山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2014）黄商初字第2318号原告：青岛新众和钢材有限公司。住所地：山东省青岛黄岛区xxxx。组织机构代码：xxxxxxxxxx。法定代表人：林建山，董事长。委托代理人：任旻，山东信公律师事务所律师。被告：中天银都（天津）建设工程有限公司。住所地：天津市河东区卫国道xxxxxx。组织机构代码：xxxxxxxx。法定代表人：尹玉娥，总经理。委托代理人：刘爱喜，男，19xx年x月x日出生，汉族，系该公司副经理，住江苏省东海县晶都花园xxxx。公民身份号码：xxxxx********。被告：潘晓佩，男，19xx年x月x日出生，汉族，住浙江省象山县西周镇潘埠村****号。公民身份号码：********。委托代理人：蒋建福，男，19xx年x月x日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区袁寨镇xxxx。公民身份号码：x********。被告：蒋建福，男，19xx年x月x日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区xxxxx。公民身份号码：xxxxxxxx********。原告青岛新众和钢材有限公司（以下简称新众和公司）为与被告中天银都（天津）建设工程有限公司（以下简称中天银都公司）买卖合同纠纷一案，于2014年8月26日向本院起诉。本院受理后，依据原告的申请，追加潘晓佩、蒋建福为共同被告参加诉讼。原、被告申请和解三个月未果。本院依法由审判员李嘉强适用简易程序于2014年12月8日、2015年1月21日公开开庭审理了本案。原告新众和公司之委托代理人任旻、被告中天银都公司之委托代理人刘爱喜、被告蒋建福暨被告潘晓佩之委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新众和公司诉称，2014年4月11日，原、被告签订《钢材购销合同》一份，约定由原告为被告承建的菏泽曹县鑫诚国际广场和菏泽龙栖湾国际养老城项目供应钢材，原告为被告垫资钢材150天，自送货之日起被告自愿加价给原告每天每吨4元作为资金占用费补偿；原告所垫资的资金占用费被告每月结算一次，如未结清则视为违约；如发生纠纷，可向黄岛法院起诉等。合同签订后，原告为被告供应了钢材，但被告未按合同约定付款。请求法院判令被告立即支付钢材款3381613.04元及资金占用费116182.17元（截至2014年8月14日），并继续支付资金占用费至付款之日止；要求被告自2014年8月24日起每日按未付款总额的千分之三支付违约金至付款之日止；被告承担本案诉讼费用。被告中天银都公司未予书面答辩，在庭审中口头答辩称，该公司认为钢材价款应执行当时的信息价下浮的规定；该公司对钢材的数量有异议，钢材已使用450吨、剩余150吨，与签单记载数量不符；按照交易习惯，每天每吨4元资金占用费过高。涉案合同项下的所有款项都应由潘晓佩支付。被告潘晓佩未予书面答辩，在庭审中口头答辩称，同意依法承担付款责任。被告蒋建福未予书面答辩，在庭审中口头答辩称，依据该被告与潘晓佩于2013年12月25日签订的建设工程合作协议的约定，本案应由潘晓佩承担付款责任。本院经开庭审理查明，2014年4月11日，原告新众和公司与被告中天银都公司签订《钢材购销合同》一份，约定由原告为被告承建的菏泽曹县鑫诚国际广场和菏泽龙栖湾国际养老城项目供应钢材，工程总数量约11000吨，自2014年4月起一年内供完，价格以货到当日“山东钢铁网”当天报价（青岛地区）载明的同型号螺纹钢按济钢、莱钢、盘螺按石横、线材按张钢的价格基础上另上浮120元／吨，并约定被告收货人为：俞国华、俞明华。自送货之日起被告自愿加价给原告每天每吨4元作为资金占用费补偿；原告为被告垫资钢材150天，超过150天，被告自愿加价给原告每天每吨6元，但最多不超过10天；如超过10天，原告有权停止供货，并收回所有货款。