河北省石家庄市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2014）石刑再终字第00003号原抗诉机关河北省灵寿县人民检察院。原审上诉人（一审附带民事诉讼原告人、二审上诉人）贾青国。委托代理人贾青珍，女，1971年7月23日出生，汉族，灵寿县小东关村人。委托代理人张爱岩，河北世纪联合律师事务所律师。原审被告人赵某甲，又名赵二芳，无业。2008年5月28日因涉嫌故意伤害罪被灵寿县公安局刑事拘留，2008年6月11日因事实不清经灵寿县人民检察院决定不予批准逮捕，2008年6月12日被灵寿县公安局监视居住，2008年8月7日经灵寿县人民检察院批准逮捕，2008年9月18日由灵寿县公安局执行逮捕。2010年7月12日被灵寿县人民法院取保候审。辩护人王翠芳。辩护人穆新军，河北英陆律师事务所律师。河北省灵寿县人民法院审理灵寿县人民检察院指控原审被告人赵某甲犯故意伤害罪，原审上诉人贾青国提起附带民事诉讼一案，灵寿县人民法院于2012年3月31日作出（2012）灵刑一初字第00010号刑事判决。宣判后，灵寿县人民检察院提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人贾青国提出上诉。本院审理后，于2013年3月20日作出（2012）石刑终字第00238号刑事附带民事判决，该判决已经发生法律效力。原审被告人赵某甲不服，向本院申请再审。本院于2014年1月22日作出（2014）石刑申二字第00002号再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审，再审期间不停止原判决的执行，再审期间中止原判决附带民事部分的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省石家庄市人民检察院检察员李立伟出庭出庭履行职务，原审被告人赵某甲及其辩护人王翠芳、穆新军，原审附带民事诉讼原告人贾青国委托代理人贾青珍、张爱岩到庭参加诉讼。现已审理终结。灵寿县人民法院原一审认定，2008年5月14日，赵某甲及其父亲等人帮其岳父王某乙改库房门，下午用点焊机焊门时，贾青国的姐姐贾华亭、贾某丁上前阻拦，双方发生冲突，并互相推搡而导致打架，在打架过程中，贾青国头部被打伤，后被诊断为“头左额顶开放性颅脑损伤”，经法医鉴定为重伤。贾青国伤后先后在灵寿县医院、河北省人民医院等多处医院治疗，受害人贾青国医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费经济损失共计320437.77元。灵寿县人民法院原一审认为，本案发还重审后，公诉机关没有提交新的证据。双方证人多为亲朋好友，证据之间不能互相佐证，不能形成完整的证据链条，而且由于参与打架的人数众多，不能推定受害人贾青国的伤是被告人赵某甲所致。灵寿县人民检察院的指控，事实不清，证据不足，指控不能成立，不予支持。被告人赵某甲及其辩护人所辩贾青国的伤是其姐夫误伤，证据不足，不予支持。贾青国请求法院依法追究被告人赵某甲的刑事责任，并赔偿一切经济损失的请求，不予支持。故原判依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第一款第（三）项之规定，经灵寿县法院审委会研究，宣告被告人赵某甲无罪，不承担民事赔偿责任。本院原二审查明，2008年5月14日上午，赵某甲及其父亲等人帮王某乙（赵某甲岳父）家改库房门，因该地方与贾某甲家存在纠纷，故贾某甲家子女前去阻止，后被赶去的公安人员制止。中午，王某乙家所垒的墙被推到，王家遂决定用电焊机焊门。