浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2014）绍诸商初字第3667号原告：寿国安。委托代理人：魏立业、魏杨。被告：寿曙吉。被告：寿松乐。原告寿国安为与被告寿曙吉、寿松乐民间借贷纠纷一案，于2014年10月23日向本院起诉，并申请对被告寿曙吉、寿松乐的财产予以保全。本院于同日立案受理后，依法裁定查封、扣押或冻结被告寿曙吉、寿松乐价值500万元的财产。本案由审判员楼科威独任审判，于2014年12月1日公开开庭进行了审理。原告寿国安及其委托代理人魏立业、被告寿曙吉、寿松乐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告寿国安诉称：2013年2月25日，被告寿曙吉向原告借款100万元，书面约定月息1.5分，由被告寿松乐担保（此后，被告已支付利息至2014年11月25日）。同年4月3日，被告寿曙吉向原告借款20万元，书面约定月息1.5分，由被告寿松乐担保（此后，被告已支付利息至2015年1月3日）。同年8月23日，被告寿曙吉向原告借款20万元，书面约定月息2分（此后，被告已支付利息至2014年11月23日）。同年10月5日，被告寿曙吉向原告借款20万元，口头约定月息3分（此后，被告已支付利息至2014年11月5日）。同年12月13日，被告寿曙吉向原告借款80万元，书面约定月息2分（此后，被告已支付利息至2014年10月13日）。同年12月30日，被告寿曙吉向原告借款20万元，口头约定月息3分（此后，被告已支付利息至2014年10月30日）。2014年1月10日，被告寿曙吉向原告借款50万元，口头约定月息3分（此后，被告已支付利息至2014年10月10日）。同年3月8日，被告寿曙吉向原告借款30万元，口头约定月息3分（此后，被告已支付利息至2014年11月8日）。同年3月11日，被告寿曙吉向原告借款40万元，书面约定月息2分（此后，被告已支付利息至2014年10月11日）。同年4月5日，被告寿曙吉向原告借款30万元，口头约定月息3分（此后，被告已支付利息至2014年10月5日）。同年5月21日，被告寿曙吉向原告借款40万元，口头约定月息3分（此后，被告已支付利息至2014年10月21日）。同年8月13日，被告寿曙吉向原告借款40万元，书面约定月息2分（此后，被告已支付利息至2014年11月13日）。现起诉要求：一、被告寿曙吉归还原告借款490万元，支付各借款自应付之日起至判决履行日止的约定利息（具体为100万元自2014年11月26日起按月息1.5分计算，20万元自2015年1月4日起按月息2分计算，20万元自2014年11月24日起按月息2分计算，20万元自2014年11月6日起按银行同期贷款利率4倍计算月息，80万元自2014年10月14日起按月息2分计算，20万元自2014年10月31日起月息按银行同期贷款利率4倍计算，50万元自2014年10月11日起月息按银行同期贷款利率4倍计算，30万元自2014年11月9日起月息按银行同期贷款利率计算，40万元自2014年10月12日起按月息2分计算，30万元自2014年10月6日起月息按银行同期贷款利率4倍计算，40万元自2014年10月22日起月息按银行同期贷款利率4倍计算，40万元自2014年11月14日起按月息2分计算）；二、被告寿松乐对120万元借款的本息承担连带清偿责任。三，诉讼费由被告负担。被告寿曙吉未提交书面答辩状，在庭审中辩称：1、借条上总的借款数额为490万元，但实际到帐只有482.80万元。2013年2月24日的借条上为100万元，实际到帐95.50万元，书面约定利息1.5%；2013年4月3日的借条上为20万元，实际到帐19.10万元，书面约定利息1.5%；2013年8月23日的借条上为20万元，实际到帐18.80万元，书面约定利息2分；2013年10月5日的借条上为20万元，实际到帐19.40万元，没有约定利息；2013年12月13日借款80万元，书面约定利息2分；2013年12月30日借款20万元；2014年的借条上的数额与实际到账数额一致，没有约定利息。2、2013年2月24日的借款应按本金95.50万元计息，被告寿曙吉已支付利息31.50万元，但实际只需支付30.0825万元，多支付利息1.4175万元，多支付部分要在本金部分扣掉；2013年4月3日的借款本金应按19.10万元计息，被告寿曙吉已支付利息6.30万元，实际只需支付利息6.0165万元，多支付利息0.2835万元；2013年8月23日的借款本金应按18.80万元计息，被告寿曙吉已支付利息6万元，实际只需支付利息5.64万元，多支付利息0.36万元。