中华人民共和国福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）莆民初字第8号原告莆田市东方典当有限公司，住所地福建省莆田市城厢区。法定代表人方文建，董事长。委托代理人王志工、林凡，福建众益律师事务所律师。代理权限为特别代理。被告陈红苗，女，1976年1月3日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。被告关永遵（英文名：HERMANSANTOSO），男，1947年12月21日出生，印度尼西亚国籍，住印度尼西亚玛琅。被告陈峰，男，1950年6月1日出生，住香港高士。被告陈峰的委托代理人关永保，男，1963年5月18日出生，汉族，住福建省福州市台江区。被告陈志明，男，汉族，1957年3月24日出生，住福建省莆田市城厢区。原告莆田市东方典当有限公司诉被告陈红苗、关永遵、陈峰、陈志明典当纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告莆田市东方典当有限公司的委托代理人王志工、林凡，被告陈峰的委托代理人关永保到庭参加诉讼，被告陈红苗、关永遵、陈志明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告莆田市东方典当有限公司诉称，2013年3月8日，原告（贷款人、抵押权人）与被告陈红苗（借款人）、关永遵（抵押人）签订莆田东方当抵字第（201302）号《房地产抵押典当合同》，合同约定，原告向被告陈红苗发放典当贷款金额人民币捌佰壹拾万元整，其中房产贷款金额为人民币捌百万元整，土地贷款金额为人民币壹拾万元整，典当贷款期限自2013年3月8日至2013年9月8日，典当的综合费率为2%，如逾期未支付综合费用的，则从逾期之日起综合费用按月5%计收，若未履行或未及时履行主要合同义务，或履行不符合约定的，被告应向原告支付合同项下借贷款总额20%的违约金。被告关永遵作为抵押人，为上述典当贷款提供位于龙办下磨居委会学园山庄9号的房产作为抵押担保，抵押担保范围包括典当贷款本金、综合费用、违约金、实现抵押权等费用，上述抵押房产已办理了房产抵押登记手续。被告陈峰、陈志明作为担保人，亲笔签字出具了《承诺书》对上述典当贷款、综合费、违约金承担连带偿还责任。原告依约定于2013年4月28日通过方文建的中国农业银行账户汇款至陈峰的账户人民币捌佰万元整，另壹拾万元整通过现金交付予被告。现贷款期限已到，被告陈红苗并未按合同约定如期归还任何典当本金，且未支付综合费用，属逾期未支付综合费用，依合同约定，应从逾期之日按月5%计收综合费，被告陈红苗的行为已构成违约，依合同约定被告承担借款总额20%的违约金。被告关永遵作为抵押人，对上述典当贷款、综合费、违约金承担连带担保责任，根据《物权法》第一百九十五条之规定，原告作为抵押权人有权享有抵押物位于龙办下磨居委会学园山庄9号（房产权证号：莆市房权证城厢区字第0917**号）变现所得享有优先受偿权。被告陈峰、陈志明应对上述典当贷款、综合费、违约金承担连带偿还责任。被告陈红苗的违约行为严重损害了原告的合法权益，故原告为维护自身合法权益，提起诉讼，请求判决：1、被告陈红苗偿还原告典当贷款人民币捌佰壹拾万元整及该款从2013年3月8日起至还清之日止按每月5%计算综合费，并支付以借贷款总额20%计算的违约金，及实现抵押权费用即律师费5万元。2、被告关永遵、陈峰、陈志明对上述典当贷款、综合费、违约金、实现抵押权费用承担连带偿还责任。3、原告对被告关永遵提供的抵押物位于龙办下磨居委会学园山庄9号（房产权证号：莆市房权证城厢区字第0917**号）变现所得享有优先受偿权。4、本案的诉讼费用由被告承担。被告陈峰辩称，1、确实有收到原告汇款800万元，但是10万元的现金没有支付。虽然典当合同签订的时间是2013年3月8日，但是实际是2013年4月28日放款的。2、典当合同约定的综合费是2%，而不是5%。根据合同约定先支付综合费用才放款，原告在被告未支付综合费用的情况下就放款，说明原告已经放弃要求被告支付综合费用的请求，所以被告不存在逾期未支付综合费用的情况。3、根据原告的要求，被告有提前偿还本金，在2013年6月4日、7月5日分别由陈红苗、徐素贞各汇给方文建36万元，后因财务出了问题，才没有继续偿还，而不是不还。被告陈红苗、关永遵、陈志明未作答辩。原告莆田市东方典当有限公司为证实其主张，提供如下证据：证据一、企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份，证明原告诉讼主体适格。