黑龙江省肇州县人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0621民初668号原告：王秋波，女，汉族，1980年11月27日出生，无职业，住肇州县。委托诉讼代理人：常静，系吉林车宏伟律师事务所律师。被告：中亚石油有限公司，住所地肇州县永乐镇太丰村。法定代表人：邓明胜，职务经理。委托诉讼代理人：桂红英，系黑龙江新元律师事务所律师。被告：肇州县中维劳务有限公司，住所地肇州镇和平街八厂东街路南。法定代表人：李春华，职务董事长。委托诉讼代理人：杨祥武，男，工作单位肇州县中维劳务有限公司，住肇州县。原告王秋波与被告中亚石油有限公司、被告肇州县中维劳务有限公司劳动争议纠纷一案，原审经本院审理后于2017年9月21日作出（2017）黑0621民初729号民事裁定，原审原告王秋波不服原审裁定上诉至大庆市中级人民法院，2018年1月30日大庆市中级人民法院作出（2018）黑06民终474号民事裁定，撤销黑龙江省肇州县人民法院（2017）黑0621民初729号民事裁定，指令肇州县人民法院审理。本院于2018年3月20日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王秋波及委托诉讼代理人常静，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人桂红英，被告肇州县中维劳务有限公司委托诉讼代理人杨祥武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王秋波向本院提出诉讼请求：一、确认原告与中亚公司存在劳动关系，确认原告与中维公司的劳动合同无效。二、中亚公司支付原告加班工资186,837元。三、中亚公司支付原告带薪休假工资22,878元。四、中亚公司支付违法解除劳动合同赔偿金63,540.48元。五、中亚公司为原告补缴自2002年5月10日至2007年12月31日的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险及自2002年5月10日起至解除劳动合同关系止的住房公积金。以上二至四项合计273,255.48元。诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告于2002年5月10日到被告中亚石油有限公司（以下简称“中亚石油”）工作，先后任集输工、化验员等职务。自原告入职以来，“中亚石油”没有让原告休过带薪年假、并且经常让原告加班工作，每月只休息四天，但从未向原告支付过带薪休假工资及加班工资。原告认为，“中亚石油”的上述行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》及《国务院带薪休假条例》的规定，侵犯原告的合法权益。自原告入职以来，工作始终兢兢业业，从无违反劳动纪律及不胜任工作的情形，但“中亚石油”却于2016年8月23日以不能胜任其本职工作为由解除与原告的劳动关系。被辞退后原告得知，被告中亚石油在2012年要求原告签订的一份合同的用人单位是被告中维劳务派遣有限公司（以下简称“中维”），这份合同是在原告不知情的情况下，被告拿出的空白合同让原告等工人签名，签完名之后，由“中亚石油”的工人统一收回，后加盖了被告中维的公章及其他相关内容。原告认为，被告“中亚石油”的上述行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》及《国务院带薪休假条例》的规定，侵犯了原告的合法权益。又以原告不能胜任其本职工作而解除与原告的劳动关系，属违法解除劳动合同，应按《中华人民共和国劳动合同法》第87条的规定，向原告支付赔偿金。为维护原告的合法权益，特提出诉讼，请依法判决。被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人辩称，第一项原告已经被生效的仲裁裁决书认定与中维有劳动关系，与中亚无劳动关系。第二项原告在中亚公司务工期间中亚公司依法支付全部加班费，不存在拖欠。第三项带薪休假不属于劳动报酬范围，属于企业福利待遇，工作期间从未向企业主张过，已经过法定诉讼时效期间，丧失胜诉权。第四项中亚与原告不是劳动合同关系，与原告解除劳动合同的相对人不是中亚，该主张中亚不承担赔偿责任。第五项不属于法院立案范围。被告肇州县中维劳务有限公司辩称，原告与我公司两次签订劳动合同，第一次是2007年12月15日至2012年12月14日，续签订是2013年1月1日至2017年12月14日，两期合同都是五年，两次都有原告签字，说明双方是在平等自愿的基础上签订合同，合同有效。原告请求补交社会保险，我公司与原告签订合同次日起就为原告缴纳社会保险，一直至2016年6月，原告被清退时间是2016年6月8日。原告请求支付未签订合同的二倍工资，该合同原告已经签字，合同已经生效，并履行，原告请求事项时间2008年2月至12月31日包括在首次签订合同期间内，不存在未签订劳动合同的问题。原告请求支付违法解除合同赔偿金，原告被退回，我公司于2016年6月30日以短信方式通知原告，内容是王秋波已被中亚公司清退回本公司，请你接到短信后二日内到中维公司面洽相关事宜，原告没来，我公司又以短信方式发出第二次通知，经公司研究决定，对原告作待岗处理。