新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2019）新4002民初1917号原告：伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司。住所地：伊宁市新滨河路怡安家园怡安1号综合楼。法定代表人：李刚别克，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘文亮，新疆长信合律师事务所律师。委托诉讼代理人：温礼静，新疆长信合律师事务所律师。被告：新疆伊犁巴口香实业有限责任公司。住所地：新疆伊犁察布查尔县固尔扎路73号。法定代表人：邹劲松，该公司执行董事。被告：邹某松，男，汉族，1968年3月17日出生，现住伊宁市。委托诉讼代理人：侯维松，新疆鼎泽凯（伊犁）律师事务所律师。被告：新疆巴口香食品有限公司。住所地：新疆伊犁察布查尔县固尔扎路73号。法定代表人：邹劲松，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：侯维松，新疆鼎泽凯（伊犁）律师事务所律师。被告：察布查尔经营发展有限公司。住所地：新疆伊犁州察布查尔县财政局。法定代表人：吴京璐，该公司总经理。被告：察布查尔锡伯自治县国有资产投资经营有限责任公司。住所地：新疆伊犁察布查尔县查鲁盖东街。法定代表人：吴京璐，该公司总经理。原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司（以下简称财信公司）与被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司（以下简称巴口香实业公司）、邹某松、新疆巴口香食品有限公司（以下简称巴口香食品公司）、察布查尔经营发展有限公司（以下简称经营发展公司）、察布查尔锡伯自治县国有资产投资经营有限责任公司（以下简称国有投资公司）担保追偿纠纷一案，本院受理后，依法由审判员何学涛适用简易程序公开开庭进行了审理。原告财信公司的委托诉讼代理人刘文亮、温礼静，被告邹某松、巴口香食品公司的委托诉讼代理人侯维松，被告经营发展公司、国有投资公司的法定代表人吴琼璐到庭参加诉讼。被告巴口香实业公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告财信公司向本院提出诉讼请求：1、被告巴口香实业公司偿还原告代偿资金18，065，630.05元；2、被告巴口香实业公司向原告支付自代偿之日即2018年6月29日起至实际清偿代偿资金之日止的占用费（按万分之五/日计）；3、被告巴口香实业公司承担原告为实现代偿债权所支出的律师代理费160，983元；4、被告巴口香实业公司提供的抵押财产以及浮动抵押财产（抵押物包括：动产浮动抵押，登记书编号：新抵F032017004；）应收账款质押，登记证明编号：03462182000416820099）享有优先受偿权；5、被告邹劲松、巴口香食品公司持有的被告巴口香实业公司股权以及其派生权益以折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；6、被告邹某松、巴口香食品公司、经营发展公司、国有投资公司对被告巴口香实业公司所负债务承担连带清偿责任；7、诉讼费由五被告承担。事实与理由：2017年3月31日，原告与被告巴口香实业公司签订《委托担保合同》，约定原告为巴口香实业公司向新疆伊犁农村商业银行股份有限公司的贷款（以下简称农商银行）提供担保。原告、被告巴口香实业公司以及农商银行签订《农商银行借款保证合同》，约定农商银行向被告巴口香实业公司提供贷款1，750万元，原告自愿为巴口香实业公司的贷款提供担保，担保方式为连带责任保证。随后，农商银行与巴口香实业公司签订《流动资金借款合同》，并于当日将1，750万元贷款发放给巴口香实业公司；巴口香实业公司为原告提供以下反担保：1、邹劲松与原告签订《股权质押合同》，并在察县工商局办理股权出质设立登记手续，通知书文号：（伊察工商）股质登记设字[2017]第0152号；2、巴口香食品公司与原告签订了《股权质押合同》，并在察县工商局办理股权出质设立登记手续，通知书文号：（伊察工商）股质登记设字[2017]第0151号；3、巴口香实业公司与原告签订《浮动抵押合同》并办理登记，登记编号：新抵F032017004；4、巴口香实业公司与原告签订《权利质押合同（应收账款）》并办理登记，登记证件编号：03462182000416820099；5、原告与邹劲松、巴口香食品公司、经济发展公司、国有投资公司签订《保证合同》，约定邹劲松、巴口香食品公司、经济发展公司、国有投资公司作为反担保人自愿为巴口香实业公司因到期不能全部或者部分履行还款义务，在原告向贷款人履行代偿责任后，由其承担保证责任，反担保的方式为连带责任保证。