浙江省舟山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙09民终166号 上诉人（原审原告）：祝志冬，男，1972年11月4日出生，汉族，住岱山县。 委托诉讼代理人：王焦山，浙江蓬星律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：舟山市恒瑞汽配有限公司，住所地岱山县东沙镇宫门2号地块。 法定代表人：毛才龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：余金尔，浙江泽凡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马剑哲，浙江泽凡律师事务所律师。 上诉人祝志冬因与被上诉人舟山市恒瑞汽配有限公司（以下简称恒瑞汽配公司）劳动争议一案，不服浙江省岱山县人民法院（2017）浙0921民初1665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 祝志冬上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、停工留薪期工资计算错误，应当按照浙江省平均工资统计公报基数计算24个月。二、自2014年10月11日受伤之日起至2018年2月10日法院确定双方解除劳动关系之日止，扣除停工留薪期，恒瑞汽配公司应支付祝志冬相应的伤残津贴。三、一审未将经济补偿金和未签订劳动合同的经济赔偿金一并审理，属于法律适用不当。四、恒瑞汽配公司有对保险基金支付部分先行支付的义务。 恒瑞汽配公司辩称，一审事实认定清楚，法律适用正确，应维持原判，驳回上诉。 祝志冬向一审法院起诉请求：1.解除祝志冬与恒瑞汽配公司之间的劳动关系；2.恒瑞汽配公司支付经济补偿金31500元、未签订合同的赔偿金54000元、医疗费22205.88元、护理费148650元、交通费1347元、住院伙食补助费9120元、停工留薪期工资106500元、一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金140962.5元、一次性伤残就业补助金140962.5元、鉴定费600元。 一审法院认定事实：祝志冬于2011年8月进入恒瑞汽配公司参加工作，但双方未签订劳动合同。2014年10月11日晚上，祝志冬在恒瑞汽配公司车间内不慎摔倒受伤。祝志冬受伤后，即被送到岱山县第一人民医院治疗，10月13日转舟山医院检查，后又转到上海长征医院及上海开元医院、舟山解放军413医院治疗。2014年11月3日，岱山县人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定祝志冬所受伤害为工伤。2015年9月14日，舟山市劳动能力鉴定委员会审定祝志冬因工致残程度为五级。2015年11月16日，浙江省劳动能力鉴定委员会作出劳动能力再次鉴定结论书，审定祝志冬伤残程度为五级。2017年3月11日，舟山市劳动能力鉴定委员会作出初次（复查）鉴定结论书，审定祝志冬伤残程度为五级。 祝志冬受伤后，恒瑞汽配公司仍按月支付祝志冬工资共51000元，并支付了医疗等费用156000元和护理费1474元。祝志冬向恒瑞汽配公司提交了部分医疗费、交通费发票，恒瑞汽配公司向岱山县社会保险事业管理中心报销了医疗费82098.73元。 2017年8月21日，祝志冬向岱山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除劳动关系，并要求恒瑞汽配公司支付一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金140962.5元、一次性伤残就业补助金140962.5元、停工留薪期工资106500元、医疗费22205.88元、护理费27000元、交通费1347元、住院伙食补助费9120元、鉴定费600元。岱山县劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月6日裁决双方解除劳动关系，恒瑞汽配公司应支付祝志冬各项费用190673元。 对祝志冬诉请的各项损失，一审法院认定如下： 一、一次性伤残就业补助金 根据祝志冬五级伤残的情况及上年度全省在岗职工月平均工资，确认祝志冬的一次性伤残就业补助金为140962.5元。 二、停工留薪期工资 根据祝志冬受伤时间及定残时间，确认祝志冬的停工留薪期限为11个月零3天，对于工资标准，依据恒瑞汽配公司提供的工资单，酌情确认为3360元/月，并据此确认祝志冬停工留薪期工资为37296元。祝志冬受伤后，恒瑞汽配公司共向祝志冬发放工资51000元，已经全额支付了祝志冬的停工留薪期工资，因此对祝志冬主张的停工留薪期工资不予支持。 三、护理费 对于2015年9月14日祝志冬定残之前的护理费，根据祝志冬的伤势及治疗情况，认为住院期间共46天需人护理，护理费为150元/天×46天=6900元；出院后祝志冬虽未提供需要护理的证明，但根据其伤势，酌情确认祝志冬尚需护理120天，护理费为100元/天×120天=12000元。对于祝志冬定残之后的护理费，其中住院治疗期间48天，该治疗虽发生在定残日后，但属于祝志冬必要的治疗需要，故恒瑞汽配公司应该承担该治疗期间的护理费150元/天×48天=7200元；对于定残后的生活护理费，由工伤保险基金进行支付。因此恒瑞汽配公司应支付祝志冬护理费26100元。 四、经济补偿金与未签订劳动合同赔偿金 祝志冬在申请劳动仲裁时未主张上述费用，故在本案中不予审理，祝志冬如要主张，可向劳动争议仲裁委员会提出申请。 