浙江省绍兴市越城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0602民初4811号 原告：张伟中，男，1945年11月29日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托诉讼代理人：阎益丰，上海华尊律师事务所律师。 被告：王天韵，男，1972年3月15日出生，汉族，住杭州市西湖区。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司杭州中心支公司，住所地浙江省杭州市下城区庆春路196号一楼A区、四楼、五楼、六楼、七楼。 负责人：程海彦，系总经理。 委托诉讼代理人：虞笔锋，男，绍兴支公司职工。 原告张伟中与被告王天韵、中国太平洋财产保险股份有限公司杭州中心支公司（以下简称“太保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月11日立案后，依法适用简易程序于2018年5月31日公开开庭进行了审理。原告张伟中及其委托诉讼代理人阎益丰、被告王天韵、被告太保公司委托诉讼代理人虞笔锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告王天韵赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、司法鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项赔偿合计人民币358336.48元（已扣除被告王天韵支付的86047.65元）；二、被告太保公司在保险限额内先行直接赔付；三、本案诉讼费由两被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第一项赔偿总金额为376336.48元。事实与理由：2016年12月2日17时11分，被告王天韵驾驶一辆号牌为浙Ａ×××××的小型轿车途经绍兴市越城区望花小区门口地方时在停车开门过程中，与原告驾驶的由南向北直行的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤及原告所驾驶的电动自行车受损的交通事故。2016年12月3日绍兴市公安局越城分局城区交警大队做出事故认定书，认定被告王天韵负此次事故的全部责任，原告无责任。2018年2月6日绍兴市明鸿司法鉴定所和畅堂分所鉴定原告因本次事故造成七级伤残，所需营养期限为150日、护理期限150日、误工期限为事故发生日至定残日即416天。原告系著名的拉丁舞演员，本次事故对原告工作上、精神上造成了很大的影响和打击。浙Ａ×××××小型轿车在被告太保公司处投保交强险和商业险，事故发生在保险期间内。因原被告未能就赔偿事宜达成一致意见，原告诉至法院成讼。 被告王天韵辩称，其答辩意见与保险公司一致。 被告太保公司辩称，对事故真实性及认定结论无异议。本次事故导致损害是髋关节骨折，膝关节的损害与本案无关联性，要求对用药合理性及关联性进行重新鉴定。伙食费、营养费与交通事故有关联性的住院时间予以确认。误工费原告达到退休年龄，并领取退休工资，同时无工资减少的依据，所以误工费不予赔偿。护理费与交通事故有关联性的时间进行确认。伤残赔偿金，根据交通事故有关联性的髋关节的骨折，进行置换应是八级伤残。精神抚慰金过高，以八级伤残予以确认。残疾辅助器具费不予赔偿。鉴定费不属保险理赔范围，不予赔偿。电动车保险公司定损金额是200元，其他不予确认。专家的手术费用，该费用没有相应的发票，不是必须产生的费用，所以不予赔偿。后续治疗费因原告已构成伤残，根据伤残的会议纪要确定治疗结束，不产生后续治疗费，否则伤残不予认可。 本院经审理查明的事故发生经过及责任认定与原告诉称一致，另查明，事故发生后，原告被送医治疗，被告王天韵垫付费用86047.65元。后被告王天韵就原告第一次住院期间的医疗费（45617.65元）向被告太保公司理赔，被告太保公司已向被告王天韵支付赔偿款41437.55元（扣除非医保4180.1元）。2018年2月6日，原告伤情经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定，确定其因本次事故造成道路交通事故七级伤残，所需误工期限365日、护理期限150日、营养期限150日。原告为此支出鉴定费1900元。 另查明，肇事车辆浙Ａ×××××小型轿车在被告太保公司处投保交强险和商业三者险100万元，并投保不计免赔险。事故发生在保险期间内。 