山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2018）晋11民终1354号上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司。负责人：赵学文，总经理。委托诉讼代理人：林某，男，系该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：张某，汉族，山西省吕梁市××区人，山西省吕梁市人。委托诉讼代理人：袁某，山西泰邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高某，汉族，山西省吕梁市人。上诉人安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司（以下简称安诚财险吕梁支公司）因与被上诉人张某、高某机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月25日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。安诚财险吕梁支公司上诉请求：（一）对山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初432号民事判决进行改判，不服金额为45981元；（二）本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决适用法律错误，在案涉交通事故中，被上诉人张某驾驶的肇事车辆×××在离石区吴城镇发生单方肇事的交通事故，被上诉人张某属于上诉人公司承保车辆的驾驶员，其赔偿损失应当在车上人员险内进行赔偿，而非一审认定的交强险及商业第三者责任险，一审适用险种错误；2.根据车上人员险保险条款的约定，精神损害抚慰金不属于商业险的赔偿范围，而一审判决上诉人赔偿精神损害抚慰金明显适用法律不当；3.一审认定赔偿标准有误，按照山西省公安厅交通管理局文件下发的山西省2016年有关统计数据的通知，其中明确规定山西省2016年城镇居民人均可支配收入为27352元/年，山西省2016年城镇居民人均消费性支出为16993元，交通运输业标准为68837元，居民服务业为36307元，而一审判决采用的标准明显高于山西省统计局发布的标准，于法无据，按照一审认定的赔偿标准及赔偿期限，残疾赔偿金多认定3560元，被扶养人生活费多认定282.2元，误工费多认定9499元，护理费多认定3762元，总计多认定17103.2元；4.按照公安部下发的人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则规定，被上诉人张某误工期应当计算90日，营养期、护理期应当按照住院天数认定，而一审认定的赔偿期限超出了这一规定标准；5.根据相关规定，住院伙食补助费及营养费的赔偿标准应当按照15元/天进行赔偿；6.一审认定上诉人赔偿后续治疗费10000元无法律依据及事实依据，被上诉人并未实际发生后续费用，该项费用应当待实际发生后另行主张。张某辩称，1.无异议，是车上人员险；2.精神损害抚慰金为免责条款，上诉人应做出提示说明，一审上诉人无证据证明其尽到提示说明义务，因此该条款不产生效力；3.上诉人认为残疾赔偿金依据错误，关于最高院关于审理人身损害第28、25条规定，残疾赔偿金和被扶养人生活费是依据受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入和消费计算，本案一审是2018年3月23日开庭，2017年度的标准是2018年3月2日公布，因此一审依据2018年公布的2017年度的标准计算并无不当。误工费和护理费是依据2017年省高院向各县法院发布的2017年度人身损害赔偿和小额诉讼赔偿标准的通知，各行业日平均工资计算，因此一审依据日平均工资计算正确；4.关于误工期、营养期、护理期，一审依据公安部发布的GAT1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规则10.2.3，肱骨骨折手术治疗误工期是90-270天，护理60-90天，营养期60-90天，一审认定误工期是120天，护理期90天，营养期60天认定事实清楚；5.住院伙食补助费依据山西省高院关于2017年度人身损害赔偿和小额诉讼赔偿标准的通知，住院伙食补助费每天每人100元计算。营养费是依据审判实践予以认定合情合理；6.关于后续治疗费在诊断证明中有明确记载，为减少双方当事人诉累，一审认定后续治疗费合情合理。综上，应维持原判。高某辩称，同意一审判决。张某向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费18798.9元、住院伙食补助费1000元、营养费3000元、交通食宿费1000元、护理费12714.3元、后续治疗费10000元，共计46513.2元；2.判决被告按照原告鉴定的伤残等级赔偿原告残疾赔偿金、误工费、鉴定费、被扶养人生活费、精神抚慰金等，具体费用待原告伤残鉴定后予以确定；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求，请求判令二被告赔偿原告医疗费18798.9元、住院伙食补助费1000元、营养费3000元、交通食宿费1000元、护理费12714.3元、误工费32130元、鉴定费1500元、残疾赔偿金58264元、被扶养人生活费3680.8元、精神抚慰金5000元、后续治疗费10000元，共计147088元。一审法院认定事实：2017年9月22日凌晨3时40分许，原告张某驾驶×××牌重型半挂牵引车行驶至离石区吴城镇下四皓时发生车辆侧翻，原告受伤的单方交通事故。事故发生后，原告被送往吕梁市人民医院住院治疗，经诊断为：左肱踝骨上骨折。诊断证明处理意见为：1、住院手术治疗；2、二次手术费用约10000元。原告住院10天后出院，共花费医疗费18798.9元。2018年1月10日，山西省孝义司法鉴定中心对原告张某的伤残等级进行鉴定，原告张某左肘关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。为此，花费鉴定费1500元。另查明，原告张某系山西省吕梁市××区人，属城镇居民。其父亲张玉生，生于1943年4月23日；母亲已故。膝下有三个子女。再查，×××牌重型半挂牵引车在被告安诚财险吕梁支公司投保了限额为300000元的机动车车上人员责任险，本起事故发生在保险期间。一审法院认为，当事人对交通事故致原告张某受伤的事实没有异议，原审予以认定。本案争议的焦点在于原告的损失项目和数额如何确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当赔付。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔付义务人也应当予以赔偿。”原告在吕梁市人民医院住院共花费医疗费为18798.9元，原审予以认定。原告主张的后续治疗费因吕梁市人民医院诊断证明记载约10000元，故原审予以采纳。