广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0183刑初83号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人区伟生，男，1984年3月17日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度大专，无业，户籍地为广东省广州市增城区。因本案于2013年4月21日被羁押，次日被刑事拘留，2013年5月29日被逮捕，后被释放，2017年1月9日经广州市增城区人民检察院决定取保候审，2017年1月24日经本院决定取保候审。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2017]70号起诉书指控被告人区伟生犯诈骗罪，于2017年1月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员李睿出庭支持公诉，被告人区伟生到庭参加诉讼。本案依法办理延期审理手续，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：自2012年11月初，被告人区伟生利用在创沣担任业务员负责推销布料之机，在创沣发货后编造理由要富某退货，或谎称富某要货骗取创沣发货后，先后把5批布料私自转卖：1、2012年12月28日，被告人区伟生假借创沣名义，要富某退回创沣第1945号提货单记录的合计1895码CF9009-3退浆布料后转卖，经鉴定该布料每码20元。2、2013年1月8日，被告人区伟生假借创沣名义，要富某退回2071码CF7007A10-1抓面布料，于次日利用创沣第1609号提货单以单价24.5元、金额50739.5元转卖给金某。3、2012年11月21日前后，被告人区伟生谎称富某要货，在司机送货后涂改创沣第1581号提货单客户名称，将此单记录的单价25元、金额64850元，合计2594码CF7007A10-1退浆布料转卖给金某。4、2013年1月2日前后，被告人区伟生谎称富某要货，在司机送货至三哥加工厂后涂改创沣第2025号提货单客户名称，将此单记录的单价23.8元、金额58405.2元的，合计2454码CF7257F16退浆布料转卖给千禧龙。5、2013年3月2日前后，被告人区伟生假称富某要货，在司机送货至三哥加工厂后假冒富某的吴永森签收，将创沣第2293号提货单记录的单价23.8元，合计1204码CF7257-1退浆布料转卖给千禧龙。同时被告人区伟生利用负责跟进其推销的布料款回收之机，隐瞒客户实际付款日，用其女友张某1的工商银行卡62×××56和农业银行卡62×××15，对客户冒充创沣账户，对创沣则冒充客户账户，私自收取前述私自转卖的布料款及其帮创沣推销的部分正常交易布料款：1、收取并侵吞大松116600元。其中2012年11月2日和2013年2月1日张某1农行卡分别收到49500元和67100元。2、收取金某400878元，直接转回了创沣186300元，扣除转卖获得的两批布料款115514.25元，实际侵吞金某应付创沣正常交易款99063.75元。其中2012年11月22日张某1工行卡收到64000元，12月27及28日张某1农行卡分2次合计收到10万元，2013年1月9日张某1农行卡分2次合计收到10万元，次日转回创沣10万元，2月3日张某1农行卡分3次合计收到136878元，2月8日转回创沣86300元。3、收取千禧龙185000元，直接转回了创沣20700元，扣除转卖获得的2批布料款87060.4元，实际侵吞千禧龙应付创沣正常交易款77239.6元。其中2013年2月28日张某1农行卡收到35000元，3月4日张某1农行卡收到5万元，次日转回创沣20700元，3月30日和4月1日张某1农行卡分2次合计收到10万元。综上，被告人区伟生骗取布料5批给创沣造成损失226649.5元，连同其实际骗取侵吞的正常交易款而给创沣造成的损失292903.35元，合计519552.85元。被告人区伟生已将得款用于还债、消费及其他个人用途不能归还。庭审中，公诉机关向法庭出示了被害人陈述、被告人及同案人供述、鉴定意见及其他相关书证等证据材料，据此指控被告人区伟生的行为已构成诈骗罪，数额特别巨大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判处刑罚。被告人区伟生辩解称自己只欠创沣布行11万多元，因为卖给大松、金某、千禧龙的布料并不是都来自创沣，有些是自己从其他地方拿的货卖给这三家的。因此：1、大松支付的货款中，只有5万多元是属于创沣，其中2万多元已经转回给创沣了；2、千禧龙汇款的金额不是货物单据的金额，说明他打给我的5万多元不是全部都属创沣，属于创沣的那部分我已经全部归还了；3、金某的也没那么多。