湖南省宜章县人民法院民 事 判 决 书（2014）宜民一初字第498号原告陈集中，男。委托代理人林安源，湖南国风德赛律师事务所律师。被告李克俭，男。被告何仁学，男。委托代理人姚环莲，女，何仁学之妻。被告肖圣情，男。委托代理人张成贵，宜章县维权法律服务所法律工作者。被告李克勤，男。被告李克亮，男。被告李敬美，女。第三人杨林兵，男。原告陈集中与被告李克俭、肖圣情、何仁学提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月8日立案受理。依法组成由审判员吴秀兰担任审判长，人民陪审员段明亮、黄振球参加的合议庭公开开庭进行审理。书记员谭宁担任记录。案件审理过程中，本院依职权追加被告李克勤、李克亮、李敬美及第三人杨林兵参加诉讼。原告陈集中及委托代理人林安源，被告肖圣情及委托代理人张成贵，被告何仁学委托代理人姚环莲，被告李克俭、李克勤、李克亮、李敬美到庭参加诉讼，第三人杨林兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈集中诉称：2013年9月，被告李克俭将准备修建的一栋6层房屋承包给了没有任何资质的被告肖圣情和何仁学，而被告肖圣情、何仁学雇佣原告陈集中等人做工。2014年5月6日下午，原告在施工过程中，由于支撑模板的支撑物断了，导致原告与两模板从作业点掉下来，造成原告左肩尺峰骨骨折，头部多处受伤。在宜章县人民医院住院治疗25天。原告伤残经郴州市忻宜司法鉴定所鉴定为10级伤残。事后，原告多次与三被告协商，但一直没有达成协议。为维护原告的合法权益，只得向法院起诉，请求法院判令三被告赔偿原告各项损失60684.3元（其中医疗费5434.3元、住院伙食补助费500元、护理费2000元、误工费7482元、残疾赔偿金43268元、鉴定费700元、精神抚慰金5000元、以上合计64384.3元，减去被告肖圣情已支付的3700元）并由三被告承担本案诉讼费。原告为支持其诉讼请求，提供如下证据：1、原告陈集中身份证复印件，拟证明原告的基本情况；2、被告李克俭身份证证明，拟证明被告李克俭的基本情况；3、被告何仁学身份证证明，拟证明被告何仁学的基本情况；4、被告肖圣情身份证证明，拟证明被告肖圣情的基本情况；5、宜章县玉溪镇四方井社区证明，拟证明原告在四方井社区长期居住；6、房屋承建合同，拟证明原告与被告的劳务雇佣关系；7、宜章县人民医院诊断书，拟证明原告受伤、住院的事实；8、《司法鉴定意见书》，拟证明原告所受伤害的伤残等级；9、司法鉴定费发票，拟证明原告鉴定花费的费用。被告李克俭辩称：被告李克俭建的房屋位于南关街，属于危房改造，被告李克俭根据乡村建房传统习惯，同意由原告肖圣情、何仁学包工包料建造。被告肖圣情、何仁学自己找了施工队进行施工。施工队一进场，答辩人就强烈要求被告肖圣情不要用原告陈集中这样年纪大，技术差，体质弱的人员。而被告肖圣情一直拖延未辞退。原告陈集中在建房过程中忽视装模，不打架子且不戴安全帽，酒后作业造成自己受伤。因此，该事故的发生是由于原告陈集中自己造成的，与答辩人无关，答辩人不应承担赔偿责任。被告李克俭为支持其诉讼请求，提供如下证据：10、建筑施工合同，拟证明合同中写明出现安全事故由谁负责的事实。被告李克勤辩称：该事故的发生是由于原告自己不戴安全帽，且酒后作业造成的，与答辩人无关，答辩人不应承担赔偿责任。被告李克亮、李敬美答辩意见同李克勤。被告李克勤、李克亮、李敬美未向法院提供证据。肖圣情辩称：一、原告诉答辩人肖圣情是不适格的，真正适格的被告是原告本人及与原告一起承包工程的杨林兵。答辩人肖圣情与原告陈集中不是劳动雇佣关系。答辩人肖圣情被告何仁学于2013年11月25日承包了李克俭位于南关街34号房屋建筑工程。之后将该工程发包给原告陈集中及杨林兵。因此，原告的诉讼主体存在错误，漏列了被告即承包建筑工程的杨林兵。二、原告诉请的医疗费赔偿中，不完全是用于治疗摔伤的费用，还存在治疗原告其他疾病的费用。三、三、原告的伤完全是酒后操作不当摔伤的。答辩人肖圣情多次要求原告陈集中注意安全，工作时间不要喝酒，而原告不听，经常喝酒作业。因此，原告摔伤是自己酒后工作受伤，损害后果应由其本人承担。四、答辩人对原告提交的郴忻宜所（2014）鉴字第003号鉴定意见书有异议：1、原告单方选定鉴定机构不合法，应由原、被告共同选定鉴定机构。2、原告的伤不构成10级伤残，答辩人要求对原告伤情进行重新鉴定。综上，答辩人肖圣情不是本案被告，本案被告应当是原告本人及承包人杨林兵，请求法院依法驳回原告对本答辩人的诉讼请求。被告肖圣情为支持其诉讼请求，提供如下证据：11、肖圣情身份证复印件，拟证明被告肖圣情的基本情况；12、房屋承建合同，拟证明肖圣情与陈集中的合同关系。13、原告陈集中住院用药清单，拟证明原告陈集中的非治摔伤用药有1043.12元。被告何仁学辨称：被告何仁学2013年11月25日将南关街34号建房包工给原告陈集中及杨林兵。