上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民一(民)初字第1656号原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人季卫平，总经理。委托代理人吴芳。被告黄栋，男，1977年1月6日出生，汉族，住所地上海市杨浦区。原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司为与被告黄栋劳动合同纠纷一案，于2015年5月8日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法由审判员吴晓祥独任审判，于2015年6月11日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院于2015年6月11日依法裁定本案转为适用普通程序，并依法组成合议庭，于2015年7月10日公开开庭进行了审理，原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司的法定代表人季卫平及委托代理人吴芳、被告黄栋到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司诉称，原、被告于2014年12月1日签订劳动合同，合同期限从2014年11月10日起至2016年11月9日止，岗位为见习配送管家。被告于2015年2月4日提交辞职信。2015年2月9日，被告申请劳动仲裁。上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月28日作出静劳人仲(2015)办字第344号裁决书，裁决原告应支付被告工资差额、工作日延时加班费、经济补偿金等。原告认为，支付工资及加班工资的计算方法、支付经济补偿金的裁决是错误的。现原告不服仲裁裁决向法院起诉，要求判令：一、原告无需支付被告2014年11月10日至2015年1月25日的工资差额人民币(以下币种均为人民币)4,250元；二、原告无需支付被告2014年11月10日至2015年2月2日期间的工作日延时加班费1,255.65元；三、原告无需支付被告2014年11月10日至2015年2月2日期间的双休日加班费1,188元；四、原告无需支付被告2015年1月1日加班费834.9元；五、原告无需支付被告2015年1月26日至2015年2月2日的工资1,572.41元；六、原告无需支付被告解除劳动合同的经济补偿金2,850元。为证明其主张，原告提出如下证据：1、静劳人仲(2015)办字第344号裁决书，证明本案已经仲裁程序2、劳动合同，证明原、被告存在劳动关系，被告每月的工资为3,000元，且原、被告签订的是不定时工作协议，原告不应支付加班费；3、2014年11月10日至2015年2月2日的工作记录，证明被告每天配送单数情况；4、绩效奖金发放记录，证明原告已通过微信渠道发放绩效奖金共计4,665.94元；5、被告与总经理季卫平的微信对话，证明绩效奖金不是每个月发放一次，原告会以微信、现金的形式发放；6、社会保险费征收专用收据、行政处理决定书，证明原告已为被告补缴原告应缴的社会保险费；7、工资银行转账单，证明原告已于2015年1月31日发放被告2015年1月26日至2015年2月2日的工资；8、被告劳动手册及说明，证明被告无原告用工记录，且被告是因为不能提交无犯罪证明才辞职的；9、被告的辞职信，证明被告于2015年2月4日从原告处辞职；10、静安区人力资源和劳动保障局准予实施其他工作制的决定书，证明劳动合同中的弹性工作制就是不定时工作制，符合法律规定；11、情况说明，证明原告在61天工作期间已经支付被告21,000多元，说明原告优待员工。被告黄栋辩称，劳动合同中约定每月的工资应为5,700元，因此社保也应该以此为基数进行缴纳，且被告每天都有加班，被告认可仲裁裁决。现退工手续已经办理，不需法院再处理。被告对原告提供的证据3、11的真实性不予认可。被告对原告提供的证据1-2、4-10的真实性予以认可，但被告认为，证据2中的工资应为5,700元，且原告未将实行不定时工作制告知被告；证据4、5中的奖金只收到1,800元；证据6中的社会保险费的基数应该是5,700元，而非3,000元；证据8中的未犯罪证明原告没有要求过；证据10中不定时工作制从2015年5月11日开始实行，不能追溯到被告辞职之前。为证明其主张，被告提出如下证据：1、静劳人仲(2015)办字第344号，证明本案已经仲裁前置程序；2、劳动合同，证明原、被告之间的劳动关系，工资为每月5,700元；3、社会保险费征收专用收据，证明原告未依法为被告缴纳社会保险，在行政处罚后才予以补缴；4、对于“非工作时间的值班说明”的质证意见，证明原告确实有加班情况；5、原、被告关于年终奖金的微信对话，证明1,000元的转账系年终奖；6、管理层对话的微信截屏，证明多发的1,000元是因为原告提前转正；7、知名求职网站“若邻网”上原告的前雇员因其不交社保告到静安区劳动仲裁的记录，证明原告经常有违法行为，有劳动争议纠纷；8、110出警记录，证明2015年2月5日，原告未归还劳动手册，被告报案的记录。