安徽省萧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）皖1322刑初585号 公诉机关安徽省萧县人民检察院。 被告人解玉乐，男，1965年12月5日出生江苏省徐州市，汉族，高中文化，个体工商户，户籍地江苏省徐州市贾汪区，住所地江苏省徐州市云龙区。2016年10月13日因涉嫌犯非法采矿罪被萧县公安局取保候审，2017年6月5日经萧县人民检察院决定取保候审，当日由贾汪区分局执行取保候审，同年12月1日由本院决定取保候审，次日由贾汪区分局执行取保候审。2018年3月19日因在审理过程中脱逃被本院决定逮捕，同年3月29日被江苏省徐州市公安局交通管理大队抓获，当日被萧县公安局执行逮捕。现羁押于萧县看守所。 辩护人吴桂阳，北京市盈科律师事务所律师。 辩护人付海泳，江苏金华星律师事务所律师。 萧县人民检察院以萧检刑诉[2017]572号起诉书指控被告人解玉乐犯非法采矿罪，于2017年12月1日向本院提起公诉。在审理过程中，因被告人解玉乐脱逃，本院于2018年3月28日裁定本案中止审理。被告人解玉乐到案后，本院于2018年4月11日裁定本案恢复审理。本院依法组成合议庭，分别于2018年5月4日、5月17日公开开庭审理了本案。萧县人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉，被告人解玉乐及其辩护人吴桂阳、付海泳到庭参加诉讼。2018年2月15日，萧县人民检察院申请延期审理一次。本案现已审理终结。 萧县人民检察院指控：被告人解玉乐于2013年8月27日开始承包经营潘某（另案处理）任采矿权人的萧县官桥镇孟村西山采石场。被告人解玉乐在生产经营期间，超越采矿许可证规定的矿区范围开采石料。萧县官桥镇国土资源所分别于2014年1月10日、4月30日、7月18日、9月27日向孟村西山采石场送达了责令停止违法行为通知书。经安徽金联地矿科技有限公司鉴定，并经安徽省国土资源厅确认，2013年11月30日至2014年12月31日，萧县官桥镇孟村西马山头建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破坏价值人民币12，097，092元。 被告人解玉乐于2015年10月13日主动到萧县公安局投案。 针对上述的指控，公诉机关当庭宣读并出示了《责令停止违法通知书》、承包协议书、发破案及到案经过等书证，证人李某1、卢某1、潘某等证言，安徽金联地矿科技有限公司出具的鉴定意见，被告人解玉乐的供述等证据证实。公诉机关认为，被告人解玉乐违反矿产资源法的规定，超越采矿许可证规定的矿区范围开采矿产资源，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法采矿罪，量刑时适用《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定。提请本院依法判处。 被告人解玉乐对公诉机关指控的罪名不持有异议，认为其生产经营中不知道界限，在第一次接到责令停止违法行为通知书之前不知道越界开采，之后及时告知并征得潘某等人同意后才继续越界开采；他愿意在已缴纳170万元的基础上再退赔300余万元以弥补造成的国家经济损失，请求从轻判处，并适用缓刑。 辩护人吴桂阳对公诉机关指控被告人解玉乐的罪名不持异议，但对起诉书指控的犯罪数额持有异议，认为本案由行政机关收集的关于矿产资源破坏价值的鉴定意见不宜直接在刑事诉讼中使用，鉴定意见书里缺少专家鉴定人的签字及相应的资质材料，且与证人证言之间存在矛盾；被告人解玉乐系从犯，且在生产经营过程中存在潘某的制约非常明显，潘某分得了550万元的非法所得，而被告人解玉乐所得甚少;被告人解玉乐在庭前已经退赔170万元，具有酌定从轻处罚的情节。