内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)赤民三终字第806号上诉人（原审原告）肖某，男，1965年4月25日出生，汉族，农民，现住赤峰市。委托代理人吕某，内蒙古昭乌达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘某，男，1971年10月22日出生，汉族，无职业，现住赤峰市。委托代理人吴某，北京中洲（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处，住所地锡林浩特市察哈尔大街东段乌珠穆沁路西侧**号。法定代表人魏某，处长。委托代理人其某，北京市德克律师事务所律师。被上诉人（原审被告）敖某，男，1947年3月4日出生，汉族，退休干部，现住赤峰市。上诉人肖某与被上诉人刘某、敖某、锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处提供劳务者受害责任纠纷一案，赤峰市松山区人民法院于2014年8月15日作出（2013）松民初字第5214号民事判决。肖某不服，向本院提起上诉，本院于2014年11月25日受理后，依法组成合议庭于2014年12月25日公开开庭审理了本案，上诉人肖某的委托代理人吕某，被上诉人刘某及其委托代理人吴某，被上诉人锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处的委托代理人其某，被上诉人敖某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定，2012年5月17日，锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处将上都音收费站球形网架、波形护栏、安全岛、路灯、收费亭拆除工程承包给敖某，敖某未经锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处许可，将该工程转包给刘某。2012年5月26日，肖某受刘某雇佣在从事拆除上都音收费站工作过程中，自收费站顶端掉落摔伤。肖某受伤后在锡林郭勒盟正蓝旗医院住院治疗4天，支付医疗费4089.06元，在赤峰学院附属医院住院治疗111天，支付医疗费83859.97元，在赤峰朝聚眼科医院治疗支付医疗费1379.3元，合计支付医疗费89328.33元。肖某的伤情经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定构成Ⅸ级、Ⅸ级、Ⅹ级伤残。肖某受伤后，刘某赔偿肖某医疗费等各项经济损失合计人民币90000元。2013年9月1日，敖某与肖某签订协议书一份，双方约定敖某一次性给付肖某人民币100000元，肖某不再以任何方式向敖某及锡林郭勒盟交通部门提出任何要求。原审认为，锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处与敖某签订上都音收费站球形网架、波形护栏、安全岛、路灯、收费亭拆除工程的承揽合同过程中，没有审核敖某是否具有相应施工资质，存在一定过错，就肖某的经济损失应承担25%赔偿责任。刘某自敖某处承揽该工程时，敖某亦未审核刘某是否具有相应施工资质，应就肖某的经济损失承担25%赔偿责任。刘某作为工程实际承揽人，在施工过程中未尽安全注意义务，导致肖某掉落摔伤，应就肖某的经济损失承担50%赔偿责任。肖某提出的要求三被告赔偿医疗费89244.43元的诉讼请求计算有误，但未超出实际发生数额，原审法院予以支持；肖某请求的护理费数额计算有误，因在正蓝旗医院住院无病历证明相关陪护医嘱，故陪护天数应以在赤峰学院附属医院住院天数为准，即10167.6元（91.6元/天×111天=10167.6元），超出部分原审法院不予支持；肖某请求的误工费因肖某未提交相应收入证明，应依照二0一三年度内蒙古自治区××路交通事故损害赔偿标准农、林、牧、渔业平均日工资计算至评残前一日，即38923.26元（72.89元/天×534天=38923.26元），超出部分原审法院不予支持；肖某请求的营养费4520元，因无相关医嘱，原审法院不予支持；肖某请求的鉴定检查费计算有误，应为1200元，超出部分原审法院不予支持；肖某请求的交通费350元，因未提交合法有效的交通费票据，以200元为宜；肖某请求的辅助治疗器具费因未提供相应费用票据，原审法院不予支持；肖某请求的伤残赔偿金计算有误，应为45666元（6711元×30%×20年=45666元）。肖某请求的住院伙食补助费、精神抚慰金、被抚养人生活费合理，原审法院予以支持。