原告对被告提供的证据1-3、5-8的真实性予以认可，对证据4的真实性不予认可。原告认为：证据6中的1,000元是工资的预支；证据7不能证明1,000元是工资的增加；证据8与本案无关。经审理查明，被告于2014年11月10日进入原告处从事见习配送管家职务。2014年12月1日，原告与被告签订一份期限自2014年11月10日至2016年11月9日的劳动合同，劳动合同第三条约定：乙方(被告)每日工作八小时，每周工作五天，实行弹性工作制；第五条约定：2014年11月10日至2015年2月9日，根据乙方(被告)每月绩效，甲方(原告)每月支付乙方税前5,700元，包括2,000元绩效津贴、1,700元国家规定的社会保障费(养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险等)。2015年2月4日，被告递交辞职信：由于发现公司未按劳动法和社会保险法给本人缴纳社保，所以辞去公司工作。2015年2月9日，被告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年4月28日，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲(2015)办字第344号裁决书，裁决：一、原告在本裁决书生效之日起七日内支付被告2014年11月10日至2015年1月25日的工资差额4,250元；二、原告在本裁决书生效之日起七日内支付被告2014年11月10日至2015年2月2日期间工作日的延时加班费1,255.65元；三、原告在本裁决书生效之日起七日内支付被告2014年11月10日至2015年2月2日双休日的加班费1,188元；四、原告在本裁决书生效之日起七日内支付被告2015年1月1日加班费834.90元；五、原告在本裁决书生效之日起七日内支付被告2015年1月26日至2015年2月2日的工资1,572.41元；六、原告在本裁决书生效之日起七日内支付被告解除劳动合同的经济补偿2,850元；七、原告在本裁决书生效之日起七日内为被告办理退工日期2015年2月4日的退工手续并返还劳动手册。2015年5月8日，原告以4,000元为缴费基数为被告补缴了2014年12月至2015年1月的社会保险，其中个人应缴金额为840元。2015年5月11日，上海市静安区人力资源和社会保障局出具静人社工时审(2015)第0168号准予企业实行其他工作时间制度决定书，同意原告单位高级管理人员、外勤岗位人员自2015年5月15日至2016年5月14日期间实行不定时工作制。以上事实由原、被告提供的劳动合同、社会保险费征收专用收据、辞职信、准予企业实行其他工作时间制度决定书及静劳人仲(2015)办字第344号裁决书等为证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。关于工资计算标准，原告认为每月工资应为3,000元和绩效1,000元，还有1,700元是社会保险，不属于工资，行政处罚决定书核定的工资是4,000元。被告认为月工资标准应该是5,700元。本院认为，劳动者每月应得工资与实得工资的主要差别在于各类扣款和费用，包括个人承担的社会保险金、税费或工会会费等，用人单位代扣代缴的社会保险费、税费等均为个人劳动所得的组成部分，用人单位只是履行代扣代缴义务。因此，除用人单位与劳动者特别约定工资为税后实得之外，在劳动合同中约定工资包含个人承担的社会保险部分并不与现行的社会保险缴费的相关规定相悖，但约定的金额应以代扣代缴的金额为依据，用人单位不能以缴纳社会保险的名义变相克扣劳动者的劳动报酬。在本案中，双方签订的劳动合同约定税前工资为5,700元，其中包含1,700元的社会保险，因此1,700元属于代扣代缴的社会保险费，应计入工资总额，但代扣代缴的金额应以实际发生的金额为准。用人单位在支付工资时，应当书面记载支付劳动者工资的数额、项目、时间、本人姓名等，并按照有关规定保存备查，用人单位不管以何种形式发放工资，都应该向劳动者提供一份本人的工资清单。本案中，原告并没有证据证明向被告每月提供了工资清单。综上，原告主张被告每月工资为4,000元，并已足额支付，缺乏事实和法律依据，本院不予采信，本院认定被告每月工资为5,700元，原告应该向被告支付工资差额。2015年5月8日，原告依据行政处罚决定书为被告补缴了2014年12月及2015年1月的社会保险费，其中个人承担部分为840元，应在工资差额中予以扣除。据此，本院确认原告应支付被告2014年11月10日至2015年1月25日的工资差额3,410元(1,700元×2.5个月-840元)。