辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2015]沈中民五终字第1674号上诉人(原审被告)：沈阳维康医药连锁有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：金东涛，该单位董事长。委托代理人：陈景秋，辽宁金阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张相楣，女，1970年3月12日出生，汉族，住址沈阳市。委托代理人：佟德才，辽宁园丁律师事务所律师。上诉人沈阳维康医药连锁有限公司因与被上诉人张相楣劳动合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2013）沈铁西民四初字第751号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员谢宏主审，审判员王耀锋参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告张相楣起诉称，张相楣原系沈阳维康医药连锁有限公司职工，请求确认张相楣、沈阳维康医药连锁有限公司之间于2005年3月至2012年10月期间存在劳动关系；未签订书面劳动合同的双倍工资补偿为53570元；判令沈阳维康医药连锁有限公司支付足额工资差额部分补偿为13520元；判令沈阳维康医药连锁有限公司支付休息日加班费8873元；判令沈阳维康医药连锁有限公司给付法定节假日加班费3390元；判令沈阳维康医药连锁有限公司给付社会养老保险、医疗保险费；判令沈阳维康医药连锁有限公司给付经济补偿金为8250元，工龄年限为7.5年。原审被告沈阳维康医药连锁有限公司辩称，未签订劳动合同双倍工资我方认为应按照张相楣实际的工资标准计算，实际工资标准为张相楣离职时每月830元，实际工资标准×11个月，得出的数额应为其双倍工资补偿。劳动合同法从2008年颁布事实，张相楣诉求从2005年3月开始计算，与法律规定不符。对于提出补足工资差额应由张相楣举证。张相楣所从事的是药品销售，依据业内的工资发放办法，往往都有绩效的奖金或提成，所以张相楣诉求补足工资差额没有事实法律依据。张相楣并没有加班的事实，沈阳维康医药连锁有限公司一直沿用串休，换休的方法保证劳动者的法定的工作时间和休息时间。该做法是医药行业性质所决定的。沈阳维康医药连锁有限公司要求经济补偿金计算数额与法律规定不符，应为离职时的830元×工作年限，应为6640元。原审法院经审理查明，张相楣原系沈阳维康医药连锁有限公司职工，现已与沈阳维康医药连锁有限公司解除劳动关系。2012年11月9日张相楣向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳维康医药连锁有限公司给付未签订劳动合同二倍工资、解除劳动关系经济补偿、解除未提前三十日通知一个月工资，补缴工作期间社会保险费争议，被仲裁委员会以双方劳动关系不明晰为由不予受理，张相楣不服即持不予受理通知书来该院提起民事诉讼。原审法院认为，关于张相楣主张在沈阳维康医药连锁有限公司工作年限为2005年3月至2012年10月的问题，该院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”沈阳维康医药连锁有限公司应就张相楣的工作年限负举证责任，现沈阳维康医药连锁有限公司未在举证期内提交证据证明有关张相楣的工作年限截止时间问题，故该院对张相楣主张在沈阳维康医药连锁有限公司工作年限为2005年3月至2012年10月的事实予以确认。关于张相楣主张沈阳维康医药连锁有限公司未与其签订书面劳动合同而要求沈阳维康医药连锁有限公司支付双倍工资的问题，根据公平原则和诚实信用原则，结合当事人的举证能力，应由沈阳维康医药连锁有限公司就是否与张相楣签订了书面劳动合同承担举证责任，现沈阳维康医药连锁有限公司未在举证期内提交证据证明张相楣主张事实不存在，故该院对张相楣主张被告未与其签订书面劳动合同的事实予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，沈阳维康医药连锁有限公司应根据法律规定向张相楣支付从2008年1月至2008年11月共计11个月的双倍工资差额。根据张相楣、沈阳维康医药连锁有限公司陈述，该院认定张相楣2008年1月至2008年11月每月工资为530元。沈阳维康医药连锁有限公司应支付张相楣2008年1月至2008年11月共计11个月的双倍工资差额5830元（530元/月×11个月）。关于张相楣2008年1月至2012年10月工资差额问题，沈阳市2008年1月至2010年6月最低工资标准为700元；2010年7月至2011年6月最低工资标准为900元；2011年7月至2012年10月最低工资标准为1100元。根据张相楣提供的银行工资流水，张相楣2008年1月至2009年4月每月工资530元；2009年5月至2011年9月每月工资630元；2011年10月至2012年10月每月工资830元。经核算张相楣2008年1月至2009年4月期间较最低工资标准少发2720元；2009年5月至2011年9月期间较最低工资标准少发5630元；2011年10月至2012年10月期间较最低工资标准少发3510元。综上，沈阳维康医药连锁有限公司应支付张相楣工资差额共计11860元。关于张相楣要求的解除劳动合同经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，沈阳维康医药连锁有限公司应支付张相楣解除劳动合同经济补偿金8800元（1100元×8）。关于张相楣要求沈阳维康医药连锁有限公司补缴在职期间的养老、医疗保险的问题，张相楣养老保险2005年3月至2007年12月期间是以灵活就业人员缴纳，沈阳维康医药连锁有限公司应按照其承担的社会统筹部分对张相楣进行返还，2008年1月至2012年10月存在欠缴，沈阳维康医药连锁有限公司应给张相楣进行补缴。关于医疗保险，沈阳维康医药连锁有限公司2007年9月开户，沈阳维康医药连锁有限公司应给张相楣补缴2007年9月至2012年10月的医疗保险。关于张相楣主张的加班费问题，张相楣主张工作期间没有休息日及法定节假日，沈阳维康医药连锁有限公司予以否认，该院认为虽然张相楣未就加班事实提供有效证据，但根据庭审情况，沈阳维康医药连锁有限公司应持有张相楣考勤情况材料，沈阳维康医药连锁有限公司未提供相关考勤材料，对此应承担相应不利法律后果，但该院同时考虑到沈阳维康医药连锁有限公司对张相楣考勤情况材料保存期限问题，该院对张相楣2010年10月至2012年10月的加班费予以支持。