经审理查明：被告人区伟生自2012年3月30日至2013年4月在刘某2经营的创沣布行（工商登记为个体工商户，下简称“创沣”）任职业务员，负责布料销售、催款等。但创沣布行的收款方式为客户直接将货款汇入老板娘温某1的银行帐户，无须业务员经手。2012年11月至2013年3月期间，被告人区伟生虚构业务订单或编造理由要求客户退单，然后将相应货物擅自销售给他人；并用自己女朋友张某1的银行账户作为收款账户提供给客户，收取货款后用于个人经营布料生意（俗称“炒布”）、归还个人债务等，共计398378元。具体如下：1、收取大松制衣厂（下简称“大松”）的货款116600元未归还。2012年11月2日，区伟生以张某1的农行账户收取大松的货款49500元。2013年2月1日，区伟生以张某1的农行账户收取大松的货款67100元。2、骗取退货后转卖给他人。2012年12月28日，被告人区伟生假借创沣名义，要富某退回创沣第1945号提货单记录的合计1895码CF9009-3退浆布料后转卖，合计价值37900元。3、收取金某制衣厂（下称“金某”）的货款。（1）2012年11月21日，被告人区伟生谎称富某要货，在司机送货后涂改创沣第1581号提货单客户名称，将此单记录的单价25元、金额64580元，合计2594码CF7007A10-1退浆布料转卖给金某。后金某于2012年11月22日转账64000元到张某1的账户中，被告人区伟生于2013年2月底归还给温某15万元，余款1.4万元未归还。（2）2013年1月8日，被告人区伟生假借创沣名义，要富某退回2071码CF7007A10-1抓面布料，于次日利用创沣第1609号提货单以单价24.5元、金额50739.5元转卖给金某，收取金某支付的货款5万元后一直未归还。（3）除上述两笔外，区伟生另外还收取金某支付的货款共286878元，其中归还给创沣136300元，余款150578元未归还。4、谎称富某要货，实际上将货转卖给千禧龙，后收取款未归还。（1）2013年1月2日前后，被告人区伟生谎称富某要货，在司机送货至三哥加工厂后涂改创沣第2025号提货单客户名称，将此单记录的单价23.8元、金额58405.2元的，合计2454码CF7257F16退浆布料转卖给千禧龙。后收取货款5万元，将其中的20700元归还给创沣，余款29300元未归还。（2）2013年3月2日前后，被告人区伟生假称富某要货，在司机送货至三哥加工厂后假冒富某的吴永森签收，将创沣第2293号提货单记录的单价23.8元，合计1204码CF7257-1退浆布料转卖给千禧龙。后被告人区伟生于2013年4月21日被抓获归案，该笔货款并未收取。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、抓获经过，证实被告人区伟生于2013年4月21日被抓获归案。2、被告人区伟生的户籍材料。3、广州新塘创沣布行出具的入职证明等3份证明、借条、个体工商户营业执照，证实该单位是个人经营，属于个体工商户性质；被告人区伟生于2012年3月30日至2013年4月20日在该公司任职业务员，创沣布行在被告人区伟生任职期间并无拖欠工资，被告人区伟生于2013年5月5日、9月26日向某借款共45000元，均已在2012年度业务提成工资中扣除。4、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单，分别证实从被告人区伟生处扣押中国农业银行卡1张、提货单第1723号、2293号；另创沣提供了提货单1581号、1945号、2025号、2293号、1609号、1723号；富某提供了区伟生的手写退布单。其中：（1）1581号单：红联上的客户为“金某”，白联上的客户将金某涂改为富州。（2）2025号单：红联的客户涂改为千禧龙，黄联则改为“富州厂（千禧龙）”。（3）1609号单：红联以黑笔注明“已发惠东陈荣昌”。（4）2293号单：白联的其他字体为蓝色圆珠笔，以黑笔标注单价23.8。（5）1945号单：白红联均未注明单价。红联加注“已退布”，签名为“伟”，日期为12.28。黄联以黑笔标注单价21.5，总价40742.5。5、增城市价格认证中心出具的增价鉴（赃）[2013]292号涉案财产价格鉴定结论书，证实CF7257-1退浆国产布料价值每码20元；CF7007A10-1退浆国产布料价值每码25元；CF7257F16退浆国产布料价值每码20元；CF9009-3退浆国产布料价值每码20元；CF7007A10-1抓面国产布料价值每码24.5元。6、张某1、温某1的银行账户交易清单。7、创沣一方的证据。（1）创沣布行提供的各月对帐单。