福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽08民初24号 原告：苏越，男，1955年9月12日出生，汉族，住北京市朝阳区。 委托诉讼代理人：荣孝蓉，重庆智跃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘文龙，重庆智跃律师事务所律师。 被告：龙岩市兆龙酒店有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区南城小溪路4号（绿色食品销售中心）三层C区（兆龙酒店楼上），统一社会信用代码：×××0ＸＣ。 法定代表人：潘小峰。 委托诉讼代理人：汤钦炜，男，1984年10月8日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：石亚卡，男，1979年5月3日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 原告苏越与被告龙岩市兆龙酒店有限公司（以下简称兆龙酒店）著作权权属、侵权纠纷一案，本院于2018年1月17日立案后，依法适用普通程序，由审判员廖松福担任审判长，与审判员严建锋、陈芝以及人民陪审员章国华、谢适萍组成合议庭，于2018年3月29日公开开庭进行了审理。依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权在部分地区开展人民陪审员制度改革试点工作的决定》的规定，人民陪审员全程参与庭审及合议庭评议，就案件事实认定问题独立发表意见并进行表决，对法律适用问题发表意见但不参与表决。原告苏越的委托诉讼代理人荣孝蓉、被告兆龙酒店的委托诉讼代理人汤钦炜、石亚卡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苏越向本院提出诉讼请求：1.判令兆龙酒店赔偿经济损失24000元；2.判令兆龙酒店赔偿苏越为制止侵权而支付的合理费用4402元，其中律师费3000元、公证费1000元、取证费402元；3.一审诉讼费由兆龙酒店承担。事实和理由：苏越曾担任中央电视台春节晚会艺术总监等职，多次担任国内外重大艺术奖项评委。苏越创作的歌曲多次获得过全国及国际比赛的多项大奖。第六届CCTV—MTV音乐盛典上，苏越凭《姐妹弟兄》获得最佳作曲奖。苏越在中国音乐界享有盛誉。苏越的调查人员与公证人员，以普通消费者的身份共同来到兆龙酒店经营场所，使用兆龙酒店经营场所内的设备播放了苏越享有著作权的24首歌曲的不同演唱版本的音乐作品。《中华人民共和国著作权法》第十条规定：表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。兆龙酒店在其经营场所通过专用设备，以卡拉OK的方式向消费者公开播送涉案歌曲，已经构成对涉案作品的表演，同时具有营利性质且未经许可、未支付使用费，其行为已经侵犯了苏越享有的作品表演权，应当向苏越承担包括经济赔偿在内的侵权责任。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定：侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿，赔偿还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予50万元以下的赔偿。鉴于苏越不能证明自身实际损失，同时亦不能证明兆龙酒店的获利金额，综合考虑涉案作品的类型、苏越在中国音乐界的知名度、兆龙酒店的经营规模、侵权行为的性质后果、主观过错程度以及苏越为制止侵权行为而发生的合理费用等因素，酌情确定本案赔偿金额。 兆龙酒店辩称，其仅提供包厢服务，歌曲都是顾客利用点播系统下载播放，不存在利用歌曲盈利的行为。涉案歌曲都是老歌，点播率低，造成的损失小。苏越取证不合法，如告知侵权，其会纠正侵权行为，尽量不造成苏越的损失。 苏越为证明其诉讼主张，提交了如下四组证据材料： 证据一：1.镇江公证处公证书：文号（2017）镇镇证民内字第2429号；证明本案法律文书加盖的为方三林本人的人名章；2.长安公证处公证书：文号（2016）京长安内民证字第22795号；证明本案法律文书加盖的为苏越本人的人名章；3.长安公证处公证书：文号（2017）京长安内民证字第30423号；证明苏越将其人名章交方三林使用。本案法律文书由方三林加盖方三林人名章与苏越人名章方具有法律效力。以上3份证据共同证明：苏越为本案的适格原告，本次诉讼代表苏越本人的真实意思表示。 证据二：1.句容市公证处公证书：文号（2017）镇句证民内字第2284号；证明涉案歌曲均取得国家版权局核发的《作品登记证书》；2.