2014年1月27日，房屋一至二层毛坯房已完工，由于答辩人在工地生病，离开了工地，房屋的三、四、五、六层是由被告肖圣情承建的。因此，被告何仁学从2014年1月28日起与南关街34号建房合同没有任何关系。请法院驳回原告对本答辩人的诉讼请求。被告何仁学为支持其诉讼请求，提供如下证据：14、郴州市人民医院2014年2月11日出院证、诊断书，拟证明被告何仁学与34号建房无关；15、郴州市人民医院2014年4月3日出院证、诊断书、检查报告单，拟证明被告何仁学与34号建房无关；16、转诊广州中医大学，拟证明被告何仁学与34号建房无关；17、郴州市人民医院2014年8月19日检查报告单，拟证明被告何仁学没有受打击前病已好，现在病情复发；18、证明，拟证明本案与何仁学无关。经本院组织质证，被告肖圣情对原告提供的证据1、2、3、4无异议；对证据5有异议，原告未提供住房合同，及居住水电费用票据；对证据6合同的真实性无异议，证明方向有异议，原告与被告肖圣情之间不是雇佣关系而是承包合同关系；对证据7真实性无异议，对原告受伤住院医疗费数额有异议，原告在诊断书中有多种疾病，原告医疗费中大部分医药费不是用来治伤而是用来治病的；对证据8有异议，鉴定时未委托用人单位及被告共同选定鉴定机构，对十级伤残有异议，有失公正；对证据9有异议，原告自己鉴定未通过被告共同选定，鉴定费用应由原告自行承担。被告李克俭对原告提出的证据1、2、3、4无异议；对证据5有异议，原告自称租房居住，但未提供租房合同；对证据6真实性无异议；对证据7有异议，原告住院诊断并不只是事故受伤治疗的诊断，还有原告本身其他疾病的诊断；对证据8有异议，此次事故中原告不可能构成十级伤残；对证据9无异议。被告李克勤、李克亮、李敬美对原告的质证意见同被告李克俭。被告何仁学对原告的质证意见同被告肖圣情。原告陈集中对被告李克俭提供的证据10真实性、合法性无异议，关联性有异议，这份合同是被告三人签订，与原告并无关联。被告肖圣情、何仁学、李克勤、李克亮、李敬美对被告李克俭提供的证据10无异议。原告陈集中对被告肖圣情提供的证据11无异议；对证据12真实性、合法性无异议，对证明方向有异议；对证据13有异议，原告陈集中住院用药清单，是否是非治伤药需要医生作专业的判断，原告平时不受伤时是不用这些药，是由于原告受伤直接或间接引起的其他病症而用药的。被告李克俭、李克勤、李克亮、李敬美、何仁学对被告肖圣情提供的证据11、12、13无异议。原告对被告何仁学提供的证据14、15、16合法性、真实性无异议，对关联性有异议，该三证据与本案无关；对证据17合法性、真实性无异议，关联性有异议，与原告无关；对证据18有异议，是被告何仁学自己出具证明，属于无效证明。被告李克俭、李克勤、李克亮、李敬美、肖圣情对被告仁学提供的证据无异议。根据原、被告举证、质证情况，本院认证如下：本院对原告、被告无异议的证据1、2、3、4、10、11予以采信；对证据5，系宜章县玉溪镇四方井社区出具的证明，盖有该社区印章，具有真实性，本院对该证据予以采信；对证据6，被告对该证据的真实性无异议，本院对该证据予以采信；对证据7，系宜章县人民医院科诊断书及医药费发票，具有真实性，本院予以采信；对证据8，以重新鉴定的鉴定意见为准；对证据9，原告鉴定费发票，具有真实性，本院予以采信；对证据12，原、被告对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认可，同时该证据能证明被告所证明的方向，本院对证据的证明方向予以认可；对证据13，系原告陈集中在宜章县住院费用清单，具有真实性，本院予以采信；对证据14、15、16、17，该四证据系被告何仁学生病住院相关资料，与本案无关联性，本院不予采信；对证据19，系被告何仁学出具的证明自己与本事故无关的证明，证明力不强，本院不予采信。本案在审理过程中，被告肖圣情申请对原告陈集中的伤残等级进行重新鉴定，本院委托郴州市旺昇司法鉴定所对原告陈集中的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见为拾级伤残。原、被告双方对该鉴定意见无异议，本院予以采信。根据原告、被告的举证、质证意见及当事人当庭陈述，本院对本案法律事实作如下认定：2013年11月22日，被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美与被告何仁学、肖圣情签订了《建筑施工合同》，被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美将位于宜章县南关街34号的建筑工程以包工、包料的方式发包给被告何仁学、肖圣情承建。合同中双方对工程承包方式、工程承包范围、合同工期、甲方及乙方责任、质量标准及要求、房屋构造、建房造价及付款方式等进行了约定。2013年11月25日，被告何仁学、肖圣情将该工程以包工的方式分包给原告陈集中与第三人杨林兵。