内蒙古自治区苏尼特右旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内2524民初102号原告（反诉被告）：山东金山地质勘探股份有限公司，住所地山东烟台市芝罘区幸福西街4号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：刘金山，公司董事长。委托诉讼代理人：刘晟辰，该公司副经理。委托诉讼代理人：杨东山，山东通昌律师事务所律师。被告（反诉原告）：苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司，住所地内蒙古锡林郭勒盟苏尼特右旗朱日和镇。统一社会信用代码：×××。法定代表人：张化武，公司董事。委托诉讼代理人：冯建兵，该公司地质勘查部副经理。委托诉讼代理人：徐松，北京乐通律师事务所律师。原告山东金山地质勘探股份有限公司（以下简称金山公司）诉被告苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司（以下简称金曦矿业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月6日立案后，被告金曦矿业公司于2018年4月25日提出反诉，本院经审查后，决定合并审理，后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告金山公司委托诉讼代理人刘晟辰、杨东山，被告金曦矿业公司委托诉讼代理人冯建兵、徐松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金山公司向本院提出的诉讼请求：1、被告支付拖欠工程款480683.42元及利息（从起诉之日2018年2月21日到实际给付日，按同期银行贷款利率计算）；2、被告退还投标保证金100000元，合同履行保证金及安全生产风险抵押金614500元；3、被告支付违约赔偿金2060533.94元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告金曦矿业公司2016年2月公开招标，招标编号：CNGCKSZBGG2016-09。我公司于2016年5月12日收到中标通知书，双方于2016年5月16日签订《苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司2016年度地表探钻工程合同文件》。我公司以203元/米中标，并以该价格签订合同。但是合同履行过程中，被告违约，给我公司造成巨大损失。一、实际钻孔位置与招标书设计钻孔位置75.6%不一致，造成施工难度加大，工期加长。本次施工，我公司共钻孔41个，其中10个孔为投标书上约定的钻孔位置，其余孔位均为甲方未与乙方协商的情况下，强制安排，并非投标书上钻孔。施工难度极大，施工成本增大，造成我公司施工进展缓慢，工期延长。甲方应承担工期延长的责任，并赔偿我公司因此造成的损失。其中ⅡZK6801孔，设计在毛石堆上，毛石堆高一百米，正常一个月能完成工作，需要两个月才完成。毛石堆不属于正常钻探范围，钻探成本比普通钻探成本大很多，如有此类钻探，应在招标书及合同书中特殊强调及善意提示，该钻孔位置并不在招标书上，明显超出了合同约定的范围。20ZK0001，17ZK0002,17ZK2701,17ZK2700设计在破碎带上，不属于招标书上的设计孔位，施工难度加大，严重超出投标时的成本预算。28ZK0704因甲方不及时修路，造成我公司窝工一个多月。二、实际钻孔深度与招标设计深度大部分不一致，造成损失2060533.94元。《合同协议书》第二条第一款，约定了工程承包范围。其中孔深300米以内进尺18510米，孔深300-500米进尺8050米，孔深500-700米进尺2570米，孔深700米以上进尺870米。我公司实际工作中，孔深300米以内进尺1701.41米，孔深300-500米进尺5361.98米，孔深500-700米进尺6257.57米，孔深700米以上进尺6234.99米。《合同协议书》中孔深300米以内的钻探工程占总工程量约61.7%，我公司实际施工孔深300米以内钻探总工程量8.7%。《合同协议书》中孔深700米以上的钻孔工程占总工程量约2.9%，我公司实际施工孔深700米以上的钻探工程占总工程量约31.88%。被告在施工过程中，违背招标书及合同的约定，安排我公司钻探施工以深孔为主，严重超出合同施工范围，应赔偿损失并支付差价。根据市场价格，在该地区钻探施工孔深500-700米市场价395.22元/米，我公司施工6257.57米比合同多施工3687.57米，被告应赔偿差价708824.71元。孔深700米上以上市场价为454.95元/米，我公司共施工6234.99米，比合同多施工5364.99米，被告应赔偿差价1351709.23元。小计：2060533.94元。三、被告尚欠我公司工程款480683.42元，尚未退还投标保证金100000元，合同履行保证金及安全生产风险抵押金614500元。虽然《合同协议书》第二条第二款双方约定了"根据钻孔见矿情况及甲方要求进行调整，工程量根据探矿后的见矿情况进行增减"该条款应理解为，根据施工情况做出"适当、合理"的调整。