（2）被害人刘某1的陈述：我现在在经营创沣布行，2013年4月20日20时许，我发现创沣布行被我司的业务员区伟生诈骗了财物。区伟生称联系业务，让我们布行卖布给富某制衣厂，将该货物运至富某后，其编造借口称送来的布质量有问题，不经过我布行，便直接让富某退货，将该批布私自转卖给其他制衣厂，或者将本该送至富某的货单涂改了其他制衣厂的名字后进行变卖，或者是在我们布行发货开出送货单后，其冒充签名签收该货。区伟生以上述的诈骗方式，分别诈骗了：第一，区伟生编造借口称我布行的布料有问题退货后卖给其他制衣厂的有3966码布，涉及金额为95184元，其中单据是写退2071码及退1895码，单价为每码24元。第二，区伟生称卖货给富某，但在出货单上涂改其他制衣厂的，涉及单据是2454码，每码23.8元，金额为58405.2元，另外单据是2594码，每码25元，金额为64850元。第三，区伟生冒充富某工作人员签名的单据，该单据是1204码，每码23.8元，金额为28655.2元。以上被骗的金额共约有247094.4元。除了以上诈骗外，区伟生还拿我布行收货单收取我们的货款，数额约为40万。布料转卖给其他制衣厂部分货款支付至区伟生指定的账户内，户名为张某1的，货款并未支付回布行。经辨认，辨认被告人区伟生是骗取其财物的男子。（3）证人温某1的证言：我是创沣布行的老板娘，区伟生是从2012年3月30日入职创沣，是1名业务员，我司并没有拖欠区伟生工资，我安排区伟生等业务员开展工作时，要求客户公司汇款至指定账户进行商品交易的，但客户公司，多次汇款区伟生指定的“张某1”账户，该账户在案发之前我一直不知道的，该行为是区伟生的个人行为，他欺骗了我司及创沣的客户。我司与客户公司都是口头约定支付货款时间，一般是约定1个月结。其中富某、千禧龙、金某、大松都是区伟生负责跟进客户公司支付货款时间，如果客户公司有推迟情况，均是区伟生单方向我沟通推迟，我们一般同意。区伟生虚构送货单据诈骗公司金额24万元左右，另外挪用或占有公司资金38万元左右。我公司与“富某”、“千禧龙”、“金某”、“大松”公司交易，经区伟生经手，区伟生收取该公司共777478元，其中转到我账户的有207000元，其余的钱我们公司没有收到。（4）证人叶某1的证言：我是创沣布行的会计。通过“对数”发现区伟生利用公司管理上的不完善，以骗取布料货物为自己最终目的，通过诈骗的手段，使用以“假退货”、“假发货”、“假收货”的虚假方式，实施诈骗作案。区伟生对公司称富某、金某、千禧龙、大松这些客户，货款数期一般是3个月左右，但因公司管理不完善，没有专人核实。我公司指定专用账户是“温某1”的银行账户。我了解到，区伟生在进创沣工作前，自己经营牛仔档口至今，但欠下很多债务，其作案的目的，是为了还清债务及满足自己生意上资金的周转。公司的提货单是一式三份，第一联白单用于公司存根，第二联红单是客户持有的，第三联黄单是对账的，业务员必须将第一、三联交回公司财务用于对账，并要求客户支付货款至公司指定账户中。但发现区伟生以下诈骗情况：1、提货单2293号，假冒客户签名骗取货物。公司有第一、三联，客户上写着富某，签收人是“吴某3”，但富某并没有持有第二联，并否认有签单人员“吴某3”是本公司人员签名。后经查，该货送至三哥制衣加工厂后便送至千禧龙，该货款直接转账至“张某1”的账户中，区伟生并未向公司交代任何情况。2、提货单1609号及富某的手写退货单，区伟生并未经公司正常退货手续，便手写1张退货单给富某，后富某退货的2071码的布料，自己填写提货单1609号，该提货单是区伟生从公司门市偷取，其个人发货至金某制衣厂，该货款共转账至“张某1”的账户里，但该提货单1609号公司并不知情、持有及收到以上货款。3、提货单1945号的该批布料，区伟生私自退货后，该货现去向不明，该批布料价值40742.5元。4、提货单1581号，我司有第一联的，其中载明客户原为金某，后涂改为富某，但富某并没有持有第二联。后才发现该批布料是送货给金某，金某公司持有该单的第二联，并且金某直接将货款转入“张某1”的账号。5、提货单2025号，区伟生个人冒用富某要货名义，在司机将该批布料送至三哥加工厂后，其利用三哥加工厂签收人员只在提货单空白处签名确认收货，但不会收下提货单的第二联的漏洞下，便自行涂改客户变更为千禧龙，千禧龙负责人签收该货物后直接将货款打入“张某1”的账户里，事后区伟生并未上交货款至公司。上述事实中，“张某1”的账户并非公司指定账户。并经核算，上述5宗诈骗数额为243392元。区伟生竟然欺骗我公司声称的3个月数期是背着公司单方面与千禧龙、金某、大松做个人现金交易或者个人期数交易，区伟生要客户把货款汇到他个人指定“张某1”即他同居女友的银行账户。具体是这样：（一）金某与区伟生是即时交易，即创沣发货到金某，金某就会把货款给“张某1”账号。