河南省开封市金明区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0211民初71号原告（反诉被告）：洛阳格林环保工程有限公司。住所地：中国（河南）自由贸易试验区洛阳片区涧河区蓬莱路2号洛阳国家大学科技园3号楼B座602、603、606室。法定代表人：王桂容,董事长。社会信用统一代码证：91410305067591095T(1-1)。委托诉讼代理人：杨海勇，河南经源律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：曹德胜，河南辽源律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：开封中环环保工程有限公司。住所地：开封市魏都路189号。法定代表人：彭奇，总经理。统一社会信用代码：914102007270081853（1—1）。委托诉讼代理人：张晓飞，男，1981年3月4日生，汉族，住河南省开封市顺河回族区，公司员工，特别授权代理。委托诉讼代理人：凡基正，男，1978年3月14日生，汉族，住河南省开封市顺河回族区，公司员工，特别授权代理。原告（反诉被告）洛阳格林环保工程有限公司（以下简称格林公司）诉被告（反诉原告）开封市中环环保工程有限公司（以下简称中环公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2016年9月29日来院起诉，本院于2017年6月7日作出（2016）豫0211民初2717号民事判决书。双方当事人均对判决不服，提出上诉。开封市中级人民法院于2017年11月24日作出（2017）豫02民终2284号民事裁定书，撤销开封市金明区人民法院（2016）豫0211民初2717号民事判决；发回本院重新审理。本院另行组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。格林公司的诉讼代理人杨海勇、曹德胜，中环公司的诉讼代理人张晓飞、凡基正均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。格林公司诉称，2014年7月18日格林公司与中环公司在中环公司承包三门峡义翔铝业有限公司三台工业锅炉脱硫、脱硝及静电除尘器改造项目的基础上，就其中三台锅炉的静电除尘器改造项目签订设备及安装分包合同。格林公司在施工图纸等会审合格后，于2014年7月21日进场施工。其中1号锅炉静电除尘器改造工作于9月9日安装验收完毕；3号锅炉静电除尘器改造工作于9月20日开始现场制作，12月3日安装验收完毕；2号锅炉静电除尘器于2015年3月13日开始施工，于4月28日安装验收完毕，5月9日投入运行至今。期间，在格林公司的多次催付下，中环公司基于该项目共向格林公司支付工程款3759550元，剩余工程款虽经多次向中环公司函告催讨至今未果。为维护格林公司合法权益向法院提起诉讼，请求判令中环公司支付格林公司工程款2145450元并按银行同期同类贷款利率承担自2015年10月1日至生效判决确定还款之日期间的利息损失；本案诉讼费及其他费用由中环公司承担。中环公司辩称，格林公司所负责维修的三台锅炉静电除尘器至今未达到技术协议约定的要求，也未经过验收合格，格林公司所说的合格是业主整个厂区的合格并不代表上述三台锅炉静电除尘器的合格。格林公司2015年6月在没有改造完成的情况下撤离现场，有610695元的设备与材料未向中环公司供货到位，中环公司处理后期遗留工程支出1588015元，已超过了格林公司所诉求的工程款。中环公司反诉称，2014年7月8日中环公司与格林公司签订一份合同编号为kzh2014-25的三门峡义翔铝业有限公司静电除尘改造项目设备及安装合同，合同总价6090000元。在合同执行过程中，格林公司一直未按照合同约定进行施工，造成工程拖期达两年之久。2015年6月7日格林公司的施工人员在没有完工的情况下全部撤离施工现场，完工按照合同应支付合同总价5%的延期竣工违约金。在3号静电除尘器改造项目中，由于格林公司拖期严重，2014年11月4日中环公司与格林公司签订会议纪要，中环公司提前支付了格林公司费用，要求格林公司在2014年11月25日完成。但格林公司未按照要求完成，应支付拖期违约金745000元。现提出反诉，请求判令：1、格林公司支付中环公司3号静电除尘器改造延期违约金735000元；2、格林公司支付中环公司逾期竣工违约金304500元；3、本案的诉讼费用由格林公司承担。格林公司针对反诉辩称，2014年7月18日双方签订合同，在合同签订前格林公司已就工程的设计进行了相应的工作。图纸会审以后，格林公司于2014年7月1号进场施工，施工对象是1号锅炉除尘器，改造工程于9月9日安装完毕，次日中环公司就强行使用。3号锅炉除尘器是9月29号开始进场，10月15日开始施工，12月3号安装完毕。2号除尘器于2015年3月13日开始协助清灰，3月21日进场施工，4月28号安装完毕，3台除尘器完工的时间加在一起为135天，扣除因中环公司延误付款的时间，格林公司并不存在工程延期的情况，请求驳回中环公司的反诉请求。