江西省樟树市人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0982民初1021号原告：肖军，男，1984年9月14日出生，汉族，住江西省樟树市。委托诉讼代理人：马亮，男，1975年5月16日出生，汉族，住江西省樟树市，系原告肖军姐夫。委托诉讼代理人：邹瑞清，樟树市法律援助中心律师。被告：欧阳晓庚，男，1972年12月21日出生，汉族，住江西省樟树市。被告：卢莎莎（系被告欧阳晓庚之妻），女，1983年6月21日出生，汉族，住江西省樟树市。上述两被告的共同委托诉讼代理人：邹江平，江西新青年律师事务所律师。原告肖军诉被告欧阳晓庚、卢莎莎合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院2017年9月29日作出（2017）赣0982民初5号民事判决书，判决：一、解除原告肖军与被告欧阳晓庚签订的安置和房地产开发协议。二、被告欧阳晓庚、卢莎莎共同向原告肖军返还投资款310万元。三、被告欧阳晓庚、卢莎莎向原告肖军支付投资收益170.8444万元。四、被告欧阳晓庚、卢莎莎向原告肖军支付资金占用费125.0195万元。以上合计被告欧阳晓庚、卢莎莎应该向原告肖军支付605.8639万元，限本判决生效后15日支付。五、以480.4444万元为基数，按月息1%，从2017年10月1日起至实际付清至日止，欧阳晓庚、卢莎莎继续向原告肖军承担资金占用费。被告欧阳晓庚、卢莎莎不服上诉，宜春市中级人民法院审理后发回本院重审，本院重新组成合议庭依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告代理人马亮、邹瑞清，被告欧阳晓庚、卢莎莎的共同委托诉讼代理人邹江平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖军重新向本院提出诉讼请求，1.解除原告与被告欧阳晓庚签订的《安置和房地产开发协议书》；2.判令或调解两被告共同归还原告投资款310万元，并支付原告投资收益170.8444万元，合计480.8444万元。3.判令或调解二被告自2015年8月1日起以480.8444万元为基数，按年利率24%向原告支付资金占用费，直至付清日为止；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2013年9月12日，原告与被告欧阳晓庚签订一份《安置和房地产开发协议书》，约定原告投资入股于欧阳晓庚名下，占整个项目6%，开发樟树市福城街道聂家村安置和房地产项目。协议签订后，原告陆续投入了340万元，后退回30万元，实际投入310万元；被告欧阳晓庚在项目建设中在原告不知情的情况下将项目转给他人，获取巨额转让费，该项目转让后，未进行清算，其转让费均由被告欧阳晓庚独占了，分文未给原告。由于被告卢莎莎与欧阳晓庚系夫妻，原告投资给被告的投资款，有一部份款项被告挪用了于家庭消费，应该共同承担还款责任。由于无法协商，现特提起诉讼，请法院公正判决。被告欧阳晓庚答辩称，一、答辩人40%项目股权由王新平实际持有，其中包含了原告的6%股权，即答辩人代持的原告6%股权实际持有人为王新平。2013年9月12日，原告与答辩人签订《安置和房地产开发协议》，双方约定：被告上诉人投资入股于上诉人名下，占本项目6%股份。协议生效后，原告将310万元投资在答辩人名下。随后答辩人总共投资40%股份于王新平名下，王新平为该项目的显名股东，总占比49%，其中包含了原告的6%的股份。这一事实被原告事先知道，且双方在协议中特别注明本协议以答辩人欧阳晓庚和王新平协议为基础。故此可知，原告6%的股份实际代持人为王新平。二、王新平转出49%股权未经答辩人同意，双方之间没有进行结算。在本案中，原告的6%股份及答辩人自己34%股份总共40%的股份都投资在王新平的名下，2015年7月24日王新平未经答辩人的同意，私自将49%股份通过协议给项目股东陈水金，转让金额为2796万元。该股权转让款至今都未与答辩人进行过实际结算，答辩人也未得到此股权转让款，原告要求返还投资款或股权转让款需股权转让款进行了结算才能给予。三、原告对6%股权具体量化的金额无事实依据。原告与答辩人之间是投资纠纷，不是民间借贷纠纷。对于投资就存在风险，不存在保底和溢价，原告要求归还投资款并支付投资收益没有事实依据也没有法律依据。原告将310万元投入项目中，该资金的所有权归项目公司所，不存在返还投资人问题。即使要求支付投资收益也是需要事实依据的，在本案中，49%有股份王新平以2796万元转让给陈水金，根据原告所占股份比例6%，其应获得股权转让款为341.88万元（2796万元/49%*6%），而不是原告所主张的股金310万元与投资收益310万元，原告此主张无事实依据，不应得到支持。综上所述，依法不应支持原告的诉讼请求。被告卢莎莎答辩称，在本案中原告没有证据证实实用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，原告将答辩人卢莎莎作为被告主张共同偿付应不予支持。