出版物《苏越音乐作品集粹》（三辰影库音像出版社出版）；封面标注ISRC国际标准编码、出版社信息、著作权人信息、作品来源识别码，为合法出版物。证明：苏越为涉案音乐作品著作权人。苏越作词、作曲、与他人合作作词的歌曲24首：1.黄土高坡；2.热血颂；3.伤心是一种说不出的痛；4.血染的风采；5.对你的爱越深就越来越心痛；6.出门在外；7.谢谢你朋友；8.不老的老师；9.一生约定；10.月满西楼；11.等我唱完这支歌；12.红颜知己不是梦；13.人生一世；14.再牵你的手；15.爱你和从前一样；16.一个人的日子还好吗；17.忘了我；18.浪漫红尘中；19.姐妹弟兄；20.未来需要等待；21.世界很小；22.别无选择；23.最爱；24.女人。 证据三：文号（2017）镇镇证民内字第5609号公证书；证明兆龙酒店侵犯苏越作品表演权的具体歌曲。 证据四：委托代理合同、公证费发票、消费发票；证明苏越为制止侵权而发生的合理费用。 经质证，兆龙酒店认为证据一无苏越签字，不知是否苏越本人的真实意思表示；证据二、证据三所载涉案歌曲无法核实，认为涉案歌曲系消费顾客利用网络云端下载点播；对证据四的费用支出有异议。经审查，本院认为，苏越提交的上述证据具有客观性、关联性、合法性，予以采信。兆龙酒店提交的与汤钦炜签订的KTV《承包合同》、与福建综艺文化科技有限公司签订的《音响系统采购安装合同》无法证实其对涉案歌曲的播送取得授权或业经苏越许可，对其提交的证据不予采信。 根据当事人庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 苏越系词、曲作者，涉案的苏越作词、作曲或与他人合作作词、作曲的歌曲有24首，具体是：1.黄土高坡；2.热血颂；3.伤心是一种说不出的痛；4.血染的风采；5.对你的爱越深就越来越心痛；6.出门在外；7.谢谢你朋友；8.不老的老师；9.一生约定；10.月满西楼；11.等我唱完这支歌；12.红颜知己不是梦；13.人生一世；14.再牵你的手；15.爱你和从前一样；16.一个人的日子还好吗；17.忘了我；18.浪漫红尘中；19.姐妹弟兄；20.未来需要等待；21.世界很小；22.别无选择；23.最爱；24.女人。上述音乐作品的著作权人为苏越，有中华人民共和国国家版权局颁发的《作品登记证书》为证。 三辰影库音像出版社出版《苏越音乐作品集萃》，该光盘外包装封面载明“苏越著名作曲家音乐制作人他创作的歌曲《血染的风采》、《黄土高坡》、《热血颂》等在国内外广为流传，曾出任北京影音出版社社长、中央电视台春节晚会艺术总监等职。多次担任国内外各重大艺术奖项评审委主任或委员。作品多次获得国内外多种奖项。在中国音乐界享有盛誉。”封底载明“ISBN:978-7-88074-837-6ISRC编码：CN-Z02-16-00149”，光盘内圈刻印有“tfpiA222”，《黄土高坡》等24首苏越创作的音乐作品收录于上述光盘中。 2017年12月1日，苏越作为委托人与方三林作为受托人签订《授权委托书》1份，载明：“委托人，因自己创作并享有词曲著作权的音乐作品普遍地遭到卡拉OK经营者、网站、移动通信运营商、APP运营商、音像制品制作者或出版者、图书经营者或出版者的侵犯，委托上列受托人担任委托人的诉讼代理人对上述侵权人提起诉讼。”该协议对证据保全的授权范围、第一审诉讼程序的授权范围、第二审诉讼程序的授权范围、强制执行程序的授权范围等进行了约定。授权书第五条明确“管理或委托第三人管理委托人创作的全部音乐作品的机械表演权（即公开播送作品的表演的权利）”，授权书第七条载明：“为便于上列受托人及时行使代理权，委托人已经将自己的私章交由方三林使用。方三林为行使代理权在任何文件上的盖章与委托人的亲笔签字具有同等效力。为确保委托人的私章不被他人使用，任何以委托人名义对外使用的文件，比如：民事起诉状、上诉状、强制执行申请书、指定收款函等诉讼和非诉讼文件，必须同时加盖方三林的私章，方为有效。”授权期限自签字之日起至2020年12月30日止。苏越、方三林对该委托书及二人的签字、印章均进行了公证，对此，北京市长安公证处和江苏省镇江市镇江公证处分别出具了（2016）京长安内民证字第22795号、（2017）京长安内民证字第30423号、（2017）镇镇证民内字第2429号公证书。 2017年11月4日，江苏省镇江市镇江公证处的公证人员王某、公证员助理窦立文和方三林指派的工作人员邵旭瑞、张鑫以普通消费者的身份来到福建省××小溪路兆龙酒店楼上招牌为“兆龙量贩式KTV”的营业场所315包厢，由张鑫操作包厢内的歌曲点播系统，依次点播“黄土高坡”等24首歌曲，所点歌曲均可流畅播放，播放过程由张鑫用自备专用的品牌型号为OPPOA57的手机进行摄像保存，生成视频文件。