呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终803号上诉人（原审被告）：内蒙古能源发电金山热电有限公司。法定代表人：程海涛，职务：总经理。委托诉讼代理人：武文平，内蒙古泽铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵冠旭，住呼和浩特市新城区，系内蒙古能源发电金山热电有限公司员工。上诉人（原审原告）:中曼电力管道（天津）有限公司。法定代表人：高福亮，职务：总经理。委托诉讼代理人：祝令常，天津中光律师事务所律师。上诉人内蒙古能源发电金山热电有限公司（以下简称金山热电公司）因与上诉人中曼电力管道（天津）有限公司（以下简称中曼公司）买卖合同纠纷一案，不服呼和浩特市土默特左旗人民法院（2017）内0121民初2540号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金山热电公司委托诉讼代理人武文平、赵冠旭,上诉人中曼公司委托诉讼代理人祝令常到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中曼公司上诉请求：1、请求法院维持一审（2017）内0121民初2504号判决书第一项判决；撤销第二项判决，改判金山热电公司支付违约金2085015.05元；改判金山热电公司支付逾期付款利息133816.75元（暂计），以6018744.25元为本金，从2017年5月9日起至金山热电公司实际支付剩余货款6018744.25元之日止，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算的利息；2、诉讼费用由金山热电公司承担，合计人民币2218831.8元。事实和理由：一、一审法院已经认定的部分事实正确，适用法律正确。判决金山热电公司支付6855937.83元以及运费340000元，提现了法律的公平公正。二、一审法院对金山热电公司没有按招标文件以及双方签订的合同内容履行合同，单方解除部分合同内容的违约行为没有给予认定，没有提现法律的公平公正。金山热电公司单方解除部分合同，给中曼公司造成了损失，应当按合同约定支付违约2085015.05元。金山热电公司逾期支付货款，应当向中曼公司支付逾期付款违约金，以6018744.25元为本金，从2017年5月9日起至金山热电公司实际支付剩余货款6018744.25元之日止，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算的利息。金山热电公司辩称，1、一审判决第一项错误，合同价值是包括运费的；2、双方在履行合同过程中对管道数量以签订技术协议进行了变更，依据工程验收单，中曼公司的实际供货价格为7814418元；3、金山热电公司不存在违约情形。故请求二审法院依法撤销一审判决第一项，依法改判。金山热电公司上诉请求：请求二审法院依法撤销（2017）内0121民初2540号民事判决第一项，并依法改判。由中曼公司承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误。根据招标文件、合同及技术协议等相关资料明确约定，货物价款均按设计蓝图中要求的按米计算。并且招标文件管道的壁厚14mm。壁厚按正公差控制，允许上限局部不超过公称壁厚的25％是技术参数要求。招标时采用综合单价形式报价，中标方的单价已经包含了正公差的价格，运费也包含在单价中。而一审法院错误认为以实际过磅重量结算，判决我方支付原告货款6855937.83元，运费340000元，明显与招标文件、合同及技术协议等相关资料约定不符。其次，根据合同6.2.1约定，设备投运后验收合格付实际到货发票总价的80％，而截止至目前为止，原告并未开具任何发票与我方，故原告并未达到索货款条件。据此我方并未违约，而是对方违约在先。中曼公司辩称，1、中曼公司已向金山公司供应了部分货物，金山公司应该按照供货过磅称重数量向中曼公司支付已交付货物的货款；2、中曼公司是通过金山热电公司组织的严格招标程序中标，金山热电公司应当按照招标内容，向中曼公司履行义务；3、金山热电公司应当向中曼公司支付逾期付款利息。中曼公司一审的诉讼请求：1、请求人民法院判令金山热电公司支付货款6855937.83元；2、请求人民法院判令金山热电公司支付逾期付款利息133816.75元（暂计），以6018744.25元为本金，从2017年5月9日起至金山热电公司实际支付剩余货款6018744.25元之日止，按中国人民银行同期贷款利率的2倍计算的利息。3、请求人民法院判令金山热电公司支付违约金2085015.05元。4、请求人民法院判令金山热电公司支付运费340000元。5、诉讼费用由金山热电公司承担。