黑龙江省肇州县人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0621民初667号原告：万国辉，男，1979年3月16日出生，汉族，无职业，住肇州县。委托诉讼代理人：常静，系吉林车宏伟律师事务所律师。被告：中亚石油有限公司，住所地肇州县永乐镇太丰村。法定代表人：邓明胜，职务经理。委托诉讼代理人：桂红英，系黑龙江新元律师事务所律师。被告：肇州县中维劳务有限公司，住所地肇州镇和平街八厂东街路南。法定代表人：李春华，职务董事长。委托诉讼代理人：杨祥武，男，工作单位肇州县中维劳务有限公司，住肇州县。原告万国辉与被告中亚石油有限公司、被告肇州县中维劳务有限公司劳动争议纠纷一案，原审经本院审理后于2017年9月21日作出（2017）黑0621民初726号民事裁定，原审原告万国辉不服原审裁定上诉至大庆市中级人民法院，2018年1月29日大庆市中级人民法院作出（2018）黑06民终472号民事裁定，撤销黑龙江省肇州县人民法院（2017）黑0621民初726号民事裁定，指令肇州县人民法院审理。本院于2018年3月20日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万国辉及委托诉讼代理人常静，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人桂红英，被告肇州县中维劳务有限公司委托诉讼代理人杨祥武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万国辉向本院提出诉讼请求：一、确认原告与中亚石油有限公司存在劳动关系。二、被告为原告补缴2001年至2016年社会保险。三、被告向原告支付2001年2月7日至2015年12月31日带薪年休假工资42,352.80元。四、被告向原告支付2001年2月7日至2016年5月1日延时加班工资161,545.68元。五、被告支付原告2001年2月7日至2015年6月30日双休日加班工资301,309.82元。六、被告支付原告2001年2月7日至2002年12月31日法定假日加班工资73,209.84元。七、被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资，自2008年2月至2008年12月31日，合计46,211元。八、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金100,824元。以上合计624,629.14元。诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2001年2月7日至2016年6月28日在被告处工作。工作期间被告未支付原告加班费，原告未享受过带薪年假。2016年6月28日，被告以原告不能胜任工作为由将原告违法辞退。原告认为被告的行为侵害其合法权益，故诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人辩称，第一项原告已经被生效的仲裁裁决书与中维有劳动关系，与中亚无劳动关系。第二项不属于法院立案范围。第三项四项五项原告在中亚公司务工期间中亚公司依法支付全部加班费，不存在拖欠。第六项主张2001至2016年的加班费已经距今16年，原告从未向被告主张此请求，原告已经过诉讼时效。第七项原告与其他公司签订劳动合同成立劳动关系，原告的该主张是否明确针对中亚公司，如明确针对中亚，因其与中亚不是劳动合同关系，该主张不应由中亚承担。第八项原告请求中未明确此诉求是否向中亚主张，如向中亚主张，因中亚与原告不是劳动合同关系，与原告解除劳动合同的相对人不是中亚，该主张中亚不承担赔偿责任。被告肇州县中维劳务有限公司辩称，原告与我公司两次签订劳动合同，第一次是2007年12月15日至2012年12月14日，续签订是2013年1月1日至2017年12月14日，两期合同都是五年，两次都有原告签字，说明双方是在平等自愿的基础上签订合同，合同有效。原告请求补交社会保险，中维劳务有限公司与原告签订合同次日起就为原告缴纳社会保险，一直至2016年6月，原告被清退时间是2016年6月8日。原告请求支付未签订合同的二倍工资，该合同原告已经签字，合同已经生效，并履行，原告请求事项时间2008年2月至12月31日包括在首次签订合同期间内，不存在未签订劳动合同的问题。原告请求支付违法解除合同赔偿金，原告被退回，中维劳务有限公司于2016年6月30日以短信方式通知原告，内容是万国辉已被中亚公司清退回本公司，请你接到短信后二日内到中维公司面洽相关事宜，原告没来，中维劳务有限公司又以短信方式发出第二次通知，经公司研究决定，对原告作待岗处理。原告回复说我是大骗子。2016年9月5日上午，被告对原告进行二次派遣，原告没有回音。原告由于其自身原因导致离职。在审理中，原告向法庭出示如下证据：一、出示一组证据：1、出示劳动合同书一份。