浙江省温岭市人民法院民 事 判 决 书（2009）台温泽商初字第34号原告（反诉被告）：台州市××进出口有限公司，住所地：温岭市××街道下路××广场。法定代表人：陈××。委托代理人：王甲。被告（反诉原告）：台州××天地鞋业有限公司，住所地：温岭市××池里村。法定代表人：章××。委托代理人：王乙。原告台州市××进出口有限公司（以下简称宏凌××）与被告台州××天地鞋业有限公司（以下简称新××公司）买卖合同纠纷一案，本院于2008年12月23日向本院起诉，本院于同日立案受理。被告新××公司于2009年2月20日提起反诉，本院依法决定合并审理，因本案案情复杂，于同日转为普通程序审理。本案依法组成合议庭，于2009年3月30日公开开庭进行了审理。原告宏凌××的委托代理人王甲、被告新××公司的委托代理人王乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宏凌××起诉称：原告系专门从事外贸进出口企业，被告系鞋类加工销售企业。2008年5月至6月期间，原告根据外商订单与被告签订了4份鞋子买卖合同，合同编号分别为：hl－080428r；hl－080630；hl－080526；hl－080423，每份合同分别对标的物鞋子价格、品质、数量、规格和交货日期进行约定。合同签订后，原告按约分两次向被告支付预付款90000元。被告在履行合同hl－080428r时，因质量不合格，没有按约交货，后被告擅自停止对另外三份合同的继续履行义务。现外商已终止与原告继续履行上述全部订单，并要求索赔。原告已向外商支付了部分赔偿款。现原告要求解除原、被告双方所签订的全部买卖合同；由被告返还原告预付款人民币90000元；由被告向原告支付因违约造成的损失计人民币204666.93元（向外商赔偿用美元支付26239.35美元，暂按1美元比7.8元人民币计算）；由被告向原告支付全部利润人民币78288.21元。原告宏凌××为了支持其主张的事实，提供了下列证据材料：1、原告营业执照、被告公司基本情况各一份，用以证明原、被告的主体资格。2、合同四份（合同编号为hl－080526；hl－080428r；hl－080630；hl－080423），用以证明合同编号为hl－080526，外商订单号为239339，鞋为3750双，金额为116250元，补充合同约定产品应当与双方的确认样一致，若卖方延期交货，买方有权撤销本合同，以及对损失的赔偿作出了约定，该合同并有订金协议，订约订金为人民币20000元；合同编号为hl－080428r，外商订单号为239375，鞋为2700双，金额为人民币72900元；合同编号为hl－080423，外商订单号为239231、239327，鞋为12510双，金额为人民币350580元；合同编号为hl－080630，外商订单号为239505，鞋为1800双，金额为人民币48600元。3、汇款回单两份，用以证明原告已付被告订约订金人民币20000元，预付货款人民币70000元的事实。4、被告发给原告信函一份，用以证明被告在履行hl－080428r合同、hl－080630合同中承认鞋存在鞋头港包突出，帮面有破损，后跟歪斜，大货的清洁度的质量问题，合同约定于2008年7月10日交付，而被告至2008年7月15日尚未履行合同，且被告电子邮件回复反映出发件人使用的电子邮箱名为d0uglas，被告经营人员是郑某某，收件人的电子邮箱名为alisazheng，原告经营人员是冯某某（冯先生），电子邮件出现的内容系原、被告在本次交易中所确认使用的邮箱。5、电子邮件13份，用以证明大货样与确认样存在严重差异，至出货日止被告对大货样没有进行整改，被告认可原告提出的四个质量问题，且对鞋港包突出及后跟歪斜无法进行整改；此后原告发给被告电子邮件告知，大货样与确认样存在严重差异，外商不接受这样的货物；2008年7月18日原告要求被告对hl－080526合同进行发货；2008年7月21日告知已到期合同尚未履行，给外商造成巨大损失；2008年7月25日被告在邮件中承认对第一批合同尚有300至400双未履行，其他合同被告已停止生产；2008年8月2日原告不同意延期交货。