河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫11民终1797号上诉人（原审被告）：王薇，女，汉族，1989年6月19日生，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：赵绍虎,河南平允律师事务所律师。委托诉讼代理人：佟亚丽,河南平允律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：漯河市夏威夷酒店管理有限公司，地址漯河市嵩山东支路与嫩江路交叉口，统一社会信用代码：91411103795745902Y。法定代表人：朱永辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵磊，河南长风律师事务所律师。上诉人王薇因与被上诉人漯河市夏威夷酒店管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服郾城区人民法院（2018）豫1103民初1444号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王薇的委托诉讼代理人佟亚丽、被上诉人漯河市夏威夷酒店管理有限公司的委托诉讼代理人赵磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。王薇上诉请求：请求撤销一审判决第一项，并驳回被上诉人一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院的判决，事实认定错误，法律适用错误，应当撤销一审错误判决，驳回被上诉人的一审诉讼请求。具体理由如下:1、关于一审被上诉人提供的劳动合同的效力问题。上诉人认为，由于用人单位不能举证证明其一审庭审中提供劳动合同的来源是经过与职工充分协商，更不能证明签订协议时，告知过职工相关的合同内容，而且签字后也未依法向职工发放一份。合同内容也严重违反了法律的强制性规定，被上诉人提供的劳动合同证据，不具有法律规定的生效条件，应为无效劳动合同。故该合同证据不能作为双方曾自愿、合法签订过书面劳动合同的依据，应视为未签订书面劳动合同，由用人单位依法承担相应的法律责任。签订的程序也不符合法律规定。2、关于被上诉人所主张的损失的认定问题，根据现行的法律规定要求职工一方对用人单位赔偿损失必须符合两个基本条件，一违反规章制度或者违反相关法律规定，二必须有给用人单位造成直接损失的事实。本案中被上诉人所主张请求，不但没有合法的法律依据，而且也没有任何有效的事实依据，应驳回其主张。被上诉人一审中提供的单位的规章制度，上诉人根本不认可。一审庭审中，被上诉人没有证据证明向职工足额发放了每月工资，也没有提供证据证明依法履行了用人单位的法定义务，为职工缴纳过各项社会保险。被上诉人作为用人单位，对于上诉人离开后的用人问题，是其内部管理的问题。3、关于本案的程序问题，一审时上诉人因为工资待遇、社会保险、经济补偿金等问题，也提出了劳动仲裁申请。根据民事诉讼简便和高效原则，上诉人依法书面申请提出要求延期审理，但是一审法院未予采纳，一审未依法延期审理。关于举证责任，被上诉人作为用人单位，未将大量的举证责任由用人单位承担，举证责任分配有问题。一审中被上诉人提供了证人证言，但是证人却未出庭。4、关于本案的法律适用问题，本案是劳动争议案件，一审法院却适用公平原则，硬是判决职工承担损失赔偿，不符合法律规定公平原则适用的基本原则。综上，上诉人认为，被上诉人为了规避风险强迫欺骗职工随意签订空白劳动合同的行为、不为职工缴纳社会保险的行为、随意克扣职工工资等行为，均违反劳动法律法规的规定，实际上已经侵害了职工一方的合法权益，且职工一方也已另案申请仲裁，劳动者的合法权益应当依法受到保护。本案中被上诉人作为用人单位，不能就其主张提供合法有效的证据，应承担举证不能的后果，人民法院应公正合理分配举证责任，由用人单位承担不利后果。请二审法院撤销一审错误判决，驳回用人单位的诉讼请求。漯河市夏威夷酒店管理有限公司辩称：关于双方签订劳动合同效力问题，上诉人上诉理由不成立。劳动合同依法订立就具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。《中华人民共和国劳动法》第十六条第一款规定，劳动合同是劳动者与用工单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。上诉人片面引用《劳动合同法》第十六条规定，认定劳动合同无效没有事实依据和法律依据。该条根本没有涉及劳动合同无效的内容怎么会违反法律并合同无效。无论是郾城区劳动仲裁委员会，还是郾城区人民法院均认为上诉人擅自离开工作岗位，不上班是一种错误行为，给被上诉人造成了损失。上诉人给被上诉人造成损失是客观存在的，赔偿经济损失有法律和事实依据。劳动部办公厅对辽宁省劳动局的复函明确指出，擅自离职的职工给企业造成损失的情况可视其给企业造成损失的大小，责令其给予企业一定的经济赔偿。上诉人故意不到工作岗位并明确提出不干，庭审笔录显示其不上班原因与社会保险缴纳、加班等正当理由无关。上诉人对劳动合同内容及规章制度是知悉并了解的。上诉人违反合同约定解除合同给被上诉人造成损失应按照法律规定或合同约定承担赔偿责任。不够扣除的被上诉人仍然有权向上诉人追偿。漯河市夏威夷酒店管理有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告经济损失9000元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告自2015年9月份开始到原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司工作，任前台收银，双方于2017年1月签订《劳动合同书》，内容为：第一条、甲（漯河市夏威夷酒店管理有限公司）、乙（王薇）双方的合同期限自2017年3月1日起至2018年3月1日止，合同期满后，双方同意继续履行的、合同自动顺延1年，达到无固定期限合同条件的，自动转为无固定期限合同；双方如需重新约定劳动合同期限的，在合同到期前的三十日内订立。第二条、乙方同意根据甲方工作需要，从事前厅收银工作，乙方工作地点为夏威夷假日酒店。第三条、乙方应认真履行甲方制定的岗位职责，按时、按质、按量完成其本职工作，未经甲方允许，乙方不得在其他单位兼职。第十条、乙方违反劳动纪律和规章制度的，甲方有权按国家和本单位规定对乙方给予纪律处分或者经济处罚，直至通知解除本合同。第十一条、乙方在正常出勤并付出正常劳动后，有权获得相应的劳动报酬，乙方所在岗位执行下述工资计发形式：甲方每月（20日）以货币或转账形式支付乙方工资，每月基本工资为2650元。另：效益工资部分随用工单位效益情况及薪酬计发标准进行调整。第十九条、乙方有下列情形之一的，甲方可立即解除合同，辞退乙方，并有权扣罚不超过一个月的余发工资；……B、乙方未办理任何离职手续，或办理手续没有批准擅自离职。5天内没有返回岗位的……。甲方（签字或盖章）：漯河市夏威夷酒店管理有限公司（盖章），签订日期：2017.3.1。乙方（签字）：王薇，签订日期：2017.3.1（按印）。2018年1月26日，被告在未通知原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司的情况下，擅自离开工作岗位，一直未归。