广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初616号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人刘振鹏，男，1989年8月1日出生，汉族，广东省广州市增城区人，文化程度中专，户籍地广东省广州市增城区。因本案于2018年1月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人何春亮、吴梦岚，广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2018]643号起诉书指控被告人刘振鹏犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2018年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员王谢英出庭支持公诉，被告人刘振鹏及其辩护人何春亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控，2018年1月8日，被告人刘振鹏与李某1通过微信聊天，约定毒品交易，并通过微信收取李某1的1000元。后被告人刘振鹏携带毒品到约定的地点（增城区附近），将一包毒品交给李某1，被公安人员抓获，当场缴获毒品1包，净重0.89克，检出甲基苯丙胺成分。后公安人员到被告人刘振鹏的住处（增城区荔城街菜园路5号502房）搜查，缴获枪形物4支，经鉴定其中1支属于以火药为动力发射枪弹的制式枪支，1支属于以压缩气体为动力发射气枪铅弹的制式枪支。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘验笔录、缴获的毒品、枪支、毒品鉴定书、枪支鉴定书、证人李某1等证言、被告人刘振鹏的供述与辩解等证据，据此指控被告人刘振鹏的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第一百二十八条的规定，对被告人刘振鹏判处刑罚。被告人刘振鹏对贩卖毒品罪的指控无异议。辩解其行为不构成非法持有枪支罪，枪支并非其所有，且枪支为散件，没有子弹。其辩护人提出：一、被告人刘振鹏如实供述，依法可以从轻处罚；二、被告人刘振鹏贩卖毒品系由他人提供，对其酌情从轻处罚；三、被告人不构成非法持有枪支罪，若构成其具有以下酌定量刑情节：枪支已经生锈，能否使用尚存问题，其危险程度很低；被告人没有弹药，不存在使用的可能；枪支是散件，被告人不具备拼装枪支能力，危险性较低；枪支未引发其他犯罪。综上，请求法院从轻处罚被告人刘振鹏。经审理查明，2018年1月8日，被告人刘振鹏与李某1通过微信聊天，约定毒品交易，并通过微信收取李某1的1000元订金，后被告人刘振鹏要求李某1支付4000元才能发货。而李某1要求被告人刘振鹏交付1000元的毒品。双方约好后，被告人刘振鹏携带毒品到约定的地点增城区附近，将一包毒品交给李某1。被告人刘振鹏被公安人员当场抓获。公安人员在李某1处缴获毒品甲基苯丙胺1包，净重0.89克；在被告人刘振鹏的住处增城区荔城街菜园路5号502房，缴获枪形物4支，其中1支属于以火药为动力发射枪弹的制式枪支，1支属于以压缩气体为动力发射气枪铅弹的制式枪支。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案的立案情况。2、抓获经过，证实被告人刘振鹏在2018年1月8日21时30分许被抓获归案。3、户籍证明，证实被告人刘振鹏犯罪时已达刑事责任年龄。4、现场勘验笔录、现场图及现场照片、提取痕迹、物证登记表，证实毒品交易现场位于广州市增城区增江街纺织路西二巷巷口位置；证实非法持有枪支现场位于广州市增城区荔城街菜园路5号502房，现场提取枪形物4把，擦拭子4份。5、搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书，证实从被告人刘振鹏身上搜查扣押手机1台，从被告人刘振鹏住处搜查扣押枪形物4支；从李某1处扣押白色晶体1包。6、称量取样笔录，证实从李某1处扣押的白色晶体净重0.89克并取样检验。7、穗增公（司）鉴（理化）字[2018]00014号检验报告，证实从李某1处扣押的0.89克白色晶体检出甲基苯丙胺成分。8、穗增公（司）鉴（痕检）字[2018]00131号鉴定书，证实从被告人刘振鹏住处扣押的4支枪形物中，一支属于以火药为动力发射弹药的制式枪支，一支属于压缩气体为动力发射气枪铅弹的制式枪支，两支不是枪支。