2、出示（1）万国辉的住房公积金缴交卡两份；（2）万国辉的住房公积金网上查询信息一份。3、出示中亚石油有限公司向万国辉发放的工作证一枚。4、出示照片六枚。5、出示中亚石油有限公司驻大庆办事处出具的收据9枚。6、捐款人员名单捐款汇总表及捐款收据各一份。7、劳动保护用品卡片两页。8、出示原告所在的被告车队制定的经济责任制实施方案（试行）一份。9、出示被告出具中亚石油有限公司嘉奖令一份（附“7.5”联合站火警事故通报一份）。10、出示中亚石油出具的通报，证明事故简述、事故的严重性、事故的教训、处罚及防范措施等。11、出示万国辉提供的中亚石油有限公司工作服抵押金3枚。12、出示中亚石油于2016年6月28日出具的中亚石油有限公司大庆项目部文件一份。在原告向中亚石油主张加班费等提出仲裁申请后，中亚石油将原告辞退。13、黑龙江省肇州县人民法院（2016）黑0621民初770号民事判决书、（2016）黑0621民初1542号民事判决书黑06民终1717号民事判决书各一份，上述三份判决均是人民法院生效判决。判决中确定，刘某与原告是同事关系，均是中亚石油的员工，刘某与中亚石油存在劳动关系，那么原告与中亚石油也存在劳动关系，原告的多项主张与刘某相同，人民法院支持了刘某的大部分诉讼请求，那么本法庭也应支持原告的相应诉讼请求。以上13份证据证明原告与中亚公司存在劳动关系。证据均提交复印件（与原本核对无异）。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人对劳动合同真实性和要证明的问题有异议，原告与中亚并未实际履行原告提交的该证据，原告在中亚工作是基于与中维签订的劳务派遣合同，中维将原告派遣至中亚工作，原告与中维的劳动关系成立，与中亚的劳动关系不成立。关于公积金缴纳，不是劳动合同法强制缴纳的，是在有条件的情况下为相关工作人员缴纳以福利性质支付的，能证实双方劳动合同成立的是应当以社会保险基金为依据，原告的全部社会保险都是在中维公司缴纳，以此公积金缴纳凭证确定原告与中亚成立劳动合同关系没有法律依据。第3至11份证据只能证实原告在中亚进行过工作，不能证明双方劳动合同关系成立，原告只作为派遣工性质进入中亚工作，中亚提供的劳动保护用品，工作服及对原告的嘉奖均是表彰，原告作为派遣工能力和态度的证明，不能作为劳动合同关系成立的依据。两份判决书是针对刘某的，与原告无关，不能作为证明原告与中亚劳动关系成立的依据，该判决书的内容驳回了刘某的大部分主张。2006年的判决关于补交刘某2005至2007年的保险，最高人民法院有司法解释，对于补交社会保险不应作为法院立案处理，该判项与现行法律规范相悖，不能作为证据使用。不能证明双方有劳动合同关系。对第13份证据真实性无异议，能证明中亚与原告不是劳动合同关系，中亚对原告作出的处理是退回派遣公司。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。二、1、中汇（中亚石油有限公司）职工考勤表10份（共107页）。说明：自2003年4月至2012年2月万国辉在任车辆副队长期间，车队的考勤表，万国辉负责考勤工作，然后每月月末以电子版的形式上报给单位。证实：中汇（中亚）是用人单位，万国辉是中亚员工。其中记载万国辉2003年3月份仅休息两天，4月份休息三天……2、州13项目部各部门周末值班表。说明：万国辉被被告安排隔周周末值班。3、坐班调度值班表。万国辉每周被告除白班正常外，还被安排值夜班。4、大庆项目部机关周末值班表。这仅是万国辉周末值班表的一份，有万国辉本人签字。以上证据证明中亚公司安排原告加班的事实。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人对该组证据真实性有异议，原告作为在中亚公司工作过的劳务派遣人员，因何理由将中亚的考勤表带出中亚公司，如果该组证据的真实性未经中亚确认，从考勤表形式看出考勤员是原告，可证明该证据是原告自行制作，不具有代表中亚公司认可的性质。如该组证据表述真实，中亚将保留追究原告私自带走工作单位重要文件的法律责任的权利。证据中没有中亚的公章确认，只有原告本人签字，该组证据不具有原告要证明问题的证据效力，请法庭将该证据原件保留，我方将适时追究责任。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。三、万国辉的住房公积金信息表（10页），中亚石油一直以来是以现金形式向员工发放工资的，并有工资条，但实际发放到员工手中的工资数额高于工资条上所记载的数额。但能证实万国辉的工资标准的有网上查询到的住房公积金信息，该信息表记载了部分期间的缴费基数，另外通过这些信息表还能推算出万国辉的工资标准。故根据该表，计算出了万国辉2008至2016年的工资标准。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人对该证据真实性无异议，对要证明的问题有异议，证据能体现被告在支付原告误工工资时已经将全部加班费足额发放，工资发放项目中明确记载加班工资已经支付的事实，不存在被告拖欠加班工资。