文书内容广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初3075号原告：黄嘉颖，女，汉族，1989年12月25日出生，住广州市越秀区。委托诉讼代理人：吴振中，广东大钧律师事务所律师。委托诉讼代理人：翁宇龙，广东大钧律师事务所律师。被告：伍修贤，男，1990年3月1日出生，香港特别行政区居民。原告黄嘉颖与被告伍修贤民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序进行审理，原告黄嘉颖及其委托诉讼代理人吴振中到庭参加诉讼，被告伍修贤经邮寄送达、司法协助送达、公告送达后查明其因涉嫌非法邮寄、储存枪支罪于2017年9月21日被羁押于深圳市保安区看守所，目前正在广东省东莞监狱服刑。被告伍修贤经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还借款人民币456000元及利息34124元（2016年1月1日前利息是9500元；2016年1月2日起以456000元为本金按年利率2.7%计算，暂计至起诉之日止，利息是24624元，应实计至还清之日止）；2、判令被告支付违约金136.80元（以456000元为拖欠总额按每日万分之三计付违约金，从起诉之日始计，暂计至起诉之日止，应实计至还清之日止）；3、判令被告支付律师费人民币18000元；4、判令被告承担本案一切费用。事实和理由：2016年1月1日，原、被告双方签署《债权债务确认书》。双确认截止2016年1月1日，被告尚欠原告本金456000元，尚欠利息12000元，利率为2.7%。自2016年1月1日起每月被告偿还本息20000元，直到还清本息为止，若乙方逾期还款，按累计拖欠金额的每日万分之三向甲方支付逾期违约金。被告承担原告实现借款债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、律师费等）。2016年9月17日，原、被告双方签署《借款记录》及《证明》，对双方借款数额和过程再次进行确认。原告认为，被告借款不还已构成违约，依法应承担相应法律责任，遂诉至法院。被告未到庭参加诉讼，亦未向本院提交证据。为查明案件事实，本院依法派员前往广东省东莞监狱对被告进行询问。被告辩称其目前正在服刑，出狱后偿还借款。经审理查明：一、关于债权债务的形成部分。原告表示，原告与被告于2013年左右认识，双方是朋友关系，自2015年1月17日，被告以家里出现经济问题为由向原告多次提出借款，后双方于2016年1月1日及2016年9月17日分别签订了《债权债务确认书》及《借款记录》，以明确债权债务。1，根据原告（甲方、债权人）与被告（乙方、债务人）于2016年1月1日签订的《债权债务确认书》约定，一、乙方因商业周转需要，于2015年1月1日向甲方借款456000元，乙方确认已经收到甲方的出借款项，甲方对乙方享有债权；二、经甲乙双方确认，截止2016年1月1日，乙方尚欠甲方本金456000元，尚欠利息12000元；三、该笔借款的利息按照甲乙双方先前的约定，年利率为2.7%，不足一个月的按照每月30天折算成日利率计算，在借款期限内该利率保持不变；四、还款和付息方式：乙方承诺按照以下方式偿还所有欠款和利息：1、2016年1月1日起每月第一日偿还本息共人民币2万元直至还清本息为止；2、乙方向甲方还款应采用银行转账方式，甲方提供如下银行账号用于接受还款：户名：黄嘉颖，开户行：中国工商银行广州东站支行，银行账号：62×××31；3、乙方逾期还款的，按累积拖欠金额的每日万分之三向甲方支付逾期违约金；五、甲乙双方应严格按照本协议履行，如果甲乙双方发生纠纷首先应协商解决，协商不成由广州市越秀区人民法院管辖，甲乙双方共同约定纠纷解决适用中华人民共和国法律法规，乙方承担甲方实现借款债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、律师费等）。上述《债权债务确认书》落款处有原告与被告的亲笔签名及按捺手印。经询问，被告对涉案《债权债务确认书》的真实性、合法性及关联性均无异议，承认落款处是其本人亲笔签名及捺印。2，原告提交的2016年9月17日签订的《借款记录》包括表格及文字信息两部分。