宁夏回族自治区永宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁0121民初398号 原告：王云，男，1962年8月20日出生，汉族，户籍所在地宁夏永宁县，现住宁夏回族自治区永宁县。 被告：丁学虎，男，1977年6月13日出生，回族，户籍所在地宁夏同心县。 被告：马宁，男，1975年8月3日出生，回族。现住宁夏回族自治区永宁县。 被告：宁夏吉运建筑安装有限公司，住所地宁夏银川市北京中路802号。 法定代表人：张国存，系该公司总经理。 被告：宁夏瑞信房地产开发有限公司，住所地宁夏灵武市育才路梅花苑面东14号营业房（现营业地为宁夏银川市金凤区亲水街万达中心A座12楼）。 法定代表人：曹香瑞，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：于彩霞，宁夏搏强律师事务所律师。 原告王云与被告丁学虎、马宁、宁夏瑞信房地产开发有限公司（以下简称瑞信公司）、宁夏吉运建筑安装有限公司（以下简称吉运公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年1月18日立案后，依法适用普通程序进行审理。在审理中由于被告程洪、吉运公司下落不明，本院进行公告送达，本案公开开庭进行了审理。原告王云、被告马宁、瑞信公司及其委托代理人于彩霞到庭参加诉讼。被告丁学虎、吉运公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王云向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付工程款49268.8元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年8月28日，永宁县人民政府、银川望远工业园管理委员会就其开发的望远陆坊小镇工程承包给了宁夏瑞信房地产开发有限公司进行建设施工。该工程实行的是"BT工程运作商业模式"。被告宁夏瑞信房地产开发有限公司作为该BT工程发包人。被告丁学虎、马宁借用被告宁夏吉运建筑安装有限公司的资质与被告宁夏瑞信房地产开发有限公司签订了工程建设施工承包合同。而被告丁学虎、马宁又把工程中的附属施工项目分包给了原告王云进行施工。分包人马宁与原告王云签订了口头施工合同，将工地2l#、22#、25#.26#楼的采光井、阳光板、室内窗户防护栏工程施工分包给了原告王云，同时口头约定了工程完工结算后付清款项。原告王云承包范围及方式：包工包料，制作安装、工程计价。本工程种类：1、阳光板总面积为263.84平方米，单价70元／平方米，工程量最终以实际面积结算为：70元／平方米×263.84平方米=18468.8元；2、窗户防护栏合计为528个，单价100元／个，工程量最终以实际数量结算为：100元／个×528（个）=52800元，以上三项合计金额为18468.8元+52800元=71268.8元（已付22000元，下剩49268.8元未支付）。原告如期保质保量的将工程施工完毕并且交付给了被告，到现今，陆坊小镇已经交付业主入住、使用，而原告的施工款49268.8元被告却未给付。并且在原告索要工程款的过程中被告提出了种种借口拖延、拒付至今。故原告提起诉讼。 马宁辩称，我是给丁学虎个人施工的，他的公司是宁夏东顺建筑劳务有限公司。我的工资是由丁学虎给我发的，我拿的是年薪，第一年是月薪，从2015年开始年薪一年是8万元。我和丁学虎之间没有亲属关系。我和原告不认识，我和他认识也是通过项目部经理杨军认识的。陆坊小镇21、22、25、26号楼窗户护栏及阳光板确实是原告施工的。我没有和丁学虎及吉运公司签订任何工程上的合同，也没有也原告签订合同及口头约定协议，我也没有和原告进行口头协议。我就是施工现场的施工员。是瑞信公司员工杨军叫我过去说原告干阳光板的工程呢，我说我做不了主，只能给丁学虎说，由于丁学虎不常来工地，我们也没有和原告对阳光板、防护栏进行讲价。目前涉案工程4套楼没有入住交付使用。当时开结算单我说我们都是打工的，这东西我不能出，王云说我不能白干，没有办法我就给原告出具了证明，并没有出具结算单，结算单至今还在我这呢。我就是做个中间人，在条子上签字了，我也是给他人打工的。工程款是瑞信公司付给吉运公司，吉运公司再付给丁学虎的，丁学虎不在的时候就让我作为证明人帮忙签个字，证明吉运公司把钱已经付了，请求驳回原告的诉讼请求。 