湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2015)资民三初字第162号原告欧先茂，委托代理人何华江，湖南宏法律师事务所律师。被告资兴市第一人民医院。法定代表人唐小文，该院院长。委托代理人何齐武，该院职工。委托代理人黄守文，资兴市星光法律服务所法律工作者。原告欧先茂与被告资兴市第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年7月7日立案受理。依法由代理审判员费锡凤担任审判长，与人民陪审员曾资江、刘永能组成合议庭于2015年7月30日公开开庭进行了审理。书记员吴丹担任本案记录。原告欧先茂及其委托代理人何华江、被告资兴市第一人民医院委托代理人何齐武、黄守文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告欧先茂诉称：2013年10月6日，原告欧先茂因咽喉疼痛、慢性腹泻入住被告资兴市第一人民医院治疗。2013年10月9日，被告医师对原告性肠镜检查，致原告肠穿孔，经治疗105天后出院。2014年9月25日，原告与被告共同委托郴州市医学会作医疗损害鉴定，经鉴定医疗损害的结果定为四级医疗事故，医方负主要责任，医疗过失的参与度为90%。2015年2月4日，经司法鉴定该损害构成九级伤残。原告受伤后，被告只对原告住院期间的部分医疗费进行挂账，并支付了部分鉴定费，其他损失费用未予赔偿，经多次协商调解未成。基于以上事实，现在原告为了维护自己的合法权益，特诉请法院依法判决被告赔偿原告的经济损失费用121622元，其中医疗费27510.65元，住院护理费10562元，住院伙食补助费3050元，营养补助费3050元，伤残赔偿金95625元，精神抚慰金10000元，误工费10500元，鉴定费2530元，交通费300元，总计16615.65元，参与度90%的149539.2元，除去被告已支付（或挂账）27917.15元，还需赔偿121622元，本案诉讼费由被告承担。原告欧先茂为支持其求，向本院提供了如下证据：1、欧先茂身份证复印件及户口簿，拟证明原告欧先茂身份情况及其同户的女儿欧春梅身份情况；2、常住人口登记卡，拟证明原告及妻子黄直英、女儿欧春梅的基本情况；3、住院病历，拟证明原告的伤情情况；4、医疗损害鉴定意见书，拟证明原告与被告医疗纠纷构成医疗事故；5、湘南学院司法鉴定中心鉴定书，拟证明原告的伤构成九级伤残；6、房产证、土地使用证、契证复印件，拟证明原告与其女儿欧春梅购房居住在东江南路林海城北苑；7、大兴东路社区居民委员会证明，拟证明原告从2010年与其女儿欧春梅一起居住生活在东江南路林海城北苑至现在；8、资兴市兴宁镇海水村村委会证明，拟证明原告从2010年与其女儿欧春梅一起居住生活在东江南路林海城北苑至现在；9、资兴市安发木材加工厂证明，拟证明原告生活来源于城镇；10、资兴市万洁环境卫生有限责任公司证明，拟证明原告妻子黄直英从2011年6月份开始在鲤鱼江环卫所从事清扫保洁工作至现在；11、黄直英工资折，拟证明原告妻子黄直英从2011年6月份开始在鲤鱼江环卫所从事清扫保洁工作至现在；12、医疗费收据，拟证明原告自付医疗费用493.5元；13、鉴定费收据，拟证明原告做伤残鉴定花了鉴定费730元；14、黄九香等人证人的证词，拟证明原告从2010年开始居住生活在鲤鱼江林海城北苑。被告资兴市第一人民医院辩称：原告欧先茂发生穿孔的位置为乙状结肠移行处，该部位是肠镜检查最容易发生穿孔部位，且原告反复慢性腹泻多年，肠道炎症严重，肠壁充血水肿，肠壁更为脆薄，更容易受到损伤。我院在进行肠镜检查前，医师向患者及家属详细告知有肠穿孔、肠出血等并发症发生的可能，并在征得原告及家属同意签字后才行该项检查，履行了告知义务。