被告肖圣情、何仁学与原告陈集中及第三人杨林兵签订了《房屋承建合同》，合同对双方的责任、面积计算和工资、付款方式等进行了约定。之后，原告陈集中、第三人杨林兵邀请了另外四个人参与施工。2014年5月6日，原告陈集中在工地上做工时，突然踏步板断裂，原告从作业点摔下来，造成原告右肩峰骨折及头皮裂伤。原告陈集中被送至宜章县人民医院住院治疗25日，共用去医药费5434.3元。原告之伤经郴州市忻宜司法鉴定所鉴定为拾级伤残。本案在审理过程中，被告肖圣情申请对原告陈集中的伤残等级进行重新鉴定，本院委托郴州市旺昇司法鉴定所对原告陈集中的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见为拾级伤残。事故发生后，被告肖圣情已向原告支付医药费3700元。因原、被告就赔偿问题达不成协议，原告遂诉至本院。另查明，2014年，城镇居民人均可支配收入为23414元，湖南省职工月平均工资为3658元。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，本案的争议焦点有三：一、被告肖圣情、何仁学与原告陈集中及第三人杨林兵是何法律关系的问题；二、本案责任如何分配的问题；三、原告的损失总额及其分担的问题一、被告肖圣情、何仁学与原告陈集中及第三人杨林兵是何法律关系的问题。本案要确定被告肖圣情、何仁学与原告陈集中及第三人杨林兵责任分担，首先要明确他们之间的法律关系是雇佣合同关系还是承揽合同关系。雇佣合同关系是指雇佣人与雇工约定，雇工利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指示、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳务，并由雇佣人支付报酬的劳务法律关系。承揽合同关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。雇佣合同的典型特征是提供劳务。承揽合同的典型特征是交付劳动成果，提供劳务是完成工作成果的手段，该特征是承揽合同和雇佣合同的本质区别。本案原告陈集中及第三人杨林兵在建房过程中所用的材料、建筑设备都是由被告肖圣情、何仁学提供，在施工过程中受被告肖圣情、何仁学的指挥、监督，且被告肖圣情、何仁学向原告陈集中及第三人杨林兵支付工资并非一次性支付，而是按工程进程连续支付。同时，原告陈集中及第三人杨林兵将从被告肖圣情、何仁学处获得的劳动报酬与其他施工人员平均分配，并不从中获取利润，因此，原告陈集中在建房过程中提供的是劳务，并非劳动成果，故被告肖圣情、何仁学与原告陈集中及第三人杨林兵之间的法律关系是雇佣合同关系。二、本案责任如何分配。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。被告肖圣情、何仁学作为雇主，对于雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害，被告肖圣情、何仁学应承担偿赔偿责任。本院根据案件事实酌情认定被告肖圣情、何仁学承担50%的责任（两人各承担25%的责任）。本案房主被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美四人将楼房以包工包料的形式发包给未取得建筑施工资质的个人即被告肖圣情、何仁学，在选任承揽时存在过失，未尽必要注意义务，定作人即被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美应对事故的发生承担相应的过错责任。本院根据案件事实酌情认定被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美对原告所受损害承担20%的责任（四人各承担5%的责任）。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案原告陈集中是具有完全民事行为能力人，在施工过程中没有尽到谨慎安全生产义务，盲目施工造成事故，自身也存在一定过错，对事故的发生应承担相应的责任。本院根据案件事实酌情认定原告陈集中自行承担30%的责任。三、原告因本案事故所遭受的损失是多少。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，因此原告在本案事故中因伤住院治疗，其经济损失包括医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等费用。上述费用的确定标准，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条有明确规定。1、医疗费5434.3元。根据原告陈集中的诊疗病案材料及合法有效的医药费发票，原告共用去医疗费5434.3元。被告肖圣情辩称，原告的医药费中有一部分费用是用于治疗其本身的疾病，而非本次受伤所花费用。