河南省栾川县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0324民初298号原告：洛阳铁建商贸有限公司，住所地洛阳市老城区精华街22号，组织机构代码69353013-4。法定代表人：梁剑，男。委托诉讼代理人：方长满，男，系法制报道法律维权中心洛阳分部副主任。被告：栾川县栾川乡盛达石料厂，住所地河南省栾川县栾川乡百炉组，注册号410324600015025。负责人：刘新会，男，1970年3月10日出生，汉族，住河南省栾川县。委托诉讼代理人：郑毅，男，河南钼都律师事务所律师。原告洛阳铁建商贸有限公司与被告栾川县栾川乡盛达石料厂合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洛阳铁建商贸有限公司的委托诉讼代理人方长满与被告栾川县栾川乡盛达石料厂的负责人刘新会及其委托诉讼代理人郑毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年2月24日，原告与被告签订了合作生产石料的协议，协议签订后，原告严格按约履行，当生产经营刚要进入销售时期，由于被告的严重违约（经营手续问题）导致石料厂被迫在2014年底停产，经原告多次催促，被告一直怠于履行协议约定义务，致使停业至今。根据市场行情，给原告造成经济损失如下：2015年60万，2016年120万，2017年150万，此损失依法应由被告承担赔偿责任。同时，被告又在生产经营中于2013年陆续从原告的石料销售单位（琦得隆混凝土有限公司）处私自提走现金54万元。被告明知无权支取而为之的非法行为严重侵犯了原告的合法权益。由于被告的严重违约，致使协议无法继续履行，现请求：1、依法判令被告返还原告54万元及利息；2、依法判令因被告违约造成的经济损失；3、依法判令解除协议；4、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：1、被告同意解除双方之间的协议。2、对原告要求被告赔偿54万元及利息从事实和法律上均无依据，该款项属于双方合伙财产，该款项经原告委派的管理人员马清坡处已报账466305.89元，下余款项从琦得隆公司经理刘红省的款项抵顶以前所欠。3、双方系合伙关系，在合伙时原告负责石料厂扩建规模的全部投资，以65%的股份参与经营，必须达到每天800-1000立方米以上，但协议签订后规模根本达不到以上生产规模，因此原告首先违反合同约定，没有实现其合同中承诺的投资，且在2014年底，原告私自违法将铲车及挖掘机偷偷开走，严重侵犯了整个合伙体的财产，因此本案中违约方应是原告。4、针对合伙体的账目，原告主张54万元及利息应当给予其提供证据，证明原告出资全部到位，双方散伙时应以账目结算清楚为基础，对合伙体如有利润而且被告拿到利润原告才能向被告主张，而现在原告没有同被告进行过结算，也没有同被告进行利润分配，合伙期间的账目至今没有清算，故该请求无事实依据，对此不予认可。5、对原告提出被告违约造成损失问题，首先违约方为原告而不在被告，其次原告主张的269万元，原告应当补缴相关诉讼费，综合以上所述，被告认为原告起诉无事实依据，除对第三项诉讼请求外，其他诉讼请求不应支持。原告向本院提供的证据有：（1）洛阳铁建商贸有限公司营业执照和组织机构代码复印件各一份，（1）梁剑身份证复印件一份，（1）原告法定代表人身份证明书一份，（1）栾川县栾川乡盛达石料厂营业执照副本、税务登记证复印件及企业基本信息，（1）被告负责人的身份证复印件一份，（1）琦得隆混凝土有限公司出纳范海霞出具的证明一份，（1）原被告于2012年2月24日签订的协议书一份，（1）证人杨某和马某到庭所作的证人证言。以上证据拟证明原被告双方的基本情况及双方于2012年2月24日签订合伙协议和被告负责人刘新会从琦得隆混凝土有限公司支取石料款为54万元的事实，造成石料厂停产的原因在被告，被告应承担赔偿责任。被告向本院提供的证据有：（1）原被告于2012年2月24日签订的合伙协议一份，拟证明双方存在合伙关系，被告已按约定履行合同义务，原告未按约履行义务，且根据协议内容显示，原告在合伙时明知采矿使用的安评、环评手续是借用琦得隆公司的相关手续。（1）系被告向马清坡报账的自制明细及收款凭据共8页，拟证明刘新会从琦得隆取得54万元款项的去向。（1）刘新会同栾川县奇镪矿业有限公司签订的协议书一份，拟证明刘新会经营的石料厂是借用奇镪公司的环评、安评、采证等手续的事实。（1）2013年1月1日，经马清坡手被告同奇镪公司签订的协议书一份，拟证明自2013年1月1日被告在原告经营期间重新与奇镪公司签订借用相关手续的协议。（1）被告同马清坡签订的承包协议一份，拟证明自2014年3月1日至2015年3月1日该石料厂承包给马清坡经营的事实。经庭审质证，被告对原告提供的1-5号证据真实性不持异议，对第6号证据认为系复印件无法与原件核对，其次被告实际取走现金额为54万元，且该款马清坡在2015年3月26日所签的字其明知刘新会取走54万元，但原告起诉日期为2018年2月份，已远超过法律规定的诉讼时效，不应予以支持。该54万元的去向被告已向法庭说明，对其真实性和证明目的不予认可。对第7号证据的真实性不持异议，但依据协议约定，原告已违反协议约定，出资未完全到位，且原告至今未与被告进行结算和兑现利润分配，双方在签订合伙协议时，被告用的采矿证、安全许可证、环保许可证均是借用奇镪公司证照的情况原告完全知情。对第8号证据的证人证言不予认可，其所述不属实。原告对被告提供的第1号证据真实性无异议。对第2号证据系被告自制内容，原告不予认可，对第3、4号证据认为与本案无关，原告不予质证，对第5号证据认为系无效证据，因原协议原被告约定履行期限是2012年2月24日起，履行期限为10年。本院对双方无异议的证据本院予以确认。对双方有异议的证据评析如下：对原告据供第6号证据中因原告庭审中及庭后对被告所述被告负责人刘新会在琦得隆公司支取款项数额为54万元予以确认，故对被告负责人刘新会在琦得隆公司支取款项数额54万元的事实，本院予以确认。