山东省济南市历下区人民法院 行 政 判 决 书 （2014）历行初字第92号 原告山东时代发展有限公司，住所地：济南市。 法定代表人郑明洁。 委托代理人刘怀勇，山东安航律师事务所律师。 被告济南市历下区城市管理行政执法局，住所地：济南市。 法定代表人石逢平。 委托代理人王夏爽。 委托代理人于延波。 原告山东时代发展有限公司不服被告济南市历下区城市管理行政执法局对其作出责令停止违法建设决定的行政行为，于2014年5月21日向本院提起行政诉讼。本院于2014年5月28日受理后，于2014年6月3日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因本案的审判须以其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结，本院于2014年6月11日中止诉讼，中止事由消除后，于2015年1月5日恢复审理。本院依法组成合议庭，于2015年1月5日公开开庭审理了本案。原告山东时代发展有限公司的委托代理人刘怀勇，被告济南市历下区城市管理行政执法局的委托代理人王夏爽、于延波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告济南市历下区城市管理行政执法局于2014年2月26日对原告山东时代发展有限公司作出济城执历下责停字（2014）第3903号《责令停止违法建设决定书》，该决定的主要内容是：“你（单位）于2014年2月26日在济南市历下区燕子山东坡未取得建设工程规划许可证进行建设的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第四十四条的规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第五十三条第一款第三项的规定，现责令你（单位）于2014年2月26日12时前停止违法建设，接受处理。如你（单位）不停止违法建设，将由你（单位）承担由此引起的法律责任及后果。”被告于2014年6月10日向本院提供了作出被诉行政行为的证据：1、信访案件处理单；2、立案呈批表；3、《调查（询问）通知书》；4、对牛占河作的调查（询问）笔录；5、关于山东时代发展有限公司使用过期手续违规建设向济南市规划局征求规划意见的请示；6、济南市规划局作出的济规政[2014]24号《关于山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目规划核查情况的报告》；7、案件处理审批表；8、《责令停止违法建设决定书》；被告用1-8号证据证明其作出的停止建设决定程序合法；9、影像证据单；10、牛占河的授权委托书；11、牛占河的身份证复印件；12、山东时代发展有限公司企业法人营业执照；13、山东时代发展有限公司的《国有土地使用证》；14、燕山时代嘉苑项目建设工程施工合同；15、济南市发展和改革委员会作出的济发改投资[2009]485号《关于同意追加山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目投资的通知》；16、燕山时代嘉苑项目（2007）鲁01-01-36号《建设工程规划许可证》；17、燕山时代嘉苑项目20080119《建筑工程施工许可证》；18、燕山时代嘉苑项目建设工程放线测量成果；19、燕山时代嘉苑项目《建设工程设计方案规划审查意见书》；20、燕山时代嘉苑项目《建筑工程安全报监书》；21、燕山时代嘉苑项目《建筑垃圾处置手续办理通知单》；22、燕山时代嘉苑项目《建筑工程质量监督通知书》；23、执法证复印件；被告用9-23号证据证明其作出的停止建设决定事实证据确凿；24、济城执历下撤决字（2014）第1号《停止施工撤销决定书》；25、济城执历下撤决字（2014）第1号《停止施工撤销决定书》的送达回证。被告用24号、25号证据证明因法院撤销了济南市规划局作出的济规政[2014]24号《关于山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目规划核查情况的报告》，被告于2014年11月14日撤销了停止建设决定并送达原告。被告还提交了法律依据：1、《山东省人民政府关于在济南市开展城市管理相对集中行政处罚权试点工作的通知》（鲁政字[2002]280号）；2、《国务院法制办公室关于在山东省济南市开展相对集中行政处罚权试点工作的复函》（国法函[2002]170号）；3、《济南市城市管理综合执法暂行规定》；4、《中华人民共和国城乡规划法》。 原告山东时代发展有限公司诉称，原告于2007年4月6日依法取得了燕山时代嘉苑1-5号住宅楼、地下车库的《建设工程规划许可证》，并于2008年8月15日取得了该项目的《建筑工程施工许可证》。