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。四、证人陈某出庭作证。证明原告加班，中亚没有支付加班费的事实。陈某陈述，我是2005年9月15日到中亚工作，原告是我副队长，他负责考勤。原告周五中午至周一早上加班，单位没给他加班费。2012年原告调走，从2005年9月15日至2012年期间原告没得到加班工资。他调走以后也加班，具体怎么加班我不清楚，也没得到加班费。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人认为该证人无法明确说出倒班和加班的概念，他说有白班和夜班。证人不清楚原告工资发放情况，公司是否支付原告加班费，不能证实中亚拖欠原告加班工资的事实。证人已经不在中亚工作，除其语言表达外不能举出书面证据证明其要证明的问题，证人证言不足采信。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。五、证人刘某出庭作证。证明原告加班，中亚没有支付加班费的事实。刘某陈述，原告从周五晚上至周一晚上都加班，至少隔一周一值，没有得到加班费。经质证，被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人认为鉴于该证人是本案关联案件的当事人，我的质证意见申请证人退庭后发表意见。由于该证人是在与本案相关案件中的一个原告方，该证人的证言与本案的审判和判决结果，可能有利害关系，对于该证人证言的真实性和可靠性请求法庭在合议时综合考虑，该证人明确表述其未向中亚公司要求签订劳动合同，且与中维劳务公司签订过合同的事实，而被告方有证据能证实在证人及原告人均与劳务派遣公司签订过劳动合同。证明该证人庭审时所述虚构。该证人能够明确其在中亚公司工作过程中均为倒班制，所谓的加班事实是由倒班的工作性质导致的，中亚公司在用工过程中并无不当，不能作为原告举出此证人要证明加班事实及拖欠加班工资事实。无法实现原告举出该证人的举证目的。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人的质证意见一致。在审理中，被告中亚石油有限公司出示证据：一、出示2014年至2016年原告工资表，证明被告向原告支付工资时已经全额支付全部加班费，没有拖欠，且该证据与原告提交的工资条一致。经质证，原告的质证意见为，此证据与我提交的证据大部分一致，2015年从2月至11月的加班费是612元，不一定每个月都是这些，这个表不真实，与原告实际领取的不一致。被告中维劳务有限公司与被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人对该证据无异议。在审理中，被告肇州县中维劳务有限公司向法庭出示证据：一、出示与中亚签订的两期劳务派遣协议，与原告签订的两期劳动合同，证明我单位与中亚有劳务派遣协议，与原告有劳动合同。经质证，原告对协议真实性和证明问题有异议，一份是2007年签的，一份是2012年签的，在中亚和原告没有解除劳动关系的情况下不可能与其他公司签订劳动合同，协议是中亚为了逃避法律责任签订的。签订合同时中维公司没人在场，是中亚派人指导性的让我们签合同。被告中亚石油有限公司对该证据真实性无异议，证据是原告作为完全民事行为能力人亲自确认签字的。原告代理人刚才说在前一合同未终止时后一合同无效，从中维劳务有限公司举的两组合同可以看出中维劳务有限公司与原告的劳动合同是2008年1月至2012年12月，2013年1月至2017年12月，原告当庭举的与中亚的未经核实的劳动合同上，时间是2010年至2015年，正是在原告与中维履行劳动合同时期内未解除中维的劳动合同关系签订的，按原告代理人说的无效合同。二、养老保险流水单一份、社保局证明，证明中维从2008年12月至2016年7月为原告缴纳养老保险。经质证，原告认为该证据如果有原件对真实性无异议，是从2008年至2016年交纳的，2008年前没有为原告缴纳保险。被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人对该证据真实性和证明问题无异议，能证明原告虽然不承认与中维的劳动合同，却自2008年至2016年享受中维为其提供的社会福利。三、出示中亚的处理决定、通知万国辉报到的信息截图，证明将原告退回中维公司后没有及时回中维报到。经质证，原告对该文件真实性无异议，对证明问题有异议。文件决定辞退原告，只有存在劳动关系的情况下才存在辞退，如果真如文件所述，应该是两个单位联系处理，不能对派遣员工进行辞退处理，如果派遣协议存在，原告是中维劳务有限公司的员工，辞退应该由中维劳务有限公司进行，不应由中亚石油有限公司决定辞退。可以证明中亚承认原告是其员工，在1542号判决中中维劳务有限公司承认相关事实，各项保险费都是中亚支付，两被告都承认原告是中亚的员工。对截图真实性有异议不能证明其问题。被告中亚石油有限公司委托诉讼代理人对该证据无异议。