昆明市西山区人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2017）云0112行初108号原告匡绍付，男，汉族，1967年7月21日生，住昆明市西山区。被告昆明市西山区城市综合管理行政执法局。统一社会信用代码：1253010068129375XX。法定代表人：陈政，局长。住所：昆明市西山区秀苑路188号。委托代理人：罗毅，云南九州方圆律师事务所律师，特别授权代理。第三人刘兴玲，女，汉族，1967年9月2日生，住址。委托代理人：匡绍付，身份信息同上，特别授权代理。原告匡绍付诉被告昆明市西山区城市管理综合行政执法局（以下简称西山区综执局）、第三人刘兴玲行政赔偿纠纷一案，本院于2017年7月7日受理后，向云南省高院申请延长审限，经云南省高级人民法院于2017年12月27日依法批准延长审限6个月。本院于2017年11月15日组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告匡绍付、被告西山区综执局委托代理人罗毅、第三人刘兴玲委托代理人匡绍付到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，报请本院审判委员会讨论决定。现本案已审理终结。原告匡绍付诉称:2017年2月23日被告西山区综执局对原告下发《责令限期拆除决定书》，要求原告在2017年3月3日前自行拆除在楼顶搭建的构筑物，并提出原告依法可以在收到决定书之日起60日内提起行政复议或6个月内提起行政诉讼，据此，原告于2017年4月17日到西山区人民政府递交了《行政复议申请书》，现尚未收到回复。截止目前被告西山区综执局并未向原告发出书面强拆通知，也没有在媒体或小区周边进行强拆公告。2017年5月21日，被告让施工队强行破门进入原告家进行强拆。原告认为被告的行政行为已经违反了《行政强制法》和《云南省违法建筑处置规定》第二十一条的规定，在具体行政行为的程序上存在违法，损害了原告的利益。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：被告赔偿非法强拆、给原告造成的财产损失共计人民币26万。被告西山区综执局辩称，一、原告所主张的涉案建筑未办理规划审批手续，依照《中华人民共和国城市规划法》和《中华人民共和国城乡规划法》的规定，属违法建筑。二、本案被告履行了必要程序，下达了相应执法文件。综上，涉案建筑属违法建筑，依法应当拆除，请求人民法院驳回原告全部诉讼请求。第三人刘兴玲述称，与原告陈述一致。被告西山区综执局在举证期限内向本院提交如下证据：1、《违法违章案件立案表》；2、《接受询问（调查）通知书》；3、询问笔录；4、《现场勘验（检查）记录》；5、违法建筑物照片；6、《责令限期整改通知书》；7、《拆除告知书》；8、《责令限期拆除决定书》；9、关于对南华（时代年华小区）二、三、四组团368宗建构筑物的现场核查意见。以上证据证明共同证明本案违法事实清楚，被告执法程序合法，履职正确。经质证，原告和第三人对被告西山区综执局提交的证据均不认可。原告向本院提交如下证据：1、补充协议;2、照片14张；3、光碟两份。经质证，被告西山区综执局对原告提交的补充协议及照片，认为与本案无关；对光碟不予认可。第三人对原告提交证据予以认可。第三人刘兴玲未向本院提交证据。本院对上述原告、被告提交证据认证如下：依照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》，根据行政诉讼证据客观性、合法性、关联性的规定认定如下：对被告西山区综执局提交的证据，能够证实被告认为原告所搭建的建筑系违章建筑后立案调查并向原告送达相关行政文书的客观事实，本院对被告提交的证据的真实性及与本案的关联性予以确认；对原告出具的证据，因本院对证据的来源无法核定，故本院对三份证据不予确认。经庭审中原、被告双方的陈述，对证据发表的举证、质证意见及本院对证据的认证意见，本院确定以下法律事实：原告匡绍付系时代年华小区锦华苑13幢5单元7层701号房屋的产权人。第三人刘兴玲系上述房屋共有权人。被告西山区综执局经审查后认为，原告在房屋楼顶擅自搭建简易结构建筑，无《建设工程规划许可证》，未取得相关行政审批手续，该搭建行为违反了相关法律法规的规定，决定对原告搭建简易房的行为立案查处。此后，被告向原告送达《接受询问（调查）通知书》，到原告处进行现场勘验，制作《现场勘验（检查）记录》并附现场平面示意图。向原告送达《责令限期整改通知书》，责令原告自行拆除所搭建全部违法设施。2017年1月17日，昆明市规划局西山分局（以下简称西山规划局）出具《关于对南华（时代年华小区）二、三、四组团368宗建构筑物的现场核查意见》，载明：经核对南华（时代年华小区）二、三、四组团《建设工程规划许可证》（昆规建证（2002）0235号）及附图，该小区内存在的368宗疑似违法建设的建构筑物，均未审批。被告向原告送达《责令限期拆除决定书》，载明：根据《中华人民共和国城市规划法》第三十二条、三十三条第一款、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款之规定，责令原告在规定期限内自行拆除违法建（构）筑物。