广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初6467号 原告：广西高英投资建设有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道92-1号新城国际26层2602-2号房。 法定代表人：苏安杰，董事长。 委托诉讼代理人：廖海蛟，南宁市竭诚法律事务所法律工作者。 委托诉讼代理人：韩莉，该公司员工。 被告：陆秋红，女，1981年11月7日出生，壮族，住南宁市邕宁区。 案由：劳动争议一案 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2017年6月14日 开庭时间：2017年11月1日 当事人到庭情况： 原告方：原告的委托诉讼代理人廖海蛟到庭。 被告方：被告陆秋红到庭。 原告诉请要点 一、确认原告与被告的劳动关系于2015年11月30日解除；二、判令原告不需向被告支付2016年4月1日至2016年9月8日期间的生活费8400元；三、判令原告不需向被告支付2015年12月1日至2016年9月8日期间未签订无固定期限书面劳动合同二倍工资差额28204.77元；四、判令原告不需向被告支付解除劳动关系经济补偿金45000元；五、判令原告不需赔偿被告失业金损失33600元；六、确认原告与被告于2015年11月30日起至2016年9月8日期间不存在劳动关系；七、判令被告承担本案的一切诉讼费用。 被告答辩 一、被告于2012年4月25日通过应聘方式到原告处工作，担任工程预算主管岗位，2014年12月3日双方签订期限自2014年12月1日至2015年11月30日止的书面劳动合同，该合同到期后，被告继续在原告处工作，未签订书面劳动合同；二、2012年4月25日被告入职时，原告没有为被告提供工作使用的预结算软件，被告自带广联达算量软件及博奥计价软件使用，在职期间被告从未向原告申请购买任何软件；三、因原告的原因，至今仍无法办理双方资料的移交手续；四、原告从未给被告出具过任何工资条明细。综上，原告的诉请没有事实依据，请求驳回原告诉请，支持被告的劳动仲裁请求。 事实认定 2012年4月25日,被告到原告公司工作，为工程预结算主管，双方于2014年12月3日签订了期限自2014年12月1日至2015年11月30日止的劳动合同，合同约定，被告的工资为每月基本工资2800元，岗位工资为4200元（视岗位或职务责任、工作业绩、业务能力、完成工作情况而定，按原告薪酬制度执行），合计为7000元/月；合同期限届满即终止；合同终止或解除，原告应在解除或终止本合同时出具解除或终止合同的证明，并在十五日内为被告办理档案和社会保险关系转移手续，不得无故拖延或拒绝；本合同期限届满后，经双方协商本合同可以续订。 2015年12月30日，原告作出《关于放假的通知》，主要内容：“公司各部门、各位员工：由于经济大环境的影响，整个房地产行业受到严重冲击，我公司也面临着前所未有的困难。根据公司目前的状况，经公司领导研究决定，自2016年1月至3月份全体员工放假。期间，视业务需要仍需要部分人员及部门负责人坚守岗位，需要的人员及部门负责人以办公室电话通知为准。放假前，请各部门做好各项资料管理工作。”被告工作至2015年12月31日，此后未再上班。2015年1月至2015年12月，被告的月平均工资为7564.77元。 2016年8月8日，被告从南宁市往原告位于南宁市江南区的地址邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，以双方于2014年12月3日签订自2014年12月1日至2015年11月30日止的书面劳动合同后原告至今未与被告签订书面劳动合同、自2015年12月1日起未支付被告工资及自2014年11月起欠缴被告社会保险费为由，于2016年9月8日解除与原告的劳动关系。该通知书显示妥投。 2016年10月24日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、确认申请人与被申请人的劳动关系于2016年9月8日解除；2、被申请人支付2016年4月1日至2016年9月8日期间的生活费8400元；3、被申请人支付2015年12月1日至2016年9月8日期间未签订无固定期限书面劳动合同二倍工资差额28204.77元；4、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金45000元；5、被申请人支付失业损失金33600元；6、确认申请人与被申请人于2012年4月25日至2016年9月8日存在劳动关系。2017年5月10日，该委作出南劳人仲裁字[2017]第607号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人陆秋红与被申请人广西高英投资建设有限公司于2016年8月8日起解除劳动关系；二、确认申请人陆秋红与被申请人广西高英投资建设有限公司自2012年4月25日至2016年8月8日期间存在劳动关系；三、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西高英投资建设有限公司支付申请人陆秋红2016年4月1日至2016年8月8日期间的生活费4789元；四、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西高英投资建设有限公司支付申请人陆秋红解除劳动关系经济补偿金20170.7元；五、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西高英投资建设有限公司赔偿申请人陆秋红失业金损失11760元；六、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西高英投资建设有限公司支付申请人陆秋红2015年12月30日至2016年8月8日期间未签订劳动合同二倍工资差额14593.8元。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。 另查明，原告为被告缴纳2012年7月至2014年10月的各项社会保险费，自2014年11月起原告欠缴被告的社会保险费。 又查明，2016年3月1日，被告曾向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人即本案原告：1、支付2015年12月1日至2015年12月31日期间的工资10360元；2、支付2015年年终奖10000元、过节费800元；３、支付2015年5月8日至20日及2015年6月26日至7月5日的住院医疗费共计6816.03元；４、支付2016年1月至3月份的工资31080元；５、按10000元的工资标准，补齐2015年1月至2月、4月至11月所欠工资20000元；６、支付2015年6月至2016年2月电话费720元。2016年5月21日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第620号仲裁裁决书，裁决如下：一、本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人2015年12月1日至2015年12月31日期间工资7564.77元；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人2015年5月8日至20日及2015年6月26日至7月5日的住院医疗费6812.21元；三、本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人2016年1月1日至2016年3月31日期间工资及生活费9804.77元；四、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。