江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）镇民终字第1734号上诉人（原审原告（并案被告））胡艳娟。委托代理人孙学威，江苏诚和律师事务所律师。委托代理人李端林，江苏诚和律师事务所律师。上诉人（原审被告（并案原告））润州瑞丽医疗美容门诊部，住所地江苏省镇江市润州区万达广场B座第9层。业主赵文静，女，1964年1月22日生，汉族。委托代理人钱岭，江苏中坚汇律师事务所律师。上诉人胡艳娟、上诉人润州瑞丽医疗美容门诊部（以下简称瑞丽医疗门诊部）因劳动争议纠纷一案，均不服镇江市润州区人民法院（2014）润民初字第852号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审经审理查明：2013年11月，胡艳娟应聘到瑞丽医疗门诊部工作。当月25日双方签订特殊待遇补充协议，协议约定，试用期一个月，待遇15000元／月，试用期考核标准，散客成功率达到40%以上，美容院顾客成功率达到85%以上；试用期结束考核合格转为正式编制，待遇为20000元／月保底，计算方法为底薪＋绩效工资，底薪为5000元／月，绩效工资按照业绩总数的3%进行提成，待遇包括各项加班费、保险、个人所得税、各项补贴等。2014年5月7日，胡艳娟、瑞丽医疗门诊部签订劳动合同书、保密及竞业限制协议。劳动合同约定劳动合同期限为2年，从2014年5月7日至2016年5月6日，胡艳娟的工作岗位为现场咨询设计，基础待遇为5000元／月，业绩2.5%提成等。保密及竞业限制协议约定如胡艳娟违反保密协议约定的，需向瑞丽医疗门诊部支付违约金100000元等内容。2014年5月20日，瑞丽医疗门诊部以胡艳娟提供虚假履历、将客户资料非法泄露给第三方，给瑞丽医疗门诊部造成严重的经济损失为由解除双方的劳动合同。2014年6月6日，胡艳娟向镇江市润州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求瑞丽医疗门诊部支付违法解除劳动合同的赔偿金40000元、未签订劳动合同的双倍工资80000元、补发2014年4月份工资10000元、5月份工资20000元、返还房租扣款5000元、补缴社会保险。在仲裁审理期间，瑞丽医疗门诊部提出反申请，要求胡艳娟返还工资71249元、支付违约金100000元、赔偿经济损失300000元。2014年2月该仲裁委作出以下裁决：1.瑞丽医疗门诊部向胡艳娟支付违法解除劳动合同赔偿金11907元、2014年3月份房租和基金4450元、4月份工资差额10000元、5月份工资3448元。合计29805元；2.瑞丽医疗门诊部为胡艳娟办理社保手续并补缴社会保险费；3.对胡艳娟的其他请求不予支持；4.对瑞丽医疗门诊部的请求不予支持。后胡艳娟、瑞丽医疗门诊部均不服仲裁裁决，向法院起诉，提出前列诉请。原审审理中，胡艳娟向原审法院提交了2013年12月13日其与房主张誉明、张婷婷签订的房产租赁协议一份、房主张誉明收到租房款8700元及押金1450元，合计10150元的收条。认为胡艳娟承租的房屋由自己缴纳租金，瑞丽医疗门诊部无理由在胡艳娟的工资中扣除租金。瑞丽医疗门诊部对此不予认可，认为胡艳娟所承租的房屋系由瑞丽医疗门诊部预先一次性将房屋租金8700元及押金1450元合计10150元付给了房主，然后在胡艳娟的每个月工资中扣除。为证明上述观点，瑞丽医疗门诊部提交了业主赵文静在签订租赁合同的当日通过银行向房主张婷婷账户转账10150元的交易记录。胡艳娟则认为该交易记录系瑞丽医疗门诊部与张婷婷之间的其他经济往来，与房租无关。2013年12月胡艳娟应发工资15000元，扣除水电保证金1450元、房租1450元，实得12100元；2014年1月应发工资20000元，扣除房租1450元，实得18800元，余50元；2014年2月应发工资22799元，扣除基金100元、房租1450元，实得21200元，余49元；2014年3月应发工资20000元，扣除基金100元，扣除3个月的房租4350元，实得15500元，余50元；2014年4月应发工资20000元，用先前结余工资余额99元冲抵当月基金100元，实得10000元。