山东省临沂市中级人民法院山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁13民终3967号 上诉人（原审被告）：山东金星啤酒有限公司，住所地郯城县郯东路272号。 法定代表人：王灿榜，总经理。 委托诉讼代理人：潘京广，男，1987年12月22日出生，汉族，住河南省南乐县，该公司法律顾问。 被上诉人（原审原告）：谢本兵，男，1966年10月4日出生，汉族，居民，住郯城县郯东路272号。 上诉人山东金星啤酒有限公司因与被上诉人谢本兵劳动争议一案，不服山东省郯城县人民法院(2018)鲁1322民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人潘京广，被上诉人谢本兵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 山东金星啤酒有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用依法由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定事实错误，上诉人与被上诉人未签订劳动合同，被上诉人未在上诉人处工作，没有缴纳社保的纪录，上诉人与被上诉人不存在劳动关系；2.被上诉让人未能就其待岗主张提供证据的情况下，一审法院作出支付待岗生活费是错误的；3.一审法院违背“一事不再理原则”，上诉人与被上诉人之间的纠纷一审法院已经审理三次，一审法院对完全一致的当事人、一致的诉讼请求再次立案，是错误的，审理程序不合法。 谢本兵辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 谢本兵向一审法院起诉请求：1、依法解除原、被告之间的劳动合同；2、判令被告金星公司支付2012年至今的基本生活费44408元；3、判令被告金星公司支付解除劳动关系的经济补偿金41700元；4、由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：原告于1986年11月起到原郯城华凌啤酒厂工作，2005年6月被告全部接收了含原告在内的原华凌啤酒厂职工，被告安排原告从事包装工作。在郯城仲裁委于2016年11月27日作出郯劳人仲案字[2016]第097号裁决书后，原告谢本兵及另案原告石法全、孙锦苗、孟凡伟等人于2016年12月15日向郯城仲裁委申请仲裁，仲裁委于2016年12月19日作出郯劳人仲字（2016）第186-189号不予受理案件通知书，以“申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效”为由决定不予受理，该通知书落款日期为2016年11月19日。原告谢本兵于2017年1月4日向本院起诉，要求解除其与被告之间劳动合同并要求金星公司支付基本生活费和经济补偿金。本院经审理于2017年7月19日作出（2017）鲁1322民初32号民事裁定，本院以原告提供的郯劳人仲案字[2016]第186－189号《不予受理通知书》落款日期为2016年11月19日，该日期在郯劳人仲案字[2016]第097号裁决书作出之前为由驳回了原告起诉，并释明“原告可持相关证据向劳动仲裁机构申请仲裁”。原告谢本兵于2017年8月23日向郯城仲裁委申请仲裁，郯城仲裁委于2017年8月25日出具郯劳人仲案字【2017】第146号不予受理通知书，以“申请人已于2016年提起劳动仲裁，并已结案”为由决定不予受理，该通知书于2017年12月22日通过邮政快递方式送达原告。原告为此于2018年再次诉讼来院。 一审法院认为，原告谢本兵系被告金星公司员工，其曾因病请假以及其后要求上班而被告金星公司一直未予安排的事实清楚，可以认定。被告方对此虽予以否认，但未提供充分证据证明，不予采信。郯城仲裁委郯劳人仲案字[2016]第097号裁决书以原告等32人长期不在岗且在庭审中未对离岗原因等进行陈述和举证为由裁决驳回原告等人的仲裁请求，并释明“颜晓静等32人可以另案主张其权利”，后原告等人于2016年12月15日持相关证据向仲裁委申请仲裁，郯城仲裁委于2016年12月19日作出郯劳人仲字（2016）第186-189号不予受理案件通知书，以“申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效”为由决定不予受理，但该通知书落款日期为2016年11月19日，本院据此在原告谢本兵提起诉讼后裁定驳回其起诉并释明“原告可持相关证据向劳动仲裁机构申请仲裁”，原告谢本兵再次向郯城仲裁委申请仲裁后，郯城仲裁委出具的郯劳人仲案字【2017】第146号不予受理通知书于2017年12月22日送达原告，被告金星公司在本案中质证意见证明郯劳人仲字（2016）第186-189号不予受理案件通知书落款日期应为2016年12月19日，原告在此情况下再次向本院诉讼主张权利并无不当，被告金星公司关于本案诉讼程序错误等抗辩意见，不予支持。原告谢本兵待岗期间，被告金星公司并未依法定程序解除双方的劳动合同，应认定双方的劳动关系仍处于存续状态。被告金星公司关于原告请求已超过诉讼时效的抗辩，不能成立。被告金星公司自2005年起即未为原告缴纳社会保险，原告依法有权主张相关权益。被告金星公司未主张并举证证明其与原告之间存在《山东省劳动合同条例》第二十六条规定的中止情形，被告抗辩不支持原告诉讼请求的依据不足，不予采纳。结合该案实际，本案可参照生效的（2016）鲁1322民初7001号民事判决确定的有关内退人员待遇的原则和标准处理。确认被告金星公司与原告谢本兵的劳动关系解除时间为2016年6月；被告金星公司应支付原告经济补偿金15290元及生活费为5400元，合计20690元。原告方的其他请求不予保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条的规定，判决：一、解除原告谢本兵与被告山东金星啤酒有限公司之间的劳动合同关系（已自2016年6月份起解除）。二、被告山东金星啤酒有限公司支付原告谢本兵解除劳动关系的经济补偿金15290元、生活费5400元，合计20690元，限于本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告谢本兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东金星啤酒有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护。谢本兵于1986年11月起到原郯城华凌啤酒厂工作，2005年6月上诉人金星公司全部接收了含被上诉人谢本兵在内的原华凌啤酒厂职工，上诉人金星公司安排被上诉人谢本兵从事包装工作，金星公司对郯城县劳动人事争议仲裁委员会作出的郯劳人仲案字［2016］第097号裁决书认定的原告等32名长期不在岗人员与被告金星公司之间存在劳动关系等事实并无异议，且上诉人金星公司仅辩解该部分人员已于2006年至2013年期间陆续解除了劳动关系，却并未提供其他证据，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系的事实可以认定，故金星公司上诉称双方不存在劳动关系的理由不成立，本院不予支持。被上诉人谢本兵原审提供了证人刘某、孟某的书面证言，证人刘某出庭作证，证明谢本兵系被告的职工，双方存在劳动关系，被上诉人因患有疾病请假治疗病情好转后多次要求回公司上班，金星公司以暂无岗位为由未安排谢本兵上班，金星公司未提供相反证据予以反驳，故金星公司应当支付谢本兵待岗期间的基本生活费。被上诉人谢本兵因病请假以及其后，至谢本兵申请劳动仲裁要求要求解除双方劳动关系，双方劳动关系一直存续，故金星公司关于谢本兵起诉超过诉讼时效的主张不能成立，本院不予支持。谢本兵虽三次申请劳动仲裁的，第一次劳动仲裁委告知其另案主张，谢本兵并未起诉；第二次郯劳人仲字（2016）第186-189号不予受理案件通知书，以“申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效”为由决定不予受理，但该通知书落款日期为2016年11月19日，被上诉人起诉至原审法院，诉讼期间劳动仲裁委并未对落款日期作出更正说明，原审法院告知被上诉人谢本兵另行仲裁、起诉，故谢本兵提起第三次劳动仲裁申请，引起本案诉讼，故金星公司关于本案系重复诉讼的主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，山东金星啤酒有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东金星啤酒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇一八年七月十九日 书记员 张洪亮