徐州铁路运输法院行 政 判 决 书（2018）苏8601行初108号原告王敦华，男，1976年4月9日生，汉族，住四川省成都市金牛区。委托代理人许晓翩，江苏苏旭律师事务所律师。委托代理人张雯，江苏苏旭律师事务所实习律师。被告徐州市工商行政管理局，住所地江苏省徐州市建国西路81号。法定代表人吉镇，该局局长。出庭应诉负责人暨委托代理人徐永星，该局副局长。委托代理人王砚兵,该局工作人员。第三人徐州东阳红酒店管理有限公司，住所地江苏省徐州市泉山区淮海西路延长段388号理想大厦2-1016。法定代表人王敦华，该公司执行董事、经理。原告王敦华不服被告徐州市工商行政管理局（以下简称市工商局）于2016年9月20日将原告登记为第三人徐州东阳红酒店管理有限公司（以下简称东阳红公司）的法定代表人、股东、执行董事兼经理及财务负责人的工商登记行为，于2018年1月17日向本院提起行政诉讼。本院当日立案后于2018年1月18日向被告市工商局送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。因东阳红公司与本案有法律上的利害关系，经原告申请，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年7月17日公开开庭审理了本案。原告委托代理人许晓翩、张雯，被告出庭应诉负责人暨委托代理人徐永星、委托代理人王砚兵到庭参加了诉讼。第三人经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王敦华诉称：请求法院依法撤销被告市工商局于2016年9月20日对第三人东阳红公司作出的03000326公司设立[2016]第09190022号设立登记行为中将原告登记为第三人的法定代表人、股东、执行董事兼经理及财务负责人的工商登记行为并决定本案诉讼费用由被告负担。主要事实和理由为，2017年12月，原告在四川省申请注销其他经营主体时被告知其在江苏徐州东阳红酒店管理有限公司被工商局列入经营异常名单。原告遂从工商信息使用平台上查证发现有人冒用原告名义，通过提交虚假材料，委托案外人朱红，采取欺诈手段骗取被告登记了第三人公司（自然人独资），法定代表人为原告。原告从未向被告提交过注册申请资料，也从未委托过任何人注册过第三人，第三人提供的工商登记资料上所有签字均不是原告所签，因被告未尽审查义务而致错误登记行为，已经给原告造成巨大的负面影响。原告请求被告撤销第三人的工商登记，但遭到拒绝。为维护原告的合法权益，故起诉至法院。原告王敦华向本院提交的证据为南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书（金陵司法鉴定所[2018]文鉴字第184号），拟证明被告市工商局所提交的工商登记材料中“王敦华”的签字不是原告本人书写，不是原告的真实意思表示。被告市工商局辩称：被告对第三人东阳红公司设立登记时据以登记的申请材料齐全、符合法定形式，登记程序合法，原告王敦华的起诉应予驳回。其理由是，一、法律、法规有关公司设立的规定。《公司登记管理条例》第二十条、国家工商行政管理总局《关于印发〈内资企业登记提交材料规范〉和〈内资企业登记文书规范〉的通知》（工商企字[2014]29号）中关于公司设立登记应当提交的内容都对公司设立登记作出了规定。二、东阳红公司设立登记情况。2016年9月19日，原告委托案外人朱红向被告提出东阳红公司设立登记申请，同时以书面的形式提交了公司法定代表人签署的《公司设立登记（备案）申请书》，股东签字的《指定代表或者共同委托代理人的证明》，法定代表人信息表，股东签字的公司章程，股东的身份证复印件，执行董事、监事和经理的任职文件及身份证件复印件，公司营业场所使用证明，企业名称预先核准通知书等材料。经审查，提交材料齐全，符合法定形式，被告依法于2016年9月20日核准了该公司的设立登记。三、被告已尽到审查义务。《行政许可法》第三十一条规定“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对申请材料实质内容的真实性负责。”《企业登记程序规定》第三条规定“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实”。第八条规定“申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责”。因此，被告据以登记的申请材料均有权利人签字，内容形式前后均一致，能够相互印证，代表了申请人的真实意思表示。在法定期限内，被告市工商局向本院提交了以下证据：1.公司设立登记受理通知书；2.公司准予设立登记通知书；3.