这里特别强调一下，金某的所有交易，货款全部都是汇到“张某1”账号上，即在一个月之内某一笔发货的交易全部结清到“张某1”账号上，区伟生在这笔发货的第二个月起，第三个月前通过“张某1”账号转账这一笔货款到“温某1”账户上，这让我公司一直误以为与金某是正常交易。（二）千禧龙与区伟生也是即时交易，千禧龙的所有交易，货款全部都是汇到“张某1”账号上，操作方式与上述金某相似；（三）大松情况有些不同，大松与区伟生不是即时交易，数期一般是两个月。根据我公司财务账单显示，由于区伟生从中操作，他将大松货划成两部分，一部分汇入自己的“张某1”账户，另一部分汇入老板娘“温某1”账号上，这让我公司一直误以为大松货款不断入账“温某1”账号上三月内结算我公司货款的假象。这样做的作用是，令到我公司误认为大松还是较为履行承诺的。另外区伟生实际侵吞了超过3个月的创沣公司的资金，包括：（一）金某2013年4月（包含1月份）应结清的货款为400952.8元，实际上金某已每次汇款5万，最后一次汇款尾数地分批全额交给区伟生，但区伟生只上交186000元，还有214652.8元是在2013年1月21日之前所发生的交易款未上交。（二）大松货款，2012年11月2日已一次性全额结算2012年9月份货款49500元及2013年2月1日已一次性全额结算2012年12月份货款67100元给区伟生，共计116600元未上交。（三）千禧龙货款，即提货单2025号，千禧龙已汇款58405.2元。区伟生共实际侵吞了创沣货款共38.9658万元。以上合计共611220.5元。（5）证人阮某的证言：我是创沣布行的送货司机，按照公司规定，业务员联系制衣厂向我司下单，我司生产布料后由仓管员联系司机，司机在提货单上如实填写客户、品种、日期等，最后在出货人处本人亲笔签名，送货至制衣厂，把提货单让客户签名，或者送货至指定的加工厂，但司机会把三联单全带走交回叶某1经登记后，再给业务员找客户公司补签提货单，客户便留下第二联，第一、三联必须交回公司。如果客户发现货物送达有问题，如质量问题，会通知生产部派员到客户处查看并确认情况，经老板同意后会安排司机与客户联系退货，是由司机独立完成整个过程。无需经过业务员。退货是分情况，一种是适用未经裁剪整码数布料，是由司机当场重新开具退货单，即提货单，但客户处写“退”，日期为退货日期，再由客户签收确认退货。另一种是适用已经裁剪过不是整码数的布料，双方当场确认后，手写笔记本便条纸的书面材料一式2份，交回给公司核准码数后，由会计重新开具提货单并附上该手写退布单由业务员送达至客户公司签收，并换取客户处的手写便条纸。区伟生是我司的1名业务员，我司共有3辆货车，每台货车配放1本，24小时存放在车上。区伟生向我及其他司机均有借用货车的行为。关于提货单2293号，我是2013年3月2日接到我司生产部要求，发货对象是富某，送货地点是三哥加工厂，并由加工厂负责人核算码数签名后，便带走提货单三联放在货车上，次日才将单据交回会计处。当时，提货单2293号的客户签收处是空白的。但我后来看到这个提货单，我认得出来，客户签收处“吴某3”的签名不是其本人签名的。关于提货单1581号，2012年11月21日我按照仓管要求，送货至金某后，由其负责人确认签收并收下提货单第二联，次日我便把第一、三联交回会计。当时的单据与现在的单据明显不同，“客户”处被人私自涂改了，“富某”这个不是我的笔迹。（6）证人吴某1的证言：我是创沣布行的司机，关于提货单1945号，2012年12月26经我手送货至富某制衣厂，由富某负责人“胜”收货，并收下提货单第二联，我便把第一、三联交回公司，但是创沣公司从未接到富某退货的意思，并且业务员无权参与退货，更不能私自退货，我司在退货中，一定不会在原提货单上注明退货。而是重新开具提货单或另外的书面材料。所以在提货单1945号中注明退货是区伟生个人实施“假退货”实施诈骗行为。关于提货单2025号，2013年1月2日我按仓管要求送货至富某指定的三哥加工厂，我填写的客户为富某，经三哥加工厂负责人签收后便把该提货单三联带回公司。现在该单第二、三联明显被改动过，客户富某涂改成千禧龙，这些字均不是我本人所写。案发之后，老板才知道这批货送至千禧龙。一般情况下，单据是不经过业务员，但是因为单据都放在公司的货车上过夜，车钥匙在公司仓库里的抽屉，同时，我们司机为了方便会把出货的客户签收确认的提货单暂放在公司一楼门市的抽屉里。另外区伟生基于老板的信任，曾有多次向我们借用货车。8、涉及大松的相关证据。（1）证人王某1的证言：我是大松制衣厂的总经理，我只跟“啊伟”有业务上的来往，我还一直以为他就是老板，他没说自己是老板还是业务员什么的，只是我在与他实际交易中，看到送货单据上写着“创沣”，才认为他是“创沣”的人，直至他出事后，我才知道创沣的老板。