我院在该病例的诊治已经尽到了符合二级甲等医院相应的义务和职责。至于郴州市医学会作出的医损鉴定【2014】49号医疗损害鉴定意见书认为院方负主要责任，医疗过失的参与度约为90%，实际上是对院方不公平的鉴定意见，故请法院根据本案的事实作出公平、公正的裁判。被告资兴市第一人民医院未向本院提供证据。庭审中，本院就原告提供的证据进行了举证、质证，现认证如下：被告对证据1-3、5、12、13不持异议，本院该证据真实合法，且与本案有关，本院予以认定；被告对证据4真实性、合法性、关联性均无异议，但对鉴定结论约为90%有异议，被告认为应是80%。本院认为被告对该证据三性无异议，本院予以确认。被告对证据6真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，认为该份证据只能证明原告女儿欧春梅房产的情况，并不能证明原告居住的情况。本院认为该证据真实合法，该证据是否与本案有关需经其他证据予以佐证。被告对证据7真实性有异议，原告是2010年才开始居住的，而房产证是2011年才办理的，所以入住时间与办房产证的时间不一致。本院认为商品房交房时间与办理房产证的时间不一致是时有发生的，不能以此认定该证据不真实，本院对被告的质证意见不予采纳，且该证据有居委会盖章确认，该证据真实合法，本院予以认定。被告对证据8真实性有异议，原告在外面打工，根本没有居住在鲤鱼江。本院认为被告的质证意见无证据证实，本院不予采信，且该证据有当地村委会盖章确认，该证据真实合法，本院予以认定。被告对证据9真实性有异议。本院认为该证据无其他证据予以佐证，本院无法核实其真实性，本院对该证据不予认定。被告对证据10、11没有异议，但对关联性有异议。本院认为，原告出具的资兴市万洁环境卫生有限责任公司的证明及工资存折真实合法，但该证据只能证明原告妻子从2011年以来在该环卫所工作，不能证明原告的居住及工作情况。被告认为证人黄九香、欧春梅旁听了本案第一次起诉的全过程，此次出庭作证不符合法律规定。本院认为被告的质证意见符合法律规定，本院予以采纳。被告认为证人李芬陈述原告入住林海城北苑的时间与原告提供的其他证据证明原告入住林海城北苑的时间不一致，认为原告出具的证明是不真实的。被告对证人郑红玉证词的质证意见是，几个证人的证词都不一致，不可信。本院认为证人李芬、郑红玉的证词能够证明原告女儿欧春梅购买的房屋位于林海城北苑9栋二单元401房，该房屋一楼是车库，居住在住房的301，入住的时间与房产证办理的时间不一致，原告及其妻子、女儿在此生活、居住了一年以上，该事实有证据6、7、8予以佐证。根据以上采信的证据以及当事人的当庭陈述，查明以下事实：2013年10月6日，原告欧先茂因咽喉疼痛，慢性腹泻到被告资兴市第一人民医院住院治疗，并预缴了1000元医疗费。2013年10月9日，原告缴纳了388元肠镜检查的检查费，被告的医生对原告进行肠镜检查，在检查过程中，原告出现了肠穿孔。事发后，原告就到被告医院住院治疗105天，产生医疗费27510.65元（含原告预缴的1000元、肠镜检查缴纳的388元、到湘南学院附属医院鉴定的挂号费5.5元），其中被告医院支付（挂账）26117.15元。原、被告双方于2014年9月25日共同委托郴州市医学会进行医疗损害技术鉴定。郴州市医学会于2014年10月14日作出鉴定意见，认为：1、资兴市第一人民医院于欧先茂医疗纠纷构成医疗损害；2、参照《医疗事故分级标准（试行）》，本例医疗损害的结果定为四级医疗事故，医方负主要责任，医疗过失的参与度约为90%。此次鉴定产生鉴定费1800元，被告已支付。原告的伤情于2015年2月4日经湘南学院司法鉴定中心鉴定为九级伤残，产生鉴定费730元。另查明：1、原告住院期间是其妻子与女儿交换在护理；2、原告妻子黄直英在资兴市万洁环境卫生有限责任公司任保洁员，原告受伤期间其妻子收入并未减少；3、原告事发前与其女儿欧春梅购买的资兴市东江南路林海城北苑9栋2-401房屋内生活、居住一年以上。