广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤03民终8170号 上诉人(原审被告):任俊，男，汉族，1959年1月26日出生，住址浙江省杭州市西湖区，现住:广东省深圳市龙岗区。 被上诉人(原审原告):深圳市锦亿宝森科技有限公司，住所地广东省深圳市宝安区。 法定代表人:揭艳如。 委托诉讼代理人：姚庆湘，广东华商律师事务所律师。 上诉人任俊因与被上诉人深圳市锦亿宝森科技有限公司（以下简称锦亿宝森公司）合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初7286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人任俊上诉请求：一、撤销原审判决第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.要求上诉人及被上诉人签订诚信诉讼承诺书，作假证，伪证承担刑事责任。被上诉人截止2013年7月总投资189万元，至2014年1月27日收回款项191万元，所有投资收回。189万元为：1.2013年1月9日至2013年2月26日，被上诉人投资69万元，同年3月销售笫一套2台螺杆机空调给梅州博敏电子有限公司收入46万元，入被上诉人账户；2.2013年2月26日至6月3日投资70万元，于同年6月16日上诉人送3台螺杆机给深圳市业际光电有限公司，收入约69万元，入账被上诉人账户；3.2013年6月3日至2013年8月14日被上诉人投资50万元，于2013年10月15日上诉人将第三套2台螺杆机空调送到江苏博敏收入46万元。4.2014年1月27日上诉人支付30万元给被上诉人，被上诉人收回投资191万元，双方互不欠债。上诉人经人介绍并在网上查找被上诉人深圳市锦亿宝森科技有限公司是一家国际财团宝森国际的下属公司，在国内20多个省市有分公司，有资金，每年可销1亿空调产品，可投资5000万元，三年上市，我以技术入股占30%股，上市为原始股东，第二天即签了合同，合同对我进行了很多约定和限制，合同标明向被上诉人借款150万元，为以后埋下上诉人借款的假象，这是典型的合同诈骗，套路贷特征之一，结果被上诉人是个小公司注册只拿出70万元。2014年12月23日被上诉人闯入我在平湖山厦大厦的办公室软硬兼施威胁我写下承诺函，说我欠189万元纯属子虚乌有。2016年12月2日所写239万元还款计划书是在被上诉人伙同黑社会性质人员非法拘禁我36小时，生命受到威胁时写的，这笔款根本不存在。3张借条也是虚假的，本案是一起典型的套路贷案例。 被上诉人锦亿宝森公司对上诉人任俊的上诉答辩称，上诉人虚构事实，相关的上诉请求没有任何的依据。 锦亿宝森公司向一审法院起诉请求：1、判令任俊赔偿锦亿宝森公司损失2227670.53元（含1885108.82元实际投资损失及逾期付款违约金。其中逾期付款违约金以1885108.82元为本金，自2015年1月24日起按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算至实际付清之日止）；2、任俊向锦亿宝森公司支付违约金100万元；3、任俊承担全部诉讼费用。 原审法院经审理查明，2012年12月24日，锦亿宝森公司、任俊签订《合作协议书》，约定：锦亿宝森公司是空气净化领域的完整方案提供商，在中央空调安装与空气净化领域具有丰富经验，任俊是空调节能专家，特别是在空调蓄冰、蓄冷与空调节能领域在国内具有技术领先性，并具有二十多年空调制冷方面的理论和实践从业经验。锦亿宝森公司、任俊共同出资成立深圳市宝森力俊节能有限公司。业务范围是：冰蓄冷、水蓄冷中央空调设备，常规中央空调设备的研发、空调换热器的生产与销售；制冷工程、冷库、工厂与楼宇空调节能技术新建与改造工程，低温冷库智能工程、能耗监控工程的设计与施工；大型制冷机组节能技术的开发与空调节能改造；节能中央空调系统的设计安装、中央空调能效监测等。关于投资与股权，双方约定：先期共同出资500万元，锦亿宝森公司出资350万元，持股70%；任俊出资150万元，持股30%（以上出资各方均为实到资金）。锦亿宝森公司、任俊均为公司原始股东。鉴于任俊个人资金暂时困难，锦亿宝森公司、任俊商定：锦亿宝森公司先借给任俊150万元用于公司注册及先期投资，以完成公司及以上相关项目的尽快启动。