重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝一中法民终字第07111号上诉人（原审原告）：重庆新媒农信科技有限公司，住所地重庆市北部新区星光大道**D1-4-1。法定代表人：黄松浪，总经理。委托代理人：瞿荷。委托代理人：胡强兵。被上诉人（原审被告）：杨丽美，女，××年××月××日出生，汉族，住重庆市渝**。委托代理人：胡建树，重庆誉博律师事务所律师。上诉人重庆新媒农信科技有限公司（以下简称新媒农信公司）与被上诉人杨丽美劳动争议一案，重庆市渝北区人民法院于2014年8月28日作出（2014）渝北法民初字第09576号民事判决。上诉人新媒农信公司不服该判决，向本院提起上诉，本院依法决定由审判员宋勇担任审判长，审判员李盛刚主审，与代理审判员康炜共同组成合议庭审理本案，并于2014年11月19日对本案进行了审理。上诉人新媒农信公司的委托代理人瞿荷、胡强兵，被上诉人杨丽美及其委托代理人胡建树参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明：2009年10月15日，被告与北京新媒传信科技有限公司签订合同期限自2009年10月15日起至2012年10月14日止的书面劳动合同，被告岗位为产品经理，月工资税前3500元。2012年2月6日，原、被告签订合同期限自2012年2月6日起至2015年2月5日止的书面劳动合同，约定被告岗位为质量管理工程师，正式录用后月工资标准为税前3600元，原告同意被告在北京新媒传信科技有限公司所依法享有的工龄、福利合并计算入被告在原告单位的工龄、福利待遇；原告方的《员工手册》中有关规章制度均为合同附件，是合同的组成部分，被告已看过并深刻了解甲方的《员工手册》，愿意按照甲方的规定执行。原告为被告以1950元／月为基数在重庆市缴纳了社保五险，并购买了住房公积金。2013年3月26日，被告签署员工守则签收单，表明已经对守则内容全部了解和认可。《员工守则》第3.2.8条规定：凡未经批准的缺勤行为，一律记为旷工，旷工扣减双倍日标准工资，一个月内累计旷工1天或6个月内旷工累计超过2天者，属于严重违反公司规章制度，公司有权无偿终止与旷工员工的劳动合同。第3.2.9条规定：员工因工作需要加班的须填写加班申请表，经部门经理审批后，在人力行政中心备案。3.2.10条规定：员工因工作需要加班且加班至21：00以后，可以报销公司-住处交通费，实报实销，并有15元误餐补助。加班到次日00：00以后的，报销30元误餐补助，加班到次日6：00以后的，报销60元误餐补助。2013年11月28日被告加班14.5小时，12月12日被告加班13小时、12月19日被告加班13小时、12月26日被告加班12.5小时，2014年1月9日被告加班9.5小时，并于2013年11月29日倒休一天，12月13日倒休一天。被告加班期间均向其上级领导安国营发送了加班相关电子邮件。被告还按照加班情况填写了员工加班登记表，由被告的上级领导安国营签字，还有行政助理陈彧彧签字。原告公司据该登记表载明的餐费和车费向被告发放了餐费、车费。2014年2月8日，被告向原告公司人力资源高级总监林洪邮寄律师函，要求解除劳动合同，原告支付加班工资、经济补偿金、年休假赔偿，邮件信封上载明邮寄内容为律师函，被拒收退回。2014年2月11日，被告再次向原告公司行政总监林洪邮寄解除劳动关系通知书，要求解除劳动合同，原告支付加班工资、经济补偿金、年休假赔偿，邮件信封上载明邮寄内容为解除劳动关系通知书，未收退回。该两份邮件在2014年3月25日仲裁庭审中当庭拆封。2014年2月11日，被告还向原告人力资源高级总监林洪发送了电子邮件律师函，内容同上。2014年2月10日，原告向被告邮寄《通知书》，要求被告在2014年2月11日13点之前到公司人力行政部报道。2014年2月11日，原告向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，载明按照《员工手册》“一个月内累计旷工天数超过1天或六个月内累计2天的，公司有权立即给予无补偿解除劳动合同处理”的规定，于2014年2月11日与被告解除劳动关系。被告于2014年2月16日收到《通知书》和《解除劳动合同通知书》。2014年2月19日，被告向重庆北部新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付加班工资6322元、解除劳动关系经济补偿金29700元、未休年休假赔偿2428元、2月工资2428元。