河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终2830号上诉人（原审被告）：刘缅，女，1976年9月30日出生，汉族，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：李云帅，河南开物律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鑫融基投资担保有限公司，住所地：洛阳市涧西区中州西路92号院1幢。法定代表人：年永安，该公司董事长。委托诉讼代理人：王贺，该公司员工。原审被告：洛阳雅香金陵大饭店有限公司，住所地：洛阳市洛南新区王城大道与太康路交叉口。法定代表人：褚汉生,该公司董事长。原审被告：洛阳市新龙安房地产置业有限公司，住所地：洛阳市高新技术开发区创业南路31号。法定代表人：褚谦，该公司总经理。原审被告：洛阳雅香楼食品加工有限责任公司，住所地：洛阳市高新技术开发区创业路35号。法定代表人:褚谦，该公司总经理。原审被告：河南雅香楼食品服务有限公司，住所地：洛阳市涧西区安徽路口。法定代表人:褚汉生，该公司董事长。原审被告：褚汉生，男，1940年10月22日出生，汉族，住洛阳市涧西区。原审被告：褚谦，男，1968年7月19日出生，汉族，住洛阳市涧西区。原审被告：王惠，女，1979年10月16日出生，汉族，住洛阳市涧西区。七原审被告共同委托诉讼代理人：常晓潇，河南开物律师事务所律师。上诉人刘缅因与被上诉人鑫融基投资担保有限公司，原审被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司、洛阳市新龙安房地产置业有限公司、洛阳雅香楼食品加工有限责任公司、河南雅香楼食品服务有限公司、褚汉生、褚谦、王惠借款合同纠纷一案，不服洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初1237号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。刘缅上诉请求：1、依法撤销一审判决书中第二项要求上诉人承担连带清偿责任的部分判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费等费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人并未对本案借款向被上诉人提供任何反担保，一审法院判决上诉人对还款义务承担连带清偿责任，系认定事实错误。一审审理期间，被上诉人向法庭提交了由上诉人与被上诉人于2015年8月25日共同签订的编号为鑫融基（2016）担字第VFBF-018-02号《（保证）反担保合同》一份，证明上诉人对本案标的债务向被上诉人提供连带责任保证反担保。上诉人系河南雅香楼食品服务公司的财务人员。2014年公司业务量较大，签署的合同太多，公司不好掌握，2015年之后，上诉人听从公司的安排，不再签署任何合同，而本案中的借款反担保合同签署于2015年8月份，该时间段上诉人根本没有签署任何担保合同。因此，本案中的反担保合同系上诉人因其他借贷担保业务于2014年签署的只有上诉人签名的空白合同。一审法院判决上诉人对还款义务承担连带清偿责任，侵害了上诉人的合法权益。二、一审法院无视洛阳雅香金陵大饭店有限公司的鉴定申请，未委托相关司法鉴定机构进行鉴定程序违法。被上诉人向法庭出具的《（保证）反担保合同》系上诉人因其他业务签署的空白合同，被上诉人竟然用于本案中。为此，洛阳雅香金陵大饭店有限公司向一审法院提交了对笔迹形成时间进行司法鉴定的申请书，但一审法院无视申请，根本未对该申请书中的笔迹形成时间组织委托鉴定。综上，原判决认定事实不清、程序不当，请求二审法院查明事实，支持上诉人之上诉请求。鑫融基投资担保有限公司辩称，一、一审法院审理程序合法。上诉人称一审法院未对洛阳雅香金陵大饭店有限公司提出的笔迹形成时间组织委托鉴定，违反法定程序，要求二审法院撤销原审判决，查清事实后改判或发回原审法院重审。上诉人的该项上诉理由完全不能成立。笔迹形成时间的鉴定申请人是洛阳雅香金陵大饭店有限公司，而不是上诉人。一审法院不会无视洛阳雅香金陵大饭店有限公司鉴定的权利作出判决，洛阳雅香金陵大饭店有限公司自己放弃了鉴定申请，一审法院才会依法作出判决；即便洛阳雅香金陵大饭店有限公司未向一审法院递交放弃鉴定的书面申请，一审法院在作出判决后，洛阳雅香金陵大饭店有限公司未对一审判决提出上诉，根据其行为应当认为其放弃了对笔迹形成时间的鉴定，认可一审法院的判决。二、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，应当驳回上诉人的上诉，维持原判。