重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0108民初14036号原告（反诉被告）：重庆建工第十一建筑工程有限责任公司，住所地重庆市九龙坡石桥铺石小路164号，统一社会信用代码915001072031018215。法定代表人：曾理，董事长。诉讼代理人：王文渊，重庆静昇律师事务所律师。诉讼代理人：李华薇，重庆静昇律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆天海医疗设备有限公司，住所地重庆市南岸区江峡路10号，统一社会信用代码915001086220136820。法定代表人：鲁广洲，董事长。诉讼代理人：胡小平，住重庆市九龙坡区，系被告单位工作人员。诉讼代理人：叶密，重庆市南岸区长生桥法律服务所法律工作者。原告重庆建工第十一建筑工程有限责任公司（以下简称“十一建公司”）与被告重庆天海医疗设备有限公司（以下简称“天海公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月2日立案后，被告天海公司在诉讼中又提起反诉，本院依法适用普通程序对两诉合并审理。原告十一建公司的诉讼代理人王文渊、李华薇，与被告天海公司的诉讼代理人胡小平、叶密到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告十一建公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告差欠工程款2168457.16元，并以该款为本金自2017年4月13日按照银行同期贷款利率计算利息至本金付清为止；2.被告返还原告预留的质保金441675元；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2010年9月6日，原、被告签订《数字医疗设备生产迁建扩能技改项目一期厂房工程施工合同》，约定原告作为承包人完成基础、主体、楼地面、房屋、外墙和精装修门窗等施工图所示全部工程；又约定，通过工程结算审核后，工程款于十五日内付至审定工程价款97%，剩余3%作为质保金。本工程保修期为2年（防水工程为5年），工程2年期满后无息退还80%质保金，5年期满后退还剩余20%质保金。合同签订后，原告进场施工并经竣工验收合格。经双方结算，工程款为18403128元，被告应支付97%即17851034.16元。截止目前，被告只支付了15682577元，尚差欠2168457.16元未付。此外，现在两年质保期已满，被告还应当退还80%质保金441675元。被告天海公司承认将涉案工程发包给原告施工的事实，但认为该工程实际上由实际施工人匡烈祥借用被告名义施工。其已经向匡烈祥支付200万元，应付工程款早已全部清偿。并且，原告的主张也已经超过诉讼时效。此外，被告在质保期间未履行维修义务，质保金不应当退还，故不同意原告的诉讼请求。反诉原告天海公司向本院提出反诉请求：1.反诉被告支付反诉原告工期延迟违约金2760469元；2.反诉被告支付反诉原告垫付的工程审计费78441元；3.反诉被告向反诉原告提供数额为60万元的建安工程发票，否则应当赔偿原告税收优惠损失94770元。事实和理由：原、被告双方在涉案工程施工合同中约定的工程期限为240天。开工日期为2010年12月6日，竣工日期为2012年10月24日，反诉被告已经延迟完工。根据合同约定，承包人违约且累计金额达到5%，应当下浮比例进行工程款计算，并按该金额85%实际支付，即违约金为结算价款的15%。此外，反诉原告还垫付工程审计费78441元，也应当向反诉被告追偿。反诉被告十一建公司辩称，反诉原告关于工期延误违约金的主张已经超过诉讼时效。并且，反诉被告已经就涉案工程依法完税，反诉原告所谓提供发票和赔偿没有法律依据，也不应当承担审计费，故不同意反诉原告的反诉请求。经审理查明，2010年9月16日，天海公司与十一建公司签订《数字医疗设备生产线迁建扩能技改项目一期厂房工程施工合同》，约定天海公司将涉案工程发包给十一建公司完成，承包范围包括“由重庆大时代建筑设计有限公司设计完成的本组装测试车间及1#厂房施工图图示范围内的全部作业内容，包括但不限于基础、主体、楼地面、屋面、外墙、精装修、门窗、防火门窗、楼梯栏杆、室外钢楼梯、给排水、电气安装、防水工程、消防管理预埋、散水、台阶等施工图设计所示全部工程”。工期为240天，以实际开工时间为准，节假日不扣除；又约定，逾期竣工违约金的计算方法：本项目承包人不得因施工作业面、气候、设计变更等任何原因延误工期，否则属承包人违约，承包人支付发包人违约金2000元/天，超过十五天，承包人支付发包人违约金1万元/天，以此类推。逾期竣工违约金的限额：承包人违约且当违约金累计总额达到合同总额5%时，承包人自行退场，发包人和承包人按投标文件预算书及报价下浮比例进行工程价计算，并按该金额的85%作为工程结算款；再约定，竣工验收合格后，发包人付至累计完成合格工程量的80%，通过工程结算审核后，工程款于十五日内付至审定工程价款的97%，余下3%为质量保修金，完成正常保修工作后再付清余款（不计利息）。工程两年保修期满经发包人验收无质量问题后无息退还80%质保金，余下20%待五年保修期满经发包人验收无质量问题后无息退还。