金华市婺城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0702刑初31号 公诉机关金华市婺城区人民检察院。 被告人万先彬，男，1994年1月25日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，农民，家住江西省余干县。因本案于2017年4月24日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年5月31日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人章丽芳，金华市法律援助中心指派的浙江婺源律师事务所律师。 被告人张海彬，男，1987年7月8日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，家住福建省云霄县。因本案于2017年5月19日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年6月23日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人朱永坤，福建闽隆律师事务所律师。 被告人张艺玲，女，1991年6月21日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，家住福建省云霄县。因本案于2017年5月19日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年6月23日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人谢金东，北京市昆泰律师事务所律师。 金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉〔2018〕29号起诉书指控被告人万先彬、张海彬、张艺玲犯销售伪劣产品罪，于2018年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员朱每恒出庭支持公诉。被告人万先彬、张海彬、张艺玲、辩护人章丽芳、朱永坤、谢金东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金华市婺城区人民检察院指控，2015年9月以来，被告人万先彬、张艺玲、张海彬先后分别违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在明知所售香烟系假冒伪劣产品的情况下，仍予以非法销售。其中被告人万先彬已销售假冒伪劣香烟金额共计人民币20万余元，被查获的847.9条假冒伪劣香烟价值共计32万余元；被告人张艺玲销售假冒伪劣香烟金额共计人民币20万余元，被告人张海彬销售假冒伪劣香烟金额共计人民币25万余元。 针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人万先彬、张艺玲、张海彬的行为均已构成销售伪劣产品罪。提请法院依法判处。 被告人万先彬、张海彬、张艺玲对起诉书指控的事实及罪名均无异议。 辩护人章丽芳提出：1.对扣押的假烟鉴定价值有异议，应按照被告人万先彬案发时的销售价格予以计算；2.被告人万先彬归案后如实供述犯罪事实，系坦白；3.被告人万先彬协助公安机关抓获同案犯张艺玲有立功表现。综上，请求法庭对其从轻或减轻处罚。 辩护人朱永坤提出：1.微信转账记录未及时扣押原始介质，仅有被告人张海彬的有罪供述，无其他证据予以证实；2.被告人张海彬在共同犯罪过程中所起作用相对较小，被动参与、主观恶性较低，销售对象较少；3.被告人张海彬具有坦白情节，当庭认罪。综上，请求法庭对其从轻处罚、适用缓刑。 辩护人谢金东提出：1.被告人张艺玲与丈夫张某3雄在共同销售假烟过程中，张艺玲仅负责发送广告，接收客户，其他事宜均由张某3雄完成，系从犯；2.从被告人张艺玲的微信号与万先彬微信转账记录看，应剔除收款方为“阿福诚信原厂家”的1.6万元和重复的微信转账记录0.3万元，故张艺玲销售假烟金额应认定为18万余元；3被告人张艺玲归案后如实供述犯罪事实，系坦白；被告人张艺玲系初犯，家有两个年幼的孩子需要抚养，丈夫在逃。综上，请求法庭对其从轻处罚、适用缓刑。 经审理查明：2015年9月以来，被告人万先彬通过微信联系从被告人张艺玲等上家处购进假冒伪劣的中华牌、玉溪牌、云烟牌、牡丹牌香烟，利用开设在天津市货市场的实体店铺和微信等销售途径，将上述香烟销售给金华的张某1等全国各地的买家。至案发时，万先彬销售给张某1等全国各地买家的假冒伪劣香烟的金额达到人民币20万余元。 2016年4月份以来，被告人张艺玲伙同丈夫张某3雄（另案处理），在福建省云霄县等地通过在微信朋友圈内发送广告的方式销售中华牌等假冒伪劣香烟。接到订单后，再由张某3雄安排发货，货款则通过张艺玲和张某3雄使用的多个微信账户转账接收。经查，至案发时，张艺玲销售给万先彬等买家的假冒伪劣香烟的金额达到人民币20万余元。 2016年8月份以来，被告人张海彬在张某3雄的召集下，在福建省云霄县等地通过在微信朋友圈内发送广告的方式销售中华牌、玉溪牌、芙蓉王牌等假冒伪劣香烟，接到订单后，再将订单发给张某3雄，由张某3雄代发货，货款则通过自己的微信账户转账接收。经查，至案发时，张海彬销售给张某2、曾某等买家的假冒伪劣香烟金额达到人民币25万余元。 2017年4月24日，被告人万先彬被抓获归案。公安民警在万先彬住处、店铺及轿车内搜查到疑似假冒伪劣香烟951.3条、手机2只、银行卡1张。经浙江省烟草质量监督检测站鉴定，被查获的951.3条香烟中847.9条为假冒伪劣香烟。经浙江省烟草专卖局价格鉴定，该847.9条假冒伪劣香烟价值共计人民币32万余元。2017年5月19日，被告人张艺玲、张海彬被公安机关抓获归案。