湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）鄂黄石中民四初字第00040号原告大冶有色金属有限责任公司，住所地黄石市下陆区下陆大道115号。法定代表人张麟，该公司董事长。委托代理人陈雄峰、万佩，均系北京中伦（武汉）律师事务所律师。被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司，住所地黄石市团城山开发区杭州西路178号。法定代表人郭中凯，该公司董事长。被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司，住所地黄石市下陆区发展大道蜂烈山村。法定代表人郭炳葵，该公司执行董事。被告黄石市海观山宾馆有限责任公司，住所地黄石市天津路23号。法定代表人柯红叶，该公司总经理。委托代理人程晋晋，湖北太圣律师事务所律师。第三人湖北金格实业发展有限公司，住所地黄石市下陆大道115号。法定代表人张麟，该公司董事长。原告大冶有色金属有限责任公司与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司、黄石市鑫兴工贸有限责任公司、黄石市海观山宾馆有限责任公司及第三人湖北金格实业发展有限公司买卖合同纠纷一案，于2014年8月26日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月15日公开开庭审理了本案。原告大冶有色金属有限责任公司的委托代理人陈雄峰、万佩，被告黄石市海观山宾馆有限责任公司的委托代理人程晋晋到庭参加诉讼，被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司、黄石市鑫兴工贸有限责任公司、第三人湖北金格实业发展有限公司经���院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告大冶有色金属有限责任公司诉称：原告与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司长期存在购销合同关系。2014年2月26日，被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司向原告交付编号分别为20091003、20091004、20091006、20091007、20091599、20091600的六张商业承兑汇票，票面合计金额5，000万元，用以向原告支付货款。六张汇票的出票人、承兑人及付款人均为被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司，汇票到期日分别为2014年8月26日、2014年9月10日。上述六张汇票已由原告向银行贴现。现被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司经营情况严重恶化，无力兑付票据，原告已向贴现银行贴现支付票据项下的款项。据此，原告依法对被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司享有票据项下的追偿权。其中，除依约抵偿2，897.23万元债务外，原告对被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司仍享有2，102.76万元票据项下的付款追索权。2013年9月10日，原告与被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司签署了一份《股权质押合同》，被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司为确保被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司对原告开具的商业承兑汇票票据权利的及时有效实现，以其持有的第三人湖北金格实业发展有限公司3.47%的股权作质押担保；同日，黄石市工商行政管理局出具了黄工商股质登记设字（2013）第054号《股权出质设立登记通知书》，股权质押权依法设立。现原告已依约履行了与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司所签《购销合同》项下的发货义务，但被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司给原告开具的商业承兑汇票到期未获兑付，故被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司应当就被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司对原告的债务承担担保责任。2014年8月，原告与被告黄石市海观山宾馆有限责任公司签署一份《抵押合同》，承诺为被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司的还款义务承担担保责任，并以其所有的房产设定抵押担保。后因被告黄石市海观山宾馆有限责任公司的原因，《抵押合同》未办理抵押登记，抵押权未设立，但《抵押合同》已生效，故被告黄石市海观山宾馆有限责任公司应承担责任。因黄石鑫鹏铜材有限责任公司未能支付原告垫付款项，为此诉讼。请求：1、判令被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司向原告偿付商业票据项下的债务本金2，102.76万元；2、判令被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司向原告偿付商业票据项下的债务利息；3、判令被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司以其出质的第三人湖北金格实业发展有限公司3.47%的股权就被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司对原告的债务承担担保责任；4、判令被告黄石市海观山宾馆有限责任公司就被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司���原告的债务承担违约赔偿责任，包括原告实现债权所支出的律师费438，414元；5、判令被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司、黄石市鑫兴工贸有限责任公司、黄石市海观山宾馆有限责任公司承担本案全部诉讼费用。