该委作出渝新劳仲案字（2014）第142号仲裁裁决书，裁定原告支付被告经济补偿金19188元、延时加班费1599元、2013年带薪年休假工资2353元、2014年2月工资2353元。原告不服，遂起诉来院。庭审中，原、被告一致确认被告离职前月平均工资为4264元，2013年被告应休年休假共计8天，已休2天；原告公司的工资计算周期是从上月26日至次月25日，2014年春节从2014年1月27日放假到2月8日。新媒农信公司诉称：被告杨丽美系原告新媒农信公司的员工，担任质量管理工程师职务。被告2014年2月9日开始旷工，原告多次电话、短信通知均未回复，2014年2月19日，被告向重庆北部新区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，该委作出（2014）第142号仲裁裁决书，裁决原告支付被告经济补偿金19188元、延时加班费1599元、2013年年休假工资2353元、2014年2月工资2353元。原告从未安排被告加班，不应该支付加班工资，故不存在违法解除劳动合同的情形，原告无需向被告支付经济补偿金；因被告未向原告提出应休而未休年假的申请就与原告单方违约解除了劳动合同，导致原告无法为被告安排年假，故年休假工资不应支付；被告2014年2月工资计算天数仅为6天，只应发工资1176.27元。故原告起诉来院，请求判令：1、原告无需向被告支付经济补偿金19188元；2、原告无需向被告支付延时加班费1599元；3、原告无需向被告支付2013年带薪年休假工资2353元；4、原告无需向被告支付2014年2月工资2353元；诉讼费由被告承担。杨丽美辩称：原告诉称被告旷工不属实，原、被告已于2014年2月8日解除了劳动关系，理由是原告未及时足额为被告缴纳社会保险、没有支付加班工资、没有安排年休假，故原告应支付被告经济补偿金。现要求原告支付被告经济补偿金19188元、延时加班工资1599元、2013年带薪年休假工资2353元、2014年2月工资2353元。一审法院认为，关于劳动关系的解除时间。被告于2014年2月8日、2月11日向原告邮寄的律师函和解除劳动关系通知书原告均未收悉，不能产生解除劳动合同的法律效果。被告于2014年2月11日向原告公司人力资源高级总监林洪发送的解除劳动合同的律师函电子邮件原告收悉，双方的劳动合同于2014年2月11日解除。关于延时加班工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被告举示的员工加班登记表上有原告相关人员签字，原告也按照该登记表上载明的金额向被告发放了加班餐费、车费，故一审法院认定被告主张的加班事实成立。被告共延时加班62.5小时，倒休两个工作日，原告还应向被告支付延时加班费4264元／月÷21.75天÷8小时×（62.5小时-16小时）×150%=1709.3元。被告仅要求原告支付加班工资1599元，是其对自身权利的处分，一审法院予以认可。关于经济补偿金。原告未及时足额向被告支付加班工资，被告提出解除劳动合同的，原告应向被告支付经济补偿金4264元／月×4.5个月=19188元。关于带薪年休假。被告2013年应休年休假8天，已休2天，还有6天未休，原告应当支付被告未休年休假工资4264元／月÷21.75天×6天×200%=2352.6元。原告辩称因被告未提出年休假申请原告就无需支付未休年休假工资于法无据，一审法院不予采信。关于2014年2月的工资。2014年2月的工资应从2014年1月26日计算至2月25日，双方劳动关系于2014年2月11日解除，原告应支付被告从2014年1月26日至2014年2月10日的共计16天的工资。被告从2014年2月8日就向原告提出了解除合同，主观上并不存在旷工。原告应支付工资4264元／月÷21.75天／月×16天=3136.7元，被告仅要求原告支付2353元，一审法院予以认可。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告重庆新媒农信科技有限公司在本判决生效后5日内支付被告杨丽美延时加班费1599元；二、原告重庆新媒农信科技有限公司在本判决生效后5日内支付被告杨丽美2013年未休年休假工资2352.6元；三、原告重庆新媒农信科技有限公司在本判决生效后5日内支付被告杨丽美2014年2月工资2352.6元；四、原告重庆新媒农信科技有限公司在本判决生效后5日内支付被告杨丽美经济补偿金19188元；五、驳回原告重庆新媒农信科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由原告负担。