山东省烟台市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2018）鲁06行终88号 上诉人（原审原告）刘建娣，女，1974年1月13日出生，汉族，无业，住山东省莱州市。 委托代理人秦亮平，北京市中唐律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）烟台市公安消防支队，住所地：山东省烟台市莱山区芙蓉路4号。 法定代表人陈兵，支队长。 委托代理人杨娟娟，该单位工作人员。 委托代理人李松，山东华宇通律师事务所律师。 原审第三人莱州金运房地产开发有限公司印象城分公司，住所地：山东省莱州市文化东路348号。 负责人崔振贵，总经理。 上诉人刘建娣因履行法定职责一案，不服烟台市莱山区人民法院（2016）鲁0681行初61号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院认定事实：2017年4月1日，刘建娣通过EMS快递向烟台市公安消防支队邮寄《违法查处申请书》，载明：“申请人：刘建娣被申请人：莱州金运房地产开发有限公司印象城分公司请求事项：1、对被申请人违法取得建筑工程消防验收、在不满足消防条件情况下进行开业的行为予以查处；2、将上述违法行为认定的事实与查处的结果以书面的形式告知申请人。事实与理由：2012年12月17日，申请人与被申请人签订《商品房预售合同》，约定购买被申请人开发建设的‘金运印象城’（又名金运星光园）20178号商铺。签订合同后，申请人依约支付了全部的购房款。同时被申请人成立一家商业管理有限公司将申请人的商铺统一经营使用，但被申请人改造过程中存在多处违法行为，导致巨大消防隐患。一、被申请人违法取得《建设工程消防验收意见书》。2014年6月10日被申请人取得了烟公消审字[2014]第0152号《建设工程消防设计审核意见书》，该文件记载此次装修金运星光园裙房商业一至三层，建筑面积34930平方米。但被申请人2015年1月7日取得的烟公消验字[2015]第0016号《建设工程消防验收意见书》。该验收意见书载明，烟台市公安消防支队于2014年2月13日，对涉案项目进行了建筑工程消防验收，确认其‘综合评定该工程消防验收合格，并记载验收面积25525平米’，并出具了上述验收意见书。被申请人并未依照之前的消防设计进行建设，贵机关在验收时也未按照之前的消防设计审核文件进行验收，被申请人违法取得《建设工程消防验收意见书》。二、被申请人未取得消防验收，擅自开业的行为违法。2015年2月7日，被申请人取得了莱公消安检字[2015]第0001号《公众聚集场所投入使用、营业前消防验收安全检车合格证》，记载的场所建筑面积为25525平方米。但实际上被申请开发建设的该印象城商场一至三层共建筑面积为34930平方米，且目前全部建筑面积都已经营业使用，其中有近1000平方米营业场所未依法申报消防验收，也未进行开业前的消防安全检查，属于违法开业。三、贵机关负有法定的监督检查和处罚的职责。根据我国《消防法》第五十六条之规定‘公安机关消防机构及其工作人员应当按照法定的职权和程序进行消防设计审核、消防验收和消防安全检查，做到公正、严格、文明、高效。’以及《建设工程消防监督管理规定》第二十一条‘建设单位申请消防验收应当提供下列材料’……综上，被申请人在涉案项目并未能依照消防设计文件进行建设基础上，强行进行建设工程消防验收，违法认定‘综合评定该工程消防验收合格’，取得《建设工程消防验收意见书》，烟台市公安消防支队未尽到审查义务，违反法定程序，应当予以撤销。且在开业前部分营业面积未申报安全检查，存在巨大消防隐患。现申请人依法向贵机关提出书面查处，望贵机关依法作出相应的处罚，并将查明的事实和处罚的结果书面告知申请人。”至刘建娣起诉之日，烟台市公安消防支队未作出书面回复。 又查，2013年11月18日，烟台市公安消防支队作出烟公消审字[2013]第0228号《建设工程消防设计审核意见书》，载明：“莱州金运房地产开发有限公司：你单位重新申报的金运星光园印象城商场（位于莱州市文化东街以北、文昌北路以西、文化东路348号，……商场地下2层、地上3层，地上建筑面积25525平方米……设计单位山东省建筑设计研究院，受理凭证烟公消审凭字[2013]第0220号）建设工程消防设计修改图纸资料，经我支队按照国家有关消防法律法规……等国家消防技术规范审核，该建设工程消防设计合格，施工中应落实以下意见……”。2014年1月3日，烟台市公安消防支队作出烟公消审字[2014]第0002号《建设工程消防设计审核意见书》，载明：“莱州金运房地产开发有限公司：你单位重新申报的金运星光园印象城商场（位于莱州市文化东街以北、文昌北路以西，此次装修金运星光园裙房商业一至三层，建筑面积25525平方米，建筑高度15.6米，设计单位杭州经纬建筑设计有限公司，受理凭证烟公消审凭字[2013]第0273号）建设工程内部装修消防设计图纸资料，经我支队按照国家有关消防法律法规……等国家消防技术规范审核，该建设工程消防设计不合格……”。