6、原告与外商签订的总合同一份，用以证明如出现延期交付货物，外商可要求原告承担损失为合同标的的30%；补偿协议（索赔函）一份，用以证明原告与外商就四份合同延期交付货物达成向外商赔偿损失26239.53美元的协议；住宿登记表一份，用以证明外商来中国与原告签订补充赔偿协议。7、合同四份及发票二张，用以证明原告与外商在四份合同发生延期交付货物后又另外签订四份合同，编号为239863、239864、239704、239703，合同总价款为67384.50美元，外商实际支付货款为：第一次预付四份合同的30%为20215.35美元；第二次应支付编号为239864、239704合同货款26210.80美元，外商仅支付8848.65美元，已扣除索赔函中的违约赔偿金为17362.15美元。8、损失清单一份，用以证明原告可期待利益损失为：出口退税损失、利润差价及其他损失，计人民币94178.21元。被告新××公司答辩并反诉称：原、被告就鞋购销连续签订四份合同，原告并没有按照合同约定预付订金。被告自合同签订之日起，按照合同约定的交货时间、产品数量履行及采购原辅材料，当被告按第一份合同约定生产好鞋时，由于金融风波的影响，国际市场疲软状态，原告由于鞋的销售下降，无中生有说被告生产的鞋存在质量问题而拒绝收货，致使被告的鞋至今积压仓库，原辅材料滞存仓库，也难以生产。本案实际是被告违约，原告要求解除合同、支付损失没有依据，故请求驳回原告的诉讼请求，现被告提出反诉，要求原告（反诉被告）继续履行合同，偿付违约金为合同标的的10%，即人民币58803元。被告新××公司为了支持其主张的事实，提供了下列证据材料：1、照片九张，用以证明被告已按合同约定生产了第一批货物，按合同约定采购了原辅材料，被告不存在违约。2、证人刘某、王某出庭所作的证言各一份，用以证明被告已在合同约定的时间准时完成货物，生产的货物没有质量问题。原告宏凌××（反诉被告）针对被告新××公司（反诉原告）提起的反诉答辩称：无论按合同约定或按法定，原告均不能实现合同目的，原、被告签订的买卖合同应当解除，而原告在履约过程中没有违约行为。根据原、被告举证，经双方质证，本院认证如下：原告提供的证据1，被告无异议，本院予以认定。原告提供证据2，被告对双方签订的合同真实性无异议，但对原告在每份合同背后所附原告与外商签订的合同有异议，被告不知道外商合同的内容，与本案没有关联。本院审查认为，原告所提供双方所签订的四份合同，以及背后所附外商提供给原告的订单，原、被告都在上面盖有公司某某，该证据具有真实性，能证明原告所主张的事实，本院予以认定。原告提供的证据3，被告认为款已收到，但原告没有按约定时间、约定数额支付预付款。本院审查认为，汇款回单具有证明力，能证明原告汇给被告预付款90000元的事实，本院予以认定。原告提供的证据4，被告认为信函的真实性无异议，但不能证明被告延期交货、鞋存在质量问题，被告已于2008年7月8日制作好鞋，信息交流所反映的问题是可以纠正的。本院审查认为，被告出具的信函具有真实性，信函反映出被告所制作的鞋存在鞋头港包突出，帮面有破损，后跟歪斜以及大货的清洁度的质量问题，该信函并确认了原告使用电子邮件的邮箱中名为d0uglas，经营人员为冯某某（即冯先生），被告使用电子邮件的邮箱中名为alisazheng，经营人员为郑某某，原告提供的证据具有证明力，本院予以认定。原告提供的证据5，被告对该证据有异议，认为电子邮件是否原告发出，郑某某是否被告工作人员，有无被授权不知道。本院认为，上述电子邮件的邮箱从证据4反映出被告在信函中已确认，电子邮件反映出被告制作的鞋存在质量问题，有些无法改正，导致交货延迟，且被告对其他三份合同停止制作，该组证据相互印证，能证明原告所主张的事实，本院予以认定。原告提供的证据6、7、8，被告都持有异议，认为与被告无关。本院审查认为，原告提供的证据6、7系与原告提供的四份合同及其外商的订单相互印证，能证明原告所主张与外商货物往来及达成补偿协议的事实，被告无提供相关证据加以反驳，故对证据6、7予以认定。原告提供的证据8，该损失清单系原告单方制作，被告不予认可，且原告现提出解除合同，不存在预期利益损失，故本院不予采信。被告提供的证据1，原告认为照片不能证实被告为原告生产鞋，不能证明鞋与确认样一致，也不能证明是否在约定期限内完成生产鞋的数量。本院审查认为，被告提供的照片无其他相关证据加以佐证，缺乏证明力，本院不予采信。