原告所垫资的资金占用费被告每月结算一次，如未结清则视为违约；若被告未按合同规定按时足额支付货款及约定占用的钢材垫资款，则原告有权要求被告支付所有货款并停止送货，超过10天每天以未付货款总额的千分之三支付违约金；并且单方解除合同。原告新众和公司与被告中天银都公司在该合同上加盖各自合同专用章，被告潘晓佩以被告中天银都公司代理人身份签字。对上述事实，原告提供《钢材购销合同》在案佐证，经当庭质证，被告潘晓佩、蒋建福对合同的真实性没有异议，承认合同系潘晓佩所签；合同约定的价格系含税落地价，现项目工程已停工，被告要求扣除税款。被告公司称在2014年4月11日之前潘晓佩电话告知刘爱喜其准备签订钢材购销合同，通知刘爱喜到公司等待。刘爱喜到被告公司三天后，潘晓佩又电话告知其已与原告协调好，可直接到曹县工地签约盖章。刘爱喜到达曹县时涉案合同已拟好，当时其曾对潘晓佩提出钢材价格每吨上浮120元、资金占用费每天每吨4元不合理，他说没事，他会承担。涉案合同系被告公司刘爱喜先盖的章，当时原告未盖章并称要回公司商量，落实好盖章后再给被告公司一份合同，但被告公司至今未收到由双方盖章的合同。原告代表曾到被告公司调查核实并与刘爱喜通过电话，但此后再未联系。针对被告中天银都公司提出的异议，原告称双方拟定合同并盖章签字确认，合同是双方真实意思的表示、真实有效，双方应按照合同约定履行。另查明，合同签订后，原告先后于2014年4月14日、4月15日、6月4日、6月5日、6月21日、7月11日八次向被告承建的菏泽曹县鑫诚国际广场项目工地供应多种型号钢材合计936.953吨，价款合计3381613.04元。交货时所使用的送货单“购货单位”栏载明“中天银都（天津）建设工程有限公司”字样，“地址电话”栏载明“菏泽曹县鑫诚国际广场”。被告指定的收货人俞明华在送货单上签字签收、在欠款清单上亦签字确认。对上述事实，原告提供发货单8份、欠款清单4份在案佐证，经当庭质证，被告潘晓佩、蒋建福无异议。被告公司称原告是应潘晓佩的要求发货，钢材的数量、价款，只有潘晓佩清楚，被告公司不清楚。被告公司对钢材数量虽有异议，但无证据提供。还查明，2013年12月25日，被告蒋建福与被告潘晓佩签订《建设工程合作协议》一份，约定双方合作承包菏泽曹县鑫诚国际广场E地块工程施工。同日，被告潘晓佩、蒋建福与被告公司签订《建设工程施工内部承包协议书》一份，约定由被告潘晓佩、蒋建福承包被告公司承建的菏泽曹县鑫诚国际广场E地块工程施工，被告公司收取该合同竣工决算总额1.3%的管理费用。庭审中，被告蒋建福称其与潘晓佩系内部合作，该二人挂靠被告公司从事鑫诚国际广场工程施工作业。被告公司承认被告潘晓佩、蒋建福挂靠该公司从事工程施工作业。上述事实，有被告中天银都公司提供的《建设工程合作协议》、《建设工程施工内部承包协议书》及当事人庭审陈述等在案佐证，经当庭质证，可以确认。关于三被告承担责任的方式，原告主张潘晓佩、蒋建福两人合伙挂靠被告公司从事工程施工作业，三被告应依法承担连带付款责任。对此，原告提供被告潘晓佩书写的担保函一份。经当庭质证，被告潘晓佩、蒋建福无异议；被告公司称该担保函是在被告公司无人清楚的情况下出具的，加盖的是项目部的章，非被告公司公章。被告公司还提供印章使用范围说明一份，原告质证称该说明与本案没有关联性，因为本案原告最初起诉被告公司，诉讼过程中得知潘晓佩、蒋建福挂靠被告公司施工作业，遂将潘晓佩、蒋建福追加为被告，原告提交担保函是要潘晓佩、蒋建福与被告公司共同承担责任，担保函盖章与否和潘晓佩、蒋建福是否承担连带责任没有关系。被告提交的合作协议、承包协议书与原告提交的担保函相互印证，证明潘晓佩、蒋建福挂靠被告公司，借用被告公司的资质承揽工程。上述证据足以证明原告主张三被告承担连带付款责任具有事实和法律依据。另，该两份证据是三被告之间及被告潘晓佩与蒋建福之间的内部协议，对作为第三人的原告不具有约束力。庭审中，被告公司还提交其与山东锦上房地产开发有限公司的协议书一份、授权委托书一份，证明被告公司已与锦上公司协商追讨工程款项，被告公司愿意优先支付原告钢材款。经当庭质证，原告称该证据与本案没有直接关系，但原告欢迎被告的付款态度。本院还查明，山东省曹县鑫诚国际广场工程现处于停工状态。