青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2015）西刑终字第3号原公诉机关青海省都兰县人民检察院。上诉人（原审被告人）保某某，男，汉族，1981年2月9日出生，中专文化，个体，2013年9月22日因涉嫌故意伤害罪被都兰县公安局取保候审，2014年3月3日经都兰县人民法院决定逮捕，同日由都兰县公安局执行逮捕，2014年6月13日被都兰县人民法院对其取保候审，2014年12月4日都兰县人民法院作出一审判决，以被告人保某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，并决定逮捕收监，现羁押于都兰县看守所。原审附带民事诉讼原告人东某某某，男，藏族，1983年6月20日出生。都兰县人民法院审理都兰县人民检察院指控原审被告人保某某涉嫌犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人东某某某提起附带民事诉讼一案，于2014年2月18日作出（2014）都刑初字第1号刑事附带民事判决，以被告人保某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，并赔偿附带民事诉讼原告人东某某某医疗费等各项费用合计4754元。宣判后，被告人保某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月6日作出（2014）西刑终字第26号刑事附带民事裁定。以事实不清，程序违法，发回都兰县人民法院重新审判。都兰县人民法院另行组成合议庭于2014年12月4日作出（2014）都刑初字第20号刑事附带民事判决，以被告人保某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，并赔偿附带民事诉讼原告人东某某某医疗费、交通费、住宿费、鉴定费合计4754元，驳回附带民事诉讼原告人东某某某的其他诉讼请求。保某某仍不服，向本院提出上诉，本院经过阅卷及讯问上诉人保某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2013年7月1日早晨8点左右，被告保某某在自己经营的万达通讯手机城门前与察苏镇政府工作人员索某某就垃圾清理问题发生争执，在争执过程中，索某某的弟弟东某某某上前用手卡住了保某某的脖子，继而发生厮打。被告人保某某将东某某某的鼻子打伤。事故发生后，东某某某被送往都兰县人民医院就诊，诊断为鼻骨骨折、鼻中隔骨折，建议到上级医院进一步诊治。当天，东某某某雇车到西宁市第一人民医院治疗，确诊为鼻骨及左侧上颌骨鼻突骨折。经都兰县公安局察苏派出所委托青海警官职业学院司法鉴定中心鉴定，东某某某的伤情构成轻伤。又经青海省科技司法鉴定中心司法鉴定，东某某某构成十级伤残。期间，东某某某花费医疗费1185.00元，交通费857.55元，住宿费1200.00元，青海警官职业学院司法鉴定中心和青海省科技司法鉴定中心的伤情、伤残等级鉴定费为2700.00元。被告人保某某经都兰县人民医院诊断，其头部外伤，双上肢软组织挫伤，左大腿软组织挫伤。上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、报案材料、归案经过、现场勘查笔录及现场照片证实，2013年7月1日早上8点多，在位于都兰县察苏镇万达通讯手机城门前。东某某某与被告人保某某发生争执并厮打，致使东某某某的鼻外观明显畸形，胸前沾有血渍。2、被害人东某某某的陈述，2013年7月1日早上8点多，东某某某到察苏镇政府去找哥哥索某某时，看到保某某用拳头在索某某胸前戳了两拳，身子向后倾了一下，东某某某就跑过去用手卡住保某某并将他推了一下，双方厮打起来，东某某某的鼻子被保某某打歪。3、证人卓某证实，索某某的弟弟（指东某某某）和老板（指保某某）厮打在一起，他们赶紧过去把二人劝开，劝开后看见索某某弟弟的鼻梁被打歪了。