上诉人在一审中拒不出庭答辩，是对自身诉讼权利的放弃，应当承担相应的法律后果。上诉人在上诉状中称本案中的反担保合同系上诉人因其他贷款担保业务于2014年签署的，只有上诉人签名的空白合同。答辩人对此不予认可。答辩人与洛阳雅香金陵大饭店有限公司存在三笔诉讼，其中一笔的标的额是1200万元，而本案标的额是130万元。如果如上诉人所称答辩人是用其签了字的空白合同的话，那答辩人为何不用其签了字的空白合同用于标的额较大的案件中，以让上诉人承担更多的反担保责任？即便如上诉人所称是空白合同，上诉人作为完全民事行为能力的成年人，其将本人签字的空白合同给予答辩人，应视为对答辩人的授权，授权答辩人补足合同的空白内容，其应当承担相应的法律责任。综上，请求驳回上诉，维持原判。七原审被告述称，同意上诉人的上诉请求。鑫融基投资担保有限公司向一审法院起诉请求：一、判令被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司偿还给原告代偿款1298432.6元及违约金（按代偿总金额的日万分之十二，自2016年8月19日起至本息结清为止计算违约金）；二、判令被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司、洛阳雅香楼食品加工有限责任公司、河南雅香楼食品服务有限公司、褚汉生、褚谦、王惠、刘缅对上述债务承担连带保证责任；三、本案全部诉讼费、保全费、诉讼保全担保费及原告为实现债权所支出的一切费用（包括但不限于邮寄费、差旅费、律师费等）均由各被告承担。一审法院认定事实：2015年8月25日，被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司（甲方）与原告鑫融基投资担保有限公司（乙方）签订了编号为鑫融基（2016）委字第VYBF-018号《委托担保合同》一份，主要约定：“甲方向贷款人洛阳市市区农村信用合作联社申请贷款，特委托乙方对其与贷款人签订的编号为67001010115080604575的《最高额流动资金借款合同》（贷款本金为人民币壹仟贰佰万元整）所约定的债务，和因甲方违约而向贷款人支付的利息、罚息、违约金、损害赔偿金，以及贷款人实现其债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）向贷款人提供信用担保，保证方式为连带责任保证；乙方代偿即为甲方违约，乙方有权向甲方追偿全部代偿款项，和自代偿次日起的违约金以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用（包括但不限于律师费、诉讼费等），违约金按照乙方代偿金额日万分之十二计算等等”。2015年8月25日，原告鑫融基投资担保有限公司（甲方）与被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司、洛阳雅香楼食品加工有限责任公司、河南雅香楼食品服务有限公司、褚汉生、褚谦、王惠、刘缅（乙方）签订了编号为鑫融基（2016）担字第VYBF-018-02号《（保证）反担保合同》一份，主要约定：“乙方的反担保债权为：借款人洛阳雅香金陵大饭店有限公司与贷款人所签订的主合同（编号为67001010115080604575的《最高额流动资金借款合同》），并由甲方提供担保所形成的担保债权，主债权金额为人民币壹仟贰佰万元，保证方式为连带责任保证，反担保范围为甲方代借款人偿还贷款人的本金、利息等，反担保保证期间为自甲方承担或部分承担保证责任之日起2年；当事人双方应全面履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同约定义务，应从违约之日起每日按担保总金额的万分之十二向守约方支付违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失等等”。2015年8月31日，贷款人洛阳市市区农村信用合作联社与借款人洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订了编号为67001010115080604575的《最高额流动资金借款合同》一份，主要约定：“借款人向贷款人申请从2015年8月31日至2016年8月11日期间内连续借款，连续借款累计最高未清偿借款余额不超过人民币壹仟贰佰万元整，贷款期限为自2015年8月31日起至2016年8月11日，固定利率为月利率10.68‰等等”。