另约定，承包人应按实提交结算报告，不得高估冒算，提交结算金额与发包人审定金额比，其浮动比例应保持在正负5%以内（含5%）；若浮动比例超出正负5%，超出部分的咨询费用由承包人承担。合同签订后，十一建公司进场施工。2012年10月24日，涉案工程经竣工验收合格。2013年3月26日，涉案工程经第三方重庆君恩工程造价公司审核结算，确认工程总造价为18403128元，天海公司和十一建公司均对此盖章确认。其中，十一建公司的送审金额为25095272.93元、审减金额为6692144.93元。2010年12月至2014年1月期间，天海公司先后分十一笔向十一建公司累计支付15682577元，各款项均直接转入十一建公司在中国建设银行开设的基本账户内。2014年11月6日，十一建公司向天海公司邮寄送达了《催告函》，要求对方支付截止发函日尚差欠的2720551元。庭审中，天海公司为证明其已付款金额还提供了《委托付款书》和网上银行电子回单等作为证据，用以证明其曾于2013年2月7日向匡烈祥的配偶程从兰支付“劳务费”1000000元、于2017年7月5日受匡烈祥委托代付他人借款向重庆众华投资管理有限公司支付1000000元；十一建公司承认匡烈祥系其工作人员，但不认可该两笔款项与本案的关联性。经询问，天海公司亦未能对上述款项支付系基于十一建公司同意或者其他有权机关指令予以证明。又查明，重庆君恩工程造价咨询有限公司对涉案工程的结算审核，实际收费160000元。其中，基本费及审减效益费审减率5%以内的金额为81559元、审减效益费审减率5%以外金额为78441元。另查明，根据重庆建设工程信息网公布的建筑工程施工许可证信息查询内容，载明涉案工程的“发证日期”和“合同开工时间”为，“合同竣工时间”为2012年3月5日，“项目经理”为刘禧。但另一份保存于重庆市南岸区城乡建设档案室的《建设工程质量监督报告》则载明“实际开工时间”为2010年12月6日、“施工验收时间”为2012年10月24日。本院对此认为，国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实。虽然涉案工程开工日期在两分文件记录的时间不一，但建筑工程施工许可证作为国家机关在其职权范围内制作文书所记载的信息，相较于当事人自行填写备案的档案资料应当具有更高的证据效力。并且，施工许可证是建筑施工单位符合各种施工条件、允许开工的批准文件。从常理而言，只有领取施工许可证才能进场施工，该时间点不应当在发证日期之前，故本院认定涉案工程的开工日期为2011年7月4日。还查明，2014年7月9日，天海公司向十一建公司送达《关于解决我司新厂房严重漏水和墙面大面积的工程质量问题的函》称，涉案工程多处、多次发生屋顶、墙面漏水和大面积脱落等质量缺陷，要求对方及时派遣技术及施工员解除相关质量问题。十一建公司于2014年9月10日回函称，来函时已过2年，对于所涉质量缺陷质保期为2年部分无义务维修，但对于屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏问题，请天海公司另行安排第三方维修，并将产生费用从质保金中扣除。随后，天海公司另行安排第三方进行了维修并为此支付维修费10700元。以上事实，有原告提供的《数字医疗设备生产线迁建扩能技改项目一期厂房工程施工合同》、《重庆市建设工程结算书》、《催告函》、网上银行电子回单、银行支付凭证，被告提供的《结算审核收费明细》、《工程造价咨询合同》、《关于解决我司新厂房严重漏水和墙面大面积脱落的工程质量问题的函》、《关于重庆天海医疗设备有限公司工作联系函回函》等书证以及当事人陈述在案佐证，这些证据的真实性、关联性、合法性经庭审质证核实，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付款之日计付。本案中，原、被告就涉案工程施工所签订的合同，系双方真实意思表示，合法有效。涉案工程经竣工验收合格后，天海公司应当按照约定支付相应的价款。涉案工程通过结算审核的时间为2013年3月26日，天海公司应当在十五日内即2013年4月10日之前支付至审定工程价款97%＝18403128元×97%＝17851034.16元。诉讼中，双方当事人对于天海公司直接支付至十一建公司银行账户的15682577元没有异议，但对于支付给匡烈祥配偶程从兰和重庆众华投资管理有限公司的2000000元分歧较大。本院对此认为，该两笔款项一笔以“劳务费”形式支付给匡烈祥的配偶，但匡烈祥既非涉案工程备案登记的项目负责人，又不是双方合意指定的收款人。并且，从以往的交易方式、交易习惯来判断，天海公司均直接支付至十一建公司的银行账户；另一笔所谓受匡烈祥委托代其本人向他人偿还借款的100000元，与本案明显不具有关联性。天海公司将其纳入已付款范围，行使债务抵销的主张亦不符合互负债务人主体一致的要求，故本院对天海公司要求将该两笔款项计算入已付款范围的主张不予支持，天海公司尚差欠十一建公司工程款＝17851034.16元－15682577元＝2168457.16元。鉴定双方当事人对于欠付工程款利息计付标准没有约定，天海公司应当以2168457.16元为本金自2013年4月11日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至本金付清为止。