云南省昭通市昭阳区人民法院刑 事 判 决 书（2014）昭阳刑初字第521号公诉机关昭通市昭阳区人民检察院。被告人汪国政，男，1974年4月25日生,汉族，昭通市昭阳区人，初中文化，个体经商户，住昭通市昭阳区。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2014年6月17日被昭通市森林公安局取保候审。辩护人刘崇洪，云南元和律师事务所律师。昭通市昭阳区人民检察院以昭阳检公诉刑诉[2014]482号起诉书指控被告人汪国政犯非法占用农用地罪，于2014年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。昭通市昭阳区人民检察院指派检察员李巧章、书记员李丽娟出庭支持公诉，被告人汪国政及其辩护人刘崇洪到庭参加诉讼。现已审理终结。昭通市昭阳区人民检察院指控，被告人汪国政于2012年6月，以昭通市诚成建筑有限责任公司的名义，在未申报林地占用手续的情况下，在昭阳区小箐沟开办砂石料场，使该地段原有的植被被彻底损毁。经鉴定，非法占用土地总面积90.05亩,其中林地面积为74.86亩,农地15.19亩。针对上述指控，公诉机关移送并当庭出示了以下证据：1、户籍证明，证实了被告人汪国政的年龄及其刑事责任能力；2、查获经过，昭通市森林公安局治安大队民警证实了2014年3月4日，在昭阳区靖安镇林区巡逻时，发现一砂石料场对山体进行大量开采，经了解砂石料场为汪国政所经营，未办理相关土地占用手续，后及时将情况向大队领导作了汇报；3、被告人汪国政在公安机关侦查阶段的供述和辩解，证实小箐沟砂石料场是其2013年2月开办的（该年6月投入生产），位于昭阳区，小地名叫小箐沟的地方。该砂石料场主要是为昭麻高速公路建设供应材料。砂石料场是挂钩在其朋友开办的昭通市诚成建筑工程有限公司的名下，但该场的选址、租地、购买设备、资金投资、日常管理都是由其负责。其向约20家农户办理过土地转让手续，也得到过建设指挥部的一个批文。但未依法向相关部门办理土地使用手续，昭阳区国土部门和昭阳区森林公安部门曾分别向其下发过责令停止违法通知书；4、证人耿某、杨某、肖某、程某的证言，四人分别证实了被告人汪国政开办小箐沟砂石料场向他们转让土地或占用土地的情况；5、证人夏某、汪某1的证言，二人是靖安镇洪家营村一、二社的社长，证实了被告人汪国政开办砂石料场均占到两个社的集体土地，汪国政没有办理过任何手续。只有私人的其向私人办理过交涉；6、证人刘某的证言，其是靖安镇洪家营村的村主任，证实了，小箐沟砂石料场占用的土地有退耕还林的农户地、农用地和集体的公益林地。汪国政开的砂石料场没有跟村上签订过任何协议；7、证人王某1的证言，其是靖安镇林业站的站长，证实了，小箐沟一带的土地有耕地和林地。林地仍然是靖安镇洪家营村第一和第二村民小组集体所有。那儿的土地被汪国政开砂石料场了，全部已经用挖机或炸药取石生产砂石了，对地表植物和土地造成了不可挽回的破坏。其在2013年6、7月份，参加昭阳区森林公安局针对林地占用的清查行动，当时就报告过，还到小箐沟砂石料场现场制止过；8、证人汪某3、汪某2的证言，二人均是小箐沟砂石料场的驾驶员，砂石料场一些是耕地、一些是林地。砂石料场大约是2013年2月初开办的，开采的方式是用炸药炸山取石，放炮后又用装载机及挖挖机进行搬运和装载。基本上占用的林地是集体的，是洪家营村一社和二社的；9、证人王某2的证言，王某2是昭通市诚成建筑有限公司的法定代表人及总经理，其证实靖安乡洪家营村小箐沟砂石料场是挂名在其公司名下，实际上是公司员工汪国政投资和管理。砂石料场有效益了要向公司缴纳一定的费用。砂石料场与昭麻高速公路实际上是想建立供销关系；10、昭通市国土资源局昭阳分局于2013年5月21日做出的字﹝2013﹞第004号责令停止国土资源违法行为通知书复印件；昭通市昭阳区森林公安局于2013年3月25日做出的森林公通﹝2013﹞第1号违反林地使用通知书复印件，证实国土资源、森林公安两部门均书面通知过被告人汪国政停止违法使用土地行为，并要求办理相关手续后方可使用土地；11、现场勘验笔录、现场方位图、中心现场图、现场照片、被告人汪国政现场辨认笔录、被告人汪国政现场辨认照片、证人肖某现场辨认笔录，与指控事实相印证；12、说明，昭通市昭阳区靖安乡林业技术推广站于二〇一四年六月五日做出说明，证实靖安镇洪家营村小箐沟砂石料场未向该站申请办理过占用林地手续；13、关于靖安镇洪家营村小箐沟砂石料场所占用的农用地有关问题的说明，昭通市国土资源局昭阳区分局靖安所于二〇一四年六月五日做出说明，证实靖安镇洪家营村小箐沟砂石料场未向该所申请办理过征占用国土资源的任何有关手续；14、调取证据通知书、调取证据清单、森林、林木、林地状况登记表、林权证附图复印件、云南省南北高速公路大通道昭通段建设协调