山东省潍坊市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）鲁07刑终243号 抗诉机关昌邑市人民检察院。 原审被告人杜世光（曾用名杜世武、于文龙、杜世勇，乳名“宽”）男，1978年11月25日出生于山东省潍坊市，汉族，初中文化程度，住山东省潍坊市坊子区。2006年1月23日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；2006年7月27日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元，2015年2月13日被减刑释放。2017年7月12日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于昌邑市看守所。 原审被告人伦增宽（曾用名伦建伟，绰号皮伦），男，1976年11月5日出生于山东省潍坊市，汉族，小学文化程度，农民，户籍地山东省潍坊市昌乐县，住所地山东省潍坊市坊子区。2006年1月23日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；2009年6月29日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。2017年7月12日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于昌邑市看守所。 原审被告人吴文堂，男，1976年2月22日出生于山东省潍坊市，汉族，小学文化程度，无业，户籍地山东省潍坊市昌乐县，住所地山东省潍坊市潍城区。1993年10月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年；1997年10月14日因盗窃被劳动教养二年；2000年2月28日因盗窃被劳动教养二年；2010年因故意伤害被劳动教养一年；2017年6月12日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币5000元，2017年7月27日被解回再审。现羁押于昌邑市看守所。 原审被告人赵德利，男，1967年3月8日出生于山东省潍坊市，汉族，小学文化程度，无业，住山东省潍坊市潍城区。2006年1月23日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；2016年12月23日因盗窃被行政拘留十五日。2017年7月18日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。2018年5月17日被取保候审。 昌邑市人民法院审理昌邑市人民检察院指控被告人杜世光、伦增宽、吴文堂、赵德利盗窃罪一案，于2018年4月28日作出（2018）鲁0786刑初37号刑事判决，宣判后，昌邑市人民检察院以“原审法院对被告人吴文堂应将本罪作出判决后，未与之前的判决的刑罚合并，系适用法律确有错误，量刑不当”提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，潍坊市人民检察院指派检察员宋林林出庭履行职务，原审被告人吴文堂到庭参与诉讼。现已审理终结。 原审判决认定： 1.2015年4月8日，被告人杜世光伙同伦增宽、吴文堂、赵德利到昌邑市，盗窃孙某的红色手提包一个，内有现金500元。 2.2015年4月15日10时许，被告人杜世光伙同伦增宽、吴文堂、赵德利到昌邑市，盗窃焦某的黑色钱包一个，内有现金500元、价值1800元的购物卡和ＯＰＰＯ手机一部，共计价值人民币3300元。 3.2015年5月8日10时许，被告人杜世光伙同伦增宽、吴文堂、赵德利到昌邑市，盗窃李某1的黑色手提包一个，内有现金1500元及红米手机一部，共计价值人民币2300元。 4.2015年5月8日10时许，被告人杜世光伙同伦增宽、吴文堂、赵德利到昌邑市，盗窃汲某的棕色钱包一个，内有现金1400元。 5.2015年5月31日，被告人杜世光伙同赵德利到潍坊市寒亭区集市，盗窃王某5的钱包一个，内有现金1000元。 6.2015年6月3日，被告人杜世光伙同伦增宽到潍坊市寒亭区集市，盗窃张某的钱包一个，内有现金40元。 7.2015年9月25日，被告人杜世光伙同伦增宽到潍坊市寒亭区集市，盗窃陈某1的红色挎包一个，内有现金500元、小米手机一部及小米牌充电宝一个，共计价值人民币2000元。 8.2015年10月24日11时许，被告人杜世光伙同伦增宽、赵德利到潍坊市寒亭区集市，盗窃陈某2的灰色钱包一个，内有现金2900元、小米手机一部，共计价值人民币3900元。 9.2016年7月10日，被告人伦增宽伙同吴文堂到潍坊市寒亭区集市，盗窃李某2的玫红色钱包一个，内有现金700元。 10.2015年7月12日8时许，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃姜某1的紫红色手提包一个，内有现金3000元、苹果4手机一部，共计价值人民币5700元。 11.2016年2月5日12时，被告人杜世光伙同吴文堂到昌邑市，盗窃王某1的棕色钱包一个，内有现金3100元、价值500元购物卡，共计价值人民币3600元。 12.2016年3月19日12时许，被告人杜世光伙同吴文堂到昌邑市，盗窃姜某2的粉色钱包一个，内有现金1800元。 13.2016年4月10日11时许，被告人伦增宽伙同吴文堂到昌邑市，盗窃郝某的绿色钱包一个，内有现金70元。 14.2016年5月8日10时许，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃徐某的挎包一个，内有现金600元。 15.2016年5月8日，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃毕冬梅的钱包一个，内有白色三星手机一部及黑色智能手机一部，共计价值人民币500元。 16.2016年5月10日12时许，被告人伦增宽伙同吴文堂（已判刑）、赵德利到潍坊市潍城区内，盗窃曲某的咖啡色手提包一个，内有现金200元及小米手机（红米）一部，共计价值人民币600元。 17.2016年7月4日11时许，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃乔某的卡其色背包一个，内有现金240元。 18.2016年7月4日10时许，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃于某的棕色钱包一个，内有现金1100元。 