湖州市吴兴区人民法院刑 事 判 决 书（2014）湖吴刑初字第1218号公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。被告人翁建军，农民。曾因犯盗窃罪、销售赃物罪于2002年4月4日被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六千元，于2005年8月21日刑满释放。因本案于2014年5月22日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。指定辩护人邵云天，浙江东唐人律师事务所律师。被告人毛某甲，农民。因本案于2014年5月22日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。辩护人徐学民，浙江本佳律师事务所律师。辩护人费耀，浙江本佳律师事务所律师。被告人毛某乙，农民。因本案于2014年5月22日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。辩护人徐海峰，浙江本佳律师事务所律师。辩护人俞桦，浙江本佳律师事务所律师。被告人陈某甲，农民。因本案于2014年5月22日被湖州市公安局吴兴区分局取保候审。现在居住地候审。指定辩护人王倩，浙江家本律师事务所律师。被告人王某，农民。因本案于2014年6月12日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年7月9日变更强制措施为取保候审。现在居住地候审。指定辩护人洪秀英，浙江广诚律师事务所律师。被告人沈某，农民。因本案于2014年6月12日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年7月9日变更强制措施为取保候审。现在居住地候审。湖州市吴兴区人民检察院以吴检公诉刑诉（2014）2030号起诉书指控被告人翁建军、毛某甲、毛某乙、陈某甲、王某、沈某犯非法经营罪，于2014年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，适用简易程序，于2014年10月28日转普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖州市吴兴区人民检察院指派检察员卢敏强出庭支持公诉，被告人翁建军及其指定辩护人邵云天，被告人毛某甲及其辩护人徐学民、费耀，被告人毛某乙及其辩护人徐海峰、俞桦，被告人陈某甲及其指定辩护人王倩，被告人王某及其指定辩护人洪秀英，被告人沈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告人翁建军对起诉书指控的犯罪事实、罪名无异议，另辩解：对被扣押的原料盐涉及非法经营数额有异议，70吨原料盐，我还没有包装销售，不能算作非法经营数额。被告人翁建军的辩护人的辩护意见是：对被告人翁建军构成非法经营罪不持异议。在被告人翁建军租房内查获扣押的28.7256吨小包装盐和70余吨原料盐，不能计入其非法经营数额内，被告人翁建军实际非法经营数额为183279元，属情节严重；被告人翁建军系初犯，犯罪之后能如实交待犯罪事实，认罪、悔罪态度较好；请求对其适用五年以下有期徒刑或拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金的刑罚。被告人毛某甲对起诉书指控的犯罪事实、罪名无异议，不作辩解，请求从轻处罚。被告人毛某甲的辩护人的辩护意见是：公诉机关指控的罪名不能成立，被告人毛某甲并没有构成非法经营罪。（1）犯罪主体不符：被告人毛某甲仅仅是一名打工者，并不是经营者；（2）主观方面要件不符：毛某甲不知道他为翁建军分装食盐的行为会侵害国家对食盐的专营秩序；（3）被告人毛某甲没有谋取非法利润的目的。综上，被告人毛某甲不构成犯罪。被告人毛某乙对起诉书指控的犯罪事实无异议，辩解：其给老板（翁建军）打工，不是犯罪，其不认罪。被告人毛某乙的辩护人的辩护意见是：被告人毛某乙为老板翁建军打工制作盐类的相关行为违法，但在法律的适用上并不构成非法经营罪。（1）被告人毛某乙主观上并没有非法经营的故意；（2）被告人毛某乙并没有以营利为目的，客观上也没有取得非法的利润。被告人陈某甲、王某、沈某对起诉书指控的犯罪事实、罪名无异议，不作辩解，请求从轻处罚。被告人陈某甲、王某的指定辩护人的辩护意见是：对起诉书指控被告人陈某甲、王某犯非法经营罪无异议。两被告人具有法定从轻、减轻处罚情节：（1）两被告人犯罪后自动投案，如实供述自已的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；（2）本案系共同犯罪，两被告人在犯罪过程中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。两被告人系初犯，主观恶性不大，社会危害性较小，可酌情从轻处罚。