领导组办公室《关于昭通市诚成建筑工程有限公司拟建小箐沟、何家沟砂石料场的请示》的批复、云南省南北高速公路大通道昭通段建设协调领导组证明，昭通市诚成建筑工程有限公司关于请求靖安乡洪家营村小箐沟、青岗岭乡新桥村何家沟砂石料场接通高压供电的请示，昭通市诚成建筑工程有限公司关于拟建靖安小箐沟、何家沟砂石料场的请示，南北高速公路大通道昭通段建设领导组办公室外来文件审批单，小箐沟、何家湾石料场情况表，协议、土地转让协议（复印件），企业法人营业执照、组织机构代码证复印件，说明，与指控事实相互印证；15、云南云林司法鉴定中心鉴定委托书、送检照片、小班因子一览表、靖安乡洪家营村小箐沟砂石料场位置示意图、云南云林司法鉴定中心司法鉴定检验报告书、鉴定意见通知书，经云南云林司法鉴定中心检验，汪国政非法占用农用地案，占用的土地总面积为90.05亩。其中,林地面积为74.86亩,农地为15.19亩；地类为其它灌木林和农地；权属为集体和个人；森林类别为公益林和商品林。森林公安机关已按程序将上述结论告知了被告人汪国政。公诉机关认为，被告人汪国政的行为已构成非法占用农用地罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，要判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。被告人汪国政对公诉机关的指控及处罚意见无异议；辩护人对公诉机关的指控事实不持异议。但认为，被告人汪国政只是有一些手续没有完善，也正在完善相关的手续。其行为也是在为地方经济作贡献。本案中的检验报告只能作为定罪量刑的参考，并不是司法鉴定意见。而且对土地面积的测量没有考虑一些历史的因素，比如，沟就不是汪国政挖的。鉴于被告人汪国政如实供述，认罪态度好，建议对其判处两年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，被告人汪国政于2013年2月，借用其朋友开办的“昭通市诚成建筑有限责任公司”之名，在未申办矿产开采手续及林地占用手续的情况下，在昭阳区，小地名叫“小箐沟”的地方，开办砂石料场，取名“小箐沟砂石料场”。使用爆破、挖掘机挖掘的方式进行开采，使该地段土地及土地上原有的植被被彻底损毁。经鉴定机构检验，非法占用土地总面积90.05亩,其中林地面积为74.86亩,农地15.19亩。经审查，公诉机关出示的证据，取证程序合法，内容客观真实，能相互印证指控的事实，本院予以确认。另，公诉机关还向法庭出示了一份名为“云南省人民政府关于加快公路建设的决定”的文件，因与本案无关联，故本院不予采信。本院认为，被告人汪国政违反土地管理法规，非法占用农地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农地、林地等大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的事实成立，适用法律得当，本院予以采纳。在本案中鉴于被告人汪国政的非法开采行为已造成农用地毁坏，故辩护人提出汪国政正在完善手续一说，本院不予采纳。合法开采砂石料供给地方建设，是在为地方做贡献。但在尚未取得合法手续的情况下，即行开采。以此也认为是在做贡献，是不恰当的，本院对此意见不予采纳；辩护人认为检验报告只能作为定罪量刑的参考，是基于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十七条的规定。但该规定是针对专门性问题而有又没有法定司法鉴定机构，或者法律、司法解释规定可以进行检验的情形。而本案的检验报告是法定的司法鉴定机构做出的。与上述规定不是同一情形。对该意见本院不予采纳；辩护人关于测量面积要考虑历史因素的意见，因没有相应证据证明在本案中测量土地面积时，就没有考虑历史因素，对该意见也不予采纳；辩护人认为被告人如实供述犯罪事实，认罪态度好的意见本院予以采纳；但建议在两年以下判刑适用缓刑的意见，不予采纳。根据被告人汪国政的认罪、悔罪态度及其自身的社会危害性，对其可适用缓刑，并处罚金。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：被告人汪国政犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑三年缓刑四年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三万元（已缴纳）。如不服本判决，可于接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 孙    华    卫审 判 员 王    国    娟人民陪审员 罗芸二○一五年一月七日书 记 员 程         雪