我司与创沣第一单生意是2012年8月份或9月分，双方第一次、第二次交易都是“现金交易”，即每批货物支付款项的“数期”是即时或到货第2、3日内全额付清货款，即直接转账至“温某1”的账户上。后来，双方信任后，“啊伟”和我约定支付时间变为月结，“数期”为1个月以内，其实多次都少于1个月，多于一个月情况并不多。“啊伟”打电话需要钱，我便按照他的要求转账给他。但在2013年1月28日的时候我转账不到，致电“啊伟”让其提供创沣布行的账号，后他提供了一个“建行：62×××69，户名张某1”过来，我建行没钱。后来2013年2月1日“啊伟”又发了“农行：62×××15，户名张某1”给我。我转了67000多元到该农行的账户里。我们与“创沣布行”共有约为30次到50次业务往来，总交易额为上百万元人民币。（2）创沣布业有限公司与大松制衣厂2012-2013对账单，经证人王某1确认。（3）张某1的银行明细中，确实收到大松支付的两笔款。9、涉及金某的相关证据（1）证人莫某的证言：我是金某制衣厂的总经理，从2012年12月28日起我们厂与创沣交易，分别于2012年12月28日、2013年1月9日、2013年2月3日将金额10万元、10万元和136878元，总共336878元打入由创沣厂员工区先生提供的账户（户名：张某1，账号：62×××15）。以上转账均有中国民生银行网上银行电子回单为证。因我们收货后将所有货款打到上述账号，单据就没有留底了，所以送货单找不到了。经辨认，辨认被告人区伟生就是创沣布行的区先生。（2）中国民生银行网上银行电子回单，经莫某确认，记载赖某玲于2012年12月27日、2012年12月28日、2013年1月9日、2013年2月3日给张某1农业银行账户共转账30万元。（3）工商银行转账汇款记录，经莫某确认，记载莫某给张某1工商银行账户转账64000元。（4）创沣布业有限公司与金某制衣厂2012-2013年对账单，亦经莫某确认。（5）张某1的银行明细，证实确实收到上述转账的货款，以及转出一笔86300元的款项。（6）温某1（老板娘）的银行明细，证实在相应日期收到一笔86300元的款项。10、涉及千禧龙的相关证据。（1）证人戴某1的证言：我是千禧龙包装部的老板，2013年2月份，自称创沣布行的业余员“啊伟”提供布版让我们试下打版，后我们联系到“啊伟”让其送2000码布料到我们指定的加工厂，由加工厂签收后将提货单交还司机，司机会拿回创沣布行，再由“啊伟”持提货单给我们收款，我们核实布料后便将5万元的货款转入“啊伟”提供的创沣布行的账户,其称该账户为创沣布行老板娘，该账户户名是张某1，账号：62×××15。后来我们继续与创沣布行交易，并且全部与“啊伟”联系，前后他以创沣名义与我千禧龙共有计25次业务往来，交易额约50多万元人民币，均有提货单据为证。我们已将约25万元汇入上述账号，现还有20多万货款没有汇过去。我和“啊伟”之间没有签订书面协议，每次交易后，都会催我方尽快结束，时间为1个月，每次我方就5万元这样结算。我公司从与啊伟交易至2013年4月23日均是向张某1账号上汇款。经辨认，其辨认被告人区伟生是“啊伟”。（2）张某1的农行账户明细，证实于2013年3月5日转出一笔20700元。（3）温某1的账户明细，证实于同一日期转入一笔20700元。11、其他证人证言。（1）证人吴某2的证言：我是富某包装部的法人代表，我公司自2012年6月起与创沣公司一直合作，区伟生一直负责俩公司的业务往来。在2013年4月21日中，两家公司对账过程中，发现区伟生有以下作案行为：1、2013年1月8日，区伟生私自以要从富某接受的布料中2071码转让给其他厂，基于合作关系，便让他拉走该批货物。2、2012年12月26日，区伟生以同样的方式直接拉走1895码布料，提货单为1945号，我司让区伟生在我司持有的单据上：注明已退布，并由其签名。以上两批布料均是创沣不知情下进行退货的。3、2013年3月2日，区伟生编造我司要货，创沣出货1204码，提货单2293号，该货交给了区伟生。4、2012年11月21日，区伟生以同样方式，让创沣出货2594码布料，提货单1581号，该货交给区伟生。以上的两批布料均没有送到我公司，我公司根本不知情。5、关于提货单2293号，客户处签名并不是我弟弟吴某3签名的。并且这单客户处有涂改行为，事后改为“富某”，但我司并没有持有该批布料的单据，显然是区伟生为骗取提货而所为。经辨认，辨认被告人区伟生是实施诈骗行为的男子。（2）证人吴某3的证言：我是富某制衣厂的老板之一，我负责在厂里核对货物后签收，提货单2293号上面的“吴某3”的签字并非我所签，我厂核对后没有发现该提货单的货物进厂的记录。（3）证人戴某2的证言：我是三哥加工厂老板，富某和千禧龙是我们三哥的客户。送货过程中，创沣只派出1名司机驾驶公司装有布料的货车，并由司机填写好提货单，经我们点货后便在空白处签名，但此时客户签收处绝对是空白的。