后原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司的法律顾问向王薇发短信，短信内容为：“王薇你好，我是夏威夷酒店公司的法律顾问赵律师，你前天未到工作岗位突发短信离职，给酒店经营带来重大恶劣影响。这种擅自离职行为将面临单位的索赔并要求赔偿单位各种经济损失并承担相应法律责任，请接到短信通知后及时与我或与公司联系，逾期公司将通过法律途径解决”。但王薇一直没有与原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司联系，因王薇从事的是前台收银工作，原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司为了正常经营，临时聘用孙某做前台接待工作，孙某的工资按天计算，每天350元。孙某工作共计30天，原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司共向孙某支付10500元。2018年1月29日，原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司对王薇进行了除名决定，并作出解除劳动关系通知书，上述事实有原、被告双方签订的《劳动合同书》、《夏威夷酒店1月份排班表》、《关于王薇、王舒婷、姚伊婷离职的处理决定》、《解除劳动关系通知书》及原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司1-2月份的工资表、财务报表和孙某出具的证人证言和收到条为证。被告王薇月平均工资为2901元。前厅经理黄婷月平均工资为3162元，办公室主任王小涛月平均工资为3100元。本案经仲裁委审理后裁决：被申请人（王薇）自本裁决生效之日起三日内支付申请人（漯河市夏威夷酒店管理有限公司）580元。一审法院认为：被告王薇系原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司员工，双方签订有《劳动合同书》，在合同期限内被告王薇没有提前三十日以书面形式通知原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司，擅自离职，违反了《中华人民共和国劳动法》第三十一条的规定，即劳动者解除劳动合同，应当提前30日内以书面形式通知用人单位。原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司要求因被告王薇擅自离职而给原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司造成的经济损失，根据劳部发（1995）223号《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第四条规定：劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，劳动者应当赔偿用人单位下列损失：（一）用人单位招收录用其所支付的费用；（二）用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；（三）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；（四）劳动合同约定的其他赔偿费用。在该案中，被告王薇擅自离职，因王薇从事的是前台收银工作，且又面临春节，原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司临时找人替代王薇的工作，符合常理。故原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司的诉请于法有据，对其合理的损失本院应予支持。原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司要求被告赔偿经济损失9000元，虽然原告的证人孙某没有出庭作证，但有孙某出具的证人证言和收到条及原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司提供的2018年1－2月的工资表及财务报表等证据，证据之间能够相互印证，对此本院应予采信。但结合本案的具体情况，原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司按每天350元支付孙某的工资，高于前厅经理及办公室主任的工资，明显过高。根据公平原则，孙某的工资应按每天150元计算。孙某共计工作30天，工资应为4500元，故因被告王薇擅自离职而给原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司造成的经济损失应为1599元（4650元－2901元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国劳动法》第三十一条、劳部发（1995）223号《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第四条之规定，判决如下：一、被告王薇于本判决书生效后10日内支付原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司经济损失1599元；二、驳回原告漯河市夏威夷酒店管理有限公司的其他诉讼请求。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，王薇与漯河市夏威夷酒店管理有限公司签订有劳动合同书，双方存在真实的劳动关系，本院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。……”《中华人民共和国劳动合同法》第九十条规定“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”在合同期限内，王薇未提前三十日通知用人单位，属擅自离开工作岗位，给用人单位造成了一定的经济损失，应担承担赔偿责任。原审法院依据公平原则认定用人单位的相关损失金额并无不当，本院予以支持。上诉人王薇上诉称“双方签订的劳动合同是无效”的上诉理由，由于一、二审均未提供充分的证据证明，且双方劳动合同已经履行，用人单位给王薇发有工资报酬，双方劳动关系成立，因此，对该上诉理由，本院不予支持。上诉人王薇上诉称“被上诉人所主张请求，无事实和法律依据应驳回其请求”的上诉理由，由于未提供相关法律依据，本院不予支持。关于本案法律适用问题，一审适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定属错误引用，应适用《中华人民共和国劳动法》第三十一条规定，本院予以纠正。上诉人王薇的上诉称“原审程序有问题”的上诉理由，由于未提供充分证据证明，本院亦无法予以支持。综上所述，上诉人王薇上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律有误，但结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判二审案件受理费10元，由上诉人王薇负担。本判决为终审判决。审判长 李 强审判员 刘 超审判员 曹光辉二〇一八年七月二十六日书记员 张 鹏