逾期不拆除，将报请昆明市西山区人民政府依法强制拆除，所需费用及损失由原告承担。如不服本决定，可在收到本决定书之日起60日内向被告或者昆明市西山区人民政府申请行政复议，或者在收到本决定书之日起6个月内向昆明市西山区人民法院提起行政诉讼，执法人员在《责令限期拆除决定书》上签字，注明送达方式为留置送达。在原告向昆明市西山区人民政府申请复议期间，被告对原告楼顶建（构）筑物进行了强制拆除。本院认为，本案系公民不服行政机关拆除其楼顶简易搭建（构）筑物提起的行政诉讼，依法属于人民法院行政诉讼受案范围及本院管辖。被告实施了拆除原告楼顶简易搭建（构）筑物，故原告系该行政行为的相对人，具有原告诉讼的主体资格。被告具有对城乡规划建设管理的行为实施行政强制措施的行政职责，是本案适格的主体，具有被告主体资格。第三人刘兴玲为涉案房屋的共有权人，原告起诉与其有利害关系，应该作为本案第三人参加诉讼。本案中，针对原告提出要求被告赔偿的诉讼请求，本院认为，被告在作出《责令限期拆除决定书》向原告送达后，在原告尚未作出对其具体行政行为是否申请复议或提出诉讼期间，即强行拆除了原告的建构筑物，其行为显然违反《中华人民共和国行政强制法》关于作出行政强制措施应遵循程序的要求，程序违法。在行政赔偿案件中，若被告实施的行政行为被确认违法，则被告行政机关即应根据国家赔偿法的相关规定进行赔偿。对于赔偿的范围及要求应是当事人合法的财产及损失，本案中，原告于2004年搭建楼顶建筑物，根据当时的法律《中华人民共和国城市规划法》第三十二条:“在城市规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施，必须持有关批准文件向城市规划行政主管部门提出申请，由城市规划行政主管部门根据城市规划提出的规划设计要求，核发建设工程规划许可证件。建设单位或者个人在取得建设工程规划许可证件和其他有关批准文件后，方可申请办理开工手续。”规定，原告欲新建、扩建和改建建筑物，必需取得建设工程规划许可证。上述法律于2007年12月31日起被废止。根据2008年1月1日起实施的《中华人民共和国城乡规划法》第四十条：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。”的规定，原告在城市规划区内进行建设，也同样需取得建设工程规划许可证。原告取得房屋产权证上标注房屋面积并不包含顶楼搭建简易结构。现原告未提交证据证明在建设楼顶简易结构前向有关部门申请并办理相关建设审批手续，取得建设工程规划许可证，根据西山规划局出具的《关于对南华（时代年华小区）二、三、四组团368宗建构筑物的现场核查意见》来看，时代年华小区存在的疑似违法建设的建构筑物，均未审批。那么被告无论是适用《中华人民共和国城市规划法》，还是适用《中华人民共和国城乡规划法》，原告在未取得建设部门的相关许可的前提下在屋顶建设简易结构，依法应当认定为违法建筑。且该违法建构筑物的违法状态一直持续至今，被告依职权对违法建构筑立案审查后可依法作出拆除的行政强制决定。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。”、第三十六条：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”的规定，被告对原告违法建筑进行拆除不属于行政赔偿范围，不应进行赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条：“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。赔偿义务机关采取行政拘留或者限制人身自由的强制措施期间，被限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被限制人身自由的人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。”第一款及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”之规定，本案被告西山综执局拆除行为违法，西山综执局应对原告的合法财产损失承担赔偿责任。对于原告主张的财产损失，无证据证明财产损失范围，而被告西山区综执局无证据证实其在拆除违法建构筑物时对被拆迁人所有的物品进行妥善安置或交接，因被告的违法行为造成原告合法财产损失是客观存在的，故本院酌情判令被告对原告所造成的此部分财产损失赔偿人民币20000元。据此，本院为保护当事人合法权益，维护和监督行政机关依法行政，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第十五条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条，国务院《诉讼费用交纳办法》第八条第一款第（四）项之规定，判决如下：被告昆明市西山区城市管理综合行政执法局于本判决生效之日起十五日内赔偿原告匡绍付人民币20000元。本案免交诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审 判 长  王会敏审 判 员  顾晓梅人民陪审员  张静梅二〇一八年七月十三日书 记 员  汉砚文