广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0703民初341号原告：广州杲飞电力工程有限公司，住所地广东省广州市番禺区市桥街环城西路******（不可作厂房使用），统一社会信用代码91440101331459705A。法定代表人：王高飞。委托诉讼代理人：陈剑峰、叶妤，均系广东弘新君睿律师事务所律师。被告：江门市乾山混凝土有限公司，住所地，住所地江门市荷塘镇高村顺成围会信用代码91440703555593751Q。法定代表人：程文强。委托诉讼代理人：赵小军，广东坚信律师事务所律师。原告广州杲飞电力工程有限公司（下简称杲飞公司）诉被告江门市乾山混凝土有限公司（下简称乾山公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月11日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2018年3月6日公开开庭进行审理。原告杲飞公司的法定代表人王高飞及其委托诉讼代理人陈剑峰、叶妤，被告乾山公司的委托诉讼代理人赵小军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杲飞公司向本院提起诉讼请求：1.被告向原告赔偿经济损失1172200元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告向被告采购混凝土以供原告承建的广中江高速公路电力线路迁改工程使用。2012年4月11日，原告与被告签订《江门市乾山混凝土采购合同书》，约定由被告计划为广中江高速公路电力线路迁改工程500KV五狮G1塔基础施工提供商品混凝土约4000立方米，同时对商品混凝土的单价、质量标准、验收及各方责任进行明确约定。但被告所提供给原告的C25、C30混凝土质量不合格，并未达到合同约定的强度，导致原告受影响需返工工程。原告就此事多次与被告沟通，但被告不予理会，现因被告的违约行为原告造成经济损失1172200元。为维护原告合法权益，现向法院提起诉讼。庭审中，原告杲飞公司补充称起诉状存在笔误，签订合同时间应为2015年3月18日。原告杲飞公司在举证期限内提供的证据有：1.营业执照、企业机读档案资料（复印件）各1份；2.《基桩钻芯法试验检测报告》（原件）1份；3.《砼芯样（岩石）抗压强度试验报告》（原件）1份；4.对数单（复印件）1份；5.《设计变更通知书》、《预算书》（原件）各1份；6.《江门市乾山混凝土合同书》（原件）1份；7.（2016）粤0703民初1419号民事判决书（复印件）1份；8.（2016）粤0703民初1419号开庭笔录（复印件）１份。被告乾山公司答辩称：一、原告提交基桩钻芯法试验检测混凝土抗压强度报告及砼芯样（岩石）抗压强度试验报告不足以证明涉案混凝土结构实体物强度不合格是由于被告供应的混凝土本身造成的，不能作为认定案件事实的依据。（一）商品混凝土质量认定必须以事实为依据，并经过严格程序进行科学的鉴定和论证，才能得出科学的结论。（二）因原告不履行交货试件的制作、送检义务，显然存在过错，应当自负责任。（三）原告提交的混凝土结构实体强度不合格不能检测报告只载明部分芯样强度不合格，未关涉原因及责任归属，未得出混凝土结构实体强度不合格不能得出由于被告供应的混凝土本身造成的。（四）商品混凝土交货时质量合格，经原告施工浇筑形成结构实体后抽芯检测不合格，就可能是由于施工和养护不规范造成的。（五）原告提交的G1-I-5（浇筑日期为2015年3月30日）和G1-I-6（浇筑日期为2015年3月29日）检测桩所用的商品混凝土不一定是被告供应的。事实上涉案工程项目水下桩还有其他公司供应商品混凝土。（六）原告以混凝土浇筑成型后结构实体的检测结果来推定被告交货时商品混凝土不合格是错误的。二、原告未按照国家标准和合同法的规定提出质量异议，被告有理由推定商品混凝土交货时是合格的。三、原告提交预算书及其工程造价是案外人单方委托制作的，未经被告确认，不能作为认定事实的依据。原告既无证据证明涉案工程已经实际发生费用损失，也无证据证明原告补强工程费用是由于被告供应的商品混凝土不合格造成的。原告的主张缺乏事实和法律依据，被告不予认可。