原告不服，诉至本院。2017年1月10日，本院作出（2016）桂0103民初6614号民事判决书，判决如下：一、原告广西高英投资建设有限公司支付被告陆秋红2015年12月1日至2015年12月31日期间工资7564.77元；二、原告广西高英投资建设有限公司支付被告陆秋红2015年5月8日至20日及2015年6月26日至7月5日的住院医疗费6812.21元；三、原告广西高英投资建设有限公司支付被告陆秋红2016年1月1日至2016年3月31日期间工资及生活费9804.77元；四、原告广西高英投资建设有限公司无需支付被告陆秋红2015年年终奖10000元、过节费800元；五、原告广西高英投资建设有限公司无需补齐被告陆秋红2015年1月至2月、4月至11月所欠工资20000元；六、原告广西高英投资建设有限公司无需向被告陆秋红支付2015年6月至2016年2月电话费720元。该判决书已于2017年3月1日发生法律效力。 判决理由 关于双方何时解除劳动关系及存在劳动关系的期间，因经营困难，原告自2016年1月至3月对全体员工放假，2016年3月31日假期结束，原告既不通知被告继续放假，也未通知被告到公司上班，也没有解除与被告的劳动关系，故本院认定自2016年4月1日起，原、被告仍存在劳动关系。2016年8月8日被告向原告邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，原告已收到该通知书，且寄件及收件地址均为南宁，同城快递一般当天可收到，故本院认定被告收到通知书的时间是2016年8月8日；而原告确实存在未发放被告2015年12月至2016年8月8日工资及生活费、欠缴2014年11月起社会保险费的事实，被告以上述理由解除与原告的劳动关系，符合法律规定。综上，本院确认原告与被告的劳动关系于2016年8月8日解除；原、被告自2012年4月25日至2016年8月8日存在劳动关系，自2016年8月9日至2016年9月8日不存在劳动关系；原告应支付解除劳动关系经济补偿金。 关于2016年4月1日至2016年9月8日的生活费，2016年4月1日至2016年8月8日期间，假期后原告未通知被告上班，也没有解除与被告的劳动关系，参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条的规定，用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。故原告应支付被告2016年4月1日至8月8日期间的生活费4789元（1400元×80%×4个月+1400元×80%÷21.75天×6天），无需支付被告2016年8月8日至9月8日的生活费。 关于解除劳动关系经济补偿金，结合被告工作期间自2012年4月25日至2016年8月8日；根据（2016）桂0103民初6614号民事判决书，2016年1月1日至2016年3月31日期间的工资及生活费为9804.77元，则2015年8月至2016年7月的月平均工资为4342元[（7564.77元×5个月+9804.77元+1400元×80%×4个月）÷12个月]，故原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金19539元（4342元×4.5个月）。 关于二倍工资差额，被告申请仲裁时请求的是不签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，是因对法律认知有误提出的，但亦是基于原告未与被告签订劳动合同而提出的，而被告不属于应与原告签订无固定期限劳动合同的情形，故本院认为被告请求的二倍工资差额，应是未签订劳动合同的二倍工资差额。原、被告于2014年12月3日签订了自2014年12月1日至2015年11月30日止的劳动合同，自2015年12月1日应再次签订劳动合同，但直至2016年8月8日双方解除劳动关系都没有签订，而且双方已经签订了一次固定期限劳动合同，因此没有1个月签订劳动合同的宽限期；但自2016年1月1日起，被告未再到原告处上班，仅能获得生活费，没有工资，故综上本院认定原告应支付被告2015年12月1日至31日未签订劳动合同的二倍工资差额7564.77元，无需支付2016年1月1日至9月8日未签订劳动合同的二倍工资差额。 关于失业金损失，被告系基于原告的原因解除劳动关系，属于非因本人意愿中断就业的情形，原告应赔偿被告失业金损失。如果原告为被告缴纳了所有工作期间的失业保险费，则被告可以领取12个月的失业保险金，现原告仅为被告缴纳2012年7月至2014年10月期间的失业保险费，仅缴纳该期间可领取6个月的失业保险金，故原告应赔偿被告6个月的失业金损失11760元（1400元×70%×6个月×2倍）。 判决结果 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《实施若干规定》第十三条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项、第二十条第一款第（一）项、第三十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告广西高英投资建设有限公司与被告陆秋红于2016年8月8日解除劳动关系； 二、确认原告广西高英投资建设有限公司与被告陆秋红自2012年4月25日至2016年8月8日存在劳动关系，自2016年8月9日至2016年9月8日不存在劳动关系； 三、原告广西高英投资建设有限公司支付被告陆秋红2016年4月1日至2016年8月8日期间的生活费4789元，无需支付被告陆秋红2016年8月8日至2016年9月8日的生活费； 四、原告广西高英投资建设有限公司支付被告陆秋红解除劳动关系经济补偿金19539元； 五、原告广西高英投资建设有限公司赔偿被告陆秋红失业金损失11760元； 六、原告广西高英投资建设有限公司支付被告陆秋红2015年12月1日至2015年12月31日未签订劳动合同的二倍工资差额7564.77元，无需支付被告陆秋红2016年1月1日至2016年9月8日未签订劳动合同的二倍工资差额。 案件受理费10元，由原告广西高英投资建设有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄冬冬 审 判 员  刘柳恩 人民陪审员  陈世芬 二〇一八年七月二十七日 书 记 员  麦琼文 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《实施若干规定》 第十三条失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形： （一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的； （二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的； （三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的； （五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的； （六）法律、法规、规章规定的其他情形。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第十八条第一款第（一）项失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金； 第二十条第一款第（一）项失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放； 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。