山东省寿光市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0783民初507号原告：潍坊润农化学有限公司（原潍坊海联化工有限公司）。住所地：潍坊滨海经济开发区临港工业园。统一社会信用代码：91370700699650604U。法定代表人：程如江，总经理。委托诉讼代理人：刘美丽，潍坊滨海央子法律服务所法律工作者。被告：山东得峰生化科技有限公司。住所地：寿光市开发区科技工业园。统一社会信用代码：91370783768736015J。法定代表人：赵志高，总经理。委托诉讼代理人：周长秀，山东博睿律师事务所律师。原告潍坊润农化学有限公司与被告山东得峰生化科技有限公司合伙企业财产份额转让纠纷一案，本院于2018年1月16日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潍坊润农化学有限公司的委托诉讼代理人刘美丽、被告山东得峰生化科技有限公司的委托诉讼代理人周长秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潍坊润农化学有限公司（以下简称“润农化学”）向本院提出诉讼请求:1、依法判令被告向原告返还定金300000元；2、向原告返还入股资金10000元；3、支付原告违约金60000元。事实与理由：2013年11月18日，原、被告双方签订《协议书》，协议内容为乙方入股甲方及甲方农药生产定点企业迁址更名等合作事宜。协议约定乙方向甲方投入资金10000元，乙方自愿退股时，甲方退还乙方入股资金10000元。2013年11月20日，原告将入股资金10000元通过银行转帐方式转到被告帐户。协议另行约定，甲方所持有的农药生产定点企业更名时，乙方享有优先权，乙方须向甲方支付1400000元的更名及机械费用，甲方有义务协助乙方办理迁址更名的相关手续。乙方应在2013年11月20日前向甲方支付定金300000元。乙方支付定金后，甲方负责办理迁址更名的相关手续，剩余1000000元在甲方协助乙方办理完所有变更手续后5天内支付给甲方。2013年11月20日，原告将定金300000元通过银行转帐方式转到被告帐户。定金支付后，被告未能按约定协助乙方办理迁址更名手续，经原告多次催告被告协助办理迁址更名的相关手续至今未果。协议中约定，因甲方原因造成迁址更名不能完成的，甲方自不能迁址更名之日起3日内退还乙方支付的全部款项，此协议终止。协议中并约定违约责任，若因甲方原因致使乙方不能完成农药定点迁址更名手续时，甲方退还乙方定金300000元，并按迁址更名费用的20%向乙方支付违约金。现因被告原因导致该协议无法继续履行。为此，原告诉至法院请求依法判令被告返还原告定金300000元；返还原告入股资金10000元；支付原告违约金60000元，以上共计370000元。山东得峰生化科技有限公司（以下简称“得峰生化”）辩称，一、本案农药生产定点企业迁址更名等《协议书》没有履行系原告违约所致。2013年11月18日，原、被告签订协议书一份，协议书就乙方（润农化学）入股甲方（得峰生化）农药生产定点企业迁址更名等合作事宜达成如下约定内容：乙方必须于2013年11月20日前将10000元入股资金通过银行转账到甲方指定账户；甲方按照乙方股份分配利润，乙方作为股东遵守甲方规章制度；甲方所持有农药生产定点企业迁址更名时，乙方享有优先权；但享有优先权的前提是乙方需要支付给甲方1400000元作为迁址更名及机器设备的费用；甲方协助乙方办理迁址更名手续。乙方应在2013年11月20日之前向甲方支付定金300000元后，乙方负责办理迁址更名相关手续，甲方有协助义务。乙方办理完相关立项、土地、环评等手续后搬运甲方机器设备前（甲方农药生产定点延续核准通过工信部批准后）须向甲方预付1000000元机器设备费用，迁址更名工作正式实施；剩余100000元在甲方协助乙方办理完所有变更手续后5天内支付给甲方。若因乙方原因导致农药生产定点迁址更名未能完成，乙方不能要求甲方返还300000元定金，并按迁址更名费用的20%向甲方支付违约金。协议签订后，答辩人严格按照协议约定的权利义务履行本协议。但润农化学不讲信用，仅在支付10000元股金和300000元定金后，拒不按照协议书“乙方办理完相关立项、土地、环评等手续后搬运甲方机器设备前须向甲方预付1000000元机器设备费用，迁址更名工作正式实施”的约定履行。虽经答辩人多次催促，润农化学均以没钱和资金困难等为由拖延、拒不履行预付1000000元的付款义务，且至今不能提供立项、土地、环评等手续。正是由于润农化学的违约导致农药生产定点迁址更名未能完成，即农药生产定点企业迁址更名等协议书没有履行系润农化学违约所致。