被告提供的证据2，原告认为两位证人是被告的保管员和生产经理，与本案有利害关系，且证人所陈述的内容无证明力。本院审查认为，两位证人系被告员工，确与本案有利害关系，且证人陈述的相关内容无法证明被告所主张的事实，本院不予采信。本院经审查，认定事实如下：原告宏凌××系从事外贸进出口企业，被告新××公司系鞋类加工企业。2008年6月间，原告根据外商订单与被告签订了4份鞋买卖合同，其中2008年6月6日签订的编号为hl－080428r、外商订单号为239375的合同，约定订鞋2700双，单价每双27元，货款计人民币72900元，于2008年7月10日交货。2008年6月30日签订的编号为hl－080630、外商订单号为239505的合同，约定订鞋1800双，单价每双27元，货款计人民币48600元，于2008年7月18日交货。2008年6月21日签订的编号为hl－080526、外商订单号为239339的合同，约定订鞋3750双，单价每双31元，货款计人民币116250元，于2008年7月20日交货，在该合同之前（即2008年5月31日），原、被告订有订金协议，由原告支付订金人民币20000元，由被告于2008年6月5日前将大货材料交给原告，以便原告提供给最终客人确认。2008年6月28日签订的编号为hl－080423、外商提单号为239231、239327的合同，约定订鞋12510双，单价每双28元，货款计人民币350280元，于2008年7月28日交货。上述四份买卖合同都约定，被告应按原告提供的确认样品与生产确认书、包装明细数据生产；若被告不能如期交货，原告有权撤销本合同，并向被告索赔本合同的全部经济损失（包括原告客人向原告索赔经济损失）。原告于2008年6月2日支付被告订金人民币20000元，于2008年6月25日支付被告预付款人民币90000元。同时原告与外商（spend－lesssh0esptyltd）签订了供应商协议，约定原告按外商的订单在约定的日期按时装运；如果延期交货，原告需承担延期交货的损失为合同金额的30%；外商在收到发票后预付30%订金，70%余款在装运后付出。2008年7月8日14时53分，原告职工冯某某以d0uglas﹤hlsales@china-h0ngling.c0m﹥之名通过邮箱向被告公司名为alisazheng﹤alisajiz@yah00.c0m.cn﹥发送电子邮件，称：对于原告订单生产中出现的如下问题，（1）鞋头港包突出，（2）帮面有破裂现象，（3）后跟歪斜，后处理后色粉堆积，严重影响了鞋子外观，（4）大货清洁度不够；原告公司验货员不止一次要求改善，但大货在包装后以上问题仍然没有解决；现郑重通知以上问题予以解决，以便按合同日期出货。2008年7月8日15时56分，被告职工郑某某alisazheng也以电子邮件回复原告，称：鞋头港包突出，问题在鞋子复在楦头上是看不出来的，但是当楦头套掉以后，热胀冷缩，就会出现这种问题，现在建议是如果有特别明显的，影响外观的，同意挑出来，如果要侧着看才能看到的，对此被告没有办法解决；帮面有破损的，这是个别，无条件挑出；鞋的后跟基本上是直的，在鞋口的位置上包某某的地方有一些歪斜，这是因为针车工人在包某某的时候手法与用力不同，这个是没有办法去控制的；大货的清洁度，有些灰尘是因为与内盒的直接磨擦。2008年7月9日14时53分，被告发电子邮件给原告，称：确认样的制作只通过一个针车、一个成型来完成的，而大货是通过几百人来完成的，大货的质量与确认样一样是不可能的，被告也向原告解释过了后跟歪斜是没有办法避免的，如果一定坚持这个标准的话，那这个定单没有什么可谈了。2008年7月10日10时19分，被告发电子邮件给原告，称：现在被告已经全部停掉了所有的生产（包括针车、大底、包装资料），等待处理。2008年7月15日，被告书面发函给原告，称：原告职工冯某某在2008年7月8日到被告公司车间所看到的问题，被告当天已回复；2008年7月10日被告又再一次催促原告对于定单的处理，被告一直等待原告的回复，对此造成的交货延误或其他问题，被告无任何责任。2008年7月21日，原告发电子邮件给被告，称：原、被告签订的多份购销合同，由于被告未履行合同，屡次违约，已造成原告涉外合同无法履行等严重的经济损失，希被告来人面谈有关赔偿问题，否则将承担不能交货的一切后果。