贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)黔毕中民商终字第3号上诉人（原审被告，反诉原告）浙江凯恩建筑工程有限公司。住所地：浙江省杭州市拱墅区莫干山路****号。注册号：331123000004795。法定代表人傅子丹，该公司总经理。委托代理人曹德立、钟影（实习），贵州朗意律师事务所律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）毕节市宏伟商贸有限公司。住所地：毕节市七星关区五里坪水泥厂旁。注册号：522400000018735。法定代表人罗伟，该公司经理。委托代理人罗教忠，男，1949年7月12日出生，汉族，贵州省六盘水市人，住贵州省六盘水市钟山区。系该公司员工。委托代理人李家华，毕节地区经济律师事务所律师。原审被告（反诉原告）浙江凯恩建筑工程有限公司贵州分公司。营业场所：毕节市洪山路国际大酒店。注册号：522400000017839。负责人邓勇强，该分公司经理。原审被告毕节洪山国际大酒店有限公司。住所地：毕节市洪山宾馆内。注册号：522400000016284。法定代表人金烈森，该公司董事长。上诉人浙江凯恩建筑工程有限公司（以下简称凯恩公司）与被上诉人毕节市宏伟商贸有限公司（以下简称宏伟公司）、原审被告浙江凯恩建筑工程有限公司贵州分公司（以下简称凯恩分公司）、原审被告毕节洪山国际大酒店有限公司（以下简称洪山酒店）买卖合同纠纷一案，凯恩公司不服毕节市七星关区人民法院于2014年10月31日作出的（2014）黔七民商初字第10号民事判决，向本院提出上诉，本院于2014年12月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审原告诉称:2010年12月10日，原告与被告及担保人签订购销合同，合同约定：原告向被告供水钢钢材，供方（指原告）负责把钢材运送到洪山宾馆。合同第十一条约定：1、钢材当日运到工地价格以贵阳当天市场价（当天市场价以我的钢铁网价格执行）加运输吊装按每吨包干价140元结算；2、如需欠款，每月每吨加价200元，按天计算，自然月按每月30天计；3、每月付款一次，超过二个月未付款除每月每吨加价200元外，每天每吨加收7元资金占用费。合同签订后由洪山酒店担保。合同签订后，原告从2010年12月12日至2012年2月28日止，向被告共提供钢材2287.515吨，总货款14,102,621.72元，到2012年1月17日，被告已付款12,891,440.00元，被告拖欠货款1,211,181.72元。经原告多次催收，被告同意支付，但一推再推，至今未付。特向法院提起诉讼，请求1、判令二被告及担保人偿付拖欠原告的钢材款1,211,181.72元及欠款利息（从2012年11月起至被告偿还所有欠款止）；2、本案的诉讼费用由被告全部承担。凯恩公司及凯恩分公司反诉称：反诉原告凯恩分公司承建洪山酒店建设工程，所需建筑钢材由反诉被告宏伟公司供货，双方于2010年12月10日订立《购销合同》。自2010年12月12日至2012年2月28日，宏伟公司总计供货2206.845吨，货款总额为11,833,465.63元。自2011年1月30日至2012年1月17日，因双方未清算核对往来账目，导致凯恩分公司共向宏伟公司支付12,891,440.00元，多支付货款1,057,974.37元。此外，宏伟公司仅开具金额为5,792,478.99元的税务发票给凯恩分公司。反诉人认为，凯恩分公司支付货款超过实际供货相应货款，宏伟公司应予返还。宏伟公司向凯恩分公司销售钢材，收取货款应当开具发票。为此，诉请人民法院1、判令反诉被告宏伟公司返还反诉原告货款1,057,974.37元；2、判令反诉被告宏伟公司按生效判决确定应付货款金额开具税务发票给反诉原告。原审查明：2010年12月10日，原告宏伟公司与被告凯恩分公司及担保人即被告洪山酒店签订购销合同，合同约定：原告宏伟公司向被告凯恩分公司提供水钢钢材，供方（原告宏伟公司）负责钢材运到需方洪山宾馆工地，吊机运输费包干每吨140元。数量需方验收签字生效，如有异议，当天双方协商解决，逾期无效，质量按有资质检测单位为准，如有问题，由供方负全责。供方向需方提供完善的所购钢材的发票及质量保证书。钢材价格以水钢价格按我的钢铁网当日贵阳市场价为基准，价格随行就市，数量按实结算。