原告回复说我是大骗子。2016年9月5日上午，被告对原告进行二次派遣，原告没有回音。原告由于其自身原因导致离职。在审理中，原告向法庭出示如下证据：一、出示一组证据：1、原告的荣誉证书两份（共两页）。该证书被告中亚石油有限公司向王秋波颁发的。证明原告的工作单位是中亚石油有限公司。2、中亚石油有限公司大庆项目部捐款收据、中亚石油有限公司大庆项目部爱心捐款汇总表及捐款人员名单各一份（共三页）。证明原告系被告单位员工期间为2008年5月12日汶川地震捐款。3、原告的收入证明书一份（共一页）。此证明是2011年被告中亚石油有限公司向中国农业银行有份有限公司肇州县支行出具的。该证据除证明申请人是被申请人的员工，与被申请人存在劳务关系外，还证明申请人2011年1月6日前十二个月的税后月平均工资为2,000元。4、中亚石油有限公司大庆项目部文件一份（一页）及协商一致解除劳动关系协议三份（共六页）。这三份协商一致解除劳动关系协议中的三名员工与王秋波均是同事关系，且崔雪川还与王秋波同为集输工区的同事，被告中亚石油有限公司承认与三人是劳动关系，那么与原告之间也应是劳动关系。5、劳动保护用品卡片两份（共两页）。该证据证明王秋波在被告中亚石油有限公司领取工作服、鞋、靴子、白大褂等劳动保护用品等内容。发放时间有2002、2003、2004及2005、2008、2009、2013、2014、2015年。以上证据证明原告与中亚存在劳动合同关系。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人对前三项证据的真实性无异议，收入证明是基于原告要贷款要求单位协助出具的收入证明，与原告实际收入矛盾，原告实际收入未达到2,000元。该证据只能说明原告工作情况，不能说明原告与中亚成立劳动合同关系。1235份证据只能对原告在中亚工作期间一些奖励及捐款事项的情况，不能因此确认双方存在劳动合同关系。协商解除劳动关系的协议是吕生的，与原告无关。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。二、出示原告的工资条，中国农业银行有份有限公司肇州县支行出具的证明（在第一组证据中出示）主要内容：中国农业银行有份有限公司肇州县支行：王秋波（身份证件名称及号码）系我单位员工，自2002年5月1日进入我单位并工作至今，现在集输工区部门担任化验班长职务。近一年度该员工税后月均收入人民币2,000.00元（含税后的工资、奖金、津贴、住房公积金、股份分红及其他收入）。本单位保证上述证明真实、有效。加盖有被告中亚石油有限公司的公章。出具日期为2011年1月6日。该证据证明申请人2011年1月6日前十二个月的税后月平均工资为2,000元。说明：被告中亚石油为原告开支为现金支付，所做工资条均低于原告每月实领工资，原告2015年1月1日至2016年8月23日的月平均工资为2,647.50元。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人认为该证据与被告掌握的原告真实工资一致。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。三、出示黑龙江省肇州县人民法院（2016）黑0621民初770号民事判决书、（2016）黑0621民初1542号民事判决书黑06民终1717号民事判决书各一份。主要内容：黑龙江省肇州县人民法院原告同事刘某与本案被告中亚石油有限公司及黑龙江省肇州县中维劳务有限公司劳动争议纠纷一案的三份判决，三份判决书分别对刘某主张的加班费、养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险予以支持。证实：上述三份判决均是人民法院生效判决。判决中确定，刘某与原告是同事关系，均是中亚石油的员工，刘某与中亚石油存在劳动关系，那么原告与中亚石油也存在劳动关系，原告的多项主张与刘某相同，人民法院支持了刘某的大部分诉讼请求，那么本法庭也应支持原告的相应诉讼请求。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人认为这两份判决书是针对刘某的，与原告无关，不能作为证明原告与中亚劳动关系成立的依据，该判决书的内容驳回了刘某的大部分主张。2006年的判决关于补交刘某2005至2007年的保险，最高人民法院有司法解释，对于补交社会保险不应作为法院立案处理，该判项与现行法律规范相悖，不能作为证据使用。不能证明双方有劳动合同关系。该文书并未如原告所说被支持。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。四、证人刘某出庭作证，证明原告加班情况，没得到加班费。刘某称：我和原告是同事，在一个工区，我是领导，原告是化验岗班长，我单位所有加班人员都没有得到加班工资。原告具体加班多少我算不出来。原告的工资包括基本工资还要加200元的班长费及150元的特殊工种费。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人认为，鉴于证人是本案关联案件的当事人，我的质证意见申请证人退庭后发表意见。