湖南省衡东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0424刑初152号 公诉机关衡东县人民检察院。 被告人王治兵，男，1982年9月14日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地、住址地：贵州省瓮安县。因犯信用卡诈骗罪，于2015年1月13日被重庆市黔江区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。因犯诈骗罪，于2017年7月被湖北省鄂州市华容区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元，在湖北省沙洋陈家山监狱服刑。服刑期间因发现涉嫌盗窃漏罪，于2017年12月27日被衡东县公安局从湖北省沙洋陈家山监狱解回。现羁押于衡东县看守所。 辩护人刘润姣，衡东县法律援助中心律师。 被告人郭恩亮，男，1984年9月6日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地、住址地：贵州省毕节市金沙县。因犯盗窃罪，于2017年7月17日被邵阳县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元，于2018年1月28日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2018年1月28日被衡东县公安局刑事拘留，同年2月28日经衡东县人民检察院批准逮捕，同年3月1日由衡东县公安局执行逮捕。现羁押于衡东县看守所。 衡东县人民检察院以东检公诉刑诉[2018]159号起诉书指控被告人王治兵、郭恩亮犯盗窃罪，于2018年6月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。衡东县人民检察院指派检察员陈琼出庭支持公诉，被告人王治兵及其辩护人刘润姣、被告人郭恩亮到庭参加了诉讼。现已审理终结。 衡东县人民检察院指控：2016年10月至11月，被告人王治兵分别伙同被告人郭恩亮及胡某、文某（均已判决）在G72高速公路衡东服务区以调包的方式盗窃他人财物2次，盗窃数额共计33910元，其中被告人王治兵盗窃2次，盗窃数额为33910元，被告人郭恩亮盗窃1次，盗窃数额为20300元。 针对上述指控，公诉机关提供了相关证据，认为二被告人的行为已构成盗窃罪，在共同犯罪中，被告人王治兵、郭恩亮均系主犯。提请本院依法判处。 被告人王治兵对起诉书指控的犯罪事实无异议，且自愿认罪。其辩护人提出，公诉机关指控的事实不清，证据不足，定性错误，请求法庭依法判处。 被告人郭恩亮对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。 经审理查明，2016年10月至11月，被告人王治兵分别伙同被告人郭恩亮及胡某、文某（均已判决）在G72高速公路衡东服务区以调包的方式盗窃他人财物2次，盗窃数额共计33910元，其中被告人王治兵盗窃2次，盗窃数额为33910元，被告人郭恩亮盗窃1次，盗窃数额为20300元。 1、2016年10月13日凌晨1时许，被告人郭恩亮、王治兵共同雇请司机张某驾驶被告人王治兵的渝Ａ×××××红色本田锋范小车自贵州来到湖南672高速衡东服务区，遇舒某坐大巴车回贵州老家时，大巴车停在G72高速衡东服务区让乘客小憩。在G72高速衡东服务区厕所处，由被告人郭恩亮将装有冥币、小卡片的包丢在舒某的旁边，被告人王治兵捡起包后往厕所一旁走，舒某见状跟在后面，并表示已看见被告人王治兵捡了钱，被告人王治兵便拉舒某到旁边的草坪去分钱，此时，被告人郭恩亮见舒某已上当，便走过去声称自己丢了钱，要求査看，被告人王治兵将钱拿出来后，被告人郭恩亮称不是自己的钱，便要求查看舒某的钱，舒某拿出300元现金后被告人郭恩亮称不是，并将钱交给了被告人王治兵，其后又谎称自己的银行卡丢了，要舒某将卡拿出来，并以查证卡的真假为由骗取舒某说出了密码，然后借假装打电话之机将卡的密码记在了手机上，假装打完电话后又称银行卡也不是自己的，并将银行卡交给了被告人王治兵，随后借要去找自己的钱之机而离开，当舒某向被告人王治兵索回自己的财物时，被告人王治兵早已趁舒某不注意之机，用事先准备好的冥币、小卡片进行了调包，然后将调包的物品还给了舒某。随后被告人郭恩亮、王治兵坐张某驾驶的小车经过衡东服务站下高速在衡东县吴集信用社持卡取款20000元，随后离开。被告人郭恩亮、王治兵各分得10000元。 2、2016年10月底，被告人王治兵与胡某、文某共同商量外出以“丢砣诈骗”的方式骗取财物。2016年10月30日被告人王治兵与胡某乘坐文某驾驶租来的贵Ａ×××××白色丰田小车从贵州贵阳出发，并于2016年11月4日下午5时许至G72衡东县高速公路服务区，被告人王治兵与胡某下车物色诈骗对象，文某则在附近接应。次日凌晨1时许，黎某1单身人至高速公路衡东服务区上厕所，胡某故意将一叠钱丢在黎某1前面，被告人王治兵上前将钱捡起要黎某1不作声并主动提出将钱与黎某1私分。