表格信息的具体内容如下：            日期              金额（单位：元）              借款方式                  2015-1-17              6600              现金                  2015-2-20              700              现金                  2015-3-2              13700              现金                  2015-3-22              2000              银行卡转银行卡（0416）                  2015-4-15              1500              银行卡转银行卡（0416）                  2015-4-25              4400              现金                  2015-4-28              20000              银行卡转银行卡（0416）                  2015-4-29              500              银行卡转银行卡（0416）                  2015-5-2              10200              现金                  2015-5-6              16000              银行卡转银行卡（0416）                  2015-5-19              10900              现金                  2015-5-29              4700              现金                  2015-6-2              20000              现金                  2015-6-12              20000              现金                  2015-6-13           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文字信息载有：“另外于2015年4月29日由黄嘉颖向平安陆金所借款（本金150000元，借款年利率8.4%，借款期数36个月，每期等额归还本息7128.2元，利息总额106615元，总共应归还256615年），此借款是我伍修贤用于偿还本人其他债务所用，本人已于2015年分批通过现金或者银行转账收到款项共150000元（已体现在以上借款明细中）。本人愿意承担此借款所有应归还的本金和利息，以及其他借款相关产生的所有费用。欠款人确认：本人伍修贤确认此页借款记录所有内容。向黄嘉颖借款总共456000元：本金199385元（其中有日期记录182610元以及16775元现金借款无法明确具体借款日期），平安陆金所本金1500000元及其利息106615元”。上述《借款记录》落款处有手写的“本人伍修贤确认此页借款记录所有内容”、被告亲笔签名及按捺手印。在“借款人确认”处有原告亲笔签名及按捺手印。经询问，被告对涉案《借款记录》的真实性、合法性及关联性均无异议，承认落款处是其本人的亲笔签名及捺印。二、关于债权债务的履行部分。关于原告出借涉案款项的情况。原告表示涉案借款本金456000元共分为三个部分：第一部分是《借款记录》中表格所载的借款明细，合计332610元；第二部分是原告向平安陆金所借款150000元所产生的借款利息106615元，上述借款本金150000元已于2015年分批通过现金或银行转账方式交付被告，具体体现在《借款记录》中表格所载的借款明细中；第三部分是无法明确具体借款日期的现金借款16775元，该笔款项因是零散借款，故没有明确具体的借款日期，被告经询问表示没有印象了。1、关于第一部分《借款记录》中表格所载的借款明细合计332610元。该表格所载收款方式包括现金收款（15笔）、银行卡收款（45笔）、支付宝收款（1笔）及微信收款（2笔）。原告为证明上述借款已实际履行，向本院提交了银行交易流水、支付宝转账记录、微信转账记录以及原、被告支付宝、微信的基本信息截图予以证明，并向本院提交调查取证申请书，申请对上述银行转账、微信转账及支付宝转账的交易记录进行调查取证。（1）为查清案件事实，本院根据原告申请，针对银行交易流水依法向中国工商银行广东省分行发出《协助调查函》，请求协助调查银行卡号为62×××16（以下简称银行卡0416）、62×××72（以下简称银行卡1472）及银行卡号为62×××02（以下简称银行卡1002）的交易流水信息。