福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0902民初116号 原告:陈昌生，男,1991年9月12日生,汉族，户籍地福建省宁德市蕉城区。 委托代理人：马榕辉，福建理争律师事务所律师。 被告：肖凯华，男，1993年3月24日生，汉族，住福建省周宁县。 被告：郑直上，男，1988年2月8日生，汉族，住江苏省南京市江宁区。 被告:中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司，住所地福建省周宁县狮城镇桥南街69号，统一社会信用代码913509258577400835。 法定代表人：林丽春，负责人。 委托诉讼代理人：刘建峰、刘东星，福建正联律师事务所律师。 原告陈昌生与被告肖凯华、郑直上、中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司（以下简称“人保周宁公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月16日立案后，依法适用简易普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈昌生的委托代理人马榕辉、被告人保周宁公司的委托代理人刘东星到庭参加诉讼，被告肖凯华、郑直上经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 陈昌生向本院提出诉讼请求：判令上述被告赔付原告各项损失共计279985.4元，并由人保周宁公司在承保的交强险责任限额内，优先对原告承担赔偿责任，不足部分，在商业三者险限额内直接对原告承担赔偿责任。 事实与理由：2017年6月25日，肖凯华驾驶苏Ａ×××××号小车行驶至和畅路东方红建材市场路口路段与原告驾驶的闽Ｊ×××××两轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。后原告被告送往宁德市医院治疗，共住院72天。2017年7月18日，经交警部门认定：肖凯华与陈昌生负本起事故的同等责任。2017年10月19日，经福建正扬司法鉴定所出具鉴定意见书，认定陈昌生伤残程度为一处八级、一处十级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日、后续治疗费为15000元。经查，闽Ｊ×××××小型普通客车已在人保周宁公司投保了交强险和商业三者险（100万元，不计免赔），且事故发生在保险合同期限内。 人保周宁公司对事故责任认定、事故车辆的投保情况无异议，其愿意先在苏Ａ×××××号车交强险的责任限额内赔偿原告的损失，但认为：原告主张的不合理的项目数额应当剔除。 首先，关于交强险医疗费用赔偿限额项下的项目（其已经垫付1万元）。医疗费：应当凭与本案有关联的发票、病历、医疗费用清单等计算具体数额，其中非医保超出同类药费用不属于交强险理赔范围，不应由其承担。住院伙食补助费：根据原告实际住院天数，参照法定标准计算营养费：该项目不属于司法鉴定的范畴，应根据医疗机构出具的有效证明酌定，原告主张3600元也明显偏高。后续治疗费：没有实际发生，不能予以支持。 其次，关于交强险死亡伤残赔偿限额项下的项目。误工费：原告并没有提供其在本案事故发生前一年内的平均收入证明，所以该项损失只能根据本案事故发生至原告定残之日前一天的天数扣除期间的双休日，然后参照我省2016年度农林牧渔业的平均工资计算。护理费：根据原告的实际住院天数，参照法定标准计算。残疾赔偿金：原告是农村居民，该项损失应根据原告伤残等级，参照我省2016年度农村居民人均纯收入的标准计算。被抚养人生活费：应根据被抚养人需抚养的年限、抚养义务人的人数等因素，参照我省2016年度农村居民人均消费性支出的标准计算，而且被抚养人有多人的，同一年内的赔偿总额累计不能超过我省2016年度农村居民人均消费性支出额。精神损害抚慰金：应结合原告的伤残等级以及其自身在本案交通事故中的过错程度来酌定，所以原告主张21000元明显偏高。交通费：应当凭不超过公共交通费用标准的，与本案有关联的发票计算。 第三，原告的损失超过交强险的部分，其在承保的第三者责任商业保险的限额内，依照保险合同条款的相关规定进行理赔。本案具体案情必须不存在保险合同条款规定的任何免赔事由，否则其有权拒赔。比如投保车辆必须经年检合格，驾驶员必须持有效驾驶证等。非医保超出同类药费用也不属于第三者责任商业险的赔偿范围。精神抚慰金不属于第三者责任商业险的赔偿范围，其在第三者责任险内不承担该项损失。由于苏Ａ×××××号车驾驶员仅负本案交通事故的同等责任，所以其在第三者责任商业险内只承担50%的赔偿责任。此外，鉴定费均不属于交强险和第三者责任商业险的理赔范围，不应当由其赔偿。 肖凯华、郑直上未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 2017年6月25日，肖凯华驾驶苏Ａ×××××号小车行驶至和畅路东方红建材市场路口路段与原告驾驶的闽Ｊ×××××两轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。后原告被送往宁德市医院治疗，共住院72天。2017年7月18日，经交警部门认定：肖凯华与陈昌生负本起事故的同等责任。2017年10月19日，经福建正扬司法鉴定所出具鉴定意见书，认定陈昌生伤残程度为一处八级、一处十级伤残。经查，闽Ｊ×××××小型普通客车已在人保周宁公司投保了交强险和商业三者险（100万元，不计免赔），且事故发生在保险合同期限内。事故发生后人保周宁公司、肖凯华各支付给陈昌生10000元、60000元。 上述事实，双方当事人对此均无异议，且有陈昌生提供的相关证据在卷佐证，本院予以确认。 双方争议的焦点为：陈昌生因本起事故造成的损失项目及金额如何确定。本院对此予以分析、认定如下： 1.原告主张医疗费：192104.72元。原告提交了医疗费发票、病历及诊断证明等证据，本院予以采信。