2014年2月24日，被告济南市规划局根据废止的《济南市城市规划管理办法》第四十一条认定该项目的《建设工程规划许可证》已失效，并作出了济规政[2014]24号《关于山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目规划核查情况的报告》。被告济南市历下区城市管理行政执法局根据上述报告，以原告未取得《建设工程规划许可证》为由作出了济城执历下责停字（2014）第3903号《责令停止违法建设决定书》。被告济南市规划局作出的济规政[2014]24号报告适用法律错误。2008年10月1日废止的《济南市城市规划管理办法》第四十一条规定：“《建设工程规划许可证》自核发之日起满一年仍未开工建设的，即自行失效；仍需建设的，应当重新报批。”2008年10月1日施行的《济南市城乡规划条例》第四十二条规定：“建设单位应当自取得建设工程规划许可证之日起两年内依法取得施工许可证件，逾期未取得的，建设工程规划许可证自行失效。”《中华人民共和国立法法》第八十三条规定：“同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。”根据该规定，应当适用《济南市城乡规划条例》第四十二条。《中华人民共和国立法法》第八十四条规定：“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。”根据该规定，亦应适用《济南市城乡规划条例》第四十二条。根据《中华人民共和国立法法》新法优于旧法、法不溯及既往但有利溯及除外的规则，判断建设工程规划许可证是否失效应适用《济南市城乡规划条例》，而济南市规划局适用《济南市城市规划管理办法》属适用法律错误。原告自2014年2月26日停工至今，已造成巨大的经济损失。诉讼请求：1、撤销被告济南市历下区城市管理行政执法局作出停止违法建设决定的行政行为；2、本案诉讼费用由被告承担。原告山东时代发展有限公司向本院提交以下证据：1、2014年2月25日被告给原告及济南一建集团总公司下发的责令停止施工的通知；原告用该证据证明被告未作出行政处罚决定就向原告下发了停工的通知，程序违法且未直接送达给原告。 被告济南市历下区城市管理行政执法局辩称，被告作出的责令停止违法建设决定证据充分，程序合法。2013年11月21日，被告接到济南市城市管理行政执法局转交的信访案件处理单，该信访案件举报原告山东时代发展有限公司违规建设问题。接到举报后，被告立即立案并到现场进行调查取证。经查，原告山东时代发展有限公司在济南市历下区燕子山东坡建设燕山时代嘉苑工程，2014年1月4日，被告向原告山东时代发展有限公司下达济城执历下查询字（2014）第0101564号《调查（询问）通知书》，通知原告接受调查询问。原告于2014年1月18日到被告处接受调查询问，原告陈述，燕山时代嘉苑项目于2005年9月29日取得（2005）鲁01-01-162号《建设用地规划许可证》，2007年4月6日取得（2007）鲁01-01-36号《建设工程规划许可证》，2008年8月15日取得20080119《建设工程施工许可证》。被告于2014年1月22日向济南市城市管理行政执法局提交了济城执历下征字[2014]第001号《关于山东时代发展有限公司使用过期手续违规建设向济南市规划局征求规划意见的请示》。2014年2月25日，被告收到济南市城市管理行政执法局转交的济南市规划局作出的济规政[2014]24号《关于山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目规划核查情况的报告》，该报告认定涉案项目的《建设工程规划许可证》已失效。2014年2月25日，经审批后，被告于2014年2月26日向原告下达济城执历下责停字（2014）第3903号《责令停止违法建设决定书》，责令原告于2014年2月26日12时前停止违法建设。被告作出的责令停止违法建设决定适用法律正确。《中华人民共和国城乡规划法》第五十三条规定，县级以上人民政府城乡规划主管部门对城乡规划的实施情况进行监督检查，有权采取以下措施：（一）要求有关单位和人员提供与监督事项有关的文件、资料，并进行复制；（二）要求有关单位和人员就监督事项涉及的问题作出解释和说明，并根据需要进入现场进行勘测；（三）责令有关单位和人员停止违反有关城乡规划的法律、法规的行为。城乡规划主管部门的工作人员履行前款规定的监督检查职责，应当出示执法证件。被监督检查的单位和人员应当予以配合，不得妨碍和阻挠依法进行的监督检查活动。被告依据《中华人民共和国城乡规划法》第五十三条第一款第（三）项之规定，向原告山东时代发展有限公司下达《责令停止违法建设决定书》，适用法律正确。综上，被告作出的行政行为证据确凿，程序合法，适用法律正确，请求法院依法维持被告作出责令停止违法建设决定的行政行为。 本院依职权调取了以下证据：1、（2014）历行初字第93号《行政判决书》；2、（2014）济行终字第211号《行政判决书》。 