综上所述，建议对被告人解玉乐从轻判决，并适用缓刑。 辩护人付海泳除同意以上辩护人吴桂阳的辩护意见外，认为被告人解玉乐主动投案，到案后如实供述了犯罪事实，构成自首；被告人解玉乐检举潘某犯罪的行为已得到侦查机关和公诉机关的确认，构成立功。综合以上量刑情节，建议对被告人解玉乐从轻处罚，并适用缓刑。 被告人解玉乐及其辩护人当庭提交了萧县国土资源局出具的《关于官桥镇孟村西山石料场履行行政处罚决定的情况说明》等证据。 经审理查明：2013年8月27日，萧县官桥镇孟村西山石料场采矿权人潘某（另案处理）与被告人解玉乐签订了承包协议，将该石料场的开采经营权承包给被告人解玉乐经营，合同承包期限截止日期为2014年9月27日。被告人解玉乐在生产经营期间，超越采矿许可证规定的矿区范围开采石料，萧县官桥镇国土资源所发现后，分别于2014年1月10日、4月30日、7月18日、9月27日向孟村西山采石场送达了《责令停止违法行为通知书》，责令其停止生产，等候处理，被告人解玉乐分别于2014年1月10日、4月30日、9月27日签收。被告人解玉乐被明确要求停止开采后，拒不停止开采，仍继续越界开采，造成国家矿产资源严重流失。经安徽金联地矿科技有限公司鉴定，并经安徽省国土资源厅确认，2013年11月30日至2014年12月31日，萧县官桥镇孟村西马山头建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破坏价值人民币12，097，092元。 2015年10月13日，被告人解玉乐主动到萧县公安局投案。2018年3月19日，被告人解玉乐因在审理过程中脱逃被本院决定逮捕。同年3月29日，被徐州市公安局交通管理大队抓获。 另查明：被告人解玉乐向萧县人民检察院举报潘某利用萧县供电局工作人员的身份贪污公款，萧县人民检察院反贪污贿赂局接到举报后立案侦查，后以《萧检反贪移诉[2016]6号安徽省萧县人民检察院起诉意见书》认定潘某涉嫌犯受贿罪移送起诉。萧县人民检察院审查后以《萧检刑诉[2016]271号安徽省萧县人民检察院起诉书》指控潘某犯受贿罪向本院提起公诉，后以《萧检刑变诉[2017]1号安徽省萧县人民检察院变更起诉书》指控潘某犯敲诈勒索罪向本院提起公诉，目前该案在本院审理中。 2015年7月27日，孟村西山石料场缴纳罚没款75万元，2016年8月2日，孟村西山石料场缴纳罚没款195万元，合计270万元。在上缴的270万元罚没款中，其中被告人解玉乐缴纳170万元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 一、物证界桩照片证明，萧县国土局官桥土管所工作人在萧县官桥镇西山石料场栽立的1号、2号、3号、4号界桩的情况。 二、书证 (一)发破案及到案经过、逮捕决定书、抓获经过证明，2015年10月13日,被告人解玉乐到萧县公安局投案。2018年3月19日，因在审理过程中脱逃被本院决定逮捕，同年3月29日被江苏省徐州市公安局交通管理大队抓获。 (二)户籍信息证明，被告人解玉乐出生日期等身份信息情况。 (三)前科查询证明，被告人解玉乐无违法犯罪记录。 (四)委托书证明，2014年1月16日官桥镇孟村西山石料场委托解玉乐全权代表萧县官桥镇孟村西山石料场，办理越界开采行政处罚事宜。