2018年6月29日，巴口香实业公司贷款期限届满，其无力偿还借款，申请原告代偿，原告清偿贷款本息18，065，630.05元。2018年7月10日，农商银行向原告出具代偿证明及贷款结清证明。此后，原告多次催促五被告偿还代偿款无果，现诉至法院。被告巴口香实业公司未做答辩。被告邹某松、巴口香食品公司辩称，对原告陈述的案件事实没有异议；但原告主张按照约定即日万分之五计算代偿款项占用费不符合法律规定，因本案为追偿权纠纷，对垫付贷款进行追偿，对于逾期过后产生的利息尚未发生，原告也没有实际支付给农商银行，故不应承担原告的第二项诉讼请求。被告经济发展公司、国有投资公司辩称，对于保证责任无异议，反担保人仅对借款本金承担连带保证。经审理查明：2017年3月31日，巴口香实业公司与农商银行签订《流动资金借款合同》，约定：巴口香实业公司向农商银行借款1，750万元流动资金；借款期限为12个月；合同对双方的贷款利率、违约责任等权利义务进行了约定。2017年3月31日，原告与巴口香实业公司签订《委托担保合同》，约定应巴口香实业公司申请，经审查，财信公司同意巴口香实业公司因向农商银行的贷款提供担保；担保范围和期限：巴口香实业公司贷款1，750万元，借款期限：自2017年3月31日至2018年3月30日；财信公司愿就上述借款本息（含逾期利息、罚息、违约金等）为巴口香实业公司提供担保；保证期间为巴口香实业公司与农商银行签订的编号为：2017年0800015字0039号《流动资金借款合同》中约定的主债务履行期限届满之日起二年；保证方式为连带责任保证担保；财信公司按照约定履行担保义务代巴口香实业公司清偿债务后，有权要求巴口香实业公司归还垫付的全部款项和支付垫付款之日起的代偿资金和代偿资金占用费（按日万分之五计）。双方还对担保费用、违约责任等进行了约定。当日，以农商银行为甲方、以巴口香实业公司为乙方、以原告财信公司为丙方签订《农商银行借款保证合同》，约定甲方向乙方提供贷款1，750万元，月利率为7.50375‰；贷款期限自2017年3月31日至2018年3月30日止；丙方愿意为乙方向甲方归还贷款提供保证，担保方式为连带责任保证；丙方承担连带责任保证的范围为甲、乙双方签订的《流动资金借款合同》中的贷款本金、利息、损害赔偿金、违约金以及实现甲方债权的费用（含律师代理费）。2017年3月31日，以巴口香实业公司为抵押人、以原告财信公司为抵押权人签订《浮动抵押合同》（伊州财信融通（2017）反担浮动抵第（17024）号），约定抵押人自愿以其拥有处分权的动产向抵押权人提供反担保，抵押人担保的债权种类和数额为：抵押权人为抵押人向农商银行代为清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金等全部应由抵押人偿还的债务和相关费用（以贷款人出具的票证数额为准）。抵押担保范围：代偿本金（借款本息）、主合同担保人因代偿而造成的经济损失，给付方式为代偿本金×日万分之五×违约天数（主合同约定期限届满日的次日至债务清偿日）及本合同保证人行使代位追偿权的所有费用（包括但不排除诉讼费、律师代理费等相关费用）。抵押财产的范围：以抵押人现有的或者将有的全部动产（生产设备、原材料、半成品、产成品）抵押，抵押物价值以最终实现抵押权时为准。双方还约定了抵押权人实现抵押权的条件、违约责任等内容。2017年4月13日在察布查尔县工商行政管理局对抵押反担保合同中所涉巴口香实业公司现有的或者将有的全部动产（生产设备、产成品、半成品、原材料）设定浮动抵押。2017年3月31日，以巴口香实业公司为出质人、以原告财信公司为质权人签订《权利质押合同（应收账款）》（伊州财信融通（2017）反担权质字第17024号），约定出质人自愿将其在本合同签订前和签订后因从事经营活动而产生的应收账款向质权人提供质押；被担保债权的种类为质权人因承担担保责任、履行代偿义务而产生的担保代偿债权；质押担保的范围：质权人代出质人向农商银行清偿的借款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金以及质权人行使代位追偿权的所产生的诉讼费、律师费、过户费等质权人实现代偿债权的一切费用。2017年4月26日，在中国人民银行征信中心办理动产权属统一登记，登记为应收账款质押，登记期限3年，登记到期日2020年4月5日，质押财产价值1，750万元。