胡艳娟、瑞丽医疗门诊部确认胡艳娟在瑞丽医疗门诊部尚有工资余额50元，瑞丽医疗门诊部共扣划胡艳娟基金300元、扣划胡艳娟房租合计8700元。瑞丽医疗门诊部认为该基金系双方口头协商一致同意在职工工资中扣除以用于企业职工互相帮抚。胡艳娟则要求瑞丽医疗门诊部返还基金及工资余额。原审审理中，瑞丽医疗门诊部提供2014年5月考勤表一份，欲证明胡艳娟2014年5月18日离开瑞丽医疗门诊部，胡艳娟则认为考勤系其单方制作，胡艳娟是在瑞丽医疗门诊部作出解除合同通知后离开瑞丽医疗门诊部的。上述事实有胡艳娟提供的仲裁裁决书、解除劳动合同通知书、房产租赁协议、房主张誉明收到房款的收条、瑞丽医疗门诊部提供的应聘登记表打印件一份、上海健桥医院的护士变更注册申请审核表、劳动合同书、保密及竞业限制协议、胡艳娟在瑞丽医疗门诊部处领取的2013年11月至2014年5月18日的工资表、瑞丽医疗门诊部业主赵文静向房主张婷婷账户转账10150元的银行交易记录，以及双方当事人的当庭陈述予以证实。原审法院认为，根据相关法律规定，用人单位与劳动者解除劳动合同，应具有明确事实及相关依据。瑞丽医疗门诊部以胡艳娟提供虚假履历、泄露客户资料给其造成严重经济损失为由解除劳动合同，但未能提供相关证据予以证实胡艳娟存在上述违约事实及解除依据。瑞丽医疗门诊部解除劳动合同的理由，不能成立。故瑞丽医疗门诊部违法解除劳动合同，应当依法向胡艳娟支付经济赔偿金。因胡艳娟在瑞丽医疗门诊部领取的月工资标准高于2012年度镇江市职工平均工资的三倍，因此，赔偿金的数额依法应计算为11907元（以2012年度镇江市职工平均工资收入3969元／月×300%×0.5个月×2倍）。对于胡艳娟向瑞丽医疗门诊部主张未签劳动合同的双倍工资的问题。原审法院认为根据法律规定，劳动合同是劳动者与用人单位明确双方权利义务的协议。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。劳动合同应当具备劳资双方的信息、合同期限、工作内容和地点、时间、休息休假、劳动报酬、社会保险等相关条款。本案中，胡艳娟、瑞丽医疗门诊部于2013年11月25日签订的特殊待遇补充协议中已包含了试用期限、工作岗位、劳动报酬、休息时间、社会保险等内容，虽然协议未写明是劳动合同，但已具备了劳动合同法中规定的劳动合同必须具备的本质要素，因此，该协议可以视为双方之间确定权利义务关系的劳动合同。故胡艳娟主张双倍工资的请求，没有事实依据，不予支持。对于胡艳娟所主张的返还租金4350元的问题。原审法院认为，在瑞丽医疗门诊部提供的工资发放单中可以看出，胡艳娟在2013年11月、12月、2014年2月、3月的工资中均扣减了房租，扣减总额与胡艳娟实际缴纳的房租相符。胡艳娟亦在该工资单的领款人一栏签字确认。另根据瑞丽医疗门诊部提供的银行对账单可以看出，在2013年12月13日从瑞丽医疗门诊部的业主赵文静账户转账10150元给房主张婷婷账户。房屋租赁合同的签订时间与房主出具的收款收条也均在2013年12月13日。因此应认定房租系由瑞丽医疗门诊部一次性垫付，而后在胡艳娟的工资中逐月扣除。故胡艳娟要求瑞丽医疗门诊部返还所扣房租4350元的请求，没有事实依据，不予支持。对于瑞丽医疗门诊部扣发胡艳娟基金事宜，原审法院认为，瑞丽医疗门诊部自行设立基金，没有法律依据，瑞丽医疗门诊部应当将扣发的基金合计300元返还胡艳娟。对胡艳娟主张的2014年4、5月份的工资问题。瑞丽医疗门诊部在2014年4月份扣发胡艳娟工资10000元以及工资余额50元，瑞丽医疗门诊部应当给付胡艳娟。因双方对胡艳娟离开瑞丽医疗门诊部的时间说法不一，且考勤记录属于瑞丽医疗门诊部掌握管理，又无胡艳娟签名，故应以2014年5月20日作为胡艳娟实际未上班的时间为宜。因胡艳娟未能提供其在5月份的工作绩效考核情况，故其当月的工资可按合同约定的基本工资5000元作为计算当月应得工资的基数，结合当月实际工作日15天（扣减5月份的法定假日和休息日），胡艳娟5月份的工资应为3448.30元（5000元／月÷21.75天×15天）。对于瑞丽医疗门诊部向胡艳娟主张赔偿金和违约金的问题。