江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2013）昆商初字第3147号原告江苏东浩凌投资担保有限公司，住所地昆山开发区长江南路1128号201室。法定代表人吴振宇，公司总经理。委托代理人陆建国，江苏鼎昆律师事务所律师。委托代理人钱文强，江苏鼎昆律师事务所律师。被告昆山伟业涂装制品有限公司，住所地昆山市周市镇陆扬民营开发区富杨路6号。法定代表人魏建龙，公司负责人。被告昆山精裕塑胶制品有限公司，住所地昆山市张浦镇紫荆路15号。法定代表人ＸＸＸ，公司总经理。委托代理人封强，江苏封强律师事务所律师。委托代理人任文斌，江苏封强律师事务所实习律师。被告魏建龙。被告张菊文。原告江苏东浩凌投资担保有限公司（以下简称东浩凌公司）与被告昆山伟业涂装制品有限公司（以下简称伟业公司）、昆山精裕塑胶制品有限公司（以下简称精裕公司）、魏建龙、张菊文追偿权纠纷案件，本院于2013年12月5日受理后，依法组成合议庭进行审理，于2014年3月31日、2015年1月22日公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告精裕公司委托代理人到庭参加了诉讼，被告伟业公司、魏建龙、张菊文经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东浩凌公司诉称：2012年8月14日，被告伟业公司向江苏昆山农村商业银行股份有限公司开发区支行（以下简称农商行）借款400万元，借款期限12个月，自2012年8月14日至2013年8月13日止。同日，被告伟业公司与原告签订《担保合同》，约定：原告为被告伟业公司向农商行融资400万元提高担保，原告在向贷款人承担担保责任后，即有权要求被告伟业公司立即归还原告代偿的全部款项及原告实现债权的费用，并另外应支付代偿之日起三倍银行同期（1年期）贷款利息的逾期付款利息，并按代偿款项的15%一次性支付违约金。同日，被告精裕公司与原告签订《保证（反担保）合同》，约定：被告精裕公司为被告伟业公司的上述债务向原告提供反担保，担保范围包括原告为被告伟业公司代偿的全部债务（本金、利息、复息、罚息、借款人违约金及实现原告和贷款人债权的一切费用），保证方式为连带责任保证，保证期间为原告承担代偿责任后次日起2年。被告魏建龙、张菊文出具承诺书，承诺以其个人及家庭财产为被告伟业公司的上述债务向原告作反担保，担保范围包括原告为被告伟业公司代为清偿的借款以及由此产生的利息、罚息、滞纳金、违约金、费用等。被告伟业公司借款逾期后未归还，2013年9月9日，原告按约向贷款人代偿借款本息共计4054717.17元。现被告均未向原告归还该款，故起诉要求：1、判令被告伟业公司立即归还代偿款4121619.17元，其中：代偿本金4054717.17元，利息66902元（暂计算至2013年10月12日，此后按照合同约定及中国人民银行规定计算利息直到本息全部还清之日止）；2、被告伟业公司支付违约金608207元；3、被告伟业公司支付律师费45000元；4本案诉讼费由被告承担；5、被告精裕公司、魏建龙、张菊文对被告伟业公司上述欠付款项承担连带还款责任。原告为支持其诉讼请求向本院提供如下证据：1、担保合同一份，证明原告为被告伟业公司向农商行融资400万元提供担保，原告代偿后有权向被告伟业公司追偿，有权收取代偿之日起三倍银行同期（1年期）贷款利息的逾期付款利息，有权收取代偿款项15%的违约金；2、保证（反担保）合同一份，证明被告精裕公司为被告伟业公司的债务向原告提供反担保，保证方式为连带责任保证；3、承诺书一份，证明被告魏建龙、张菊文出具承诺书，承诺以其个人及家庭财产为被告伟业公司的上述债务向原告反担保；4、流动资金借款合同一份及内部记账借款凭证一份，证明被告伟业公司的借款已逾期，原告已于2013年9月19日向贷款人代偿借款本息合计4054717.17元；5、股东会决议一份，证明被告精裕公司对此担保是清楚的；6、律师费发票、委托代理合同、银行进账单、收费标准各一份，证明原告为实现债权支付的律师费；7、担保代偿通知一份，证明银行向原告主张担保责任的证明。