广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民二终字第1289号上诉人(原审被告)：纪爱敏。上诉人（原审被告）：冯华南。两上诉人共同委托代理人：项克胜，广东明盛律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：佛山市顺德区奥德亚商贸有限公司。法定代表人：林爱深，该公司总经理。委托代理人：陈石火，广东纬国律师事务所律师。委托代理人：刘琦，广东纬国律师事务所实习律师。上诉人纪爱敏、冯华南因与被上诉人佛山市顺德区奥德亚商贸有限公司（以下简称奥德亚公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2014）穗番法民二初字第1066号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：2011年9月19日，原审法院作出了（2010）番法民二初字第1171号民事判决书，判决“一、被告广州市甜蜜元食品有限公司于本判决发生法律效力后十天内支付原告佛山市顺德区奥德亚商贸有限公司货款112634.14元及利息（利息以112634.14元为本金从2010年11月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至款项全部清偿之日止）。二、被告纪爱敏、冯华南对被告广州市甜蜜元食品有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告佛山市顺德区奥德亚商贸有限公司的其他诉讼请求。”。其后，广州市甜蜜元食品有限公司、纪爱敏、冯华南因不服上述判决向广州市中级人民法院提起上诉，广州市中级人民法院于2012年3月5作出（2012）穗中法民二终字第224号民事判决书，该判决认为：“…上诉人广州市甜蜜元食品有限公司具备独立法人资格，现有证据材料不能证明其工商登记发生变化，既未注销，也未歇业，也未进行清算。虽然上诉人纪爱敏、冯华南是公司的股东，但由于本案是公司货款纠纷，而股东承责属于另外一个法律关系，不属于本案调处的范围，因此，上诉人纪爱敏、冯华南作为公司的股东，在本案中依法不应对公司债务承担连带清偿责任。”最后，判决如下“一、维持广州市番禺区人民法院(2010)番法民二初字第1171号民事判决的第一、三项及一审案件受理费、公告费承担部分；二、撤销广州市番禺区人民法院(2010)番法民二初字第1171号民事判决的第二项。二审案件受理费2841元，由上诉人广州市甜蜜元食品有限公司负担。本判决为终审判决”。广州市中级人民法院并于2012年3月12日出具了（2012）穗中法民二终字第224号《裁判文书生效证明》，证明该民事判决书已于2012年3月9日发生法律效力。2012年3月22日，奥德亚公司就已生效的（2012）穗中法民二终字第224号民事判决书向原审法院申请强制执行，原审法院执行案号（2012）穗番法执字第1681号。执行后，由于暂无发现广州市甜蜜元食品有限公司的财产线索，该执行案现已中止执行。现奥德亚公司以纪爱敏、冯华南作为公司股东没有履行清算义务，损害了其债权人利益而诉至原审法院要求解决。原审另查明：2013年1月18日，广州市工商行政管理局番禺分局以广州市甜蜜元食品有限公司未在规定限期内到广州市工商行政管理局番禺分局办理年度检验手续，决定吊销广州市甜蜜元食品有限公司的营业执照，并责令广州市甜蜜元食品有限公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内到广州市工商行政管理局番禺分局办理申请注销登记，并缴回营业执照正副本及公章。但至今为止，广州市甜蜜元食品有限公司的股东纪爱敏、冯华南并未成立清算组对公司进行清算，也未到广州市工商行政管理局番禺分局办理注销登记手续。以上事实内容，由当事人提供的证据材料和庭审笔录予以证实。奥德亚公司原审诉讼请求为：1.判令纪爱敏、冯华南对广州市甜蜜元食品有限公司在（2010）番法民二初字第1171号、（2012）穗中法民二终字第224号案中的债务承担连带责任，即对向奥德亚公司支付货款112634.14元及利息（以112634.14元为本金，从2010年11月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日为止）承担连带责任；2.判令纪爱敏、冯华南承担本案所有诉讼费用。