云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2017)云0302民初3038号原告嵩明新鑫钢结构工程有限公司。统一社会信用代码：91530127560087474T。地址：嵩明县杨林工业园区。法定代表人姜建平，总经理。委托代理人刘小玲，云南华汇律师事务所律师。（特别授权）被告潘利平，男，汉族，1974年12月19日生麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托代理人龙明礼、张伟，云南精茂律师事务所律师。（特别授权）原告嵩明新鑫钢结构工程有限公司诉被告潘利平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月31日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告嵩明新鑫钢结构工程有限公司的委托代理人刘小玲、被告潘利平及委托代理人龙明礼、张伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2014年9月28日就曲靖东恒精品建材城项目1#签订《钢结构加工合同书》，约定：“甲方（即被告）将曲靖东恒精品建材城项目1#钢结构制作承包给乙方（即原告），本工程主钢构材采用熟轧H型钢，材质为Q235，由甲方供热轧型钢，乙方负责加工，板件部分和焊接型钢由乙方负责采购加工，主钢构加工费为900元/吨，焊接型钢和板件部分加工费为4500元/吨，最终结算按实际发生的加工量理论计算。本钢结构加工费不含运费和税费，如有增加，另行计算。付款方式为：钢构件进场时，甲方支付乙方进度款40万元，剩余加工款在构件出完前，甲方给乙方办理结算，付清余款后出货。工期为：材料到场后10天开始出货。所有钢结构的图纸由甲方负责提供并说明技术要求。若甲方发现钢构件有质量问题，乙方应在5小时整改完毕。”合同签订后，原告已按照被告要求完成了全部钢结构的加工并于2014年10月交付了全部加工好的钢构件且至今已投入使用数年，但至今被告拒不支付剩余加工款。诉请法院判令：1、被告立即支付与原告钢结构加工款270902元，并按银行同期贷款利率的1.3倍（4.75%×1.3=6.175%）支付自2014年11月10日起至2017年5月止共31个月的违约金43215元，两项合计314117元；2、本案诉讼费由被告承担。被告潘利平口头答辩，我自己向原告提供的材料委托其加工，我只应该支付加工费，但是加工剩下的材料被原告用了，他用去的材料与加工费抵消后我就不再需要支付原告加工费了。被告委托代理人口头答辩，1、双方没有进行过结算，只能依照双方的图纸来确定成品及加工数量，大概有537吨成品，900元/吨，且双方的加工中没有产生过原告所说的4500元/吨的加工费；2、被告向原告运输过77吨板材、H型钢517.8624吨，剩余H型钢14931.91千克，剩余板材42吨左右。上述两项钢材的价格是3800元/吨，价值大概在16万余元；3、被告已经向原告支付了40万元的加工款，现应付的加工款还剩余大约8万元。原告留置了被告价值大约16万余元的钢材，两项冲抵后被告已经不欠原告加工费。针对被告及委托代理人的答辩意见原告口头补充意见，被告所述没有事实依据，原告屡次崔被告结算，若我方真的扣了被告的材料，被告为什么不向我方主张权利。板钢是我公司提供的，被告只是提供了H型钢。原告为证实其诉讼主张，向本院提交以下证据：1、营业执照、法人身份证明书、建筑企业资质证书各一份，用于证明原告的主体资格；2、被告身份证复印件一份，用于证明被告的主体；3、钢结构加工合同书一份，用于证明原、被告于2014年9月28日建立书面合同关系，约定被告将曲靖东恒精品建材城项目1#钢结构制作承包给原告，合同约定除了进度款40万元外，被告应在钢构件出完前办理结算并支付余款后方可出货，而不是工程验收完毕后才进行结算。只要钢构件交付至工地并且已经被用于工程建设，原告已履行完了自己的出货义务，被告没有按照约定支付货款系违约。合同约定了价格4500元/吨，板钢材料是由原告提交的，合同系双方真实意思表示，且内容不违反法律规定，应该受到保护；4、《新鑫钢构型材入库表》、《建筑安装工程预（结）算书》附明细、曲靖东恒精品1#栋加工结算清单、加工工程结算书一组，用于证明根据双方的约定，原告主要负责加工，经入库统计，截止2014年10月9日，原告共计为被告入库钢材516468.8公斤，结合钢结构结算明细表，截止2014年10月16日共计加工费为670902.34元，原告已于2014年11月6日向被告递交《建筑安装工程预结算书》，但被告至今未与原告结算及向原告支付工程款；5、录音光盘及录音整理记录各一份，用于证明原告于2015年向被告讨要工程款，被告认可工程交付已有一年之久且已投入使用的事实;6、（补充提交）发货单一组、合同复印件一份，用于证明被告将整个安装工程都承包给杨卫青，原告已经将加工产品交到被告处，由杨卫青签收。