2017年3月31日，以邹劲松为出质人、以原告财信公司为质权人签订《股权质押合同》（伊州财信融通反担权质字（2017）第17024-1号），约定股权出质期限为2017年3月31日至2020年3月30日止，出质股权数额为2050.2万元，被担保债权数额为1，630万元；质押合同标的为邹劲松在巴口香实业公司出资的股权及其派生权益，质押股权金额为2，050.2万元，质押股权派生权益，系指质押股权应得红利及其他收益。2017年4月14日，在察布查尔县工商行政管理局办理股权出质登记手续，股权出质设立登记通知书编号为（伊察工商）股质登记设字[2017]第0152号，内容为：出质股权所在公司：巴口香实业公司；出质股权数额：2050.2（万元/元股）；出质人：邹某松；质权人：财信公司。2017年3月31日，以巴口香食品公司为出质人、以原告财信公司为质权人签订《股权质押合同》（伊州财信融通反担权质字（2017）第17024-2号），约定股权出质期限为2017年3月31日至2020年3月30日止；出质股权数额为150万元，被担保债权数额为120万元；质押合同标的为巴口香食品公司在巴口香实业公司出资的股权及其派生权益，质押股权金额为150万元，质押股权派生权益，系指质押股权应得红利及其他收益。2017年4月14日，在察布查尔县工商行政管理局办理股权出质登记手续，股权出质设立登记通知书编号为（伊察工商）股质登记设字[2017]第0151号，内容为：出质股权所在公司：巴口香实业公司；出质股权数额：150（万元/元股）；出质人：巴口香食品公司；质权人：财信公司。2017年3月31日，以巴口香实业公司为借款人、以邹某松为反担保人、以原告财信公司为保证人签订《保证合同》（伊州财信融通（2017）反担保个字第（17024）号），约定：反担保人自愿以个人财产为本合同巴口香实业公司因到期不能全部或者部分履行还款义务，在财信公司为巴口香实业公司向农商银行履行代偿责任后，由反担保人承担保证责任，反担保的方式为连带责任保证；本合同保证担保的范围;代偿本金（借款本息）、主合同担保人因代偿而造成的经济损失，给付方式为代偿本金×日万分之五×违约天数（主合同约定期限届满日的次日至债务清偿日），及本合同保证人行使代位追偿权的所有费用（包括但不排除诉讼费、律师代理费等相关费用）；保证的期间：本合同保证期间为主合同保证人为借款人向贷款人履行代偿义务之日起24个月。2017年3月31日，以巴口香实业公司为借款人、以原告财信公司为本担保保证人、以巴口香食品公司、察县经营发展公司、察县国有投资公司为反担保保证人签订《保证合同》（伊州财信融通（2017）反担保企字第（17024）号），约定本合同反担保保证人自愿为本合同巴口香实业公司因到期（主合同约定期限）不能全部或者部分履行还款义务，在财信公司为巴口香实业公司向农商银行履行代偿责任后，由反担保保证人承担保证责任，反担保的方式为连带责任保证；本合同保证担保的范围：代偿本金（借款本息）、主合同担保人因代偿而造成的经济损失，给付方式为代偿本金×日万分之五×违约天数（主合同约定期限届满日的次日至债务清偿日）及本合同保证人行使代位追偿权的所有费用（包括但不排除诉讼费、律师代理费等相关费用）。保证的期间：本合同保证期间为主合同保证人为借款人向贷款人履行代偿义务之日起24个月。上述合同签订后，农商银行于2017年3月31日向巴口香实业公司发放贷款1，750万元。2018年6月29日，巴口香实业公司因无力偿还借款本息向财信公司提出代偿申请，请求财信公司代巴口香实业公司向农商银行偿还借款本息18，065，630.05元。当日，财信公司即代巴口香实业公司向农商银行归还18，065，630.05元贷款本息，农商银行出具了代偿证明。原告为巴口香实业公司代偿农商银行债务后，现向本院提起诉讼，行使追偿权；为此，原告支出律师代理费160，983元。上述事实，有《委托担保合同》一份，《农商银行借款保证合同》一份，《流动资金借款合同》一份，《股权质押合同》两份，股权出质设立登记通知书两份，《保证合同》两份，《浮动抵押合同》一份，代偿申请一份，进账单一份，代偿证明一份，贷款结清证明一份及当事人陈述在案佐证，足以认定。本院认为，一、原告与巴口香实业公司签订的《委托担保合同》和《浮动抵押合同》、原告与邹某松签订的《保证合同》和《股权质押合同》、原告与巴口香食品公司、察县经营发展公司、察县国有投资公司签订的《保证合同》、原告与巴口香食品公司签订的《股权质押合同》是当事人的真实意思表示，内容不违反我国法律规定，抵押、质押财产也依法进行了登记，系有效合同。2017年3月31日原告与巴口香实业公司签订的《浮动抵押合同》，约定以巴口香实业公司现有的或将有的全部动产（生产设备、原材料、半成品、产成品）抵押。