辽宁省大连市甘井子区人民法院 执 行 裁 定 书 （2017）辽0211执异364号 异议人（被执行人）：李震洲，男，1970年5月26日生，汉族，住所辽宁省大连市沙河口区。 委托诉讼代理人：孙涛，系辽宁才宇律师事务所律师。 申请执行人：陈金发，男，1969年5月4日生，汉族，住所辽宁省大连市甘井子区。 委托诉讼代理人：王建华，系辽宁碧海律师事务所律师。 被执行人：蒋斌，男，1970年4月3日生，汉族，住所辽宁省普兰店市。 在本院执行陈金发与蒋斌、李震洲买卖合同纠纷一案中，异议人李震洲（以下简称“异议人”）向本院提出书面异议，对本院在执行程序中的款项扣划行为及和解协议履行完毕后未终结执行均提出异议。本院受理其异议申请后，组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人称，首先，（2012）甘民执字第1224号案件系对（2011）甘民初字第5740号民事判决的执行案件，在该案执行程序中扣划了异议人对大连永达建设工程有限公司的到期债权400000元，但该节事实从未告知异议人也未送达相关文书。2016年，申请执行人申请恢复执行【案号为（2016）辽0211执恢985号】，在该案执行程序中，向大连恒新房地产开发有限公司发出履行到期债务通知书，载明欠款数额为1400000元，显然超标的执行，且在该案执行过程中亦未告知异议人尚欠款项具体数额。在此情况下，导致异议人与申请执行人陈金发达成和解协议，且异议人同意支付1100000元和解款。申请执行人在和解时虽已取得执行款400000元，但其亦明知和解协议是针对判决所确定的全部款项。而异议人在未知已付款400000元的情况下再次支付执行款800000元，故两次执行程序导致异议人超额给付和解款项，法院应予追回。其次，申请执行人在申请执行人未要求执行双倍利息，故其要求利息已超过法定申请执行期限。第三，对于和解协议超付部分应予撤销,上述超付部分是在被欺诈情况下所作出的,应依法撤销。申请执行人应返还多付的现金100000元、利息及不再履行以房抵债并返还房屋购房发票。 故异议人提出执行异议申请：1、认定（2012）甘民执字第1224号案件执行程序中扣划异议人到期债权400000元未依法告知，程序违法；2、认定(2016）辽0211执恢985号案件恢复执行程序中未依法核实债务数额向案外人发出限期履行到期债务1400000元的通知书违法。3、按照和解协议应履行的全部债务为1100000元，异议人已超额履行，故应裁定终结执行。 申请执行人陈金发称，不同意异议人的执行异议请求。首先，异议人知悉扣划400000元的事实。其次，至2016年11月7日，我方计算的全部欠款数额逾150万元，所以扣除已执行款项，我方同意按照1100000元进行和解。第三，因异议人未履行和解协议，所以我方申请恢复执行，现申请执行款项明确为81740元（详见计算明细）。 本院经向异议人、申请执行人调查及双方举证，查明： 1、陈金发与蒋斌、李震洲买卖合同纠纷一案，大连市甘井子区人民法院于2011年12月14日作出（2011）甘民初字第5740号民事判决书，判决：“被告蒋斌于本判决发生效之日起十日内，给付原告货款人民币716,080元及违约金214,824元，被告李震洲对上述给付义务承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费10,960元、其他诉讼费50元，保全费4,100元，合计15,110元（原告已预交），由二被告共同负担。”在判决书送达程序中，首先对被告蒋斌进行公告送达，公告日期为2012年1月13日，后又于2012年3月27日向蒋斌直接送达。异议人被送达文书时间为2011年12月23日。原、被告均未上诉，故按照对被告蒋斌直接送达文书时间，（2011）甘民初字第5740号民事判决书生效时间为2012年4月12日，履行期间截止日为2012年4月21日，故计算迟延履行期间债务利息的起算日应为2012年4月22日。 2、2012年5月2日，陈金发申请执行，执行案号为（2012）甘民执字第1224号。异议人及申请执行人均认可在该案执行程序中，执行异议人的到期债权数额为400000元，执行金额、时间分别为2012年12月31日执行200000元，2014年1月27日执行200000元。异议人称本院执行该款时并未向其告知亦未向其送达执行裁定书。该案因暂无其他可执行财产，裁定终结本次执行程序。 3、2016年3月9日，申请执行人申请恢复执行，案号为（2016）辽0211执恢985号。申请书所载请求为：“被执行人蒋斌应付申请人货款人民币716,080元及违约金214,824元，执行中已从李震洲工程款中先后扣划了40万元，余款至今未付，请强制执行（李震洲在本案中承担连带责任）。 卷宗内载有本院向大连恒新房地产开发有限公司发出的履行到期债务通知书，内容为通知该公司向申请执行人陈金发履行其对异议人李震洲所负的到期债务1400000元，通知日期为2016年10月18日。 2016年10月19日，本院向异议人发出执行通知书及财产申报表。2016年10月21日，异议人向我院作出相关财产申报。2010年10月24日，异议人与申请执行人达成执行和解，笔录中记载：“……我保证于2016年10月28日之前先给付陈金发人民币80万元，余款本息合计30万元，保证于2017年6月30日之前给付申请人。……双方一致表示，如果均按期给付则亦数额为准，本息余款申请人全部放弃，如果未按上述期限给付，则按判决书所确定的金额恢复执行。……” 后双方另行签订书面执行和解协议（2016年11月6日）并提供本院，内容为：“……一、被申请人于2016年11月6日向申请人给付人民币捌拾万元整（800,000.00元）。并经申请人指定将该笔款项汇入陈金通农行账户，卡号：62×××18，开户行：南关岭支行。即视为申请人收到该款项。二、申请人同意被申请人以位于旅顺开发区华通和平海岸五期——海影街130-3-3号房屋一套抵偿余款，被申请人保证于2016年11月30日前将该房屋过户至申请人指定的柳婷（身份证号：3503011991××××××××）名下，并完成交付，所产生的一切相关费用由申请人承担。三，如如被执行人按上述约定履行完毕，则视为上述判决被申请人已全部履行完毕。如以上任何一条未能按约定履行，申请人有权恢复原判决书执行。四、被申请人承诺2016年11月7日李欣怡到甘井子区人民法院认可其名下房屋为被申请人所有，被申请人有权对上述房屋进行处分。申请人承诺在第一笔款项捌拾万元汇入陈金通农行账号后即向甘井子区人民法院申请将被执行人李震洲从失信被执行人名单撤销。” 上述和解协议签订后，李欣怡至本院确认协议中涉及抵顶房屋的相关事宜，并同意于2011年11月30日前办理过户。 经审查，本院认为： 1、关于（2012）甘民执字第1224号案件执行程序中扣划异议人到期债权400000元的执行行为。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第65条：“第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。”