被告伟业公司、魏建龙、张菊文未答辩。被告精裕公司口头答辩称：要求被告精裕公司承担连带责任的保证（反担保）合同未生效，理由如下：保证（反担保）合同第九条约定本合同经甲乙双方签字、盖章生效，本合同中被告的公章系被告魏建龙盗用后偷盖，法定代表人的签字ＸＸＸ系他人冒签，根据合同法第四十五条的规定，本合同未生效，在担保合同上被告精裕公司的公章系由于被盗所盖，并非被告精裕公司的真实意思表示，作为相对人的原告方存在重大过失，未尽到审查义务，其未审查拿公章盖章、签字的人的真实身份，是否系ＸＸＸ本人，ＸＸＸ是否是公司的法定代表人，签字盖章的人有无被告精裕公司或ＸＸＸ的授权，所以合同上所盖公章并不构成表见代理，系行为人的无权代理行为，对被告精裕公司不产生法律效力；其次根据公司法第十六条的规定，与被告二签订担保合同的原告，负有对公司章程的审查义务，公司对外担保由公司章程规定，公司章程规定的对外担保机构是股东会、董事会，担保人应有审查义务，公司章程就有ＸＸＸ本人的签字，但原告未进行审查，原告还应审查对外担保的数额限额；第三，因本合同被告精裕公司是起诉后得知，在签字盖章时只有原告与被告魏建龙，被告精裕公司不在场，原告对来签字盖章人的身份未予审查，原告与被告魏建龙恶意串通损害被告精裕公司的利益，综上，原告要求被告精裕公司承担连带责任没有事实、法律依据，请求驳回原告对被告精裕公司的诉请。被告精裕公司为支持其答辩意见向本院提供了精裕公司章程一份，证明被告精裕公司在提交工商登记的章程中有ＸＸＸ的签字，作为担保债权人的原告在被告魏建龙拿着被告精裕公司的公章与原告签订担保合同时，其应根据公司法第十六条的约定尽到审查义务，原告存在重大过失，因此不是善意的第三人，所以在担保合同上的盖章不构成表见代理，应当由被告魏建龙承担法律责任。被告伟业公司、魏建龙、张菊文未向本院提供证据。审理过程中，被告精裕公司要求对本案所涉《保证（反担保）合同》中乙方“法定代表人”及相应股东会（董事会）决议中“ＸＸＸ”的签名真伪进行司法鉴定，本院依法委托相关司法鉴定机构进行上述鉴定，后因被告未缴纳鉴定费用，该项鉴定未能进行。被告精裕公司的质证意见为：对证据1被告精裕公司并不是当事人，故对其真实性、合法性、关联性均有异议，对证据2真实性、合法性、关联性均有异议，该合同中法定代表人ＸＸＸ的签字系他人冒签，并非其本人所签，我方也没有与原告签订该份保证合同，从证据的时间点看借款合同、保证合同、保证（反担保）合同均是8月14日，可以看出该份合同不是在被告公司签订的，对证据3真实性、合法性、关联性均有异议，被告二不清楚该事情，对证据4真实性、合法性、关联性均有异议，对证据五真实性有异议，ＸＸＸ的签字也不是其本人签字，公章也是偷盖的，股东会决议的内容也不是被告公司的人书写的，从书写格式看股东签字是签在盖公章的地方，对其该证据上的ＸＸＸ的签字也申请笔迹鉴定，对证据六真实性无异议，由法院认定，对证据七被告不清楚，真实性、合法性、关联性有异议。原告对被告精裕公司提供的证据的质证意见：该证据是否是在工商局备案的原告不清楚，应当有工商局盖章证明。本院认证意见：被告伟业公司、魏建龙、张菊文经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院视为其放弃质证权利，对于原告举证证据中涉及上述被告的证据的真实性本院予以认定，作为本案定案依据；对于原告提供的证据2、证据5，被告精裕公司虽提出异议，但其并未提供其他证据否定上述证据的真实性，本院对该两份证据予以认定；对于被告精裕公司提供的证据，系该公司的章程，与本案并无关联性，故本院对该证据不予认定，不作为本案定案依据。经审理查明：2012年8月14日，被告伟业公司向农商行借款400万元，借款期限自2012年8月14日至2013年8月13日止。同日，被告伟业公司与原告签订《担保合同》一份，约定原告为被告伟业公司的上述借款提供担保，原告向贷款人承担保证责任后即有权要求被告伟业公司立即归还原告代偿的全部款项及原告实现债权的费用，并另外应支付代偿之日起三倍银行同期（1年期）贷款利息的逾期付款利息，并按代偿款项的15%一次性支付违约金。