河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫06民终881号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司，住所地鹤壁市淇滨区兴鹤大街北段。代表人：方弋，该公司经理。委托诉讼代理人：康保星，河南谦荣律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：王士丽，女，1957年6月14日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：李国如，河南明星律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：鹤壁市淇滨区园林局，住所地鹤壁市淇滨区湘江路东段。法定代表人：田清星，该局局长。委托诉讼代理人：肖利强，河南奥博律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司（以下简称人民财险鹤壁市分公司）因与被上诉人王士丽、鹤壁市淇滨区园林局提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2018）豫0611民初957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月27日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月19日公开开庭进行审理。上诉人人民财险鹤壁市分公司的委托诉讼代理人康保星、被上诉人王士丽的委托诉讼代理人李国如、被上诉人鹤壁市淇滨区园林局的委托诉讼代理人肖利强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险鹤壁市分公司上诉请求：依法改判人民财险鹤壁市分公司不承担王士丽残疾赔偿金59116元，并由王士丽承担诉讼费。事实和理由：人民财险鹤壁市分公司承担责任范围、项目、标准应当根据保险法和保险合同、保险条款的约定来计算，而非是依据侵权责任法来计算。人民财险鹤壁市分公司约定的“人身保险残疾程度”并不违反法律规定，该约定与法律规定上的伤残等级不是同一概念，该约定是对损害后果的描述和确认。约定的赔偿项目的范围，不是对伤残等级的划分。王士丽的伤情不在约定的赔偿项目范围内，人民财险鹤壁市分公司不负责赔偿责任。王士丽答辩称，人民财险鹤壁市分公司提供的保险格式条款免除了保险人依法应当承担的义务，依据保险法规定，该条款不发生法律效力。本案是提供劳务者受害责任纠纷，王士丽的伤情构成十级伤残，人民财险鹤壁市分公司应当在保险限额范围内承担赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。鹤壁市淇滨区园林局答辩称，同王士丽答辩意见。王士丽向一审法院起诉请求：判令鹤壁市淇滨区园林局、人民财险鹤壁市分公司支付王士丽经济损失124952.17元，并承担本案诉讼费及鉴定费。一审法院认定：王士丽系鹤壁市淇滨区园林局的雇佣人员，2017年1月14日上午，在桃园公园干活时摔伤。王士丽受伤后到鹤壁市人民医院住院治疗，入院诊断为左踝关节三踝骨折，于2017年2月9日出院，住院共计26天，出院诊断为左侧三踝骨折，花费医疗费共计31457.79元，以上事实由王士丽出具的鹤壁市人民医院病历一份及医疗费票据一张可予以证明。对于王士丽提交的在王德力西医个体诊所药费45元的处方，不能证明与本案具有关联性，故不予确认。2017年12月23日，鹤壁朝歌法医临床司法鉴定所作出鹤朝歌司鉴所[2017]临鉴字第190号鉴定意见书：被鉴定人王士丽受伤致左侧三踝骨折，经治疗，现遗留左踝关节功能障碍，已构成十级伤残。根据被鉴定人实际临床损伤及治疗康复情况，综合进行评定：该损伤住院期间需2人护理，出院以后需2人护理15日，需1人护理30-45日。鉴于王士丽体内有固定物存在，体内固定物需在骨折愈合后（术后1-2年内）取出，二次手术费按市级医院现行标准（住院期间住普通病房、术中、术后无并发症发生）7000元至8000元。王士丽为此支出鉴定费2621.5元。王士丽系河南省非农业家庭户口，王士丽受伤前的月平均工资为770.8元（810元+459元+837元+756元+810元+823元+810元+756元+837元+810元=7708元÷10月=770.8元）。2016年8月1日鹤壁市淇滨区园林局在人民财险鹤壁市分公司投保了团体意外伤害保险（2009版），被保险人包括王士丽。保险期间为2016年8月2日0时起至2017年8月1日24时止，涉案事故发生在保险期间。人民财险鹤壁市分公司的承保范围为：意外身故、残疾给付，每人保险金额为15万元；意外医疗费用补偿，每人保险金额1万元，给付比例为80%；意外住院津贴，每人保险金额5400元，每次免赔天数3天，每次最高给付津贴日数90日，每人每日津贴给付标准30元，总给付日数180日。一审法院认为，《最高人民法院》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”王士丽在受鹤壁市淇滨区园林局雇佣干活时受伤，鹤壁市淇滨区园林局应对王士丽因受伤导致的损失承担赔偿责任。因鹤壁市淇滨区园林局为王士丽在人民财险鹤壁市分公司投保了团体意外伤害保险，故应由人民财险鹤壁市分公司在承保保险限额内对王士丽的损失承担赔偿责任，超出承保保险限额的部分由鹤壁市淇滨区园林局负担。