4、证人熊某、索某某、卢某某、赵某某证实，索某某的弟弟被保某某打的满脸都是血，鼻梁也歪了。5、都兰县人民医院疾病证明、西宁市第一人民医院CT影像诊断报告、青海警官职业学院司法鉴定中心司法鉴定意见书、青海省科技司法鉴定中心司法鉴定意见书证实，东某某某右侧鼻骨明显夹角畸形，右侧鼻颌缝离端，左侧上颌骨鼻突骨折，鼻外观明显畸形，构成轻伤，属十级伤残。6、都兰县人民医院疾病证明证实，被告人保某某头部外伤，双上肢软组织挫伤，左大腿软组织挫伤。7、医疗费收据证实，东某某某在都兰县人民医院和西宁市第一人民医院接受治疗期间支付医疗费1185.00元。8、交通费、住宿费收据证实，东某某某到西宁市第一人民医院接受治疗以及鉴定期间支付交通费857.50元，住宿费1200.00元。9、青海警官职业学院司法鉴定中心和青海省科技司法鉴定中心鉴定发票证实，东某某某伤情和伤残等级鉴定费合计2700.00元。10、都兰县公安局香日德派出所户籍证明证实：被告人保某某，男，1981年2月9日出生，汉族，。在辖区无违法犯罪记录。11、被告人保某某供述称，2013年7月1日早上8点左右，因垃圾清理的问题，与索某某发生争执，争执中，索某某边骂边朝我扑来，我就用手掌挡在了索某某的前胸，这时旁边一个小个子男人（指东某某某）冲过来掐住我的脖子，并朝我头部打了两拳。我跑到手机铺拿了一根铁管朝二人说你们再打试试，东某某某朝我跑过来，我拿着铁管打了过去，但没打上，这时索某某过来抓住我手中的铁管说，别把事情闹大，有事好好商量，我就把铁管给了索某某，索某某突然用手中的铁管打我，周围的几个人也开始打我，我就低头用拳头乱打，不知道打伤了谁，就昏倒在地。原判认为，被告人保某某故意伤害他人身体，致人轻伤的事实清楚，都兰县人民检察院指控被告人保某某犯故意伤害罪的证据确实，罪名成立。对被告人保某某及其辩护人辩称，证人卓某、熊某、卢某某、赵某某均为被害人哥哥索某某的同事，与本案被害人有利害关系，故其等证言不能作为定罪量刑的证据的意见，认为上述证人证实东某某某被保某某殴打的事实与现场照片能够相互印证，被告人保某某及其辩护人此辩护意见不予采纳。对被告人保某某的辩护人提出的被害人东某某某的伤情鉴定意见不客观的辩护意见，因该鉴定结论是根据2013年7月1日即事发当日被害人东某某某在都兰县人民医院和西宁市第一人民医院的病历记载及法医检验作出的，在鉴定程序和机构资质上并不存在瑕疵，鉴定意见不客观的辩护意见不予采纳。因误工费是指被害人人身损害耽误工作而实际减少的收入，附带民事诉讼原告人东某某某并未提出其实际减少的收入证明，故对附带民事诉讼原告人东某某某要求赔偿误工费的请求，不予支持。对其要求赔偿伙食补助费、营养费因附带民事诉讼原告人东某某某未提出相应的住院证明和医嘱，该请求不予支持。因残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿的范围，对其该项请求不予支持。对于东某某某的后续治疗费和整容费可待时间发生后另行起诉，因青海省科技司法鉴定中心司法鉴定明确说明，原告东某某某的后续治疗费以实际发生为准。鉴于以上理由，以被告人保某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人保某某赔偿附带民事诉讼原告人东某某某医疗费、交通费、住宿费、鉴定费合计4754。驳回附带民事诉讼原告人东某某某的其他诉讼请求。上诉人保某某上诉称，都兰县人民检察院于2013年11月22日撤回起诉，同年12月18日再次起诉后，都兰县人民法院没有严格审查而受理此案，属程序违法行为；被害人东某某某的伤情鉴定存在疑点，西宁市第一人民医院检查结论为明显的摔伤所致，而原审法院未通知鉴定人出庭作证，程序上存在瑕疵；原判没有严格审查社区矫正机关对上诉人并没有客观认真调查即得出不适宜非监禁刑罚的意见；没有证据证明被害人的伤情系上诉人保某某所致，原判认定上诉人保某某犯故意伤害罪事实不清，证据不足；卓某、熊某、卢某某、赵某某、索某某等证人证言与被害人有利害关系，请二审法院依法审查上述证人证言的真实性；附带民事诉讼原告人先动手具有明显过错，应承担大部分责任，而不是20%的损失。