由于该证人是在与本案相关案件中的一个原告方，该证人的证言与本案的审判和判决结果，可能有利害关系，对于该证人证言的真实性和可靠性请求法庭在合议时综合考虑，该证人明确表述其未向中亚公司要求签订劳动合同，且与中维劳务公司签订过合同的事实，而被告方有证据能证实在证人及原告人均与劳务派遣公司签订过劳动合同。证明该证人庭审时所述虚构。该证人能够明确其在中亚公司工作过程中均为倒班制，所谓的加班事实是由倒班的工作性质导致的，中亚公司在用工过程中并无不当，不能作为原告举出此证人要证明加班事实及拖欠加班工资事实。无法实现原告举出该证人的举证目的。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。在审理中，被告中亚石油有限公司出示证据：一、出示考勤表和工资表，证明被告已经按原告实际加班天数支付工资和加班工资。经质证，原告认为该证据都是复印件，应该有中亚石油有限公司的公章，不予质证。是2015年4月后的考勤表，之前的没有，从2015年7月开始才有正常休班，此前每月只休四天。这份工资表不是实际发给原告的工资，虽然有原告签名，但是有两份工资表，我们签名的时候看不到表上的内容。被告中维劳务有限公司对该证据无异议。在审理中，被告肇州县中维劳务有限公司向法庭出示证据：一、出示与中亚签订的两期劳务派遣协议，与原告签订的两期劳动合同，证明我单位与中亚有劳务派遣协议，与原告有劳动合同。经质证，原告对该证据的真实性和证明问题有异议，一份是2007年签的，一份是2012年签的，在中亚和原告没有解除劳动关系的情况下不可能与其他公司签订劳动合同，协议是中亚为了逃避法律责任签订的。被告中亚石油有限公司对该证据无异议。经审理查明：2002年5月1日原告王秋波到被告中亚石油有限公司工作，双方虽未签订劳动合同，但形成事实的劳动关系，2007年12月14日原告与中亚石油有限公司终止劳动关系。2007年12月15日，中亚石油有限公司与肇州县中维劳务有限公司签订劳务派遣协议，协议期限共5年，自2007年12月15日至2012年12月15日。2007年12月15日，肇州县中维劳务有限公司与王秋波签订劳动合同书，期限自2007年12月15日至2012年12月14日，王秋波被派遣到中亚石油有限公司从事化验员工作。2012年12月6日，中亚石油有限公司与肇州县中维劳务有限公司签订劳务派遣协议，协议期限共5年，自2012年12月16日至2017年12月15日。2013年1月1日，肇州县中维劳务有限公司与王秋波签订劳动合同书，期限自2013年1月1日至2017年12月15日，王秋波被派遣到中亚石油有限公司从事化验员工作。自2008年1月至2016年10月，肇州县中维劳务有限公司给王秋波缴纳了职工基本养老保险。2015年6月之前原告每月基本工资900元，2015年6月之后原告每月基本工资1,200元，临时加班工资、法定假日期间的工资已额外给付。原告工作期间每月休息四天，未休过带薪年休假。2016年８月23日原告被被告中亚石油有限公司退回到被告肇州县中维劳务有限公司，原告未到被告肇州县中维劳务有限公司报到，原告王秋波于2017年1月12日向肇州县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。肇州县劳动争议仲裁委员会于2017年1月16日立案受理后对本案进行了开庭审理，但未能在法定时限内作出仲裁裁决。王秋波于2017年4月6日向本院提起诉讼，本院原一审裁定驳回原告王秋波的起诉。王秋波上诉至大庆市中级人民法院，2018年1月30日大庆市中级人民法院裁定撤销肇州县人民法院原一审裁定，指令本院审理此案。诉讼中原告提出如下诉讼请求，一、确认原告与中亚公司存在劳动关系，确认原告与中维公司的劳动合同无效。二、中亚公司支付原告加班工资186,837元。三、中亚公司支付原告带薪休假工资22,878元。四、中亚公司支付违法解除劳动合同赔偿金63,540.48元。五、中亚公司为原告补缴自2002年5月10日至2007年12月31日的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险及自2002年5月10日起至解除劳动合同关系止的住房公积金。以上二至四项合计273,255.48元。诉讼费由二被告承担。上述事实有当事人陈述、劳务派遣协议、劳动合同书、工资表相关证据在案予以佐证。本院认为：2002年5月1日原告王秋波到被告中亚石油有限公司工作，双方虽未签订劳动合同，但形成事实的劳动关系，2007年12月14日原告与中亚石油有限公司终止劳动关系。2007年12月15日原告王秋波与被告肇州县中维劳务有限公司签订书面劳动合同书，期限自2007年12月15日至2012年12月14日，王秋波被派遣到中亚石油有限公司从事化验员工作。该劳动合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，因该劳务派遣合同已到期，自2012年12月14日王秋波与被告肇州县中维劳务有限公司已经终止该段劳动关系，所以原告王秋波分别要求被告中亚石油有限公司自2002年5月1日至2007年12月14日、被告肇州县中维劳务有限公司自2007年12月15日至2012年12月14日给付带薪年假工资，双休日加班工资等发生在该期间的各项请求均因劳动关系终止后，原告超过申请劳动仲裁时效而失去请求权，所以本院对原告王秋波要求被告中亚石油有限公司、肇州县中维劳务有限公司自2002年5月1日至2012年12月14日给付其带薪年休假工资，双休日加班工资等发生在该期间的各项请求均不予支持。