王士丽的各项损失为：1、王士丽主张医疗费31502.79元，根据认定的事实，支持医疗费31457.79元；对王士丽主张的二次取出内固定费8000元，根据案件事实，酌定王士丽二次取出内固定费7500元；对于王士丽主张的住院伙食补助费780元（住院26天×30元/天），符合法律规定，予以支持；对于王士丽主张的营养费260元（住院26天×10元/天），符合法律规定，予以支持；对于王士丽主张的误工费8613元，误工费应从王士丽受伤之日2017年1月14日计算到定残日2017年12月23日的前一天共计342天，按王士丽受伤前的平均工资标准770.8元/月，则王士丽的误工费为8787.12元（770.8元/月÷30天×342天=8787.12元），故对王士丽该项主张未超8787.12元，予以支持。对于王士丽主张的护理费11780.38元，根据案件事实，酌定王士丽住院期间26天2人护理，出院后前15天2人护理，出院15天后1人护理40日，护理费的计算标准按照2017年河南省居民服务业和其他服务业为36848元/年计算，护理费应为{12316.31元36848元/年÷365天×[（26日+15日）×2人＋40日×1人]}，王士丽主张11780.38元未超出法律规定，故对王士丽该项诉讼请求，予以支持；对于王士丽主张的交通费350元，鉴于王士丽住院天数26天及就医的地点，酌定王士丽的交通费为260元；对于王士丽主张的残疾赔偿金59116元，王士丽为河南省非农业家庭，王士丽的伤情为十级伤残，2017年河南省城镇居民人均可支配收入标准29558元，王士丽的残疾赔偿金应为59116元（29558元/年×20年×10%），对此予以支持；对于王士丽主张的精神损害赔偿金5000元，因王士丽伤情已构成十级伤残，对王士丽该项主张，予以支持。综上，王士丽的损失共计31457.79元+7500元+780元+260元+8613元+11780.38元+59116元+5000元=124507.17元。根据人民财险公司团体意外伤害保险条款（2009版）第2.1.2项残疾保险责任约定：在保险期间内被保险人遭受意外伤害，并自该意外伤害发生之日起180日内因该意外伤害造成本保险合同所附《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》所列残疾程度之一的，保险人按照该表所列给付比例乘以保险金额给付残疾保险金。如第180日治疗仍未结束，按当日的身体情况进行残疾鉴定，并据此给付残疾保险金。但该保险合同所附的人身保险残疾程度与保险金给付比例表共七级，王士丽的伤情构成十级伤残。根据《中华人民共和国保险法》第十九条第一项规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；”《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》没有与王士丽伤残等级相适应的等级，但王士丽的伤情确已构成伤残，人民财险鹤壁市分公司关于残疾保险责任约定的条款无效，故人民财险鹤壁市分公司应向王士丽支付残疾赔偿金59116元，残疾赔偿金59116元未超出意外身故、残疾给付的每人保险金额150000元，故人民财险鹤壁市分公司应支付王士丽残疾赔偿金59116元。鹤壁市淇滨区园林局在人民财险鹤壁市分公司投保的团体意外伤害保险还包括附加意外伤害医疗、附加意外住院津贴，根据双方签订的保险合同，意外医疗费用补偿每人保险金额为1万元，给付比例为80%，王士丽花费医疗费为31457.79元，该医疗费的80%已经超过1万元，故人民财险鹤壁市分公司应支付王士丽医疗费1万元；另意外住院津贴每人保险金额5400元，每次免赔3天，每人每日给付标准为30元，王士丽住院26天，则人民财险鹤壁市分公司应支付王士丽住院津贴30元/天×（26天-3天）=690元。综上，人民财险鹤壁市分公司应在保险限额内赔偿王士丽各项损失69806元（59116元+10000元+690元=69806元）。则王士丽剩余的损失费54701.17元（124507.17元-69806元=54701.17元）由鹤壁市淇滨区园林局支付。一审法院判决：一、鹤壁市淇滨区园林局于判决生效之日起十日内赔偿王士丽各项损失共计54701.17元；二、人民财险鹤壁市分公司于判决生效之日起十日内赔偿王士丽各项损失共计69806元；三、驳回王士丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2706元，减半收取1353元，由王士丽负担5元，由鹤壁市淇滨区园林局负担592元，由人民财险鹤壁市分公司负担756元。鉴定费2621.5元，由王士丽负担10元，由鹤壁市淇滨区园林局负担1147元，由人民财险鹤壁市分公司负担1464.5元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例给付或者给付免除或者减轻保险人责任的为免除保险人责任的条款。本案中，鹤壁朝歌法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书显示，王士丽已构成十级伤残，但是从人民财险鹤壁市分公司提交的《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》内容来看，该比例表内并没有与王士丽的伤情所相对应的伤残评定内容。人民财险鹤壁市分公司依据该条款免除其赔付责任，而该条款为免责条款。人民财险鹤壁市分公司既无证据证明向被保险人就免责条款作出提示和明确说明的义务，又未提供证据证明其向投保人提供了就相关免责条款内容尽到了提示和明确的说明义务，一审判决认为人民财险鹤壁市分公司关于残疾保险责任约定的条款无效并无不当。上诉人人民财险鹤壁市分公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人人民财险鹤壁市分公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1545元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  王建霞二〇一八年七月二十六日书记员  王 琦