广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初2655号原告：黄洪茂，男，1976年11月20日出生，汉族，住重庆市忠县。委托代理人：温富春，广东大洲律师事务所律师。委托代理人：许小云，广东大洲律师事务所律师助理。被告：东莞市长胜建筑有限公司，住所地：广东省东莞市莞城莞太路9号百达中心办公楼901号、902号、903号904号、905号、906号、907号、908号、909号房，统一社会信用代码：91441900796270013N。法定代表人：沈长生。委托代理人：杨鸿璋，广东遥力律师事务所律师。委托代理人：何均秀，广东遥力律师事务所律师。第三人：罗水生，男，1963年4月28日出生，汉族，住江西省吉安市安福县。原告黄洪茂诉被告东莞市长胜建筑有限公司、第三人罗水生劳动争议纠纷一案，双方均不服仲裁裁决向本院提起起诉，因黄洪茂先起诉，本案列黄洪茂为原告，列东莞市长胜建筑有限公司为被告。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2018年5月16日公开开庭审理，原告的委托代理人温富春，被告的委托代理人何均秀到庭参加诉讼，第三人缺席。本案现已审理终结。原告诉请：一、确认原、被告解除劳动关系，并判令被告支付解除劳动关系经济补偿金7000元；二、被告向原告支付一次性伤残补助金差额17955元、一次性工伤医疗补助金差额2565元、一次性伤残就业补助金28000元；三、被告向原告支付2017年1月8日至2017年3月1日期间停工留薪期工资11666元；四、被告向原告支付2016年9月22日至2017年5月8日未签劳动合同双倍工资差额52500元。被告对原告诉请各项均有异议。被告诉请：一、确认原、被告不存在劳动关系；二、判令被告无须支付原告一次性伤残就业补助金16633.32元、停工留薪期工资7095.03元、2016年9月22日至2017年1月7日未签劳动合同二倍工资差额14661.47元；三、原告承担本案诉讼费用。原告对被告诉请各项均有异议。经审理查明，原告于2016年8月22日起在被告的国贸中心总承包工地上班。2017年1月8日，原告在工地加固挡土墙的钢管时被钢管压伤，随即被送往东莞康华医院治疗。原告于2017年1月16日出院，医嘱休息6周。东莞市社会保障局于2017年2月13日认定原告属于工伤（单位名称为国贸中心总承包工程）。东莞市劳动能力鉴定委员会于2017年5月8日鉴定原告构成十级伤残、未达护理等级。原告受伤后没有回被告工地上班。2017年5月8日，原告以被告没有支付工伤待遇、未购买社保、未签订劳动合同为由，要求与被告解除劳动关系，要求被告支付经济补偿金。原告已获得东莞市社会保险基金管理中心支付的一次性伤残补助金31045元、一次性工伤医疗补助金4435元。被告主张，原告并非被告员工，被告将部分工程承包给第三人，原告系第三人雇请，工资由第三人发放，被告不清楚原告的工资结构和工资情况。原告对工资发放情况未提供证据。关于原告受伤前的工种，原告主张为木工，被告主张为杂工，双方对此均没有提交证据。被告提供《协议》，主张系原、被告及第三人签订。内容显示，甲方为被告及第三人（原写“肖中文”，手写改为“罗水生”），乙方为原告，落款时间为2017年5月17日，落款甲方处盖被告公章，有“刘园园”签名，乙方处有“黄洪茂”签名，约定：一、由乙方领取社保理赔款，甲方垫付医疗费；二、乙方领取上述各项费用后，双方劳动关系立刻解除，以后发生任何情况与甲方无关；三、乙方自愿放弃赔偿差额权利；四、乙方自行承担工伤期间产生的其他费用；五、乙方自愿放弃基于双方劳动关系发生及解除所产生的各项权利；六、本协议双方签字即生效。原告主张“黄洪茂”并非本人所签，但不申请进行笔迹司法鉴定。被告称因经办《协议》的员工刘园园不清楚劳动关系和劳务关系的区别，因此用了“双方劳动关系”的说法。原告主张，若法院认定《协议》有效，则原告主张撤销《协议》，理由是《协议》规避了被告的强制性义务。另查，2016年度东莞市劳动力市场工资指导价位混凝土木工月平均工资为4158.33元。因案涉争议，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭申诉。东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭于2017年12月18日作出东劳人仲院东城庭案字[2017]1260号仲裁裁决书，裁决：一、确认原、被告的劳动关系于2017年5月8日解除，并终结双方的工伤保险关系；二、被告支付原告一次性伤残就业补助金16633.32元、停工留薪期工资7095.03元、2016年9月22日至2017年1月7日未签订劳动合同二倍工资差额14661.47元；三、驳回原告其他申诉请求。