下午6时左右，王家用电焊机焊门时，贾青国的姐姐贾华亭、贾某丁上前阻拦，双方发生冲突，并互相推搡而导致互殴，在互殴过程中，贾青国头部被打伤，倒在地上，头部流血。贾青国的伤被诊断为“头左额顶开放性颅脑损伤”，经法医鉴定为重伤，五级伤残，并造成一定的经济损失。该经济损失应包括：医疗费62321.07元，护理费15819.5元，误工费15819.5元，伙食补助费2175元，鉴定费1000元，伤残赔偿金140292元，被扶养人生活费49561.2元，以上共计288263.67元。认定上述事实的主要证据有：一、原告方证言：被害人贾青国陈述证实：具体情况我记不清了，我的伤是赵二芳（赵某甲）和王某甲打伤的，赵二芳用铁锹劈在我的头子上，王某甲用砖头砸在了我肩膀上，当时我在医院说是王某乙指使人打的，不是说王某乙打的。2、证人贾某甲（被害人父亲）证言证实：我来报案，1996年我从劳务公司买了块地，当时王某乙是劳务公司经理，后因这块地我们产生纠纷。今天，他带着一群人到我家房子处拆门，我家人不让拆，上午闹了一上午，下午我也没过去，后我表弟王建增给我打电话让我过去，我过去见正在打架，我就上前拉，王某乙的女婿一铁锹将我三儿子贾青国劈倒，后又在其身上劈了一下，我们就上前去拉，拉开后将我儿子送到医院。打贾青国的是王某乙的女婿和王某甲。3、证人贾某乙证言证实：2008年5月14日下午6时许，王某乙领着王某甲、赵二芳、王二会等人拆我父亲97年买的房子，上午我们阻止拆墙的时候，赵二芳就打我了，下午，王某乙家组织人到房子内焊门，我和我姐姐上去把电源弄断，我把电焊机的焊把扔到一边，赵二芳就上来推我说“你把电焊机弄坏，你赔吗”，他把我推到南墙边，我兄弟贾青国看到后就上来和赵二芳互相推，没有打，这时王某乙过来把他俩拉开，王某乙就叫上贾青国到公路边梁朝娥家门口坐着说这件事。我们大家都从房内出来，见到赵二芳的父亲手里拿一把铁锹在门口站着对我和我姐姐说“我一条老命换你们两条命”，说完就冲我俩打来。我们就互相夺铁锹，王某乙那方的人都在现场，我丈夫马某、我兄弟贾某丙也在旁边，结果铁锹没夺过来，后一个人上来和我互相推，王某乙的侄子二会就上来和贾某乙推，我和我姐姐被推的往后退，我先被推倒在地上，我姐姐也被推倒在地上，我跪在地上那个瘦的就用砖头砸我。这时我见我兄弟贾青国从我前边跑了过去，他去公路边拿地上的砖头，正拿时我见他刚站起来没有回头时，就见到王某乙的兄弟王某甲拿砖头冲着贾青国的右肩砸去，砸了一下，我兄弟就转头看，接着我见到站在王某甲后边的赵二芳用铁锹冲着贾青国的头劈了一下，我兄弟就躺在了地上，头子上流了血，那边的人就拿着铁锹都跑了，我们就把我兄弟送到医院了。4、证人贾某丙证言证实：我和贾青国是亲兄弟，王某甲和王某乙可能是亲兄弟，前几天的一天早晨八点来钟，我父亲给我打电话说还是原来的事，王某乙他们又闹事了，让我过去一下。我去后见王某甲领着几个工人在砸墙，我就劝阻想和王某乙说和一下，但他们还是把墙砸了一个门口。下午6点来钟时，王某甲领着工人焊门，我就不让焊，他们非要焊，这时我们之间就发生了冲突，双方开始推搡，我就上前拉王某甲的儿子和我姐贾某乙，拉开后又见有个上年纪的手里拿着铁锹追马某，我就赶紧上前拽住了那个拿铁锹的男子。刚制止住他们，我就见王某甲和王某乙的女婿赵二芳二人在和我兄弟贾青国打，我准备上前拉时见王某甲手里拿着砖头砸在了贾青国的右肩上，这时王某乙的女婿赵二芳手里拿着铁锹劈在了贾青国的头子上（左侧），接着贾青国就倒在了地上。证人贾某丁证言证实：贾青国是我弟弟。那天我下班回家，见王某甲、王某甲的儿子、二芳及其父亲，王建增及其儿子到我父亲买的库房那儿拆门，我、贾青国、贾某丙、马某不让拆，说着就动手打开了，王某甲用砖头拍在贾青国的肩部，二芳用铁锹劈在贾青国的头部，他们把人打了后就跑了。