经审理查明：2001年２月７日原告万国辉到被告中亚石油有限公司工作，双方虽未签订劳动合同，但形成事实的劳动关系，2007年12月14日原告与中亚石油有限公司终止劳动关系。2007年12月15日，中亚石油有限公司与肇州县中维劳务有限公司签订劳务派遣协议，协议期限共5年，自2007年12月15日至2012年12月15日。2007年12月15日，肇州县中维劳务有限公司与万国辉签订劳动合同书，期限自2007年12月15日至2012年12月14日，万国辉被派遣到中亚石油有限公司从事车队调度员工作。2012年12月6日，中亚石油有限公司与肇州县中维劳务有限公司签订劳务派遣协议，协议期限共5年，自2012年12月16日至2017年12月15日。2013年1月1日，肇州县中维劳务有限公司与万国辉签订劳动合同书，期限自2013年1月1日至2017年12月15日，万国辉被派遣到中亚石油有限公司从事车队调度员工作。自2008年1月至2016年6月，肇州县中维劳务有限公司给万国辉缴纳了职工基本养老保险。2013年-2014年原告每月基本工资3,510元，2015年原告平均每月基本工资3,360元，2016年平均原告每月基本工资3,000元。部分临时加班工资、法定假日期间工资、双休日工资已额外给付。原告工作期间未休过带薪年假。2016年6月23日原告被被告中亚石油有限公司退回到被告肇州县中维劳务有限公司，原告未到被告肇州县中维劳务有限公司报到，原告万国辉于2017年1月16日向肇州县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。肇州县劳动争议仲裁委员会于2017年1月16日立案受理后对本案进行了开庭审理，但未能在法定时限内作出仲裁裁决。万国辉于2017年4月6日向本院提起诉讼，本院原一审裁定驳回原告万国辉的起诉。万国辉上诉至大庆市中级人民法院，2018年1月29日大庆市中级人民法院裁定撤销肇州县人民法院原一审裁定，指令本院审理此案。诉讼中原告提出如下诉讼请求，一、确认原告与中亚石油有限公司存在劳动关系。二、被告为原告补缴2001年至2016年社会保险。三、被告向原告支付2001年2月7日至2015年12月31日带薪年休假工资42,352.80元。四、被告向原告支付2001年2月7日至2016年5月1日延时加班工资161,545.68元。五、被告支付原告2001年2月7日至2015年6月30日双休日加班工资301,309.82元。六、被告支付原告2001年2月7日至2002年12月31日法定假日加班工资73,209.84元。七、被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资，自2008年2月至2008年12月31日，合计46,211元。八、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金100,824元。以上合计624,629.14元。诉讼费由被告承担。上述事实有当事人陈述、劳务派遣协议、劳动合同书、工资表相关证据在案予以佐证.本院认为：2001年２月７日原告万国辉到被告中亚石油有限公司工作，双方虽未签订劳动合同，但形成事实的劳动关系，2007年12月14日原告与中亚石油有限公司终止劳动关系。所以原告请求被告中亚石油有限公司支付自2008年2月至2008年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资合计46,211元，无事实依据故本院不予支持。2007年12月15日原告万国辉与被告肇州县中维劳务有限公司签订书面劳动合同书，期限自2007年12月15日至2012年12月14日，万国辉被派遣到中亚石油有限公司从事调度员工作。该劳动合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，因该劳务派遣合同已到期，自2012年12月14日万国辉与被告肇州县中维劳务有限公司已经终止该段劳动关系，所以原告万国辉分别要求被告中亚石油有限公司自2001年2月7日至2007年12月14日、被告肇州县中维劳务有限公司自2007年12月15日至2012年12月14日给付带薪年假工资，双休日加班工资、延时加班工资、法定假日工资等发生在该期间的各项请求均因劳动关系终止后，原告超过申请劳动仲裁时效而失去请求权，所以本院对原告万国辉要求被告中亚石油有限公司、肇州县中维劳务有限公司自2002年5月1日至2012年12月14日给付其带薪年休假工资，双休日加班工资、延时加班工资、法定假日加班工资等发生在该期间的各项请求均不予支持。肇州县中维劳务有限公司与原告万国辉于2013年1月1日重新签订书面劳动合同书，期限自2013年1月1日至2017年12月14日，万国辉被派遣到中亚石油有限公司从事调度员工作。该劳动合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。