新媒农信公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销（2014）渝北法民初字第09576号民事判决，依法改判上诉人不向被上诉人支付加班费、未休年休假工资、2月份工资、经济补偿金，判决被上诉人向上诉人退还多发工资8299.14元，本案诉讼费由被上诉人承担。其主要理由：公司在被上诉人杨丽美工资里发放了包括加班工资、未休年休假工资、2月份工资。双方劳动合同中明确约定杨丽美工资为3600元，而不是原审法院认定的4264元。从2012年2月开始，每月上诉人向被上诉人多发了400元至800元不等。多发放的部份就是发的加班工资。一审法院计算2月份加班工资有误，加班费基数应为3600元，不是4264元；同样未休年休假的工资基数也是3600元。所以一审法院认定为未足额支付加班费不成立。被上诉人申请劳动仲裁的动机违背诚实信用的原则。由于公司没有申请综合计时制，导致出现了违法现象。被上诉人申请仲裁，无故离职和要求公司进行经济补偿，是刻意为了不正当的经济利益。《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》，被上诉人要求获得经济补偿金不符合法律规定。综上，请求二审法院支付上诉人的请求。杨丽美答辩称：上诉人称工资中包含了加班工资及未休年休假工资，与一审查明事实相背。一审中，上诉人否认加班事实，何来已经支付加班费的说法。其次，带薪年休假的赔偿何以在劳动关系解除前、法律责任尚未产生之前支付。财政部《关于企业加强职工福利费财务管理的通知》规定，企业为职工提供的交通、住房、通讯待遇，已经被货币化改革，按月按标准发放或支付的住房补贴、交通补贴或者车改补贴，应当纳入职工工资总额。劳动者以用人单位未依法缴纳社会保险为由，提出解除与用人单位的劳动关系，应当支持。二审期间，上诉人与被上诉人未举出新的证据。二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，新媒农信公司在二审中提出要求杨丽美退还多发工资8299.14元，属于上诉人在二审中增加的诉讼请求。杨丽美对此请求不同意与新媒农信公司协商解决，因此对新媒农信公司的此项上诉请求，不属于本案二审审理的范围，本院不予处理。关于新媒农信公司认为应当按照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》来处理本案的理由，由于该规定适用范围不包括本区域，新媒农信公司的该理由本院不予支持。新媒农信公司认为在杨丽美的工资中包含了加班费和未休年休假工资的问题，新媒农信公司在一审中、二审中均未举示证据予以证明。虽然双方在劳动合同中约定杨丽美的月工资为3600元，但双方在劳动合同中还约定了午餐费和出差费等。因此新媒农信公司主张每月超出3600元的部份为加班工资和未休年休假的工资的证据不充分，本院不予支持。关于杨丽美2014年2月份工资的问题。杨丽美2014年2月的工资应从2014年1月26日计算至2月25日，双方劳动关系于2014年2月11日解除，但杨丽美于2月8日表意解除劳动关系，且未向新媒农信公司提供劳动，其计薪时间应截止于2月8日前。新媒农信公司应支付杨丽美从2014年1月26日至2014年2月7日期间的工资。新媒农信公司2014年春节从2014年1月27日放假到2月8日，杨丽美在2014年1月26日至2014年2月7日期间的计薪天数为11天，杨丽美月平均工资为4264元。因此，杨丽美该月的工资应为4264元／月÷21.75天／月×11天=2156.51元。杨丽美在一审中主张2014年2月的工资为2353元，一审法院主张杨丽美2014年2月工资为2352.6元错误，应予以纠正。一审法院其余评判，本院予以支持。综上所述，上诉人新媒农信公司的上诉理由不成立。原判事实清楚，适用法律错误，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持重庆市渝北区人民法院（2014）渝北法民初字第09576号民事判决第一项、第二项、四项；二、撤销重庆市渝北区人民法院（2014）渝北法民初字第09576号民事判决第三项、第五项；三、重庆新媒农信科技有限公司在本判决生效后5日内支付杨丽美2014年2月工资2156.51元；四、驳回重庆新媒农信科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼费10元，二审案件受理费10元，由上诉人重庆新媒农信科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋 勇审 判 员  李盛刚代理审判员  康 炜二〇一五年一月十五日书 记 员  李 娜