3、被告寿曙吉已支付利息55.644万元，已归还本金57.261万元，合计108.3万元。其中通过银行卡转账88.2万元（应减去通过原告支付给他人的4.9万元），通过现金汇款22.6万元（2013年5月24日4.5万元、同年8月23日4.5万元、同年11月22日5.7万元、同年10月3日0.9万元、同年11月4日0.6万元、2014年5月29日0.6万元、同年6月21日1.4万元、同年7月5日0.6万元、同年7月10日3.8万元），现金支付2.4万元（2013年12月13日1.6万元、2014年10月13日0.8万元）。被告寿曙吉已归还本金57.261元，尚欠借款本金425.539万元。4、被告寿松乐担保的借款本金应为114.60万元，而不是120万元。因为先借先还，被告寿曙吉已支付的借款本金57.261万元应从被告寿松乐签字担保的借款本金114.60万元中除去，故被告寿松乐签字担保的借款本金为57.339万元。被告寿松乐未提交书面答辩状，在庭审中辩称：因被告寿松乐之子即被告寿曙吉向原告寿国安借款，原告寿国安要被告寿松乐作证明人。被告寿松乐当时认为为自己儿子向别人借款作证明人签字是无所谓的才签字。被告寿松乐不承担担保责任。原告寿国安为证明自己主张的事实，向本院提供的证据材料及被告寿曙吉、寿松乐的质证意见如下：1、借条及汇款凭证各十二份，用以证明被告借款事实；经庭审质证，被告寿曙吉对证据1本身的真实性无异议，被告寿松乐对其中2份借条上担保人栏由其本人签字无异议。被告寿曙吉为证明自己的辩解，向本院提供以下证据：2、浙江诸暨农村商业银行股份有限公司暨阳支行业务凭证58份，用以证明被告寿曙吉打到原告账户上的付款数额。并陈述其中4.9万元与本案无关，是被告寿曙吉通过原告寿国安转付给他人的，被告寿曙吉另通过银行现金存款打到原告银行卡上22.60万元，2013年12月13日交付给原告现金1.60万元，2014年10月13日交付给原告现金0.80万元。经庭审质证，原告寿国安对证据2及被告寿曙吉的陈述无异议。被告寿松乐未提供证据。本院认为，上述证据，对方当事人均无异议，对本案事实具有证明力，本院予以认定为有效证据。经审理查明，本院认定事实如下：2013年2月24日，原告寿国安转入被告寿曙吉账户955000元，次日，被告寿曙吉出具借条一份，载明借款金额为100万元，利息按月利率1.5%计息，利息自2013年2月25日起计算，被告寿松乐在担保人栏签字。同年4月3日，被告寿曙吉向原告寿国安借款20万元，约定月利率1.5%，被告寿曙吉出具借据一份，被告寿松乐在担保人栏签字。原告寿国安于同日支付款项191000元。同年8月23日，被告寿曙吉向原告寿国安借款20万元，约定月利率2%，原告寿国安于同日支付款项188000元。同年10月5日，被告寿曙吉向原告寿国安借款20万元，原告寿国安于同日支付款项194000元。同年12月13日，被告寿曙吉向原告寿国安借款80万元，约定利息2%，原告寿国安于同日支付80万元。被告寿曙吉于2013年12月30日及2014年1月10日、3月8日、3月11日、4月5日、5月21日、8月13日向原告寿国安借款20万元、50万元、30万元、40万元、30万元、40万元、40万元，并分别出具借条。原告寿国安已支付上述借款。此后，被告寿曙吉通过银行转账付款给原告寿国安，分别为2013年7月4日支付9000元，同年12月5日、12月30日各支付6000元，2014年1月4日、1月10日、1月13日、1月26日支付15000元、15000元、16000元、6000元，同年2月10日、2月13日、2月23日、2月25日支付21000元、16000元、12000元、45000元，同年3月5日、3月9日、3月10日、3月12日、3月13日支付12000元、10000元、15000元、8000元、16000元，同年4月4日、4月5日、4月9日、4月11日、4月13日、4月14日、4月29日支付9000元、15000元、30000元、8000元、1000元、6000元、6000元，同年5月4日、5月8日、5月10日、5月13日、5月21日、5月23日、5月25日支付15000元、15000元、15000元、24000元、14000元、12000元、45000元，同年6月5日、6月8日、6月10日、6月10日、6月11日、6月13日支付16000元，同年7月1日、7月3日、7月5日、7月17日、7月21日、7月30日支付6000元、9000元、9000元、16000元、13000元、6000元，同年8月5日、8月9日、8月13日、8月18日、8月21日、8月23日、8月26日、8月30日支付15000元、20000元、8000元、34000元、14000元、12000元、45000元、6000元，同年9月5日、9月9日、9月10日、9月14日、9月22日、9月30日支付21000元、15000元、23000元、24000元、14000元、6000元，同年10月3日、10月5日、10月8日支付9000元、15000元、15000元。