抵押物价值以最终实现抵押权时为准。根据《中华人民共和国担保法的规定，“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”在本案中，因巴口香实业公司无力偿还农商银行贷款本息，原告作为担保人代巴口香实业公司偿还农商银行贷款本息，取得了追偿权；其要求债务人巴口香实业公司归还代偿的款项及利息，抵押人巴口香实业公司承担抵押担保责任，质押人邹劲松、巴口香食品公司承担质押担保责任，连带责任保证人邹劲松、巴口香食品公司、经济发展公司、察县国有投资承担连带保证责任符合合同约定，本院予以支持。另，涉案数份合同中均对律师代理费的负担进行约定，且该约定不违反法律规定，经审查律师代理费取费金额，未超出行业收费标准，本院予以支持。二、原告与被告邹某松、巴口香实业公司、经营发展公司、国有资产公司签订的《保证合同》均约定：“担保范围为代偿资金以及日万分之五的代偿资金占用费、诉讼费、律师费等费用。”该约定不违法律规定，约定有效；被告邹劲松、巴口香实业公司、经营发展公司、国有资产公司称仅对代偿资金承担保证责任的辩解理由，没有事实依据，不能成立，本院不予采纳。原告依《委托担保合同》第四条主张巴口香实业公司按约定支付日万分之五的代偿资金占用费，该约定是对一方违约后给守约方造成损失赔偿额的计算方法，实为违约金条款；而被告邹劲松、巴口香食品公司在庭审质证中提出财信公司在收取担保费后，再按约定主张日万分之五收取代偿资金占用费、律师代理等费用，明显过高，且不符合法律规定，其实质是认为约定的违约金过分高于给原告造成的实际损失，请求人民法院予以调整；而原告的实际损失体现在占用资金期间的利息，结合本案实际，本院确定按照年利率6%计付代偿资金占用费。三、关于抵押人巴口香实业公司的抵押担保责任，本院认为，巴口香实业公司提供的抵押物为巴口香实业公司所有的所有全部动产（生产设备、原材料、半成品、产成品）。原告依法在巴口香实业公司应偿还原告款项的范围内对上述抵押物享有优先受偿权。四、关于邹某松、巴口香食品公司的质押担保责任，本院认为，邹某松、巴口香食品公司提供的出质权利为邹劲松、巴口香食品公司所持有的巴口香实业公司股权，出质股权金额分别为1，630万元和120万元。原告依法在巴口香实业公司应偿还原告款项的范围内对此项质押权利享有优先受偿权。五、关于连带责任保证人邹劲松、巴口香食品公司、经济发展公司、国有资产投资公司的保证责任，本院认为，邹某松、巴口香食品公司、经济发展公司、国有资产投资公司依法在巴口香实业公司应偿还原告款项的范围内向原告承担连带保证责任。关于涉案抵押、质押、保证责任的先后顺序问题，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款规定，“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。”根据上述法律规定，在债务人提供了物的担保的情况下，应由债务人以物的担保先行承担责任清偿债务，不足部分再由第三人提供的物的担保或保证人承担清偿责任。在本案中，因债务人巴口香实业公司将其所有的所有全部动产（生产设备、原材料、半成品、产成品）提供给原告作为抵押担保，原告应先就该抵押权优先受偿，不足部分再由邹劲松、巴口香食品公司承担质押担保和连带保证责任、经济发展公司、国有资产投资公司承担连带保证责任。六、关于出质人巴口香实业公司的应收账款质押责任。本院认为，巴口香实业公司提供的为“自合同签订后因从事经营活动而产生的应收账款”，虽然在中国人民银行征信中心办理动产权属统一登记，但合同中对应收账款债务主体、金额均不明确，庭审中亦未能提供证据证实，本院不予支持。被告巴口香实业公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证的权利，由此可能产生的不利诉讼后果，由被告巴口香实业公司自行承担。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第二十八条、第三十一条、第五十三条、第七十一条、第七十二条、第七十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款第一百二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司为其垫付的贷款本金、利息18，065，630.05元，并给付代偿资金占用费（以18，065，630.05元为基数，从2017年6月30日起至被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