.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}    内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院   民事判决书   （2018）内01民终971号   上诉人(原审被告)：内蒙古瑞洁物业服务有限公司。   法定代表人：王瑞军,该公司总经理。   委托诉讼代理人:侯君，女，该公司员工。   被上诉人(原审原告)：刘建勋，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：王洁，呼和浩特市新城区法律援助中心法律援助律师。   上诉人内蒙古瑞洁物业服务有限公司（以下简称瑞洁物业公司）因与被上诉人刘建勋劳动争议一案不服呼和浩特市新城区人民法院作出（2017)内0102民初5783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月24日立案后，依法组成合议庭，于2018年6月12日公开开庭进行了审理。上诉人瑞洁物业公司委托诉讼代理人侯君、被上诉人刘建勋及其委托诉讼代理人王洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   瑞洁物业公司上诉请求：1、撤销呼和浩特市新城区人民法院作出的（2017)内0102民初5783号民事判决，并依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用全部由刘建勋承担。事实和理由：瑞洁物业公司与刘建勋劳动争议一案，一审判决认定事实不清楚、适用法律错误，程序违法，瑞洁物业公司对此不能接受。一，首先依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。那么瑞洁物业公司认为本案应以劳务纠纷处理，不应以劳动争议审理，也就是说瑞洁物业公司与刘建勋形成的是劳务关系，并不是劳动合同关系。退一步讲本案若是以劳动关系认定的话，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解;调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提出诉讼。那么本案就不能直接起诉人民法院，应先申请劳动仲裁。二、依据我国法律规定劳务纠纷争议，应适用民法、侵权等法律规定。   刘建勋辩称，一审法院认定事实清楚，应当予以驳回上诉。刘建勋受伤的时候已经在瑞洁物业公司处工作了9个月，刘建勋受瑞洁物业公司管理，双方形成了事实劳动关系，刘建勋系进城务工人员，瑞洁物业公司提出的司法解释第七条不适用本案。在刘建勋受伤时瑞洁物业公司第一时间与刘建勋去工伤管理登记处登记，事实上认定了双方之间存在劳动关系。综上，刘建勋认为受伤是工伤，瑞洁物业公司应该承担全部工伤费用合理合法。   刘建勋向一审法院起诉请求：1、判令瑞洁物业公司给付刘建勋医疗费、复查费41719.53元、一次性伤残补助金20070元(2230元×9个月）、一次性工伤医疗补助金45380元(4538元×10个月）、一次性就业补助金45380元(4538元×10个月）、鉴定费200元、住院伙食补助费2100元、停工留薪期工资26760元(2230×12个月）；2、双方解除劳动关系。   一审法院认定事实：2014年6月16日，刘建勋入职到瑞洁物业公司从事木工工作，2015年3月1日，刘建勋在下班途中经过二五三医院机关楼门前摔倒受伤，在二五三医院住院17天后出院，经诊断为：左胫骨下段粉碎性骨折、左后踝骨折、左腓骨上段粉碎性骨折、左肩部外伤。2017年3月8日，刘建勋再入院做了"左侧胫骨骨折术后2年，为取内固定"的二次手术，住院四天。两次住院合计花费医疗费及复查费用41719.53元，瑞洁物业公司分两次已支付刘建勋3万元。受伤后，刘建勋提起工伤认定程序并最终被认定为工伤，2017年8月10日，刘建勋受伤部位经呼和浩特市劳动能力鉴定委员会劳动能力初次鉴定结论通知书呼劳鉴工2017年082号通知书鉴定为：劳动功能障碍九级伤残，属部分丧失劳动能力；生活自理障碍程度为无生活自理障碍。双方因工伤赔偿发生争议，刘建勋作为申请人向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会提起对被申请人即瑞洁物业公司的仲裁申请，请求裁决：1、瑞洁物业公司给付刘建勋医疗费、复查费41719.53元、一次性伤残补助金20070元(2230元×9个月）、一次性工伤医疗补助金45380元(4538元×10个月）、一次性就业补助金45380元(4538元×10个月）、鉴定费200元、住院伙食补助费2100元、停工留薪期工资26760元(2230×12个月）；2、双方解除劳动关系。仲裁委于2017年9月13日作出新劳仲不字[2017]31号不予受理通知书，决定对刘建勋的仲裁申请不予受理。刘建勋对上述不予受理通知书不服，于法定期间诉至该院。刘建勋的诉讼请求与仲裁申请一致。   一审法院认为，关于本案的主要争议焦点即双方是否建立劳动关系的问题。