19.2017年4月27日11时许，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃王某2的香槟色手提包一个，内有现金50元、华为荣耀8手机一部，共计价值人民币1990元。 20.2017年4月28日18时许，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃王某3的手提包一个，内有现金100元及价值2000元的中国石油加油卡，共计价值人民币2100元。 21.2017年5月16日10时许，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃林某的黑色背包一个，内有现金30元、一部ＶＩＶＯ手机及一部老年机，共计价值人民币1530元。 22.2017年6月18日7时，被告人杜世光伙同伦增宽到昌邑市，盗窃王某4灰色帆布包一个，内有现金5000元。 23.2017年6月8日12时许，被告人杜世光伙同伦增宽到潍坊市寒亭区集市，盗窃李某3的白色手提包一个，内有现金及魅族手机一部，共计价值人民币1000元。 综上，被告人杜世光盗窃作案20起，盗窃价值共计人民币39600元，被告人伦增宽盗窃作案20起，盗窃价值共计人民币34570元，被告人吴文堂盗窃作案8起，盗窃价值共计人民币13670元，被告人赵德利盗窃作案7起，盗窃价值共计人民币13000元。 另查明，2006年7月27日，被告人杜世光因犯抢劫罪被山东省潍坊市坊子区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元；与前次因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元合并，执行有期徒刑十一年零十个月，后于2015年2月13日被减刑释放。 原审判决认定上述事实证据有有物证摩托车及头盔（照片），书证人口信息、抓获经过、扣押决定书及扣押清单、刑事判决书、释放证明书、劳动教养决定书、行政处罚决定书等，被害人孙某、焦某、李某1、汲某、姜某1、王某1、姜某2、郝某、徐某、毕某、乔某、于某、王某2、王某3、林某、王某4、王某5、张某、陈某1、陈某2、李某2、李某3、曲某的陈述，四被告人杜世光、伦增宽、吴文堂、赵德利的供述与辩解，视听资料案发现场监控视频等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人杜世光、伦增宽、吴文堂、赵德利以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予刑罚。四被告人在共同犯罪过程中地位及作用相当，不宜区分主从犯。被告人杜世光在刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，应予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十五条之规定，以盗窃罪判处被告人杜世光有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币18000元；以盗窃罪判处被告人伦增宽有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元；以盗窃罪判处被告人吴文堂犯有期徒刑十一个月，并处罚金人民币7000元；以盗窃罪判处被告人赵德利犯有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；扣押在案的作案工具黑色豪爵牌悦星125-T9型踏板摩托车一辆、头盔两个，由扣押机关依法处理。 宣判后，昌邑市人民检察院以“原审法院对被告人吴文堂应将本罪作出判决后，未与之前的判决的刑罚合并，系适用法律确有错误，量刑不当”为由提出抗诉。 经二审开庭审理查明的事实及证据与一审相同。 本院认为，原审被告人吴文堂伙同原审被告人杜世光、伦增宽、赵德利以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应予刑罚。关于昌邑市人民检察院的抗诉意见，经查，2017年6月12日原审被告人吴文堂因盗窃罪被判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币5000元，刑期至2018年2月8日。在宣判后，刑罚执行完毕以前，公安机关于2017年7月12日又发现其又涉嫌盗窃罪并立案侦查。根据《中华人民共和国刑法》第七十条规定，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个罪所判决的刑罚，予以并罚。故原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但对原审被告人吴文堂的判决，未将新发现漏罪与前罪并罚，属适用法律不当，检察机关抗诉理由成立，本院予以纠正。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持昌邑市人民法院（2018）鲁0786刑初37号刑事判决第一、二、四、五项，即被告人杜世光犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币18000元；被告人伦增宽犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元；被告人赵德利犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；扣押在案的作案工具黑色豪爵牌悦星125-T9型踏板摩托车一辆、头盔两个，由扣押机关依法处理。 二、撤销昌邑市人民法院（2018）鲁0786刑初37号刑事判决第三项，即被告人吴文堂犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币7000元。 三、原审被告人吴文堂犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币7000元，与前罪盗窃罪有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币12000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月8日至2018年12月7日止；罚金于判决生效之次日起十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  吴进元 审判员  杨金华 审判员  朱 峰 二〇一八年七月二十七日 书记员  张雅涵