经庭审质证，原告对被告的1-12号、16号、17号、23-25号证据的真实性无异议，被告对原告的1号证据无异议，原告和被告对本院依职权调取的1号、2号证据无异议，故被告的1-12号、16号、17号、23-25号证据，原告的1号证据，本院调取的1号、2号证据具合法性、真实性，且与本案有关联，故本院对被告的1-12号、16号、17号、23-25号证据，原告的1号证据，本院调取的1号、2号证据予以采信；被告的13-15号、18-22号证据与本案不具关联性，本院对被告的13-15号、18-22号证据不予采信。 经审理查明，2007年4月6日，济南市规划局为原告山东时代发展有限公司核发（2007）鲁01-01-36号《建设工程规划许可证》，建设项目名称为燕山时代嘉苑1-5号住宅楼、地下车库。2008年8月15日，原济南市建设委员会给原告核发了涉案项目的20080119号《建筑工程施工许可证》。因山东省住房和城乡建设厅向济南市规划局转去反映原告使用过期手续违规建设别墅等问题的举报信，济南市规划局于2014年2月24日作出济规政[2014]24号《关于山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目规划核查情况的报告》，该报告认为原告的（2007）鲁01-01-36号《建设工程规划许可证》已失效。济南市规划局将该报告上报山东省住房和城乡建设厅的同时，抄送济南市城市管理行政执法局，济南市城市管理行政执法局将该报告转到被告济南市历下区城市管理行政执法局。被告经调查，认定原告在济南市历下区燕子山东坡未取得建设工程规划许可证进行建设的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第四十四条的规定。被告依据《中华人民共和国城乡规划法》第五十三条第一款第（三）项的规定，于2014年2月26日对原告作出济城执历下责停字（2014）第3903号《责令停止违法建设决定书》，责令原告于2014年2月26日12时前停止违法建设，接受处理。如不停止违法建设，将由原告承担由此引起的法律责任及后果。同日，被告将该决定送达原告。原告不服济南市规划局作出济规政[2014]24号《关于山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目规划核查情况的报告》和被告作出济城执历下责停字（2014）第3903号责令停止违法建设决定的行政行为，分别向本院提起行政诉讼。2014年7月31日，本院作出（2014）历行初字第93号行政判决，撤销了济南市规划局作出济规政[2014]24号《关于山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目规划核查情况的报告》的行政行为。2014年10月27日，山东省济南市中级人民法院作出（2014）济行终字第211号行政判决，维持了（2014）历行初字第93号行政判决。因被告济南市历下区城市管理行政执法局作出济城执历下责停字（2014）第3903号责令停止违法建设决定的主要证据已被法院撤销，被告于2014年11月14日作出《停止施工撤销决定书》，撤销了济城执历下责停字（2014）第3903号责令停止违法建设决定，并于当日送达原告。 本院认为，根据《山东省人民政府关于在济南市开展城市管理相对集中行政处罚权试点工作的通知》（鲁政字[2002]280号）和《国务院法制办公室关于在山东省济南市开展相对集中行政处罚权试点工作的复函》（国法函[2002]170号）规定，被告济南市历下区城市管理行政执法局作出济城执历下责停字（2014）第3903号责令停止违法建设决定是其权限范围。本案中，被告济南市历下区城市管理行政执法局作出被诉行政行为的主要证据是济南市规划局作出的济规政[2014]24号《关于山东时代发展有限公司燕山时代嘉苑项目规划核查情况的报告》（该报告认为原告的（2007）鲁01-01-36号《建设工程规划许可证》已失效），而经原告山东时代发展有限公司起诉后，该报告已被法院撤销，故被告作出的济城执历下责停字（2014）第3903号责令停止违法建设决定主要证据已不存在，故被告作出责令停止违法建设决定的行政行为主要证据不足，其行为违法，应予撤销。但在诉讼期间，被告已自行撤销了该责令停止违法建设决定，故被诉行政行为已无可撤销内容。依照《最高人民法院关行执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项之规定，判决如下： 确认被告济南市历下区城市管理行政执法局于2014年2月26日对原告山东时代发展有限公司作出济城执历下责停字（2014）第3903号责令停止违法建设决定的行政行为违法。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  王 娟 人民陪审员  赵秀芹 人民陪审员  刘 丽 二〇一五年一月二十二日 书 记 员  娄天芸