根据该银行提供的银行账户基本信息及银行交易流水显示，上述三张银行卡的户名均为黄嘉颖，银行卡0416及1472实为同一张银行卡，以下38笔银行转账的交易日期、交易金额均与《借款记录》中表格所载信息一致，付款方均为原告，具体如下：1、2015年3月22日，2000元；2、2015年4月28日，20000元；3、2015年4月29日，500元；4、2015年5月6日，16000元；5、2015年6月22日，5000元；6、2015年6月22日，5000元；7、2015年6月22日，5000元；8、2015年7月2日，1400元；9、2015年7月6日，2000元；10、2015年7月6日，5000元；11、2015年7月6日，5000元；12、2015年7月15日，3000元；13、2015年7月20日，1000元；14、2015年7月22日，400元；15、2015年7月25日，1200元；16、2015年7月27日，5000元；17、2015年7月27日，2000元；18、2015年8月6日，3000元；19、2015年8月6日，5000元；20、2015年8月14日，500元；21、2015年8月17日，200元；22、2015年8月20日，13200元；23、2015年8月26日，100元；24、2015年9月4日，1100元；25、2015年9月4日，350元；26、2015年9月7日，1600元；27、2015年11月24日，1000元；28、2015年12月5日，3500元；29、2015年12月6日，2100元；30、2015年12月19日，10000元；31、2015年12月19日，5000元；32、2016年1月7日，1600元；33、2016年1月14日，5000元；34、2016年1月19日，10000元；35、2016年1月19日，2000元；36、2016年1月25日，800元；37、2016年1月28日，2000元；38、2016年1月29日，1000元；以下7笔银行转账的交易金额均与《借款记录》中表格所载信息一致，但付款方包括案外人，具体如下：1、2015年4月15日，1500元，付款方为邓敏仪；2、2015年7月23日，4780元，付款方为原告；300元、300元及1900元，付款方为龙颖诗，四笔合计7280元；3、2015年8月11日，1000元，付款方为黄丽娟，2015年8月12日，200元，付款方为原告，两笔合计1200元；4、2015年9月9日，9030元，付款方为邓琴慧；5、2015年10月8日，3000元，付款方为梁俊斌；6、2015年10月10日，500元，付款方为陈妙玲；2015年10月29日，500元，付款方为叶浩瑶，两笔合计1000元；7、2015年11月10日，3000元，罗子君。庭审中，原告表示出借上述款项时因手头不足故向上述案外人代其支付款项给被告，上述人员目前均已联系不上。被告对上述《借款记录》表格所载借款款项无异议，但表示对于上述借款的来源不清楚。针对收款银行卡户名为原告的问题，原告表示，由于被告是香港人，在内地办理银行账户比较困难，所以将自己的两张银行卡0416及1002交付被告使用，用于接收原告出借的款项，并提交了被告于2016年9月17出具的《证明》一份予以证明。上述《证明》载有，“银行卡（账号：62×××16，中国工商银行）从2014年12月开始为本人伍修贤所用，于2015年12月20日前后丢失，挂失后卡号更改为62×××72，此银行卡在2016年2月1日后存入的所有款项，用于本人偿还黄嘉颖借款之用。另外银行卡（账号：62×××02，中国工商银行）从2015年12月开始为本人伍修贤所用。本人伍修贤承认上述三张银行卡在本人使用期间发生的所有进出业务，并承担所发生的一切法律责任。特此证明！若今后银行卡（62×××72）丢失或无法使用，必须另协商办法继续偿还余下借款。已还款记录：2016年4月21日，500元；2016年6月25日，500元；2016年7月27日，800元；2016年8月28日，400元；2016年9月10日，300元，上述五笔款项的还款方式均为转账至黄嘉颖银行卡（3631）”，在上述《证明》落款的“欠款人确认”处手写有“本人伍修贤确认本页内容”、被告亲笔签名及按捺手印，在“出借人确认”处有原告亲笔签名及按捺手印。经询问，被告对涉案《证明》的真实性、合法性及关联性均无异议，承认落款处是其本人的亲笔签名及捺印，并承认上述两张尾号为0416计1002的银行卡为其本人使用，用于接收原告出借的款项。（2）为查清案件事实，根据原告申请，针对支付宝转账记录，本院依法向支付宝（中国）网络技术有限公司发出《协助调查函》，请求协助调查支付宝账户ｓｕｒ×××＠ｙａｈｏｏ.ｃｏｍ.ｃｎ的转账信息。根据该公司提供的光盘显示，支付宝账号ｓｕｒ×××＠ｙａｈｏｏ.ｃｏｍ.ｃｎ的账户名称为原告，该账户于2016年1月15日转账350元。根据原告提交的支付宝账户主体信息截图及支付宝转账截图，并当庭使用原告手机登录支付宝显示，支付宝账户为ｓａｍ×××＠ｈｏｔｍａｉｌ.ｃｏｍ的真实姓名为伍修贤，2016年1月15日，原告支付宝账号ｓｕｒ×××＠ｙａｈｏｏ.ｃｏｍ.ｃｎ向“修贤sam***@hotmail.com”转账金额350元。经询问，被告承认支付宝账户ｓａｍ×××＠ｈｏｔｍａｉｌ.ｃｏｍ为被告所有及使用。