富某的货，是先开单再送布，而且是先定好裁货的数量入货至三哥，再一次性裁布，其布料品种为CF9009-3退浆、CF9015-1退浆；千禧龙的货，是先送布后开单的，而且是先定好入货数量而入货至三哥，再分批裁布，其布料品种为CF7257-1退浆、CF7257F16退浆、CF9015-21退浆。我可以非常确定提货单2293该批货是千禧龙的货。创沣业务员从来不来我们三哥加工厂的。创沣一次也没有出现过全退货，如果退货，一定有“便条”收据，或者另外开具1份提货单。2013年3月初，创沣司机将布料送至三哥，提货单写着是富某，后我到富某碰到创沣的业务员，其问我：“千禧龙的刚来的布料了？”我就问他：“单上写着明明客户是富某，怎么会是千禧龙呢？”他对我说：“千万不要跟富某说。”我觉得有点莫名其妙，他又说：“可能写错了，回去再改，写错的。”关于提货单2025号、2293号，均是由创沣送至三哥，提货单2025号该批货是加工给千禧龙的，提货单2293号，是在2013年3月2日我签收的，该批货是加工给千禧龙的。（4）证人周某的证言：我是3月28日之前在三哥加工厂帮忙的，亲眼见到送货司机拿着提货单2293号给老板戴某2签收，后来我便和他出去做事了。该批布料是送给千禧龙的。（5）证人张某1的证言：区伟生是我的同居男友，我与他住在一起已经4、5年，区伟生在进入“创沣”之前在新塘牛仔城开档经营布行生意，后来才到创沣工作。我先后办理过4张不同银行的银行卡，包括工商银行、农业银行、建设银行、交通银行），全部交给区伟生使用，是在2010年左右，区伟生使用这些卡直至现时。中国农业银行62×××15是我的。区伟生在创沣工作期间，我有时候听他打电话时听到对方催收欠款，有时候听他打电话说布料质量问题，他经常很晚才回家。（6）证人邱某的证言：我是佰佳佰纺织有限公司的法人代表，我认识区伟生有七八年，我知道他是创沣的1名销售员。2013年4月份之前，我以朋友名义个人借了2万元给区伟生。2013年4月初，区伟生来到我公司有意加入，以股份制的形式，跟我合作，但我不同意，但答应他可以按个人销售利润提成7.5%，后区伟生开始帮我公司推销布料，其中帮我公司销售1批布料分2次销售。都是卖给“千禧龙”，总共约为2500码，千禧龙的购货价为每码22元。还有1批待生产布料7000码，销售对象不知道，该批因其出事便转售其他客户了。因为我也认识千禧龙的老板，所以没有细谈这个问题，也没有讲好。两次销售货款千禧龙仍没有支付给我公司。区伟生没有以个人名义向“佰佳佰”购买过布料。经辨认，辨认被告人区伟生是佰佳佰纺织有限公司的业务员；另提供其与区伟生签订的聘用合同（该合同于2013年3月5日签订）。（7）证人罗某的证言：我是华彩纺织有限公司的老板，于2010年12月份，我朋友“阿军”介绍区伟生到我公司帮忙销售布料，通过跑业务，把我公司生产的布料推销到其他制衣厂销售，我公司按照业务量发放提成薪金给区伟生作为工资。区伟生称客户公司“伟信制衣厂”要货，数期是1到2个月，吩咐我公司会计郭某开单并送货至所谓“伟信制衣厂”，实质为“伟信布行”,在2011年5月中旬，发现“伟信布行”是区伟生经营的无牌个体档铺，为一个仓库，在新塘牛仔城里。假称是客户公司所要的货，骗货自行私卖获利。我们知道立即派员到在伟信布行拿回货物，因此追回了全部送货的货物。为此2011年5月中旬不断向区伟生追钱，区伟生在2012年10月8日，还有35000元未还，便让其签下欠条。后来在我不断追债，现在还欠华彩公司约10000元人民币。我与布行人咨询这个区伟生的情况，知道他欠下很多债务。后来，听闻此人去了创沣工作，2012年左右，“伟信”关门停业了。（8）证人郭某的证言：我是华彩纺织有限公司的会计。2010年12月至2011年6月，作为我公司的业务员称将布料送往伟信的仓库，后在我老板查到新塘根本没有伟信制衣厂，而伟信仓库只是区伟生自己的仓库。还有一次，区伟生冒充我公司去平时与我公司有生意来往的制衣厂退布料，后来该制衣厂前来要货，我们才知道此事，后来老板又去找区伟生将货要回来。区伟生骗了华彩公司35万元，后老板陆续追回大部分货款，现在还欠约1万元。12、被告人区伟生的供述：我是2012年3月份起，进入创沣工作，起初是1名业务员负责牛仔布料推销，2012年12月升任经理，负责的工作及方式不变，只不过多了培训新人工作及提高工资收入。我在创沣负责开拓客户，与其他制衣厂洽谈。开客之后，由我联系客户公司入货邀约，并通知生产部落单，生产部完成后便由公司的跟单员负责发货，由公司的司机负责运输，这些工作不用我负责，但货物运送地点通常是我安排司机指定送达的，司机不知情，只知道按我的意思执行运送。司机送货后，每次都把送货单交我手上，我接后再交公司的会计入数。