当合作的本项目在公司纯利润超过2000万元时，将公司增资至2000万元整。关于公司经营管理，双方约定：由锦亿宝森公司、任俊共同组成公司董事会，锦亿宝森公司出任董事会董事长，任俊出任总经理，负责公司日常运营工作。锦亿宝森公司、任俊双方不得直接或间接（指通过第三方）另行经营或从事或兼职与本公司经营范围相同或相关联的业务，防止业务冲突，不得外泄公司经营与管理、技术及商业秘密。任俊承诺全职出任合资公司总经理，充分利用其在空调节能、空调冰蓄冷领域的经验，……不直接或间接从事有损或者与合资公司利益相冲突的工作。任俊在本协议签订之前独自或与他人共同经营合资公司的业务的有关事宜应当在双方约定的期限（最迟在合资公司设立之日起三个月内）妥善解决，避免有损合资公司利益的关联交易或者同业竞争。与此同时，自双方正式成立合资公司之日起，任俊之前独自或与他们共同经营的合资公司需停止一切业务工作的开展，停止一切对处的联络工作。……锦亿宝森公司保证其投入到公司用于注册的500万资金在经营过程中不得转出，完全用于公司经营，同时，还保证在2013年度为锦亿宝森公司、任俊成立的合资公司提供2000万元的流动资金支持；与此同时，任俊保证在2013年度能完成一亿元的销售额，并实现税前利润3000万元。关于行业自律约束条款，双方约定：锦亿宝森公司、任俊承诺自签订本协议之日起，不得与第三方就有关设立经营空调节能业务经济实体的合作商谈，双方不再独自或与他人成立经营空调节能业务的经营实体或相关联公司；合资公司及合资公司的下属公司（如有的话）为双方唯一从事空调节能业务的实体；双方在本合作协议项目上的合作，任何一方与另一方的合作都是唯一性的合作。任何一方违反本规定须向对方支付违约金100万元。 深圳市宝森力俊节能有限公司成立于2013年3月4日，任俊任法定代表人。2013年1月4日，任俊向锦亿宝森公司出具《声明》，称：已经与锦亿宝森公司签订了合作协议，而且双方的合作是唯一性的，现声明：1、任俊在深圳市力俊低温节能科技有限公司占有51%的股份（实际控制100%份额），该公司定于在以上双方合作的新公司成立后即不再开展任何业务，深圳市力俊低温节能科技有限公司的业务转移到双方合作的新公司继续开展；与此同时，在过渡三个月后，将及时变更或注销；2、任俊在深圳市通晟德力科技有限公司占有30%的股份，该公司不得开展锦亿宝森公司、任俊合资公司所进行的任何相同或相似项目的产品或技术方面的研发和生产。在锦亿宝森公司、任俊合作的新公司在招募经销商时，深圳市通晟德力科技有限公司在同等条件下有优先权；3、任俊在惠州市绿能环保有限公司占有25%股份，该公司不得开展锦亿宝森公司、任俊合资公司所进行的任何相同或相似项目的产品或技术方面的研发和生产。在任俊与锦亿宝森公司合作的新公司在招募经销商时，惠州市绿能环保有限公司在同等条件下有优先权。2013年7月15日，深圳市宝森力俊节能有限公司召开股东大会，作出《股东会决议》，一致表决通过以下决定：一、锦亿宝森公司为极大限度表达继续合作的诚意，愿意将现持有的70%的股份按不低于原价的价格转让一部分股份给任俊，锦亿宝森公司愿意成为一个小股东，任俊乐意成为公司大股东，并继续将公司经营下去，并保证各股东利益最大化。具体锦亿宝森公司、任俊双方的股份份额为多少，锦亿宝森公司、任俊在此达成一致意见：由任俊提出合理书面方案，在一个月内召集锦亿宝森公司友好协商解决，针对此项，双方另签协议。与此同时，任俊在此保证：任俊与锦亿宝森公司的合作仍旧是唯一性的，在锦亿宝森公司、任俊双方未达成一致意见之前，任俊不会寻求与其他各方任何形式的合作；二、本次股东会决议鉴于任俊已是公司法人代表、总经理及实际控制人。锦亿宝森公司则无需再继续借钱给任俊用于公司注册及先期投资，锦亿宝森公司也无需再为公司提供2000万元的流动资金支持，锦亿宝森公司对公司也无需再继续出资。若公司资金缺乏，双方一致决议由任俊全面负责自行解决。与此同时，任俊在此向锦亿宝森公司保证锦亿宝森公司在本项目投入的全部资金安全，保证锦亿宝森公司投入的资金不受损失，否则任俊愿个人承担全部损失。双方确认：截止2013年7月15日，锦亿宝森公司已在本项目投入资金总额2185108.82元，任俊保证锦亿宝森公司最迟可以2013年12月31日前收回以上全部所投资金。锦亿宝森公司、任俊均在《股东会决议》上加盖公章或签名确认。 