对第8号证据因两名证人所作证言内容不相一致，且被告对此持有异议，本院不予采信。对被告提供的第2号证据系被告自制清单，庭审中经询问原告委托的出纳马清坡，其对此不予认可，对此本院不予确认。对第3、4、5号证据，原告虽对此提出异议，但结合庭审中对原告出纳马清坡的询问的事实，可证明该证据的真实性，故对该证据本院予以确认。经审理查明：2012年2月24日，原被告签订合伙协议一份，约定：“一、被告以矿山、工地，一切生产设备（原告不使用的设备为被告所有），厂房及相关手续（如采矿证、环保、营业执照安全许可证等）按35%股份与原告合伙经营，合伙期限暂定十年，期满后协商延续。二、原告负责石料厂扩建规模的全部投资，以65%股份参与经营。在正常生产的情况下扩建规模必须达到每天800-1000立方米以上。三、被告负责将该石料厂的变压器更换增容到400伏变压器，费用由被告承担。四、被告必须保证水、电、路畅通，并处理好当地的一切纠纷，不能以任何理由耽误生产。五、被告以前所有的一切债务与原告无关，如因以前纠纷造成该厂不能正常生产，被告应赔偿原告一切损失。六、被告不参与该厂的经营管理，但被告可以设一名石料出厂开票人员。七、本协议在履行期间，被告不得以任何理由终止本协议执行。八、利润分配办法，一季度一结算，一年一兑现，盈利额按股份占有比例分配兑现。九、销售石料按市场价付账。十、该协议终止转让或处理时按被告、原告双方享有股份分配权。十一、违约责任，双方任何一方违约，赔偿对方所有损失等事宜”。合同签订后，双方即投入生产。2014年年底，因该石料厂未取得环评、安评手续及采矿证而停产，合伙经营期间被告负责人刘新会从琦得隆拌料站支取石子款54万元。现被告石料厂的营业执照已被吊销。庭审中，原被告均同意解除合伙协议。对合伙期间的财产进行清算事宜，经法庭释明后双方均未申请清算。现原告请求：1、依法判令被告返还原告54万元及利息；2、依法判令因被告违约造成的经济损失269万元；3、依法判令解除合伙协议；4、本案诉讼费由被告承担。本院认为：原告洛阳铁建商贸有限公司与被告栾川县来川乡盛达石料厂签订的合伙协议是原被告的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，对原被告双方应具有法律约束力。因被告案川县来川乡盛达石料厂系个体工商户其营业执照现已被吊销，刘新会作为负责人，应对合伙协议承担相应法律责任。现因被告石料厂未取得相关环评、安评手续和采矿证等手续，其营业执照被吊销，石料厂停产，致使协议目的不能实现，且庭审中被告对原告要求解除该合伙协议的请求表示同意，故对原告要求解除合伙协议的诉讼请求，本院予以支持。在原被告合伙期间，刘新会作为被告的负责人从琦得隆拌料站取走的石料款54万元，应属合伙体共同所有，因原被告在合伙协议中明确约定被告不参与经营管理，故刘新会作为被告的负责人收取该款后应交付原告管理作为合伙体的共同收入，现对原告要求被告给付该54万元的请求，本院予以支持。对原告要求被告赔偿原告经济损失269万元的诉讼请求，因庭后未按指定期限补交案件受理费，对此本案不作处理。被告辩称因双方未进行清算，未对利润进行分配，该54万元不应给付原告的理由，因被告负责人刘新会收取的石料款54万元应属原被告合伙体的共同财产，其依据合伙协议约定合伙期间被告不参与经营管理，其无权收取占有合伙体共同财产，且刘新会庭审中辩称54万元已向原告委托出纳马青坡报账的理由，原告对此不予认可，被告也未提供充分证据加以证明，对此辩解本院不予支持。另本案中原被告均同意解除合伙协议，对原被告合伙期间的盈余分配，庭审中经本院进行释明，双方均未申请对合伙期间财产状况进行清算，对此本案不作处理，双方可另行清算或另行主张权利。故根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条之规定，判决如下：（1）解除原告洛阳铁建商贸有限公司与被告栾川县栾川乡盛达石料厂于2012年2月24日签订的合伙协议。（1）被告栾川县栾川乡盛达石料厂应于本判决生效之日起十日内返还原告洛阳铁建商贸有限公司石料款54万元。（1）驳回原告其他诉讼请求。应当依如未按本判决指定的期间履行给付金照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12420元，由被告刘新会负担（暂由原告垫付，待执行中一并返还）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  王海涛人民陪审员  张 华人民陪审员  常广玉二〇一八年七月十三日书 记 员  袁鸿基后附相关法律规定及上诉须知：附录：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（1）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（1）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（1）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（1）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。上诉须知当事人如果对判决不服，在法定上诉期内欲上诉，按下列程序进行：（1）应向栾川县人民法院立案庭提供如下材料：（1）上诉状副本（份数按被上诉人数另加六份提交）。（1）盖有送达时间的一审判决书。（1）是公民个人的应提交身份证复印件，是法人或其他组织的应提交营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明书。4、如果是律师办理上诉事项的，应提交公函和委托书。二、上诉人或委托代理人应到立案庭填写送达地址确认书并领取上诉费缴费通知单。上诉人持上诉缴费通知单于七日内到洛阳市中级人民法院缴费，逾期视为放弃权利。