关于加班工资，原告认为，劳动合同中约定每日工作八小时，实行弹性工作制，静安区人力资源和劳动保障局准予实施其他工作制的决定书中的“不定时工作制”就是弹性工作制，因此不应支付被告加班工资。本院认为，首先，工作制度除了标准工时制，还有综合计算工时工作制、不定时工作制以及计件工资制等。本案中双方签订的劳动合同中约定了实行弹性工作制，但对其含义，原告未能提供证据证明弹性工作制包含的具体内容，在对其含义未予以明确的情况下，劳动合同中约定的弹性工作制并不能等同于不定时工作制；其次，企业实行不定时工作制及综合计算工时工作制必须报相关行政部门审批，经批准后才能适用。本案中，原告并未提供被告任职期间相关审批的材料；再次，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会审核认定：由于原告对被告在仲裁中提交的咖啡购买的发票均予以认可，考虑到被告负责配送的范围为上海市静安区内，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会酌情认定被告外送每单所需时间为30分钟，根据被告在仲裁中提交的咖啡购买发票记载时间以及微信记录的发生时间，酌情认定被告的加班时间为工作日25小时22分钟、休息日18小时及2015年1月1日8小时26分钟，并无不妥。结合前述认定的工资标准，本院确认原告应支付被告延时加班费1,246.63元(5,700元÷21.75÷8×25.37小时×150%)、休息日加班费1,179.31元(5,700元÷21.75÷8×18小时×200%)及法定节假日加班费828.47元(5,700元÷21.75÷8×8.43小时×300%)。关于2015年1月26日至2015年2月2日的工资，原告认为，其于2014年12月及2015年1月通过银行转账和微信支付等形式分多次预付了原告2015年1月26日至2015年2月2日的工资。本院认为，原告陈述的支付方式、支付规律均与之前支付工资的方式、规律不相符合，原告也未举证说明提前预付工资的合理理由，本院对原告的陈述难以采信。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。结合前述关于工资标准的认定，本院确认原告应支付被告2015年1月26日至2015年2月2日的工资1,572.41元(5,700元÷21.75×6天)。关于经济补偿金，本院认为，劳动者以用人单位未依法缴纳社会保险费而解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告提出辞职的理由符合法律关于应当支付经济补偿金的情形，结合被告的工作年限和工资收入情况，本院确认原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿金2,850元(5,700元×0.5个月)。同时，原告已为被告办理了退工手续，双方确认不需再处理，本院予以准许。据此，本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第三十八条第一款第(三)项、第四十六条第(一)项、第四十七条的规定，判决如下：一、原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告黄栋2014年11月10日至2015年1月25日的工资差额人民币3,410元；二、原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告黄栋2014年11月10日至2015年2月2日的延时加班费人民币1,246.63元；三、原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告黄栋2014年11月10日至2015年2月2日的休息日加班费人民币1,179.31元；四、原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告黄栋2015年1月1日的法定节假日加班费人民币828.47元；五、原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告黄栋2015年1月26日至2015年2月2日的工资人民币1,572.41元；六、原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告黄栋解除劳动合同的经济补偿金人民币2,850元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告上海太溱家庭劳务介绍有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴晓祥代理审判员  陈燕雯人民陪审员  周健敏二〇一五年八月五日书 记 员  陈佩莉附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。