6、证人马某（贾青国姐夫）证言证实：当天上午，王某乙组织人在库房开了一个门，我们不让开，但没有打起来。下午17时左右，王某乙组织人焊门，我们不让，双方争吵起来，贾某乙、贾某丁和赵二芳互相推，赵二芳的父亲拿着铁锹过来说“我五六十的老头子了，劈死你们两个也值了”，我就上去抓赵二芳父亲的铁锹，正僵持着时，后我见到王某甲手拿砖头来到贾青国身体的左侧，用砖头砸在贾青国肩上，紧跟着王某甲身后的赵二芳用铁锹朝贾青国头上劈去，接着贾青国就倒在了地上。当时赵二芳和他父亲拿着铁锹，贾青国家什么也没有拿。证人吴某（贾青国妹夫）证言证实：那天五六点钟，我和侯某到烟草局对过，快到跟前时，见有一群人在那里，但当时没有打架，我去厕所出来，见那群人一块拉拽，我快到跟前时，见一人用铁锹劈在了贾青国头上，打贾青国的那个男的发胖，约30岁左右，身高1.70米左右。8、证人高某证言证实：那天我和辛某去洗澡，见有一群人在打架，我就来到跟前，见一个人用铁锹劈姓贾的头子上，姓贾的就倒在地上了，我知道被打伤的那个男子是洗澡塘子的老板，打人的那个男的年龄有40多岁，身高有1.70米。后来澡也洗不成了我就回家了。二、被告方证言：1、被告人赵某甲供述证实：我和我父亲还有赵某丁、赵某乙到我丈人王某乙家改库房门，我们把墙上拆了个门，正在拆时贾江活的女儿女婿过来阻止我们，我们就吵起来，后来不知谁报的警，公安局的人来后，把我丈人王某乙和贾江活的女儿带走了，我们又接着干开了，把原有的门堵了。吃过午饭后，我们发现堵的门被推到了，我丈人说那就拿电焊机焊起来吧，我们就用电焊机焊。我们接好电线准备焊时，贾江活的二女儿、小女儿就过来阻止我们不让焊，贾江活的小女儿把电焊机的电线给拽下来，还拿起砖头砸电焊机，我不让砸，她就把电焊机踹倒了，别人把她俩拦住，她们就骂起来。这时，贾江活的小女婿和一个儿子老国（贾青国）每人拿一把铁锨跑过来，冲着我们就抡开了，贾江活的两个女儿就拿起砖磕我们，我没有躲及砖头就砸在我的脸上，我就赶紧跑，背上还挨了两砖砸呢。我跑到我们拆的门那时，往后一看见我丈叔叔王建坤头子上流着血，一只手捂着，在地上蹲着，贾江活的儿子（老国）在地上躺着，头上也流着血，贾江活的小女婿抱着他，用手捂着老国的头子，喊着快打120。这时，贾江活骑着自行车过来喊，别砸了看老国都成什么样了，赶紧打120。我们这一方有我、我父亲、赵某乙、赵某丁、两个丈叔叔（王建坤、王某甲）、王建坤和王某甲的两个儿子（王伟领、王二会），还有是我丈叔叔找的人叫建利。贾江活那一边有贾江活的三个儿子、两个女儿，两个女婿。老国怎么受伤的我没看见。2、证人王某乙证言证实：我们上午垒的墙被人推倒了，吃饭后我们就去用铁丝把门拧上，正干着活的时候，贾某甲的孩子们从院里出来，三女婿和贾青国手里各拿一把锹，二女儿、三女儿拿着砖头乱扔，大儿子、二儿子没有动手，三女婿因个子小乱劈时，劈在贾青国头上，贾青国倒在地上。贾某甲的三女婿用锹从后面将贾青国劈伤的。到了医院，110的工作人员问是谁打的，贾青国说是王某乙打的，110问谁是王某乙，我说我是，贾某乙就往外推我，我就走了。3、证人赵某丙证言证实：我是赵某甲的父亲。那天，我亲家王某乙打电话让我找人到他家干活堵一个门，拆一个门，后来我就找到我村的赵某乙和赵某丁两个人，我儿子赵某甲开车拉着我们到了王某乙家。上午干活时贾江活的女儿、女婿们就阻止我们，下午王某乙说用电焊机焊门，我在王某乙家歇着时，听到吵架的声音，我出来见到赵二芳和贾江活的女儿们正在吵骂，贾江活的一个儿子和女婿两个人手里拿着铁锹过来，就开始冲着我们这儿抡，后来听见有人喊打着了，见贾江活的儿子躺在地上，我没见他怎么受的伤，我想可能是他女婿手拿铁锹劈着的，当时就他俩拿着铁锹。我们这一方什么也没拿。当时情况是双方都混到一块了，都拿着砖头互相扔，我想可能是他女婿拿铁锹劈着的，当时就他俩个拿铁锹。