但是被告在施工过程中，所做的调整与合同预计工作内容严重不相符，造成了施工难度加大，施工成本增加，施工工期延长。被告的行为违反诚实信用原则，违反了合同的约定，构成违约。被告应赔偿违约金2060533.94元，支付我公司拖欠工程款及利息（按银行同期贷款利息计），退还投标保证金、合同履约保证金及安全生产风险抵押金。根据被告方招标文件以及双方合同，被告方应当安排给原告方的总进尺的30000米，实际施工中被告严重违背合同要求，安排给了原告19555.95米，只占设计进尺数的65%，进一步给原告造成损失。为维护原告的合法权益，诉至法院。被告金曦矿业公司辩称，1、不同意原告的诉讼请求。原告的事实理由没有法律依据，违反合同约定；2、我方扣罚和暂扣的款项是1195183.42元。因原告严重拖延工期，按合同应当支付被告迟延履行违约金。原告在未完成全部工程量的情况下未经同意擅自撤场，按合同应扣罚合同履约保证金。3、根据招标文件和施工合同对工期和工程量都有明确的约定，事实是至工期届满原告仅完成约定工程量的不到三分之二，并擅自撤场。原告所述是我方未给他们安排相应的工程量，与合同及招标文件约定不符。依据法律规定，履行义务一方是否按约履行义务因由履行一方承担举证责任。4、如前所述由于原告迟延履行合同义务，按约应赔偿迟延履行违约金。金曦矿业公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付迟延履行违约金228375元；2、本诉与反诉的诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告与反诉被告签订《合同协议书》，由反诉被告承包反诉人钻探工程，合同第二条约定工程量为总进尺30000米，第三条约定工期为：2016年5月25日至2016年12月31日（总工期215天），同时约定未能按期完成施工任务每延期一天，按照合同标的额的0.5%处罚。合同第五条标的额为6090000元。反诉被告由于自身能力不足，进场施工迟延并且进度缓慢，最终至工程竣工之日，仅完成19555.95米，不到总工程量的三分之二，严重违约，应向反诉原告支付违约金，计算方式为：6090000元×0.5‰×（215天－19555.95/30000×215天）。另反诉被告在未完成合同约定工程量的情况下擅自撤场，反诉原告按合同约定和法律规定，扣罚其履约保证金并暂扣其他费用。金山公司针对金曦矿业公司的反诉辩称，反诉原告的请求没有事实依据，事实上应反诉原告承担违约责任。请求法院驳回反诉请求。反诉被告已经对工程总数量做了阐述，对于反诉原告所称进度缓慢没有完成的说法不认可。本案争议的焦点是：1、大型装载机使用费是否在工程款中扣除；2、合同履约保证金是否应当返还；3、原、被告是否各自承担违约责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，有原、被告提供的《苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司2016年度地表探钻工程合同文件》、《2016年度地表钻探工程招标书》、钻孔施工通知书及终孔通知书、投标保证金收条；原告提供的投标保证金单据、工程量验收结算报表、银行回单及转账单，被告提供的《地表钻探补充合同》以及账户交易明细回单和原告的投标文件予以佐证，本院予以确认并在卷佐证。对于双方有争议的证据本院认定如下：1、原告提供的被告与案外人山东招金地质勘查有限公司、原告与案外人阿旗华鑫矿产投资有限公司两份工程合同，拟证明被告方严重违约，按被告招标文件及合同书结合原告实际施工情况以及被告给原告方安排的施工孔位及施工的深度及难度，与被告的招标文件及合同严重不一致导致原告施工难度加大，施工费用增加，参照上述合同的价格被告承担违约赔偿责任。被告对原告与案外人阿旗华鑫矿产投资有限公司的合同真实性不认可，认为与本案没有关联性；被告与案外人山东招金地质勘查有限公司的合同真实性认可，但认为与本案没有关联性。对该组证据，本院认为，根据合同相对性原则，当事人与案外人签订的合同与本案没有关联性，原告不能据此作为本案计算损失的依据，且被告也不予认可，故本院不予认定。2、被告提供的结算凭证一份及授权委托书，拟证明原告应当承担的大型装载机工时费74515元，应从工程款中扣除。原告对此不认可，认为并非原告真实意思表示，不能作为有效证据。对该证据本院认为，在该结算单上有双方公司人员签字确认，原告没有提供相反证据予以推翻，故本院予以认定。3、被告提供的进尺统计表，拟证明原告施工总进尺数没有违反合同约定。原告对于该统计表的进尺共计19555.95米予以认可，对于分段计算不予认可。本院认为，对于该统计表中双方对于进尺总数没有异议，结合本案其他证据，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年2月，被告金曦矿业公司公开招标，招标编号：CNGCKSZBGG2016-09，在招标书中详细介绍了地层及矿体特征。在第二.（三）投标报价部分写明，"2.本招标工程合同按照分段区间报价及合计总价，评标时采用工程总价评标"。