原告大冶有色金属有限责任公司为支持自己的主张，提供了如下证据材料：第一组证据证据一：《购销合同》［合同编号：（2013）冶色有限合字第03-48号］及六张《商业承兑汇票》。拟证明合同约定原告向被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司提供18，000吨阴极铜，被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司向原告开具六张《商业承兑汇票》，金额总计5，000万元；证据二：银行贴现证据、退回商业承兑汇票证据及原告向银行支付5，000万元的证据。拟证明因被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司无法承兑票据，原告为此支付5，000万元，故原告对被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司享有付款追索权；证据三：《债权债务处置协议》。拟证明5，000万元商业承兑汇票已被冲抵2，897.23万元，原告对被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司仍享有2，102.76万元票据项下的付款追索权；第二组证据证据四：《股权质押合同》。拟证明被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司为上述债务提供质押担保，担保金额为1，389万元；证据五：黄工商股质登记设字（2013）第054号《股权出质设立登记通知书》。拟证明质押权依法设立；第三组证据证据六：《黄石市海观山宾馆有限责任公司临时股东会会议决议》。证据七：《抵押合同》。上述证据拟证明被告黄石市海观山宾馆有限责任公司经股东会决议，为上述债务提供担保；第四组证据证据八：《委托代理合同》。拟证明原告为追索债权支付律师费用，应由被告黄石市海观山宾馆有限责任公司承担。被告黄石市海观山���馆有限责任公司庭审答辩称：一、本案担保合同无效，没有办理抵押登记；二、加盖印章系公司法定代表人柯红叶个人行为，且是在明知公司资产已经抵押给银行的情况下签订。但未提交任何证据支持其主张。其他被告及第三人均未答辩。经庭审质证，被告黄石市海观山宾馆有限责任公司对原告提供的证据六《黄石市海观山宾馆有限责任公司临时股东会会议决议》的真实性有异议，认为股东签名不真实；对原告提供的证据七《抵押合同》的真实性没有异议，但对合法性有异议；对原告提交的证据八《委托代理合同》无异议，但因其担保合同无效，故不应承担责任；对原告提交的其他证据，以与其无关为由，未予质证。本院经审查认为，原告提交的证据一、二、三，证实原告与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司之间债权债务关系；证据四、五，证实被告黄石市鑫兴���贸有限责任公司提供质押担保并办理登记的事实；证据六、七，证实被告黄石市海观山宾馆有限责任公司提供担保的事实；证据八，证明原告主张债权所支出的律师费用。上述证据的内容与案件事实相关联，对案件事实具有证明作用，本院予以采信。根据原告提交的证据，本院作出如下事实认定：一、主债务形成的事实部分2013年1月11日，原告与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司签订一份阴极铜的《购销合同》［合同编号：（2013）冶色有限合字第03号-48］，约定原告向被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司供应阴极铜18，000吨，供货时间从2013年1月起至2013年12月止。2014年2月26日、3月11日，被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司向原告交付编号分别为20091003、20091004、20091006、20091007、20091599、20091600的六张商业承兑汇票，票面合计金额5，000万元，用以向原告支付货款。原告收到上���汇票后，即到相关银行进行贴现，并以贴现申请人的名义与贴现银行签订了买方付息票据贴现合同，约定“商业汇票到期被拒绝付款，贴现银行有权就拒绝付款的款项向贴现申请人追索”。六张汇票的出票人、承兑人及付款人均为被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司，汇票到期日分别为2014年8月26日、2014年9月10日。上述六张汇票到期后，因被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司经营情况严重恶化，无力兑付票据款项，原告于2014年8月26日向贴现银行支付3，800万元，又于同年9月11日向贴现银行支付1，200万元，合计5，000万元。2014年8月9日，原告与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司、黄石市鑫兴工贸有限责任公司进行对账，确认原告差欠被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司28，972，319.34元，扣减原告为被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司垫付的5，000万元商业承兑汇票款项后，被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司尚欠原告2，102.76万元。二、担保事实部分2013年9月10日，原告与被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司签署了一份《股权质押合同》，被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司为确保被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司与原告签订的《购销合同》［合同编号：（2013）冶色有限合字第03号-48］顺利履行，保证被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司对原告开具的商业承兑汇票票据权利的及时有效实现，以其持有的第三人湖北金格实业发展有限公司3.47%的股权作质押担保，担保金额为1，389万元；同日，黄石市工商行政管理局出具了黄工商股质登记设字（2013）第054号《股权出质设立登记通知书》，对该股权质押权进行登记。