经质证，原告所举证据被告对证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，但认为合同签订后在实际履行中出现了跟合同不一致的情况，被告有证据证实板钢材料是被告提供的，不存在有4500元/吨的这部分，只有900元/吨的部分；对证据4入库清单载明的数量无异议，但是计算加工费有误不予认可；对证据5无异议，但认为被告不是建筑方，只是施工方，故工程也不存在交付给被告；对证据6的真实性无异议，但不认可其证明目的，认为原、被告签订安装协议，收货人杨卫青是原告公司派去做安装技术指导的员工，公司并没有委托其收货，其没有收货的权利。本院认为,原告所举证据1、2，被告无异议，本院予以认可；证据3、4、5、6，被告对其真实性无异议，因原、被告至今未结算，原告亦无其他证据予以佐证合同的履行情况，结合被告的答辩及质证意见，仅能够证实原、被告之间存在合同关系，原告为被告来料进行加工，加工约为537吨，加工单价900元/吨，被告尚有工程款未支付原告。被告为证实其答辩主张，向本院提交以下证据：1、收货清单两份，用于证明被告向原告运送制作钢结构的板钢材料为77396.92公斤；2、收条三份、出库单两份、发货单五份，用于证明原、被告履行合同的过程中，双方往来的单据都是用复印件。经质证，原告对证据1不予认可，认为证据不是原件，收货单上也没有原告的签章及日期，也看不出来什么时候运过来的；对证据2当中的出库单、发货单无异议，收条不予认可，认为收条系复印件。本院认为，被告所举证据1，原告不予认可，无其他证据予以佐证其真实性，本院不予认可；证据2，无其他证据予以佐证其与本案具有关联性，本院不予认可。根据庭审和质证以及当事人陈述，本院确认如下法律事实：原、被告于2014年9月28日就曲靖东恒精品建材城项目1#协商一致签订《钢结构加工合同书》，约定：“被告将曲靖东恒精品建材城项目1#钢结构制作承包给原告；工程主钢构材采用熟轧H型钢，由被告供热轧型钢，原告负责加工；板件部分和焊接型钢由原告负责采购加工，主钢构加工费为900元/吨，焊接型钢和板件部分加工费为4500/吨，最终结算按实际发生的加工量理论计算；本钢结构加工费不含运费和税费，如有增加，另行计算；付款方式为：钢构件进场时，被告支付进度款40万元，剩余加工款在构件出完前，被告办理结算，付清余款后出货；工期为：材料到场后10天开始出货；所有钢结构的图纸由被告负责提供并说明技术要求；若被告发现钢构件有质量问题，原告应在5小时整改完毕。”现工程已经完工，但双方至今仍未进行结算。原告主张其已按照被告要求完成了全部钢构件的加工，并于2014年10月交付了全部加工好的钢构件已投入使用至今，被告支付了40万元的进度款后下余部分拒不支付，诉至本院并提出前述诉请。被告辩解，工程2014年10月完工后，双方没有进行过结算，只能依照双方的图纸来确定成品及加工数量，大概有537吨成品，约定加工单价为900元/吨；被告已经向原告支付了40万元的加工款，现应付的加工款还剩余大约8万元。原告留置了被告价值大约16万余元的H型钢及剩余板材，两项冲抵后被告已经不欠原告加工费。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。”,《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，原、被告双方至今未进行结算，结合原、被告签订的合同以及双方当事人的陈述，仅能认定原告按照合同的约定以单价900元/吨为被告加工成品钢材537吨，扣减被告已经支付的进度款400000元，被告应支付原告工程款900元/吨×537吨－400000元=83300元。原告的主张，本院予以支持被告支付原告工程款83300元，按银行同期贷款利率的1.3倍（4.75%×1.3=6.175%）支付自2014年11月10日起至2017年5月共31个月的违约金13288.81元。关于原告其余部分诉讼请求及被告的辩解主张，待双方当事人结算并收集相关证据后可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告潘利平于本判决生效之日起六十日内支付原告嵩明新鑫钢结构工程有限公司工程款83300元，支付自2014年11月10日起至2017年5月的违约金13288.81元。二、驳回原告嵩明新鑫钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6012元（原告已预交），由被告潘利平承担2214元，原告嵩明新鑫钢结构工程有限公司承担3798元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  何江维人民陪审员  朱国安人民陪审员  张云全二〇一八年七月十二日书 记 员  吴丽萍