原、被告双方于2016年5月16日签订《苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司2016年度地表探钻工程合同文件》(以下简称《文件》)。在该文件"合同条款"部分，第二.2.（18）约定：签订合同之时承包方向发包方交纳合同履约保证金（按签订合同报价总额的5%收取），协议期满、工程验收合格交付发包方后履约保证金退回；中途退出或承包方违约中止协议，承包方缴纳的履约保证金不退。在上述《文件》的主文《合同协议书》中，主要内容："一、工程名称：金曦矿业公司2016年度地表钻探工程。工程地点：在甲方获得的探矿权范围内，具体钻孔点由甲方指定。工程内容：......达到地质目的时，经甲方负责人同意后方可进行终孔验收和封孔等。二、工程承包范围：毕力赫矿区，白银哈尔矿区、艾勒格图矿区；拟施工钻孔65个，开孔倾角为80-90°，总进尺30000m，其中：孔深300米以内进尺18510米，孔深300-500米进尺8050米，孔深500-700米进尺2570米，孔深700米以上进尺870米。以上工程量在施工过程中需根据钻孔见矿情况及甲方要求进行调整，工程量需根据钻孔见矿情况及甲方要求进行调整，工程量根据探矿后的见矿情况进行增减。三、合同工期。计划开工日期：2016年5月25日，计划竣工日期：2016年12月31日。1、承包方不能按合同规定时间进场或设备能力不足，每推迟一天进场罚款5000元，进场推迟超过10天，发包方有权解除合同。2、承包方未能按期完成施工任务，每延误一天，发包方将按合同标的额的0.5‰进行惩罚。五、合同价款为6090000元，综合单价：203元/米（不分孔深）。本工程施工采用的人工、施工和设备、材料、交通、拆迁、管理、辅助设备、修建底盘工程车的油料费、设备安装及搬迁、维护......等所有费用全部由承包方负责。实行固定综合单价，一次性包死，不作调整。"在上述《文件》的《工程质量保证书》部分第二条约定：质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。分单项竣工验收工程，按单项工程分别计算质量保修期。保修期为1年。第四条约定：本工程约定的工程质量保修金为施工实体结算金额的10%。承包人向发包人支付工程质量保修金为609000元。质量保修金从承包人应得工程款扣除。第五条约定：发包人在工程项目竣工验收合格后且保修期满后30天内，将剩余保修金返还承包人。在上述《文件》的《安全生产管理协议》部分第十一条约定：承包期间建立安全风险抵押金制度，乙方根据合同要求应向甲方缴纳安全生产风险抵押金36万元。乙方施工期间未发生安全事故，工期结束后安全风险抵押金原数退还。2016年5月25日，原告（乙方）和被告（甲方）双方又签订《地表钻探补充合同》，第二条约定，自甲乙双方签订合同之日（时）起，签订后二十四小时未能足额交纳合同履约保证金和安全风险抵押金合计714500元，视为乙方自动放弃中标，甲方有权解除中标通知。合同签订后，2016年5月26日向被告通过银行转账方式支付履约保证金614500元。另原告于2016年5月10日支付投标保证金100000元。原告至竣工日期，完成打孔41个，进尺共计19555.95米，工程质量均为合格。2017年1月原告停止施工。期间，被告提供大装载机，经双方结算工时费为74515元。本院认为，原、被告双方依据招投标文件于2016年5月16日签订《苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司2016年度地表探钻工程合同文件》是双方当事人的真实意思表示，该合同合法有效。双方应当根据合同的约定，如实履行各自的权利、义务。一、关于拖欠工程款数额及利息问题。原告为被告进行了钻探施工，被告应当依约支付相应的工程款。现原告要求被告给付剩余工程款并按照中国人民银行同期同类贷款利率给付利息，于法有据，本院予以支持。同时根据《合同法》第十九条第一款："当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。"以及双方签订《合同协议书》第五条约定，大型装载机使用费74515元由原告方承担，故应当从工程款中扣除，工程款为406168.42元。另外，被告提出该笔费用实质是质量保修金，因为原告未完工暂予扣留的抗辩，对于已完工程部分，因工程质量保修期1年已过，被告未能向法院提供原告施工存在质量问题的证据材料，该质量保修金应在工程结算时一并结算，不应扣留，故本院对被告的该项抗辩不予采信。二、关于被告是否退还投标保证金100000元，合同履行保证金及安全生产风险抵押金614500元问题。根据双方签订的《文件》及《地表钻探补充合同》的约定，原告应支付履约保证金和安全风险抵押金共计714500元，其中合同履约保证金354500元，安全生产风险抵押金360000元。原告实际向被告转款614500元，应视为将之前的投标保证金100000元自动转为履约保证金，故原告应当将投标保证金100000元按照履约保证金来主张。1、合同履约保证金354500元是否返还。