广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0126民初113号 原告：陈奕生，男，1965年8月3日出生，汉族，住广东省汕头市金平区。 委托诉讼代理人：陆如积，广西君望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王明亮，广西君望律师事务所律师。 被告：陈力华，男，1989年5月13日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县。 委托诉讼代理人：黄时韬，宾阳县武陵镇法律服务所法律工作者。 原告陈奕生与被告陈力华合伙协议纠纷一案，本院于2018年1月5日立案受理后，依法组成由审判员覃韵宏担任审判长，审判员吴进湖、人民陪审员朱建华参加的合议庭分别于2018年3月27日、6月25日公开开庭进行了审理。书记员李思琴担任法庭记录。原告陈奕生委托诉讼代理人王明亮、被告陈力华及其委托诉讼代理人黄时韬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈奕生向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈力华支付拖欠原告的退股补偿费290000元，并支付逾期付款利息26535元。（利息以290000元为基数，按年利率6%计，从2016年5月14日起，暂计至2017年11月13日止为26535元，以后另计，直至结清欠款本息之日止），以上两项合计316535元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：陈奕生与陈力华、陈再彬（陈力华与陈再彬是父子关系）是潮阳老乡关系。2015年4月开始，陈奕生与陈力华合伙承包建设靖西县中医医院壮医业务综合楼项目。2016年5月13日，陈奕生与陈力华经过友好协商，双方签订了《退股补偿费用协议》，约定将双方合伙共同承建的靖西县中医医院壮医业务综合楼建设项目的项目工程由陈力华全权负责承建，陈力华一次性付给陈奕生500000元退股补偿费用。双方并在协议中约定，陈奕生2016年5月13日之前欠陈力华的110000元及欠陈力华父亲陈再彬的290000元在该500,000元中抵扣，陈力华实际需付陈奕生100000元。陈奕生与陈力华签订《退股补偿费用协议》后，陈力华按协议约定给付了协议中的退股补偿费100000元。2017年9月6日，陈力华父亲陈再彬以《退股补偿费用协议》中抵扣的290000元没有经过其本人同意为由，向广东省汕头市金平区人民法院提起诉讼，要求陈奕生返还已在《退股补偿费用协议》抵扣的290000元，现广东省汕头市金平区人民法院以陈力华、陈再彬属于不同的民事主体，《退股补偿费用协议》约定抵扣的290000元没有经过陈再彬同意而无效，判决陈奕生返还陈再彬290000元兵支付利息。如上所述，由于《退股补偿费用协议》中约定抵扣的陈奕生欠陈力华父亲陈再彬的290000元协议条款无效，不能按约定履行。因此，陈力华应当支付陈奕生退股补偿费290000元及逾期付款利息。陈奕生多次向陈力华追讨退股补偿费290000元及逾期付款利息，但陈力华一直拒绝支付。综上所述，为维护原告陈奕生的合法权益，特依法提起诉讼，请求人民法院支持原告陈奕生的诉讼请求。 被告陈力华辩称，1、原告陈奕生与被告陈力华没有签订任何合伙协议，不存在个人合伙关系。陈奕生和陈力华均没有建筑工程相关资质，没有资格签订承建综合楼建设项目，原告陈奕生诉称与陈力华合伙承包建设靖西县中医医院壮医业务综合楼建设项目无事实依据。2015年4月，原告陈奕生向被告陈力华游说挂靠公司做工程很赚钱，他认识靖西县中医医院壮医业务综合楼建设有个项目，可以挂靠广州南建土木工程有限公司，分包一些项目做。因原告没有资金，引线被告分包，由于原告与被告同属潮阳老乡，陈力华相信，于是陈力华与广州南建土木建筑工程公司签订挂靠协议，分包靖西县中医医院壮医业务综合楼建设项目工程，并投入115万元承建，陈奕生没有投入资金，口头要求其介绍工程取干股50%，待工程竣工结算后分成，被告对其要求没有明确答复。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条以及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第50条的规定，欠缺书面合伙协议的个人合伙认定条件有两个：A、具备合伙的实质要件；B、有两个以上无利害关系人证明有口头协议存在。