2014年6月10日，烟台市公安消防支队作出烟公消审字[2014]第0152号《建设工程消防设计审核意见书》，载明：“你单位重新申报的金运星光园印象城商场（位于莱州市文化东街以北、文昌北路以西、文化东路348号，此次装修金运星光园裙房商业一至三层，建筑面积34930平方米，建筑高度15.6米，使用性质一、二层为超市、商场、肯德基、必胜客、永和豆浆等……设计单位杭州经纬建筑设计有限公司，受理凭证烟公消审凭字[2014]第0156号）……等国家消防技术规范审核，该建设工程消防设计合格，施工中应落实以下意见……”。2014年12月3日，烟台市公安消防支队作出烟公消验字[2014]第0150号《建设工程消防验收意见书》，载明：“莱州金运房地产开发有限公司：你单位申报的‘金运星光园印象城商场’工程（《建设工程消防验收申请受理凭证》烟公消验凭字[2014]号。工程位于莱州市文化东街348号，地上3层，建筑高度15.6米，建筑面积25525平方米，使用性质为商场）……综合评定该建设工程消防验收不合格……”。2015年1月7日，烟台市公安消防支队作出烟公消验字[2015]第0016号《建设工程消防验收意见书》，载明：“莱州金运房地产开发有限公司：你单位申报的‘金运星光园印象城商场’工程（《建设工程消防验收申请受理凭证》烟公消验凭字[2014]第0169号。工程位于莱州市文化东街348号，地上3层，建筑高度15.6米，建筑面积25525平方米，使用性质为商场）验收申请及有关材料收悉，……经资料审查、现场抽样检查及功能测试并经复验，综合评定该建设工程消防验收合格……”。2015年2月7日，烟台市公安消防支队颁发《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》，载明：“场所名称：莱州市印象城购物中心地址：莱州市文化东路348号场所所在建筑名称：金运星光园印象城商场场所建筑面积：25525㎡……场所所在层数：地上1至3层……”。 另查，对于刘建娣主张的“根据莱州金运房地产开发有限公司印象城分公司（以下简称金运公司印象城分公司）向烟台市公安消防支队申请的建设工程消防审核意见书记载的内容为装修金运星光园商业一至三层，建筑面积为34930平方米，但是烟台市公安消防支队向金运公司印象城分公司核发建设工程消防验收意见书写明建筑面积为25525平方米，同时烟台市公安消防支队向金运公司印象城分公司作出的公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证记载的场所建筑面积也是25525平方米，烟台市公安消防支队没有就全部消防设计的建筑面积予以审查，严重违反了公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查规则第九条，也就是说，金运公司印象城分公司在向烟台市公安消防支队申请消防验收建筑主体规模为34930平方米，但是烟台市公安消防支队最终向金运公司印象城分公司作出的消防审核意见书，消防认定的主体规模为25525平方米，严重违反了法律规定，降低了消防质量标准和强制性规范要求，因此金运公司印象城分公司所建设并占有使用的涉案建筑存在严重消防问题，因此刘建娣向烟台市公安消防支队寄送了要求其查处金运公司印象城分公司违法取得建设工程取得消防验收，在不满足消防条件的情况下进行开业的行为进行查处”，烟台市公安消防支队辩称“烟公消审字[2014]第0152号《建设工程消防设计审核意见书》中载明的34930平方米系笔误”。 再查明，2013年1月4日，刘建娣与金运公司印象城分公司签订《商品房预售合同》，购买金运印象城商铺1044房。2014年12月4日，莱州市正大房屋测绘有限公司莱房测字[2014219]号房产（实测）成果报告中载明：城区文昌北路2007号金运星光园2幢1－1商业用房建筑面积2343.14平方米、沿街楼商业用房建筑面积1284.6平方米。2015年4月17日，莱州市正大房屋测绘有限公司莱房测字[2015062]号房产（实测）成果报告中载明：莱州市文昌北路338号金运星光园商场建筑21928.51平方米。2015年4月29日，工程名称为“金运星光园商场、沿街商业及地下车库、地下储藏室”的工程取得竣工验收备案，莱建备字（2015）第011号竣工验收备案表中载明“建设单位名称为莱州金运房地产开发有限公司，建筑面积地上25826㎡”。 一审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”第四十九条第规定：“提起诉讼应当符合下列条件：。（三）有具体的诉讼请求和事实根据；。”本案，刘建娣提交烟公消审字[2013]第0228号审核意见书来主张“金运公司印象城分公司向烟台市公安消防支队申请消防验收建筑主体规模为34930平方米，但是烟台市公安消防支队最终向金运公司印象城分公司作出的消防审核意见书，消防认定的主体规模为25525平方米”，故要求烟台市公安消防支队履行“没有就全部消防设计的建筑面积予以审查”职责，但刘建娣并未提供相关证据证明涉案工程（金运星光园商场一至三层）面积为34930平方米。