江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1323民初7855号原告:张海军,男,1978年6月19日出生，住泗阳县。委托诉讼代理人：谢中秋，泗阳县桃源法律服务所法律工作者。被告:江苏志远工程管理有限公司,住所地沭阳县沭城镇迎宾大道南侧新华小区北楼301室。法定代表人：游东，该公司董事长。委托诉讼代理人：王业廷，该公司员工。原告张海军与被告江苏志远工程管理有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月20日立案受理后，先适用简易程序，后因案件审理需要转为普通程序公开开庭进行审理。原告张海军及其委托诉讼代理人谢中秋、被告江苏志远工程管理有限公司委托诉讼代理人王业廷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张海军向本院提出诉讼请求：1、被告依约给付建筑工程余款620000元及违约金50000元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年5月28日，原被告之间订立泗阳县东开发区江苏金牌橱柜一期工程合同，价格为1125000元，后增加工程计879000元。2016年7月13日，被告出具说明一份，载明原告从被告处领款共计1363400元，尚余640600，后又支付20600元，余欠620000元，原告多次催要未果。被告江苏志远工程管理有限公司辩称：1.原告、案外人潘某1不具备施工资质，涉案承包协议无效，其中的关于工程价款的约定也应当无效，故原告应得的工程款应当以建设单位委托审计的最终结算价确定。3.案外人冯某刚系涉案水电工程实际施工人，原告张海军、案外人潘某1均系受其委托，请求驳回原告的诉讼请求。4.原告提供的结算单据无我公司委托人杨某、苗某签字，涉案工程量应当重新结算或审计。5.本公司在2016年7月13日的说明中载明的工程款只是估计，不能作为确定工程价款依据。6.工程于2015年9月完工，涉案水电工程质保期应到2016年9月30日。7.本公司于2017年1月24日收到退还的农民工保证金500000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对于原告提供的工程施工承包经营协议、关于支付金牌橱柜一期工程农民工工资的说明无异议，本院予以确认，据此认定事实如下：2014年5月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订工程施工承包经营协议一份，主要约定：甲方将其总承包的金牌橱柜工程中的金牌橱柜一期工程物流中金、1#、2#厂房及综合楼的水电工程承包给乙方，建筑面积约11.25万平方米，承包价格为10元/平方米，工程总价款约112.5万元。承包方式为除安装材料主材及辅料外清包工，所有加工机械及器具均有乙方自理。付款方式为签订合同后按合同额的5%缴纳（不少于50000元）的履约保证金，工程完成至正负零时无息退还；项目主体封顶完工并验收合格付合同价的30%；竣工验收合格付至合同价的97%；余款待工程质保期满1年后且无质量问题一次性付清。甲方不能按约定时间付款，对违约部分按同期国家专业银行贷款利息的三倍承担违约金。案外人杨某、苗某在合同末页甲方委托代理人处签名，原告在合同末页乙方处签名捺印，合同首页载明的乙方潘某1未在该合同末页签名。2016年7月13日，被告向原告出具关于支付金牌橱柜一期工程农民工工资的说明一份，载明：金牌橱柜水电承包班组（承包人：张海军）——我们公司金牌橱柜项目部发包给你包租的水电安装工（清包工）工程，合同价为112.5万元，至目前已经给付你方136.34万元（此数据中如因双方账务差错，相关数据均可按实调整），增加工程预计87.9万元（最终结算价格以项目部所有股东共同确认后为准）。按照合同约定，你方保证金按约定保修期满付清。为了保证你方上述工资按时足额发放到位，我方作出承诺：开发区农民工保证金退回后解决5万元，余款确保在江苏金牌橱柜有限公司审计结束且审计款到账后一次性付清；暂留5%保修金，确保在本工程保修期满，且保修金返还到账后一次性付清。原告在水电班组签字确认处签名。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告是否为涉案水电工程的承包人。被告主张案外人冯某刚为涉案承包人，为证明其主张提供了以下证据：1.证人冯某刚的当庭证言：（1）涉案合同系本人口头委托原告和案外人潘某1代签，但案外人潘某1因某种原因没有签字，本人才是实际施工人；（2）本人与原告约定涉案水电工程由本人承接，购买材料及保证金由本人负责，原告负责组织工人施工，利润平分；（3）本人承接了金牌橱柜的木工工程；（4）后来原告看到利润后利用水电工程合同是原告签订的，不与本人进行对账；（5）涉案水电工程保证金是本人提现金交由原告缴纳的，工程款也是打到原告卡上，因为涉案水电工程合同由原告签订;(6)涉案工程于2015年9月份结束。2.案外人冯某刚的说明、水电保证金收款收据（客户名称张海军）、银行流水、银行卡复印件、挂账、零件收款收据、证明涉案水电工程发包给案外人冯某刚。