其他约定事项：1、钢材当日运到工地价格以贵阳当天市场价（当天市场价以我的钢铁网价格执行）加运输吊装按每吨包干价140元结算。此价格为现款价。2、如需欠款，每月每吨加价200元，按天计算，自然月按每月30天计。3、每月付款一次，超过二个月未付款，除每月每吨加价200元外，每天每吨加收7元资金占用费。4、担保方：资金由洪山酒店担保并提供有效证件。5、供方未能按需方要求时间交货，需方有权终止合同，并对所欠货款不计息付款推迟两个月结算。6、螺纹钢和盘元都按实际重量计算。被告洪山酒店作为担保方在合同上签字盖章。合同订立后，原告宏伟公司从2010年12月12日至2012年2月28日止，共向被告凯恩分公司提供钢材2287.515吨，按合同约定计算，总货款14,102,621.72元。到2012年1月17日，被告凯恩分公司已付款12,891,440.00元，尚欠原告宏伟公司货款1,211,181.72元。经原告宏伟公司多次催收，至今未付。原告宏伟公司即以前述诉讼请求向本院提起诉讼。原审认为：原、被告三方于2010年12月10日订立的《购销合同》系各方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，属有效合同。各方均应当全面履行合同约定义务。本案中，原告宏伟公司按合同约定向被告凯恩分公司提供钢材，已履行了合同义务。合同中关于“超过二个月加价”的约定属价格约定，而非违约金性质的禁止逾期约定。被告凯恩分公司未按合同约定向原告宏伟公司结算并支付完全部货款，经原告宏伟公司多次催收仍未结付，其行为已构成违约，应承担继续履行、赔偿损失的违约责任。对原告的诉请本院予以支持。而被告凯恩公司、凯恩分公司提出返还多付货款的反诉请求，无事实依据，本院不予支持。对被告凯恩公司、凯恩分公司提出由反诉被告宏伟公司按生效判决确定应付货款金额开具税务发票给反诉原告的反诉请求应予支持。合同法规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失。本案中，被告凯恩分公司应履行的义务为金钱给付义务，拖欠货款给原告宏伟公司造成的损失以中国人民银行同期贷款利息计付，计息时间从原告宏伟公司明确主张权利即提起诉讼的时间开始。本案中，被告凯恩分公司不具有独立的法人主体资格，其经营活动中所产生的民事义务应由被告凯恩公司承担。被告洪山酒店作为担保方在合同上签字盖章，系以保证的方式提供担保。担保法规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。被告洪山酒店在合同中未对保证方式进行约定，应按照连带责任保证承担保证责任。本案《购销合同》未确定最后履行期限，且原告宏伟公司与被告凯恩分公司处于未结算状态，合同尚未履行完毕，故不存在超过保证期间的问题，对被告洪山酒店的该抗辩意见本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）浙江凯恩建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内支付原告（反诉被告）毕节市宏伟商贸有限公司钢材款人民币1,211,181.72元，并承担自2013年11月29日至履行完毕之日期间的中国人民银行同期贷款利息。被告毕节洪山国际大酒店有限公司承担连带偿还责任。二、原告（反诉被告）毕节市宏伟商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内按浙江凯恩建筑工程有限公司、浙江凯恩建筑工程有限公司贵州分公司支付的钢材款数额开具钢材款税务发票给被告（反诉原告）浙江凯恩建筑工程有限公司。三、驳回反诉原告浙江凯恩建筑工程有限公司、浙江凯恩建筑工程有限公司贵州分公司的其他反诉请求。案件受理费人民币16,604.00元，反诉受理费人民币14,322.00元，合计人民币30,926.00元，由被告（反诉原告）浙江凯恩建筑工程有限公司承担。凯恩公司不服上述判决，向本院提出上诉，请求撤销原判决发回重审或改判。上诉理由：一、本案购销合同约定的加价200元/吨/月，7元/吨/天的资金占用费是违约金，该违约金过分高于造成的损失应予减少。二、一审判决认定每月付款一次的期限错误。每月付款一次必须在一个自然月结束后才知道该月应付货款数额，被上诉人提交的证据六加价统计表是从供货之日起算加价天数，从供货之日计算超期两个月加收资金占用费天数，一审判决采用该计算方式错误。