故此，依法应驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方没有争议的证据予以认定并佐卷中。本院查明的事实是2013年9月12日，原告肖军与被告欧阳晓庚签订《安置和房地产开发协议书》约定，因欧阳晓庚系江西百为实业有限责任公司、江西汇纳科技工程有限责任公司法定代表人和股东，樟树市福城街道聂家村安置和房地产项目将由以上两公司落实建设和开发的前提下，肖军入股本项目，协议期限与本项目运作相同。协议签订后，原告以肖红英、马亮的账户于2013年9月21日转付30万元、2013年9月25日转付70万元，2013年11月1日转付140万元、2014年3月12日转付100万元，共计340万元于欧阳晓庚账户。2014年3月29日，欧阳晓庚向原告出具收条，载明“收到肖军委托肖红英、马亮从银行转来人民币共计叁佰肆拾万元（转账时间为2013年9月至2014年3月期间，分四笔转账）计3400000人民币，用于投资房地产开发项目”。之后，欧阳晓庚以其他方式返还了肖军30万元，双方无异议。2013年10月，陈某金与王某平合作投资建设“百为*才子佳苑”项目，陈某金占51%，王某平占49%，欧阳晓庚的股份挂在王某平名下。2015年7月24日，在欧阳晓庚的见证下，陈某金与王某平签订协议，约定王某平在才子佳苑项目中49%的股份，以2792万元转让给陈某金，具体计算方法是以王某平投入的股金1800万元，以月息2%计算22个月利息，另补偿200万元。后欧阳晓庚与王某平共同合作开发其他房地产等项目。原告在诉讼期间申请本院调取欧阳晓庚建设银行卡号62×××77往来账，以证明欧阳晓庚妻子卢莎莎（建设银行樟树支行员工）在工作中操作过该卡号，证明卢莎莎知情，本院调取到该卡号往来账达几百页，无法明确判定卢莎莎知情。本院认为，原告肖军与被告欧阳晓庚签订的《安置和房地产开发协议书》不违反法律规定，该协议合法有效，该协议明确双方以个人合伙形式参与聂家村安置和房地产开发项目（即才子佳苑项目），并规定“乙方入股是针对本项目，甲方不得将乙方资金转移至其他用途或进行其他经营活动”，原告与欧阳晓庚的合作仅限于该项目；而被告欧阳晓庚却与他人有多项合作。被告欧阳晓庚用其自有资金和原告资金投资在王某平名下参与聂家村安置和房地产开发项目。王某于2015年7月24日在欧阳晓庚的见证下，陈某金与王某平签订协议，约定王某平在才子佳苑项目中49%的股份，以2792万元转让给陈某金，在欧阳晓庚所挂的显名股东转让该项目股权后，肖军与欧阳晓庚的合作实际已经结束，被告欧阳晓庚应该在该时与原告清算。肖军要求解除与欧阳晓庚的合作协议并要求获得投资回报符合法律规定。根据合同相对性原则，原告是与欧阳晓庚签订的合作协议，该协议独立于欧阳晓庚与王某平的协议，且王某平与欧阳晓庚的合作不限于才子佳苑项目，无法通过本案的审理处理王某平与欧阳晓庚之间的关系；被告欧阳晓庚主张原告不具备起诉时机以及追加王某平为被告的请求不予支持；卢莎莎与欧阳晓庚虽系夫妻关系，但原告没有证据证明被告卢莎莎对该投资知情，被告卢莎莎对该债务没有共同清偿责任。欧阳晓庚提出以6%的份额计算原告应得金额，与原告实际投入比例不符，该主张不予支持；应以原告实际投资作为原告获得回报的计算依据。王某平转让股份时的溢价同样应该适用于原告的主张应当采信，即以投资款为本金，月息2%计算22个月，并按比例分享200万补偿；截止2015年7月24日，原告应该取得溢价收益共计170.8444万元，加上投资本金310万元，共计480.8444万元；原告要求以480.8444万元应得款项为本金，按月息2%计算至实际还款之日的请求没有双方约定及法律依据，但欧阳晓庚在2015年7月股权转让后有义务向原告支付投资款及收益而没有支付，构成违约，并构成对原告款项的占用，应计算从2015年8月至2017年9月共26个月的资金占用费，具体计算标准应该根据原、被告的融资成本、资金用途、违约情况，并适当考虑投资风险以及平衡双方利益。酌定以月息1%计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条的规定，判决如下：一、解除原告肖军与被告欧阳晓庚签订的安置和房地产开发协议。二、被告欧阳晓庚向原告肖军返还投资款310万元。三、被告欧阳晓庚向原告肖军支付投资收益170.8444万元。四、以480.8444万元为基数，按月息1%，从2015年7月25日起至实际付清之日止，被告欧阳晓庚向原告肖军承担资金占用费。上述款项限本判决生效后15日支付。如果不能按本判决指定期限履行金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行金。案件受理费55200元，由被告欧阳晓庚承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。审 判 长  杨钦元人民陪审员  张文胜人民陪审员  邓艳霞二〇一八年七月二十四日书 记 员  付 婷