（3）为查清案件事实，根据原告申请，针对微信转账记录，本院依法向财付通支付科技有限公司发出《协助调查函》，请求协助调查微信号×××及×××的实名认证信息及两笔微信转账记录。根据该公司的《协助查询复函》显示，微信号×××的实名认证信息为原告，微信号×××在2014年8月26日（注册时间）至2016年3月25日（注销时间）的实名认证信息为原告，2016年1月17日及2016年2月11日，微信号×××向微信号×××分别微信转账6000元及300元。庭审中，原告表示微信号×××不是原告注册和使用的，一直为被告使用。经询问，被告承认微信号×××由其使用，并表示不清楚为何实名认证信息为原告。2、关于第二部分《借款记录》中原告向陆金所借款150000元产生的借款利息106615元。庭审中，原告表示其通过陆金所网站借款15万元用于出借被告,且已结清，并提交了陆金所网站借款信息截图、上海陆金所互联网金融信息服务有限公司出具的《个人借款结清说明》及银行交易流水予以证明。根据上述证据材料显示，原告于2015年4月23日通过陆金所网站申请借款150000元，并分别与出借人郑奎友、黄海及邵秀珍签订了《个人借款及担保协议》，向上述三人每人借款50000元，借款年利率为8.4%，期限为36个月，借款放款日为2015年4月28日，最终到期日为2018年4月29日。2015年4月28日，原告名下的工商银行账户收到150000元款项；根据《个人借款结清说明》载明，原告已履行借款协议项下的给全部借款本息还款义务，实际履行完毕日期为2017年4月27日；根据当庭使用原告账户登录陆金所网站（××），显示原告于2015年5月29日开始偿还借款本息，截至2017年4月29日已提前还清。已还款总额为228149.40元，其中本金150000元，利息17701.54元，费用63082.93元。关于被告履行还款的情况，原告表示被告分别于2016年4月21日、2016年6月25日、2016年7月27日、2016年8月28日及2016年9月10日分别还款500元、500元、800元、400元及300元，合共还款2500元，并提交了被告于2016年9月17出具的《证明》予以证明。经询问，被告对此予以确认。三、其他查明事实部分。原告为证明其为实现债权支付了律师费18000元，向本院提交了《民事委托代理合同》及律师费发票予以证明。根据《民事委托代理合同》显示，原告于2017年12月25日委托广东大钧律师事务的律师作为其诉讼代理人参与本案诉讼，律师费为18000元；根据广东增值税普通发票（NO.50167109，金额18000元）载有服务名称为律师费，购买方为原告，销售方为广东大钧律师事务所，开票日期为2018年1月16日。本院认为：被告为香港特别行政区居民，本案属涉港民间借贷纠纷案件，应参照涉外民商事案件程序处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四之规定，“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以选择书面协议被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等于争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”，涉案《债权债务确认书》明确约定由广州市越秀区人民法院管辖，故本院作为具有涉外民商事案件管辖权之法院依法对本案具有管辖权。另根据《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》第四十一条的规定，当事人可以协议选择合同适用的法律，因本案中原告与被告已选择适用中华人民共和国法律，故本院依法适用我国内地法律作为裁判本案的准据法。原告与被告签订的《债权债务确认书》是双方当事人真实意思表示，约定内容没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案原告通过现金、银行转账及支付宝、微信转账等方式向被告提供借款，被告在庭询时亦承认双方存在借贷关系，故涉案借贷关系依法成立生效。本案审理关键在于：一、借款本金的确定问题；二、借款利息及违约金的计算问题；三、律师费的承担问题。一、关于借款本金的确定问题。庭审中原告表示涉案《债权债务确认书》中确认的借款本金456000元包括三个部分：《借款记录》内表格所载的借款金额332610元、原告向陆金所借款150000元产生的借款利息106615元及现金借款16775元。本院认为，1、关于原告主张的借款金额332610元。被告在其签名确认的《证明》中承认原告名下的尾号为0416、11002的工商银行的银行卡分别自2014年12月及2015年12月开始为被告所用，上述时间均早于《借款记录》内表格记载的上述银行卡的首次转账时间，且被告在庭询时亦确认上述两张银行卡系从原告处取得并用于接收原告借款，故本院对原告主张被告使用原告银行卡用于接收涉案借款的事实予以认可。