关于天海公司辩称上述债权已经超过诉讼时效的主张，本院认为，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。权利人向义务人提出履行请求的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起诉讼时效期间重新计算。本案中，天海公司的应付款时间为2013年4月10日，逾期未履行付款义务导致债权受到损害的诉讼时效期间也应当从该日开始计算。十一建公司于2014年11月6日以《催告函》形式主张债权，产生诉讼时效中断的法律效果，应当从该日再计算三年。现十一建公司于2017年5月9日向本院提起诉讼，并未超过诉讼时效期间，故本院对天海公司的抗辩主张不予支持。关于十一建公司要求退还部分质保金的主张，本院认为，发包人应按照合同约定方式预留保证金，保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。缺陷责任期内，由承包人原因造成的缺陷，承包人应负责维修，并承担鉴定及维修费用。如承包人不维修也不承担费用，发包人可按合同约定从保证金中扣除，费用超过保证金额的，发包人可按合同约定向承包人索赔。缺陷责任期内，承包人认真履行合同约定的责任，到期后，承包人向发包人申请返还保证金。本案中，原、被告双方约定预留的保证金数额为结算总额的３%＝18403128元×3%＝552093.84元。按照双方约定的返还方式及期限，该保证金不计息，分两期于保修期二年和五年届满时支付。截止目前，涉案工程二年保修期已满，天海公司应当返还该部分保证金＝552093.84元×80%＝441675.07元。鉴于双方当事人同意将此前委托第三方维修漏水产生的费用10700元予以扣除，天海公司还应当返还原告第一笔保证金＝441675.07元-10700＝430975.07元。关于反诉原告天海公司要求赔偿工期延误违约金的主张，本院认为，合同约定的工期为240天，涉案工程从2011年7月4日开工，应当于2012年2月29日完工。现十一建公司于2012年3月5日才竣工，确实构成工期延迟的违约行为，天海公司可以要求对方承担合同约定的违约责任。但天海公司却一直怠于行使该权利，直到本案审理期间才在反诉请求中主张权利，已经超过了三年期的诉讼时效，故本院对天海公司的该项主张不予支持。对于反诉原告天海公司追偿的结算审核费用，本院认为，原、被告依法签订的合同，对双方具有法律上的约束力。根据合同约定，十一建公司在提交结算报告时不得高估冒算，其所申报的工程造价与发包人审定金额相比不得超过正负5%。否则，十一建公司应当承担超过部分的咨询费用。现重庆君恩工程造价咨询有限公司对十一建公司报关工程造价的审减金额为6692144.93元，大于其送审金额25095272.93元的5%即1254763.65元，应当承担该部分的审核费用，故本院对天海公司向十一建公司追偿其垫付咨询费78441元的主张予以支持。对于反诉原告天海公司要求对方提供发票或者赔偿损失的主张，本院认为，根据《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国发票管理办法》的规定，税务机关是发票的主管机关，未按规定开具发票的行为应由税务机关处理，反诉原告天海公司可依法向税务机关投诉，由税务机关依照税收法律法规处理，该项诉讼请求不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故本院将另以裁定书形式驳回起诉。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告重庆天海医疗设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆建工第十一建筑工程有限公司差欠的工程款2168457.16元，并以该款为本金自2013年4月11日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至本金付清为止；二、被告重庆天海医疗设备有限公司于本判决生效后十日内返还原告重庆建工第十一建筑工程有限公司第一期质保金430975.07元；三、反诉被告重庆建工第十一建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付反诉原告重庆天海医疗设备有限公司垫付的结算咨询费78441元；四、驳回原告的其余诉讼请求；五、驳回反诉原告重庆天海医疗设备有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费27681元，保全费5000元，共计32681元（原告已预交），由被告重庆天海医疗设备有限公司负担（限被告）；反诉案件受理费15164元（被告已预交），由反诉原告重庆天海医疗设备有限公司负担13400元，反诉被告重庆建工第十一建筑工程有限公司负担1764元（限反诉被告于判决书生效后十日内将诉讼费中自己负担部分径行支付反诉原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。审 判 长  谢义克人民陪审员  陈作秀人民陪审员  熊鸿猷二〇一八年七月三日书 记 员  文 青