（上有“潘某”字样。） (五)采矿许可证、营业执照及组织机构代码证证明，采矿许可证的矿权人、营业执照的投资人、组织机构代码证的企业法人均是潘某；其中采矿许可证载明生产规模：10万吨/年；区面积：0.0159平方公里；有效期：三年，自2011年9月27日至2014年9月27日；矿区范围拐点坐标有明确的数字和采矿区域范围；开采深度：由180米至120米高。（采矿许可证、营业执照、安全生产许可证上均有：“与原件一致，解玉乐”的字样。） (六)责令停止违法行为通知书及回证证明，萧县国土资源局分别于2014年1月9日、4月30日、7月18日、9月27日，下发了《萧国土资（2014)1-1号责令停止违法行为通知书》、《责令停止违法行为通知书》、《萧国土资执责停（2014)004号责令停止违法行为通知书》、《萧国土资执责停官桥（2014)074号责令停止违法行为通知书》；以上通知书均通知：官桥镇孟村西山石料场未经批准擅自越界开采建筑石料用灰岩的行为违法，责令你（单位）立即停止违法行为，听候处理；被告人解玉乐分别于2014年1月10日、4月30日、9月27日对以上当日的三份通知书予以签收，西山石料场工人解某于7月18日对当日的通知书予以签收。 (七)承包协议证明，任某与潘某签订了承包西山石料场协议，其中约定从2012年1月1日算起，承包金提高至25万元等情况。 (八)承包合同书证明，2013年8月27日，潘某与解玉乐签订承包协议，并将孟村西山石料场开采经营权承包给解玉乐，由解玉乐自主经营，自负盈亏，并配合上级检查，协调配合山体爆破走向，塘口及公用部分界限的安排。潘某帮助协调上级及周边群众关系等内容；协议从2013年8月25日算起，到2014年9月27日止；承包金为340万元。 (九)补充协议证明，原甲方孟村西山采石场与乙方解玉乐签订的生产承包合同，甲方保证乙方在生产过程中不因资源问题影响生产，但解玉乐必须保证承包金不拖欠。如甲方资源不能购买扩大资源，出现越界开采，由孟村西山采石场负责。时间：2013年12月15日。（未有潘某签名，加盖有孟村西山采石场的印章。） （十）现场勘查笔录、示意图、照片证明，现场位于萧县官桥镇孟村西山石料场的方位，四周概貌及石料场内的房屋设施及开采后遗留的地貌特征等情况。 (十一)检举材料、起诉意见书、起诉书、变更起诉书证明，被告人解玉乐向萧县人民检察院检举潘某利用萧县供电局职工的身份贪污公款，萧县人民检察院犯贪污贿赂局接举报后立案侦查，以《萧检反贪移诉[2016]6号安徽省萧县人民检察院起诉意见书》认为潘某涉嫌犯受贿罪移送起诉。萧县人民检察院审查后以《萧检刑诉[2016]271号安徽省萧县人民检察院起诉书》指控潘某犯受贿罪向本院提起公诉，后以《萧检刑变诉[2017]1号安徽省萧县人民检察院变更起诉书》指控潘某犯敲诈勒索罪向本提起公诉。 (十二)萧县国土局出具的情况说明及收据证明，2015年7月27日，孟村西山石料场缴纳罚没款75万元，2016年8月2日，孟村西山石料场缴纳罚没款195万元，合计270万元。在上缴的270万元罚没款中，其中被告人解玉乐缴纳170万元。 三、证人证言 (一)卢某2证明，他是萧县官桥镇国土资源所的矿山管理员，在确定开采的石料范围后，负责在范围点上安上界桩，拍照固定并制作成册备案，巡查越界开采等。在侦查卷宗中的界桩照片不是真实的界桩，是西山石料场为上报材料和应付检查所拍的照片，当时他也在现场。西山石料场的真实界桩是在徐州万源公司测量过后，按照测量点栽在山上的。当时，他们通知了潘某，潘某安排工人上山运送的界桩，都是按照他指定的位置栽下的界桩，共栽有四个主界桩。当时界桩栽好后，他到山上拍照后保存，也报到萧县国土资源局备案。现在，他提供一张拍照后留存的原始3号界桩照片。他们认定石料场越界开采，是以没有界桩来认定的。 2013年11月26日，萧县国土局委托万源公司对孟村西山石料场越界进行评估。