另查，深圳市力俊低温节能科技有限公司成立于2011年10月10日，经营范围为：常规中央空调设备、蓄冷空调设备的研发及销售；制冷工程、工厂节能技术改造工程、低温冷库智能工程、能耗监控工程的设计及施工；大型制冷机组的节能技术开发；货物及技术进出口，任俊系股东，占股40%。深圳市宾利冷链设备有限公司成立于2013年5月15日，经营范围为：中央空调设备、蓄冷空调设备的研发与销售；制冷工程、工厂节能技术改造工程、低温冷库智能工程、能耗监控工程的设计及施工；大型制冷机组的节能技术开发；经营进出口业务，任俊系股东及法定代表人，占股51%。深圳市零下六十九度实业有限公司成立于2014年8月4日，经营范围为：投资兴办实业（具体项目另行申报）；常规中央空调设备、蓄冷空调设备的研发及销售；制冷工程；工厂节有技术改造工程；低温冷库智能工程；能耗监控工程的设计及施工；大型制冷机组的节能技术开发；国内贸易；商业租赁服务和物业管理；货物及技术进出口，任俊为股东及法定代表人，占股40%。深圳市力俊盛和低温节能科技有限公司成立于2014年12月30日，经营范围为：制冷设备的研发和销售常规中央空调设备、蓄冷空调设备的研发及销售；制冷工程、工厂节能技术改造工程、低温冷库智能工程、能耗监控工程的设计及施工；大型制冷机组的节能技术开发；货物及技术进出口，任俊系唯一股东及执行（常务）董事。深圳市前海聚冷新能源技术有限公司成立于2015年3月23日，经营范围为：蓄冰中央空调节能，中央空调的设计安装和销售，蓄能冷库的设计安装和销售，任俊系股东及董事，占股40%。深圳市力俊豪绅新能源有限公司成立于2015年3月20日，经营范围为：新能源的开发；常规中央空调设备、蓄冷空调设备的研发及销售；制冷工程、工厂节能技术改造工程、低温冷库智能工程、能耗监控设计及施工；大型制冷机组的节能技术开发；货物及技术进出口。任俊系股东及执行（常务）董事，占股80%。上述公司均在经营期限内。 2013年6月3日，深圳市宝森力俊节能有限公司、任俊共同出具《投资款确认函》，确认截至2013年5月31日，锦亿宝森公司已经为深圳市宝森力俊节能有限公司以现金方式实际投资1885108.82元，包括：一、2013年2月26日以注资方式注入深圳市宝森力俊节能有限公司投资账户70万元；二、2013年5月3日，深圳市宝森力俊节能有限公司向锦亿宝森公司借款50万元；三、截止2013年5月31日，锦亿宝森公司通过深圳市力俊低温节能科技有限公司账户实际为深圳市宝森力俊节能有限公司前期已支付685108.82元，此款为锦亿宝森公司对深圳市宝森力俊节能有限公司的投资款。 另查，2015年9月28日，深圳市公安局南山分局西丽派出所委托广东万隆司法会计鉴定所对深圳市宝森力俊节能有限公司从成立至2014年6月30日止的账面财务状况进行司法会计鉴定，鉴定结论是：1、深圳市宝森力俊节能有限公司截止至2014年6月30日，账面累计经营亏损801687.72元；2、深圳市宝森力俊节能有限公司截止至2014年6月30日，账面总资产累计892698.19元，账面总负责累计694385.91元，账面净资产为198312.28元。 2014年12月23日，任俊向锦亿宝森公司出具《承诺书》，承诺应付锦亿宝森公司欠款189万元，保证在2015年1月23日前付清。 另查，2015年12月30日，案外人揭xx因民间借贷纠纷一案将任俊诉至广东省深圳市宝安区人民法院，称任俊分别于2013年1月9日、2月26日、6月4日出具借条，共计向揭xx借款854000元，请求归还。三张借条均载明：以上借款纯属私人之间借款，与其他事宜无关。任俊在该案中辩称第一张借条系通过锦亿宝森公司汇入深圳市宝森力俊节能有限公司，用于公司前期费用及找新厂房的资金，凭付款凭证换取借条，但任俊交付付款凭证后，锦亿宝森公司未归还借条。第二份借条系双方签订合作协议后，任俊与锦亿宝森公司会计办理银行卡，存入30万元，因银行卡以任俊名义开立，锦亿宝森公司担心任俊挂失，要求任俊写下借条，新公司注册成立后，锦亿宝森公司转走该款项，并当面撕毁借条，不清楚为何再次出现。第三份借条，是锦亿宝森公司委托深圳市宝森力俊节能有限公司制造机器设备，深圳市宝森力俊节能有限公司担心货物质量及交货期为由求任俊写下借条，将35.4万元打入深圳市宝森力俊节能有限公司公司账户。交货后，黄煌当面将借条撕毁。深圳市宝安区人民法院作出（2016）粤0306民初77号《民事判决书》，判决任俊偿还揭xx借款854000元及利息。