广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂02民终1589号 上诉人（原审原告）：南宁乐上服饰有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市新民路4号华星时代广场名仕阁19层1909号房。统一社会信用代码：9145010369760511939。 法定代表人：高寒，总经理。 委托诉讼代理人：唐金鳞，广西金中大柳州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒙倩，女，汉族，1986年10月28日出生，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：韦志媛，广西众维律师事务所律师。 上诉人南宁乐上服饰有限公司因与被上诉人蒙倩劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院（2017）桂0202民初3153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 南宁乐上服饰有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判南宁乐上服饰有限公司不加付蒙倩未签订劳动合同一倍工资41805.9元、不支付失业保险金损失5880元；2.本案诉讼费用由蒙倩承担。事实和理由:一、一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第八十二条第一款和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定,判决南宁乐上服饰有限公司付未签订劳动合同一倍工资,是在适用法律时进行了扩大解释,适用法律错误。1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定，2015年5月1日南宁乐上服饰有限公司与蒙倩订立了书面劳动合同,己履行了法定义务。根据《最高人民法院关干审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释(2001)14号)第十六条的规定,2016年4月3O日之后,本案双方不是“建立”劳动关系,而是延续劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，“建立劳动关系”唯一标准是“用工”,“建立劳动关系”的唯一时间起点是“用工之日”,用工之日之后是劳动关系的存续期间。一审法院的错误在于将“建立劳动关系”与“劳动关系的存续期间”混淆，且法律并未强制“劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,原用人单位未表示异议的”这种情形必须订立书面劳动合同,而是“视为双方同意以原条件继续履行劳动合同”；2.一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款不当。此法条规定的是“自用工之日起超过―个月不满一年”期间的法律义务。不适用“一年后”的情形和本案“视为双方同意以原条件继续履行劳动合同”的情形；3.一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条不当，本案“视为双方同意以原条件继续履行劳动合同”,是劳动关系延续,而不是建立；4.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第十条第二款的规定,一审法院却判决“应当补订”而未补立的需支付双倍工资,明显是进行了扩大解释,适用法律错误。二、一审法院认定事实错误,蒙倩不存在失业保险金损失。根据《失业保险条例》第十四条、《广酉壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定，本案中,蒙倩属于自愿中断就业,依法不应当享受失业保险待遇,不得申请领取失业保险金,即其不存在失业保险金损失，不存在损失当然就无需进行赔偿。 蒙倩辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 南宁乐上服饰有限公司向一审法院起诉请求：1.南宁乐上服饰有限公司无须加付蒙倩未签订劳动合同一倍工资41805.9元；2.南宁乐上服饰有限公司无须支付蒙倩失业保险金损失5880元；3.诉讼费由蒙倩承担。 一审法院认定事实：南宁乐上服饰有限公司与蒙倩于2015年5月1日建立劳动关系，双方签订期限为2015年5月1日至2016年4月30日的劳动合同。合同期限届满后，蒙倩继续为南宁乐上服饰有限公司提供劳动，直至2017年4月12日蒙倩以南宁乐上服饰有限公司未为其缴纳社会保险费，没有与其签订劳动合同为由，向南宁乐上服饰有限公司邮寄解除劳动关系通知书，双方劳动关系于2017年4月13日解除。2017年9月5日，蒙倩就劳动待遇问题向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会经审理后作出（2017）柳劳人仲裁字第523-1号《仲裁裁决书》裁决：一、确认2015年5月1日至2017年4月13日期间南宁乐上服饰有限公司与蒙倩存在劳动关系。二、南宁乐上服饰有限公司应当在本裁决生效之日起五日内加付蒙倩未签订劳动合同一倍工资41805.9元。三、南宁乐上服饰有限公司应在本裁决生效之日起五日内支付蒙倩失业保险金损失5880元。南宁乐上服饰有限公司不服该仲裁裁决酿成诉讼。 一审法院另查明，双方均认可劳动关系存续期间为2015年5月1日至2017年4月13日，劳动期间蒙倩的月收入为4032.28元，南宁乐上服饰有限公司未为蒙倩交纳社会保险费。 一审法院认为，关于未签订劳动合同一倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定，建立劳动关系应当订立书面合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。南宁乐上服饰有限公司、蒙倩双方均认可劳动关系存续期间为2015年5月1日至2017年4月13日，但仅签订了2015年5月1日至2016年4月30日期间的书面劳动合同。由于南宁乐上服饰有限公司与蒙倩的劳动合同期满后，南宁乐上服饰有限公司继续用工但未依法与蒙倩订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，蒙倩没有与南宁乐上服饰有限公司续签劳动合同，南宁乐上服饰有限公司应当从不签订劳动劳动合同的第二个月起加付蒙倩一倍工资41805.9元（4032.28元/月×10个月+4032.28元/月÷21.75天×8天）。南宁乐上服饰有限公司主张，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件使用法律若干问题的解释》第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。由于之前与蒙倩已签订过书面劳动合同，劳动合同期满后视为双方续订劳动合同，因此南宁乐上服饰有限公司不需要支付未签订劳动合同二倍工资。该院认为，该法律规定仅规定双方按原条件履行劳动合同，但并未免除用人单位与劳动者签订书面劳动合同的义务，故南宁乐上服饰有限公司的主张不成立。 关于失业保险待遇赔偿的问题。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，南宁乐上服饰有限公司没有为蒙倩交纳失业保险费，由此造成的损失应由南宁乐上服饰有限公司承担赔偿责任。即南宁乐上服饰有限公司应赔偿蒙倩失业保险金损失5880元（1400元/月×70%×3个月×2倍）。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件使用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，一审法院判决：一、南宁乐上服饰有限公司向蒙倩加付未签订劳动合同一倍工资41805.9元；二、南宁乐上服饰有限公司向蒙倩支付失业保险金损失5880元。诉讼费10元（南宁乐上服饰有限公司已预交），由南宁乐上服饰有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 经审理查明，本院对一审查明的事实予以确认。 综合诉辩双方的意见，对本案的争议焦点归纳为：一、南宁乐上服饰有限公司是否应当向蒙倩加付未签订劳动合同一倍工资41805.9元；二、南宁乐上服饰有限公司是否应当向蒙倩支付失业保险金损失5880元。 本院认为，关于焦点一：南宁乐上服饰有限公司与蒙倩签订劳动合同于2016年4月30日期满后，蒙倩仍然在南宁乐上服饰有限公司工作，南宁乐上服饰有限公司对此未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，但双方之间形成是一种事实上的劳动关系，而不等于双方按照原劳动合同约定的期限续签了一份新的劳动合同，且南宁乐上服饰有限公司在劳动合同期限届满后至2017年4月13日未与蒙倩续签书面劳动合同亦是事实，故一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款及第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件使用法律若干问题的解释》第十六条的规定，认定南宁乐上服饰有限公司向蒙倩加付未签订劳动合同一倍工资41805.9元并无不当。 关于焦点二：南宁乐上服饰有限公司作为用人单位，没有依法为蒙倩办理和缴纳失业保险费，致使蒙倩在解除劳动关系后，无法享受相应的失业保险待遇，给蒙倩造成了损失，南宁乐上服饰有限公司依法应承担赔偿失业保险金损失责任，故一审法院认定南宁乐上服饰有限公司向蒙倩支付失业保险金损失5880元符合法律规定，本院予以维持。 综上所述，南宁乐上服饰有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（南宁乐上服饰有限公司已预交），由南宁乐上服饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐宝华 审 判 员 韦泓涓 审 判 员 黄 晓 二〇一八年七月六日 法官助理 李 颖 代书记员 陈 露