9、被告人刘振鹏的尿检报告书，证实被告人刘振鹏的尿液经检验得出甲基安非他明呈阳性。10、证人李某1证言：2018年1月8日15时许，我通过微信问该名男子有无毒品，男子说有冰毒，我问他50克要多少钱，该男子说8000元并要求我先给1000元订金，我就微信转了1000元给该男子，男子让我等其回复。后该男子微信联系我说要支付一半的钱即4000元才能发货，我怕他骗我钱，就要求退钱。该男子说不能退款，我就让他拿1000元冰毒给我，该男子说没那么多，只能拿到2克，还说剩下的500元退不了给我。后来该男子打滴滴送货来到我家楼下，并将一包用纸巾包着的冰毒直接交给我。辨认出被告人刘振鹏就是贩卖冰毒给他的男子，指认了微信聊天记录截图、案发现场及交易的毒品。11、证人余某、张某证言，该二人为公安人员，证实2018年1月8日二人参与布控抓捕了涉嫌贩卖毒品的被告人刘振鹏，并从被告人刘振鹏处查获手机1台，从李某1处查获毒品一包，在刘振鹏住处搜出枪形物4支。12、被告人刘振鹏供述，昨天，我收到微信好友“哎哟喂”支付的诚意金1000元，他说要购买半盒冰毒。我就转了500元给“豪园生哥”，豪园生哥收了钱后说要收到全款4000元才能给货，我转告哎哟喂后，该次交易没有成功。后我将剩下的500元给了“阿牛”，阿牛给我一小包冰毒，后来经公安称量是0.89克，我就将给冰毒给了哎哟喂。我以烫吸的方式吸食冰毒，最近一次吸食是在昨天上午。在我房间缴获的三支枪形物和一根铁管，黑色的是我父亲很久之前从外面拿回来的。褐色和深褐色的两支是我向朋友借回来的，使用的是铅弹，七、八年前曾在老家用于打鸟，后来就一直没用过了。指认了尿检检测、缴获的毒品、交易地点、毒品称量、扣押手机、微信聊天记录及转账明细截图。关于被告人刘振鹏行为是否构成非法持有枪支罪问题。被告人刘振鹏在不具备合法持有枪支的情况下，擅自持有以火药为动力发射弹药的制式枪支1支，以压缩气体为动力发射气枪铅弹的制式枪支1支。有被告人刘振鹏的供述以及缴获的枪形物4支、鉴定书等证据相印证，故本院认为指控被告人刘振鹏犯非法持有枪支罪的事实清楚、证据确实、充分，被告人刘振鹏行为构成非法持有枪支罪；被告人李某2鹏辩解枪支并非其所有，且为散件，没有子弹。非法持有枪支罪犯罪构成并不要求犯罪主体拥有枪支的所有权，只要犯罪主体明知是禁止私人持有的枪支而进行持有，即为构罪。至于枪支是否完整，是否配备子弹，并不影响行为构罪。但枪支不完整、系散件的情况，可作为酌定量刑情节考虑。故被告人刘振鹏的辩解理据不足，本院不予采纳。本院认为，被告人刘振鹏无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺0.89克，其行为已构成贩卖毒品罪。违反枪支管理规定，擅自持有以火药为动力发射弹药的制式枪支1支，以压缩气体为动力发射气枪铅弹的制式枪支1支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人刘振鹏犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘振鹏归案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。所持有枪支系零散部件，酌情从轻处罚。辩护人提出被告人刘振鹏如实供述的辩护意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项之规定及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人刘振鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月8日起至2019年5月7日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的毒品甲基苯丙胺0.89克，枪形物4支，予以没收、销毁；缴获的作案工具苹果6手机1部，予以没收、上缴国库（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 友审 判 员  翁榕伟人民陪审员  杨秋如二０一八年七月二十日书 记 员  温晓迪附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。第八条第二款刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。