本案诉讼过程中，根据原告的申请，本院依法作出（2014）黄商初字第2318号民事裁定书，冻结被告银行账户存款3600000元或查封其价值相当的其他财产。本院认为，本案为买卖合同纠纷，原、被告双方当事人的争议焦点为：1、三被告谁应承担对原告的付款义务以及如何承担付款义务；2、原告向被告供应钢材的数量与价款。诉讼过程中已查明，原告新众和公司与被告中天银都公司签订《钢材购销合同》，被告潘晓佩以被告中天银都公司委托代理人的名义在涉案合同上签字，涉案合同约定由原告为被告中天银都公司承建的“菏泽曹县鑫诚国际广场”供应钢材，签订合同后，原告向被告供应钢材，其提供的送货单“购货单位”栏载明“中天银都（天津）建设工程有限公司”字样，“地址电话”栏载明“菏泽曹县鑫诚国际广场”。本院又查明，被告潘晓佩、蒋建福挂靠被告公司从事曹县鑫诚国际广场工程施工作业，被告公司向被告潘晓佩、蒋建福收取该合同竣工决算总额1.3%的管理费用。挂靠是指挂靠者定期或不定期给被挂靠者或其主管部门、开办单位缴纳管理费，并以被挂靠者的名义对外进行民事活动的经营方式。该种经营方式，实质就是租用单位名义对外实施民事行为。在挂靠经营中，形式上大多是以被挂靠单位名义对外，真实的交易关系的设立主体为挂靠人与合同相对人，合同的权利义务尤其是合同的利益主要是归属于挂靠人而非被挂靠单位，并不是为被挂靠单位利益签订、履行合同，被挂靠单位分享利益一般限于收取的挂靠费，挂靠人根据被挂靠单位同意挂靠的总括性授权对外实施民事行为。综上，本院认定被告潘晓佩、蒋建福为《钢材购销合同》的实际买受人，被告潘晓佩、蒋建福应当承担向原告付款的义务。被告中天银都公司作为被挂靠单位，应当与被告潘晓佩、蒋建福承担连带清偿责任。被告蒋建福以其与被告潘晓佩的合作协议的约定主张不承担本案民事责任的抗辩意见，没有法律依据，本院不予支持。被告中天银都公司关于本案合同项下民事责任应由被告潘晓佩承担的抗辩意见，亦不符合相关法律规定，本院亦不予支持。本院已查明，在原告向被告供应钢材后，被告未付款。涉案合同项下的“曹县鑫诚国际广场”工程现已停工，根据双方《钢材购销合同》的约定，该合同无法继续履行，双方一致同意解除，对此本院予以确认。关于原告向被告供应钢材的数量与价款，原告在本案诉讼过程中已经提供送货单、欠款清单，其上有合同约定的指定收货人的签名，被告潘晓佩、蒋建福无异议；被告中天银都公司虽对钢材的数量、价款有异议，但无证据支持。对此，本院依据原告提供的证据确认原告向被告供应钢材合计936.953吨，价款合计3381613.04元。对上述钢材款，被告应予支付。被告中天银都公司认为应当执行信息价下浮的规定，合同没有约定，其主张亦无法律依据，本院不予支持。被告潘晓佩、蒋建福主张涉案工程已停工，应当扣除税款的主张，亦无法律依据，本院亦不予支持。关于原告主张的资金占用费及违约金，经本院审查均系对被告逾期支付货款应承担违约责任的约定，且被告在庭审中已提出该部分诉讼请求过高，本院对此适当调整，由被告按照中国人民银行逾期贷款利率标准的1.3倍向原告支付逾期付款利息；对原告主张过高部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告潘晓佩、蒋建福于本判决生效后十日内向原告青岛新众和钢材有限公司支付钢材款3381613.04元；二、被告潘晓佩、蒋建福于本判决生效后十日内自2014年8月24日起按照中国人民银行逾期贷款利率标准的1.3倍向原告支付逾期付款利息至本判决生效之日止；三、被告中天银都（天津）建设工程有限公司对上述第一、二项承担连带清偿责任。四、驳回原告青岛新众和钢材有限公司的其他诉讼请求。本案受理费34782元，减半收取17391元，保全费5000元，合计22391元，由被告潘晓佩、蒋建福负担。因原告青岛新众和钢材有限公司已向本院预交，被告潘晓佩、蒋建福于本判决生效后十日内付给原告青岛新众和钢材有限公司22391元。被告中天银都（天津）建设工程有限公司对此承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  李嘉强二〇一五年一月二十七日书记员  宋 萍