五、其他费用 对于祝志冬主张的鉴定费，其中第一次职工伤残鉴定所花费用320元应予确认，由工伤保险基金核定后进行支付；对于2017年第二次鉴定所花费用280元，该次鉴定并无必要，故该费用应由祝志冬自行承担。对于医疗费，应由工伤保险基金进行支付，恒瑞汽配公司已经报销的费用82098.73元以及以后报销的费用，均应支付给祝志冬，对于超出社保基金报销范围的费用，恒瑞汽配公司无需承担支付责任。对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、伙食补助费，均应依照相关规定和标准由工伤保险基金进行支付，并非由恒瑞汽配公司进行支付。 一审法院认为，祝志冬与恒瑞汽配公司之间构成劳动关系，现双方均同意解除劳动关系，应予准许。祝志冬在劳动过程中受伤，并经劳动部门认定为工伤，因此祝志冬构成工伤五级伤残，恒瑞汽配公司理应按照工伤标准对其进行赔偿。经核算，恒瑞汽配公司应支付祝志冬一次性伤残就业补助金、护理费共计167062.5元，并应支付报销的医疗费82098.73元，扣除已支付的157474元，尚需支付91687.23元。对于祝志冬主张的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、伙食补助费、鉴定费，恒瑞汽配公司应在工伤保险部门支付后，再全额转付给祝志冬。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条之规定，判决：一、解除祝志冬与恒瑞汽配公司之间的劳动关系；二、恒瑞汽配公司于判决生效之日起十日内向祝志冬支付一次性伤残就业补助金、护理费、医疗费91687.23元；三、恒瑞汽配公司在判决生效后十日内协助祝志冬办理医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、伙食补助费、鉴定费的申报手续，并在相关工伤保险待遇到帐后五日内全额转付给祝志冬；四、驳回祝志冬的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由恒瑞汽配公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。祝志冬提交一组证据：祝志冬在2017年6月3-7日、6月13、14日；7月4-10日，7月13-18日，7月20-24日，7月27、28、30日；8月18日；10月28-31日；11月1日的计件单小票，结合一审提交的5月份计件小票，拟证明祝志冬作为班长不是在每一张小票上都签字，谁干活谁在小票上签字，也可以说明上班情况。恒瑞汽配公司提交两组证据：1.2013年1-3月、6-7月祝志冬本人签字领取的工资单5张，拟证明2013年10月至2014年9月祝志冬工资单中7张系其本人签字，另外4张系祝志冬同组徒弟邹银贵签字代领。2.岱山县地方税务局桥头税务分局出具的证明，拟证明2013年10月至2014年9月，恒瑞汽配公司共为祝志冬代扣代缴个税109.53元，申报收入总额为39460元。对祝志冬提供的证据，恒瑞汽配公司质证认为：对真实性、合法性无异议，对关联性有异议。祝志冬提供的计件小票不完整，无法据此计算工资。且小票只有月份与日期，无法体现年份。祝志冬对工资单提出异议，但从仲裁起始终未提出笔迹鉴定申请，只是口头表述，不足采信。对恒瑞公司提供的证据，祝志冬质证认为：1.对工资单，所有签名均不是祝志冬本人签字，且收到的工资单中有两份有签字，有两份没有签字。对此，恒瑞汽配公司解释称，没有签字的工资单系做账备税务部门核查，待工人领取工资后再在工资单上签字。2.对税务部门的材料，应当提供相关申报材料，对真实性有异议。本院认为，对于祝志冬提供的计件小票，因其不完整，其证明目的与本案不具有关联性，不予采纳。对于恒瑞汽配公司提供的证据，符合证据形式，对其证据效力予以确认。 二审另查明，祝志冬在劳动仲裁期间向岱山县劳动人事争议仲裁委员会及恒瑞汽配公司申请延长停工留薪期。除此之外，二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定延长停工留薪期的条件为“经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。祝志冬主张按照24个月计算停工留薪期，未经舟山市劳动能力鉴定委员会确认，不符合延长条件。一审根据祝志冬受伤时间及定残时间所确定的停工留薪期限正确。关于祝志冬工资，恒瑞汽配公司提供了2013年10月至2014年9月包括祝志冬在内的部分劳动者的工资单，祝志冬对此虽有异议但未能提供相应的证据。同时，祝志冬自身无法明确其工资标准而主张参照浙江省全省平均工资，该主张缺乏事实及法律依据。一审认定祝志冬工资标准并无不当。祝志冬关于停工留薪期的上诉请求，本院难以支持。二、关于伤残津贴、经济补偿金和未签订劳动合同赔偿金问题。祝志冬一审时并未提出要求用人单位支付伤残津贴的诉请，因此，该上诉请求不属于二审审理范围。祝志冬在申请劳动仲裁时未主张经济补偿金、未签订劳动合同赔偿金，现要求合并审理，但该两项诉求与本案讼争劳动争议不具有不可分性，一审不予审理并无不当，可另行主张。三、工伤保险待遇申报问题。用人单位有义务为工伤职工办理工伤保险相关申报工作，亦有义务及时将相关工伤保险待遇支付给工伤劳动者。但祝志冬主张由恒瑞汽配公司先行支付工伤保险待遇，于法无据，不予支持。 综上所述，祝志冬上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人祝志冬负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 吉 审 判 员  褚 炅 审 判 员  张秀梅 二〇一八年七月十三日 法官助理杨涛 代书记员  何 璐