纵观本案，原告所提交的证据仅能证明其牵线给被告介绍工程，其没有对工程的项目承包出资和对债务的承担，不足以证明其参与合伙承包靖西县中医院工程。相反，被告提供的于2015年5月6日与广州南建土木工程有限公司广西分公司签订的《广州南建土木工程有限公司工程项目责任承包合同》，工程承包人为被告陈力华，系个人承包。原告主张与被告合伙承包既无合伙协议，又不具备合伙的实质要件，也没有两个以上无利害关系人证明有口头协议，因此原告主张其与被告存在合伙承包靖西县中医院工程无事实和法律依据。2、退伙及退伙补偿的前提是双方存在合伙关系，如果双方不存在合伙关系，就不会产生退伙，更不会产生退伙补偿。本案原告与被告客观上不存在合伙承包靖西县中医院工程的事实，尽管被告在原告的骚扰和威胁下曾经违心签订过《退股补偿费用协议》，但因双方并不存在合伙事实，该《退股补偿费用协议》是虚假的，并且该协议从根本上损害了被告陈力华的利益，是非法无效的，不具备法律效力。综上所述，原告与被告并不存在合伙承包靖西县中医院工程的事实，原告要求被告支付退伙补偿费无事实和法律依据，请人民法院在查明事实基础上驳回其诉讼请求，以维护正常经营秩序和被告的合法权益。 原告为证明其诉讼主张在举证期限内向本院提供了以下证据： 证据1、身份证，证明被告陈力华诉讼主体适格； 证据2、《退股补偿费用协议》，证明被告陈力华应当支付给原告陈奕生500000元退股补偿费，并约定在500000元退股补偿费中减去陈奕生欠陈力华父亲陈再彬290000元的事实； 证据3、附件，证明陈奕生已在500000元退股补偿费中抵消欠陈力华父亲陈再彬的290000元欠款，现在陈力华父亲陈再彬不认可该抵消的290000元欠款，陈力华应当支付陈奕生退股补偿款290000元及利息； 证据4、民事判决书，证明汕头市金平区人民法院已判决陈奕生偿还陈力华的父亲陈再彬290000元借款及利息，陈力华也应当偿还陈奕生在《退股补偿费用协议》中约定抵消的陈奕生欠陈再彬的290000元退股补偿款及利息； 证据5、中标通知书、协议担保、委托书，证明原、被告双方是“靖西县中医医院”这个项目的实际施工人； 证据6、广东省汕头市中级人民法院的（2018）粤05民终81号民事裁定书、委托书。 被告陈力华为其辩解向本院提交了以下证据： 1、广州南建土木工程有限公司的《工程项目责任承包合同》，证明工程是被告自己承包的，与原告没有关系，双方没有合伙关系； 2、2015年9月3日协议，证明陈力华退出项目，由陈奕生接手； 3、借条，证明退股补偿协议中的110000元没有给原告，借条原件还在被告处； 4、上诉状，证明汕头市金平区法院的判决书还没有生效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告对原告提交的证据2-《退股补偿费用协议》的真实性无异议，合法性有异议，认为是虚假的退股，原告陈奕生没有投资，双方也没有实际合伙，被告陈力华本人表示，该《退股补偿费用协议》中的签名是其所签，但手印不是自己的。本院认为，签名和按手印具有同等法律效力，陈力华认可了协议由其签名，本院认可该证据的真实性。被告对其合法性的异议，本院将在下文结合案情进行综合认定。2、被告对原告提供的证据4有异议，认为该判决书属于未生效判决。本院认为，在本案第二次庭审中，原告提交了广东省汕头市中级人民法院的（2018）粤05民终81号民事裁定书，裁定书载明“本案按上诉人陈奕生撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。”被告对该民事裁定书无异议，因此，证据4的民事判决书已经发生法律效力。3、对原告提交的“中标通知书”，被告认为不是双方中标，与本案无关。本院认为，被告认可原告提交的“协议担保”、“委托书”的真实性，根据该两份证据并结合被告自己提交的广州南建土木工程有限公司的《工程项目责任承包合同》以及其答辩意见，本院认定，为了承揽靖西县中医医院项目，陈奕生、陈力华挂靠广州南建土木工程有限公司，以该公司名义投标并于2015年4月28日中标，中标之后原告陈奕生于2015年5月5日委托被告陈力华与广州南建土木工程有限公司签订工程承包合同，承揽该工程，因此，该份“中标通知书”与本案有关联。 本案的争议焦点是：1、原、被告是否存在合伙法律关系？