河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终3763号上诉人（原审原告）：王素芳,女,汉族,1962年4月1日生,住河南省孟津县。委托诉讼代理人：乔玉乐，孟津县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：韩博文,男,汉族,1997年6月21日生,住洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）：赵银水，男，汉族，1964年10月19日生，住洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：洛阳市涧西区黄河路南段地久商务大厦。负责人：郑善芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕文然，该公司员工。上诉人王素芳因与被上诉人韩博文、赵银水、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称为阳光财险洛阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初340号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王素芳上诉请求：1.改判一审判决少判的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费各项损失共计18336.95元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条的规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80%的赔偿责任，本案交通事故认定书认定韩博文负事故的主要责任，王营负次要责任，且在该事故认定书“道路交通事故形成原因分析”中，认定王营驾驶的车辆为非机动车，故王营应承担20%的责任，一审法院判决阳光财险洛阳支公司承担70%的责任是不正确的，少判了13235.15元的损失。二、一审法院漏判护理费一人即5101.8元。一审法院也查明了王素芳在住院期间需2人陪护，但判决时却按1人计算误工费，由于王素芳在起诉时是按2人的护理费起诉的，开庭结束时代理人为了减少诉讼费损失，故着急将诉讼请求变更了，是代理人的笔误，而代理人只是一般代理，并不代表王素芳的个人意思。综上，请求二审法院查清事实，维护上诉人的合法权益，支持上诉人的上诉请求。阳光财险洛阳支公司辩称：非机动车指的是以人力、畜力为驱动上道路行驶的交通工具，及虽有动力装置但最高时速不超过15公里的自行车辆，且应行驶在非机动车道内。本案中王素芳所乘坐的车辆为电动车，且载人上路，不属于非机动车，一审法院认定事实清楚，判决合理。一审法院依据相关病历及上诉人的情况认定护理人数，结果合理、理由充分。韩博文、赵银水的答辩意见与阳光财险洛阳支公司相同。王素芳向一审法院起诉请求：1.判令阳光财险洛阳支公司在保险范围内赔偿王素芳医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费等各项损失共计175205.51元，不足部分由韩博文、赵银文按责任承担；2.诉讼费用由阳光财险洛阳支公司、韩博文、赵银水承担。一审法院查明事实：2017年11月14日9时47分，韩博文驾驶豫Ｃ×××××号五十铃牌轻型厢式货车沿小浪底1#公路由北向南行驶至西工区红山乡张岭村小学路口处时，与前方同向行驶至路口处王素芳乘坐王营驾驶的电动车相撞，造成王素芳、王营不同程度受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，经河南省公安厅小浪底公安交巡警大队认定，韩博文负事故的主要责任；王营负事故的次要责任；王素芳无事故责任。另查，1、豫Ｃ×××××号五十铃牌厢式货车的登记车主为赵银水，该车在阳光财险洛阳支公司购买机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（责任限额为20万元）及不计免赔率险等险种，保险期间为2017年12月27日0时至2018年12月26日24时。本次事故发生在保险期间。2、事故发生当日，王素芳被送至洛阳东方医院，经诊断为：（1）创伤性硬膜外出血；（2）创伤性蛛网膜下腔出血；（3）左侧颞骨粉碎性骨折等伤情。王素芳于2018年1月8日出院，在洛阳东方医院住院55天，住院期间两人陪护。出院医嘱：1.建议出院后全休陆月，全休期间贰人陪护；…4.建议出院后继续康复治疗；…5.建议出院后定期复诊，不适随诊。3、住院期间，共花费医疗费121372.77元，其中王素芳支付109715.90元（含住院费106293.41元，住院期间门诊医疗费722.49元及外购白蛋白费用2700元），赵银水支付1656.87元（含门诊医疗费1256.87元及住院押金400元），阳光财险洛阳支公司于2017年11月27日将交强险医疗费限额内的10000元转入洛阳东方医院王素芳个人账户。事故发生后，赵银水还支付王营治疗费用826元。庭审中，王素芳对上述证据的真实性均无异议，但认为赵银水支付的医疗费中除400元预付住院押金包含在此次起诉的医疗费中外，其余费用均未计入此次诉讼请求中。4、王素芳与王营系夫妻关系，王素芳表示自愿承担此次事故中应由王营承担的赔偿责任。