公司登记（备案）申请书，法定代表人信息，董事、监事、经理信息，股东（发起人）出资情况，财务负责人信息，企业登记证照颁发及归档记录表，指定代表或者共同委托代理人授权委托书，徐州东阳红酒店管理有限公司章程，徐州东阳红酒店管理有限公司股东名册，投资者的资格证明，徐州东阳红酒店管理有限公司股东决定，徐州东阳红酒店管理有限公司执行董事决定，住所无偿使用证明，房产证明，企业住所（经营场所）申报承诺书，名称预先核准通知书，企业名称预先核准申请书，联络员信息，一人有限公司自然人股东承诺书。证据1-3拟证明被告对第三人的设立登记完全合法有效。被告向本院提交了以下法律、法规、规范性文件依据：1.《中华人民共和国公司登记管理条例》；2.《企业登记程序规定》（国家工商行政管理总局令第9号）。第三人东阳红公司未到庭、未发表意见，亦未提交证据。经庭审质证，本院对以上证据认证如下：对于原告提交的证据，系依法在诉讼过程中由相关鉴定机构鉴定得出，能反映第三人东阳红设立登记申请材料中“王敦华”签字的真伪，本院予以采信。对于被告提交的证据，系被告市工商局存档的第三人设立登记相关材料，系被告在对第三人设立登记时制作并形成，证据来源合法，亦能反映被告作出设立登记行为时所依据材料的具体内容及形式，可以作为本案证据使用，本院予以确认。经审理查明：2016年9月19日，案外人朱红向被告市工商局提出设立东阳红公司申请，以书面形式向被告提交了法定代表人信息，董事、监事、经理信息，股东（发起人）出资情况，财务负责人信息，企业登记证照颁发及归档记录表，指定代表或者共同委托代理人授权委托书，东阳红公司章程，东阳红公司股东名册，投资者的资格证明，东阳红公司股东决定，东阳红公司执行董事决定，住所无偿使用证明，房产证明，企业住所（经营场所）申报承诺书，企业名称预先核准申请书，名称预先核准通知书，联络员信息，一人有限公司自然人股东承诺书。被告受理后，于2016年9月20日作出公司准予设立登记通知书，对第三人东阳红公司的设立予以登记，将原告王敦华登记为第三人的法定代表人、股东、执行董事兼经理及财务负责人。在案件审理过程中，经原告申请，本院依法委托南京金陵司法鉴定所对被告市工商局作出设立登记时所依据的相关材料中“王敦华”的签名是否为原告本人书写进行鉴定。南京金陵司法鉴定所于2018年6月26日作出司法鉴定意见书（[2018]文鉴字第184号），鉴定意见为送检的日期为“2016年9月12日”的《公司登记（备案）申请书》落款页上“法定代表人签字”处和《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》上“（申请人签字或盖章）”落款处“王敦华”签名字迹与样本字迹不是同一人所写。本院认为：根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关。被告市工商局作为公司登记机关，具有对登记地址在其辖区的第三人东阳红公司设立登记的法定职权和职责。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，并应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的设立登记申请书及国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。本案中，被告在收到设立登记申请及依据上述规定应提交的相关材料后，审查认为提交材料齐全、符合法定形式即核准了第三人的设立登记。但是，根据南京金陵司法鉴定所出具的鉴定意见，被告对第三人作出设立登记所依据的相关材料中“王敦华”的字迹并非原告王敦华本人所写，被告作出设立登记行为所依据的申请材料的实质内容不具有真实性，本案中亦无其他证据证明原告实际参与过第三人的设立或经营活动。因此，被告将原告登记为第三人的法定代表人、股东及执行董事兼经理的行为主要证据不足，依法应予以撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：撤销被告徐州市工商行政管理局于2016年9月20日将原告王敦华登记为第三人徐州东阳红酒店管理有限公司的法定代表人、股东、执行董事兼经理及财务负责人的工商登记行为。案件受理费50元、公告费610元、司法鉴定费3370元，合计4030元，由被告徐州市工商行政管理局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  焦琰茹代理审判员  姜 川代理审判员  李勇辉法官 助理  武 艳二〇一八年七月二十七日书 记 员  郝纹敬附：本判决适用的相关法律、法规、规范性文件依据：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条工商行政管理机关是公司登记机关。下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。第二十条设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。