《借款记录》内表格所载借款金额332610元有原告提供的银行交易流水、支付宝转账凭证、微信转账凭证等予以证明，同时结合本院分别向中国工商银行广东省分行、支付宝（中国）网络技术有限公司及财付通支付科技有限公司的调查取证所显示的转账流水均能与上述金额对应一致，虽然存在部分款项系案外人打款的情况，但是被告在庭询时对上述借款金额予以确认，只是表示对原告出借款项的来源不知情，故综上，本院对《借款记录》内表格所载的借款金额332610元予以认可；2、关于原告主张的借款金额106615元。虽然原告向陆金所借款的目的是为了向被告出借款项150000元且已将150000元实际交付给被告，但是原告主张的借款金额106615元实际是原告向陆金所借款产生的利息，属于原告与陆金所之间的借款利息，并非本案的借款利息，该笔款项亦未实际出借给被告使用，且经核查原告实际偿还陆金所金额为228149.4元，除去本金150000元，共支付陆金所借款利息及费用78149.4元，故本院对原告主张其从陆金所借款产生的预期借款利息106615元计入涉案原告与被告的借款本金的主张不予认可，借款本金应按原告实际出借的金额予以认定；3、关于原告主张的现金借款16775元，被告虽在庭询时表示没有印象，但结合该笔款项金额大小、原告出借款项的数量及经济能力、被告在《债权债务确认书》及《借款记录》中对该笔款项的签名确认，本院认为原告以现金方式向被告支付借款16775元的事实存在高度可能性，故对原告主张的现金借款16775元予以认可。综上，本院认定原告向被告出借的借款本金为349385元，对原告主张的超出部分不予支持。二、关于借款利息及违约金的计算问题。1、根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案原告确认被告已偿还款项2500元，由于原、被告双方对该笔款项的性质没有约定，故该笔款项应当先用于抵充双方约定的截至2016年1月1月的尚欠利息12000元，故扣除被告已偿还款项2500元，被告尚欠原告2016年1月1日之前的利息为9500元；2、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，出借人与借款人既约定逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。涉案《债权债务确认书》中约定借款期内利息为年利率2.7%，违约金为每日万分之三，上述约定未超过年利率24%，故本院对原告按照上述利率标准主张借款利息及违约金予以支持。三、至于律师费的承担问题。因引致本案诉讼的原因在于被告，且《债权债务确认书》已约定被告承担原告实现借款债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、律师费等），原告为证实已支出律师费人民币18000元出示了《民事委托代理合同》及律师费结算发票，且原告聘请的律师亦已实际到庭参加诉讼，故本院对原告主张被告返还律师费人民币18000元的请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百一十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条之规定，判决如下：一、被告伍修贤应于本判决发生法律效力之日起十日内，清偿借款本金人民币349385元及利息（2016年1月1日之前利息为9500元；自2016年1月2日起至实际还清欠款之日止，以借款本金人民币349385元为基数按年利率2.7%为标准计）给原告黄嘉颖。二、被告伍修贤应于本判决发生法律效力之日起十日内，清偿违约金（从2018年1月19日起至实际还清欠款之日止，以借款本金人民币349385元为基数按日利率万分之三为标准计）给原告黄嘉颖。三、被告伍修贤应于本判决发生法律效力之日起十日内，清偿律师费人民币18000元给原告黄嘉颖。四、驳回原告黄嘉颖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币4441.3元，由原告黄嘉颖承担人民币932.3元，被告伍修贤承担人民币3509元。如不服本判决,原告可在判决书送达之日起十五日内，被告可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在接到人民法院缴费通知的次日起七日内，按不服本判决部分的上诉请求金额为标准计，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘 婷人民陪审员  王筱玲人民陪审员  林 静二〇一九年四月十一日法官助理陈婉君书记员翁丹菲法庭记录毕嘉燊