付费后取得POS签购单一张（金额为402元，商户名为“龙岩市新罗区兆龙量贩KTV会所”、账单一张，所得票据原件由公证人员保存，择期复印后交张鑫保存。拍摄前，公证人员检查了拍摄用的手机，该手机未安装SIM卡，未连接互联网，手机蓝牙功能设置为关闭状态，现场插入SD卡并做清洁处理，照片、视频设置为SD卡优先保存。拍摄结束后，SD卡即交公证人员保存并将摄制内容择期刻录成光盘。2017年11月13日，镇江公证处出具了（2017）镇镇证民内字第5609号公证书，证明公证书所粘连的复印件与现场索取的票据原件一致，所附证物袋内光盘上的文件为张鑫于上述时间和场所拍摄所得文件的拷贝件，拍摄的图像和声音等内容与现场当时情景一致。苏越因此支出公证费1000元。 2017年12月28日，苏越与重庆智跃律师事务所签订《关于音乐作品著作权维权委托代理合同》一份，约定该所指派律师为苏越在福建省范围内与侵权方诉讼案件代理人，苏越按照3000元/每件案件（每一个歌厅）的标准向重庆智跃律师事务所支付相应的律师费。 本院认为，苏越系涉案音乐作品的著作权人。兆龙酒店在其经营场所通过专用设备，以卡拉OK的方式向消费者公开播送涉案歌曲，具有营利性质，且未经许可，未支付使用费，其行为侵犯了苏越享有的涉案音乐作品表演权，依法应当向苏越承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。兆龙酒店辩称，其仅提供包厢服务，涉案歌曲为消费顾客利用点播系统下载播放，与本案公证书反映的事实不符。依据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，本案原告为维护自身知识产权，自行或委托他人取证，公证人员即使未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下，对权利人上述取证过程出具公证书，应为合法有效。至于具体的赔偿数额，双方当事人均未举证证明苏越的实际损失和兆龙酒店的违法所得。依照《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，本院根据涉案作品的知名度，被告侵权时间、主观过错、侵权程度，原告维权成本及被告经营范围、规模等因素来综合确定赔偿数额，酌定为8000元。依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条、第四十九条规定，判决如下： 一、龙岩市兆龙酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿苏越经济损失及合理费用共计8000元； 二、驳回苏越的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费510.05元，由龙岩市兆龙酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  廖松福 审 判 员  严建锋 审 判 员  陈 芝 人民陪审员  章国华 人民陪审员  谢适萍 二〇一八年七月十六日                                                                                                                          法官助理刘瑞春                                                                                                                          书 记 员张琪 附注： 一、主要法律条文： 《中华人民共和国著作权法》 第四十八条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外； （二）出版他人享有专有出版权的图书的； （三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外； （四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外； （五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外； （六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外； （七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外； （八）制作、出售假冒他人署名的作品的。 第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -10-