2014年1月9日前，万源公司出具了评估报告。同年1月份，他巡查时发现西山石料场西南的界桩少了一个，对比万源公司的报告后，发现有少量的越界开采行为，向刘某所长汇报后，于1月9日下达了《责令停止违法行为通知书》。当时，他及时通知了潘某，解玉乐签收了。4月份，他巡查时又发现有越界开采行为，又下达了《责令停止违法行为通知书》，解玉乐签收了。同年7月份，他巡查时发现四个界桩都没有了，下达了《责令停止违法行为通知书》，由工人解某签收了。9月27日，西山石料场到期停产，他巡查时发现该场存在越界开采行为，当日下达了《责令停止违法行为通知书》，并送达解玉乐。在四次下达通知书之前，他都事先电话告知潘某，潘某再安排他人签收。期间，他们通知潘某参加越界会议，在会议上把越界开采事情讲了。他们下达通知书的目的就是让西山石料场停止生产，等候处理，在停业整顿之后，才能进行生产，而不存在向一方的石料越界开采被责令停止后，可以再向其他方向的石料继续开采。 (二)李某1证明，他是孟村西山采石场的工人。该场原来是任某承包的，生产经营很短时间就转给解玉乐经营。潘某和解玉乐签订承包合同时，潘某提出国家对炸药管理要求很严，石料场必须有人专门负责炸药申领和管理，他们约定由他专门负责炸药之事，解玉乐给他开工资。解玉乐掌握石料场的生产经营权，李某2承包该石料场的生产，具体负责生产的有李某2、孙某和刘某。该石料场的证件和印章都在潘某处，用的时候拿出来，用过以后就还给潘某。他每次审批好炸药后，就把申批过的单子交给解玉乐，解玉乐把钱交到萧县雷鸣爆破公司，爆破公司安排好时间来埋炸药放炮，潘某知道他每次申请炸药的数量。爆破公司来之前，他们就把炮眼打好，炮眼的位置都是由石料场的生产负责人安排决定的，他们直接安排工人在某个具体位置打眼。2014年9月26日是石料场最后一次放炮，27日采矿许可证到期就停产了。2014年1月份的一天下午，卢某2到采石场对他说西山石料场越界开采了，并问他谁在石料场，他说解玉乐在，并把卢某2送到了解玉乐办公室。接着，他把西山石料厂越界开采之事电话告知了潘某。潘某说：他和解玉乐之间有合同，生产的事都交给解玉乐了，越界开采是解玉乐的事。每次镇里召开越界开采的会议，都是通知潘某和解玉乐参加。自卢某2第一次来石料场告知越界开采后，西山石料场就没有停工，一直生产到大约10月中旬才停工。 (三)刘某证明，他是萧县官桥镇国土资源所所长。卢某2是矿山管理员，具体负责管理孟村西山石料场。他们的主要职责是负责巡查工作，巡查安全生产和越界开采的问题。石料场具体的开采范围是由矿山上的界桩确定的，只要在界桩以内开采就不会出现越界开采的情况。他们巡查时，就是巡查之前安置的坐标点，该坐标点就是用水泥制造的界桩，上面刷有漆和标注的号码。如果他们发现坐标点上的界桩没有了，就认为越界开采了。他们就会下发《停止违法行为通知书》，让生产者停止生产，等候处理。 按照矿产资源法的有关规定，石料场法人变更需得到省里审批，不允许擅自承包给他人经营，对外发包也需要审批备案。2014年1月9日，卢某2向他汇报说孟村西山石料场存在越界开采，当日下达了《责令停止违法行为通知书》，责令该场停止生产，由卢某2给潘某联系送达事宜后，解玉乐签收了。同年4月、7月份，卢某2巡查时又发现该石料场的界桩不见了，存在越界开采行为，两次下达了《责令停止违法行为通知书》。同年9月，西山石料场到期停产，卢某2再次发现该场有越界开采行为，再次下达《责令停止违法行为通知书》。在他们送达以上四次通知书之前，他都电话告知潘某该通知书的内容了。官桥国土所召开三次关于越界开采的会议，都是通知潘某本人必须到场，潘某和解玉乐分别参加过。