经审理查明，中环公司承包三门峡义翔铝业有限公司三台工业锅炉脱硫、脱硝及静电除尘器改造项目，中环公司将该项目中涉及的三台锅炉除尘器改造转包给格林公司。2014年7月8日，中环公司与格林公司签订《三门峡义翔铝业有限公司静电除尘器改造项目设备安装合同》（以下简称安装合同）和《三门峡义翔铝业有限公司3×130t/h循环流化床锅炉电除尘器改造工程技术协议》（以下简称技术协议）各一份，由格林公司承建三门峡义翔铝业静电除尘器改造项目。安装合同约定：工程范围，三台锅炉静电除尘改造项目设备及安装，工期为120天，工期天数与前述计划开竣工天数不一致的，以工期天数为准，开始日期2014年7月8日，交付日期2014年12月10日，签约合同价6090000元，合同价格形式为总价一次包死；合同生效后设计文件审查合格预付20%，货到验收合格付30%，安装验收合格开具全额增值税发票后付20%，调试合格付20%，余工程款的10%质保金，期限为调试合格后两年；因业主方未按时付款等原因导致工期延误的情形，工期顺延；因业主方原因导致工期延误，甲乙双方均不承担任何责任；因乙方（格林公司）原因造成工期延误，工期每拖延一天从工程款中扣承包方5000元，逾期违约金为合同价款的5%；工程验收，格林公司提出竣工验收申请，监理组织预验收合格后，中环公司组织上级部门进行竣工质量验收合格后，格林公司和中环公司共同向环保部门申请验收。格林公司于2014年7月18日图纸设计完毕，7月21日进场对1号锅炉进行施工，9月9日安装完毕，施工天数为51天。2014年11月14日会议纪要中双方约定，对1号炉不达标的问题，由三门峡义翔铝业直接委托专业队（河北奥科）进行检修，产生检修费约85000元，格林公司同意从其工程款中扣除。根据三门峡义翔铝业有限公司与河北奥科除尘设备有限公司协议约定，检修价格为70000元，格林公司予以认可。2014年11月22日，监理单位河南卓越工程管理有限公司义翔铝业对1号炉除尘器1、2电场经168小时试运行，自检合格。2014年12月24日格林公司开具1号炉发票，计款2030000元；2014年11月4日双方对3号锅炉工程进度达成意见，中环公司预借给格林公司工程建设推进款200000元，格林公司2014年11月5日对3号锅炉进行施工，12月2日安装完毕，施工天数为27天；2015年1月11日监理单位河南卓越工程管理有限公司义翔铝业、承包单位中环公司、施工单位格林公司三方对1号炉、3号炉168小时试运行进行了跟踪记录。2015年1月30日1、3号炉整改项目已完成。2015年2月8日建设单位三门峡义翔铝业有限公司、监理单位河南卓越工程管理有限公司义翔铝业、承包单位中环公司三方对1、3号炉进行交接，结果为自检合格。2015年2月27日建设单位三门峡义翔铝业有限公司、监理单位河南卓越工程管理有限公司义翔铝业、承包单位中环公司三方对1、3号炉在运行期间出现烟尘排放不达标等问题招开专题会，认为，“1、3号炉检修完成，报环保监测站验收合格后，进行2号炉的施工。”建设单位对1、3号炉已投入运行。2015年3月21日格林公司对2号锅炉进行施工，4月28日安装完毕。格林公司于2015年4月13日和5月15日分二次开具3号炉发票2030000元。目前涉案项目工程已安装施工完成，三门峡义翔铝业有限公司已实际投入使用。截止2015年6月5日，中环公司共向格林公司支付工程款3759550元。在合同履行过程中，格林公司有部分遗留工程未完成，具体情况如下：2015年6月4日有双方签字的5份供货清单中显示，格林公司有一、二电厂极板极线1套，进行检修，未更换；一、二电场变压器油1套，没有进行；检修阵打锤4套，2号除尘器未做；检修进风均布板1套未做；检漏装置（U型压力计）6套、灰争电加热16块、料位计（射频导纳）8套、差压变送器1台、压力变送器（法兰式）1台、湿度仪（PY100）2只、KR双闸气锁耐磨陶瓷出料阀（KR-150AB）2只、输送用气储气罐及阀组（CH3.0V=3.0m3）1套、就地控制箱（500×400×300）2只、检修箱（500×400×300）1只、隔膜式压力变送器2只、压力变送器2只、打印机（激光彩色）1台、UPS电源1台、有机硅袋笼（Φ155×7950）15个、电磁脉冲阀12个等未到场；清堵空气炮4套，2号除尘器未安装；保温层及其附件（硅酸铝＆=100㎜，0.5㎜彩钢板材1套，2号炉未做；临时烟道制作、安装（Φ1200×50000×3㎜）1套，1，2号间与1，3号间未做；滤袋（Φ160×8000、PPS＋PTFE浸渍）30条、密封条未清点；原告在诉请中已扣除1号炉不达标产生费用70000元，现场清运卫生费15000元，1、3号炉静电除尘保温防腐费100000元，共计185000元。另，格林公司认可在施工过程中有打印机1台，计款2000元，UPS电源1台，计款6000元未向工地提供。2号炉静电除尘保温防腐费，同意参照1、3号炉静电除尘保温防腐费来计算，原则上予以认可，由格林公司承担。以上事实有格林公司向法庭提供的安装合同、技术协议、图纸审核合格证明书、进度付款申请单、1号炉工程试运行质量自检报告、1、3号炉168小时试运行记录、1、3号炉整改完成项目单、1、3号炉交接证书、履约保函、工程付款清单。