福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽05刑终1016号 原公诉机关福建省惠安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄二彬，男，1985年9月18日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，无业，家住泉州市台商投资区。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2017年8月15日被抓获羁押，次日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人黄二彬犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2018年5月23日作出（2018）闽0521刑初282号刑事判决。原审被告人黄二彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人黄二彬，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、贩卖毒品事实 1、2017年4月9日，被告人黄二彬在苏某家中将一包重约0.2克的甲基苯丙胺（冰毒）以人民币（币种下同）200元的价格卖给苏某。 2、2017年5月28日，被告人黄二彬在泉州台商投资区××镇××村附近，将一包重约0.13克的甲基苯丙胺以100元的价格卖给苏某。 3、2017年6月8日，被告人黄二彬在苏某家中，将一包重约0.15克的甲基苯丙胺以200元的价格卖给苏某，自行截留0.05克甲基苯丙胺。 4、2017年6月15日，被告人黄二彬在泉州台商投资区××镇××村附近，将一包重约0.13克的甲基苯丙胺以200元的价格卖给苏某。 二、容留他人吸毒事实 1、2017年2月至4月期间，被告人黄二彬在其位于泉州台商投资区××镇××村××租房先后两次容留苏某吸食甲基苯丙胺。 2、2017年4月至6月期间，被告人黄二彬在其位于泉州台商投资区××镇××村××租房先后两次容留黄某吸食甲基苯丙胺。 2017年8月15日，被告人黄二彬在泉州台商投资区××镇××街葡京珍珠奶茶店被抓获归案。 原判认定上述事实的证据有证人黄某、孙子超、苏某、骆某的证言，辨认笔录及照片，微信交易记录截图和通话清单，尿液提取笔录、尿液检验笔录及尿液检测报告书，吸毒成瘾认定意见书，另案处理人员审批表，工作说明，以及被告人黄二彬归案后的供述及庭审供述等证据。 原判认为，被告人黄二彬明知甲基苯丙胺是毒品而贩卖，又在二年内先后多次为他人吸食毒品而提供场所，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。其中，贩卖毒品四次，属多次贩卖，系情节严重。黄二彬一人犯数罪，应当数罪并罚。黄二彬归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。据此作出判决：一、被告人黄二彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币八千元。二、追缴被告人黄二彬违法所得人民币700元，予以没收，上缴国库。 上诉人黄二彬诉称：其仅二次贩卖毒品甲基苯丙胺给苏某，重量仅为0.28克，属少量毒品，原判认定的第二、三起贩毒不是事实，认定情节严重有误，量刑过重，请求予以减轻处罚并判处三年以下有期徒刑者、拘役或管制。 经审理查明，原审判决认定上诉人黄二彬于2017年4月至6月间以每包毒品100元或200元不等的价格四次贩卖毒品甲基苯丙胺给苏某、于2017年2月至4月期间在其位于泉州台商投资区××镇××村××租房内先后二次容留苏某吸食甲基苯丙胺、于2017年4月至6月期间在其位于泉州台商投资区××镇××村××租房内先后二次容留黄某吸食甲基苯丙胺的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的均经原审法院庭审举证、质证属实，足以认定。 关于上诉人黄二彬诉称其仅二次贩卖毒品甲基苯丙胺给苏某，原判认定的第二、三起贩毒不是事实等上诉意见，经查，原判认定上诉人黄二彬四次贩卖毒品甲基苯丙胺给苏某的事实有上诉人黄二彬归案后的多次供述及证人苏某的证言、辨认笔录、微信交易记录截图、通话清单等证据证实，上诉人黄二彬在原审法院庭审中对公诉机关指控的犯罪事实亦不持异议。原判此节认定事实清楚，证据确实、充分，所诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人黄二彬违反国家对毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而多次予以贩卖，又在二年内先后多次为他人吸食毒品而提供场所，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，且贩卖毒品罪属情节严重，原审判决认定事实清楚，定罪准确。上诉人黄二彬一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人黄二彬归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。原审法院根据上诉人黄二彬的犯罪事实、社会危害程度及归案后的认罪态度、悔罪表现等情节作出判决，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄二彬诉请予以减轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  许新明 审判员  陈希进 审判员  李玮玲 二〇一八年七月二十四日 书记员  林超展 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。 7-