原、被告均不服仲裁裁决，于法定期限诉至本院。本院认为，本案的争议焦点包括：原、被告是否成立劳动关系、《协议》的效力、原告的工资水平。关于原、被告是否成立劳动关系。原告在被告工地工作过程中受伤，被认定为工伤，被告于《协议》中两次提及“双方劳动关系”，说明被告认同与原告之间成立劳动关系。因此，原告主张与被告成立劳动关系，本院予以采信。被告诉请确认与原告不存在劳动关系，本院不予支持。关于《协议》的效力。原告主张《协议》上的“黄洪茂”并非本人所签，但不申请笔迹司法鉴定，本院对原告的主张不予采纳，认定《协议》上的“黄洪茂”为原告所签。第三人未在《协议》上签名，因此《协议》应属原、被告之间的约定。《协议》约定的内容主要为五部分，一是约定由原告领取社会保险理赔款，由被告垫付医疗费；二是约定解除双方劳动关系；三是约定原告放弃向被告追讨基于工伤产生的各项权利；四是约定原告放弃基于劳动关系发生产生的各项权利；五是约定原告放弃基于解除劳动合同产生的各项权利。关于第一、第二部分的约定，不存在重大误解或显失公平，本院不予撤销。关于第五部分的约定，因《协议》签订于原告向被告主张被迫解除劳动合同、要求被告支付经济补偿金之后，因此原告明确知道放弃了经济补偿金，且放弃的只有相当于1个月工资的金额，不存在重大误解或显失公平，本院不予撤销。关于第三、第四部分的约定，因未明确放弃的具体权利，而具体权利可请求的金额较大，可认定为重大误解或显失公平，原告主张撤销，本院予以准许。原告诉请确认与被告的劳动关系已解除，本院予以支持。关于原告的工资水平。原、被告均不能提供证据证实原告的工资情况。根据工伤认定书查明的原告受伤前从事工作的内容，依照《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，本院参照2016年度东莞市劳动力市场工资指导价位混凝土木工月平均工资，认定原告月工资为4158.33元。关于工伤待遇。依照《广东省工伤保险条例》相关规定，本院认定被告应支付原告一次性伤残就业补助金16633.32元，无须支付原告一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额。根据原告的住院及出院医嘱休息时间，本院认定原告的停工留薪期为2017年1月8日至2月27日，该期间的停工留薪期工资计算为7095.03元，被告应向原告支付。对原告诉请超出部分，本院不予支持。被告诉请无须支付一次性伤残就业补助金16633.32元、停工留薪期工资7095.03元，本院予以驳回。关于未签订劳动合同的二倍工资差额。原告于2016年8月22日入职，双方没有签订劳动合同。因此，被告应自2016年9月22日起支付未签订劳动合同二倍工资差额给原告。原告于2017年1月8日发生工伤，此后未能签订劳动合同的责任不在于被告，故被告应支付原告未签订劳动合同二倍工资差额的时间段为2016年9月22日至2017年1月7日，具体计算为14661.47元。对原告诉请超出部分，本院不予支持。被告诉请无须支付2016年9月22日至2017年1月7日期间未签订劳动合同的二倍工资差额14661.47元，本院予以驳回。关于解除劳动合同的经济补偿金。原告已于《协议》中约定放弃基于解除劳动关系产生的权利，因此，原告诉请被告支付解除劳动关系的经济补偿金，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告黄洪茂与被告东莞市长胜建筑有限公司的劳动关系已解除，并终结双方的工伤保险关系；二、被告东莞市长胜建筑有限公司应自本判决发生法律效力之日起五日内支付原告黄洪茂一次性伤残就业补助金16633.32元、停工留薪期工资7095.03元、2016年9月22日至2017年1月7日未签订劳动合同二倍工资差额14661.47元；三、驳回原告黄洪茂的其他诉讼请求；四、驳回被告东莞市长胜建筑有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原告已预交10元，被告已预交10元），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  周汝丽人民陪审员  毛俊凯人民陪审员  尹镜明二〇一八年七月二十日书 记 员  黄婉婷附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。《广东省工资支付条例》第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。