瑞信公司辩称，1.我方与原告之间不存在合同关系，我方无需承担支付原告劳务费的义务；2.涉案劳务费是马宁向原告出具证明，丁学虎未到庭，无法证明的真伪与本案事实。已付款2.2万元也无法查实，同时，该证明系马宁个人出具，与我方无关；3.本案我方仅作为代建方，望远管委会为发包方，我方将工程交给吉运公司承担，但未签订任何分包协议，且我方已替发包方望远管委会向承包方吉运公司及其九分公司代付工程款共计37902867.2元，不存在欠付工程款的情况。综上，我方在本案中只是工程的代建方，并不是发包人，也不是承包人，我方已经超额支付吉运公司涉案工程款，并且与原告不存在合同关系，我方没有支付劳务费的义务，故请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 丁学虎、吉运公司未作答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，原告提交的证明，为被告马宁出具，写明"我工地21、22、25、26号楼，采光板与室内窗户护栏由王云干"，合计金额为71268元。原告提交的证据来源合法，具有真实性，能够证明本案事实，本院予以采信，但该证据仅可以证明原告的工程完成量及工程款金额，并不能证明马宁为该工程负责人。被告瑞信公司围绕抗辩主张提交的证据具有真实性，原告对证据也予以认可，本院予以采信。被告丁学虎、吉运公司经公告及传票传唤未到庭参加诉讼，本院视为其放弃举证、质证权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：涉案永宁县陆坊小镇棚户区改造建设项目由瑞信公司代建，吉运公司承建，建设按照BT模式进行。被告丁学虎从吉运公司第九分公司承包涉案工程的21、22、25、26号楼工程，是以上工程的实际施工人。马宁为丁学虎雇佣在工地上验工监工的工作人员。在施工过程中，经被告丁学虎与原告口头协商，将21、22、25、26号楼制作安装阳光板和窗防护栏工程交付给原告。2017年5月2日，仅由马宁证实原告的实际工作量和工程款总额为71268.8元，被告丁学虎作为工程实际承包人未向原告出具任何结算单，结算清单，原告自认已付工程款2.2万元为瑞信公司项目经理杨军代付，下剩49268.8元未付，由于计算错误，原告当庭变更了诉讼请求中的下欠工程款金额。 本院认为，被告丁学虎承包陆坊小镇21、22、25、26号楼工程，后将该4栋楼的阳光板和窗防护栏制作安装工程交付原告王云，原告王云进行了实际加工、安装，在被告丁学虎不在现场的情况下，工地马宁和瑞信公司杨军向原告王云支付22000元，被告丁学虎为工程实际承包人，原告与被告马宁之间并无任何协议，故被告丁学虎与原告王云之间形成事实的承揽合同关系。原告完成了相关工程，被告瑞信公司、被告吉运公司与被告丁学虎签订三方协议，且工程结束后被告瑞信公司分多次向被告丁学虎支付关于陆坊小镇21、22、25、26号楼整体工程款共计37902867.2元，不存在欠付工程款的情况。按照合同相对性原则及法律规定，被告丁学虎作为工程承包人，在领取全额工程款后应当向原告全额付款，故被告丁学虎应承担继续向原告支付下欠款项的民事责任。被告马宁在证明中签字确认，仅能证明原告的工程量和工程款，证明并不等同于结算单，通过三方协议和瑞信公司的付款凭证也可以看出被告马宁并不是该工程实际承包人，该结算清单上并没有吉运公司与瑞信公司相关负责人签字或盖章，故吉运公司与瑞信公司不应承担给付责任。 综上所述，对原告要求被告丁学虎给付制作安装费的请求，依法予以支持。对于原告要求被告马宁、瑞信公司、吉运公司共同给付制作安装费的诉讼请求，依法不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告丁学虎于判决生效后十日内支付原告王云支付制作安装阳光板、窗防护栏费用49268.8元； 二、驳回原告王云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1066元，公告费600元，由丁学虎负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  黄永福 人民陪审员  陈 怀 人民陪审员  苏全华 二〇一八年七月十六日 书 记 员  马艳娟 附：适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。