德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0603民初3761号 原告：成都明阳壹佰劳务有限公司，住所地四川省成都市金牛区。 法定代表人：廖焕明。 委托诉讼代理人：石长沙，上海段和段（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈善林，四川朗照律师事务所律师。 被告：江苏金土木建设集团有限公司，住所地江苏省常熟市古里镇。 法定代表人：胡良根。 委托诉讼代理人：李怀银，该公司员工。 委托诉讼代理人：雷莉，四川君合律师事务所律师。 被告：江苏金土木建设集团有限公司四川分公司，住所地四川省成都市锦江区。 负责人：刘龙刚。 委托诉讼代理人：梁利娟，该分公司员工。 委托诉讼代理人：刘晨蓉，四川君合律师事务所律师。 原告成都明阳壹佰劳务有限公司（以下简称明阳壹佰公司）与被告江苏金土木建设集团有限公司（以下简称金土公司）、江苏金土木建设集团有限公司四川分公司（以下简称金土分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年9月12日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告明阳壹佰公司法定代表人廖焕明及其委托诉讼代理人石长沙、高曾（庭审后更换为陈善林），被告金土公司的委托诉讼代理人李怀银、雷莉，被告金土分公司的委托诉讼代理人梁利娟、刘晨蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告明阳壹佰公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付原告工程款（含原告代付）15567819.1元；2.判令二被告退还原告保证金800000元，并从2014年12月1日起按照年利率24%支付资金占用费；3.判令二被告向原告支付违约金2079300元；4.诉讼费由二被告负担。事实与理由：2014年2月17日，原告与被告金土分公司签订了西部商贸城4#地块13号楼、16号楼《劳务总承包施工合同》，按照劳务合同约定，被告金土分公司将其在德阳西部国际商贸（集团）有限公司（以下简称西部国际）处总承包的位于德阳市西线一环路交乌江路、沭河路两侧的西部国际商贸城4#地块13号楼、16号楼项目劳务总承包给原告实施。承包的内容为：（1）建筑施工图中（不包括专业分包和建设单位指定分包）的所有内容；（2）结构施工图的所有内容（从基础垫层至竣工验收）；（3）临舍和机械设备基础；（4）涉及本承包内容的所有周围材料和安全维护材料;（5）线槽一次性补烂、收边及专业分包收边、补烂。承包范围：人工费+周转材料费+机型费+材料、机械的进出场费+材料机械的运费分包配合费+安全文明施工费。工程质量标准为合格。劳务合同还约定：工期为两年；承包建筑面积87000平方米，综合单价478元/平方米，如未完成，可按照单价构成的附表按实扣减。劳务合同还约定：工期为两年；承包建筑面积87000平方米，综合单价为478元/平方米，如未完成，可按照单价构成的附表按实扣减。同时约定，任何一方违约，违约方除了赔偿损失外应按合同总金额的5%支付违约金。劳务合同签订后，原告按时组织人员进场施工作业，按照约定的进度施工。但被告却屡次拖欠工程款。2014年11月，原告已经完成合同约定的大部分工程内容后，该项目因为业主原因无限期停工。由于被告拖欠工程款，导致大量农民工到德阳市旌阳区人力资源和社会保障局、建设局等政府部门投诉维权。截止到项目停工，原告已经完成的工程量为84194.71平方米，扣减综合单价中原告未实施的分项后，原告方完成施工内容的工程款总额为29033033.1元；原告代被告支付钢管、塔机、人货电梯相关工程费用2234786元。劳务合同签订前，原告向被告金土分公司支付履约保证金150万元，被告仅退还70万元，还有80万元至今未退还。原告按照劳务合同履行，完成了绝大部分承包内容。被告却屡屡拖欠工程款，导致原告方的大量人工费、材料费、机械费等无法兑现支付。被告的行为严重违背合同、违背法律规定。为维护自己的合法权益，特根据民事诉讼法的相关规定，提起诉讼。 被告金土公司、金土分公司共同辩称：原被告2014年2月17日签订的《劳务总承包施工合同》约定的按综合单价478元/平方米计算工程费用的结算方式，不是双方真实意思表示。该合同仅用于与该项目业主西部国际结算使用，不应作为原告的结算依据。因业主方资金原因，该项目于2014年11月停止，原告并未完成本项目全部约定面积承包施工；且已实际施工的部分承包面积，也未完成其承包工作要求的全部工序作业。故原告按照项目全部施工面积87000元平方米主张施工面积，并按照其所谓的并非双方真实意思表示的每平方米包干综合总价478元/平方米计算单价，与事实情况严重不符，且没有依据。双方应当根据实际工程完成情况，据实结算各项工程价款。截至起诉发生时，被告已经向原告合计支付了工程款16550820元，且被告对上述支付款项签字确认。同时，上述价款中包含已经双方2015年2月8日签字确认的工程全部人员工资费用、管理费用共计14986082元；该项目及全部劳务人员工资用业已结清。截至起诉时止，被告已代原告向第三方实际支付应由原告承担的项目器械租金等其他费用共计1028114元。原告并未向被告实际支付项目保证金150万元，被告不应承担所谓保证金返还义务及资金占用利息。鉴于双方签订的合同并非真实意思表示，原告关于违约金的诉请没有法律依据。综上，原告诉请依据的合同并非双方真实意思表示，不应作为结算及双方实际权利义务承担的依据；且原告诉请与事实严重不符；请求驳回原告的全部诉讼请求。 