当时赵某甲也和贾江活的女儿女婿吵架哩，没看清和谁吵。4、证人赵某丁证言证实：那天赵二芳拉我和赵某乙去那儿拆墙堵门，我们干活的时候，那里有名妇女和男的不让拆，他们双方都撕闹到一块，后来公安的来到现场。下午发现堵的墙被推倒了，二芳丈人说用电焊机焊，下午焊时，两名妇女，两名男子不让焊，他们就互相争吵，后来就来到公路边上吵，后来见到有人扔砖头，见到不让拆墙的那方有两个男的一胖一瘦，每人拿一把铁锹到现场，看样子要打架，我就到了旁边，后来怎么打架没有看见。5、证人赵某乙证言证实：那天焊门时，对方不让焊并来了四五个人，其中两个人拿着铁锹乱劈，对方一个女儿拿砖头乱砸，我怕打着自己就到边里，一转身看见一人，斜着倒在了地上，没有看见那人到底怎么受的伤。6、证人王某甲（王某乙弟弟）证言证实：那天我去给我哥哥干活，上午没有闹起来，下午正按门时贾某甲的三个儿子、两个女儿和一个女儿的丈夫过来，其中贾某甲的三儿子贾青国拿着一把锹，他姐夫也拿着一把铁锹，过来后他两个女儿拿着砖头乱扔砸，贾青国和其姐夫拿着锹乱劈，我的肩部被砖砸伤，赵二芳的脸部被锹劈伤，我们一看四散走开，我们站起来的时候他们乱劈就劈在了青国的头上，是贾青国姐夫劈的，其姐夫在青国西北方斜着面对青国劈在了贾青国的头上。7、证人王某丙（王某乙弟弟）证言证实：那天上午我和我哥哥王某甲、侄子王二辉、我儿子王卫林及同村的吕某等到我哥哥家帮忙干活，上午为拆门跟贾青国家吵闹了但没有打架，下午正干活时，贾青国和他三姐夫各拿一把铁锹，贾青国的两个姐姐拿砖头砸我们，我看到贾青国的三姐夫拿铁锹从青国北侧上来，来到青国前面举铁锹打我，铁锹打在他身后贾青国的头上。8、证人吕某证言证实：王某乙是我姨夫，我们上午在那儿干活，下午按门时，贾某甲的两个女儿三个儿子还有一个女儿的丈夫就过来了，三儿子和贾某甲的女婿各拿一把铁锹乱劈，贾某甲的女婿在乱劈中，劈我方谁的时候，我没有看清，我方的人一闪，铁锹劈在了贾青国的头上。是在贾青国的西北方向，从青国前面劈的。9、证人刘某证言证实：打架双方我只认识王某乙，那天我和兰某还有他的一个同学路过烟草局门口东时，见围着一群人，就下来看热闹，从东侧大门出来几个人，好像有两个男的拿着铁锹，其中有一个在前面乱抡时，不小心劈在后面拿锹的人头上，接着那个人就躺在了地上。10、证人兰某证言证实：打架双方我均不认识，那天我和刘某、赵某戊开车路过烟草局那儿时，见到从烟草局对过南边一个大门里跑出来几个人，这群人和正在干活的人打起来，他们从大门出来后，拿铁锹混打时，和他们一块儿出来的一个男的用铁锹好像是从前面或者后面劈在了另一个人的头子上。11、证人赵某戊证言证实：受伤的人是被从大门里出来的那个拿锹的劈的，拿锹的那个人乱打时，劈在了那个人的头上，具体怎么劈的说不上。那个人个子不高，胖乎乎的，约30岁。三、其他证人证言1、证人侯某（2008年7月8日）证言证实（公安提取）：被打伤的那个人是和我一块去的吴某的妹夫，姓贾，叫什么我说不上。案发当天下午，吴某让我和他到烟草局对过有点事，到了后见一群人在那儿，开始没有打架。过了一会儿打开了，我看见一个人用铁锹劈在了那个姓贾的头子上，那个姓贾的倒在地上，我见到那个拿铁锹的男子胖乎乎的，约30岁左右，身高一米六、七左右。侯某2008年8月23日书写的“关于2008年5月14日烟草局门口打架的补充材料”：手写材料，证实其眼睛近视没有看清，到公安作证是吴某让其去的。2008年9月27日候某证实（公安提取）：我在公安机关说的都是实话，当时我距打架现场有七八米远，我近视眼但当时我戴着镜子，所以我都看清了。因打架时我在现场，所以我同学吴某让我到公安局作个证。吴某没有给我形容过打老国的人的体貌特征。