被告平安财险公司认为应扣除10%的非医保费用，由被保险人肖凯华承担，本院认为，商业三者险条款关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额的约定，实际是一项对不属于基本医疗保险标准的医疗费免除赔偿责任的条款，保险公司并未举证证明其在保单上对阅读免责条款进行了提示，且该约定并未书写在有加粗标记的责任免除部分中，根据《保险法》相关规定，此一免责约定不产生效力。故对于人保周宁公司要求扣除非医保费用的主张，本院不予支持。 2.原告主张住院伙食补助费3600元（50元×72天），本院予以确认。 3.原告主张护理费15568.27元（单位从业人员年平均工资63138元/年÷365天×90天）。原告提供福建南方司法鉴定中心的司法鉴定意见，认定原告护理期为90日。被告人保周宁公司认为，护理费标准应按居民服务业标准计算。本院认为，护理费是受伤人员因生活不能自理需要他人帮助而支付给护理人员的报酬，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。结合原告伤情，其护理期鉴定为90日，予以采信。原告的护理费标准可以参照福建省2017年度居民服务、维修和其他服务业行业在岗职工平均工资标准（49694元/年）计算，故原告的该项损失本院认定为12253元（49694元/年÷365天×90日）。 4.原告主张残疾赔偿金223286.8元（36014元/年×20年×31%）。原告提供福建正扬司法鉴定所出具的鉴定意见书，认定原告构成一处八级、一处十级伤残，本院予以采信。原告虽系农村户籍居民，但其提供的房屋租赁协议、居住证明、证人证言、出生医学证明、金太阳艺术幼儿园证明、幼儿园学费收款收据等证据能够相互印证，形成证据链，可证实原告已在城镇居住生活满一年以上，且主要生活来源、子女就学均在城镇，其残疾赔偿金赔偿标准应按城镇居民标准计算，故原告的残疾赔偿金认定正确，本院予以确认。 原告主张被抚养人生活费85267.05元（儿子陈坤奕54260.85元（25005元/年×14年×31%÷2人）+父亲陈长团12596.27元+18409.93元），为此其提供了父亲陈长团的残疾人证、户口本、户籍证明，能够证明原告的儿子陈坤奕现四岁，需抚养14年，其父母均已达法定退休年龄，且无固定生活来源，原告及其兄弟姐妹等八人需承担相应的抚养义务，原告该项主张认定正确，本院予以确认。 5.原告主张交通费1440元，本院认为，交通费根据有关交通费票据并结合住院时间、地点等因素确定，原告未能提供有关票据，故本院酌定600元。 6.原告主张营养费3600元。本院认为，营养费根据医疗机构意见及鉴定意见确定，本案原告所治疗的医院并未出具加强营养的医嘱，原告也未提供需加强营养的鉴定意见，但考虑到原告因本起交通事故造成一处八级伤残，可适当给予营养，本院酌定2000元。 7.原告主张鉴定费2600元，提供了福建正扬司法鉴定所出具的鉴定票发票予以证明，本院予以确认。 8.原告主张精神抚慰金21000元，本院认为，本案原告因本起交通事故受伤并构成一处八级伤残、一处十级伤残，给其本人及家人带来了较大的精神痛苦，其精神抚慰金应予支持，结合侵权人的过错程度（同等责任）、侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为的后果及本地的平均生活水平等情况，本院酌定16000元。 9.原告主张误工费15503.96元（48784元/年÷365天×116天），原告的误工费标准可参照居民服务业计算，误工期可计算至定残日的前一天，为116天，故原告该项主张正确，本院予以确认。 10.原告主张后续治疗费15000元，因该项费用并未实际发生，可待实际发生后另行主张。 综上原告的具体损失为：医药费192104.72元、住院伙食补助费3600元、营养费2000元、交通费600元、护理费12253元、误工费15503.96元、残疾赔偿金223286.8元、被抚养人生活费85267.05元、精神损害抚慰金酌定16000元、鉴定费2600元。合计553215.53元。 本院认为：公民健康权受法律保护。陈昌生在本起交通事故中身体受到伤害，依法有权获得赔偿。机动车发生道路交通事故致人伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过交强险部分按责论赔。由于本案肇事车辆的交强险及商业三者险均投保于人保周宁公司，且肇事方负事故同等责任，故人保周宁公司应在交强险赔偿限额内赔偿陈昌生110000元（扣除人保周宁公司已垫付的10000元），超过的部分433215.53元，由人保周宁公司在商业三者险赔偿限额内赔偿216607.7元，由于肖凯华已垫付60000元，扣除后，人保周宁公司应赔偿原告156607.7元。肖凯华已垫付的60000元，为避免不必要的诉累，可由人保周宁公司自行返还给肖凯华即可。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司应于本判决生效之日起十日内支付陈昌生保险赔偿金266607.7元,该款直接支付至陈昌生的银行账户（开户行：邮政储蓄银行宁德蕉城支行，账号：62×××48）。 二、驳回陈昌生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5500元，由陈昌生负担264元，由中国人民财产保险股份有限公司周宁支公司负担5236元(未缴纳)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 （上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  孙长斌 人民陪审员  陈 芬 人民陪审员  陈 忠 二〇一八年七月二十四日 书 记 员  方新新 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。