购销合同系被上诉人提供的格式合同，如存在不同解释应作出不利于提供格式条款一方即被上诉人的解释。三、洪山酒店保证期间已明确超过法律规定，不应承担任何保证责任。本案中，各方未对保证期间作出约定，根据《中华人民共和国担保法》的规定应适用六个月的法定保证期间，担保期间自主债务履行期届满开始计算，本案合同约定的付款时间为每月付款一次，最后一次供货付款时间为2012年2月到3月，保证期间在2012年8月到9月就已经到期，保证人不承担保证责任。被上诉人宏伟公司答辩称：请求驳回上诉，维持原判。答辩理由：本案合同系双方协商一致达成的有效合同，合同第十一条对拖欠货款问题作了明确约定，上诉人所称加价200元/吨/月，7元/吨/天的资金占用费是违约金不符合事实，该条款应为补偿损失的补充条款。被答辩人一直不与答辩人对账导致一直拖欠货款不付，合同未能履行，洪山酒店仍应承担担保责任。经二审审理查明，原判查明事实无误，本院依法予以确认。二审争议的焦点：一、涉案购销合同中的“欠款加价”是否是违约金约定；二、被上诉人一审提供的证据六加价部分统计表是否应采用；三、洪山酒店是否应对本案货款承担保证责任。本院认为：一、关于涉案购销合同中的“欠款加价”是否是违约金约定。双方在涉案购销合同中约定：“1、钢材当日运到工地价格以贵阳当天市场价（当天市场价以我的钢铁网价格执行）加运输吊装按每吨包干价140元结算。此价格为现款价。2、如需欠款，每月每吨加价200元，按天计算，自然月按每月30天计。3、每月付款一次，超过二个月未付款，除每月每吨加价200元外，每天每吨加收7元资金占用费。”，从该合同条款的字面意思，可以确认“每月每吨加价200元，每天每吨加收7元资金占用费”为双方对合同价款计算方式的具体约定，而不是《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”及第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”规定的合同一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的违约金。上诉人关于“每月每吨加价200元，每天每吨加收7元资金占用费”为违约金约定的诉称没有事实和法律依据，本院不予采纳。二、被上诉人一审提供的证据六加价部分统计表是否应采用。上诉人诉称被上诉人一审提供的证据六加价部分统计表不应采用，计算货款不应从供货之日起算。根据涉案购销合同的约定：“1、钢材当日运到工地价格以贵阳当天市场价（当天市场价以我的钢铁网价格执行）加运输吊装按每吨包干价140元结算。此价格为现款价。2、如需欠款，每月每吨加价200元，按天计算，自然月按每月30天计。3、每月付款一次，超过二个月未付款，除每月每吨加价200元外，每天每吨加收7元资金占用费。”，虽然双方约定的付款方式为每月一次，但结算方式仍约定为现货现款，被上诉人据此计算的加价部分统计表符合双方合同约定，一审法院采用被上诉人提供的证据六加价部分统计表并未不当，本院予以维持，上诉人的该诉称没有合同依据，本院不予采纳。三、关于洪山酒店是否应对本案货款承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”，第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，洪山酒店在涉案合同中未对保证方式进行约定，应按照连带责任保证承担保证责任。涉案《购销合同》虽然约定付款方式为每月一次，但货款未经双方最终结算，无法确定货款总数及最后履行期限，不能以最后供货之日确定最后履行期限，故本案不存在超过保证期间的问题，洪山酒店仍应承担连带保证责任。上诉人关于洪山酒店不应承担保证责任的诉称没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的诉称无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30，926.00元，由上诉人浙江凯恩建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李可审判员  朱莉审判员  唐琳二〇一五年一月二十一日书记员  詹淼