新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院民事判决书（2017）新30民初19号 原告：张云桐，男，汉族，内蒙古赤峰人，1967年12月3日出生，现住新疆喀什市。委托诉讼代理人：周运才，新疆叶尔羌律师事务所律师。被告：吴明，男，汉族，内蒙古赤峰人，1959年2月25日出生，现住内蒙古赤峰市宁城县。委托诉讼代理人：田宏均，新疆越腾律师事务所律师。原告张云桐与被告吴明股权转让合同纠纷一案，本院于2017年11月07日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告张云桐的委托诉讼代理人周运才，被告吴明的委托诉讼代理人田宏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张云桐向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告吴明支付股权转让款775万元、支付违约金597万元，合计1372万元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年5月13日，原告将其在新疆蒙新天霸矿业投资有限公司（以下简称蒙新天霸公司）名下新疆玛尔坎土锰矿股权（含矿权）转让给被告，双方约定的转让价款为2640万元，剔除双方的往来账款，被告应当向原告支付款项为1990万元，由被告吴明向原告张云桐出具了欠条一张，并约定：“在吴明第一次转让股权和矿权或融资款到位后，首先一次性还清张云桐转让金，并以其在蒙新天霸公司48%的股权和矿权作为抵押担保。每逾期一天承付1.2万元的违约金”。蒙新天霸公司在上述欠条上以担保人的身份加盖印章予以确认。事后，吴明于2015年7月23日对蒙新天霸公司的股权进行转让，但未依照约定支付原告股权转让款1990万元，在原告多次催要下，2017年吴明分两次向原告支付了215万元，剩余1775万元未付。到2017年7月20日，原告张云桐、被告吴明及蒙新天霸公司与案外人（实为蒙新天霸公司法定代表人）杨生荣达成一致协议，约定由案外人杨生荣将欠被告吴明的1000万元于2017年10月31日直接支付给原告张云桐，张云桐不再追究蒙新天霸公司的担保责任，剩余的欠款仍由原、被告双方自行解决。被告吴明答辩称，1.根据四方合伙协议，吴明支付的现金1505万元中，500万元是给张云桐的股权转让欠款。另外根据张云桐的指示分别向刘平的银行卡里分两次汇款10万元，向赵作海转款215万元，现我还应当支付给原告张云桐股权转让款为265万元。2.根据四方协议，吴明按照协议支付现金1505万元，用于矿产开发事务。吴明占40%的股份，矿产开发的盈余优先偿还张云桐的欠款。同时还约定如果将1505万元挪作他用，给吴明造成损失的，应由张云桐等人予以赔偿。由于张云桐将1505万元挪作他用，致使矿产开发计划不能实现，吴明不能按照计划偿还张云桐欠款265万元，因此，吴明不能及时偿还欠款的违约责任，应由张云桐自己承担。原告张云桐为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：一、欠条一份，拟证明双方股权转让总金额为1990万元，且对违约金有明确的约定，逾期支付转让款的，每日违约金为1.2万元。经质证，被告吴明对该证据的真实性认可，但认为现只欠265万元，违约金不应由被告承担。本院对该证据的真实性予以确认。二、债务履行确认书一份，拟证明2017年7月20日原告张云桐、被告吴明及蒙新天霸公司与案外人杨生荣达成一致协议，由案外人杨生荣将欠被告吴明的1000万元于2017年10月31日直接支付给原告张云桐，张云桐不再追究蒙新天霸公司的担保责任。此后，吴明于2017年分两次向原告张云桐指定人员支付了215万元，剩余775万元未付。经质证，被告吴明对该证据的真实性认可，但认为现只欠265万元。本院对该证据的真实性予以确认。