21.6万元；原告中机(新乡)成套设备有限公司从尚未向被告鹤壁市太行通用振动机械有限公司支付的剩余货款中扣除保险费2376元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4576元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 武 卫二〇一八年七月十一日书记员 原国慧