被告精裕公司与原告签订《保证（反担保）合同》，约定：被告精裕公司为原告的上述担保债权向原告提供反担保，担保范围包括原告为被告伟业公司代偿的全部债务（本金、利息、复息、罚息、借款人违约金及实现原告和贷款人债权的一切费用），保证方式为连带责任保证，保证期间为原告承担代偿责任后次日起2年。被告魏建龙、张菊文出具承诺书，承诺以其个人及家庭财产为原告的上述担保债权向原告作反担保，担保范围包括原告为被告伟业公司代为清偿的借款以及由此产生的利息、罚息、滞纳金、违约金、费用等。借款到期后，因被告伟业公司未按约归还借款本息，2013年8月30日，农商行向原告发出代偿通知，原告于2013年9月9日向农商行代偿款项合计4054717.17元。另查明，原告为本案诉讼支付律师代理费45000元。本院认为，原、被告签订的担保合同、保证（反担保）合同以及相关担保承诺书均系双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告已经按照保证合同约定履行了其保证责任，向中裕公司代偿了借款本息合计4054717.17元，其依法享有向被告伟业公司追偿的权利，故本院对原告主张被告伟业公司归还代偿款项4054717.17元的请求予以支持。关于原告主张的被告伟业公司支付的利息及违约金，系依据双方合同约定，本院予以支持，但被告认为上述利息及违约金存在重复，并要求进行调整，本院认为上述利息及违约金均系针对原告代偿后被告未能及时归还代偿款项的违约责任，故上述利息及违约金的约定存在重复，针对被告要求进行调整的请求，对于逾期付款的违约金金额，本院以原告代偿款金额4054717.17为基数，自原告代偿之日即2013年9月9日起，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的2倍计算至被告伟业公司实际履行之日止。原告主张的律师费，系由双方的担保合同明确约定，故本院予以支持。被告伟业公司的上述债务，由被告精裕公司、魏建龙及张菊文提供了连带责任保证担保，且担保范围包括了伟业公司的上述债务，故原告主张被告精裕公司、魏建龙、张菊文对于被告伟业公司上述债务承担连带责任本院予以支持，被告精裕公司、魏建龙、张菊文在履行保证责任后有权向被告伟业公司行使追偿权。被告精裕公司答辩意见所称的保证（反担保）合同无效的意见，因并未提供相应证据予以证明，本院对此不予采信。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告昆山伟业涂装制品有限公司归还原告江苏东浩凌投资担保有限公司代偿款项4054717.17元，支付违约金（以4054717.17万元为基数，自2013年9月9日起，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的2倍计算至被告实际给付之日止），支付律师代理费45000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告昆山精裕塑胶制品有限公司、魏金龙、张菊文对被告昆山伟业涂装制品有限公司的上述债务承担连带清偿责任，其向原告履行保证责任后，有权向被告昆山伟业涂装制品有限公司行使追偿权。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果义务方未按本判决书指定的期间履行义务的，权利方可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费50580元，公告费690元，合计51270元，由原告负担9882元，由被告负担41388元。该款原告已预交，本院不再退还，被告在支付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳方法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99。审 判 长  华 渊人民陪审员  许家塑人民陪审员  毛 伟二〇一五年一月二十二日书 记 员  钱 金附：相关法律条文《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。