原告对被告提供的证据质证认为：证据1除完工时间陈述属实外其余均不属实；证据2中水电保证金收款收据客户名称为原告，该保证金为原告缴纳且已退还，其余证据都与本案无关。本院认为，原告与被告签订的水电工程承包合同明确载明原告为承包人，且在2016年7月13日被告出具的说明中也明确金牌橱柜水电承包班组承包人为张海军。案件审理过程中，本院对案外人潘某2（合同首页为潘某1）进行核实，其明确未签涉案水电工程合同，无权也不会主张水电工程款。综上本院认定涉案水电工程承包人为原告。二、关于涉案水电工程款数额。原告主张涉案水电工程款总额2012118.18元，被告主张涉案水电工程款应当进行审计决算。原告为证明其主张提供了以下证据：3.江苏志远金牌橱柜项目工程量或材料数量确认单，载明工程价款2012118.18元，案外人吴某在计算人员处签名，俞某在复核人员处签名，案外人杨某在股东会签处签名（之后涂掉）。4.关于支付金牌橱柜一期工程农民工工资的说明。被告质证认为：证据3无被告公章和法定代表人签字，股东签字也被涂掉，对该证据不予认可；对证据4被告盖章无异议，但最后应以审计结算为准。本案审理过程中被告提供2014年5月20日的合作经营协议两份，明确案外人杨某系被告派驻主持金牌橱柜一期工程项目施工管理工作，主要负责与建设方的协调以及施工现场的日常管理工作，协助案外人苗某对工程分包及材料采购等决策事宜。本院依职权对案外人杨某了解核实，其称证据3上有案外人俞某、吴某签字，本人和另外股东胡某、王某、苗某、张某都应该会认可，且被告已出具证据4认可了该工程款。本院认为，案外人杨某作为被告派驻金牌橱柜一期工程项目主持施工管理工作，有权对包括涉案水电工程款项进行结算，其对证据3结算情况不持异议，本院对该证据予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”的规定，被告于2016年7月13日出具证据4时虽注明“增加工程量预计87.9万元（最终结算价格以项目部所有股东共同确认后为准）”字样，但至今“项目部股东”均未在证据三中共同签字确认，至今也未与原告进行进一步对账或者审计，故应当按照证据3结算的2012118.18元确定涉案水电工程价款。三、关于已付款金额。原告自认已收到涉案工程款1384000元。被告主张需要核实但至今未向本院反馈或提供相应证据，故本院按照原告自认的1384000元数额确定涉案水电工程已付款项。本院认为：原告与被告签订涉案水电工程施工合同，应系双方当事人真实意思表示，该合同成立，因原告不具有劳务作业法定资质，故涉案水电工程施工合同违反法律的强制性规定无效。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持、”的规定，涉案建设工程施工虽然无效，但原告施工的水电工程已经被告验收合格使用并进行结算，故被告应当支付相应的工程款。被告自认于2017年1月24日收到退还的农民工保证金500000元，其应当按照关于支付金牌橱柜一期工程农民工工资的说明的约定支付50000元工程款，但至今未支付。被告主张已委托审计，但至今未能提供审计结论。被告自认涉案水电工程质保期应到2016年9月30日，但至今未退还5%的保修金。综上，应当认定被告为自己的利益不正当地阻止付款条件的成就，应当视为上述款项付款条件均已经成就，故被告应当支付工程余款628118.18元（2012118.18元-1384000元）。原告仅要求被告给付620000元，应系其处分自身民事权利的真实意思表示，不违反法律规定，且对被告有利，本院予以照准。被告逾期付款，依法应当自原告有证据证明其向被告主张权利之日即本案起诉之日按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准支付利息，所以本院对原告要求被告支付利息（自2017年10月20日起至还清款之日止以620000元为基数按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算，并以50000元为限）的主张予以支持，对超出该部分的主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第五十二条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第七条、第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告江苏志远工程管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告张海军工程款620000元及利息（自2017年10月20日起至还清款之日止以620000元为基数按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算，并以50000元为限）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10500元，由被告江苏志远工程管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  孙静芳审 判 员  何伟成人民陪审员  毕润武二〇一八年七月二十日书 记 员  刘雨廷