被告吴明针对原告张云桐的诉讼请求，向本院提交以下反驳证据：一、吴明、张云桐、吴琼礼、闫秀峰四人签订的合伙开矿协议一份、2次向刘平打款凭证两份、吴明向张云桐2次还款215万元的凭证，拟证明吴明只欠张云桐股权转让款为265万元，因张云桐未按四人协议履行，挪用资金，给吴明造成损失，吴明应当支付违约金。经质证，原告张云桐对该组证据的真实性均认可，对1505万元中的500万元是给张云桐的股权转让欠款的事实不认可。本院对该组证据的真实性予以确认。二、收条二份、承兑汇票一份、银行交易明细，拟证明按照原告张云桐的指示，1505万元中，800万元付给了张云伟，200万元付给闫秀峰。经质证，原告张云桐对该组证据的真实性和证明的问题均认可。本院对该证据的真实性予以确认。经审理查明，2015年5月13日，原告张云桐将其在蒙新天霸公司名下的新疆玛尔坎土锰矿股权（含矿权）转让给被告吴明，双方约定转让价款为2640万元，剔除双方的往来账款，被告应当向原告支付款项为1990万元，双方就上述事宜，由被告向原告出具了欠条一张，同时欠条中明确约定：“在被告第一次转让股权和矿权或融资款到位后，首先一次性还清张云桐转让金，被告吴明以蒙新天霸公司48%的股权和矿权作为抵押，蒙新天霸公司担保。每逾期一天承付1.2万元的违约金”。蒙新天霸公司在上述欠条上以担保人的身份加盖印章予以确认。事后，吴明于2015年7月23日对蒙新天霸公司的股权进行转让，但未依照约定向原告支付股权转让款1990万元。2016年7月8日，张云桐、闫秀峰、吴明、吴琼礼四方签订合伙协议，吴明支付现金1505万元，其中500万元是给张云桐的股权转让欠款。另外根据张云桐的指示向刘平的银行卡里分两次汇款10万元。2017年7月20日，原告张云桐、被告吴明及蒙新天霸公司与案外人（实为蒙新天霸公司法定代表人）杨生荣达成一致协议，案外人杨生荣欠被告吴明的1000万元，由杨生荣于2017年10月31日直接支付给原告张云桐，张云桐不再追究蒙新天霸公司的担保责任。杨生荣依照约定支付了上述款项。2017年，吴明分两次向原告支付欠款215万元。现被告吴明尚欠原告张云桐股权转让款265万元。另查明，本案在审理期间，双方当事人经对账，在法院主持下进行过调解，双方对尚欠265万元的股权转让款均不持异议，双方因违约金数额及款项支付期限不能达成一致意见，最终未能达成调解协议。本院认为，双方的股权转让行为不违反相关法律、法规的禁止性规定，应属有效合同。双方对股权转让行为及过程均不持异议，但双方在股权转让后，因被告吴明未依约按时向张云桐支付剩余的股权转让款，吴明向张云桐出具了欠条。双方在庭审中向本院提供的证据证实，吴明通过各种方式向张云桐支付股权转让款共计1725万元，至今尚欠张云桐股权转让款为265万元，双方对此均无异议，本院予以确认。吴明未按约履行付款义务，其应承担清偿265万元债务以外，还应承担相应的违约责任。双方约定每逾期一天承付12000元的违约金，但该约定明显高于法律规定，原告认为应按年利率6%计算违约金，而被告同意按年利率3%计算。因原告未举证证明因吴明违约给其造成的实际损失数额，故本院酌情以剩余未付款265万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，从2017年11月1日起至实际付清之日止计算违约金。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告吴明于本判决生效之日起十日内向原告张云桐支付股权转让款265万元,并承担逾期付款违约金（违约金以剩余未付款265万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，从2017年11月1日起计算至实际付清之日止）。二、驳回原告张云桐的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。  案件受理费104120元，由原告张云桐承担80% ,即83296元；由被告吴明承担20%,即20824元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判长 马强审 判员 刘磊审 判员 龚 忠 波二〇一八年七月十八日书 记 员 周 扬