浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终3373号 上诉人（原审被告）：杭州百世网络技术有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区江南大道**东冠创业大厦****。 法定代表人：陈微，经理。 委托诉讼代理人：王伟杰、杨晓柳，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：厦门鹭速物流有限公司，住所地福建省，住所地福建省厦门市湖里区东渡濠头南库区**库之九 法定代表人：王海潮，总经理。 委托诉讼代理人：刘永，浙江亿维律师事务所律师。 上诉人杭州百世网络技术有限公司（以下简称百世公司）因与被上诉人厦门鹭速物流有限公司（以下简称鹭速公司）特许经营合同纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2016）浙0106民初11388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 百世公司上诉请求：1.撤销杭州市西湖区人民法院所作(2016)浙0106民初11388号民事判决中第二、三项判决，依法改判驳回鹭速公司要求百世公司赔偿损失、返还押金的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由鹭速公司承担。事实与理由：1.一审判决认定事实不清。百世公司不存在违约，并非因百世公司的行为导致鹭速公司无法继续履行合同。2016年6月15日，鹭速公司扣留长达36个小时未派送的快件达3673票，并存在拖欠员工工资、扣押承包区押金等行为，百世公司为拿回上述快件，代为支付了工资、押金，并花费大量费用寻找应急代派，依据合同第3.5条及附件1保证金第3条的约定，百世公司有权扣除保证金。拆分特许经营范围是依据鹭速公司经营困难的意思要求而做出，不存在强制。2.一审判决认定的鹭速公司直接经济损失及预期损失计算，无事实依据。鹭速公司并未提供相关证据证明其对经营期间的物资进行了低价处置，物品在使用过程中本身存在折旧率，且租赁合同到期日为2016年5月31日，不存在提前退租的行为。鹭速公司未提供证据证明其遭受损失，一审判决酌定的预期利益损失计算无事实和法律依据，亦未考虑快递行业面临的风险而可能造成的盈利波动，明显失当。 鹭速公司辩称：1.原审判决认定事实清楚，百世公司2016年6月15日前单方面暗箱操作将特许与鹭速公司的快递经营区域又特许与第三方经营，单方面关闭快递系统，拒绝再向鹭速公司接受和派送快递件，违约事实清楚，当天快件延误正是百世公司严重违约导致的后果。百世公司关于鹭速公司违约的指责无任何事实依据，百世公司未曾在经营过程中提出鹭速公司任何违约行为，其关于鹭速公司拖欠员工工资、扣押承包区押金的行为系无中生有。百世公司的违约是有计划的故意违约。2.原审判决确定的鹭速公司的直接经济损失，完全在合理范围内，远低于鹭速公司实际损失。原审判决确定鹭速公司的可期待利益损失，具有充分的事实依据，完全在合理范围内，实际上远远低于鹭速公司实际经营能够获得的收益。鹭速公司至被迫退出经营时市值达187万元，2016年1-6月份经营收支情况显示5个半月净利润就达到96万余元，盈利在逐步上升期。且厦门同安区的快递业务仍在开展，百世公司未举证其2016年6月15日至2017年12月31日的实际经营数据。请求驳回上诉，维持原判。 鹭速公司向一审法院起诉请求：1.百世公司赔偿鹭速公司利润损失（可期待利益）1500000元；2.百世公司赔偿鹭速公司直接经济损失140000元；3.百世公司返还鹭速公司押金70000元；4.百世公司承担本案诉讼费。一审审理中，鹭速公司增加“解除百世公司、百世公司之间的特许经营合同”的诉讼请求。 一审法院认定事实：鹭速公司、百世公司于2012年起建立特许经营合同关系。