浙江省平湖市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0482刑初425号 公诉机关平湖市人民检察院。 被告人陈明祥，男，1959年3月29日生，汉族，出生地浙江省平湖市，大学文化，原系平湖市文化馆馆长级协理员，平湖市创新演出有限公司法定代表人、总经理，户籍地浙江省平湖市。因本案，于2018年3月19日被平湖市监察委员会留置，同年4月26日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。 辩护人周惠英，浙江天卓律师事务所律师。 平湖市人民检察院以平检公诉刑诉[2018]423号起诉书指控被告人陈明祥犯贪污罪、受贿罪，于2018年6月11日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平湖市人民检察院指派副检察长马卫兵、检察员倪忠杰出庭支持公诉，被告人陈明祥及其辩护人周惠英到庭参加诉讼。现已审理终结。 平湖市人民检察院指控：被告人陈明祥作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国有资产，共计555908.8元，个人实得545908.8元，属数额巨大，其行为已构成贪污罪文某告人陈明祥又利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，共计83100元，属数额较大，其行为又构成受贿罪。被告人陈明祥有索贿情节，应当依法对其从重处罚；被告人陈明祥系一人犯二罪，依法应当数罪并罚。为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了平湖市事业单位岗位聘期考核登记表、工作总结、平湖市文广新局任免文件、企业工商登记情况、股东协议书、股东决定、演出合同、银行交易记录、企业基本情况、发票、收款收据、案件经过、情况说明、证明、身份证明等证据，诉请本院予以惩处，并建议本院对被告人陈明祥数罪并罚，判处有期徒刑六年至七年，并处罚金或没收个人财产。 被告人陈明祥当庭对指控的犯罪事实没有异议，并表示自愿认罪；但提出贪污平湖市文化馆新馆艺术走廊项目款项中，其中在农家小院开具的收据15000元并未虚开，且该15000元用于创新演出公司招待费用；索贿的35000元系行贿人主动提出给其的利息。 被告人陈明祥的辩护人提出，贪污平湖市文化馆新馆艺术走廊项目款项中，其中在农家小院开具的收据15000元并未虚开，故应当不计入贪污金额；对于索贿的35000元，由于行贿人确实预支了部分演出费用，被告人陈明祥索要利息也有合理性，故应当区别于一般的索贿行为；被告人陈明祥有坦白情节，建议本院对被告人陈明祥在有期徒刑五年以下量刑。 经审理查明： 2011年至2017年，陈明祥先后担任平湖市文化馆党支部书记、馆长、馆长级协理员等职务，并兼任平湖市创新演出有限公司（由国有公司投资成立，下称创新演出公司）经理、总经理。在上述任职期间，被告人陈明祥利用全面负责文化馆、创新演出公司工作的职务便利，通过虚开发票、收款收据、费用支出凭证等方式进行报销，侵吞国有资产，共计555908.80元，个人实得545908.80元。此外，被告人陈明祥还利用上述职务便利，为苏州市现代音乐剧团等单位和个人，在业务介绍、合同签订、项目推进、资金支付等方面谋取利益，索取或非法收受相关人员财物，共计83100元。具体如下： 一、贪污罪 （一）2012年至2017年间，被告人陈明祥利用全面负责创新演出公司工作的便利，在组织实施平湖市送戏下乡演出活动中，通过虚开发票金额进行报销的方式，贪污公款共计金额383650元。 1、20秦某年，被告人陈明祥通过苏州市现代音乐剧团负责人秦跃东虚开送戏下乡演出发票进行报销，贪污公款21300元。 2、2秦某3年，被告人陈明祥通过苏州市现代音乐剧团负责人秦跃东和江苏省建湖县文广艺术团负责人李文广虚开送戏下乡文某发票进行报销，贪污公款75000元。 3、2014年，被告人陈明祥通过上海演出家艺术团负责人秦跃东虚开送戏下乡演出发票进行报销，贪污公款秦某000元。 4、2015年，被告人陈明祥通过上海演出家艺术团负责人秦跃东虚开送戏下乡演出发票进行报销，贪污公款49000元。 5、2016年，被告人陈明祥通过江苏省建湖县文广艺术团负责人李文广虚开送戏下乡演出发票进行报销，贪污公款89000元。 