本院认为，本案主要有以下几个争议焦点，作出如下认定：一、本次事故的损失问题。1、医疗费。被告对原告提出的医疗费27510.65元（含原告预缴的1000元、肠镜检查缴纳的388元、到湘南学院附属医院鉴定的挂号费5.5元）无异议，本院予以认定。2、护理费。原告住院期间是其妻子和女儿交换在护理，原告妻子在原告住院期间收入并未减少，故本院对其妻子护理期间的护理费不予支持。事发前，原告女儿在城镇连续生活、居住一年以上，原告请求的护理费标准未超过该上年度湖南省居民服务行业的年平均收入，本院支持原告主张10562元护理费的一半，即5281元。3、原告主张的住院伙食补助费3050元、营养费3050元合理合法，本院予以支持。4、本案医疗事故导致原告九级伤残，原告于确定伤残之日是63周岁，原告的证据证实原告事发前在城镇居住、生活连续居住一年以上，其主张90338元（26570元/年×17年×20%）残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。5、误工费，原告出院医嘱并没有说明其治疗出院后需要全休，本院对其主张出院后的误工天数不予支持，原告无证据证明其收入及其所从事的行业，原告属于农业人口，本院参照湖南省上年度农林牧渔业确定原告误工费为7245元（105天×69元/天）。6、原告因本次医疗事故导致结肠穿孔给原告的身心造成伤害，本院对原告主张10000元精神损害抚慰金予以支持。7、被告对原告主张的2530元（含被告已支付的1800元）鉴定费无异议，本院予以确认。8、原告主张的300元交通费无正式票据予以证实，本院不予认定。以上损失共计149004.65元。二、当事人对损失的承担问题。郴州医学会作出的郴州医损鉴[2014]49号医疗损害鉴定意见书分析认为：1、患者慢性腹泻4年，再发2月余，有纤维肠镜检查的指证。2、患者因反复腹泻、肠壁炎症以致肠壁组织脆弱，医方未考虑上述病情，肠镜检查时手法操作较粗暴、带袢入镜和向肠腔充气过多等因素造成患者出现肠穿孔，医方在纤维肠镜检查过程中存在医疗过错，医方的医疗过错与患者结肠穿孔存在因果关系。3、医方在患者结肠穿孔后的处理正确及时，目前患者肠穿孔已修补愈合，不影响肠道功能。郴州医学会以此作出的鉴定结论认为：1、资兴市第一人民医院于欧先茂医疗纠纷构成医疗损害；2、参照《医疗事故分级标准（试行）》，本例医疗损害的结果定为四级医疗事故，医方负主要责任，医疗过失的参与度约为90%。本院认为郴州市医学会作出的鉴定意见符合事实与法律。在本案医疗事故中，原告在被告医院检查过程中受到损害，被告方存在医疗过程，且医疗过失参与度约为90%，本院对原告要求被告承担本案损失90%责任的主张予以支持。依法查实，原告因本案医疗事故产生的损失为149004.65元，被告应当承担134104.19元（149004.65元×90%）。被告已支付了27917.15元（其中：医疗费26117.15元、鉴定费1800元），被告还应当赔偿原告106187.04元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：限被告资兴市第一人民医院于本判决书生效之日起十日内支付原告欧先茂106187.04元。案件受理费2732元，由被告资兴市第一人民医院负担2458.8元，由原告欧先茂负担273.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  费锡凤人民陪审员  曾资江人民陪审员  刘永能二〇一五年八月十一日书 记 员  吴 丹附本判决所适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。