西安市新城区人民法院民 事 判 决 书（2009）新民初字第569号原告陕西实创物资有限公司，住所地西安市含元路22号。法定代表人雷涛，董事长。委托代理人梁会琪，陕西仁和万国律师事务所律师。被告浙江东阳建筑实业工程有限公司西安分公司，住所地西安市新城区长乐西路398号城苑大厦22层B号。法定代表人王志华，总经理。委托代理人张时和，陕西嘉瑞律师事务所律师。委托代理人王亲，男，1980年12月19日出生，汉族，该公司员工。被告浙江东阳建筑实业工程有限公司，住所地浙江省东阳市工人路89号。法定代表人王松文，董事长。委托代理人张时和，陕西嘉瑞律师事务所律师。委托代理人王亲，男，1980年12月19日出生，汉族，该公司员工。原告陕西实创物资有限公司诉被告浙江东阳建筑实业工程有限公司西安分公司、浙江东阳建筑实业工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西实创物资有限公司委托代理人梁会琪，被告浙江东阳建筑实业工程有限公司西安分公司、浙江东阳建筑实业工程有限公司共同委托代理人张时和、王亲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陕西实创物资有限公司（以下简称实创公司）诉称，原告与第一被告下属项目部于2007年12月17日签订钢材买卖合同，约定原告为第一被告项目部提供总价值400万元左右的钢材（具体数量及金额以销售清单为准）；第一被告项目部应在2008年3月15日前付50万元，3月30日前付清所有货款，以后当月提货当月付清，主体封顶三日内付清所有货款，同时约定第一被告项目部若不按合同付款则按提货之日起所欠货款总额每日千分之五处罚。合同签订后，原告依约履行了合同，被告经多次催要，拒不给付下欠货款，故诉至法院，要求1、判令两被告偿还货款1307213.31元及违约金1404531.21元（计至2008年9月30日）及至所有款项清偿之日的违约金；2、本案诉讼费由两被告承担。被告浙江东阳建筑实业工程有限公司西安分公司（以下简称东阳建筑西安分公司）、浙江东阳建筑实业工程有限公司（以下简称东阳建筑公司）共同辩称：1、因价格未确定导致双方不能及时办理结算；2、2008年7月30日上午8点左右原告将被告2008年7月29日晚从其他单位购进的钢材和被告的钢材存货共计61.845吨（价值386055.37元）抢走，造成被告停工70天等损失；3、依据双方口头约定，按被告计算，按开发商认价，原告一共供应468.155吨价值2484233.55元的钢材，被告共计付款242万元，被告只欠其6万元钢材款；4、法院如果认定被告违约，双方约定的违约金明显过高应减少，且计算违约金的截止日期应为2008年7月30日。综上，请求驳回原告诉讼请求。经审理查明，原告自2007年3月29日起至2007年11月20日陆续向被告承建的大兴路经济适用房小区住宅楼项目供应各型钢材37次计885.452吨，双方未签订书面钢材买卖合同，有销售清单和收料单为证，另有认质认价审批表8份，上加盖有被告大兴路项目部认质认价专用章及监理公司、建设单位的盖章，表上备注“以上认可价为开票、工地落地价，含装、运、卸费”，原告以上供货价值共计3375279.62元。原告供货后，被告自2007年4月30日至2007年12月12日陆续付款九笔共计264万。2007年12月17日，原告与被告大兴路项目部签订钢材买卖合同一份，约定：原告向被告供应线材、螺纹、元钢等各型钢材，提货总数为约壹仟吨，以实际提货吨位、甲方认价价格为准，以销售清单为结算依据，合计约450万元，结算方式为2008年3月15日前付50万元，3月30日前付清所有款项，以后当月提货当月付清，主体封顶三日内付清所有款项。如没有按合同付款，则按提货之日起所欠货款总额每日千分之五处罚等条款。有认质认价审批表6份.合同签订后，原告自2007年12月20日起至2008年7月19日向被告供应钢材37次共计468.155吨，价值共计2542933.69元。被告于2008年1月21日、3月19日、3月21日、4月3日、4月15日、5月4日、5月13日、5月16日、5月21日、6月7日、6月12日、9月24日、10月7日分别给付原告货款35万元、13.1万元、30万元、9万元、4.9万元、20万元、5万元、3万元、10万元、3万元、29万元、20万元、20万元，共计2020000元。庭审中，原告认为被告于2008年1月21日、3月19日、3月21日给付的共计78.1万元系支付2007年供货欠款，被告主张78.1万元系支付2008年供货款并认为2007年供货与本案无关，对原告所提供的2007年供货及付款的相关证据不予发表质证意见。同时被告称于2008年4月13日、5月10日分别给付原告现金10万元、30万元共计40万元，原告未向被告出具收条，原告对此予以否认。另被告称原告于2008年7月30日到被告工地强行拉走一批钢筋计61.845吨（价值386055.37元），并将工地总电源关闭，被告已就原告侵权另案起诉，同时认为原告所抢钢材价值多少应予原告货款相抵销并与本案违约金计算相关，故申请本案中止审理。原告对被告诉其侵权所涉钢材价值386055.37元的违约金表示“暂时放弃追究，择情诉讼”。以上事实，有订货合同、销货清单、收料单、付款凭证及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，原、被告于2007年建立钢材买卖关系，被告应按照认质认价审批表确定的价格及时履行付款义务。因双方未确定付款期限，被告应当依法自收到原告供货的同时支付货款。被告对原告所提供的2007年供货及付款的相关证据不予发表质证意见，应由其承担相应的法律后果。至于双方争议的被告于2008年1月21日、3月19日、3月21日给付原告共计78.1万元的货款系支付2007年供货欠款还是2008年供货欠款问题，因双方未明确约定该78.1万元系支付哪一笔货款，故应当优先冲抵先到期的债务。另被告主张曾于2008年4月13日、5月10日分别以现金方式给付原告货款10万元、30万元共计40万元，证据不足，不予采信。2007年11月20日以前的供货，因双方未约定违约金，被告应支付之后的延期付款利息。2007年12月20日以后的供货，被告未足额支付货款，应按照合同约定承担相应的违约责任，合同约定按提货之日起所欠货款总额每日千分之五计付违约金，该约定过高，且被告请求减少，故予以适当减少，以每日千分之一计付为宜。另被告已就原告侵权另案起诉，同时被告认为原告所抢钢材价值多少应予原告货款相抵销并与本案违约金计算相关，故申请本案中止审理，因侵权与买卖合同纠纷系不同法律关系，且原告对被告所诉侵权所涉钢材价值386055.37元的违约金表示在本案中“不予追究”，故被告提出中止审理没有法律依据。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十条之规定，判决如下：被告浙江东阳建筑实业工程有限公司西安分公司于本判决生效后十日内给付原告陕西实创物资有限公司钢材欠款1258213.31元、违约金602905.44元（按所欠货款〈2008年7月30日后扣除货款386055.37元〉每日千分之一算至2009年7月31日）及至判决确定给付之日的违约金（自2009年8月1日起按所欠货款872157.94元的每日千分之一算至判决确定给付之日），由被告浙江东阳建筑实业工程有限公司承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费34357元由原告陕西实创物资有限公司承担11000元，由被告浙江东阳建筑实业工程有限公司西安分公司、浙江东阳建筑实业工程有限公司共同承担23357元（原告已预交，被告随上述欠款直付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  韦东代理审判员  刘可代理审判员  姚洁二〇〇九年九月四日书 记 员  潘婷