安徽省芜湖市镜湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖0202刑初146号 公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。 被告人秦铮，男，1973年10月25日出生，汉族，中专文化，户籍地安徽省芜湖市镜湖区。2013年7月18日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元，2015年11月17日减刑释放。2017年10月25日因本案被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年11月30日被芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于当日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。 辩护人邱铭，安徽仝人律师事务所律师。 安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检刑诉（2018）137号起诉书指控被告人秦铮犯贩卖毒品罪，于2018年4月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年6月22日公开开庭审理了本案。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员任婕出庭支持公诉，被告人秦铮及其辩护人邱铭到庭参加诉讼。现已审理终结。 芜湖市镜湖区人民检察院指控： 1、2017年8月21日，被告人秦铮在芜湖市镜湖区以1000元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒约1克。 2、2017年8月底的一天，被告人秦铮在芜湖市弋江区春暖花开小区大门口以2000元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒约2克。 3、2017年10月3日，被告人秦铮在芜湖市镜湖区以1000元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒约1克。 4、2017年10月中旬的一天，被告人秦铮在芜湖市弋江区春暖花开小区大门口以1000元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒约1克。 5、2017年8月28日，被告人秦铮在芜湖市镜湖区北门汉庭连锁酒店对面废弃的银行门口以500元的价格向吸毒人员朱某贩卖毒品冰毒约0.5克。 6、2017年10月3日，被告人秦铮在芜湖市镜湖区以500元的价格向吸毒人员朱某贩卖毒品冰毒约0.5克。 7、2017年8月31日，被告人秦铮在芜湖市镜湖区门口以1200元的价格向吸毒人员吴某贩卖毒品冰毒约3克。 8、2017年9月15日，被告人秦铮在芜湖市镜湖区门口以1400元的价格向吸毒人员吴某贩卖毒品冰毒3余克。 9、2017年10月24日晚，被告人秦铮在芜湖市镜湖区以1000元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒约1克，毒品尚未交付两人均被公安机关抓获。 公诉机关就其指控提交了相关证据，并认为被告人秦铮违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约13克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其中被告人秦铮实施第九笔犯罪时，毒品尚未交付就被侦察机关抓获，系犯罪未遂，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定处罚。被告人秦铮在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚。被告人秦铮系毒品再犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定处罚。 被告人秦铮辩称：1、起诉书中指控的第1、2、3、5、6起犯罪属实；2、第4起指控不属实；3、第7、8起指控中贩卖毒品属实，但是第7起中只贩卖了约1.2克，第8起中只贩卖了约1.4克；4、第9起指控不属实，刘某给其转账1000元是归还之前的毒资。 被告人秦铮的辩护人发表如下辩护意见：同意被告人秦铮的辩解。被告人秦铮实际贩卖毒品的数量为7.6克，法定刑为有期徒刑三至七年，并处罚金。 经审理查明： 1、2017年8月21日，被告人秦铮在本市镜湖区花园一村Ａ5幢3单元202室以1000元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约1克。 2、2017年8月底某日，被告人秦铮在本市弋江区柏庄春暖花开小区大门口以2000元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约2克。 3、2017年10月3日，被告人秦铮在本市镜湖区花园一村Ａ5幢3单元202室以1000元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约1克。 4、2017年8月28日，被告人秦铮在本市镜湖区北门汉庭连锁酒店对面废弃的银行门口以500元的价格向吸毒人员朱某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约0.5克。 5、2017年10月3日，被告人秦铮在芜湖市镜湖区以500元的价格向吸毒人员朱某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约0.5克。 上述事实，被告人秦铮在开庭审理时亦无异议，且有证人刘某、朱某的证言，书证通话记录，辨认笔录等证据证实，足以认定。 6、2017年8月31日，被告人秦铮在本市镜湖区花园路花园一村门口以1200元的价格向吸毒人员吴某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约1.2克。 