成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0112民初3462号 原告：成都市龙泉驿区山泉镇人民政府，地址成都市龙泉驿区山泉镇中街99号。 负责人：马俊轶，镇长。 委托诉讼代理人：陈文丽，四川明炬（龙泉驿）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王兵，四川明炬（龙泉驿）律师事务所律师。 被告：四川九维空间装饰工程有限公司，住所地成都市武侯区高升桥路二号。 法定代表人：苏仙彬，总经理。 委托诉讼代理人：杨刚，男，公司员工。 委托诉讼代理人：余悦，男，公司员工。 原告成都市龙泉驿区山泉镇人民政府（以下简称“山泉政府”）与被告四川九维空间装饰工程有限公司（以下简称“九维公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，各方当事人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山泉政府向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2017年3月24日签订的“山泉镇2016第一批扶贫开发项目-美满1组提灌站工程”《建设工程施工合同》；2.判令被告返还工程款531300元；3.判令被告支付逾期完工违约金75900元；4.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原、被告于2017年3月24日签订“山泉镇2016第一批扶贫开发项目-美满1组提灌站工程”《建设工程施工合同》，合同约定工程总价款759000元，工期为2017年3月24日至2017年5月4日止。合同签订后，工程于2017年4月12日开工，原告先后共拨付了工程款531300元。按合同约定，工程应于5月22日完工，原告起诉前，多次函告被告并给予被告宽限期，但被告仍未能完工。综上所述，被告行为已严重违约。 被告九维公司辩称，与原告建设工程施工合同分为土建工程和机电设备安装工程，后期因设计变更，机电设备安装一直没有完成。在已经施工的工程结算情况下，同意协商解除施工合同。原告支付的工程款是根据合同约定提交的相关资料，提出申请，原告同意并核算之后支付给被告的，被告已用于工程款支付材料和人工费，原告主张返还没有相应的事实和法律依据。对于违约金不认可，因合同履行过程中发生设计变更，双方一直在协商，有初步的协商方案，被告已签字，但因政府需要盖章，后因领导原因没有批准。 本院经审理认定事实如下：2017年3月24日，山泉政府作为发包人与九维公司作为承包人就山泉镇2016年第一批扶贫开发项目美满村1组项目工程签订《建设工程施工合同》，合同第一条约定工程内容新建泵房面积42㎡，装机容量150KW，2台，承包范围图纸内所有工程；合同第二条约定计划开工日期2017年3月24日，计划竣工日期2017年5月4日，工期总日历天数40天；合同第四条约定签约合同价为759000元，最终工程价款以审计金额为准；合同第六条合同文件构成中包括图纸。专业合同条款第1.6条约定图纸由发包人提供；第7.5.2条约定因承包人原因导致工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：20000元/天向发包人支付违约金。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的上限：合同价的10%；第10.3.3条约定承包人提出变更建议的，以书面形式提出变更计划，说明计划变更工程范围和变更的内容、理由，以及实施该变更对合同价格和工期的影响，由监理人审核后，报送发包人。由发包人报送相关部门审核同意后，再由监理人向承包人发出变更指示。发包人经相关部分审核不同意变更的，承包人无权擅自变更；第12.4.1条约定关于付款周期的约定由承包人提出申请，签订了施工合同进场施工后，先支付30%工程启动资金，工程完工经区级主管部门验收合格后再支付40%工程款，进度款的支付应由项目监理、项目推进部门、发包人等有关部门审核，按发包人及上级部门审批程序审批同意后方可支付。案涉工程于2017年4月12日开工，至今，九维公司仅作了部分施工。山泉政府于2017年4月25日、2017年7月10日分别向九维公司支付进度款227700元、303600元，共计531300元。 2017年8月16日，九维公司出具《授权委托书》，载明：委托杨柳为我方代理人，该代理人办理山泉镇2016第一批扶贫开发项目-美满1组提灌站工程签订附属补充协议事宜，其法律后果由我方承担。委托期限至工程实施结束为止。 2017年9月25日，杨柳在山泉政府领取《山泉镇扶贫开发项目工程施工图设计（电力）》一份。 2018年5月24日，山泉政府向九维公司发送《律师函》，载明：请你公司在收到本函后的10日完成工程施工并交付该项目。若逾期仍未完工，山泉政府将依法解除与你单位签订的《建设工程施工合同》，并追究你公司的违约责任。至今，案涉工程仍未竣工。 在审理过程中，九维公司申请对本案已完成的施工工程进行造价鉴定，本院予以准许，启动鉴定程序。而后，四川正沣工程造价咨询事务所有限责任公司于2018年12月18日向本院作出《退案申请》，载明：我公司于2018年10月30日、2018年12月4日两次通知申请人补充材料，截止2018年12月18日，九维公司未能及时补充资料至我公司，致于我公司不能对本项目展开鉴定工作，现特向贵单位申请作出退案处理。 