原审法院认为：广州市甜蜜元食品有限公司欠奥德亚公司货款112634.14元及利息（利息以112634.14元为本金从2010年11月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至款项全部清偿之日止）已由生效的（2012）穗中法民二终字第224号民事判决书判决确认。该判决书项下债权经奥德亚公司申请执行后，因广州市甜蜜元食品有限公司没有财产可供执行而作中止执行处理。现广州市甜蜜元食品有限公司已于2013年1月18日被广州市工商行政管理局番禺分局吊销营业执照处理，那么，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定，纪爱敏、冯华南作为广州市甜蜜元食品有限公司的股东，应当成立清算组并在清算结束后到工商部门办理公司注销登记手续。但截至目前为止，纪爱敏、冯华南并没有成立清算组对广州市甜蜜元食品有限公司进行清算，也未办理广州市甜蜜元食品有限公司的注销登记手续。因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（二）第十八条的规定，纪爱敏、冯华南应对已生效的（2012）穗中法民二终字第224号民事判决书所判决的广州市甜蜜元食品有限公司的项下债务承担连带清偿责任。现奥德亚公司的诉讼请求，因符合法律规定，原审法院予以支持。原审法院依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（二）第十八条的规定，判决：纪爱敏、冯华南应对已生效的（2012）穗中法民二终字第224号民事判决书所判决的广州市甜蜜元食品有限公司项下债务[即广州市甜蜜元食品有限公司应向奥德亚公司支付货款112634.14元及利息（利息以112634.14元为本金，从2010年11月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日为止）承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费2552元，由纪爱敏、冯华南负担。上诉人纪爱敏、冯华南不服上述判决，向本院提起上诉称：1.纪爱敏、冯华南并无损害公司债权人利益的行为；2.奥德亚公司亦未举证证明纪爱敏、冯华南有损害其利益的行为。故上诉请求：1.撤销原审判决，改判纪爱敏、冯华南无需对公司债务承担连带责任；2.本案诉讼费用由奥德亚公司负担。被上诉人奥德亚公司答辩表示同意原审判决。对原审法院查明的事实，双方均无异议，本院予以确认。二审另查明，原审期间，纪爱敏、冯华南为证实广州市甜蜜元食品有限公司账册并未灭失，现存放于广州成和企业管理咨询有限公司处（以下简称成和公司），向原审法院提供了广州市甜蜜元食品有限公司与成和公司签订的《委托代理记账协议》，该协议约定的有效期自2010年1月1日至2011年12月31日止。本院认为，本案二审争议焦点为纪爱敏、冯华南是否应对广州市甜蜜元食品有限公司拖欠奥德亚公司的债务承担连带清偿责任。根据双方确认的事实，广州市甜蜜元食品有限公司于2013年1月18日被工商行政管理部门吊销营业执照，故依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定，纪爱敏、冯华南作为该公司股东，应当于十五日内成立清算组，并开始清算。同时，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定，有限责任公司的股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，纪爱敏、冯华南至今仍未对广州市甜蜜元食品有限公司财产进行清算，显然构成怠于履行法定清算义务。而纪爱敏、冯华南虽主张公司账册存放于案外人成和公司处，但其提供的《委托代理记账协议》约定期限已于2011年12月31日届满，纪爱敏、冯华南未就该协议履行情况提供证据证实，更未举证证实广州市甜蜜元食品有限公司的账册、文件材料仍实际存放于成和公司的事实，且纪爱敏、冯华南未能就公司主要财产去向提供相应证据，故奥德亚公司要求纪爱敏、冯华南承担连带清偿责任，理据充分，应予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。纪爱敏、冯华南的上诉请求，缺乏证据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2552元，由上诉人纪爱敏、冯华南负担。本判决为终审判决。审 判 长 莫 芳代理审判员 马 莉代理审判员 江志文二〇一五年八月三十一日书 记 员 廖嘉娴李泳筠