综上，肖某的合理经济损失应为207536.99元（医疗费89244.43元+误工费38923.26元+护理费10167.6元+住院伙食补助费4520元+交通费200元+鉴定检查费1200元+伤残赔偿金45666元+精神抚慰金9000元+被抚养人生活费8615.7元=207536.99元）。本案中，肖某与敖某达成赔偿协议，由敖某一次性赔偿肖某经济损失人民币100000元，肖某不再向敖某及锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处主张赔偿权利，且肖某与敖某之间赔偿协议已经履行完毕，故敖某、锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处不承担肖某经济损失的赔偿责任。刘某就肖某各项经济损失应承担50%的赔偿责任，即103768.5元。扣除已经赔偿了90000元，应再赔偿肖某各项经济损失人民币13768.5元。原审判决：一、刘某于本判决生效后10日内赔偿肖某医疗费等各项经济损失人民币13768.5元；二、驳回肖某对锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处、敖某的诉讼请求及其他诉讼请求。宣判后，上诉人肖某不服，向本院提出上诉，其上诉理由为：请求二审法院改判三被上诉人连带赔偿上诉人的经济损失17537.00元。一、本案被上诉人敖某和刘某没有相应施工资质，被上诉人锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处发包涉案工程时没有按照招投标程序进行招标，将此工程发包给明知没有资质的自然人，且敖某转包给刘某后未履行监督义务，也应当审核刘某的施工资质，故依照法律规定，三被上诉人应对上诉人的各项经济损失承担连带赔偿责任，原审划分责任比例属于适用法律错误；二、上诉人肖某与被上诉人敖某签订协议违法，上诉人摔伤后多次向三被上诉人索要赔偿，三被上诉人均不理会，后被上诉人敖某要求签订协议才同意支付10万元，上诉人最后不得不接受了敖某的条件，故此协议中不向敖某、锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处主张权利不是上诉人的真实意思表示，且违反法律规定，因此原审以该协议为由判令敖某、锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处不承担赔偿责任是错误的；三、即使上诉人肖某和被上诉人敖某签订的协议有效，三被上诉人应承担连带赔偿责任，对于上诉人未获得赔偿的17537.00元，不应当由刘某全部承担。被上诉人刘某答辩称:同意上诉人肖某主张的三被上诉人承担连带赔偿责任的请求，根据侵权责任法的规定，被上诉人刘某应承担三分之一的责任。被上诉人敖某、锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处答辩服判。二审经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，被上诉人锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处将上都音收费站球形网架、波形护栏、安全岛、路灯、收费亭拆除工程承包给被上诉人敖某，双方之间系承揽合同关系，被上诉人锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处在选任承揽人时对被上诉人敖某是否具有是够资质未予审查，存在相应过错。被上诉人敖某将工程转包给被上诉人刘某时，未审查刘某是否具有相应施工资质，也存在一定过错。上诉人肖某在刘某所承揽工程的工作中受伤，对其遭受的损害，刘某应承担相应责任。原审判决锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处、敖某各承担25%的赔偿责任，刘某承担50%的赔偿责任并无不当，上诉人提出应由三被上诉人承担连带责任的请求没有事实和法律依据，故上诉人该主张本院不予支持。上诉人肖某称其与敖某签订的协议并非真实意思表示，原审认定敖某、锡林郭勒盟公路车辆通行费管理处不承担责任是错误的，但上诉人未就与敖某签订的合同效力问题提起诉讼，在该合同未经法定程序确认无效或予以撤销、变更之前，该合同应对双方当事人产生约束力，故根据上诉人提供的现有证据不能证实该主张，故上诉人该主张不能得到保护，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费488元，由上诉人负担；邮寄费80元，由各方当事人均担。本判决为终审判决。审 判 长  刘润涓代理审判员  黄树华代理审判员  张欢欢二〇一五年一月六日书 记 员  于 娜