同日，原告鑫融基投资担保有限公司（保证人）与洛阳市市区农村信用合作联社（债权人）签订了《最高额保证合同》，主要约定：“为确保债务人洛阳雅香金陵大饭店有限公司与债权人在2015年8月31日至2016年8月11日的期间内连续签署的一系列合同，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证，担保的主债权为债权人对债务人授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过壹仟贰佰万元整，保证范围为债务本金、利息等，保证方式为连带责任保证等等”。在借款合同履行过程中，被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司未按照约定支付借款利息。自2015年11月30日至2016年8月18日，原告鑫融基投资担保有限公司代洛阳雅香金陵大饭店有限公司向贷款人洛阳市市区农村信用合作联社偿还了利息共计1298432.6元。原告鑫融基投资担保有限公司代偿后多次向各被告催要代偿款无果，遂诉至一审法院，引发本案诉讼。一审法院认为，原告鑫融基投资担保有限公司与被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订的《委托担保合同》，与被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司、洛阳雅香楼食品加工有限责任公司、河南雅香楼食品服务有限公司、褚汉生、褚谦、王惠、刘缅签订的《（保证）反担保合同》，与洛阳市市区农村信用合作联社签订的《最高额保证合同》，以及洛阳市市区农村信用合作联社与被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订的《最高额流动资金借款合同》，均未违反我国法律法规的禁止性规定，均合法有效。被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司未按照约定还款，导致原告鑫融基投资担保有限公司向出借人代偿，已构成违约。原告鑫融基投资担保有限公司要求被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司偿还代偿款及违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。但原、被告约定的违约金过高，已超出了法律规定，对超出部分，一审法院不予支持。被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司、洛阳雅香楼食品加工有限责任公司、河南雅香楼食品服务有限公司、褚汉生、褚谦、王惠、刘缅为被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司的上述债务向原告鑫融基投资担保有限公司提供反担保，其应当承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司于判决生效后十日内偿还给原告鑫融基投资担保有限公司代偿款1298432.6元及违约金（以1298432.6元为基数按照月利率2%自2016年8月19日起计算至实际付清之日止）；二、被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司、洛阳雅香楼食品加工有限责任公司、河南雅香楼食品服务有限公司、褚汉生、褚谦、王惠、刘缅对上述第一项还款义务承担连带清偿责任；三、驳回原告鑫融基投资担保有限公司的其他诉讼请求。一审受理费15600元、保全费5000元，合计20600元由被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司、洛阳市新龙安房地产置业有限公司、洛阳雅香楼食品加工有限责任公司、河南雅香楼食品服务有限公司、褚汉生、褚谦、王惠、刘缅共同承担。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于刘缅上诉称涉案的反担保合同系因其他业务签署的空白合同，其不应对涉案借款承担连带清偿责任的问题。刘缅作为完全民事行为能力人在空白合同上签字，并将签字后的合同交由被上诉人鑫融基投资担保有限公司持有，应该视为其放弃审查担保债务的相关信息，不利后果应由刘缅承担。关于一审法院审理程序是否适当的问题，向一审法院提出对《（保证）反担保合同》笔迹形成时间进行鉴定的是洛阳雅香金陵大饭店有限公司。在一审判决作出后，洛阳雅香金陵大饭店有限公司未提出上诉，应视为对其权利的处分。因此，一审法院审理本案的程序并无不当，刘缅主张不应承担连带清偿责任的理由不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16486元，由刘缅负担。本判决为终审判决。审判长  赵国欣审判员  沈可可审判员  李依芳二〇一八年七月二十三日书记员  李明波