随后，被告人王治兵将黎某1带至一无人角落，准备分钱时，胡某过来故意问两人是不是捡了他掉的钱，并要求查看两人随身财物以证清白。黎某1随即将自己的1610元现金和银行卡拿出来后给胡某查看并搜身，胡某见黎某1拿出银行卡，便称自己的银行卡也掉了，要求黎某1说出银行卡密码进行核对，从而获取了黎某1的银行卡密码。胡某将黎某1的钱和银行卡交给被告人王治兵，被告人王治兵趁机用事先准备的冥币和银行卡大小的卡片与黎某1的1610元现金和银行卡秘密调换，并将冥币和卡片放回黎某1口袋内。胡某见得手，随即与被告人王治兵逃离现场，并坐上文某在附近接应的车，文某随即驾驶贵Ａ×××××白色丰田小车搭乘被告人王治兵与胡万国至本县信用社，由胡某在ATM机上将黎某1银行卡内12000元人民币取走。事后，被告人王治兵与胡某、文某进行了分赃。 另查明，被告人王治兵因犯诈骗罪，于2017年7月被湖北省鄂州市华容区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元，判决前已于2016年12月15日先行羁押。服刑期间，因发现漏罪，于2017年12月27日被公安机关从湖北省沙洋陈家山监狱解回重审。2018年1月28日，公安机关将因犯盗窃罪刑满释放的被告人郭恩亮抓获归案。 审理过程中，被告人王治兵主动退赔被害人舒某经济损失10000元(已领取)，取得被害人舒某的谅解；退赔被害人黎某1经济损失4600元（此款现提存于本院账户）。 上述事实，被告人王治兵、郭恩亮在审理过程中无异议，并有二被告人的户籍资料、到案经过、视频截图、刑事判决书；指认笔录及照片；辨认笔录及照片；证人胡某、文某、章某的证言、被害人黎某1、舒某的陈述、被告人王治兵、郭恩亮的供述和辩解等证据在卷证实，足以认定。 本院认为，被告人王治兵、郭恩亮以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人王治兵、郭恩亮犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人王治兵在审理过程中对起诉书指控的犯罪事实无异议，且证据之间相互印证，形成完整的证据锁链，故对其辩护人提出公诉机关指控的事实不清、证据不足、定性错误的辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人王治兵、郭恩亮均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王治兵曾因信用卡诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人王治兵、郭恩亮均能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；被告人王治兵能积极退赔部分被害人的损失，取得部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人王治兵在有期徒刑二年以上三年以下处刑，并处罚金的量刑建议未考虑上述从轻处罚情节，量刑建议偏重，本院不予采纳；建议对被告人郭恩亮在有期徒刑一年以上二年以下处刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人王治兵在原犯诈骗罪刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有本案犯罪没有判决，应当数罪并罚。综上，对二被告人共同适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七第三款，另对被告人王治兵单独适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第六十九条第一、三款、第七十条之规定，判决如下： 一、被告人王治兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；合并前罪判决有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月15日起至2022年10月14日止。罚金已缴纳一万元，下余二万元限本判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人郭恩亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月28日起至2019年1月27日止。罚金已缴纳。) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘芬芬 人民陪审员  丁荣华 人民陪审员  尹冬云 二〇一八年七月十七日 书 记 员  彭 艳                            校对责任人：刘芬芬 打印责任人：彭艳                附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。