福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0111民初2435号 原告：陈爱妃，女，汉族，1977年10月18日出生，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：池栋梁，福建瑞权事务所律师。 委托诉讼代理人：林娥，福建瑞权事务所律师。 被告：刘耀祖，男，汉族，1984年8月18日出生，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：肖信平，福建谨而信律师事务所律师。 被告：刘碧强，男，汉族，1956年3月9日出生，住福建省闽清县。 被告：福州梅港油料有限公司，住所地福州市晋安区。 法定代表人：刘碧强，系总经理。 原告陈爱妃与被告刘耀祖、刘碧强、福州梅港油料有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈爱妃的委托诉讼代理人林娥，被告刘耀祖的委托诉讼代理人肖信平、被告刘碧强（亦为被告福州梅港油料有限公司的法定代表人）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈爱妃向本院提出诉讼请求：1.刘耀祖偿还陈爱妃借款本金10万元及利息,利息按月利率2%从2017年2月26日起算至借款还清之日止,暂计至起诉之日为22000元；2.判令刘碧强、福州梅港油料有限公司对上述债务承担连带责任。事实和理由：2017年2月26日，陈爱妃同刘耀祖合伙投资经营福州梅港油料有限公司。刘耀祖以缺乏投资款为由向陈爱妃借款10万元,并向陈爱妃出具借条一张，载明：兹今刘耀祖向陈爱妃借人民币壹拾万元正，月息3%。刘碧强在担保人处签字，为该笔借款提供保证。随后，陈爱妃依据刘耀祖的指示将借款汇入福州梅港油料有限公司账户内，完成借款的交付。2017年4月23日，福州梅港油料有限公司向陈爱妃出具担保函一份，载明：我公司自愿对借款人刘耀祖向出借人陈爱妃借款本金人民币壹拾万元整，月息3%的借款本息承担连带还款责任。此后，刘耀祖未向陈爱妃偿还借款本息。经陈爱妃多次催讨，刘耀祖以各种理由拖延、拒绝还款。故诉至法院。刘碧强、福州梅港油料有限公司作为保证人，应对本案借款的本息承担连带还款责任。 被告刘耀祖辩称，刘耀祖未曾向陈爱妃借款10万元。陈爱妃所起诉的借款实为陈爱妃投资福州梅港油料有限公司的出资款。刘耀祖确与陈爱妃、刘碧强、朱某四人合伙经营福州梅港油料有限公司。当时各方约定刘耀祖、刘碧强与案外人刘耀祖以技术入股，陈爱妃以50万元启动资金入股。陈爱妃占有公司40%的股份，其余每人各占有公司20%的股份。陈爱妃持有福州梅港油料有限公司公章，在未经公司其他股东同意的情况下，私自出具担保函。刘耀祖曾向陈爱妃汇入11.3万元款项。但双方之间不存在借贷关系。涉案借条系陈爱妃为规避投资风险，要求其他合伙人做的风险承诺，借款并未实际支付。 被告刘碧强、福州梅港油料有限公司辩称，陈爱妃、刘碧强、朱某、刘耀祖四人合伙经营福州梅港油料有限公司。当时各方约定刘耀祖、刘碧强与案外人刘耀祖以技术入股，陈爱妃以50万元启动资金入股。陈爱妃占有公司40%的股份，其余每人各占有公司20%的股份。因为陈爱妃以现金入股，所以要求刘碧强、朱某、刘耀祖各出具10万元借条给陈爱妃作为保证。本案借款实际并未发生。刘碧强并不知晓陈爱妃与刘耀祖之间是否有其他债权债务。但即使有，亦不应包含在陈爱妃对福州梅港油料有限公司的50万元出资款中。福州梅港油料有限公司的原公章由陈爱妃持有。福州梅港油料有限公司出具的担保函实为陈爱妃自行加盖印章出具，故该保证合同未生效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。刘耀祖、刘碧强对担保函的真实性提出异议，但未提交证据予以证明。本院对其异议不予采纳。证人朱某经审查同本案具有利害关系，其证人证言不足以作为本案定案依据。 本院经审理认定事实如下：2017年2月26日，刘耀祖与陈爱妃、刘碧强、朱某四人合伙投资经营福州梅港油料有限公司。四人达成合伙协议，协议约定：由陈爱妃为该项目提供启动资金约伍拾万元作为经营过程中对油品进行库存、周转的资金；陈爱妃所出资金公司按（3%／月）计息，由各股东按出资比例承担，按月支付。刘耀祖因缺乏投资款向陈爱妃借款10万元，并向陈爱妃出具借条一张，载明：兹今刘耀祖向陈爱妃借款人民币壹拾万元正，月息3%。2017年3月6日，陈爱妃将借款转入福州梅港油料有限公司的账户。 本院认为：被告刘耀祖向陈爱妃借款10万元，有借条及建行活期存款明细账为证，双方的借贷关系明确、合法，被告刘耀祖依法应予以清偿。陈爱妃将借款利率调整为按月利率2%计付，该标准未超出法律支持的利率范围，本院予以支持。但陈爱妃于2017年3月6日方支付借款，故利息应从借款出借当天起算。刘耀祖、刘碧强主张其以技术入股福州梅港油料有限公司，本案借款并未实际支付，但未提交证据予以证明。且合伙协议书中载明陈爱妃所出资金公司按（3%/月）计息，由各股东按出资比例承担，按月支付。刘耀祖、刘碧强的主张同协议书的记载相违背。退一步说，刘耀祖、刘碧强均未主张借条系在受到胁迫或欺骗的情况下出具。而刘耀祖、刘碧强作为具有完全民事行为的人，应当知晓出具收条需承担的结果。故本院对刘耀祖、刘碧强的主张不予采纳。因刘耀祖未偿还借款本息，刘碧强应依约承担相应的保证责任。因原、被告双方未就保证的方式和范围作出明确的约定，故刘碧强依法应对刘耀祖的债务本息承担连带偿还责任。依据公司法规定：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。刘耀祖系福州梅港油料有限公司的主要股东。陈爱妃要求福州梅港油料有限公司对刘耀祖的债务承担连带担保责任，仅提交担保函作为依据，未能提交证据证明该担保合同已经过公司股东会决议或追认。而陈爱妃亦为福州梅港油料有限公司的股东，理应对公司的经营管理行为有所了解。故本院确认该份担保合同因违反法律强制性规定未生效。 综上所述，本院对原告陈爱妃的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告刘耀祖应于本判决生效之日起5日内偿还原告陈爱妃借款本金10万元及利息，利息按月利率2%从2017年3月6日起算至借款还清之日止； 二、被告刘碧强对上述第一项判决内容承担连带保证责任，被告刘碧强承担保证责任后，有权向被告刘耀祖进行追偿； 三、驳回原告陈爱妃的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2740元，减半收取1370元，由被告刘耀祖、刘碧强负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员 陈 昕 二〇一八年七月二十六日 书记员 霍雨佳 附本案适用的主要法律条文及执行提示： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。