根据原、被告举证、质证，本院认定事实如下： 2014年2月17日，金土分公司（甲方）与明阳壹佰公司（乙方）签订了《劳务（总）承包施工合同》，主要约定：工程名称，西部国际商贸城4#地块13#、16#楼项目；承包内容，建筑施工图中（不包含专业分包和建设单位指定分包）的所有内容，结构施工图中的所有内容（从基础垫层至竣工验收），临舍和机械设备基础，涉及本承包内容的所有周围材料和安全维护材料，线槽一次补烂、收边及专业分包收边、补烂。特别说明，专业分包指：防水工程、烟道安装工程、门窗工程、栏杆安装工程、油漆涂料工程、保湿工程、机电安装、电梯安装、水电安装、百叶工程、弱电工程、主（次）消防工程、涂料；承包范围：人工费+周围材料费+机型费+材料、机械的进出场+材料机械的运费分包配合费+安全文明施工费；合同价款，以该项目总建筑面积平方米为承包工程量计价单位。承包面积87000（甲乙双方按《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2008）建筑面积计算规则计）。综合单价478元/㎡，此价为完成合同约定所有内容的结算价，如未完成可按实扣减，单价构成表见附件；造成安全事故3万元（含3万）由乙方负责，超出部分按10万以内（含10万元）甲方分担30%责任，10万以外甲方分担65%。2014年10月20日，劳务承包人委托代理人廖兴泽出具说明“今收到江苏金土木与成都明阳壹劳务公司合同，单价为478元/㎡，特此说明合同只用于与西部国际结算使用，不作为与江苏金土木结算依据”。2015年1月27日，由双方签章确认的民工欠薪汇总表（报送劳动监察大队），总计14297250元。2015年2月8日，德阳西部商贸城4号地：13号楼、16号楼（明阳壹佰劳务）班组方量审定单载明“工程款14986082元，注：该班组在本工程的所有施工内容均已计算完毕，廖焕明、廖兴泽在班组长处签字，邓道宽在项目经理处签字”。另查明，原告代付钢管等材料租赁费70万元，代付混凝土70万元，代付塔机和人货电梯费562000元，代付工伤赔付167011元，剩余履约保证金80万元。原告认可已经收到工程款1640万元，退还保证金70万元。 以上事实，有当事人陈述、《劳务（总）承包施工合同》、《说明》、《（明阳壹佰劳务）班组方量审定单》等证据在卷佐证。 本院认为：金土分公司与明阳壹佰公司签订了《劳务（总）承包施工合同》，将其中劳务部分分包给明阳壹佰公司，明阳壹佰公司亦进行了劳务作业，但由于工程整体停工，合同未全部履行完毕，由于该工程的劳务费单价是整体单价，在未全部完工的情况下，其合同约定的单价不能作为结算单价的依据，且合同约定材料费等均包含在承包范围内，现其既主张合同总价款又主张垫付材料费等的请求属于重复计算；另外在廖兴泽出具的《说明》中，亦表明该合同不作为结算依据；双方签订的合同名义上是劳务分包合同，但从合同内容来看，不仅仅是劳务作业，还包含建筑材料款、周转材料款、管理费和大中型施工机械设备费用等，参照《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第九条第七项的规定，实质上属于违法分包；经双方确认的民工总欠薪14297250元，之后经双方代表签订了班组方量审定，对工程款进行结算，结算总金额为14986082元，两者之间有688832元的差额，原告主张方量审定仅仅是民工工资的理由不能成立，对原告申请对工程量及工程造价进行鉴定的请求不予支持；关于其他垫付费用没有进行结算，本院支持原告已经实际完成的劳务费、垫付款和剩余履约保证金相关款项，对其他请求不予支持；因金土分公司不具有法人资格，其民事责任由金土公司承担。综上，原告垫付款2129011元，剩余履约保证金800000元，合计2929011元，加上劳务款14986082元，总计为17915093元，扣除已经收到的16400000元，被告应付1515093元；关于原告主张按照年利率24%主张剩余履约保证金利息的请求没有法律依据，本院仅支持按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从工程结算日2015年2月8日次日开始起算；关于原告主张支付违约金，因工程整体停工不是被告的原因，且属于违法分包，因此对原告的该项请求不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、第五十二条第五项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条规定，判决如下： 一、被告江苏金土木建设集团有限公司、江苏金土木建设集团有限公司四川分公司于本判决生效之日起十日内支付原告成都明阳壹佰劳务有限公司垫付款715093元； 二、被告江苏金土木建设集团有限公司、江苏金土木建设集团有限公司四川分公司于本判决生效之日起十日内支付原告成都明阳壹佰劳务有限公司剩余履约保证金800000元； 三、被告江苏金土木建设集团有限公司、江苏金土木建设集团有限公司四川分公司于本判决生效之日起十日内支付原告成都明阳壹佰劳务有限公司以800000元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的自2015年2月9日起至清偿日止的利息； 四、驳回原告成都明阳壹佰劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费132483元、保全费5000元，合计137483元，由被告江苏金土木建设集团有限公司、江苏金土木建设集团有限公司四川分公司负担12726元，原告成都明阳壹佰劳务有限公司负担124757元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 长  郭文东 审 判 员  徐萍丽 人民陪审员  吴代强 二〇一八年七月十四日 书 记 员  周 婷