二审查明的事实和证据与一审相同。二审期间上诉人未提交新的证据，且所有证据已经原审当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观证实，本院予以确认。上诉人关于都兰县人民检察院、人民法院，程序违法的上诉理由，经查，原审法院在重新审理本案中，依法对检察机关本不属于自侦案件所自行调取的证据材料未予以使用，都兰县人民检察院补充侦查后，其起诉书指控的事实发生变化，一审法院立案审查、审判程序合法。所据定案证据具有合法性、关联性和证明力，（2014）都刑初字第1号刑事案件审查受理中存在的程序瑕疵已得到纠正；关于被害人东某某某的伤情鉴定存在疑点，西宁市第一人民医院检查结论为明显的摔伤所致，而原审法院未通知鉴定人出庭作证，程序上存在瑕疵的上诉理由，经查，原审法院在审理本案期间，于2014年7月12日根据上诉人保某某对被害人伤情要求重新鉴定的申请，经青海省高级人民法院法医技术室委托青海省昆仑司法鉴定中心，对本案被害人东某某某损伤程度进行重新鉴定，该鉴定意见与第一次鉴定意见结果一致，该鉴定机构系青海省司法厅依据全国人大《关于司法鉴定管理问题的决定》批准成立的综合性司法鉴定机构，鉴定机构、鉴定人具有合法的鉴定资质及鉴定资格，且鉴定程序经鉴定小组检验、审查，并提请该中心法医临床学专业委员会复核通过，程序合法，本院予以确认。关于原判未认真调查即得出不适宜非监禁刑罚的意见的上诉理由，经查，原审法院基于全案事实，对上诉人是否适用非监禁刑，严格根据《关于适用非监禁刑审前社会调查实施办法》的有关规定认真进行了调查，有相关人员的调查笔录及调查表在案佐证。关于上诉人没有证据证明被害人的伤情系上诉人所致，犯故意伤害罪事实不清，证据不足的上诉理由，经查，证人卓某、熊某、卢某某、赵某某证实，2013年7月1日早上被害人东某某某与上诉人打架时，上诉人将被害人的鼻梁打歪。且本案发生时除上述证人在场外，上诉人妻子也在现场，其也证实“当时打架的只有穿黑衣服的（东某某某）和我老公，镇政府的人没有参与打架”；侦查员陈某亦证实，“案发当天我接110指令到达现场时，有一男子鼻子受伤，自称察苏镇镇长的人说手机店老板将其弟打伤，我就将鼻子受伤的男子和手机店老板送往医院做检查，鼻子受伤的男子经医院诊断鼻骨骨折，并建议到上一级医院治疗，手机店老板经检查后，主治医师诊断，此人身体没有急需就诊的症状”。证明上述伤害事实、时间、地点过程有证人证言、鉴定意见载卷佐证与被害人陈述能够相互印证，足以认定。关于上诉人所提证人与被害人有利害关系的上诉理由，经查，本案中的几名证人虽系察汗乌苏镇政府的工作人员，但在接受侦查机关询问时，均属个别进行，对事实描述一致，所证实的内容确属证人直接感知，且根据法律规定凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。上诉人亦未提供证人与被害人有利害关系和相互串通的相关证据；关于上诉人所提附带民事诉讼原告人先动手其有明显过错，应承担大部分责任，而不是20%的损失的上诉理由，经查，一审法院在确定赔偿数额和比例时，充分考虑了案发起因、伤害后果等因素，根据被害人的过错程度、危害后果的严重程度综合进行考量，已酌情减轻被告人的赔偿责任。综上，上诉人保某某的上诉理由均不能成立，不予采信。本院认为，上诉人保某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原判根据案件起因、案件事实，上诉人的悔罪态度等综合考虑，判处有期徒刑十个月，并赔偿东某某某医疗费等各项费用合计4754元，附带民事赔偿合法、适当，认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持；依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 劲 松审判员 尤晓红审判员 王金水二〇一五年一月三十一日书记员 何仲磊