解玉乐参加会议时，潘某出过委托书，上面有“潘某”的签名。卢某2也通知潘某参加会议了，并和潘某谈了越界开采之事。 (四)潘某1证明，解玉乐承包孟村石料场后，他和李某1协商合伙承包打炮眼的活。石料场把打炮眼的钱直接付给官桥钻炮公司，钻炮公司再给他们结算。他们钻炮眼的具体位置，都是石料场的生产负责人具体安排他们的。 (五)潘某2、潘某3证明，他们是跟着潘某1和李某1在孟村石料场打钻的工人，由潘某1负责给他们发工资。他们都属西山石料场的生产场长刘某（老刘）管理，刘某安排他们在山上打钻眼，他们都是按照刘某确定的位置和要求打钻眼的。 (六)刘某证明，2013年，他是由李某2介绍到孟村西山石料场从事管理挖机、自卸车、收眼子（就是炸药用的炮眼的具体米数）等工作，工资由李某2发放。 (七)孙某证明，2013年，解玉乐承包采石场后，李某2投资了机械设备，同时负责生产。李某2让他做生产场长，刘某也帮忙搞生产，他和刘某都是李某2的助手。 (八)李某2证明，刚开始，他和解玉乐在西山石料场承包生产，都是是用小型机械生产的。2013年12月份，潘某提出要换大型机械生产，并负责给他们提供场地，让李某1负责报批炸药，并召集打眼的工人。解玉乐找他让其投资大型机械入股并负责生产，支付工人工资、机械维修费以及场里的电费、炸药费用等。解玉乐负责销售，支付承包费、环保费、资源赔偿费等。他们二人达成以上协议后，约定收益平分。2014年9月份，采石场证件到期后，他们就停产了。期间，他们生产约有200余万吨石料。 (九)解某证明，他是解玉乐的侄子。他曾在孟村西山石料场的磅房工作过。工作期间的一天下午，具体时间记不清了，有两个人（官桥国土所的工作人员）到石料场找解玉乐。当时，解玉乐不在，其他主要负责人也都不在石料场。他们送给他一份材料（责令停止违法行为通知书），他在文件上面签了自己的名字。 (十)任某证明，2010年年底，他和周长林一起与潘某签订了西山石料场承包协议。2011年8月份，他们把矿山开采证件办齐后开始生产，仅开采了五六个月，停止生产了。后来，他们将该石料场转给解玉乐经营。当时，他们开采量很小，不可能越界。 (十一)潘某证明，他通过政府拍卖，取得西山石料场的采矿权，后申请取得采矿许可证并办理了营业执照。该场先由任某于2012年前后投资筹建，后承包经营，按期交给他承包费。后来，他和任某签订了终止协议。2013年8月，他承包给解玉乐经营，由其定期付给他承包费，他不过问具体的生产经营情况。当时，他与解玉乐约定由其自主经营、自负盈亏，明确承包人要遵守相关法律法规和上级规定，缴纳管理费用，自行承担责任。民爆物品的申领和管理由李某1负责，解玉乐负责发放李某1工资。石料场平时审批炸药、打炮眼都是石料场负责安排李某1等人。官桥土管所工作人员到西山石料场安装界桩时，他安排工人参与帮忙了。 解玉乐先付他40万的定金，他们签订承包协议之后，解玉乐共给他340万元承包费。期间，解玉乐每个月经其哥哥潘德宝交给他12万元，给10个月计120万元。解玉乐给他小型机械租金15万元，用于购买配电盘、变压器及电力线路改造费用10万元。采矿许可证到期之后，因解玉乐使用他的场地，给他72万元。他知道解玉乐更换大型机械进行扩大生产之事，但不知道解玉乐在承包期内的具体开采量，也说不清其越界开采的具体时间，但越界开采应该是在解玉乐承包期间，因为任某在承包期间就没有正常生产。一般情况下，官桥镇政府相关部门因越界开采等事宜应该通知西山石料场派人参加会议。 2014年元月12日，潘德宝与解玉乐签订了补充协议，是他让潘德宝代他签订的。经他辨认：“萧县官桥镇孟村西山采石越界开采资源，所有罚款与责任均与解玉乐无任何关系，本人潘某承担全部一切责任”的书面材料，他能确认该材料是他第一次取保候审时所写的。