7、2017年9月15日，被告人秦铮在本市镜湖区花园路花园一村门口以1400元的价格向吸毒人员吴某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约1.4克。 上述事实，被告人秦铮在开庭审理时亦无异议，且有证人吴某的证言，书证通话记录、转账记录，辨认笔录等证据证实，足以认定。 对于被告人及其辩护人提出该二起指控中贩卖毒品数量的问题。经查，被告人秦铮当庭供述其以1200元、1400元的价格分别向吴某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约1.2克、1.4克。而证人吴某在公安机关的证言中陈述其确实以1200元、1400元的价格从被告人处购买过冰毒，但克数分别在3克左右。在案再无其他证据可证明该二笔指控的贩卖数量，因此根据有利于被告人的原则，对贩卖数量应予以就低认定。同时本案中被告人秦铮多次贩卖毒品给刘某、朱某的价格均为每克1000元，也没有证据证明吴某和被告人秦铮有何种亲密关系。被告人秦铮以其交易惯例价格50%以下价位贩卖毒品给吴某显然不符合常理。综上，认定被告人秦铮贩卖毒品给吴某的数量分别为1.2克、1.4克，并对被告人及其辩护人提出的意见予以采纳。 8、2017年10月24日晚6时左右，吸毒人员刘某通过电话要求向被告人秦铮购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）约1克，被告人秦铮同意其要求并驾车到本市弋江区汪某家。期间刘某通过微信转账方式向被告人秦铮支付购毒款1000元，被告人秦铮通过微信接收，但并未将约定的毒品交付给刘某。二人来到汪某家后进入卧室一起吸食毒品。后公安民警根据情报线索前往汪某家对二人进行抓捕。被告人秦铮与刘某在明知公安机关在门外的情况下，将带去的毒品及自己吸食毒品的残渣由马桶冲走。被告人秦铮将毒资1000元通过微信转账的方式还给刘某，但刘某还没来得及通过微信接收，二人即被公安民警抓获。 上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实： （1）微信转账记录，证明2017年10月24日，刘某通过微信向被告人秦铮支付毒资1000元。 （2）通话记录，证明2017年10月24日，刘某通过电话向被告人秦铮求购毒品。 （3）辨认笔录，证明刘某辨认出向其贩卖毒品的是被告人秦铮。 （4）证人汪某的证言，证明2017年10月24日晚上7时许，被告人秦铮与刘某一起到其家中。后二人进入北边的卧室，其知道秦铮与刘某是在一起吸食毒品。大概过了一个小时，其听到外面传来敲门声，秦铮告诉其外面的人可能就是派出所民警。其告诉秦铮自己的事情就自己解决。秦铮和刘某就又躲回了卧室不敢开门。民警在外面大概敲了一个小时的门，期间已向屋内人亮明了身份。后来其不得已只能将门打开了，公安民警进屋后依法对房间进行了检查，发现了秦铮、刘某吸毒时装毒品的塑料袋，吸食毒品用的冰壶，马桶中还发现了装毒品用的小塑料袋，应该是他们将毒品冲走了。 （5）证人刘某的证言，证明2017年10月24日，其找被告人秦铮购买毒品。秦铮于当日晚上6时左右在本市弋江区柏庄春暖花开小区接其。上车后其通过微信向秦铮支付毒资1000元。后其被带到秦铮家中共同吸食毒品。秦铮还没来得及将冰毒交给其，二人就被公安机关抓获了。在被抓获前，秦铮立即将1000元通过微信转还给其，其还没来得及接收，就被公安机关抓获了。 （6）被告人秦铮于2017年11月23日在公安机关的供述，证明2017年10月24日晚上6点左右，其开车接到刘某后，刘某表示想购买毒品并通过微信转账1000元给其，其在当晚9点左右接收了该毒资。但是因为公安民警一直在门外敲门，其将带去的冰毒由马桶冲掉，又把1000元通过微信退还给刘某。 对于被告人及其辩护人提出公诉机关第9起指控不属实，刘某给其转账1000元是归还之前的毒资的意见。经查，被告人秦铮虽然辩解该1000元是刘某归还之前的毒资，但该理由没有其他证据予以支持，且其在公安机关多次供述中也未提出该理由。而公诉机关指控的事实有被告人秦铮在公安机关的供述、证人刘某、汪某的证言、微信转账记录、通话记录等证据证实，且细节吻合，足以认定。故对被告人及辩护人的该意见不予采纳。 对于公诉机关指控2017年10月中旬被告人秦铮贩卖毒品给刘某的事实。经查，该笔指控仅有证人刘某的证言。虽有通话记录，但证人证言的细节与通话记录无法相互印证，故对该起指控不予认定，并对被告人及辩护人的意见予以采纳。 对于公诉机关指控被告人秦铮该起贩卖毒品系犯罪未遂的意见。经查，被告人秦铮与购毒人员刘某约定贩卖毒品。刘某将毒资交付秦铮，秦铮收到该毒资，且准备好了相应毒品前往约定地点。二人的毒品交易业已达成，秦铮将毒资退回及将毒品舍弃的行为可以作为量刑情节予以考虑。故该起犯罪事实应认定为犯罪既遂。该意见在法庭调查阶段已由合议庭向被告人秦铮及其辩护人释明，也充分保障了被告人及辩护人的诉讼权利。 公诉机关还提供了户籍信息、前科材料、释放证明、检查笔录、刑事照片等证据证明全案事实。 本院认为，被告人秦铮违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺约8.6克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人秦铮曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，本院予以从重处罚。被告人秦铮当庭供述大部分犯罪事实且案涉少部分毒品未流入社会，该情节本院在量刑时予以考虑。为打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下： 一、被告人秦铮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2017年10月25日起至2024年10月24日止。罚金款于判决生效后十日内缴纳。） 二、违法所得人民币六千六百元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 刘 阳 人民陪审员 陶 红 人民陪审员 张宗清 二〇一八年七月四日 书 记 员 陶 阳 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。