沈阳市大东区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）辽0104民初7152号 原告：赵某某，男，1969年5月10出生，满族，住址：沈阳市东陵区汪家镇刘付村11组24。现住址：沈阳市浑南区东陵路127号212。身份证号：210112196905101613。 被告：秦某某，男，1975年7月1日出生，汉族，住址：黑龙江省龙江县七颗树镇同兴村13组。身份证号：230221197507014610。 委托代理人：华某某，辽宁龙德律师事务所律师。 被告：某某工程机械有限公司，住所地：沈阳市大东区前进乡八棵树街。 法定代表人：唐某某。 委托代理人：邓某某，男，1986年4月7日出生，系该单位员工，汉族，住址：山东省菏泽市牡丹区黄堽镇邓庄行政村后邓庄033号。 被告：某某保险股份有限公司辽宁省分公司营业部，住所地：沈阳市和平区西滨河路8号。 法定代表人：陈某某。 委托代理人：徐某某，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 原告赵某某诉被告秦某某、某某工程机械有限公司（以下简称某某公司）、某某保险股份有限公司辽宁省分公司营业部（以下简称某某公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年7月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵某某、被告秦某某及委托代理人华某某、被告某某公司委托代理人邓某某、被告某某公司委托代理人徐某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：2014年4月12日7时左右，原告所在运输车队在沈阳市浑南区金帝滨河小区工地运输，原告当时在坑便指挥车辆装卸，导致受伤，被告给原告造成的受伤在大东法院第一次起诉判决内已付，现原告已二次手术完毕，被告的医疗费用请法院给予判决，并判令被告承担诉讼费用。伤残赔偿金按法定计算，精神损失费至少要2万元。诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿医药费1万元、误工费2万元，护理费1万元，住院伙食补助费4200元，交通费500元；2、原告要求做伤残等级鉴定及精神损失费。 被告秦某某辩称：我需要看一下证据，该给的就给。 被告某某公司辩称：在2016年辽（0104）民初7887号民事判决书中，生效的判决中辽宁三君是不应承担责任的，本案系上一个案件的延续，也不应该承担责任。某某公司只是出卖方，与国盈及秦某某签订的是融资租赁合同，我们公司不是侵权人，也不是租赁公司，故某某公司不应承担责任。 被告某某公司辩称：被保险人在我公司投保了工程机械设备综合险，保险金额为110万元，附加三者险保险限额为20万元。每次事故免赔2000元或15%，两者以高者为准。事故发生于保险期间范围内，我公司同意赔偿合理费用。根据原先一审判决，已赔偿原告114273.26元，因此我公司仅应在剩余的保险限额内承担保险赔偿责任，同时扣除三者险免赔金额。诉讼费不属于不公司赔付范围，其他见质证意见。 经审理查明，2014年4月12日7时左右，原告所在运输车队在沈阳市浑南区金帝滨河小区工地运输土方，原告当时在坑边指挥车辆装土方。事发时，被告秦某某雇佣司机宋艳斌驾驶挖掘机在该工地打桩，宋艳斌驾驶挖掘机运送钢管时因一时疏忽，所吊装钢管将在坑边指挥往车上装土的原告撞入坑内，导致原告左小腿受伤。原告伤后被送至沈阳市骨科医院治疗，诊断为左小腿骨折，左足外伤。住院行胫腓骨骨折切开复位钢板螺钉内固定，治疗至2014年6月5日伤势好转出院。2014年8月13日，原告以左小腿骨折术后皮肤疼痛红肿4天，又到沈阳市骨科医院住院诊治，该院以左胫腓骨骨折术后迟发性感染收入院治疗，准备择期手术。2014年8月20日，原告要求出院并到沈阳市皇姑区中心医院继续治疗，诊断为左胫骨慢性骨髓炎，入该院手术治疗至2014年10月8日，伤势好转出院。原告治疗共发生医疗费67549.5元，其中，被告秦某某垫付53168.57元，原告自己支出14380.93元。医嘱允许原告休息至2015年5月8日。 查明，被告某某公司在出售挖掘机时，以被告秦某某为被保险人与被告某某公司签订了工程机械设备综合保险，保险限额90万元，每次事故免赔额2000元，每次事故免赔率15%。并附加投保该综合险的附加第三者责任保险条款，同样规定，每次事故免赔额2000元，每次事故免赔率15%，两者以高者为准。被告某某公司与被告秦某某在销售合同中约定，上述保险费用由被告秦某某负担，并与挖掘机首付款一起支付给被告某某公司 2016年1月，原告赵某某将上述被告起诉至我院，要求赔偿首次住院治疗的医疗费等经济损失。2016年11月，我院判决被告某某公司赔偿原告首次住院医疗费、误工费等经济损失的85%计114273.26元，判决被告秦某某赔偿上述损失总额的15%计12190.58元。