当时解玉乐让他承担全部责任，并讲其能摆平这件事，他就给解玉乐写了这份材料，具体时间是2015年9月7日。 四、鉴定意见 (一)《萧价证估字[2014]56号关于对毛石的价格认证结论书》证明，萧县价格认证中心价格认证结论：一吨毛石在价格认证基准日2013年1月-2014年12月认证价格为人民币陆元整。 (二)2015年1月安徽金联地矿科技有限公司出具的《官桥镇孟村石料场涉嫌非法开采萧县官桥镇孟村西马山头南坡建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破环价值的鉴定报告》证明，鉴定结论：2013年11月30日至2014年12月31日，萧县官桥镇孟村西山石料场涉嫌非法开采萧县官桥镇孟村西马山头南坡建筑石料用灰岩矿资源储量746，734立方米（合2，016，182吨），造成矿产资源破坏价值为人民币12，097，092元。 （三)《安徽省国土资源厅关于官桥镇孟村石料场涉嫌非法开采萧县官桥镇孟村西马山头建筑石料用灰岩矿造成矿山资源破坏的价值鉴定意见》证明，2015年3月27日，经安徽省国土资源厅非法采矿、破坏性开采造成矿产资源破坏价值鉴定委员会会议对安徽金联地矿科技有限公司出具的《官桥镇孟村石料场涉嫌非法开采萧县官桥镇孟村西马山头南坡建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破环价值的鉴定报告》进行审查后，认为该次鉴定思路明确，执行标准正确，工作方法得当，技术先进可行，依据充分，鉴定结论正确。即：官桥镇孟村石料场涉嫌非法开采萧县官桥镇孟村西马山头建筑石料用灰岩矿造成矿山资源破坏的价值为人民币12，097，092.00元。 五、被告人解玉乐供述，2013年8月17日，他承包潘某的西山石料场开始经营，该场的证件和印章都在潘某处保管。承包期间，石料场的生产由其合伙人李某2负责，开采石料、放炮都属于生产部门，审批炸药、打炮眼是由李某1具体负责的，该开支由他出资，他负责销售石料。关于石料场的采矿范围，潘某说都安排好了。2013年12月25日，他与潘某签订了一份补充协议，约定在生产过程中，不因资源问题影响生产，如孟村西山石料场的资源不能购买扩大资源，出现越界开采问题，由其负责。协议签订后，他才同意安装大型机械设备扩大生产，同时提高他的承包费。 2014年1月9日，国土资源局的工作人员卢某2等人到西山石料场下达了《责令停止违法行为通知书》，他签收后及时把该内容告诉了潘某，并说不能继续开采了。潘某告诉他说其可以摆平此事，让他继续开采。接着，他就安排工人朝其他方向的石料进行开采。后来，萧县官桥土管所通知采石场法人参加会议，潘某安排他和李某1参加。当时，李某1拿出委托书，内容是委托他处理萧县官桥孟村西山石料场越界开采处罚的有关事宜，有石料场公章，时间是2014年1月16日。当时，国土所的工作人员要求在委托书上签法人名字，他代签上“潘某”的名字。后来，每次有文件送达时，潘某都打电话让他签收。4月30日，卢某2到石料场说不能开采了，同时下达了《责令停止违法行为通知书》，他签收了。9月27日，国土局又下达了《责令停止违法行为通知书》，他签收了。关于越界开采之事，国土所都是通知潘某开会，但潘某每次都安排他去参加会议。会后，他都及时把会议内容告知了潘某。9月27日，他们在采矿许可证到期后就停止了开采。之后，他们因整理开出的石料继续生产，大约在10月20日，他们全部停产。 在他承包西山石料场生产经营期间，他给潘某10万元改造电路费用，合同定金40万元，采石场承包费340万元，承包小型机械租金15万元。