本院认为，异议人现已提供相应扣划裁定，即使在扣划时存在未及时向其送达裁定书的情况，亦属于执行行为上的瑕疵，并非行为违法。 2、关于本院向大连恒新房地产开发有限公司发出的履行到期债务通知书的执行行为。首先，因在执行程序中，故相关待执行金额暂无法确定，即使通知书中所载金额超过执行金额亦未违反相关法律规定。其次，本院并未实际执行通知书所载的到期债权，大连恒新房地产开发有限公司亦未提出异议。 3、关于异议人所主张的和解协议应部分撤销一节。首先，无论是执行和解笔录还是双方达成的和解协议，均没有涉及已执行的款项400000元也没有明确剩余欠款的具体数额。现异议人称其是对（2011）甘民初字第5740号民事判决书所载的全部欠款进行和解，而申请执行人则称是对扣除400000元后的剩余欠款进行和解。因双方是进行和解，本院无法通过推测来判断异议人与申请执行人在和解时对欠款数额的真实意思表示，即在和解协议未予明确的情况下，无法按照异议人的请求认定和解协议确定的款项800000元及抵顶房屋是对（2011）甘民初字第5740号民事判决书所载的全部欠款进行和解。其次，即使异议人在和解时不知晓已扣划400000元的事实，异议人可参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条之规定申请不履行和解协议，现异议人申请对于和解协议的部分内容进行撤销，且还坚持将协议中未予明确的和解金额作为其应履行的判决所确定的全部欠款金额，并没有法律依据。第三，异议人并未实际按照和解协议中的第四项以房抵债的约定按期履行，故申请执行人根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条之规定申请恢复执行符合法律规定。且根据申请执行人提交的明细，其已扣除异议人按照和解协议履行的800000元。异议人将本院扣划400000元的执行行为作为其对和解协议第四项的履行并不符合和解协议的约定。 4、关于异议人认为执行案件应终结执行一节。根据和解协议，异议人应在2016年11月30日前履行第四项，现其未按期履行，应于2016年12月1日前恢复对（2011）甘民初字第5740号民事判决书的执行。异议人与执行申请人所提交的计算明细均是各自主张。关于异议人提到的申请执行人未在申请书中明确提出迟延履行期间的双倍罚息即不应执行一节，本院认为，迟延履行期间的债务利息是法律规定的，只要申请执行人在立案时或执行过程中未明确表示放弃，执行标的应包括迟延履行期间的债务利息。关于申请执行人按照2011年12月24日为债务利息的起算时间及部分利率标准采用错误，本院不予确认。关于双方将日利率按照年利率/360日计算，尊重双方当事人意思表示。故暂计算至2016年11月30日双方的债务利息应为290888.32元（如下图计算明细）。                            未清偿金钱债务数额                       迟延履行期间                       逾期天数                       利率标准                       迟延履行期间债务利息                       备注                               930 904元                       2012年4月22日至2012年12月30日                       252天                       2012年6月8日公布的1年内贷款年利率6.31%*2倍                       82 236.06元                       2012年12月31日扣划200 000元，部分偿还金钱债务                               730904元                       2012年12月31日至2014年1月26日                       392天                       2012年7月6日公布的1至3年贷款利率6.15%*2倍                       97 892.41元                       2014年1月27日扣划200 000元                               530 904元                       2014年1月27日至2014年7月31日                       186天                       2012年7月6日公布的1至3年贷款利率6.15%*2倍                       33 738.95元                       2014年8月1日实行新规                               530 904元                       2014年8月1日至2016年11月6日                       829天                       日万分之1.75                       77 020.9元                       2016年11月6日双方达成和解协议                               530 904元                       2016年11月7日至2016年11月30日                       和解协议履行期间不计算迟延履行期间利息                故至2016年11月30日，按照（2011）甘民初字第5740号民事判决书应给付的款项包括：货款716080元、违约金214824元、案件受理费等15110元、迟延履行期间的利息290888.32元，合计为1236902.32元，而异议人已给付的款项包括扣划到期债权400000元及履行和解协议800000元，总计为1200000元，其尚未完全履行判决内容，故本院自2016年12月1日恢复对（2011）甘民初字第5740号民事判决的执行并无错误。异议人认为本案应终结执行的请求，不应予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条之规定，裁定如下： 驳回异议人李震洲提出的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽宁省大连市中级人民法院申请复议。 审 判 长  马雯菁 人民陪审员  刘精华 人民陪审员  陈 梅 二〇一八年七月二十日 书 记 员  郝安琪 本案引用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。