二、润农化学所诉没有事实根据和证据支持，要求定金返还和支付违约金于法无据；要求返还入股资金违法；请依法驳回其诉讼请求。答辩人在农药生产定点企业迁址更名等协议书的签订和履行过程中没有任何过失、过错和违约行为。导致协议书没有履行的原因是润农化学拒不履行协议约定的1000000元的付款义务，且至今不能提供立项、土地、环评等手续的违约行为所致，因此，其诉讼请求依法应予驳回。理由如下：1、润农化学要求答辩人返还入股资金10000元系抽逃出资行为，根据《公司法》第35条“公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定，被答辩人该诉讼请求违法，依法应不予支持。2、由于润农化学不履行协议约定义务，并根据《合同法》第115条“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”和《担保法》第89条“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”以及《担保法司法解释》第六部分第115条“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。”等定金法则的规定，因润农化学违约不履行双方签订的《协议书》约定的付款义务。因此，润农化学要求定金返还和支付其违约金于法无据。本院经审理认定事实如下：2013年11月18日，被告得峰生化作为甲方，原告润农化学作为乙方，共同签订协议书一份，约定：一、乙方入股1、经甲乙方协商一致，乙方向甲方投入资金10000元，乙方自愿退股时，甲方退还乙方入股资金10000元；入股方式为银行转账，乙方通过银行向甲方指定账户转入入股资金10000元；入股时间：乙方须于2013年11月20日之前将入股资金转入甲方指定账户。二、甲乙双方的权利与义务1、甲方必须按照乙方股份分配利息，保证乙方的股东权利；2、乙方作为股东需要遵守甲方的规章制度；3、甲方所持有农药生产定点企业迁址更名时，乙方享有优先权；但享有优先权的前提是乙方需要支付给甲方1400000元，作为迁址更名及机器设备的费用，甲方有义务协助乙方办理迁址更名手续。乙方应在2013年11月20日之前向甲方支付定金300000元，在支付定金后，乙方负责办理迁址更名的相关手续，甲方有协助义务。乙方办理完相关立项、土地、环评等手续后搬运甲方机器设备前（甲方农药生产定点延续核准通过工信部批准后）须向甲方预付1000000元机器设备费用，迁址更名工作正式实施；剩余100000元在甲方协助乙方办理完所有变更手续后5天内（生产批准证号、农药登记证号、产品标准，具体相关证件见附件）支付给甲方。4、在农药生产定点企业迁址更名过程中，甲方必须保证所有的证件合法、有效，若因甲方证件原因造成迁址更名不能完成的，甲方自不能迁址更名之日起3日内退还乙方支付的全部款项，此协议终止。5、甲方在乙方交付定金后，其所持有的农药生产定点企业的迁址更名权只能由乙方享有，其他股东无权享有。6、甲方的农药生产定点企业迁址更名手续办理完成后，甲方不得再用原来农药生产证件进行农药生产，甲方所有债权债务由甲方全部承担，与乙方无关。三、违约责任1、乙方必须按照本协议约定的时间向甲方交纳入股资金和定金，如果乙方不按照交纳，视为主动放弃入股权利及迁址更名的优先权。2、若因甲方原因致使乙方不能变迁址更名手续时，甲方退还乙方定金300000元，并按迁址更名费用的20%向乙方支付违约金。3、若因乙方的原因导致农药生产定点迁址更名未能完成，乙方不能要求甲方返还300000元的定金，并按迁址更名费用的20%向甲方支付违约金。4、农药生产定点企业迁址更名时，若因地震等不可抗力原因造成迁址更名不能完成时，应自不能完成之日起5天内返还乙方支付的300000元定金。协议签订后，原告于2013年11月20日分别将入股款10000元及定金300000元交付被告。2016年10月27日，被告申请山东省寿光市公证处分别作出（2016）寿证民字第1304号、1305号、1306号、1307号、1308号、1309号公证书，其中1304号为公证事项为保全送达证据，即原告向被告发出的通知一份，内容为：“潍坊海联化工有限公司：2013年11月18日，你我双方就入股我公司望享有农药生产定点企业迁址更名权利及购买我公司部分设备达成一致并签订协议。协议签订后我公司于2014年4月份将发行合同的全部要素准备齐全，你公司却一直未履行协议。期间我方多次催促，截止目前你方仍旧拖延履行，给我方造成很大损失。你方已严重违约，请在该通知发出之日起三天内履行双方签订的协议，否则，视为双方协议解除，特此告知”。