证据二、莆田东方当抵字第（201302）号房地产抵押典当合同一份，证实2013年3月8日被告陈红苗向原告借款人民币810万元整，被告关永遵为借款提供抵押担保的事实。证据三、转账汇款凭证、借款凭证、收条各一份，证明原告于2013年4月28日依借款凭证约定向陈峰转账汇款共计人民币800万元整及陈峰收到汇款的事实。证据四、莆市房权证城厢区字第0917**号房屋所有权证、莆市房他证城厢字第C2013007**号房屋他项权证各一份，证明被告关永遵所提供的抵押物位于龙办下磨居委会学园山庄9号确系被告关永遵所有，且该抵押物已办理了抵押登记手续，抵押给原告的事实。证据五、承诺书各一份，证明陈峰、陈志明对借款承担连带担保的责任。证据六、书面证明一份，证明原告支付给被告的800万元是从方文建的户头汇出的。证据七、律师费发票一份，证明本案的代理费是5万元。被告陈峰对原告提供证据的质证意见为：证据一的真实性没有异议，但没有年检，也没有公安部门和商务部特种许可，所以没有经营资格，双方签订的合同是无效的，不能成立的。证据二真实性没有异议。证据三真实性没有异议，借款凭证最后一行的备注有特别约定，借款的金额、时间、利率等担保凭证以借款凭证为准。证据四、五真实性没有异议。证据六真实性没有异议，对证明的内容有异议，这份证明是方文建单方面的行为，原告是否委托方文建，被告不知道。证据七真实性没有异议，律师费时间与案件的时间不一致，相差一年的时间。本院经审查认为，被告陈峰对原告提供证据的真实性没有异议，对其真实性予以确认。被告陈红苗、关永遵、陈峰、陈志明未提供证据。归纳庭审中原、被告的陈述及举证、认证情况，本院认定本案事实如下：2013年3月8日，原告莆田市东方典当有限公司与被告陈红苗、关永遵签订合同编号为莆田东方当抵字第（201302）号的《房地产抵押典当合同》一份，合同约定主要内容：被告陈红苗因需求资金，以被告关永遵合法所有的不动产作为抵押财产，向甲方抵押借款；抵押不动产的评估价值为人民币810万元，其中房产评估为人民币800万元，土地评估为人民币10万元；原告向被告陈红苗发放典当贷款金额人民币810万元，其中房产贷款金额人民币800万元，土地贷款金额人民币10万元；抵押典当贷款期限自2013年3月8日至2013年9月8日，当期不足五天的，按五天计算；典当综合费率为2%，依据当票日期从典当贷款发放之日起算，如逾期未支付综合费用的，则从逾期之日起综合费用按月5%计收；本合同项下的抵押担保范围为：典当贷款本金、综合费用、利息、违约金、损害赔偿金、诉讼费、财产保全费、实现抵押权的费用等；抵押期间，抵押不动产由被告关永遵占有和管理，但抵押不动产的权利凭证应交由甲方保管；若被告陈红苗未及时续当，或原告不同意续当而被告陈红苗又不赎当的，典当期满五日后，即为绝当。绝当后，原告有权依法处分抵押不动产以实现抵押权，并按约定收取逾期综合费用、利息；借款期满，被告陈红苗不赎当或未能续当的，被告陈红苗、关永遵无条件同意原告依法行使抵押权对抵押不动产进行处置；被告陈红苗、关永遵如违反本合同约定，未履行或未及时履行其主要合同义务，或履行不符合约定的，即被告陈红苗应向原告支付合同项下借贷款总额20%的违约金。2013年4月28日，被告陈红苗作为借款人、被告关永遵作为抵押人共同向原告出具借款凭证一份，借款凭证约定：借款金额为人民币800万元；实际付款金额为人民币800万元；综合费用为2%；期限从2013年4月28日至2013年8月28日；借款汇入被告陈峰的农行账号；本笔借款对应合同编号为莆田东方当抵字第（201302）号；鉴于办理手续的原因，同意放款时间、放款金额以本借款凭证为准。同日，原告根据约定通过其法定代表人方文建的银行账户汇入被告陈峰银行账户人民币800万元。被告陈峰、陈志明也分别于同日向原告出具承诺书各一份。被告陈峰在承诺书中承诺对该笔800万元人民币的借款承担全额的连带担保责任，并出具人民币800万元的收条一份。被告陈志明在承诺书中承诺对该笔800万元整的借款承担若再发生风险后，根据依法处置后产生的不足部分负连带担保责任。2013年3月14日，被告关永遵将其所有的位于龙办下磨居委会学园山庄9号房产（房产权证号：莆市房权证城厢区字第0917**号）在莆田市住房和城乡建设局办理了抵押登记，房屋他项权利人为原告，债权数额为800万元。典当期限届满后，被告陈红苗未赎当也不续当，且未根据约定支付综合费用。原告为了本案诉讼产生律师费人民币5万元。本院认为，被告关永遵系印度尼西亚国籍，本案属涉外民商事纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”的规定，本案原告住所地及合同的履行地均在中华人民共和国境内，本案纠纷与中华人民共和国的联系最为密切，因此依据原则，本案应适用中华人民共和国作为处理本案纠纷的准据法。