河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0391民初913号原告：洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司，住所洛阳高新区辛店镇洛凌路中段。法定代表人：韩旭嘉，总经理。委托诉讼代理人：王灏、王梦阳，河南洛河畔律师事务所律师。被告：张青香，女，汉族，1968年9月8日生，初中文化，无业，住洛阳高新区。委托诉讼代理人：樊雪玲，河南法铎律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚超军，男，汉族，1971年8月6日出生，初中文化，无业，洛阳高新区辛店镇三元社区居民委员会推荐代理公民，住洛阳高新区。上列原告张青香诉被告洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司劳动争议一案，本院于2018年5月4日受理后，依法适用简易程序，于2018年5月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王梦阳，被告张青香及其委托诉讼代理人樊雪玲、姚超军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告不向被告支付2009年1月至2017年11月份的工资28202.53元；2.判令原告不向被告支付解除劳动合同的经济补偿金27520元；3.判令原告不向被告赔偿未缴纳失业保险造成的失业金损失24768元；4.判令原告不向被告出具解除劳动关系证明。事实和理由：2008年7月底，原告成立，后被告到原告公司上班。2016年9月之后，被告未向原告请假即擅自离岗，被告称其生病需要请假，但其未向原告提供任何请假手续或病历。原告通知其上班，被告称由于生病不愿再回公司上班。之后，被告也未到原告公司上班。2017年11月，被告突然提出劳动仲裁。原告认为，被告自2016年9月份开始就无故离开原告公司且表明不愿再继续工作，双方劳动关系已经解除。被告主张应在离职一年内提出，其提出劳动仲裁申请时已经超过法律规定的仲裁时效，应予以驳回其请求。因仲裁裁决认定事实及适用法律错误，故原告提起诉讼。被告辩称，被告于2002年4月12日应聘至洛阳市洛凌汽车轴承有限公司上班，从事保洁等工作。2008年7月23日，洛阳市洛凌汽车轴承有限公司在原单位的基础上分立另一家公司即原告。无论是洛阳市洛凌汽车轴承有限公司还是原告，均没有和被告签订书面劳动合同或为被告缴纳社保。被告提供的2002年4月至2016年9月的银行交易明细已经充分证明被告同原告及洛阳市洛凌汽车轴承有限公司具有双重劳动关系，且原告低于最低工资标准发放工资，也没有发放2016年9月至2017年11月医疗期内的病假工资。依照法律规定，距法定退休年龄不满5年的，用人单位不得解除劳动合同，原告并没有按照法定程序与被告办理离职交接手续。反而用不安排工作岗位、不发放工资的手段变相长期给原告放假以达到解除劳动合同的真实目的，实质就是违法解除劳动合同。劳动仲裁裁决原告支付工资28202.53元及解除劳动合同经济补偿金27520元事实认定清楚，法律依据准确。原告没有为被告缴纳社保，造成被告失业金损失，按照被告的工作年限15.7年应当按照洛阳市最低工资标准80%计算24个月失业金，被告的失业金损失应为33024元。按照河南省的平均预期寿命75.57岁及平均领取养老金2429元/月，被告的养老金损失应暂计12个月为29148元，原告应按月支付被告养老金保险待遇，并随当地企业退休人员养老金水平调整，待原告为被告办理退休手续或出具解除劳动关系证明后再另行主张其权益。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告提交了2008年12月17日至2017年9月21日期间工资发放银行交易明细、2004年2月24日洛阳市洛凌轴承有限公司发放的会员证、2017年8月5日宜阳县保民医院的CT检查报告单，被告就上述证据提供了证据原件以供核对，原告亦无相反证据可加以反驳，有关证据的真实性本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：洛阳市洛凌轴承有限公司于1994年12月13日成立，法定代表人为刘乐民，登记住所为洛阳×××新区三元工业园，该公司于2016年4月15日登记注销。洛阳市洛凌汽车轴承有限公司于2002年4月12日成立，法定代表人为韩旭嘉，登记住所为洛阳×××新区三元工业园。洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司即本案原告于2008年7月23日成立，法定代表人为韩旭嘉，登记住所为洛阳高新区辛店镇洛凌路中段。2004年2月24日，被告在洛阳市洛凌轴承有限公司工作。2008年7月23日原告注册成立后，被告到原告公司从事保洁工作，双方未签订书面劳动合同，原告亦未给被告办理社会保险手续。2016年9月，被告因病向原告请假后，未再向原告提供劳动。2017年8月5日，被告到宜阳县保民医院检查诊断为腰椎间盘突出。2017年11月21日，被告以洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司（本案原告）及洛阳市洛凌汽车轴承有限公司为被申请人，向洛阳高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被申请人向其支付2009年1月至2017年11月工资29482.53元及25%经济补偿金7370.64元；2.解除双方劳动关系并裁决被申请人向其出具解除劳动合同书面证明；3.被申请人向其支付解除劳动合同经济赔偿金27520元；4.被申请人向其支付因未缴纳各项社保造成养老金、失业金损失33024元。洛阳高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会作出高新劳人仲案字[2017]第322号仲裁裁决书，裁决被申请人洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司（本案原告）向申请人（本案被告）支付2009年1月至2017年11月工资28202.53元、解除劳动合同经济补偿金27520元、未缴纳失业保险造成的失业金损失24768元并出具解除劳动合同证明，驳回了申请人（本案被告）其他仲裁请求。