后来ＸＸ的父亲找我，我写了个“关于2008年5月14日烟草局门口打架的补充材料”，该材料的内容与我在公安局讲的不符，因为我了解到ＸＸ是社会上的人，我怕以后有人报复我，所以我写了这份材料，这份材料是应付ＸＸ父亲的。该材料不属实，我在公安机关讲的都是事实。候某2008年9月28日书写的“关于灵寿县公安局刑讯逼供做伪证的情况反映”：打印材料，证实公安机关刑讯逼供才做了上述假证词。2008年12月19日县公安局询问侯某：我在城关中队说的都是真实的，因王某乙两次找我求情，我才给公安机关和县检察院做了两次虚假的证词。2010年6月1日，灵寿法院刑庭工作人员又一次对侯某进行询问，其称打架是在现场，但贾青国是谁打伤的因时间长了记不清了，在公安机关的陈述和在检察院的陈述是否是实话也都忘记了。证人辛某证实了那天和高某去洗澡，见打架了，人很多，都不认识，见地上躺着个人，怎么打的，谁打的没看清的事实。3、证人田某、剧丽娜、任某、梁某证言均证实见到了打架，但不知道是谁打的贾青国。四、书证材料1、辨认笔录证实：经马某、贾青国、高某、吴某、侯某辨认，赵某甲是将贾青国打伤的人。2、辨认笔录证实：辨认目的是辨认打伤贾青国的人，经兰某辨认，贾青国是被打伤的人，但至于是谁将他打伤，其已记不清长相。3、现场勘查笔录及现场照片证实现场情况。4、办案说明：灵寿县公安局城区分局证实，因参与打架人员已逃跑，现场未遗留作案工具铁锹。5、河北省灵寿县公安局生物物证检验报告证实：送检的6把铁锹未检出人血成分。6、灵寿县法医医学鉴定中心司法鉴定书证实：专科情况：头左额顶可见约10厘米伤口，边缘整齐，出血停止，深达骨质，可及骨折凹陷及脑组织外溢，右肩部可见皮擦伤，面部肿胀，未及骨折征，右上肢肌力0级，右下肢肌力IV级、左侧肌体肌力、肌张力正常。头CT示：左额顶脑挫伤、脑内小血肿、蛛网膜下腔出血，颅骨凹陷骨折并颅内积气。分析说明：（1）、据损伤性状及特征符合锐性外力所致。（2）、据病例资料及CT扫瞄、颅脑手术记录：“头左额顶开放性颅脑损伤”，符合《人体重伤鉴定标准》第四十条，已达重伤标准。鉴定结论：贾青国的损伤属重伤。河北医科大学法医鉴定中心法医学鉴定书证实：贾青国的伤残程度为五级。8、被害人提交的医疗费及经济损失单据。本院原二审认为，综合本案证据看，双方发生殴斗事实存在，被害人贾青国系现场伤亦毋庸置疑，焦点问题是谁致伤的贾青国，原告方证言均指向赵某甲系用铁锹劈伤，被告方证言却称是贾青国姐夫误伤，但通过被告方证言分析，除被告方亲属证实误伤外，被告方的三个证人刘某、兰某、赵某戊的证言均不能明确指出贾青国的伤是谁所致，相反，被害人一方除亲属作证外，目击证人高某、吴某、候某的证言均明确指出系赵某甲所伤，且有辨认笔录证实。本案另一关键证人是候某的证言，其虽多次出现反复，但其在公安机关所做的三次证言均承认是真实的，并承认了以前给当事人和检察院的材料是虚假的，且无证据证实公安机关提取证言存在非法性，故其在公安机关所作的证言应是合法有效的。综上，结合被害人的指认，双方证言的分析，辨认笔录、法医鉴定等证据，本院认为，赵某甲犯故意伤害罪事实清楚，证据充分，应予认定。对灵寿县人民检察院的抗诉理由及附带民事诉讼原告人贾青国的上诉理由，本院予以支持。对原判所作无罪的判决应予纠正，同时，由于被告人赵某甲的伤害行为给被害人贾青国造成巨大经济损失，故被告人赵某甲亦应承担民事赔偿责任。