一审法院认为，王素芳主张的医疗费中涉及王营的85.61元与本案无关，该院不予支持，赵银水支付王营的治疗费用826元亦与本案无关。其他医疗费用121372.77元符合法律规定，应计入赔偿总额中。王素芳主张的误工费5266.8元（95.76元/天×55天）、护理费5101.8元（92.76元/天×55天）、营养费1650元（30元/天×55天）、住院伙食补助费2750元（50元/天×55天）、交通费1000元均不超出法律规定，该院予以支持。王素芳主张的施救费200元，因其提交的票据上既无付款单位，又无开票日期，无法证实与本案的关联性，故对该项费用本院不予支持。综上，王素芳因本次交通事故造成的各项损失包括医疗费121372.77元、误工费5266.80元、护理费5101.80元、营养费1650元、住院伙食补助费2750元、交通费1000元，总计137141.37元。河南省公安厅小浪底公安交巡警大队对本案所涉交通事故已作出事故认定书，各方当事人并未提出异议，故各方当事人应按照事故责任认定书承担各自的赔偿责任，该院酌定韩博文承担70%的赔偿责任。赵银水与韩博文之间系雇佣关系，韩博文在雇佣期间造成他人损害的，应由赵银水承担相应的侵权责任。因赵银水所有的本案所涉肇事车辆在阳光财保洛阳支公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，且本案中韩博文应承担的赔偿责任未超出相应的保险限额，故应由阳光财保洛阳支公司在交强险限额内再赔偿王素芳误工费5266.80元、护理费5101.80元、交通费1000元，合计11368.60元；在商业三者险限额内支付王素芳医疗费、营养费、住院伙食补助费等各项损失79383.07元[（121372.77+2750+1650-10000）×70%-1656.87]。因赵银水先期支付王素芳的医疗费1656.87元已从保险公司应支付给王素芳的赔偿款中予以扣减，故就该项费用赵银水可向保险公司另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在第三者责任强制保险限额范围内赔偿王素芳医疗费、误工费、护理费、交通费等各项损失11368.60元（阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司先期支付的医疗费10000元已扣除）；二、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在第三者责任商业保险限额范围内赔偿王素芳医疗费、营养费、住院伙食补助费等各项损失79383.07元；三、驳回王素芳的其他诉讼请求。如果阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费2525元，减半收取1262.50元，由王素芳承担262.50元，由赵银水负担1000元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致。本院认为，关于王素芳住院期间的护理费如何计算的问题。一审庭审中，王素芳之委托诉讼代理人将赔偿清单进行修改，把住院期间的护理费按1人计算。王素芳上诉称其一审诉讼代理人为一般代理，无权变更其诉讼请求，代理人的诉讼行为不能代表其本人的意志，对此，本院认为，王素芳一审诉讼代理人的权限虽为一般代理，一审开庭的时间是2018年4月11日，一审判决作出的时间是2018年5月14日，庭审结束后至判决作出前，王素芳并未对其代理人变更诉讼请求的行为提出异议，一审法院按变更后的清单确定护理费数额并无不当。关于本案赔偿比例如何确定的问题，河南省公安厅小浪底公安交巡警大队对本案所涉交通事故已作出事故认定书认定王营驾驶的电动车为非机动车，并认定王营对本次事故负次要责任，本案系机动车与非机动车发生碰撞引发的交通事故，考虑到案件的具体情况，应由王营对王素芳的损失承担20%，韩博文承担80%的赔偿责任较为妥当。除去阳光财险洛阳支公司在交强险限额内赔付的数额，该公司还应在商业三者险限额内赔付王素芳医疗费、营养费、住院伙食补助费等损失为[（121372.77+2750+1650-10000）×80%-1656.87]=90961.35元。综上，王素芳的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初340号民事判决第一项及诉讼费负担部分；二、撤销洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初340号民事判决第三项；三、变更洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初340号民事判决第二项为：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在第三者责任商业保险限额范围内赔偿王素芳医疗费、营养费、住院伙食补助费等各项损失90961.35元；四、驳回王素芳的其他诉讼请求。逾期履行上述金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。二审案件受理费200元，由上诉人王素芳负担50元，被上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担150元。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 鹏审判员 刘丽娜二〇一八年七月二十四日书记员 刘梦影