中亚石油有限公司作为用工单位依据劳务派遣协议的约定安排原告就职，每月支付相应的劳动报酬，根据被告中亚石油有限公司提供的工资表证明原告双休日工资、临时加班工资、法定假日期间加班工资其中一部分已包含在实发工资中，一部分因原告未能提供证据证实，所以原告万国辉要求被告给付自2013年1月1日至被中亚石油有限公司辞退期间加班工资、双休日工资、延时加班工资的诉讼请求本院不予支持。因证人陈某、刘某与二被告有同类相关案件存在利害关系，其证人证言本院不予采纳。原、被告在履行劳动合同过程中，由于用工单位即被告中亚石油有限公司未安排原告带薪年休假，也未全额向原告支付带薪年休假工资，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款的规定，所以原告要求被告中亚石油有限公司给付自2013年1月1日至2016年6月23日带薪年假工资的诉讼请求本院应予支持。按照《企业职工带薪年休假条例》的规定，职工累计工作满12个月以上的，享有带薪年休假，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。根据被告中亚公司提供的工资表证实，2013年-2014年原告每月基本工资3,510元，2015年原告平均每月基本工资3,360元，2016年原告平均每月基本工资3,000元。月计薪天数应按照《企业职工带薪年休假实施办法》中21.75天计算，被告除已支付的工资数额外，还应支付原告应休年休假期间另外200%的工资，原告工作已满10年以上，所以被告中亚石油有限公司应给付原告万国辉带薪年休假工资人民币12,304元【（3510÷21.75）×200%×10天/年×2年＋（3360÷21.75）×200%×10天/年×１年＋（3000÷21.75）×200%×10天/年×１年】。2001年2月7日原告万国辉在被告中亚石油有限公司工作，双方虽形成事实的劳动关系，但2007年12月14日原告与中亚石油有限公司已终止劳动关系。原告万国辉于2007年12月至2016年6月期间，与肇州县中维劳务有限公司两次签订了书面劳动合同，劳动合同合法有效，原告与肇州县中维劳务有限公司形成了劳动关系。在此期间原告万国辉被派遣到被告中亚石油有限公司从事调度员工作。中亚石油有限公司只是原告的用工单位，不存在劳动合同关系。原告提供的与中亚石油有限公司签订劳动合同书日期是2010年10月1日，在此期间原告与中维劳务有限公司签订的劳动合同书正在履行中，原告的职工养老保险也是中维劳务有限公司为其交付，原告提交的与中亚石油有限公司签订的劳动合同书未实际履行，原告的用人单位是中维劳务有限公司，所以原告要求确认与中亚石油有限公司劳动关系有效的诉讼请求本院不予支持。2016年6月23日，被告中亚石油有限公司将原告退回肇州县中维劳务有限公司时原告万国辉与肇州县中维劳务有限公司的劳动合同尚未到期，但原告未到肇州县中维劳务有限公司报到，该公司虽然以短信的方式通知原告上班，但并不能确认原告收到该信息，也未通知原告上班，并自2016年7月起被告肇州县中维劳务有限公司未给原告万国辉缴纳职工养老保险。原告万国辉与被告肇州县中维劳务有限公司的行为可视为双方自愿解除劳动合同，因此，并不存在违法解除劳动合同情形。所以原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求本院不予支持。但原告万国辉与被告肇州县中维劳务有限公司解除合同的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告肇州县中维劳务有限公司应向原告万国辉支付经济补偿金，原告解除劳动合同前12个月的月平均工资为3,165元，被告肇州县中维劳务有限公司应向原告万国辉支付经济补偿金12,660元（3,165元/月×4月）。原告与被告肇州县中维劳务有限公司2007年12月15日签订的劳动合同，2008年1月至2016年6月肇州县中维劳务有限公司已经为原告缴纳职工基本养老保险，根据法律规定，原告请求补缴2001年-2016年社会保险的请求不属于劳动争议，所以原告要求被告补缴社会保险的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第六十二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第七条之规定，判决如下：一、被告中亚石油有限公司给付原告万国辉带薪年假工资人民币12,304元。此款于本判决生效后立即给付。二、被告肇州县中维劳务有限公司给付原告万国辉经济补偿金人民币12,660元。此款于本判决生效后立即给付。三、驳回原告万国辉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告中亚石油有限公司、被告肇州县中维劳务有限公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判长 滕 岩审判员 曹振军审判员 曲春兴二〇一八年七月二十日书记员 李 丹