原审法院认为，根据劳动合同法的有关规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或终止劳动合用后，在竞业限制期限内按月给付劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中胡艳娟、瑞丽医疗门诊部虽然也签订了保密及竞业限制协议，但瑞丽医疗门诊部既未支付胡艳娟经济补偿，亦无证据证实胡艳娟违反了双方约定的保密和竞业限制的事实，且系瑞丽医疗门诊部违法解除劳动合同，故瑞丽医疗门诊部要求胡艳娟赔偿损失、承担违约金的请求，没有依据，不予支持。对于瑞丽医疗门诊部要求胡艳娟返还工资71249元的请求，没有依据，不予支持。对于胡艳娟要求瑞丽医疗门诊部为其补缴社会保险的请求，因该项请求不属于人民法院劳动争议案件受理范围，不作处理。据此判决：一、润州瑞丽医疗美容门诊部于判决生效后十日内支付胡艳娟扣发的基金300元、工资差额50元、2014年4月份工资10000元、2014年5月份工资3448.30元、经济赔偿金11907元、合计25705.30元。二、驳回胡艳娟的其他诉讼请求。三、驳回润州瑞丽医疗美容门诊部的诉讼请求。宣判后，上诉人胡艳娟、上诉人瑞丽医疗门诊部均不服上述判决，向本院提起上诉。胡艳娟上诉意见为：一审认定房租由瑞丽医疗门诊部垫付无事实和法律依据；5月份的工资按照5000元为基数错误。请求二审法院依法改判。针对胡艳娟的上诉，瑞丽医疗门诊部辩称：胡艳娟的上诉理由不能成立，请求二审予以驳回。瑞丽医疗门诊部的上诉意见为：认定违法解除劳动合同书认定事实错误；不支持返还工资的请求属于认定事实错误；胡艳娟应当支付赔偿金和违约金。请求二审法院依法改判。针对瑞丽医疗门诊部的上诉，胡艳娟辩称瑞丽医疗门诊部的上诉没有事实和法律依据。请求二审法院依法驳回其上诉。本院查明的事实与原审一致。针对胡艳娟的上诉，本院认为：在原审审理中，胡艳虽然提交了2013年12月13日其与房主张誉明、张婷婷签订的房产租赁协议、房主张誉明收到租房款8700元及押金1450元的收条，但瑞丽医疗门诊部业主赵文静在签订租赁合同的当日通过银行向房主张婷婷账户转账10150元。原审法院根据房租支付的情况，确认由瑞丽医疗门诊部支付胡艳娟的房租具有客观性。胡艳娟认为由其支付房租没有事实依据，不予支持。胡艳娟与瑞丽医疗门诊部约定的工资为底薪＋绩效，底薪为5000元／月，在2014年5月胡艳娟的工作业绩不能确定的情况下，原审按照双方约定的底薪支付工资应属适当。胡艳娟要求以20000元为基数计算5月份工资缺乏事实依据，本院不予支持。针对瑞丽医疗门诊部的上诉，本院认为：1．关于违法解除劳动合同问题，瑞丽医疗门诊部解除与胡艳娟劳动合同的理由为：提供的工作履历经单位核实有作假以及将单位客户资料泄露给第三方，给单位造成严重损失。但根据瑞丽医疗门诊部所举证据，尚不能认定胡艳娟存在工作履历故意造假的情形，且在试用期满后，双方签订了劳动合同，表明胡艳娟符合瑞丽医疗门诊部的工作要求；同时，瑞丽医疗门诊部认为胡艳娟泄密造成单位严重损失，既未能举证泄露商业秘密的具体内容，也未举证具体的损失情况。此两项解除劳动合同的理由，缺乏事实依据，原审认定违法解除劳动合同依法有据。上诉人瑞丽医疗门诊部的此项上诉理由本院不予支持。2．胡艳娟在试用期满后，双方签订了劳动合同，胡艳娟按约定履行了合同内容，瑞丽医疗门诊部也按照胡艳娟的工作业绩支付了劳动报酬，瑞丽医疗门诊部要求胡艳娟返还已经支付的工资，无事实依据和法律依据，本院不予支持。3．基于瑞丽医疗门诊部解除胡艳娟劳动合同的依据不能成立，其要求胡艳娟支付赔偿金和违约金，缺乏事实依据和法律依据，本院也不予支持。综上，上诉人胡艳娟、上诉人瑞丽医疗门诊部的上诉理由均不能成立，原审判决并无不当，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由胡艳娟、润州瑞丽医疗美容门诊部各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  李守斌代理审判员  朱云云代理审判员  邓 戎二〇一五年一月二十八日书 记 员  蔡文慧