另，被告赵曙吉陈述上述其已支付的款项中4.9万元与本案无关，系被告寿曙吉通过原告寿国安转付给他人的款项，被告寿曙吉另通过银行现金存款打到原告寿国安银行卡上22.60万元，2013年12月13日交付给原告寿国安现金16000元，2014年10月13日交付给原告寿国安现金8000元，原告寿国安予以认可。本院对上述事实亦予以认定。本院认为，原告寿国安与被告寿曙吉、寿松乐之间的民间借贷行为和担保行为，未违反国家法律法规禁止性规定，应属有效。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。本案中，原告于2013年2月24日、同年4月3日、同年8月23日交付给被告寿曙吉的借款数额与借条上载明的借款数额不一致，已预先扣除利息，应以实际借款数额返还借款并计算利息。合同法第二百一十一条规定“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”。原、被告的借款合同中除了2013年2月25日、同年4月3日、同年8月23日、同年12月13日的借款书面约定利息外，其余借款合同对利息没有约定，原告寿国安虽主张口头约定利息，但被告不予认可，故视为不支付利息。原、被告书面约定的借款利息，未违反国家有关限制借款利率的规定，故按双方约定利率计算利息。合同法第二百零五条规定“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付”。原、被告之间就支付利息期限及归还借款期限均未作约定，故确定为返还借款时一并支付利息。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十条规定“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外”。该解释第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。因原、被告之间对清偿的债务及清偿抵充顺序没有约定，且被告寿曙吉每次支付的数额均不足以清偿全部债务，故本院依照以上规定计算确定被告已付款项的抵充顺序及数额。按上述方法计算，截止2014年10月13日，被告寿曙吉尚欠原告寿国安借款本金4204187.23元，其中设立担保、约定按月利率1.5%计息的借款本金1144887.50元，无担保、约定按月利率2%计息的借款本金757911.68元，无担保不计息借款本金2301388.05元。被告寿曙吉应还本付息，被告寿松乐应对其提供担保的借款本息承担担保责任。对原告寿国安合理的诉讼请求，本院予以支持。被告寿松乐辩称其仅是证明人，无需承担担保责任，与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十条、第二十一条的规定，判决如下：一、被告寿曙吉返还原告寿国安借款本金计人民币4204187.23元，支付借款本金1144887.50元自2014年10月14日起至该借款还清之日止按月利率1.5%计算的利息，支付借款本金757911.68元自2014年10月14日起至该借款还清之日止按月利率2%计算的利息，款限于本判决生效之日起十五日内付清；二、被告寿松乐对上述借款本金1144887.50元及该借款自2014年10月14日起至还清之日止按月利率1.5%计算的利息承担连带清偿责任；被告寿松乐承担保证责任后，有权向被告寿曙吉追偿；三、驳回原告寿国安的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费46400元，依法减半收取23200元，财产保全费5000元，合计28200元，由原告寿国安负担3315元，由被告寿曙吉负担24885元，被告寿松乐对其中6755元承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费46400元，款汇至绍兴市非税收入结算分户，账号：09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。审判员  楼科威二〇一五年一月七日书记员  吴宵莹