四、被告根据原告钻芯留下的涉案工程芯样要求共同委托当地检测机构另行检测，但原告不同意；被告就将该芯样送到中山市建设工程质量检测中心有限公司进行检测，该公司出具《钻芯法检测混凝土强度报告》，共检测了5个芯样，强度值分别为35.6MPa、41.6MPa、33.4MPa、25.1MPa，百分之八十达到30MPa以上，最低也有25.1MPa，因此被告对原告的已交检测报告的结果有合理性怀疑。五、原告应不具有涉案工程施工资质，作为实际施工人进行施工，存在非法分包或违法转包，原告缺乏应有的施工人员及技术，施工及养护不规范，是其造成施工质量问题的主要原因。六、原告诉称被告供应的混凝土存在质量问题并发生损失，但缺乏足够证据证明其主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第1款的规定和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条的规定，应当承担举证不能的不利后果。七、原告起诉时诉讼时效已过。被告乾山公司在举证期限内提供的证据有：１．《江门市乾山混凝土合同书》（复印件）１份；２.《预拌混凝土（GB/T14902-2012）》（原件）1份；3.《混凝土抗压强度检验报告》（原件）14份、《混凝土配合比设计报告》、《水泥检验报告》、《粉煤灰检验报告》、《普通混凝土用砂检验报告》、《普通混凝土用石检验报告》、《外加剂性能检验报告》、《广东省高要市金岗水泥有限公司产品合格证》、《国画台电厂优质粉煤灰合格证》《珠海市粤珠环保技术开发有限公司试验室粉煤灰检验报告》、QL-PC2缓凝高性能减水剂《产品检验合格证》（原件）各1份、江门市蓬江区建筑工程质量监测站出具的《水泥物理性能检验报告》、《用于混凝土中粉煤灰检验报告》、《混凝土外加剂匀质性检验报告》、《砂检验报告》、《碎石或卵石检验报告》（原件）各1份、《混凝土施工配料通知单》（原件）13份、（复印件）1份；4.《中山市建设工程质量检测中心有限公司钻芯法检测混凝土强度报告》（原件）1份、样品照片（复印件）2份。经审理查明：2015年3月18日，乾山公司作为供方单位与杲飞公司作为需方单位签订合同编号为JMQS201401200121《江门市乾山混凝土合同书》，约定：1.工程名称为广中江交通公路电力线路迁改工程，交货地点为小榄镇西区振西路；2.合同总结约4000立方米；3.砼等级为C25、C30，单价分别为每立方米300元、310元，供应期限自2015年3月18日起至本工程完工；4.乾山公司提供的混凝土及使用之原材料，其质量符合国家标准GB14902-2003《预拌混凝土》及其所引用的相关技术标准，并按委托书所确定的实际浇筑部位向杲飞公司提供相应的混凝土技术资料（预拌混凝土所用砂、石、水泥等原材料检验报告、掺和料、减水剂的出厂合格证、砼配合比、施工配料通知单、砼搅拌质量记录、砼二十八天抗压折强度报告及抗渗报告等）。杲飞公司应指定其合法的代表人签认混凝土送货单，委托签收人姓名：蔡某武、蔡某水。供货数量以乾山公司实际送方方量为准；5.（1）当确定浇灌砼时，杲飞公司必须提前24小时于当日17时前由指定的人员吴某、杲飞公司指定C30、C25将砼数量、标号、浇灌部位、坍落度、到达实际等要求传真或电话通知乾山公司，以便乾山公司做好原材料的组织工作及供砼准备工作；因杲飞公司迟报计划而造成未能按杲飞公司要求实际送料到工地由杲飞公司负责；（2）需用特殊原材料生产的特种混凝土，杲飞公司应正确阐明给乾山公司并提供相关技术标准，否则乾山公司以普通混凝土进行配合比设计及生产，预约时间应由双方按特殊原材料的订货时间确定提前预约的天数；（3）杲飞公司应保证工地内的道路顺畅、安全及搅拌车离开工地的清洗轮胎工作，乾山公司的混凝土车司机要服从工地有关人员指挥；（4）乾山公司要求杲飞公司每批次供应的混凝土（尾数）只能有壹车不足6立方米，如超出此车数，杲飞公司应按每立方米40元补偿空运费给乾山公司；6.验收方法及期限；（1）混凝土运抵交货地点后，杲飞公司应在20分钟内组织具有资格的检验人员按有关标准规定完成坍落度抽样检验；90分钟将整车混凝土卸完，若因杲飞公司原因超过此时间，乾山公司不负任何质量责任，同时混凝土运抵交货地点超过3小时后加收超时费100元/小时；（2）杲飞公司应指定专人签认混凝土送货单，并在签订本合同同时提供“收料委托书”给乾山公司作为合同附件；（3）供应数量应按乾山公司实际量供应量计算，在供应工程中，杲飞公司对供货量有异议的，可按GB14902-2003《预拌混凝土》标准中的有关规定进行抽检解决；每车砼量应允许有±2%的误差，若负差大于2%时可按抽检误差率计算当日所供混凝土总量（尾数尾车除外），C30及以下砼按2350kg/立方米。