因不服该裁决，原告诉至本院。另查明，原告最后为被告发放工资的月份为2016年9月份，自2015年12月至2016年9月，原告实际向被告发放的工资为：2015年12月1250元、2016年1月1250元、2月360元、3月1250元、4月1400元、5月未发放工资、6月1400元、7月1343.33元、8月1436.67元、9月1400元。本院认为，本案包括了在劳动关系存续期间产生的支付工资争议以及因劳动者提出解除劳动关系产生的争议，原告不能证明其向被告作出了拒付工资及解除劳动合同的书面通知，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，应当以被告申请仲裁、主张权利之日作为劳动争议发生之日，原告有关被告提起仲裁超过劳动仲裁时效的主张，本院不予支持。关于原被告双方劳动关系成立的时间，有关劳动关系成立的举证责任应在于被告。被告主张其于2002年4月12日入职洛阳市洛凌汽车轴承有限公司，洛阳市洛凌汽车轴承有限公司分立出原告后，被告与洛阳市洛凌汽车轴承有限公司及原告之间存在双重劳动关系，但被告就其上述主张仅提交了银行交易明细以及一份工会证作为证据，其中，银行交易明细仅能显示2008年12月份之后的工资发放情况，无法证明2008年11月及之前的工资发放和用人单位情况；而工会证则显示其2004年2月的用人单位为洛阳市洛凌轴承有限公司，不但与被告所主张的其当时的用人单位为洛阳市洛凌汽车轴承有限公司这一陈述不符，更无法证明洛阳市洛凌汽车轴承有限公司与本案原告之间的法律关联。故对被告该主张，因证据不足，本院不予采信。根据被告提交的证据，本院认定原告与被告自2008年11月起建立劳动关系。关于原告欠付被告工资的情况，由于最低工资标准是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬，原告是否低于最低工资标准发放工资应当结合被告的工作时间进行确定。但是，用人单位负有书面记录支付劳动者工资支付情况备查义务的期限为两年，故原告对被告提请仲裁的2017年11月前两年即2015年12月至2017年11月的工资支付情况负有举证责任，其中自2015年12月至2016年9月，原告未能就该期间内工资支付情况是否符合法律规定加以举证，依法应承担举证不能的法律后果，原告低于最低工资标准向被告发放工资累计4910元，原告应予补足。自2016年9月至2017年11月被告自述因病无法上班，结合原告在劳动仲裁庭审过程中的陈述，原告认可被告在2016年9月请过假，且原告亦无证据表明在被告主张的患病期间内通知过被告回公司上班，故对于被告患病的事实，本院予以确认。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，截至2016年9月，被告在原告公司的工作年限不满十年，本院确定被告的医疗期最长为九个月，在该医疗期内原告依法应当按照最低工资标准80%即每月1280元支付病假工资，计得11520元，被告主张超过部分，本院不予支持。对超过原告两年保存期限的部分即2015年11月及之前的工资发放情况，被告没有证据证明其在法定工作时间内提供了正常劳动，故该部分有关低于最低工资标准的工资差额，因证据不足，本院不予支持。综上，原告欠付的工资合计16430元。被告主张原告加付25%经济补偿金没有法律依据，本院不予支持。原告在劳动关系存续期间低于最低工资标准发放工资且未依法为被告缴纳社会保险费，被告依法有权解除劳动合同并要求原告支付经济补偿金。经济补偿金的计算基数依法不得低于最低工资标准，本院按2016年最低工资标准1600元计算，结合被告在原告的九年工作年限计算9个月经济补偿金为14400元。同时，原告依法应当为被告出具解除劳动合同的书面证明。关于未办理社会保险手续造成的养老金和失业金损失，用人单位依法应当为劳动者办理社会保险手续、缴纳各项社会保险费用。如因用人单位没有办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇的，用人单位应当承担赔偿责任。关于未缴纳养老保险造成的损失，养老金的领取条件之一是达到退休年龄后缴费年限累计满15年，由于被告尚未达到退休年龄，原告没有缴费的期间是否影响被告在达到退休年龄时所享受的养老待遇以及影响的程度，目前均无法确定，被告也未提交任何证据对造成的损失加以证明。故被告请求未缴纳社会保险造成的损失，因无事实依据和法律依据，本院不予支持。关于未办理失业保险手续造成的损失，原告满九年没有为被告缴纳失业保险费，给被告造成了最长18个月的失业金损失，按照2017年11月被告提出解除劳动合同时的最低工资标准1720元的80%计得每月失业金为1376元，计得该部分损失为24768元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、自2017年11月21日起解除原告洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司与被告张青香的劳动合同；二、原告洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司向被告张青香出具解除劳动合同书面证明；三、原告洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司向被告张青香支付工资16430元；四、原告洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司向被告张青香支付经济补偿金14400元；五、原告洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司向被告张青香赔偿未缴纳失业保险所造成的失业金损失24768元；六、以上第二至五项限本判决生效之日起七日内履行完毕；七、驳回原告洛阳市洛凌轴承科技股份有限公司其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交副本一式六份，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李宏海二〇一八年七月二十六日书记员  武晶晶