后期，潘某又通过其哥潘德宝每个月问他要12万元，他给10个月计120万元。9月27日以后，因加工石料需用场地，他交给潘德宝72万元。后来，西山石料场因越界开采之事被萧县国土局处罚，他上缴170万元。 本院认为：被告人解玉乐违反矿产资源法的规定，超越采矿许可证规定的矿区范围开采矿产资源，造成国家资源破坏价值人民币12，097，092元，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法采矿罪。萧县人民检察院指控被告人解玉乐犯非法采矿罪，事实清楚，证据确实充分，予以支持。 关于被告人解玉乐认为其生产经营中不知道界限的辩解意见，经查，《安全生产许可证》证明，该证书上有四个拐点坐标，明确规定了西山石料场的矿区范围和开采深度，且该证件的内容由被告人解玉乐签字确认；物证界桩照片证明，萧县国土局官桥土管所工作人员在萧县官桥镇西山石料场栽立1号、2号、3号、4号界桩的事实存在；《责令停止违行为法通知书》与证人卢某2、刘某、李某1的证言、被告人解玉乐的供述相互印证，证明从2014年1月至9月期间，萧县国土局多次下发并送达了《责令停止违法行为通知书》，解玉乐分别于1月9日、4月30日、9月30日签收。上述查明的事实证明，被告人解玉乐作为西山石料场的实际承包经营者，明知该石料场的采矿范围和界限，在已越界开采，被国土部门要求停止开采后，拒不停止开采，仍继续越界开采，其行为符合非法采矿罪的构成要件，构成非法采矿罪，故被告人解玉乐的上述该辩解意见与查明事实不符，不予采信。 关于辩护人认为本案的鉴定意见不宜作为本案的证据使用。且与证人证言之间存在矛盾的辩护意见，经查，安徽金联地矿科技有限公司出具的《官桥镇孟村石料场涉嫌非法开采萧县官桥镇孟村西马山头南坡建筑石料用灰岩矿造成矿产资源破环价值的鉴定报告》证明，该鉴定机构具有中华人民共和国国土资源部颁发的《地质勘查资质证书》，安徽省国土资源厅颁发的《测绘资质证书》，证明该鉴定机构具备地质勘查和测绘的资质；《非法开采范围拐点坐标表》、《平均采高测量表》、《测量成果表》证明，鉴定机构实地测量越界开采范围的拐点坐标及开采深度的详细数据等情况；《非法开采资源储量估算表》、《资源储量估算验证结果表》等证明了鉴定机构估算的计算过程。安徽省国土资源厅出具的《关于官桥镇孟村石料场涉嫌非法开采萧县官桥镇孟村西马山头建筑石料用灰岩矿造成矿山资源破坏的价值鉴定意见》证明，依法审查后，认为上述鉴定思路明确，执行标准正确，工作方法得当，技术先进可行，依据充分，鉴定结论正确，即本案非法开采建筑石料用灰岩矿资源储量746，734立方米（合2，016，182吨），结合一吨毛石为人民币陆元整的鉴定意见，鉴定结论是造成矿产资源破坏价值人民币12，097，092元。故上述查明的两个鉴定意见相互印证，证明安徽金联地矿科技有限公司具备鉴定资质，且实地测量的数据详实、准确，执行标准正确，鉴定依据充分，鉴定结论正确，故该证据来源合法，内容真实、正确，应作为证据使用；证人李某2证明，其在参与西山石料场生产经营中开采石料量为200余万吨；以上鉴定意见认定的越界开采石料量与证人李某2证明西山石料场开采的石料量都在200余万吨以上，二者之间并不矛盾，且能相互印证，故辩护人的上述该辩护意见不能成立，不予采信。 关于辩护人认为被告人解玉乐系从犯的辩护意见，上述查明的事实证明，被告人解玉乐明知越界开采，在第一次被口头和书面要求停止生产，等候处理的情况下，拒不停止生产，仍继续越界开采，在其继续越界开采期间，又收到书面要求停止越界开采，等候处理的通知后，但为谋取非法的高额利益，仍继续越界开采，直至到9月27日才停止开采，且无证据证明被告人解玉乐在非法采矿的过程中所得非法利益较小。