肇州县中维劳务有限公司与原告王秋波于2013年1月1日重新签订书面劳动合同书，期限自2013年1月1日至2017年12月14日，王秋波被派遣到中亚石油有限公司从事化验员工作。该劳动合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。中亚石油有限公司作为用工单位依据劳务派遣协议的约定安排原告就职，每月支付相应的劳动报酬，根据被告中亚石油有限公司提供的工资表证明原告双休日（每月共加班四天）工资、临时加班工资、法定假日期间的工资已包含在实发工资中。所以原告王秋波要求被告给付自2013年1月1日至被中亚石油有限公司辞退期间加班工资的诉讼请求本院不予支持。因证人刘某与二被告有同类相关案件存在利害关系，其证人证言本院不予采纳。原、被告在履行劳动合同过程中，由于用工单位即被告中亚石油有限公司未安排原告带薪年休假，也未全额向原告支付带薪年休假工资，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款的规定，所以原告要求被告中亚石油有限公司给付自2013年1月1日至2016年8月23日带薪年假工资的诉讼请求本院应予支持。按照《企业职工带薪年休假条例》的规定，职工累计工作满12个月以上的，享有带薪年休假，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。根据被告中亚公司提供的工资表证实，原告2013年-2014年基本工资人民币900元，2015-2016年基本工资人民币1,200元，月计薪天数应按照《企业职工带薪年休假实施办法》中21.75天计算，被告除已支付的工资数额外，还应支付原告应休年休假期间另外200%的工资，原告工作已满10年以上，所以被告中亚石油有限公司应给付原告王秋波带薪年休假工资人民币3,862元【（900÷21.75）×200%×10天/年×2年＋（1200÷21.75）×200%×10天/年×2年】。2002年5月1日原告王秋波在被告中亚石油有限公司工作，双方虽形成事实的劳动关系，但2007年12月14日原告与中亚石油有限公司已终止劳动关系。原告王秋波于2007年12月至2016年8月期间，与肇州县中维劳务有限公司两次签订了书面劳动合同，劳动合同合法有效，原告与肇州县中维劳务有限公司形成了劳动关系。在此期间原告王秋波被派遣到被告中亚石油有限公司从事化验员工作。中亚石油有限公司只是原告的用工单位，不存在劳动合同关系。所以原告要求确认与中亚石油有限公司劳动关系有效，与肇州县中维劳务有限公司的劳动合同无效的诉讼请求本院不予支持。2016年8月，被告中亚石油有限公司将原告退回肇州县中维劳务有限公司时原告王秋波与肇州县中维劳务有限公司的劳动合同尚未到期，但原告未到肇州县中维劳务有限公司报到，该公司虽然以短信的方式通知原告上班，但并不能确认原告收到该信息，也未通知原告上班，并自2016年10月起被告肇州县中维劳务有限公司未给原告王秋波缴纳职工养老保险。原告王秋波与被告肇州县中维劳务有限公司的行为可视为双方自愿解除劳动合同，因此，并不存在违法解除劳动合同情形。所以原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求本院不予支持。但原告王秋波与被告肇州县中维劳务有限公司解除合同的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告肇州县中维劳务有限公司应向原告王秋波支付经济补偿金，原告解除劳动合同前12个月的月平均工资为1,200元，被告肇州县中维劳务有限公司应向原告王秋波支付经济补偿金4,800元（1,200元/月×4月）。原告与被告肇州县中维劳务有限公司2007年12月15日签订的劳动合同，2008年1月至2016年10月肇州县中维劳务有限公司已经为原告缴纳职工基本养老保险，根据法律规定，原告请求医疗保险、工伤保险、失业保险及住房公积金的诉讼请求不属于劳动争议，所以原告要求被告补缴养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险及自2002年5月10日起至解除劳动合同关系止的住房公积金的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第六十二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第七条之规定，判决如下：一、被告中亚石油有限公司给付原告王秋波带薪年假工资人民币3,862元。此款于本判决生效后立即给付。二、被告肇州县中维劳务有限公司给付原告王秋波经济补偿金人民币4,800元。此款于本判决生效后立即给付。三、驳回原告王秋波其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告中亚石油有限公司、被告肇州县中维劳务有限公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判长 滕 岩审判员 曹振军审判员 曲春兴二〇一八年七月二十日书记员 李 丹