2014年12月30日，鹭速公司（被特许人）与百世公司（特许人）签订《快递行业特许经营（加盟）合同》，约定百世公司拥有“百世汇通”快递特许经营权，包括注册商标“百世汇通”和“百世汇通”企业标志等经营资源，百世公司将上述特许经营权授予鹭速公司在厦门市同安区地域范围内使用；鹭速公司可以在快件揽收与派送、经营场所装潢装饰、广告宣传及推广等方面使用百世公司已授权的特许经营权；合同有效期自2015年1月1日起至2017年12月31日；双方对履约保证金的约定，详见附件1；鹭速公司应当按照百世公司订立的收费标准对外开展业务，应当按照百世公司订立的费用结算标准按日与百世公司进行费用结算；鹭速公司应当按照百世公司要求的时间、形式保存快递详情单等原始资料，并定期向百世公司报送各种报表；双方协商一致，可以书面变更合同相关条款；未经百世公司同意，鹭速公司擅自将特许经营权转让给第三方或者以自有品牌从事快递服务或者代理其他同类公司快递业务的，除被没收所有未结费用和保证金外，应向百世公司支付违约金100000元；合同还对合同解除、争议解决方式等作了约定。附件1约定，鹭速公司自合同签订之日起当日内，向百世公司缴纳履约保证金20000元，履约保证金只能用于鹭速公司抵偿在特许经营期内对百世公司的各项费用欠款；履约保证金的使用方式为百世公司经系统核算后扣除；履约保证金的归还方式为，合同到期后不续签，且一切手续及费用交接完毕，三个月内完成转账；因鹭速公司未履行本合同产生后果，且不承担后果的，百世公司不予退还保证金。 2015年1月1日，百世公司将百世汇通BESTEXPRESS文字及图注册商标授权鹭速公司使用，授权期限为2015年1月1日至2017年12月31日，授权使用地点为厦门同安站，授权使用内容为快递业务。 2012年6月3日、9月12日、2013年7月29日，百世公司分别向鹭速公司收取押金5000元、5000元、10000元。后百世公司又通过系统扣除鹭速公司押金共计50000元。 在涉案合同履行过程中，百世公司于2015年7月27日通过电子邮件与鹭速公司联系，要求将鹭速公司经营的部分区域切分出去，并将退网申请书电子版通过邮件发送给鹭速公司，要求鹭速公司签字盖章，并称没有讨价还价和拖延的空间，8月份的包月费将会随着鹭速公司的配合度而定。鹭速公司按百世公司要求提交了退网申请书，后双方仍继续履行特许经营合同。 2016年5月至6月初，百世公司将鹭速公司移除出百世公司的微信交流群，并成立同安一部，要求拆分鹭速公司的特许经营范围并称拆分后会降低鹭速公司的包月费。因协商不成，2016年6月14日，双方发生争执，百世公司带人将鹭速公司的部分快件取走，并向鹭速公司出示《退网交接协议书》，要求鹭速公司自2016年6月15日起退出百世快递厦门同安区片的经营；百世公司以270000元价格（含鹭速公司已缴纳的风险保证金）收回站点经营权。因鹭速公司拒绝百世公司的要求，双方协商不成，百世公司关闭了鹭速公司的网上交易系统，致使鹭速公司无法继续经营。后鹭速公司诉至一审法院，要求判如所请。 一审法院另查明，因涉案特许经营合同无法继续履行，鹭速公司转让了为经营快递业务而购买的车辆、机器和办公设备，退租了租赁的房屋，由此产生了经济损失。鹭速公司在2015年7月至2016年6月期间增值税纳税总额为38500.16元。 一审法院认为：鹭速公司、百世公司对于涉案合同于2016年6月14日终止履行不持异议，本案争议焦点为：鹭速公司是否有权解除合同。根据涉案合同约定，百世公司将“百世汇通”快递自2015年1月1日起至2017年12月31日的特许经营权，授予鹭速公司在厦门市同安区地域范围内使用。根据我国合同法的相关规定，未经双方协商，百世公司不得单方擅自变更合同。2016年5、6月期间，百世公司成立同安一部，要求拆分鹭速公司的特许经营范围并以增加包月费为要挟手段，强制将鹭速公司被特许经营的范围进行拆分，在未经鹭速公司同意变更合同的情况下又关掉了鹭速公司用于经营的交易系统。百世公司的上述行为导致鹭速公司无法继续履行合同，系致使合同目的无法实现的违约行为。根据我国合同法第九十四条第四项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方当事人可以解除合同。据此，鹭速公司有权解除涉案合同。 一审法院认为，鹭速公司、百世公司之间的特许经营合同关系成立，并合法有效。百世公司在未与鹭速公司协商并达成一致意见的情况下，以包月费为要挟手段，强制将鹭速公司被特许经营的范围进行拆分，又关掉鹭速公司用于经营的交易系统，导致鹭速公司无法履行合同的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。