山泉政府与九维公司协商一致后，共同委托四川省鑫跃建设项目管理有限公司对案涉工程已完成的部分进行工程造价鉴定。该公司于2019年5月28日作出《工程造价鉴定意见书》（鑫跃价鉴函【2019】21号）载明：（一）确定性意见：经鉴定，山泉镇2016年第一批扶开发项目-美满村1组提灌站建设工程截止2019年3月20日在建工程已完工初步工程造价为169446元。第一部分建筑工程：合同约定9.9万元，实际已完成4.01万元；第二部分机电设备及安装工程：合同约定25.86万元，实际未实施；第三部分金属结构设备及安装工程：合同约定24.56万元，实际完成14.14万元；第四部分施工临时工程：合同约定11.97万元，实际已完成0.07万元。综上合计,根据施工合同第14.竣工结算约定（下浮7%）计算：已完成工程造价金额=18.22万元×（1-7%）=16.9446万元。（二）推断性意见：一、经现场勘验和调查确认现场未实施工程量清单中的“第四部分施工临时工程二、施工临时线路（10KV架空线路）”，但实际工程施工临时用电采用的是柴油机自发电，为施工临时用电的一种方式。我方对现场临时用电（柴油机自发电）的费用作出推断性意见，供委托人和法院参考：施工临时用电费用=（已完成工程的工程直接费/财政评审的预算控制价中的工程直接费）×财政评审的预算控制价中的施工临时线路金额=（18.15/60.32）×11.61=3.4934万元。（三）供选择性意见：材料二次运输费用因双方委托人当事人提供不出有效的经济签证，经核查送鉴资料：财政评审的预算控制价中材料二次运输定额直接费和价差分离选用的是“否”项，材料二次运输费已在财评审计时计入材料预算价格中，但实际主要预算材料价格偏低，鉴于施工现场线路较长、山势陡峭且无施工边道，距离汽车下料地点较远的事实，属于鉴定事项中部分内容证据矛盾，我方对材料二次运输费用作出供选择性意见：材料二次运输费用可以根据现场实际情况酌情考虑，具体费用建议由委托人/当事人双方协商，协商不成的由法院判定。 上述事实由《建设工程施工合同》、《律师函》、《退案申请》、《工程造价鉴定意见书》及当事人当庭陈述等证据在案佐证。 本院认为，山泉政府与九维公司签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，不违法法律、行政法规强制性规定，应为有效。本案的争议焦点：1.案涉工程已完工部分工程造价总额；2.九维公司是否存在逾期完工的违约行为。 关于案涉工程已完工部分工程造价总额的问题。山泉政府与九维公司对《工程造价鉴定意见书》的三性均予以认可，并对其中作出的确定性意见亦无异议，但对推断性意见和供选择性意见存在分歧，山泉政府不认可这两部分的造价鉴定意见。本院认为，在庭审中，山泉政府认可已完成工程的用电方式推断为柴油机发电，且施工过程中须配备相应的电力设施系常识。鉴定意见书中推断性意见列明了计算方式，费用亦在合理范围内，本院对此予以采信，认定案涉工程施工用电费为34934元。对于供选择性意见，九维公司提交了案涉工程周边部分环境的照片，拟证明二次运输费用的产生，本院认为该证据无法证明二次运输费用产生的具体金额，且在鉴定报告中亦载明“经核查送鉴资料：财政评审的预算控制价中材料二次运输定额直接费和价差分离选用的是“否”项，材料二次运输费已在财评审计时计入了材料预算价格中”，故对于九维公司主张的二次运输费用的抗辩意见，本院不予支持。综上，本院认定案涉工程已完工工程造价总额为204380元（169446+34934）。 关于九维公司是否存在逾期完工的违约行为的问题。九维公司抗辩因机电设计须变更，未收到山泉政府变更后的设计图故无法完工。庭审中，山泉政府提交了杨柳代九维公司签收变更后的设计图的记录，九维公司对此予以确认。本院认为，杨柳于2017年9月25日即签收了变更后的设计图，但九维公司并未提供证据证明有任何正当理由可以延期完工，逾期时间已超过双方合同约定的工期天数，经山泉政府催告后，至今仍未完工，故根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项的规定，山泉政府有权解除合同并要求返还超付的工程进度款。案涉合同自本院起诉状副本送达九维公司时解除，即于2018年7月3日解除。九维公司应当返还的工程款为326920元（531300-204380）。山泉政府主张的违约金75900元，符合双方合同约定及法律规定，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、成都市龙泉驿区山泉镇人民政府与四川九维空间装饰工程有限公司于2017年3月24日签订的《建设工程施工合同》于2018年7月3日解除； 二、四川九维空间装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向成都市龙泉驿区山泉镇人民政府返还工程款326920元； 三、四川九维空间装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向成都市龙泉驿区山泉镇人民政府支付违约金75900元； 四、驳回成都市龙泉驿区山泉镇人民政府其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11390元，由成都市龙泉驿区山泉镇人民政府负担3834元，四川九维空间装饰工程有限公司负担7556元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  蒲彦仪 人民陪审员  李公凤 人民陪审员  张 莉 二〇一八年七月四日 书 记 员  白 秀