本案的发生系双方因土地纠纷引起，双方应该通过正常渠道依法解决，但案发当天被告人一方在有争议的地方施工，而原告人一方强硬阻止，造成打架斗殴事件的发生，原告人一方在本案中亦存在一定过错，故应在量刑上充分考虑该情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第二项、第二百三十三条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、撤销河北省灵寿县人民法院（2012）灵刑一初字第00010号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）赵某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算）三、上诉人（原审被告人）赵某甲赔偿原审附带民事诉讼原告人贾青国经济损失共计288263.67元。原审被告人及其辩护人辩护意见，受害人贾青国的伤不是原审被告人造成的，是其姐夫误伤，侯某与本案被害人有利害关系，其证言系伪证，应予排除，辨认程序违法，组织辨认前，未向辨认人详细询问辨认对象的具体特征。公诉人意见，我们认为原审被告人赵某甲构成故意伤害罪，有被害人贾青国陈述，证人贾某甲、侯某、高某等人证言，贾青国伤残鉴定及现场勘验笔录等证实。原审附带民事诉讼原告人意见，被害人贾青国及其在场证人高某、吴某、侯某均证实被告人赵某甲用铁锹将被害人致伤，证人刘某、兰某、赵某戊的证言之间存在矛盾，不能证明贾青国的伤是谁所为。案发后赵某甲没有对被害人进行任何赔偿，悔罪态度不好。要求维持二审判决。经再审查明，本院原判认定的下列事实是正确的。2008年5月14日，赵某甲及其父亲等人帮其岳父王某乙家改库房门，下午用电焊机焊门时，贾青国的姐姐贾华亭、贾某丁上前阻拦，双方发生冲突，并互相推搡而导致互殴，在互殴过程中，贾青国头部被打伤，后被诊断为“头左额顶开放性颅脑损伤”，经法医鉴定为重伤，五级伤残，并造成一定的经济损失，该经济损失包括医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费共计288263.67元。可证明事实的证据已经原审举证、质证，本院予以确认。本院认为，双方发生殴斗事实存在，被害人贾青国系现场伤证据确凿无疑。根据全案证据，被害人贾青国的陈述、指认与证人高某、候某的证言、辨认笔录相互印证，结合其它证人证言、辨认笔录及法医鉴定等证据，足以证实赵某甲伤害贾青国的事实。关于原审被告人赵某甲及其辩护人所辩贾青国的伤是其姐夫误伤的主张，与事实不符，本院不予支持。关于证人候某的证言，虽多次出现反复，但其在公安机关已作出了合理的解释，且无证据证实公安机关提取证言存在非法性，故其在公安机关所作的证言应是合法有效的，其证言并非是法律规定应予排除的刑事证据。关于辩护人所提的辨认程序违法的意见，经查阅卷宗，该辨认程序符合法律规定，故辩护人所提的辩护理由不成立，本院不予采纳。关于原审被告人的量刑问题，双方在互殴过程中，被害人一方存在一定的过错，被害人虽是五级伤残，也非被告人系残忍手段所致，故原判量刑适当。关于附带民事赔偿部分，再审中双方对民事赔偿数额无争议，原审被告人赵某甲只是认为自己无罪，不应当承担民事赔偿责任，因原审被告人犯罪行为给被害人造成损失的应当予以赔偿。综上，本院原二审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，附带民事赔偿部分合理，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五第一款、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十四条第二款、第三百八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：维持本院（2012）石刑终字第00238号刑事附带民事判决。本裁定为终审裁定。审 判 长  杨景彬审 判 员  张瑞征代理审判员  王彦松二〇一五年一月六日书 记 员  孙丽娜