广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2014)汕尾中法刑一终字第125号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘楚汤，男，1990年3月10日出生，广东省陆丰市人，汉族，小学文化，职业：电焊工，户籍地：陆丰市。住陆丰市。因本案于2014年3月11日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人刘楚汤犯非法持有毒品罪一案，于2014年10月17日作出（2014）汕陆法刑初字第282号刑事判决，宣判后，原审被告人刘楚汤不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人刘楚汤，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2014年3月9日，被告人刘楚汤向他人购买毒品后，带至本市甲子镇豪门酒店由其朋友郑水连(另案处理)登记入住的516房间吸食。次日晚上8时许，公安机关对该房进行清查时，现场抓获被告人刘楚汤及吸毒人员张某，缴获被告人刘楚汤携带的潮湿白色结晶状物2小袋和白色结晶状物1小袋。在被告人使用的摩托车车肚内缴获白色粉末状物1小袋和红色粉末状物1小瓶。经鉴定，缴获的白色结晶状物(潮湿)2小袋、白色结晶状物1小袋，均检出甲基苯丙胺成分，净重计62.57克；缴获白色粉末状物1小袋，检出麻黄碱成分，净重17.70克；缴获的红色粉末状物1小瓶，未检出常见毒品成分，净重22.13克。原判认定上述事实的证据有：物证书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述等。原判据此认为：被告人刘楚汤违反毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人刘楚汤归案后能坦白交代其犯罪事实。根据被告人的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人刘楚汤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。上诉人刘楚汤上诉称其实际持有的毒品只有43克，是用来吸食的，案发当天郑水连、张某已带毒品在房间吸食；其被公安机关缴获的毒品呈潮湿状，应干燥后称重确定数量，鉴定文书上记载的数量存在疑问，原审认定其非法持有毒品数量62.57克是错误的，请求法庭给予从轻处罚。经审理查明：2014年3月9日，上诉人刘楚汤向他人购买毒品后，带至其朋友郑水连(另案处理)登记入住的位于陆丰市甲子镇的豪门酒店516房间吸食。次日晚上8时许，公安机关对该房间进行清查时，现场抓获上诉人刘楚汤及吸毒人员张某，并缴获上诉人刘楚汤携带的潮湿白色结晶状物2小袋和白色结晶状物1小袋。在上诉人刘楚汤使用的摩托车车肚内缴获白色粉末状物1小袋和红色粉末状物1小瓶。经鉴定，缴获的白色结晶状物(潮湿)2小袋、白色结晶状物1小袋，均检出甲基苯丙胺成分，净重计62.57克；缴获白色粉末状物1小袋，检出麻黄碱成分，净重17.70克；缴获的红色粉末状物1小瓶，未检出常见毒品成分，净重22.13克。认定上述事实的证据有：1．陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实：2014年3月10日晚，陆丰市公安局刑事警察大队五中队根据线索在陆丰市甲子镇豪门酒店抓捕被告人刘楚汤时，现场搜获疑似毒品几十克，遂决定对刘楚汤立案侦查。2．陆丰市公安局瀛南派出所《抓获经过》，证实：2014年3月10日15时许，陆丰市公安局刑事警察大队五中队在陆丰市甲子镇豪门酒店将被告人刘楚汤抓获归案。3．陆丰市公安局陆公搜查字[2014]00031号《搜查证》、搜查笔录、照片、现场图及《扣押物品清单》，证实：2014年3月11日0时10分，陆丰市公安局刑事警察大队五中队对位于陆丰市甲子镇豪门酒店516房的案发现场及被告人刘楚汤的人身进行搜查：在该房抓获刘楚汤过程中，刘楚汤身穿的黑色外套外衣袋中掉下1小袋用塑料封口小袋包装的白色晶状物疑似毒品冰毒，在其内衣袋中也抛出1小袋用塑料封口小袋包装的白色晶状物疑似毒品冰毒，都丢在该房的地面上，后在其身上也搜出1小包用透明塑料纸包装的白色晶状物疑似毒品冰毒。现场制作平面图1张、拍摄照片4张，并对查获的物品进行扣押。4．陆丰市公安局陆公搜查字[2014]00032号《搜查证》、搜查笔录，证实：2014年3月11日16时，陆丰市公安局刑事警察大队对被告人刘楚汤位于陆丰市甲子镇城东区荣兴路东32号的住处进行搜查，没有搜查到与案件相关的涉案物品。5．汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(化)字[2014]138号《刑事化验检验报告》，鉴定结果：送检的结晶状物(潮湿)2小袋（净重分别为55.59克、5.40克，均用塑料封口袋包装）、结晶状物1小袋（净重计1.58克，用塑料薄膜袋封装），均检出甲基苯丙胺成分，净重共计62.57克。6．汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(化)字[2014]381号《刑事化验检验报告》，鉴定结果：送检的白色粉末状物1小袋，检出麻黄碱成分，净重17.7克；红色粉末状物1小瓶，为检见常见毒品的成分，净重22.13克。7．陆丰市公安局陆公调证字[2014]00062号《调取证据通知书》及中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司通话清单，证实调取被告人刘楚汤手机号码139××××2153和136××××6861自2013年12月15日至2014年3月14日通话记录中，未发现其他涉案情况。8．陆丰市甲子镇豪门酒店《住宿登记明细表》及个人信息情况，证实：2014年3月9日，豪门酒店516号房是郑水连登记入住的。9．陆丰市公安局出具的《说明》，证实：公安机关现场扣押的毒品是原样送检。10．陆丰市公安局《户籍证明》及《证明》，证实：上诉人刘楚汤的出生时间为1990年3月10日，暂无发现违法犯罪记录等基本情况。11.陆丰市公安局刑事警察大队五中队《说明》，证实：郑水连涉嫌容留他人吸毒，正在继续追捕中。12.证人张某的证言：2014年3月10日上午9时多，我到朋友刘楚汤(外号叫“克星”)在豪门酒店开的516房内休息，下午2时多，因酒店服务员催交房费，我就打手机叫刘楚汤来交房费。约下午4时许，刘楚汤和另一叫“老头”（郑水连）的男青年来到房间。我醒时，他们准备好冰毒和吸管后问我要不要吸几口冰毒，我进去吸了几口就出来外间。至当晚约8时，公安机关到516房查房时，刘楚汤和“老头”冲出去，刘楚汤被抓住，“老头”逃跑了。刘楚汤在反抗时身上掉下一包毒品。随后，我和刘楚汤被带来公安机关。刘楚汤和“老头”之前有在豪门酒店开过房，今天的516房是刘楚汤和“老头”开的，公安机关在516房查获的毒品是刘楚汤的，有一包毒品是从刘楚汤身上衣袋掉落。我吸毒的毒品有时是刘楚汤拿出来的，有时是他俩在吸食时，我过去一起吸食的。经混合照片辨认：证人张某指认出第(一)组2号照片就是外号叫“克星”的刘楚汤；指认出第(二)组9号照片(郑水连)就是当天与其同在516房，并拒捕逃跑外号叫“老头”的男子。13．上诉人刘楚汤的供述：我于2013年1月开始吸食毒品冰毒，每天吸食50元左右。豪门酒店516房是我朋友“水雪”于2014年3月9日登记入住的，除了住宿外，我和“水雪”（郑水连）、张某每天还在房间里吸食一、二次冰毒。我们之前吸食的毒品是“水雪”提供的。2014年3月10日，公安机关到豪门酒店516房抓获我时，在房内搜获的冰毒是从我身上掉下来的，其中1包是我于当天下午以每克25元向惠来县览表村“拐手”购买的，共购买了43克，计款人民币1100元。另外2小袋冰毒是我到豪门酒店516房后，在房间茶桌上拿后放在身上的。公安机关在我的摩托车车肚内搜出的一个装有红色粉末的塑胶瓶和用封口袋包装的白色粉末不是我的。经混合照片辨认：上诉人刘楚汤指认出7号照片(郑水连)的男子就是与其一起在516房，并拒捕逃跑的人。以上证据均经原审法庭质证、认证，应予以确认。本院认为：上诉人刘楚汤违反毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，应予惩处。关于上诉人刘楚汤所提上诉意见，经查，上诉人刘楚汤被公安机关当场抓获时现场被缴获潮湿白色结晶状物2小袋（净重分别为55.59、5.40克）和白色结晶状物1小袋（净重计1.58克），该缴获的白色结晶状物经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，净重计62.57克。上诉人刘楚汤非法持有该毒品的事实，有搜查笔录、上诉人刘楚汤在公安机关的供述、被现场抓获的吸毒人员张某的证言等证据印证证实。上诉人刘楚汤上诉提出其只持有毒品43克的理由不成立，不予采纳；但上诉提出被现场缴获的毒品呈潮湿状，应干燥后称重确定数量，并请求从轻处罚的理由，有陆丰市公安局的《说明》、汕尾市公安司法鉴定中心的《刑事化验检验报告》证实缴获的毒品系原样送检，送检的3小袋结晶状物其中2小袋较重的结晶状物（净重60.99克）属于潮湿。据此对上诉人刘楚汤请求从轻处罚的意见，应予以酌情采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑偏重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、维持（2014）汕陆法刑初字第282号刑事判决对上诉人（原审被告人）刘楚汤的定罪部分；撤销对上诉人（原审被告人）刘楚汤的量刑部分。二、上诉人（原审被告人）刘楚汤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月10日至2021年3月9日止，罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  陈世礼审 判 员  李 平代理审判员  林逢春二〇一五年一月二十一日书 记 员  王少锋附《中华人民共和国刑事诉讼法》相关法律规定：第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。