2、原告要求被告支付退股补偿费290000元是否有事实及法律依据？3、原告诉请的逾期付款利息是否有事实及法律依据？ 根据上述确认的证据并结合当事人陈述，本院经审理查明：2015年4月，为了承揽靖西县中医医院壮医业务综合楼建设项目，陈奕生与陈力华挂靠广州南建土木工程有限公司，以该公司名义参与投标，广州南建土木工程有限公司于2015年4月28日中标该工程项目。同年5月5日，陈奕生与陈力华签订一份委托书，委托书约定，陈奕生委托陈力华与广州南建土木工程有限公司南宁分公司签订靖西县中医院项目，为合同代理人履行该合同的手续完善责任，项目的保质责任、工程完工结算、工程材料款、劳务费及工程管理及运营等一切经济责任由陈奕生本人自行负责承担。同年5月6日，陈力华与广州南建土木工程有限公司广西分公司签订了一份广州南建土木工程有限公司《工程项目责任承包合同》，发包方为广州南建土木工程有限公司，承包方为陈力华，承建项目为靖西县中医医院新建业务综合楼，合同还约定了双方其他的权利义务。此后，陈奕生与陈力华一起承建该靖西县中医医院壮医业务综合楼建设项目。2015年9月3日，陈奕生与陈力华签订一份协议，协议主要约定，基于2015年5月5日由陈奕生委托陈力华与广州南建土木建筑工程公司签订的签名项目委托书。双方达成以下协议：“1、陈力华自愿退出该项目的一切责任及经济责任。2、陈力华出资该项目柒拾万元（按月息2%）计及肆拾伍万元利息（3%）计，合计出资壹佰壹拾伍万元该款由陈奕生在2个月内连本带息付还给陈力华。3、……；4、……；5、……；6、……。”2015年9月6日，陈奕生、陈力华签订了一份《协议担保》，协议约定，在2015年5月5日的委托书以及2015年9月3日的合同下，经双方再次协商达成该协议，协议主要约定在陈力华已经退股的情况下，为保障陈力华投入的壹佰壹拾伍万元得以收回，陈力华仍享有相应的权利，并由广州南建土木工程有限公司广西分公司进行担保三个月。2016年5月13日，陈奕生与陈力华签订了一份《退股补偿费用协议》，协议内容为：陈奕生于2016年5月13日起自愿将靖西县中医医院壮医业务综合楼建设项目的项目工程交给陈力华全权负责，自本协议签订之日起，陈奕生再无权干涉本工程的一切相关事务。该项目的所有经济责任自2016年5月13日起都与陈奕生无关，陈奕生、陈力华之前所签订的有关本工程的一切合同协议、书面文件及相关手续都声明作废。2016年5月13日，陈力华一次性付清陈奕生该工程项目退股补偿的费用500000元（注：减去陈奕生在2016年5月13日前欠陈力华费用110000元、欠陈力华父亲陈再彬费用290000元，实际需付给陈奕生退股补偿费用共100,000元）。此日起陈奕生无权再干涉本工程的任何事务。自签订本协议起之前和之后本工程的一切相关事务债权债务均由陈力华负责。上述《退股补偿费用协议》签订后，陈力华依约向陈奕生给付了协议中的退股补偿费100000元。同日，陈力华出具一份副件，表明其收到陈奕生付给陈力华父亲陈再彬的借款290000元，并注明该费用用来抵消陈奕生自愿退出靖西县中医医院壮医业务综合楼建设的经营退股补偿费。 另查明，2017年9月6日，陈再彬以《退股补偿费用协议》中抵扣的290000元没有经过其本人同意为由，向广东省汕头市金平区人民法院提起诉讼，要求陈奕生返还已在《退股补偿费用协议》抵扣的290000元。广东省汕头市金平区人民法院以陈力华、陈再彬属于不同的民事主体，双方的父子关系并不足以认定陈力华具有代理权，《退股补偿费用协议》约定抵扣的290000元没有经过陈再彬同意而无效，以（2017）粤0511民初2321号民事判决书判决陈奕生返还陈再彬290000元并支付利息。2017年11月27日，陈奕生不服判决，向汕头市中级人民法院提起上诉。在二审诉讼中，陈奕生无正当理由拒不到庭参加诉讼，汕头市中级人民法院裁定按上诉人撤回上诉处理，一审判决自裁定书送达之日起发生法律效力。在本案第二次开庭前，即2018年6月25日前，陈奕生已经收到汕头市中级人民法院的民事裁定书，（2017）粤0511民初2321号民事判决书已经发生法律效力。 再查明，2015年7月12日，陈奕生向陈力华借款10000元，2015年7月17日，陈奕生向陈力华借款100000元。 本院认为，关于原、被告是否存在合伙法律关系问题。