任俊不服上诉至深圳市中级人民法院，深圳市中级人民法院作出（2017）粤03民终810号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 原审法院认为，锦亿宝森公司、任俊签订的《合作协议书》是双方真实意思表示，合法有效，应予以保护。首先，关于锦亿宝森公司的实际损失，在2013年6月3日，深圳市宝森力俊节能有限公司及任俊出具给锦亿宝森公司的《投资款确认函》中，确认至2013年5月31日，锦亿宝森公司共计投入1885108.82元。在2013年7月15日深圳市宝森力俊节能有限公司的股东会决议中，锦亿宝森公司、任俊均确认截止2013年7月15日，锦亿宝森公司共计投入资金2185108.82元，并保证锦亿宝森公司在2013年12月31日前收回。2014年12月23日，任俊向锦亿宝森公司出具《承诺书》，承诺应付锦亿宝森公司欠款189万元。法院认为，上述三份文件均是任俊的真实意思表示，锦亿宝森公司自认2013年7月15日的股东决议中应包括了案外人揭xx借给任俊的30万元，故与实际损失存在30万元的差额，《投资款确认函》与《承诺书》记载的金额相当，故法院以《投资款确认函》为准确定锦亿宝森公司投入的各项资金共计1885108.82元。任俊认为，《承诺书》中的欠款189万元，实为股权转让款，法院认为，锦亿宝森公司、任俊在2013年7月15日的《股东会决议》中约定：锦亿宝森公司同意将一部分股权转让给任俊……具体份额为多少，应由任俊提出合理方案，在一个月内召集锦亿宝森公司友好协商解决，双方另签协议。任俊并未举证证明该次股东大会之后与锦亿宝森公司因股权转让事宜达成了协议，且股东大会召开是在2013年7月15日，《承诺书》系2014年12月23日出具，《承诺书》记载的是欠款，而非股权转让款，双方在此之前也没有作股权变更，故对任俊的该说法，法院不予采信。 关于任俊是否应该支付上述损失的问题，双方在《合作协议书》中约定不得与第三方就有关设立经营空调节能业务经济实体的合作商谈，不再独自或与他人成立经营空调节能业务的经营实体或相关联公司。任俊也在2013年1月4日也向锦亿宝森公司出具《声明》称应在过渡三个月后，将深圳市力俊低温节能科技有限公司变更或注销。但任俊并未在其承诺的期限内变更或注销深圳市力俊低温节能科技有限公司，且还在此之后成立了深圳市宾利冷链设备有限公司、深圳市零下六十九度实业有限公司、深圳市力俊盛和低温节能科技有限公司、深圳市前海聚冷新能源技术有限公司、深圳市力俊豪绅新能源有限公司。上述公司的经营范围与深圳市宝森力俊节能有限公司经营范围一致，任俊已违反了双方对于行业自律条款的约定，构成了违约。任俊向锦亿宝森公司出具《承诺书》，承诺应于2015年1月23日归还欠款189万元，应视为任俊愿意赔偿锦亿宝森公司的实际损失，故对锦亿宝森公司要求任俊赔偿损失的诉讼请求，法院予以支持。任俊未按其承诺的期限赔偿，锦亿宝森公司请求其从2015年1月24日起支付利息，法院予以支持，但应以中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算。任俊主张锦亿宝森公司未按约定提供2000万元的流动资金，违约在先，法院认为，锦亿宝森公司、任俊在2013年7月15日《股东会决议》中一致同意锦亿宝森公司无需再为公司提供2000万元的流动资金，也无需再继续出资，视为双方对流动资金的相关事项已经进行了变更，任俊以此认为锦亿宝森公司违约在先，没有事实依据。 关于案外人揭xx在（2016）粤0306民初77号《民事判决书》以及（2017）粤03民终810号判决书得到支持的三笔借款是否应在本案中予以扣除的问题。法院认为，上述生效判决书已经查明三张借条均载明以上借款纯属私人之间借款，与其他事宜无关。可见上述三笔借款与锦亿宝森公司、任俊之间因合作经营过程中产生的资金问题没有关联性。其中20万的借款揭xx主张是现金支付，不是任俊所称的通过深圳市宝森力俊节能有限公司的账户支付的，而30万元的借款锦亿宝森公司主张是借给任俊用于支付注册资本的款项、35.4万元系锦亿宝森公司打入深圳市宝森力俊节能有限公司账户用于担保货物质量的款项，在双方确认的《投资款确认书》的具体明细中没有记载该两笔款项，说明锦亿宝森公司在计算损失时并未将该两笔款项计算在内。故上述三笔借款在本案中不应予以扣除。 