经审理查明：1、2013年8月至2014年2月期间，被告人翁建军违反国家盐业管理规定，租用被告人王某位于本市吴兴区八里店镇移沿山村欠山圩126号的租房后，雇佣被告人王某、沈某等人，以工业盐、海盐等为原料，采用简单混合等手段，非法生产假冒“雪涛牌”食盐共计1200箱（每箱含80袋、每袋重300克）。由被告人翁建军以每箱90元左右的价格，予以销售，共计非法经营假盐28.80吨，非法经营数额共计人民币108000元。其中，被告人王某、沈某参与非法经营1000余箱，共计24余吨，非法经营数额共计人民币90000余元。2、2014年2月至2014年5月期间，被告人翁建军违反国家盐业管理规定，租用被告人陈某甲位于本市吴兴区八里店镇陆旺村的租房后，雇佣被告人毛某甲、毛某乙、陈某甲等人，以工业盐、海盐等为原料，采用简单混合等手段，非法生产假冒“雪涛牌”食盐共计1800余箱（每箱含80袋、每袋重300克，共计43.20吨）及假冒“岩盐牌”精制岩盐300余箱（每箱含48袋，每袋重350克，共计5余吨）。由被告人翁建军以“雪涛盐”每箱90元左右的价格、“岩盐”每箱70元左右的价格，予以销售，非法经营数额共计人民币183000元。其中，被告人毛某甲、毛某乙参与非法经营假冒“雪涛牌”食盐共计1400余箱及假冒“岩盐牌”精制岩盐180余箱，共计36.60吨，非法经营数额共计人民币138600元；被告人陈某甲参与非法经营假冒“雪涛牌”食盐共计900余箱及假冒“岩盐牌”精制岩盐160余箱，共计24.30吨，非法经营数额共计人民币92000余元。2014年5月21日，公安机关在被告人翁建军租用的租房内，查获用于非法经营生产假盐的原料盐70余吨（精制工业盐598包、每包50千克，三无标识原料盐801包、每包50千克，粉洗盐4包、每包50千克），非法经营数额共计约人民币262500元。综上，被告人翁建军非法经营假盐、非法经营数额共计人民币553500余元，违法所得人民币23000余元；被告人毛某甲、毛某乙非法经营假盐、非法经营数额共计人民币138600余元，二人违法所得共计人民币4000余元；被告人陈某甲非法经营假盐、非法经营数额共计人民币92000余元，违法所得人民币2000元；被告人王某、沈某非法经营假盐、非法经营数额共计人民币90000余元，二人违法所得共计人民币17000余元。本案在审理过程中，被告人陈某甲退缴违法所得人民币2000元；被告人王某、沈某退缴违法所得共计人民币17000元。上述事实，被告人翁建军、毛某甲、毛某乙、陈某甲、王某、沈某在开庭审理过程中亦无异议，并有：出示工作手册；人口信息、扣押清单、浙江省农村合作金融机构分户明细对账单、牡丹灵通卡历史明细清单、中国农业银行合约信息查询、中国农业银行银行卡活期子账户交易明细、刑事判决书、罪犯档案资料、移交说明、湖州市公安局吴兴区分局湖吴公函（2014）2号“关于做好伪劣食用盐查缴工作的函”、浙江省湖州市盐务管理局出具的“关于工业盐性质的说明”、“情况说明的函”、浙江省罚没款专用票据；证人夏某、罗某、张某甲、张某乙、章某、邱某、杨某、朱某、陈某乙、李某、马某、陈某丙、胡某、俞某、翁某、黄某、诸某的证言；公安机关侦查人员出具的抓获经过、到案经过、情况说明；温州市工业科学研究院分析测试中心技术服务报告、浙江省盐务管理局盐业产品质量检测中心检测报告；搜查笔录、辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场图及刑事照相；被告人翁建军、毛某甲、毛某乙、陈某甲、王某、沈某的供述和辩解等证据证实，足以认定。对于被告人翁建军的辩解以及其辩护人的辩护意见，本院认为，被告人翁建军采购上述原料盐，目的是通过采购、生产、加工、销售，获取非法经济利益。据此，公诉机关指控上述非法经营数额，符合法律规定，本院予以认定，该被告人的辩解以及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对于被告人毛某乙的辩解以及被告人毛某甲、毛某乙辩护人的辩护意见，经查，被告人毛某甲、毛某乙在公安机关、检察机关多次供述，为翁建军加工假盐是明知的，并收到翁建军支付的工资，且与同案人陈某甲的供述相互印证，本院认为，两被告人明知为翁建军加工假盐，仍实施假盐的生产、加工，并收取工资，其行为已构成非法经营罪。被告人毛某乙的辩解以及被告人毛某甲、毛某乙辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对于被告人陈某甲、王某的指定辩护人的辩护意见中，提出两被告人系从犯的辩护意见，经查，两被告人在非法经营活动中，只参与生产、加工环节，并收入一定的工资，本院认为，两被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，该辩护意见，本院予以采信。