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”本案中，陈奕生、陈力华共同承揽靖西县中医医院壮医业务综合楼建设项目，并共同进行了建设，具备了共同出资、共负盈亏的这一合伙的本质特征，结合陈奕生、陈力华签订的“2015年9月3日协议”、《协议担保》以及《退股补偿费用协议》的约定可知，陈奕生、陈力华曾在2015年9月3日就陈力华退伙事宜进行过约定，为了担保陈力华退伙后能够拿回其投入的1150000元及利息，双方又签订了一份《协议担保》，2016年5月13日，陈奕生、陈力华签订了《退股补偿费用协议》，最终约定陈奕生退出靖西县中医医院壮医业务综合楼建设项目，由陈力华全权负责该项目，陈力华补偿陈奕生退股补偿费500000元，该约定是关于退伙的约定。由上述事实可以认定，陈奕生、陈力华存在合伙法律关系。被告陈力华关于双方不存在合伙法律关系的辩解，不符合事实及法律规定，本院不予采纳。 关于原告要求被告支付退股补偿费290000元是否有事实及法律依据的问题。原告陈奕生与被告陈力华签订的《退股补偿费用协议》是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。对合法有效的合同，双方当事人都应当严格按照约定全面履行自己的义务。被告陈力华辩称《退股补偿费用协议》是虚假的、无效的，但是没有提供证据予以证明，本院对其辩解不予采信。《退股补偿费用协议》约定陈力华应支付陈奕生退股补偿费500000元，减去陈奕生在2016年5月13日之前欠陈力华的110000元借款以及陈力华已经支付给陈奕生的100000元，还有290000元。双方在《退股补偿费用协议》中约定该290000元用于抵扣陈奕生欠陈力华父亲陈再彬的290000元借款，但是，陈再彬不承认该抵扣行为，并向汕头市金平区人民法院起诉要求陈奕生归还所欠的290000元借款，法院判决陈奕生应当归还陈再彬290000元借款，且判决书已经生效。因此，《退股补偿费用协议》关于用陈奕生应得的退股补偿费中的290000元抵扣其欠陈力华父亲陈再彬的290000元借款的约定无效并且未能实际履行。故，被告陈力华应继续履行向陈奕生支付290000元退股补偿费的约定，原告陈奕生要求被告陈力华支付290000元退股补偿费，有事实及法律依据，本院予以支持。被告陈力华提供借条拟证明《退股补偿费用协议》中的110000元没有给被告，因该借条中的借款均发生在双方签订《退股补偿费用协议》之前，根据协议的约定，该110000元已经用于抵消陈力华应付给陈奕生的部分退股补偿费，原告陈奕生对此亦予以认可，因此，对被告的主张本院不予认可。 关于原告诉请的逾期付款利息是否有事实及法律依据的问题。首先，原、被告未约定逾期支付退股补偿费需承担利息。其次，对于陈力华应当支付给陈奕生的290000元退股补偿费，双方均同意通过抵扣陈奕生欠陈力华父亲陈再彬的借款的方式进行抵消，这是双方的本意，而事后陈再彬对此不予认可，说明原、被告在约定抵扣时未取得陈再彬的同意，对此，陈奕生、陈力华均有过错。并且，在陈再彬诉陈奕生的（2017）粤0511民初2321号民事判决未发生法律效力之前，陈奕生是否需要支付陈再彬290000元借款属于待定事实，（2017）粤0511民初2321号民事判决发生法律效力之后，才能最终确定抵扣不成及陈力华应继续履行向陈奕生支付剩余的退股补偿费的义务。即（2017）粤0511民初2321号民事判决发生法律效力之后陈力华拒不履行支付退股补偿费才能视为逾期。考虑到陈奕生、陈力华在约定抵扣时未取得陈再彬的同意，双方均有过错，因此，陈奕生对于陈力华逾期付款也有责任。综上，本院对原告诉请的逾期付款利息不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下： 一、被告陈力华支付原告陈奕生退股补偿费290000元； 二、驳回原告陈奕生的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费6048元，由原告陈奕生负担507元，被告陈力华负担5541元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  覃韵宏 审 判 员  吴进湖 人民陪审员  朱建华 二〇一八年七月十九日 书 记 员  李思琴 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 2、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。