公安民警从被告人张艺玲处扣押手机1只，从被告人张海彬处扣押手机2只、银行卡2张、移动wifi1只、U盘1只。 上述事实，有公诉机关提供且经法庭举证、质证的下列证据予以证实：证人张某1、张某2、曾某、章某的证言，现场笔录，搜查笔录，辨认笔录，电子证物检查工作记录，电子证据光盘，调取证据清单，扣押清单及照片，相关微信账号资料，微信交易记录，微信聊天记录，快递单号记录，金华市烟草专卖局案件线索移送函，银行账户流水，微信注册信息，转账交易记录，情况说明，抓获经过，户籍资料，被告人万先彬、张艺玲、张海彬的供述与辩解等。 上述证据符合证据的客观性、关联性、合法性要件，且证据之间能够相互印证，本院依法予以确认。 针对辩护人提出对查获的假烟价值认定的异议，经查，本案查获的未销售的伪劣香烟，在未能查清销售价格的情况下，按照查获地即浙江省省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，该结论符合法律规定，该辩护意见本院不予采纳。 针对辩护人提出被告人张海彬销售金额的意见，经查：（1）证人张某2、曾某的证言、微信聊天记录、微信支付记录及收货快递单，证明：张某2、曾某分别以微信“东南亚药材贸易有限公司”、微信昵称“小虎”（微信号×××）向微信昵称“小磊高质量”（微信号×××）购买了假烟，双方谈好购买的香烟品牌、数量及价格，通过微信转账到微信“小磊收钱号”（微信号×××？？_gbaptfkmiimf12）。（2）被告人张海彬供述、手机内的微信资料，证明：客户通过联系张海彬的微信昵称“小磊高质量”，双方谈好购买假烟的数量、价钱后，客户直接用微信红包或微信转账的方式发到张海彬的另一个微信昵称“小磊收钱号”（微信号×××），张海彬与微信号×××、qqq85××××9、mh963635942、×××、“东南亚药材贸易有限公司”等客户交易过。微信昵称“小磊高质量”、“小磊收钱号”专门用于销售假烟，无其他用途。（3）微信交易记录，证明微信号×××、qqq85××××9、mh963635942、×××等向微信号×××共转账25万余元。上述证据能相互印证，足以认定张海彬销售假烟金额共计25万余元，该辩护意见本院不予采纳。 针对辩护人提出被告人张艺玲的犯罪金额为18万余元的辩护意见，经查：（1）被告人万先彬曾供述自己以微信“A蒙享免税香烟”（微信号×××）向微信“阿某C”（微信号×××）、“AA阿某货源5”（微信号×××，微信昵称“阿某C二号免税烟厂家”）购买了假烟，货款通过手机微信支付，微信昵称“阿某C”有好几次让万先彬把货款支付给一个微信昵称“阿福诚信原厂家”。另外，被告人万先彬尚欠对方2万元左右的货款。（2）被告人张艺玲曾供述，张艺玲于2016年4月份左右开始用微信“阿某C”（微信号×××）、“阿某C二号免税烟厂家”（微信号×××）向微信“A蒙享免税香烟”（微信号×××）销售了假烟，双方通过微信转账的方式进行交易，张艺玲让微信“A蒙享免税香烟”向丈夫微信昵称“阿福诚信原厂家”转账过几次。微信“A蒙享免税香烟”尚欠张艺玲假烟款2万余元。在张艺玲接单或价格谈不好的时候，张艺玲丈夫张某3雄会用张艺玲的微信号跟客户谈几句。（3）微信支付交易记录，证明被告人万先彬向微信“阿某C”、“AA阿某货源5”、“阿福诚信原厂家”支付购买假烟金额共计18.173万元，尚欠张艺玲货款2万余元。故被告人张艺玲的销售金额共计20万余元，该辩护意见本院不予采纳。 本院认为，被告人万先彬、张海彬、张艺玲单独或伙同他人在产品销售中以假充真，其中，被告人万先彬销售金额二十万元以上不满五十万元，未销售金额二十万元以上不满五十万元，被告人张海彬、张艺玲销售金额二十万元以上不满五十万元，其行为均已构成销售伪劣产品罪。部分系共同犯罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。针对辩护人提出被告人万先彬有立功表现，经查，被告人万先彬未能协助公安民警成功抓获同案犯张艺玲或其他犯罪嫌疑人，故不能认定立功，该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出坦白的辩护意见，经查，被告人万先彬、张海彬、张艺玲归案后均未如实供述主要犯罪事实，不能认定为坦白，该辩护意见本院不予采纳。被告人张海彬、张艺玲与同伙在共同犯罪过程中各有分工，彼此配合，不宜认定为从犯，本院不采纳辩护人提出的被告人张海彬、张艺玲系从犯的辩护意见。被告人万先彬部分犯罪事实系犯罪未遂。被告人万先彬、张海彬、张艺玲认罪态度较好，酌情从轻处罚。辩护人提出从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十三条、第七十三条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人万先彬犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四十万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月24日起至2020年10月23日止）。 二、被告人张海彬犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三十万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月19日起至2019年11月18日止）。 三、被告人张艺玲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二十五万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被查获的假烟予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 刘 小 飞 人民陪审员 龙  霞 人民陪审员 俞 旦 星 二〇一八年七月三十日 代书 记员 王洪欣怡