司偿还之日，按年利率6%计算）；二、被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司因本案支出的律师代理费160，983元；三、原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司对被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司提供的抵押物：巴口香实业公司所有全部动产（生产设备、原材料、半成品、产成品）等担保财产变卖、拍卖所得价款（以察布查尔县工商局抵押登记为准）享有优先受偿权，其权利范围为上述第一、二项所列款项；四、在原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司依上述第三项判决对被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司提供的抵押物行使优先受偿权后的不足部分，原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司对被告邹劲松提供的权利质押：邹劲松所持有的巴口香实业公司股权享有优先受偿权（以质押登记为准），其权利范围为1，630万元；五、在原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司依上述第三项判决对被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司提供的抵押物行使优先受偿权后的不足部分，原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司对被告新疆巴口香食品有限公司提供的权利质押：巴口香食品公司所持有的巴口香实业公司股权享有优先受偿权（以质押登记为准），其权利范围为120万元；六、在原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司依上述第三项判决对被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司提供的抵押物行使优先受偿权后的不足部分，被告邹劲松应向原告承担连带清偿责任；七、在原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司依上述第三项判决对被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司提供的抵押物行使优先受偿权后的不足部分，被告新疆巴口香食品有限公司向原告承担连带清偿责任；八、在原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司依上述第三项判决对被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司提供的抵押物行使优先受偿权后的不足部分，被告察布查尔经济发展有限公司向原告承担连带清偿责任；九、在原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司依上述第三项判决对被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司提供的抵押物行使优先受偿权后的不足部分，被告察布查尔锡伯自治县国有资产投资经营有限责任公司应向原告承担连带清偿责任；十、被告邹劲松、新疆巴口香食品有限公司、察布查尔经济发展有限公司、察布查尔锡伯自治县国有资产投资经营有限责任公司承担担保责任后，有权依法行使追偿权。十一、驳回原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费131，160元，减半实际收取65，580元，由被告新疆伊犁巴口香实业有限责任公司负担。原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司可以在抵押人新疆伊犁巴口香实业有限责任公司抵押物中优先受偿；不足部分，以质押人邹某松、新疆巴口香食品有限公司提供的质押权利范围内优先受偿，也可以要求被告邹某松、新疆巴口香食品有限公司、察布查尔经济发展有限公司、察布查尔锡伯自治县国有资产投资经营有限责任公司承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员  何学涛二〇一八年七月二十八日书记员  袁 荣