考虑到沈阳维康医药连锁有限公司行业特点及《中华人民共和国劳动法》第三十八条之规定，张相楣2010年10月至2012年10月期间未休休息日为104天、未休法定节假日22天。经核算，张相楣加班费为9196.31元〔（630元÷21.75×52×200%）＋（630元÷21.75×11×300%）＋（830元÷21.75×52×200%）＋（830元÷21.75×11×300%）〕。原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第三条、三十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、原告张相楣与被告沈阳维康医药连锁有限公司2005年3月至2012年10月期间存在劳动关系；二、被告沈阳维康医药连锁有限公司于本判决生效后十日内给付原告张相楣未签订书面劳动合同的双倍工资差额5830元；三、被告沈阳维康医药连锁有限公司于本判决生效后十日内给付原告张相楣解除劳动合同经济补偿金8800元；四、被告沈阳维康医药连锁有限公司于本判决生效后十日内给付原告张相楣拖欠的工资共计11860元；五、被告沈阳维康医药连锁有限公司于本判决生效后十日内给付原告张相楣2005年3月至2007年12月期间垫付的养老保险社会统筹部分（具体数额以社保部门核定为准）；六、被告沈阳维康医药连锁有限公司于本判决生效后十日内为原告张相楣补缴2008年1月至2012年10月期间的养老保险（个人承担部分由原告承担，具体数额以社保部门核定为准）；七、被告沈阳维康医药连锁有限公司于本判决生效后十日内为原告张相楣补缴2007年9月至2012年10月期间的医疗保险（个人承担部分由原告承担，具体数额以社保部门核定为准）；八、被告沈阳维康医药连锁有限公司于本判决生效后十日内给付原告张相楣加班费9196.31元；九、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳维康医药连锁有限公司承担。宣判后，沈阳维康医药连锁有限公司不服原审法院判决，向本院提出上诉称：1、原审法院认定工资差额事实不清，证据不足。被上诉人每月除基本工资以外还有绩效和提成奖金及补贴，各项之和超过最低工资标准，原审法院判决上诉人支付工资差额没有依据。2、原审法院判决支付加班费没有事实和法律依据。根据医药服务行业特点，员工实行倒班制，平均每天工作6.5小时，每天不足8小时的部分折算后不存在加班问题。3、补缴社会保险不属于人民法院受案范围。同意原审法院判决第一、二、三项，要求撤销第四、五、六、七、八项，依法改判。被上诉人张相楣答辩称：同意原审法院判决。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于沈阳维康医药连锁有限公司上诉主张其每月实际支付被上诉人工资数额超过最低工资标准问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。根据以上规定，上诉人应提供支付被上诉人工资数额及时间等相关证据。在本院二审期间，上诉人提供了2007年7月至2012年5月部分月份销售奖金发放明细及定额兑现明细表，用以证明上诉人每月除向被上诉人发放基本工资外，还以现金形式向各店发放奖金，各店店长领取奖金后向店内员工分配。被上诉人辩称，店长领取的钱需要交上交款，店长从未向被上诉人发放过奖金。经查，上诉人提供的销售奖金发放明细及定额兑现明细表中仅记载各店奖金总额，“领取人”一栏并无被上诉人本人签名，上诉人也未能提供其他证据证明店长领取的奖金确实发放给被上诉人，故仅凭上诉人提供的上述证据，本院无法认定被上诉人工资数额达到最低工资标准。因此，原审法院根据被上诉人提供的工资卡银行客户对账单明细认定被上诉人工资数额低于同期当地最低工资标准，并判决上诉人补足差额并无不当，对于上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。关于沈阳维康医药连锁有限公司上诉主张不应支付加班费问题，根据上诉人的委托代理人二审庭审陈述，被上诉人实行上、下午倒班制，一班一倒，周六、周日不休息，法定节假日不休息。结合被上诉人在一审法院庭审提供的工资明细表记载的月出勤情况，可以认定被上诉人存在休息日、法定节假日加班事实，而上诉人未能提供该单位实行综合计算工时工作制的相关审批，亦未能提供证据证明已向被上诉人支付加班工资或安排补休，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，一审法院判决上诉人支付被上诉人加班费正确。对于上诉人该项上诉主张，本院不予支持。关于补缴养老、医疗保险费问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条及第八十四条规定，社保机构对于用人单位欠缴社会保险费用负有征缴义务，劳动者、用人单位与社保机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，该争议不属于人民法院民事案件受理范围，故不予审理。且被上诉人二审自述其已自行补缴完毕。故原审法院判决上诉人为被上诉人补缴养老、医疗保险不当，本院予以纠正。对于被上诉人在一审程序结束后自行垫付的社会保险费，可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(三)项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院（2013）沈铁西民四初字第751号民事判决第一、二、三、四、五、八项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2013）沈铁西民四初字第751号民事判决第六、七、九项；三、驳回双方其他诉讼请求。如果沈阳维康医药连锁有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由沈阳维康医药连锁有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人沈阳维康医药连锁有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 王耀锋审判员 谢 宏二〇一五年八月二十八日书记员 席红跃