2008年8月2日，外商（spend－lesssh0esptyltd）向原告发出索赔函，订单涉及外商货号239505、239375、239339、239327、239231，共计20260双，价款为87465.1美元，按总合同金额30%计算为26239.53美元，该赔偿金由原告支付到外商帐户或由外商在其它货款中一次或分批扣除，否则外商将终止合作关系。为此原告在索赔函上签字确认。后原告另外与外商签订了四份合同，总价款为67384.50美元，按合同的约定外商已于2008年10月22日预付原告四份合同总价款的30%，计20215.35美元；外商应支付编号为239864、239704合同货款26210.80美元，实际于2008年11月25日仅支付原告货款8848.65美元，已扣除原告货款17362.15美元作为索赔函中的违约赔偿金。本院认为：原告宏凌××与被告新××公司之间所签订的四份买卖合同，系双方真实意思表示，内容并不违反法律或行政法规的强制性规定，应认定有效。原、被告应按合同的约定全面履行自己的义务。在合同履行过程中，因原告发现被告制作的鞋与原告提供的确认样不一致，向被告提出后要求按合同执行，被告对此认为部分问题无法改正，最后被告在合同约定的期限无法交货，并终止了其他合同的执行，导致原告不能实现合同目的，为此原告向被告提出解除订立的四份买卖合同，合理合法，本院予以支持。合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，原告有权要求被告返还已付预付金90000元及赔偿损失。鉴于原告系外贸进出口企业，根据外商的订单与被告签订买卖合同，由于被告的原因致使原、被告签订的合同解除，导致原告在与外商所签订的供应商协议中违约，原告应承担的赔偿额为26239.53美元，此后在原告与外商的货物交易中，外商将原告所得的货款17362.15美元作为索赔函中的违约赔偿金予以扣除，该款属于原、被告解除合同后原告所遭受的实际经济损失，被告应当依法承担。至于原告要求被告支付全部利润损失，因合同解除的效力是使合同恢复到订立前的状态，既然原告选择了解除合同，就说明原告不愿意继续履行合同，解除的后果只能对被告不利，原告就不应得到合同在完全履行情况下所可能得到的利益，故原告该项主张，本院不予采纳。反诉原告新××公司提出要求反诉被告宏凌××继续履行合同及偿付违约金的主张，因反诉原告的违约行为致反诉被告不能实现合同目的，反诉被告已行使合同解除权，该合同已无法继续履行，故反诉原告的主张，理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十三条的规定，判决如下：一、解除原告台州市××进出口有限公司与被告台州××天地鞋业有限公司所签订的编号为hl－080428r、hl－080630、hl－080526、hl－080423的四份合同。二、被告返还给原告预付款计人民币90000元，并向原告支付因违约造成的损失为17362.15美元，按外商扣款当天即2008年11月25日的美元对人民币的汇率1：6.82折合人民币118409.86元，上述款项共计人民币208409.86元，限被告在本判决生效后十日内履行。三、驳回原告台州市××进出口有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告台州××天地鞋业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6890元，由原告台州市××进出口有限公司负担2270元，被告台州××天地鞋业有限公司负担4620元；反诉受理费640元，由反诉原告台州××天地鞋业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省台州市中级人民法院。（在递交上诉状后七日内先预交上诉案件受理费8170元，具体金额由台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还。款汇：台州市财政局，开户银行：中国农业银行台州市经济开发区支行，帐号：90×××35。逾期不交按自动撤回上诉处理。）审 判 长  朱友对人民陪审员  罗胜云人民陪审员  蒋于敏二〇〇九年七月三日书 记 员  周美丽