本院认为，被告人翁建军、毛某甲、毛某乙、陈某甲、王某、沈某违反国家规定，以工业盐冒充食盐从事非法经营，扰乱市场秩序，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予分别惩处。其中，被告人翁建军情节特别严重，被告人毛某甲、毛某乙、陈某甲、王某、沈某情节严重。被告人翁建军在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人毛某甲、毛某乙、陈某甲、王某、沈某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，本院决定对上述被告人从轻处罚。被告人翁建军、毛某甲到案后，均能如实供述自己的罪行，且能当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人王某、沈某、陈某甲犯罪后主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，本院决定对被告人陈某甲、王某、沈某从轻处罚。被告人翁建军曾因犯盗窃罪、销售赃物罪于2002年4月4日被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六千元，酌情从重处罚。根据被告人翁建军、毛某甲、毛某乙、陈某甲、王某、沈某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及归案后的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人翁建军犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年5月22日起至2019年5月21日止。罚金限于判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。二、被告人毛某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年5月22日起至2015年5月21日止。罚金限于判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。三、被告人毛某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年5月22日起至2015年3月21日止。罚金限于判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。四、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元，禁止其在一年内从事食盐生产、销售活动（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。五、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千五百元，禁止其在一年内从事食盐生产、销售活动（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。六、被告人沈某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千五百元，禁止其在一年内从事食盐生产、销售活动（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。七、追缴被告人翁建军违法所得人民币二万三千元、被告人毛某乙、毛某甲违法所得共计人民币四千元；被告人陈某甲退缴违法所得人民币二千元，被告人王某、沈某退缴违法所得共计人民币一万七千元，予以没收，上缴国库（由扣押机关处理）。扣押于公安机关的精制工业盐598包、三无标识原料盐801包、粉洗盐4包、成品日晒盐1087箱、成品精制岩盐157箱、未封口日晒盐243包、已封口日晒盐1773包、已拆包工业盐5包、下脚料盐16包、雪涛牌日晒自然盐纸箱240只、日晒盐塑料袋63捆、精制岩盐纸箱23只、精制岩盐塑料袋4捆、精制工业盐空袋261只、三无盐空袋117只、雪涛牌合格证483张、散盐90公斤、封口机1台、电子秤3台、打包机1台、液压手推车1台、液压叉车1台、过滤筛子1只、不锈钢箱子1只、不锈钢大铲1把、小盐铲1把、塑料印章1枚、印字块1枚、食盐包装袋11000只、账本3本、名片50张、产品合格证标签5883张，防伪标签9780张、直热式打码机1台、货运单2张、雪涛牌日晒自然盐36箱、精制岩盐11箱、雪涛牌日晒自然盐102袋、精制岩盐48袋、喷码机1台、打码机1台、日晒自然盐包装34箱、精制岩盐包装27箱、防伪标签47包、纸板箱24箱、予以没收（由扣押机关处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟 越人民陪审员  王丽芬人民陪审员  吴淦元二〇一五年一月九日书 记 员  俞水琴