刘建勋于2014年入职到瑞洁物业公司从事木工工作，劳动报酬由瑞洁物业公司发放，双方已建立管理和被管理的关系，同时，劳动部门工伤认定及工伤认定行政诉讼判决书中均确认了双方存在劳动关系，故该院对瑞洁物业公司依此主张的抗辩理由，不予支持，双方已建立合法有效的劳动关系。刘建勋主张月工资为2230元每月，瑞洁物业公司虽未当庭认可，但未提出相反证据亦未在法庭要求的期限内补充证据，故该院对刘建勋主张的月工资数额予以确认。刘建勋的受伤经过、住院及治疗过程、工伤认定等均有证据证明，且劳动能力障碍鉴定为九级伤残，刘建勋主张的各项工伤赔偿请求有事实及法律依据，该院均予以支持。但刘建勋主张的医疗费因瑞洁物业公司已垫付合计3万元，应当予以核减，故瑞洁物业公司仅需给付刘建勋医疗费及复查费11719元；对于刘建勋主张的停工留薪期工资，该院结合刘建勋受伤部位及《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期匪类目录》，确认停工留薪期为10个月，故该院仅支持该工资数额为22300元。对于刘建勋主张的解除劳动关系的诉讼请求，符合法律规定且不违反法律的强制性规定，该院予以支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条之规定，判决如下：一、刘建勋与瑞洁物业公司劳动关系已解除。二、瑞洁物业公司于本判决生效之日起十日内向刘建勋支付医疗费、复查费11719.53元；一次性伤残补助金20070元(2230元×9个月）、一次性工伤医疗补助金45380元(4538元×10个月）、一次性就业补助金45380元(4538元×10个月）、鉴定费200元、住院伙食补助费2100元、停工留薪期工资22300元(2230×10个月）元。诉讼费：案件受理费10元（刘建勋已预交），由瑞洁物业公司承担。   本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致的，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为：1、瑞洁物业公司与刘建勋双方之间是否存在劳动关系；2、瑞洁物业公司支付刘建勋一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、鉴定费、住院伙食补助费、停工留薪期工资及具体数额是否有事实及法律依据。   针对本案第一个争议焦点，根据已生效呼和浩特市人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》和本院（2016）内01行终98号行政判决书已确认了双方存在劳动关系，在没有撤销该《工伤认定决定书》和行政判决的前提下，瑞洁物业公司主张与刘建勋不存在劳动关系的抗辩理由不能成立，一审法院未予采信瑞洁物业公司该抗辩理由正确。   针对本案第二个争议焦点，关于刘建勋请求住院伙食补助费、医疗费、复查费事宜，根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第二款、第四款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。刘建勋已被呼和浩特市人力资源和社会保障局决定认定为工伤，职工住院治疗工伤的伙食补助费、医疗费、复查费是刘建勋应享受的工伤医疗待遇，故一审法院认定由瑞洁物业公司支付刘建勋相应的住院伙食补助费、医疗费、复查费正确。关于瑞洁物业公司支付刘建勋一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费事宜，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，瑞洁物业公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向刘建勋支付费用，刘建勋请求瑞洁物业公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、鉴定费、停工留薪期待遇有事实及法律依据。至于上述费用的具体数额，鉴于刘建勋劳动能力障碍鉴定为九级伤残，确认停工留薪期为10个月，故瑞洁物业公司应当按照九级伤残标准向刘建勋支付一次性伤残补助金20070元(2230元×9个月）、一次性工伤医疗补助金45380元(4538元×10个月）、一次性就业补助金45380元(4538元×10个月）、停工留薪期工资22300元(2230元×10个月）。且刘建勋进行劳动能力鉴定产生的劳动能力鉴定费200元亦应由瑞洁物业公司承担。   综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，瑞洁物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由内蒙古瑞洁物业服务有限公司承担。   本判决为终审判决。   审判长 巴特尔仓   审判员 何 建 军   审判员 蔡 世 杰     二〇一八年七月十七日   书记员 王  侯