烟台市公安消防支队主张“烟公消审字[2014]第0152号《建设工程消防设计审核意见书》中载明的34930平方米系笔误”且提交了金运公司印象城分公司涉案建设工程消防设计审核从初次消防审核、消防验收、到开业前消防安全检查等各个过程的审核意见书，并提交了涉案工程的测绘报告及竣工备案验收表，上述证据链条完整，且能够相互佐证，金运星光园商场一至三层建筑面积的最终审核确定并不是烟台市公安消防支队的职责，对于烟台市公安消防支队主张的消防验收过程中“烟公消审字[2014]第0152号《建设工程消防设计审核意见书》中载明的34930平方米系笔误，涉案工程（金运星光园商场一至三层）的建筑面积为25525平方米”予以采信。刘建娣未提供其他证据证明涉案工程的消防验收过程中存在违法行为，刘建娣要求烟台市公安消防支队履行查处职责并提起本案诉讼无事实根据。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，一审法院裁定：驳回刘建娣的起诉。 刘建娣上诉请求：撤销一审裁定，发回重审或改判支持刘建娣一审诉请，一、二审诉讼费由烟台市公安消防支队负担。事实和理由：刘建娣与金运公司印象城分公司签订了商品房预售合同，已按约支付了首付款，履行了主要合同义务，未来对所购房屋享有所有权，与被诉行政行为有法律上的利害关系。涉案项目存在严重的消防违规，刘建娣于2017年4月1日向烟台市公安消防支队邮寄了查处违法行为的申请书，烟台市公安消防支队于2017年4月3日签收，但至今未作出任何答复。烟台市公安消防支队违反了《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三十九条“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起６０日内不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。”的规定，属于行政不作为。《山东省消防条例》第五条规定，任何单位和个人发现违反消防法律、法规、规章的行为，都有权举报、控告或劝阻。《建设工程消防监督管理规定》第三十一条规定，公安消防机构接到公民、法人和其他组织有关建设工程违反消防法律法规和国家工程建设消防标准的举报，应当在三日内组织人员核查，核查处理情况应及时告知举报人。一审法院应严格适用前述规定。 被上诉人烟台市公安消防支队答辩称，刘建娣申请查处金运公司印象城分公司违法取得《建设工程消防验收意见书》和未取得消防验收擅自开业的行为。涉案项目实际于2013年至2015年先后取得消防设计审核合格意见，消防验收合格意见及公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证。刘建娣申请查处的违法行为不存在，没有违法事实及查处结果需告知刘建娣，烟台市公安消防支队一审已当庭向刘建娣宣布。烟台市公安消防支队及所属莱州市公安消防支队对涉案项目的消防设计审核、消防验收、消防安全检查均按照法定程序及要求进行，不存在依法撤销许可的情形。刘建娣的上诉理由不成立，请求维持原裁定。 原审第三人金运公司印象城分公司未作陈述。 本院审理查明的事实与一审法院认定事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，刘建娣向烟台市公安消防支队举报涉案商场存在消防违规，主要证据是烟公消审字[2014]第0152号《建设工程消防设计审核意见书》载明的建筑面积为34930平方米，而烟公消验字[2015]第0016号《建设工程消防验收意见书》、《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》载明的建筑面积为25525平米，面积上存在差别。对于面积不相符的原因，烟台市公安消防支队进行了解释，即烟公消审字[2014]第0152号《建设工程消防设计审核意见书》所载34930平方米系笔误，实际应为25525平米，并提供证据一宗予以证实。烟台市公安消防支队提供的烟公消审字[2013]第0228号《建设工程消防设计审核意见书》、烟公消审字[2014]第0002号《建设工程消防设计审核意见书》、烟公消验字[2014]第0150号《建设工程消防验收意见书》对涉案商场一至三层的建筑面积均有涉及，一致载明为25525平方米。烟台市公安消防支队提供的其他证据也能佐证涉案商场一至三层的建筑面积并非34930平方米。烟台市公安消防支队关于笔误的主张，证据充分，应予采信。因此，刘建娣提供的证据不能证实其举报的消防违规事项成立，烟台市公安消防支队虽未对刘建娣的申请作出书面回复，但这对刘建娣的合法权益明显不产生实际影响，一审法院裁定驳回刘建娣的起诉妥当。 综上所述，上诉人刘建娣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  吴继辉 审判员  纪晓静 审判员  王莉莉 二〇一八年七月九日 书记员  高祎轩