2014年8月6日，被告黄石市海观山宾馆有限责任公司召开临时股东会议，决议将公司所属的全部房产、土地抵押给原告，担保被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司与原告的全部贸易债务，并到登记机关办理相应的手续。事后，原告与被告黄石市海观山宾馆有限责任公司签署一份《抵押合同》，约定其所担保的主债权为自2014年1月1日至2014年12月31日期间（包括该期间的起始日和届满日），在1，600万元最高余额内，原告与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司签订的贸易购销合同而享有的对债务人的债权，担保范围包括主债权债务、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等。该《抵押合同》还约定在合同签订后10日内应到有关抵押登记机关办理抵押登记手续。但实际未办理抵押登记。因黄石鑫鹏铜材有限责任公司未能支付原告垫付款项，导致诉讼。本院认为：原告与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司签订的《购销合同》，是双方当事人的真实意思表示，协议内容符合法���规定，合法有效。被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司未按照协议约定履行付款义务，应承担相应的民事责任。原告要求被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司返还贴现款项的请求符合法律规定，本院应予支持。为保证《购销合同》的履行，被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司与原告签订《股权质押合同》，并到黄石市工商行政管理局对该股权质押权进行登记。该合同依法成立并对双方当事人具有约束力。依据该合同约定，在主债务人不能履行到期债务时，担保人应按照合同约定的最高额保证数额承担连带责任。黄石市鑫兴工贸有限责任公司以其持有的第三人湖北金格实业发展有限公司3.47%的股权作质押担保，担保金额为1，389万元，故黄石市鑫兴工贸有限责任公司应在该范围内承担连带责任，同时原告对黄石市鑫兴工贸有限责任公司提供质押的第三人湖北金格实业发展有限公司3.47%的股权享有优先受偿权。被告黄石市海观山宾馆有限责任公司与原告签订的《抵押合同》，明确约定合同自签订之日起生效，虽然合同约定的办理相关抵押登记未履行，但不影响该合同的效力，故该合同对双方当事人均有约束力。根据合同约定，被告黄石市海观山宾馆有限责任公司的最高额保证数额为1，600万元，保证范围含律师费等费用，原告要求被告黄石市海观山宾馆有限责任公司对被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司的债务承担责任并按照约定承担律师费438，414元的请求符合合同规定，本院应予支持。被告黄石市海观山宾馆有限责任公司提出《抵押合同》因未办理抵押登记而无效、不应承担责任的理由，与法律规定相悖，依据《中华人民共和国物权法》的规定，抵押权未经登记，不得对抗善意第三人，即原告对该抵押物不享有优先受偿权，但并不影响合同��立，故被告黄石市海观山宾馆有限责任公司提出的该项理由不能成立，本院不予支持。第三人湖北金格实业发展有限公司与本案的处理结果没有法律上的利害关系，不是本案适格的第三人，原告将其列为当事人参加诉讼，不符合法律规定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第六十三条、第八十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，判决如下：一、被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告大冶有色金属有限责任公司垫付款项2，102.76万元及利息（按同期同类银行贷款利率计算，从2014年9月11日起至本判决确认给付之日止）；二、被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司以其持有的第三人湖北金格实业发展有限公司3.47%的股权在1，389万元范围内对被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司的债务承担连带清偿责任；原告对被告黄石市鑫兴工贸有限责任公司持有的第三人湖北金格实业发展有限公司3.47%的股权享有优先受偿权；三、被告黄石市海观山宾馆有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告大冶有色金属有限责任公司的律师费438，414元；四、被告黄石市海观山宾馆有限责任公司在1，600万元范围内对被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司的债务承担连带清偿责任（含由其承担的律师费438，414元）；五、驳回原告大冶有色金属有限责任公司的其他诉讼请求。如果上述被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费146，938元，诉讼保全费5，000元，合计151，938元，由���告黄石鑫鹏铜材有限责任公司、黄石市鑫兴工贸有限责任公司、黄石市海观山宾馆有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行湖北省分行东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：05×××69-1。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。审判长  严云峰审判员  童 威审判员  乐 莉二〇一五年一月二十日书记员  范劲松