该判决生效后，原被告各方均未上诉，该判决已发生法律效力并已履行完毕。2017年3月15日，原告以“左小腿窦道反复溃破流脓不愈2年余”为主诉入住沈阳谱康医院住院治疗，入院诊断为“左胫腓骨慢性骨髓炎、左腓骨内固定术后”。原告在该医院住院治疗42天，支出医疗费9257元出院。2017年9月19日，经辽宁仁和司法鉴定中心鉴定，原告左胫腓骨开放性骨折致胫骨慢性骨髓炎（长达三年不愈）评为八级伤残。原告支出鉴定费1243元。 上述事实有原、被告在法庭上陈述、原告提供的沈阳市谱康医院住院病历及医疗费收据、我院（2016）辽0104民初7887号民事判决书、融资租赁合同、鉴定意见书及鉴定费收据证据经质证，本院予以确认，在卷佐证。 本院认为，被告秦某某雇佣的司机宋艳斌在工作中驾驶机动车不慎将原告撞伤，被告秦某某作为雇主应承担侵权责任。鉴于本案属于一般侵权责任纠纷，被告某某公司对损害的发生没有过错，依法不应承担侵权责任。 原告要求赔偿医疗费，应按其实际发生的数额计算。医嘱并未允许原告出院后继续休息，故原告的误工费、护理费、住院伙食补助费应按住院天数42天计算。因原告收入不固定，本院按当地运输行业的在岗职工平均工资标准计算原告的误工费。原告的交通费依治疗情况酌定为300元。根据原告的伤残程度为八级，原告的精神抚慰金可酌定为8000元。 关于原告是否可以按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金问题，原告的户籍所在地虽在沈阳市郊区，但根据沈阳市近郊农村居民的生活现状，村民依靠城市打工生活已成为一种常态。考虑到原告当时职业为交通运输行业，故原告的残疾赔偿金可参照当地城镇居民人均可支配收入计算。 关于争议的第三者责任保险合同约定的免赔额2000元与免赔率15%，以两者高者为准的条款效力问题，本院认为，任何人从事民事活动包括订立保险合同，当事人的法律地位平等，任何一方不得借助自己在经营中形成的优势地位，将自己的意志强加给另一方，当事人应当根据公平原则确定各方的权利义务。据了解，作为行业惯例保险业业内之所以规定小额免赔条款，目的是为了提高保险行业的经营效率，避免对处于枝节地位的小额赔付事故付出过多的经营成本，影响主要保险保障业务的正常开展，故本案被告某某公司规定损失额2000元以下免赔尚在可接受的范围之内。但其又进一步规定，免赔率15%，两者以高者为准，而按15%的免赔率计算得出的免赔额并不低。以本案涉及的第三者责任保险限额20万元计算，免赔额达到3万元，就目前我国现阶段的经济发展水平而言，这并不是一个小数目，这显然脱离了通常意义上小额免赔条款的设立宗旨，而演变成处于优势地位一方借助格式条款，损害对方利益的不当行为。被告某某公司借此变相减轻或免除了自己的保险合同责任，且未对该免责条款在保险合同的其他部分以增加保险费或变相增加保险费等措施予以救济，使对方并无选择的权利。本院认为，如果一次事故免赔数额在2000元以内尚在合理范围之内，而免赔3万元，无论如何不能认为是合理的，特定情形下，如归损失超过2000元，保险人还可能免除自己的保险责任。故本院依法认定该格式条款无效，即使该格式条款经过了明示说明，或者反复被提示，被告某某公司均不能据此提示行为免责。在本保险事故中，被告某某公司先期已支付114，273.26元，其应还在85，726.74元的剩余责任限额内承担赔付责任。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条的规定，判决如下： 一、被告秦某某赔偿原告赵某某医疗费9，257元。 二、被告秦某某赔偿原告赵某某误工费7，736元。 三、被告秦某某赔偿原告赵某某住院伙食补助费4，200元。 四、被告秦某某赔偿原告赵某某护理费4，200元。 五、被告秦某某赔偿原告赵某某残疾赔偿金197，256元。 六、被告秦某某赔偿原告赵某某精神损失费8，000元。 七、被告秦某某赔偿原告赵某某交通费300元。 八、被告秦某某赔偿原告赵某某鉴定费1，243元。 九、本判决生效后三日内，被告某某保险股份有限公司辽宁省分公司营业部在赔付限额85，726.74元内直接向原告赵某某支付上述各项赔偿费用，被告秦某某的上述各项赔付款项数额则相应扣减。 十、以上各项赔付，被告秦某某、被告某某保险股份有限公司辽宁省分公司营业部应于本判决生效后三日内支付，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条执行。 十一、驳回原被告其他诉讼请求。 案件受理费4783元，由被告秦某某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递 交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期届满之日前未交纳上诉案件受理费4783元，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张振刚 人民陪审员  杨 滨 人民陪审员  李双青 二〇一八年七月十六日 书 记 员  刘美伊