一审法院认定的事实：2016年中曼公司与金山热电公司签订了《工业供热汽改造工程管道与管件采购合同》，金山热电公司向中曼公司购买钢管及管件一批，货物总价14668878元，运费671108元，按实际供货数量据实结算，中曼公司按金山热电公司要求，向金山热电公司供应了8391935.83元货物。按合同约定金山热电公司应当向中曼公司支付到期货款的90％暨7552742.25元，但金山热电公司支付了1533998元，至今还有6018744.25元没有支付。金山热电公司的行为严重违反了双方的合同约定，根据《合同法》第107条、第113条以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条规定：金山热电公司应当向中曼公司支付逾期付款利息。以6018744.25元为本金，从2017年5月9日起至金山热电公司实际支付剩余货款6018744.25元之日止，按中国人民银行同期贷款利率的2倍计算的利息。当时中曼公司与金山热电公司签订了两条管线的货物用量。现在金山热电公司单方取消了另一条线的管道及管件。中曼公司的钢管以及管件已经生产完毕，金山热电公司取消订单，给中曼公司造成了损失。按合同16.5条约定，金山热电公司应当向中曼公司支付违约金2517580.75元。按合同5.2条约定，金山热电公司应当向中曼公司支付运费340000元。。中曼公司方向本院提供以下证据：一、天津滨海农村商业银行电汇凭证。证明：中曼公司向招标公司电汇了31万元的投标保证金，中曼公司是参加内蒙古能源发电聚能有限公司组织的招标最后中标。金山热电公司的质证意见：真实性认可。二、内蒙古自治区地方税务局通用机打发票。证明：中曼公司向招标公司内蒙古能源发电聚能有限公司支付了147839.9元的中标服务费。金山热电公司的质证意见：真实性认可。三、中标通知书。证明：中曼公司通过投标程序后中标，金山热电公司应当按照招标内容履行，向中曼公司购买15339986元的货物，并支付相应的货款。金山热电公司的质证意见：对中标的事是认可，但是对于15339986元总价不予认可。因为后来的技术是按实际数量结算，实际使用量未能达到15339986元，不能支付15339986元，应按双方同意的结算价支付(按合同)。四、内蒙古能源发电金山热电有限公司工业供气改造工程管道与管件采购合同。证明：中曼公司与金山热电公司存在买卖合同关系，金山热电公司有向中曼公司履行合同的义务，支付货款的义务。金山热电公司取消部分合同内容，应当向中曼公司支付违约金。金山热电公司的质证意见：对双方签订的合同予以认可，但是对于金山热电公司取消部分合同内容，承担违约金不予认可。因为以后双方协议，技术协议约定同意改变实际使用量作为最终结算依据。五、中曼公司的发货清单。证明：中曼公司向金山热电公司供应了8389935.83元的货物，金山热电公司应当支付相应货款。金山热电公司的质证意见：对中曼公司价值为8389935.83元的货物的金额不予认可，实际发生金额7814395元。六、金山热电公司工程验收单。证明：中曼公司供应的货物验收合格，金山热电公司应当支付相应的货物款8389935.83元。金山热电公司的质证意见：对方未提供原件，不予认可。七、金山热电公司的付款凭证。证明：金山热电公司向中曼公司支付了1533998元货款，还有6855937.83元货款没有支付。金山热电公司的质证意见：对于支付了1533998元予以认可，对于还有6855937元不予认可。八、中曼公司与天津钢管钢铁贸易有限公司签订产品销售合同。证明：中曼公司为履行与金山热电公司的合同，已经与第三方在2015年11月16日，订购了金山热电公司需要的所有管道。中曼公司为履行与金山热电公司的合同付出了不可撤销的行为，金山热电公司取消部分合同内容，给中曼公司造成了损失，应当按照中曼公司与金山热电公司的合同第16.5条约定，向中曼公司支付未履行部分30％的违约金。金山热电公司的质证意见：对于第八份证据，我方不予认可。因为与本案没有关联性。九、中曼公司生产管件的检验单。证明：中曼公司在2015年12月份就将金山热电公司需要的管件产品生产完毕，金山热电公司现在取消部分管件产品，给中曼公司造成了损失，应当按照合同第16.5条约定，向中曼公司支付未履行部分30％的违约金。金山热电公司的质证意见：双方的合同是在2016年9月20日签订，对于第九份证据，我方不予认可。因为库存属于对方的经营管理问题，与本案没有关联性。十、中曼公司的管件库存照片。证明：中曼公司在2015年12月份就将金山热电公司需要的管件产品生产完毕，金山热电公司现在取消部分管件产品，使得中曼公司还有库存109件管件无法销售，这给中曼公司造成了损失，应当按照合同第16.5条约定，向中曼公司支付未履行部分30％的违约金。金山热电公司的质证意见：对于第十份证据，我方认为没有关系，不予认可。况且我方认为30％的违约金过高，不予认可。