在2017年1月份以后原告再未施工并撤场，原、被告双方在庭审中均未提交证据证明撤场的原因。原告称被告未按照合同约定给其安排剩余的工程量，根据举证规则，应由原告方承担被告违约的举证责任。因原告不能提供相应证据且原告在未完成合同约定的工程量情况下撤场，根据双方在上述《文件》"合同条款"部分，第二.2.（18）的约定："中途退出或承包方违约中止协议，承包方缴纳的履约保证金不退。"被告无须退还原告履约保证金。故原告要求返还的履约保证金的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。2、安全生产风险抵押金360000元是否返还。根据双方在《安全生产管理协议》中的约定，原告在施工期间未发生任何安全事故，工期结束后安全风险抵押金应原数退还。现合同期限已过，原告在施工期间未发生任何安全事故，被告应当及时返还，故原告要求返还安全生产风险抵押金360000元的诉讼请求本院予以支持。三、被告是否支付违约赔偿金2060533.94元。原告提出实际钻孔位置与招标书不一致，造成施工难度加大、工期加长，但原告方并没有提供任何证据予以佐证。且被告在招标时已经对钻探环境进行了详细的描述，在合同履行过程中出现的地质风险原告应当预料到。对于每次钻孔点都有钻孔施工通知书及终孔通知书，原告均按通知进行了钻孔，并没有提出异议。故对于原告的该项主张，本院不予采信。对于原告所提窝工问题，因原告也没有相应证据，故本院不予采信。原告提出总进尺数也与合同不一致。原告认为按照单孔总深度计算，自己施工孔深300米以内进尺1701.41米，孔深300-500米进尺5361.98米，孔深500-700米进尺6257.57米，孔深700米以上进尺6234.99米。对此，原告并没有提供计算依据。被告认为是每个孔对应该深度范围的工程量叠加而成的，并没有违反合同约定。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人对合同条款理解有争议的应当按照合同有关条款、合同的目的，交易习惯及诚实信用原则确定条款的真实意思。因被告在招标文件中明确合同按照分段区间报价，原告应当知道"分段区间"的含义。原、被告在每月结算的单据上双方均进行签字，应视为原告默认了该工程量及相应的价款，原告如果认为《合同协议书》第二条规定存在重大误解或显失公平，应当在法定期限内主张撤销该合同。现原告主张违约赔偿金，要求参照和其他合同主体在不同时间、不同场地签订的合同结算费用，于法无据，故本院对于原告的该项诉求不予支持。四、关于反诉被告是否支付迟延履行违约金问题。反诉原告主张至竣工日期，按照反诉被告的施工工程量比例，反诉被告延迟施工75天，违约金计算方式为：6090000元×0.5‰×（215天－19555.95/30000×215天）=228375元。根据合同双方约定的工期来看，是完成整个工程的工期，而每个钻孔深度和难度不同，工期也会有不同。反诉原告不能据此得出未完工程的延迟履行天数，这与实际施工的经验习惯相违背，且反诉原告不能举证证明由于反诉被告延迟履行造成实际损失的证据，故本院不予支持。反诉原告如有证据，可以向反诉被告另行主张其他违约责任。综上所述，原告的诉讼请求在本院查明范围内予以支持。被告的反诉请求因于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十九条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东金山地质勘探股份有限公司拖欠工程款406168.42元人民币及利息（从原告起诉之日即2018年2月21日开始计算至实际给付日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、被告苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告山东金山地质勘探股份有限公司安全生产风险抵押金360000元；三、驳回原告山东金山地质勘探股份有限公司其他诉讼请求；四、驳回被告苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司的反诉请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32846元，由原告山东金山地质勘探股份有限公司负担21384元，被告负担11462元；反诉案件受理费2363元，由反诉原告苏尼特金曦黄金矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审 判 长 王 晓 燕审 判 员 斯琴布和人民陪审员 乌 力 吉二〇一八年七月五日书 记 员 吕  游附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十九条第一款当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。申请执行提示：法律文书生效后，当事人申请执行的期间为二年，即从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。－4－－1－