被告人解玉乐作为西山石料场的实际生产经营者，是非法采矿的积极实施者，同时也是获取非法利益最大者之一，其在共同进行非法采矿的生产经营活动中起到了主要作用，而不是仅起到了次要和辅助的作用，应系主犯，故辩护人的上述该辩护意见与查明事实不符，不予采信。 关于辩护人认为被告人解玉乐有自首的辩护意见，经查：书证发破案及到案经过、抓获经过、被告人解玉乐的供述证明，被告人解玉乐虽在案发后有投案的情节，但在审理过程中脱逃，后被徐州市公安局抓获归案，不符合自首要求具备主动投案的构成要件，依法不构成自首，故辩护人的上述该辩护意见不能成立，不予采信。但被告人解玉乐当庭对主要犯罪事实予以供述，当庭自愿认罪，可对其酌定从轻处罚。 关于辩护人认为被告人解玉乐有立功的辩护意见，经查，检举材料、《安徽省萧县人民检察院起诉意见书》、《安徽省萧县人民检察院起诉书》、《安徽省萧县人民检察院变更起诉决定书》证明，被告人解玉乐向萧县人民检察院举报潘某涉嫌贪污犯罪，萧县人民检察院立案侦查后，认为潘某的行为涉嫌受贿犯罪移送起诉。萧县人民检察院审查后以潘某涉嫌犯受贿罪，后变更为涉嫌犯敲诈勒索罪，先后向本院提起公诉，目前该案在本院一审中。上述查明的起诉意见书和起诉书可视为被告人解玉乐揭发他人犯罪行为经查证属实，被告人解玉乐的行为构成立功，依法可对其从轻处罚。故辩护人的上述该辩护意见与查明事实相符，予以采信。 关于辩护人认为被告人解玉乐已上缴170万元，要求对其酌定从轻处罚的辩护意见，经查，被告人解玉乐非法采矿造成国家资源破坏价值人民币1，200余万元，其于2016年8月2日前主动缴纳萧县国土资源局罚没款170万元的事实存在，其有少部分退赔国家经济损失的行为，对其可酌定从轻处罚，故辩护人的上述该辩护意见与查明事实相符，予以采信。 关于被告人解玉乐及其二位辩护人认为被告人解玉乐愿意继续退赔国家的经济损失，要求对其从轻处罚并适用缓刑的辩解和辩护意见，经查，被告人解玉乐有一般立功和当庭自愿认罪、少部分退赔国家经济损失的从轻处罚量刑情节，对其可从轻处罚，但被告人解玉乐的犯罪情节属特别严重，社会危害性较大，且造成国家1200余万元的经济损失没有得到足额赔偿，不符合适用缓刑的条件，故被告人解玉乐的上述辩解及其二位辩护人的上述该辩护意见均不能成立，不予采信。根据被告人解玉乐犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十八条，第六十四条，第六十一条，第六十二条之规定，判决如下： 一、被告人解玉乐犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四十万元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月29日至2021年3月28日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。） 二、被告人解玉乐非法采矿2，016，182吨，价值人民币12，097，092元，责令退赔。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  侯永猛 审 判 员  纵 梅 人民陪审员  王 强 二〇一八年七月六日 书 记 员  周东艳 书 记 员  霍文婷 附相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件有立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。