客户公司的交货款也是由我操作，对方公司一般过账，是我指定的银行账户，该账户是我之前女朋友张某1的账户，因为我要是用自己账户制衣厂肯定会怀疑有问题的，我便用张某1的账户冒充是创沣布行的账户。我收到钱后向老板汇报，事后公司开具收据给客户，由我交出。我在进入创沣工作之前，在2009年至2011年期间，我自己经营从事生产、销售牛仔裤布料生意，在新塘牛仔城租一档口，但因经营不善，被客户“走数”，所以停业，我因此欠下供应商的债务。2012年12月份开始，我看出创沣老板很信任我，而且公司与公司不存在监管，由于创沣缺失监管人员，没有专人负责核对，我利用这个漏洞想快速赚钱。我想通过“假发货”、“假退货”、“假收货”的方式来欺骗创沣、富某，套取现金，为自己赚钱。我想用两个月的时间，即我与富某约定3个月付款期，千禧龙、金某定1个月交付货款期，两者相差两个月。我将卖给富某的货转卖给金某和千禧龙，在收到金某和千禧龙的货款后我可以在两个月去炒布自己赚钱，3个月到期之后再把钱转给公司作为富某付款完成。我就是不甘心一辈子打工，想快速赚多点钱。我实施具体诈骗行为是：（一）假退货：1.2013年1月份，我为了将2000多码的CF7007A10-1布料供应给金某，然而公司明确表示该批货是送交富某的情况下，我在公司不知情之下，我公司司机已送货富某之后几个小时，我便通过电话联系富某吴某3，编造该货有缩水，不稳定的情况，骗富某退货。联系好了，我私自吩咐我公司司机把这批货送至金某。该批货物价值大约51000元。2.2012年12月份，我同样叫富某退布料CF9009-3，具体码数不记得，有单据，我经手吩咐司机拉走这批货，并在《提货单》亲手写上“注：已退布，伟，28/12”。这批货的去向我也忘记了。（二）假发货：1.2013年1月初下午，我收到千禧龙订单，要布料CF7257F16，约2400码，于是我对创沣谎称富某需要这批货，司机便将该批货送至途中加工厂，实为千禧龙及富某的加工厂，我通过电话吩咐我公司的司机改送到千禧龙，司机照做。司机送完货后，交《提货单》给我，我私自把该单“客户”栏将富某涂改为千禧龙，是我改的单，整件事创沣不知情，他们还以为已送货给富某，因公司底单写富某。这批货约价值5.8万元。2.2012年12月初，我收到金某订单要布料CF7007A10-1，于是我对创沣谎称富某要这批货，老板同意发货。我在该批货物发货前，电话联系司机吩咐他把货送到金某，公司司机照做，司机送完货后，交《提货单》到我手，我私自把该单“客户”将金某涂改为富某，整件事创沣不知情，还以为已送富某，该批货价值约65000元。（三）假收货：1.2013年3月初，千禧龙给我订单CF7257-1布料1204码，我假装富某下了这批订单，公司发货，我吩咐司机先送至加工厂，再吩咐他交单给我。实质这个加工厂是千禧龙的加工厂，等于送货给千禧龙，我收《提货单》后擅自冒充富某老板之一吴某3签名，再把单交回公司，公司以为这批货送了富某。这笔交易发生在2013年3月初，千禧龙按数期应在4月底前一次性全额汇款到我提供的张某1的账户，我也应该在5月底汇钱给温某1的账户。但由于我被公安抓获，这笔钱我没收到。除此之外，我还瞒着公司挪用公司的钱做炒布生意，我作案金额为21万元，挪用收取了金某制衣厂51000元；挪用收取了千禧龙制衣厂22万元；挪用收取了大松制衣厂67000元。我私自转卖给金某制衣厂布料交易货款分别如下：（一）我于2012年11月中旬发给金某2594码的一批布料，金某在2012年12月或2013年1月期间，一次性全额65000元的货款给我入账。因为做了假，按照富某的数期，我应该在2013年2月底时汇入温某1的账户，因此这65000元先存款不动，启动时间为2013年2月底之前。（二）2071码的那批布料价值约5万元，这次交易发生在2013年1月上旬，按结算数期恰好是上一宗合并启动之时，我把这批货发至金某，金某厂2月上旬通过转账方式汇入我“张某1”账户上5万元，我收到这笔钱后于2月底时汇入2笔5万元、合计10万元至温某1的账户中。其中1笔为上述第一宗的65000元中的部分款项，余下15000元未上交公司，我在日常生活中花掉了。另1笔汇给温某1的5万元是本案5宗以外的，于2012年12月份左右发生在由我负责业务之下的金某与创沣之间正常交易的货款，该笔收款时间与货单2025号发给千禧龙的那批是一致的。因此才产生10万元。而在第二宗2071码布料收到的5万元我私自使用了，但记不清是生活花掉还是还给债主。我私自将客户富某改成千禧龙转卖该批2454码布料中，千禧龙将5万元转进我指定账户（余欠些尾数8000元下次交易时合计汇入），后我将20700（20000-30000）元货款转给温某1，剩下29300元我私自拿去炒布了。而另外一笔1204码的，本来是4月底汇钱，但我已经被抓了，所以那笔没收到钱。因我本人在2009年至2010年期间，个人做牛仔布行生意时，有拖欠供应商的钱产生债务，所以急于还钱给他们。