C40及以上砼按2400kg/立方米为计算标准；7.结算方式：自乾山公司发出混凝土结算表叁天内，杲飞公司确认数量及金额，并将其中两份原件交还乾山公司。若数量、金额和质量存在差异，杲飞公司应在乾山公司发出结算表三天内以书面形式提出，否则视作认可，对有争议部分，双方本着实事求是的原则协商解决，但不影响无争议的结算确认及款项支付，杲飞公司结算单指定确认人蔡某；8.付款方式：按日结算，当月结清；9.违约责任：（1）乾山公司：所供应的混凝土质量不符合本合同第五条、第六条的有关要求，乾山公司应负责赔偿因此而造成的直接经济损失；乾山公司无正当理由停止供货的，应按未履行部分货款总值的万分之五计付违约金给杲飞公司。杲飞公司：由于施工原因造成的质量事故，由杲飞公司负责；逾期付货款，乾山公司有权停止供砼，杲飞公司拖欠款数额应按每天千分之五的标准向乾山公司支付滞纳金；杲飞公司无正当理由中途单方面解除合同的，杲飞公司应赔偿货款总额5%违约金，且在将拖欠款全部付清给乾山公司前不允许另找其他混凝土公司供砼等，乾山公司、杲飞公司分别在合同签名、盖有公章确认。庭审中，杲飞公司陈述称其于2015年4月24日第一次检测混凝土结构实体物发现混凝土质量不合格，但工程的桩（下统称涉案混凝土结构实体物）已全部浇筑完毕。现杲飞公司以乾山公司赔偿经济损失1172200元为由向本院起诉，并提出上述诉求。另查明，乾山公司于2010年5月17日登记成立，属有限责任公司，其经营范围包括生产、加工、销售：商品混凝土，建筑材料（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。本院认为，本案属买卖合同纠纷。杲飞公司与乾山公司之间买卖合同关系，有《江门市乾山混凝土合同书》予以印证，且庭审中杲飞公司与乾山公司均予以确认，可证实系双方当事人真实意思表示，且未违反相关法律、法规的强制性规定，合法有效，本院依法予以支持。结合双方诉辩意见，本案争议焦点为：1.本案是否已过诉讼时效；2.涉案混凝土是否存在质量问题。（一）关于本案是否已过诉讼时效。庭审中，乾山公司抗辩称杲飞公司起诉时诉讼时效已过。杲飞公司陈述称本案诉讼时效应为确定损失金额起计算。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日其超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”的规定，庭审中，杲飞公司陈述称乾山公司向其供应混凝土时间为2015年3月6日起至2015年3月21日，且杲飞公司分别于2015年4月24日、2015年8月9日对桩进行检查发现质量不合格，结合杲飞公司所举的《设计变更通知单》、《预算书》显示杲飞公司于2015年10月确认其经济损失金额为1172200元。本院经查认为，一方面，杲飞公司在确认其经济损失总额前，损失处于不确定状态，向乾山公司行使权利的具体数额也无从确定，不具备行使权利的全部条件；另一方面，杲飞公司经济损失尚未全部产生，但其诉讼请求只能是已发生的损害，会导致杲飞公司在这次诉讼后再发生费用，要再次或多次起诉，对杲飞公司和乾山公司都是极大的累赘。综上，为减少诉累，合理利用国家诉讼资源，本院认为本案诉讼时效应从杲飞公司确认损失总额之日起即《预算表》作出时间2015年10月的三年内，杲飞公司依法应在2018年10月31日前，有权向法院提起诉讼。故对乾山公司抗辩称杲飞公司起诉已过诉讼时效的意见，理据不足，本院不予采纳。（二）关于涉案混凝土是否存在质量问题。庭审中，杲飞公司陈述称乾山公司供应的混凝土存在质量问题导致涉案混凝土结构实体物质量不合格。乾山公司抗辩称混凝土交货时质量是合格的，现混凝土结构实体物不合格可能是由于杲飞公司施工浇筑和施工后养护不规范造成的，另杲飞公司施工所用的混凝土不一定全部由乾山公司供应的。本院经查认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因涉案预拌混凝土属于特殊标准的特殊产品，混凝土在出厂时以及交付时的物理形态不是最终物理形态，在一定时间里，混凝土的粘稠度会逐步增加并逐渐凝固，故乾山公司作为供货商，应保证其依合同约定向买受人提供合同约定的混凝土，乾山公司依法应承担证明其向杲飞公司提供的混凝土出厂质量合格的举证责任。