中环公司向法庭提供的供货清单、会议纪要、建筑工程承包合同、行政处罚决定书、票据、协议书、工程联系单及庭审笔录在卷为据。对于格林公司的本诉请求，本院认为，双方当事人签订的《三门峡义翔铝业有限公司静电除尘器改造项目设备安装合同》和《三门峡义翔铝业有限公司3×130t/h循环流化床锅炉电除尘器改造工程技术协议》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日起为竣工日期。”本案中，原告格林公司负责施工的三门峡义翔铝业静电除尘器改造项目，三门峡义翔铝业有限公司已投入使用，视为该工程已竣工，故中环公司应当按照合同约定向格林公司支付剩余工程款及利息。对于中环公司关于项目未经过验收合格不予支付剩余工程款的辩解理由，与法律规定不符，本院不予支持。2#炉除尘器保温防腐费用参照1、3除尘器保温防腐费承担，即2#除尘器保温防腐费为50000元；打印机计款2000元、UPS电源计款6000元，两项共计8000元，格林公司未做，两项费用格林公司无异议，由格林公司予以承担；其他未完成工程量，双方均签字认可，根据举证责任的分配原则，格林公司应向法庭提供证据证明未完成工程量的价款，格林公司未向法庭提交证据证明实际未完成工程量的价款，应以中环公司提交的未完成工程量价格计算损失，计610695元。未完成工程量费用均由格林公司承担，应从工程款内予以扣除。中环公司的诉辩理由成立，本院予以支持。综上，中环公司应向格林公司支付的剩余工程款为：6090000元－3759550元－185000元－8000元－610695元＝1526755元。对于中环公司的反诉请求，本院认为，根据《三门峡义翔铝业有限公司静电除尘器改造项目设备安装合同》约定，涉案项目工期总日历天数120天，开始日期2014年7月8日，交付日期2014年12月10日，工期天数为156天，计划开竣工日期计算的工期天数与工期总日历天数相差36天。因双方在合同中有约定，计划开竣工天数不一致的，以工期天数为准。本案施工天数应以格林公司实际施工天数为准。本案涉及的是改造工程项目，在整改过程中出现部分工程变动，符合相关法律规定，双方均应按变动后意见执行。中环公司认为应该以2014年7月8日开始计算工期120日天为准的诉辩理由，没有事实依据，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》一百一十四条第一款规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。”格林公司在本案中未向法庭提供有效证据证明其没有逾期竣工的免责事由，本院认为，格林公司在整体施工过程中，确有部分工程未按期完成工程量，存在违约行为。按照双方合同约定，应承担合同总价款的5%逾期违约金，即为6090000元×0.05=304500元。因格林公司在诉请中已主动扣除185000元，减去后为119500元。因此，中环公司要求格林公司支付逾期竣工违约金的反诉请求，超出本院认定部分，本院不予支持。中环公司提交的2014年12月11日工程联系单中，虽然显示有中环公司的印章以及格林公司经理邓旭的签字，但该证据只能证明格林公司已收到该工程联系单，并不能证明格林公司默认3#静电除尘器延期改造及延期改造的违约金从工程尾款中予以扣除的事实。《三门峡义翔铝业有限公司静电除尘器改造项目设备安装合同》中已对逾期竣工的违约责任进行了约定，对同一违约行为不应重复评价和重复计算。因此，对于中环公司要求格林公司承担支付3号静电除尘器改造延期违约金735000元的反诉请求，本院依法不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第（三）项、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）开封市中环环保工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）洛阳格林环保工程有限公司工程款1526755元及自2015年10月1日起至本判决生效之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息；二、驳回原告（反诉被告）洛阳格林环保工程有限公司的其它诉讼请求。三、原告（反诉被告）洛阳格林环保工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）开封市中环环保工程有限公司违约金119500元。四、驳回被告（反诉原告）开封市中环环保工程有限公司的其它反诉请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23962元，由开封市中环环保工程有限公司承担18540元，洛阳格林环保工程有限公司承担5422元。反诉费7078元，由洛阳格林环保工程有限公司承担2690元，开封市中环环保工程有限公司承担4388元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。审判长 党 君审判员 孙丽平审判员 张 浩二〇一八年七月十六日书记员 石明明