一个是新塘牛仔城“洪兴布行”的老板娘吴某4玲，作案前欠80多万元，一个是新塘汇美“冠康隆”（之前交“锦意翔”）布行老板吴某4注，作案前欠他20多万元，我用张某1的账户转账约2万元、约1万元，合计3万元分别给我债主，还去部分款项。另外一批为1204码我私自转卖给千禧龙的布料，因交易发生在2013年3月初，本应按数期千禧龙在4月底前一次性全额汇款入我的“张某1”的账户的，由于我被公安抓获，没有收到这笔钱。我利用富某的三个月的数期，可以运用1至2个月，实现更多时间挪用资金炒布以及还债。我从2013年1月至3月期间开始挪用资金炒布，进货地点是佰佳佰布行，销售地点是千禧龙和大松，卖出价格均为每码22.5元，从中赚取差价。挪用资金为12万元人民币，大概1.2万元到1.5万元是个人得益，用于个人还债，时间为2013年2、3月份，还债对象不清楚。我现在还有46万元未交还给创沣，包括千禧龙22万，金某5万元，大松5万元，富某不记得。未上交的46万元，我在日常生活中已经花掉约5万元，有6万元炒布款在千禧龙未收回，还债33万元，包括洪兴布行吴某4玲15万，冠康隆布行吴某4注8万元，列某彪10万元。涉案的张某1的账户包括农行、工行、交行、建行。2013年初（2月至3月）期间，我从金某制衣厂共收取了2次货款，共约5万元未上交；我从千禧龙厂收取约22多万元未上交，两间制衣厂约27万元未上交回布行。这些货款都是收取客户货款的，由客户转账至张某1农行账户的。关于本案被告人区伟生的行为如何评价，本院综合评析如下：1、区伟生不具有经手货款的职责由本案创沣的老板、会计等人的证言可知，虽然区伟生的职责包括了催收货款，但是货款的交付是由客户直接转到温某1的账户上，并不经区伟生的手，因此区伟生的职务便利中并不包括“持有货款”，其截留货款的行为不属于“利用职务之便”。而职务侵占罪和侵占罪，犯罪构成中都要求“利用职务之便”（职务侵占罪）或“代为保管”（侵占罪），本案并不符合这类要件，故不成立此类罪名。2、区伟生的行为不具备“非法占有的目的”，属于“挪用”关于被告人区伟生是否有非法占有的故意，综合全案情况可知：首先，被告人在整个事件中，无论之前在华彩公司实施类似行为或之后在创沣实施本案行为，或是本案发生之后，始终没有逃匿行为；其次，被告人截留的货款用于还债、做生意等，并不是随意挥霍、赌博，这些情况都与以往的典型诈骗行为表现不同；再次，创沣发出的每一笔货都有记录，在账面上都能反映出来，因此仅仅是收货的人不同而已，但创沣仍然是知道这笔货款未收回，并且在事后也立即核对确定了货物去向和未收取货款的情况，且创沣报案并不是因为没收回货款，而是发现区伟生将货物另外转卖；最后，被告人区伟生始终有按期持续归还货款，直至其因涉嫌诈骗罪被公安机关抓获。综合上述情况，以及被告人区伟生因类似行为欠了华彩公司的债务之后，一直有持续还债等情况，以“无罪推定”的原则，依现有证据只能认定区伟生的行为属于挪用，但不足以认定其想要将货款“非法占为己有”。3、被告人区伟生的挪用行为不成立犯罪。本案中被告人区伟生的行为涉及挪用资金罪，但该罪对主体身份要求是“公司、企业或者其他单位的工作人员”，具体手段是“利用职务之便”，但本案中创沣公司是个体工商户，并非“公司、企业或其他单位”，而被告人区伟生亦未利用其职务上的便利，故不符合挪用资金罪的构成要件，亦不符合其他犯罪的构成要件，应以无罪认定。本院认为，被告人区伟生私自挪用创沣布行的货物或货款，给创沣公司造成财产损失，其行为具备相当的社会危害性；但现有证据不足以证实被告人区伟生具备非法占有的故意，被告人区伟生的行为亦非《刑法》明文规定的犯罪行为，应对被告人区伟生宣告无罪。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十条、第四十九条、第一百九十五条第（三）项之规定，判决如下：被告人区伟生无罪。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨 凯人民陪审员  姚俊宇人民陪审员  赖远明二０一八年七月十日书 记 员  关路清附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三条【罪刑法定】法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十九条公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担，自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。”第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。