6、2017年，被告人陈明祥通过苏州冲天鸟文化艺术有限公司负责人秦跃东虚开送戏下乡演出发票进行报销，贪污公款69350元。 （二）被告人陈明祥利用全面负责创新演出公司工作的职务便利，在组织实施送戏下乡演出活动中，虚开演出团队住宿费发票进行报销，贪污公款共计28258.80元。 1、2016年，被告人陈明祥虚开江苏省建湖县文广艺术团送戏下乡住宿费发票进行报销，贪污公款10258.80元。 2、2017年，被告人陈明祥虚开苏州冲天鸟文化艺术有限公司送戏下乡住宿费发票进行报销，贪污公款18000元。 （三）2015年至2017年间，被告人陈明祥利用全面负责创新演出公司工作的便利，报销个人加油费发票，贪污公款共计9500元。 1、2015年4月9日，被告人陈明祥开具3000元中石化个人加油发票，后在创新演出有限公司账上予以报销。 2、同年9月30日，被告人陈明祥开具2000元中石化个人加油发票，后在创新演出有限公司账上予以报销。 3、2016年7月9日，被告人陈明祥开具2000元中石化个人加油发票，后在创新演出有限公司账上予以报销。 4、2017年5月8日，被告人陈明祥开具500元中石化个人加油发票，后在创新演出有限公司账上予以报销。 5、同年6月2日，被告人陈明祥开具2000元中石化个人加油发票，后在创新演出有限公司账上予以报销。 （四）2014年至2017年，被告人陈明祥利用全面负责创新演出公司工作的职务便利，每年侵吞公司购买的超市卡2000元，共计贪污公款8000元。 （五）被告人陈明祥利用全面负责文化馆工作的职务便利，在进行平湖市文化馆新馆艺术走廊、过道、墙面装饰项目过程中，通过虚开收款收据等方式侵吞项目经费，单独或伙同他人贪污公款共计100000元，个人实得90000元。 1、2014年2月，被告人陈明祥伙同平湖市文化馆馆长姚瑾侵吞文化馆新馆项目经费，共同贪污公款30000元，被告人陈明祥个人实得20000元。 2、同年3月，被告人陈明祥通过虚开茶叶、餐饮等收款收据（其中包括农家小院收款收据15000元），虚列经费支出70000元予以侵吞。 （六）被告人陈明祥利用负责平湖市文化馆、创新演出公司工作的职务便利，采用重复报账的手段贪污公款共计26500元。 1、2014年，嘉善县魏塘天和彩印图片中心承接平湖市文化馆新馆展览厅相框及展示配件项目，项目完成结算后，尚有70000余元剩余费用在魏塘天和彩印图片中心。同年，创新演出公司组织上海演出家艺术团来平进行文化下乡演出，双方约定30000余元住宿费由上海演出家艺术团承担，由被告人陈明祥跟酒店进行结算后在演出费用中扣除。演出结束后，被告人陈明祥使用展览厅相框及展示配件项目剩余费用中的10500元支付部分住宿费。后被告人陈明祥持演出家艺术团开具的演出费发票在创新演出公司进行报账，在与演出家艺术团进行结算时扣除了30000余元住宿费，被告人陈明祥将其中的20000余元支付住宿费，其余10500元予以侵吞。 2、同年，被告人陈明祥利用职务之便，使用文化馆新馆展览厅相框及展示配件项目剩余费用支付山东淄博市京剧院来平湖演出住宿费16000元，后又以开具住宿费发票的方式，在创新演出公司报账，套取公款16000元，予以侵吞。 二、受贿罪 被告人陈明祥在担任文化馆、创新演出公司主要负责人期吴某利用职务之便，为江苏省南通嘉亿文化传播有限公司业务经陶某、杭州杂技总团演艺有限公司陶振炎等人谋取利益陶某收受、索要他人财物，共计金额83100元。 （一）2011年，被告人陈明祥为江苏省南通嘉亿文化传播有限公司业务经理吴迅在承接平湖市西瓜灯节嘉兴港区演出项目器材出租业务时提供帮助，通过转账的方式，非法收受吴迅7600元。 （二陶某收受杭州杂技总团演艺有限公司陶振炎27500元 1、2011年，被告人陈明祥为陶陶某承接平湖市西瓜灯节演出项目时提供帮助，非法收受陶振炎现金5000元。 2、2012年，被告人陈明祥为陶振炎在承接平湖市西瓜灯节演出项目时提供帮助，通过转账的方式，非法收受陶振炎17500元。 3、2017年，被告人陈明祥为陶振炎在钟某平湖市经济技术开发区钟溪文化节演出项目时提供帮助，通过转账的方式，非法收受陶振炎5000元。 （三）2013年，被告人陈明祥在平湖市文化馆新馆录音棚设备采购项目中，非法收受杭州艺江南教育科技有限公司负责人张路路现金10000元。 （四）2017年，被告人陈明祥为杭州新青年歌舞团于文武在承接平湖市经济技术开发区钟溪文化节演出项目时提供帮助，通过转账的方式，非法收受于文武3000元。 （五）被告人陈明祥在组织实施2014年及2017年平湖市送戏下乡活动中，非法向苏州市现代音乐剧团、苏州冲天鸟文化艺术有限公司负责人秦某东索要贿赂，共计25000元。 1、2014年，被告人陈明祥组织实施平湖市送戏下乡演出活动，以预支部分演出费需要支付利息的名义，向苏州市现代音乐剧团负责人秦跃东索要15000元。 2、2017年，被告人陈明祥组织实施平湖市送戏下乡演出活动，以预支部分演出费需要支付利息的名义，向苏州冲天鸟文化艺术有限公司负责人秦跃东索要10000元。 （六）2016年，被告人陈明祥组织实施平湖市送戏下乡演出活动，以预支部分演出费需要支付利息的名义，向江苏省建湖县文广艺术团负责人李文广索取10000元。 上述犯罪事实，被告人陈明祥在开庭审理过程中亦无异议，且有证人证言、同伙供述、平湖市事业单位岗位聘期考核登记表、工作总结、平湖市文广新局任免文件、企业工商登记情况、股东协议书、股东决定、演出合同、银行交易记录、企业基本情况、发票、收款收据、案发经过、情况说明、证明、身份证明等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人陈明祥作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国有资产，其中侵吞平湖市创新演出有限公司公款共计429408.8元，侵吞平湖市文化馆公款共计126500元（个人实得116500元），以上共计555908.8元，个人实得545908.8元，属数额巨大，其行为已构成贪污罪；被告人陈明祥又利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，受贿金额共计83100元，属数额较大，其行为又构成受贿罪。公诉机关指控的罪名均成立，应予支持。被告人陈明祥及其辩护人提出，贪污平湖市文化馆新馆艺术走廊项目款项中，其中在农家小院开具的收据15000元并未虚开，经审查，被告人陈明祥在侦查阶段供述，该15000元系其请朋友吃饭等秦某消费李某，其当庭又辩称该15000元系用于创新演出公司招待消费，其当庭翻供缺乏合理的理由和依据，本院不予采信，被告人陈明祥利用个人消费产生的收据报销并侵吞公款，应当认定为贪污行为，辩护人对此提出的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈明祥提出，对于索贿的35000元系行贿人主动提出给其的利息，但该辩解未能得到行贿人秦跃东及李文广的印证，本院不予采信。被告人陈明祥能如实供述自己的主要罪行，属坦白，依法可以对其从轻处罚，辩护人对此提出的辩护意见，本院予以采纳；被告人陈明祥有索贿情节，金额为35000元，依法应当从重处罚。被告人陈明祥一人犯二罪，依法应当数罪并罚。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十三条、第十五条、第十八条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人陈明祥犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金30万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10万元；决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金40万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行留置或羁押的，留置或羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月19日起至2023年6月18日止；罚金款限本判决生效后十日内缴纳）； 二、责令被告人陈明祥在本判决生效后十日内，退赔平湖市文化馆116500元，退赔平湖市创新演出有限公司429408.8元；被告人陈明祥的受贿款48100元依法予以追缴并上缴国库；责令被告人陈明祥退还秦跃东索贿款25000元，退还李文广索贿款10000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  何建平 审 判 员  钱利娟 人民陪审员  蒋锡麟 二〇一八年七月三十一日 书 记 员  陶 盈 ?*ArabicDash?-10-? ?*ArabicDash?-9-?