根据我国合同法第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。本案中，鹭速公司的损失具体为：其一，直接经济损失，现有证据表明鹭速公司折价处理了汽车、机器设备、办公用品等资产并对租房进行了退租，确实产生了实际损失，一审法院酌情考虑百世公司赔偿鹭速公司直接损失70000元。其二，鹭速公司虽未提供直接证据证明其所遭受的损失，但百世公司的违约行为造成鹭速公司自2016年6月15日起至2017年12月31日止的剩余合同履行期限内经营预期利润损失。根据纳税证明，鹭速公司在2015年7月至2016年6月期间增值税纳税总额为38500.16元。又根据快递行业中收派件服务的增值税率为6%，则鹭速公司应纳税款服务增值额为38500.16/6%=641669元。据此推算出鹭速公司在2016年6月16日至2017年12月31日的应纳税服务增值额为989240元。结合在案的其他证据，一审法院酌定百世公司赔偿鹭速公司预期利益损失为500000元。据此，鹭速公司要求百世公司返还押金并赔偿损失的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。百世公司提出的根据鹭速公司提交的退网申请书终止与鹭速公司的涉案合同符合合同的抗辩，无事实依据，一审法院不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：1.解除鹭速公司与百世公司于2014年12月30日签订的《快递行业特许经营（加盟）合同》;2.百世公司返还鹭速公司押金70000元，于判决生效之日起十日内付清;3.百世公司赔偿鹭速公司损失570000元；4.驳回鹭速公司的其他诉讼请求。一审案件受理费20190元，由鹭速公司负担12634元，由百世公司负担7556元。 本院二审期间，鹭速公司未提交证据，百世公司向本院提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，百世公司提交的证据与本案没有直接关联性，对其证据效力本院不予确认。 本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据合同约定，百世公司将“百世汇通”快递自2015年1月1日起至2017年12月31日的特许经营权，授予鹭速公司在厦门市同安区地域范围内使用，双方均应依约履行。百世公司主张鹭速公司存在2016年6月15日扣留大量快件长达36个小时未派送、拖欠员工工资、扣押承包区押金等行为，但并未举出有效证据予以证明，且上述情形不属于合同约定的百世公司有权拆分被特许经营的范围或关闭交易系统的情形。百世公司主张拆分特许经营范围系根据鹭速公司的意思作出，二审中双方均确认所拆分出的被特许经营的区域与鹭速公司退网申请中所记载的区域并不一致。由此可见，鹭速公司、百世公司就该事项并未达成一致意见，且现有证据显示百世公司系以增加包月费为手段，强制将鹭速公司被特许经营的范围进行拆分，故对于百世公司的该项主张本院不予采信。 百世公司强制将鹭速公司被特许经营的范围进行拆分、未经鹭速公司同意变更合同的情况下关掉鹭速公司用于经营的交易系统的行为，导致鹭速公司无法履行合同，百世公司构成违约，应承担相应的违约责任。 百世公司主张2016年6月15日鹭速公司存在扣件情形属于涉案合同附件一6.B条所约定的“被特许人未履行本合同产生后果，且不承担后果”，百世公司有权扣除保证金。本院认为，百世公司对其主张并未提供证据予以证明，未证明鹭速公司存在未履行合同且产生后果的行为，对百世公司该项主张本院不予采信。 关于一审判决认定的鹭速公司的损失数额，一审法院考虑到鹭速公司折价处理了汽车、机器设备、办公用品等资产并对租房进行了退租，酌情确定百世公司赔偿鹭速公司直接损失70000元，并无不当。关于预期利益损失，百世公司主张应据鹭速公司企业所得税报表确定其利润进行计算，但并未对此举证，一审法院结合在案证据酌定500000元，并无不当，本院予以维持。 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币10200元，由上诉人杭州百世网络技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  申正权 审判员  王 昭 审判员  张书青 二〇一八年七月十一日 书记员  毕丽莉