本院通过审查原告住院费用清单，认定原告所做的检查是患者入院的常规检查，而且由于原告受伤可能导致原告本身疾病的变化，适当用药也是正常的，因此对被告肖圣情的抗辩不予支持。对原告此项请求本院予以支持。2、护理费2000元。原告陈集中未提供护理人员的收入状况证明，本院按照卫生、社会保障和社会福利业的2014年年平均收入55836元计算护理费。原告陈集中住院25日的护理费应为3877.5元（55836／12／30×25=3877.5元），原告陈集中诉请的金额为2000元，低于本院确认的护理费数额，原告此项请求本院予以支持。3、误工费3048元。原告陈集中受伤住院25日，因此原告陈集中的误工时间应为25日。原告陈集中没有提供每月固定收入证明，应按我省上一年度我省职工月平均工资计算误工损失，原告陈集中误工费为3048元（3658／30×25=3048元），原告陈集中诉请的误工费为7482元，高于本院确认的误工费数额，本院部分支持3048元。4、住院期间伙食补助费500元。住院期间伙食补助费应按公务人员出差30元／天的补助标准予以计算，原告陈集中总共住院时间25天，住院期间的伙食补助费应为750元（30元／天×25天=750元）。原告陈集中请求500元伙食补助费，低于本院确认的护理费数额，原告此项请求本院予以支持。5、残疾赔偿金43268元。由于原告虽系农村户口，但由于原告在宜章县城集资建了房且在宜章县玉溪镇四方井社区长期居住，原告陈集中的残疾赔偿金应按上一年度即2013年湖南省城镇居民人均可支配收入23414元／年的标准计算，原告陈集中之伤为拾级伤残，其伤残赔偿金应为46828元（23414元／年×20年×10%）。原告陈集中请求的残疾赔偿金额为43268元，低于本院确认的护理费数额，原告此项请求本院予以支持。6、精神损害抚慰金5000元。原告陈集中的伤残程度为拾级伤残，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款的规定及当地实际，对原告提出精神损害抚慰金5000元的诉请，本院予以支持。7、鉴定费700元。原告陈集中有相应的病历和合法有效的票据证实，属实际开支，对原告此诉讼请求，本院予以支持。综上，原告陈集中的经济损失共计59950.3元。根据原告陈集中自行承担30%，被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美对原告所受损害各承担5%，被告肖圣情、何仁学对原告所受损害各承担25%的责任分担原则，被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美各应向原告赔偿2997.5元（59950.3×5%），被告肖圣情、何仁学各应向原告赔偿14987.6（59950.3×25%），由于被告肖圣情已向原告支付了3700元，被告肖圣情还应向原告支付11287.6元。第三人杨林兵经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。案经本院多次组织调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九第一款、第二十条、第二十一条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美赔偿原告陈集中因本案造成的损失59950.3元的20%，即11990元，该款由被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美各承担11990元的1／4，即2997.5元。此款限本判决生效后十日内付清，被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美互负连带责任。二、被告肖圣情、何仁学赔偿原告陈集中因本案造成的损失59950.3元的50%，即29975元，该款由被告肖圣情、何仁学各承担29975元的1／2，即14987.5元。扣除被告肖圣情已支付3700元，被告肖圣情还应向原告陈集中支付11287.5元。该款限本判决生效后十日内支付。被告肖圣情、何仁学互负连带责任。三、驳回原告陈集中其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1192元，由原告陈集中承担358元，被告李克勤、李克俭、李克亮、李敬美承担238元，被告肖圣情、何仁学承担596元。如不服本判决，可在判决收到之日起十五日，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  吴秀兰人民陪审员  黄振球人民陪审员  段明亮二〇一五年一月二十日书 记 员  谭 宁附：相关法律条文、司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。