本案中，《房地产抵押典当合同》、《借款凭证》、《承诺书》等系各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。因原告莆田市东方典当有限公司已向莆田市工商行政管理局申请了《企业法人营业执照》，《企业法人营业执照》是企业法人资格和合法经营的凭证，故被告陈峰认为双方签订的典当合同是无效的理由不成立。原告莆田市东方典当有限公司履行合同义务，已支付了当金，被告陈红苗也应依约还款并支付相应费用。当期届满后，被告陈红苗未续当也未赎当，依照《》及双方合同约定，该典当行为构成绝当，故原告主张被告陈红苗返还当金，于法有据，予以支持。双方在借款凭证中约定放款时间、放款金额以本借款凭证为准，因借款凭证上记载的借款期限从2013年4月28日至2013年8月28日，借款金额为人民币800万元，故本案所发生的当金金额应为人民币800万元，典当期限为四个月即从2013年4月28日至2013年8月28日。《》第三十八条规定，房地产抵押典当的月综合费率不得超过当金的27‰，因双方约定在当期内的月综合费率为2%，没有超过该规定标准，故被告陈红苗应按每月20‰支付综合费。《》第三十八条同时明确典当综合费用包括各种服务及管理费用。综合费用的法律属性是典当行在进行典当借款行为时，为当户提供服务以及对典当借款行为进行管理的费用，它不同于利息，并不属于法定孳息，而是典当行提供相应服务的合理报酬。当物绝当后，当户对当物丧失了赎回权，典当行可依法或依约处置当物以优先受偿自身债权，不存在再为当户提供服务或管理当物的情形，在当期届满后继续收取综合费用，不符合典当合同的法律特征，故原告请求被告陈红苗支付逾期日之后的综合费用，不予支持。《房地产抵押典当合同》中约定：本合同项下有关法律服务等费用由被告陈红苗承担；未履行或未及时履行其主要合同义务，或履行不符合约定的情况下，被告陈红苗应按借贷款总额的20%支付违约金。因此，原告请求被告陈红苗支付借贷总额20%的违约金及律师费人民币5万元，符合双方合同约定，可予支持。被告陈峰承诺对该笔800万元的借款承担全额的连带担保责任，故被告陈峰在本案中应承担连带清偿责任。被告关永遵以其所有的坐落于龙办下磨居委会学园山庄9号的房产（房产权证号：莆市房权证城厢区字第0917**号）为典当借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，应承担抵押担保责任。被告陈志明在承诺书中承诺“本人承诺对该笔800万元整的借款承担若再发生风险后，根据依法处置后产生的不足部分负责连带承担责任”，根据该承诺可以认定在被告关永遵承担抵押担保责任后，不足部分由被告陈志明承担连带清偿责任。被告陈红苗、关永遵、陈志明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈红苗应于本判决生效之日起十日内归还原告莆田市东方典当有限公司当金人民币八百万元、综合费用人民币六十四万元、违约金人民币一百六十万元及律师代理费人民币五万元，共计人民币一千零二十九万元；二、如被告陈红苗未履行上述付款义务，原告莆田市东方典当有限公司可以被告关永遵所有的坐落于龙办下磨居委会学园山庄9号的房产（房产权证号：莆市房权证城厢区字第0917**号）折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款在上述债权额范围内享有优先受偿权；三、被告陈峰对被告陈红苗上述判决第一项债务承担连带清偿责任；四、被告关永遵在对被告陈红苗上述判决第一项债务承担抵押担保责任后，不足部分由被告陈志明承担连带清偿责任；五、驳回原告莆田市东方典当有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费人民币104720元，由被告陈红苗、关永遵、陈峰、陈志明共同负担；公告费人民币260元由被告关永遵、陈峰、陈志明共同负担。如不服本判决，原告莆田市东方典当有限公司、被告陈红苗、被告陈志明可在判决书送达之日起十五日内，被告关永遵、被告陈峰可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长  林青山代理审判员  吴伟凡代理审判员  陈 凡二〇一五年一月二十日书 记 员  陈丽萍附：本案相关法律法规《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。