原告陈述没有收到该通知，被告亦未提交证据证实原告收到了该通知。其中1305至1309号公证书系被告对其农药生产证书等内容申请公证。被告得峰生化公司系2004年11月17日登记成立，营业期限至2034年11月16日，经营范围生产、销售肥料、农林保水剂、58%代森锰锌－甲霜灵可湿性粉剂（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2013年12月30日、2015年12月30日，工业和信息化部了批准该公司58%代森锰锌－甲霜灵可湿性粉剂的经营权，有效期限至2020年12月30日。上述事实，有原告提交的合同书、银行付款凭据、被告提交的企业法人营业执照、通知、公证书及当事人的陈述记录为据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点为：一、合同的性质及效力问题；二、原、被告履行合同是否符合约定。关于焦点一，原告认为，案件涉及到企业转让，但没有明确的标的物，应为无效合同，按照无效合同的处理原则，被告应予向原告返还310000元。被告认为，双方是有偿转让合同，为有效合同，因原告没有履行合同，定金不应予以返还。本院认为，被告得峰生化系依法登记并按规定核准生产特殊化学材料的公司，原告以入股的形式参与到被告公司，并约定被告必须按照原告股份分配利息，保证原告的股东权利，原告作为股东需要遵守被告的规章制度等内容，因原告加入被告企业，双方形成合伙关系，而原告预向被告支付1400000元作为迁址更名及机器设备的费用，双方在此过程中发生纠纷，应系合伙企业财产份额转让纠纷。因合同约定未违反禁止性法律规定，且系其真实意思表示，故合同合法有效，原告主张合同无效的理由不成立，本院不予支持。关于焦点二，本院认为，在合同履行过程中，原告所负主要合同义务之一为向被告交入股款并交付定金，且已于2013年11月20日履行完毕。同时，依照合同二双方权利与义务第3条中“甲方所持有农药生产定点企业迁址更名时，乙方享有优先权；但享有优先权的前提是乙方需要支付给甲方1400000元，作为迁址更名及机器设备的费用，甲方有义务协助乙方办理迁址更名手续。乙方办理完相关立项、土地、环评等手续后搬运甲方机器设备前（甲方农药生产定点延续核准通过工信部批准后）须向甲方预付1000000元机器设备费用，迁址更名工作正式实施；剩余100000元在甲方协助乙方办理完所有变更手续后5天内（生产批准证号、农药登记证号、产品标准，具体相关证件见附件）支付给甲方”、第5条“甲方在乙方交付定金后，其所持有的农药生产定点企业的迁址更名权只能由乙方享有，其他股东无权享有”的约定，在原告向被告交付定金后，其应再向被告预付1000000元机器设备费用，被告才有义务协助原告办理相关迁址更名手续，因此，在合同履行过程中，原告负有先期履行的义务，被告仅是协助义务。被告提交的公证材料能证实：在迁址更名过程中其应协助提供的农药生产定点延续核准手续、生产批准证号、农药登记证号、产品标准等相关证件已准备妥当。因原告明确拒绝继续向被告交付1000000元而致合同履行不能，系原告所致，其应负违约责任，原告要求被告返还定金300000元的理由不充分，本院不予支持。综上，原、被告签订的合同合法有效。在合同履行过程中，因原告以自己的行为明确表示不再继续履行合同而致双方合同权利义务终止，原告应负违约责任，根据合同三违约责任第3条“若因乙方的原因导致农药生产定点迁址更名未能完成，乙方不能要求甲方返还300000元”的约定，原告以合同无效或被告违约为由要求返还定金，并要求赔偿违约金60000元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。合同终止后，被告因合同取得的原告入股款10000元，应予返还原告。在审理过程中，被告提起反诉，但在法定的期限内未交纳反诉费，视其未反诉，故对被告的反诉部分，本案不作处理。依照《中华人民共和国合同法》九十四条第（二）、（四）项、第九十七条、第九十八条、第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东得峰生化科技有限公司于本判决生效之日起三日内向原告潍坊润农化学有限公司返还入股款10000元；二、驳回原告潍坊润农化学有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6850元，原告负担6665元，被告负担185元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  李树光审 判 员  国仁团人民陪审员  李清源二〇一八年七月六日书 记 员  姜金娜