而杲飞公司作为买受人，在接收混凝土时负有对混凝土进行检验的义务，若杲飞公司在接收后认为涉案混凝土存在质量问题，杲飞公司依法应承担举证责任。一方面，乾山公司依法应承担证明其提供的混凝土出厂时质量合格的举证责任。首先，如前述，乾山公司经营范围包括生产、加工、销售商品混凝土，即乾山公司具备生产、销售混凝土的资质。其次，乾山公司所举的《混凝土抗压强度检验报告》、《混凝土配合比设计报告》、《水泥检验报告》、《粉煤灰检验报告》、《普通混凝土用砂检验报告》、《普通混凝土用石检验报告》、《外加剂性能检验报告》、《广东省高要市金岗水泥有限公司产品合格证》、《国画台电厂优质粉煤灰合格证》《珠海市粤珠环保技术开发有限公司试验室粉煤灰检验报告》、QL-PC2缓凝高性能减水剂《产品检验合格证》、《混凝土施工配料通知单》、江门市蓬江区建筑工程质量监测站出具的《水泥物理性能检验报告》、《用于混凝土中粉煤灰检验报告》、《混凝土外加剂匀质性检验报告》、《砂检验报告》、《碎石或卵石检验报告》，为证明其向杲飞公司提供的混凝土符合出厂检验。庭审中，杲飞公司认为《混凝土抗压强度检验报告》等上述报告均系乾山公司内部作出，不予认可，而产品合格证及江门市蓬江区建筑工程质量监测站作出的报告均与本案无关。本院经查认为，乾山公司为证实其提供的混凝土是合格产品，已作出合理解释且有《混凝土抗压强度检验报告》等证据予以印证，杲飞公司反驳乾山公司的证据，应当提供证据加以证明，但杲飞公司未能向本院提交足以推翻上述事实的证据。再者，如前查明事实，合同明确约定由乾山公司向杲飞公司提供砼等级为C25、C30的混凝土，结合乾山公司所举的《混凝土施工配料通知单》，显示乾山公司向杲飞公司所提供的是砼等级为C30的混凝土，即乾山公司已依约履行其交付混凝土的义务。杲飞公司虽认为《混凝土施工配料通知单》是乾山公司单方面出具的和对其不予认可，但未能向本院提交相关证据予以反驳。另一方面，杲飞公司依法应承担证明其接收的涉案混凝土存有质量问题的举证责任。杲飞公司陈述称乾山公司向其提供的混凝土质量不合格。庭审中，乾山公司抗辩称杲飞公司所举的两份报告不足以证明乾山公司供应的混凝土不合格，且报告中未涉及混凝土结构实体物不合格原因及责任归属，认为可能由于杲飞公司施工、养护不规范造成混凝土结构实体物不合格。本院经查认为，杲飞公司所举的《基桩钻芯法试验检测报告》、《砼芯样（岩石）抗压强度试验报告》、《设计变更通知书》，可以显示“本次抽芯7根桩成桩质量均不满足设计要求”的内容，证实涉案混凝土结构实体物质量不满足设计要求C30且杲飞公司变更混凝土结构实体物设计的事实，但报告中并未涉及混凝土结构实体质量不合格的具体原因。杲飞公司所举的上述证据不足以证明涉案混凝土结构实体物质量不合格是由于乾山公司供应的混凝土质量不合格所导致的事实，也不能得出是由乾山公司供应不合格混凝土造成的唯一结论，且桩身混凝土强度未达到设计强度C30的要求不排除可能是由于施工、养护等多种其他原因所导致。另杲飞公司作为买受人，未能在乾山公司交货时对涉案混凝土进行取样试件工作，导致杲飞公司并未提交取样试件的检测报告。综上，根据“谁主张、谁举证”原则，杲飞公司向本院提交的证据，不足以证实乾山公司向其提供的涉案混凝土质量存有不合格的事实，亦不足以证实乾山公司向其提供的涉案混凝土是直接导致混凝土结构实体物质量不合格的事实，杲飞公司应承担举证不能的不利后果。杲飞公司诉称乾山公司向其供应的混凝土存在质量问题且导致涉案混凝土结构实体物质量不合格的意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。故对杲飞公司以乾山公司向其交付的涉案混凝土质量不合格为由主张赔偿损失的诉求，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告广州杲飞电力工程有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15350元，由原告广州杲飞电力工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  杨文彬人民陪审员  李惠兰人民陪审员  张婉婷二〇一八年七月二日法官助理余韵欣书记员周戊喜