对于原告主张的住院伙食补助费100元/天×10天=1000元，应予认定。原告主张的营养费50元/天×60天=3000元，根据《公安部人身损害误工期、护理期、营养期》评定规则（以下简称《规则》）10.2.3规定，原告左肱骨踝上骨折手术治疗营养60-90日，结合医疗机构院外康复，定期伤口换药，术后十四天拆线，定期复查，不适随诊的出院医嘱，原告主张60天营养期限的请求符合客观实际和《规则》规定，应予支持。原告主张的误工费267.75元/天×120天=32130元，根据《规则》10.2.3规定，原告左肱骨踝上骨折手术治疗误工90-270日，结合原告从事交通运输业，故应按照2016年交通运输业日平均工资267.75元计算，原告主张误工天数120天的请求，应予支持。原告主张的护理费141.27×90天=12714.3元，根据《规则》10.2.3规定，原告左肱骨踝上骨折手术治疗护理60-90日，因原告未举证证明护理人员因护理减少的工资收入，故应按照2016年居民服务业和其他服务业日平均工资141.27元计算，原告主张护理天数90天的请求，应予支持。关于交通食宿费，原告未提交相关发票，但原告因交通事故送医治疗、转诊，出院、陪护人员确需支出交通食宿费用，原告主张1000元的请求，应予支持。残疾赔偿金根据原告的伤残等级，为29132元×20年×10%=58264元。原告父亲张玉生的被扶养人生活费为18404元/年×6年×10%÷3=3680.8元。原告要求精神抚慰金5000元，数额合理，应予支持。原告主张鉴定费1500元，予以认定。综上，本案原告的损失项目及赔偿数额为：医疗费18798.9元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1000元、营养费3000元、误工费32130、陪侍费12714.3、交通食宿费1000元、残疾赔偿金58264元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费3680.8元、鉴定费1500元，共计147088元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于人身损害赔偿责任若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）被告安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在交强险保险责任限额范围内于本判决生效后十五日内赔偿原告张某损失120000元；（二）被告安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在第三者商业责任保险限额范围内于本判决生效后十五日内赔偿原告张某损失25588元；（三）驳回原告张某其他诉讼请求。案件受理费3212元，减半收取1606元，鉴定费1500元，两项共计3106元，由被告高某负担。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点主要是适用险种、赔偿标准、误工期、护理期、营养费、住院伙食补助费的认定，精神抚慰金、后续治疗费应否支持。关于适用险种的问题，本案交通事故是被上诉人张某驾车发生车辆侧翻，为单方事故，张某系车辆司机，应适用车上人员险，交强险和商业第三者责任险的赔偿权利人为自身车辆以外的第三人，故一审适用交强险和商业第三者责任险错误，应予纠正。上诉人该请求予以支持。关于误工费、护理费赔偿标准，一审法院以《山西省高级人民法院关于2017年度人身损害赔偿和小额诉讼执行标准的通知》确定误工费标准为每日267.75元、护理费每日为141.27元正确，上诉人该请求不予支持。关于残疾赔偿金、被抚养人生活费计算标准问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，上述两项费用可参照受诉法院上一年度标准计算，该法第三十五条第二款规定，“上一年度”指一审法庭辨论终结时的上一年度。本案发生于2017年9月22日，本案开庭时间为2018年3月23日，开庭时2017年城镇居民人均可支配收入和2017年城镇居民人均消费支出已公布，分别为29132元和18404元，一审以此计算残疾赔偿金、被扶养人生活费并无不妥，应予维持。上诉人该理由亦不予支持。关于误工期、营养期、护理期的认定，《公安部关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规则》10.2.3肱骨骨折手术治疗，误工90-270日、护理60-90日，营养60-90日，一审认定误工期120日、护理期90日、营养期60日，较合理，应予维持，上诉人该项理由不能成立。关于精神抚慰金，上诉人安诚财险吕梁支公司主张精神抚慰金不属于车上人员险的赔偿范围，对此其既未提交保险条款，亦未提交证据证明其就此免责内容对投保人进行了提示说明，故该请求不予支持。关于后续治疗费，因被上诉人手术进行了钢板及空心钉固定，需进行二次手术，吕梁市人民医院诊断证明书亦明确二次手术费用约1万元，一审据此认定该费用合理，上诉人该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人主张适用车上人员险的上诉请求合理，予以支持，但上诉人主张的赔偿金额并未发生改变。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：1维持山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初432号民事判决第三项，即驳回原告张某的其他诉讼请求；2撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初432号民事判决第一项、第二项，即（一）被告安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在交强险保险责任限额范围内于本判决生效后十五日内赔偿原告张某损失120000元；（二）被告安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在第三者商业责任保险限额范围内于本判决生效后十五日内赔偿原告张某损失25588元；3上诉人安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司于本判决生效后十五日内在车上人员险限额内赔偿被上诉人张某各项损失共计145588元；4驳回上诉人安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司的其他上诉请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3212元，减半收取1606元，鉴定费1500元，由被上诉人高某负担；二审案件受理费950元，由上诉人安诚财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 闫红珍审判员 王晓瑜审判员 张晓艳二〇一八年七月二十七日书记员 雷姗姗