关于锦亿宝森公司主张任俊应支付违约金100万元的诉讼请求，法院认为，锦亿宝森公司、任俊在《合作协议书》中约定若一方违反行业自律约束条款，应支付违约金100万元，但任俊已经同意按照锦亿宝森公司的实际损失赔偿，该金额高于双方约定的违约金，锦亿宝森公司的利益已经得到了补偿，锦亿宝森公司再主张违约金100万元，没有事实与法律依据，法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、任俊于判决生效之日起十日内赔偿锦亿宝森公司损失1885108.82元及利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，从2015年1月24日计算至实际付清之日止）；二、驳回锦亿宝森公司的其他诉讼请求。一审案件受理费32622元，由锦亿宝森公司负担13569元，任俊负19053元。 二审中，上诉人提交新证据送货单3页、照片2张，欲证明被上诉人的投资款用来生产空调压缩机七台，七台空调压缩机已经卖出，161万货款已经回到被上诉人公司，2014年1月27日上诉人又给了被上诉人30万，一共191万，投资款已经还清。被上诉人对该证据的真实性和关联性都不予认可。 被上诉人锦亿宝森公司二审确认深圳市力俊低温科技有限公司2014年1月27日向其支付的30万元用于赔偿其投资损失，将诉讼请求的赔偿金额更改为1585108.82元。 本院二审查明，原审查明的事实无误，本院予以确认。 本院认为，锦亿宝森公司为深圳市宝森力俊节能有限公司投资1885108.82元未能收回的事实，有2013年6月3日深圳市宝森力俊节能有限公司及任俊出具给锦亿宝森公司的《投资款确认函》、2013年7月15日深圳市宝森力俊节能有限公司的股东会决议、2014年12月23日任俊向锦亿宝森公司出具《承诺书》以及相关转账凭证予以证明，本院予以确认。任俊在上述文件中承诺如锦亿宝森公司不能收回投资，则由其个人承担全部损失，故锦亿宝森公司诉请任俊赔偿其投资款损失的依据充分，应当予以支持。任俊上诉主张锦亿宝森公司的投资款已经用来投资生产空调机产品，且产品已经交付安装并回收货款入被上诉人账户，但任俊提交的证明、送货单、照片等证据既不能证明上述投资款的使用情况，更不能证明产品的生产、交付、安装、使用以及货款的回收情况，故本院对任俊的上述主张不予采信。关于案外人揭xx另案主张的三笔借款854000元，本院认为，该案生效判决查明三张借条均载明以上借款纯属私人之间借款，与其他事宜无关，而且，任俊出具借条的时间、金额与本案投资款支付的时间、金额不具有对应关系，任俊在另案审理中对于三笔借款的支付和借条的出具情况所做陈述与本案投资款的情况并不一致，故原审认定另案三笔借款与本案涉及的资金没有关联性，本院予以确认。任俊上诉主张其2014年1月27日支付的30万元属于被上诉人收回的投资款，经本院查实，任俊所述30万元款项实际由深圳市力俊低温节能科技有限公司于2014年1月27日支付至锦亿宝森公司，锦亿宝森公司认可该30万元确用于赔偿其投资损失，并将诉讼请求的赔偿金额更改为1585108.82元，本院予以准许。综上，上诉人任俊的部分上诉请求成立，本院予以支持。原审判决认定事实部分不清，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初7286号民事判决第二项； 二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初7286号民事判决第一项为：上诉人任俊于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人锦亿宝森公司损失1585108.82元及利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，从2015年1月24日计算至实际付清之日止）； 二、驳回被上诉人锦亿宝森公司的其他诉讼请求。 如上诉人任俊未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的而规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费32622元，由任俊负担16622元，锦亿宝森公司负担16000元；二审案件受理费21766元，由任俊负担17766元，锦亿宝森公司负担4000元。 本判决为终审判决。 审判长  王雅媛 审判员  伍 芹 审判员  陈 亮  二〇一八年七月十日 书记员  杨炉英