十一、内蒙古能源发电金山热电厂高背压改造项目管材及型钢采购竞争性谈判公告。证明：金山热电公司取消了中曼公司的部分合同内容，2017年9月7日另行采购，并拒绝中曼公司参加，这损害了中曼公司的利益，违反了合同约定。金山热电公司应当按合同16.5条约定向中曼公司支付未履行部分30％的违约金。金山热电公司的质证意见：对于第十一份证据，我方不予认可。因与本案没有关系，本案是工业供气项目，而并非金山热电公司所说的高背压项目，并且对这份谈判公告真实性也不予认可。十二、证人陈亮当庭出庭作证的证人证言。证明：中曼公司提交的证据六办理过程以及为什么是复印件。金山热电公司的质证意见：对于证人证言，我方不予认可。证人是中曼公司的员工，具有利害关系，证人所说的证言不能具有真实性。内蒙古能源发电金山热电有限公司辩称，我们对价款计算方式、方法有异议。我们认为要按设计蓝图中的按米数计算。对中曼公司更改的金额6855937.83元不予认可，对中曼公司所说的违约金等不予认可，对中曼公司的诉讼请求全部不予认可。原审法院查明的事实：中曼公司参加内蒙古能源发电聚能有限公司组织的招标，通过投标程序后中标。向招标公司电汇了31万元的投标保证金，支付了147839.9元的中标服务费。2016年中曼公司与金山热电公司签订了《工业供热汽改造工程管道与管件采购合同》、《技术协议》，金山热电公司向中曼公司购买钢管及管件一批，货物总价14668878元，按实际供货数量据实结算。中曼公司向金山热电公司供应了部分货物。金山热电公司支付了1533998元货款，还有部分货款没有支付。中曼公司主张供应货物的价款为8389935.83元，以实际过磅重量结算，已付1533998元，尚欠货款6855937.83元。(金山热电公司对中曼公司的尚欠货款金额6855937.83元不予认可，认为应当以米结算，以蓝图单重结算，对价款结算方式、方法有异议，认为实际发生金额7814395元。金山热电公司对中曼公司主张的逾期付款利息、违约金、运费、诉讼费用等全部诉讼请求不予认可。认为不具备付款条件，不具备违约责任，且举证证明金山热电公司向中曼公司发传真催促尽快交货，中曼公司于2016年12月31日运来一批货，迟交八周以上，应承担违约责任约为700万元。金山热电公司认为，合同附件一第19页说明运费含在报价中，不存在34万元运费。)原审法院认为，中曼公司与金山热电公司签订的《工业供热汽改造工程管道与管件采购合同》、《技术协议》成立且生效。前述合同部分履行，在合同履行过程中双方都存在违约行为。金山热电公司向中曼公司购买钢管及管件一批，应当遵循合同约定和交易习惯，以实际过磅重量结算，货物价款为8389935.83元，已付1533998元，尚欠货款6855937.83元，本院予以认定。合同约定运杂费按单价据实结算，运费为340000元，原审法院予以认定。金山热电公司应当依照合同约定支付中曼公司尚欠货款及运费。介于本案中双方合同履行的实际状况，中曼公司的其他诉讼请求原审法院不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零九条的规定，判决如下：一、内蒙古能源发电金山热电有限公司于判决生效后十日内给付中曼电力管道(天津)有限公司尚欠货款6855937.83元，运费340000元，共计人民币7195937.83元。二、驳回中曼电力管道(天津)有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。案件受理费80746元，减半收取计40373元，由金山热电公司内蒙古能源发电金山热电有限公司负担。本院二审审理期间，双方当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据中曼公司与金山热电公司所签订的《工业供热汽改造工程管道与管件采购合同》及《技术协议》可认定，金山热电公司应当按双方约定的以实际供货的过磅重量计算供货价格。一审法院认定中曼公司供货价格为8389935.83元正确。金山热电公司已向中曼公司支付货款1533998元，金山热电公司还应向中曼公司支付货款6855937.83元。金山热电公司的上诉请求不成立，应予驳回。金山热电公司与中曼公司未就最终全面履行双方所签订的协议形成决算及对合同履行完毕后的完税事宜达成一致，金山热电公司迟延付款的行为及其他行为不构成违约。中曼公司要求金山热电公司承担违约责任并支付违约金的上诉请求不成立，应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费161492元，由上诉人中曼电力管道（天津）有限公司负担80746元，上诉人内蒙古能源发电金山热电有限公司负担80746元。本判决为终审判决。审判长 杨海鹰审判员 于晓华审判员 郭丰恺二〇一八年七月六日书记员 王嘉兴