经本院核定，原告因本次交通事故造成的损失如下：医疗费（扣除伙食费）100050.93元，住院伙食补助费2460元、营养费4500元、误工费61099元、护理费23172元、残疾赔偿金164035.2元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1900元、交通费1000元、电瓶车修理费200元，合计373417.13元。 以上事实由原告提供的事故认定书1份、户口本1本、门诊病例1本、门诊电子病例1组、出院记录4份、手术记录1份、医疗费发票43份、普通处方笺1份、化验单2份、费用清单3组、鉴定报告1份、鉴定费发票1份、证书1组、浙江省体育舞蹈拉丁舞考级点证明1份、绍兴市越城区文化馆证明1份、绍兴美猴王文化传播有限公司证明1份、绍中名人谱编委会公函1份、病历记录1份以及原、被告的庭审陈述予以证实。 本院认为，公民的人身权和财产权受法律保护，侵犯他人人身和财产权益的应当承担民事责任。本案交通事故经交警部门认定事实并作出责任认定，双方当事人均无异议，本院依法予以认定。原告主张的赔偿项目中，第一次住院医疗费中含伙食费26元，该费用与其主张的住院伙食补助费属重复主张，本院予以扣除，其余医疗费依法予以支持。原告主张的专家手术费、衣物损失、残疾辅助器具费，未有相应证据予以证明，本院不予支持。原告主张的住院伙食补助费，根据费用清单载明时间，四次住院共计82天而非84天，故本院予以纠正。原告主张的误工费，首先，原告提供三份证明载明的系其2014年至2016年的收入状况，但绍兴市越城区文化馆、绍兴美猴王文化传播有限公司证明载明原告系协助文化慰问等宣传演出工作，上述工作受政策导向、重点工作转变等因素，存在不固定性，即无法确定上述活动在原告受伤后的一段时间是否仍持续进行，且绍兴市越城区文化馆的微信公众号公开内容显示，文化走亲活动于2017年9月29日、11月16日、12月5日、12月12日开展，2018年文化走亲活动于5月才进行第一次演出，而上述每次演出内容亦存在多样性，故演出频次和是否每次都需要由原告演出存在不确定性，本院认为上述两份证据所载金额无法直接证明原告伤后的实际误工损失。其次，原告庭审陈述其演出内容为双人拉丁舞，且有助演演员参与，故本院认为其领取的报酬应当属于整个表演团队的劳务费，而非其个人所得收入。最后，本院认为，原告作为一名专业且资深的拉丁舞教师，虽年龄已超退休年龄，但结合其提交的证据并经庭审陈述及庭后核实，其仍在从事教学及演出活动的事实可以确定，基于艺术专业的教学成本较高，而原告演出工作存在不确定、不固定性，本院就其误工损失酌情调整为参照上一年度在岗职工平均工资标准予以确定。原告主张误工时间416日，但其提交的鉴定报告载明系365天，故本院就其超过的误工时间不予支持。原告主张的精神损害抚慰金过高，本院酌情予以调整。原告主张的电动车修理费，其提交的电动车销售凭证非正规发票，且未加盖正式公章，故本院根据被告太保公司的定损金额确定其维修费用。原告主张的后续关节拍片费用18000元（15年*1200元/年），因上述费用尚未产生，且存在不确定性，故原告可待费用产生后再行主张。原告主张的其他费用，合法有据，本院依法予以支持。被告太保公司辩称对原告二次手术及后期医疗费关联性存有异议，因其放弃鉴定，本院不予采信。对被告太保公司辩称非医保费用、误工费、鉴定费不予理赔的意见，于法无据，本院不予采纳。综上，原告因本次交通事故造成的损失共计373417.13元。因肇事车辆浙Ａ×××××小型轿车在被告太保公司处投保交强险、商业险及不计免赔险，故原告损失未超过保险责任范围内的，可由被告太保公司直接予以赔付，扣除被告王天韵垫付的86047.65元，被告太保公司尚应赔偿给原告张伟中287369.48元，因被告王天韵与被告太保公司已就原告第一次住院费用（45617.65元）进行理赔，故被告太保公司应就被告王天韵垫付的剩余部分（40430元）予以返还。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司杭州中心支公司应于本判决生效之日起三十日内赔偿给原告张伟中287369.48元，并返还给被告王天韵40430元； 二、驳回原告张伟中的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取3473元，由原告张伟中负担821元，由被告王天韵负担2652元，由被告王天韵负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  韩咪竹 二〇一八年七月四日 书记员  沈 敏 附页： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 ?*MERGEFORMAT?-1-? ?*MERGEFORMAT?-11-?