河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀09民终6546号 上诉人（原审被告）：江苏盐城二建集团有限公司；住所地：江苏省阜宁县胜利北路8号。 统一社会信用代码：91320923703865852T。 法定代表人：肖春虎，职务：董事长。 委托诉讼代理人：贾雪涛，北京市东方律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘平利，男，1965年9月7日出生，汉族，现住献县，系献县君利钢模租赁站站业主。 委托诉讼代理人：张晓健，河北林风律师事务所律师。 上诉人江苏盐城二建集团有限公司与被上诉人刘平利租赁合同纠纷一案,不服河北省献县人民法院（2016）冀0929民初2492号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人、被上诉人委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人江苏盐城二建集团有限公司的上诉请求：1、请求人民法院撤销河北省献县人民法院（2016）冀0929民初2492号民事判决书第一至第五判项；2、依法驳回刘平利对盐城公司的诉讼请求；3、本案的诉讼费用全部由刘平利承担。 事实与理由： 一、刘平利不具有本案诉讼主体资格，一审法院确认其诉讼主体地位没有法律依据。 河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书第一页依法确认“上诉人江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司与被上诉人刘平利一致同意解除本案争议的租赁合同”，第二页第五项依法确认“上诉人（盐城公司）与被上诉人（刘平利）就本租赁合同的其他纠纷均互不再追究。”该调解书是于2012年4月20日由沧州市中级人民法院依法作出的，该调解书已经终结了双方在租赁合同项下的双方权利与义务，至此双方不再存在其他任何的债权债务关系。由此足以证实刘平利自该调解书送达后，其对盐城公司不再享有新的任何权利，故刘平利提起本次诉讼没有法律依据也没有事实依据，其诉讼主体资格不具备。在2014年5月9日的河北省高院开庭中，刘平利当庭认可对涉案的调解书签收以后就向人民法院申请了执行，刘平利一方当庭陈述“我们签收（390号调解书）后当天就去申请执行了。”对于已经进入执行的案件，刘平利再次起诉显然不符合法律规定，其主体资格当然不适格。 在390号调解书出具前双方在法院达成调解意见，根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十五条：调解达成协议并经审判人员审核后，双方当事人同意该调解协议经双方签名或者捺印生效的，该调解协议自双方签名或者捺印之日起发生法律效力。最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十三条根据民事诉讼法第九十条第一款第（四）项规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效，经人民法院审查确认后，应当记入笔录或者将协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。当事人请求制作调解书的，人民法院应当制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。一方不履行调解协议的，另一方可以持调解书向人民法院申请执行。故从这一角度讲，刘平利依然不具有原告主体资格。 二、合同已经解除 合同已经解除，理由有三：第一、（2012）沧民终字第390号民事调解书第一页依法确认“上诉人江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司与被上诉人刘平利一致同意解除本案争议的租赁合同”；第二、2012年4月19日沧州中院调解笔录中达成调解意见第一条就是“一致同意解除本次争议的租赁合同”；第三、2011年1月25日，本案被告已经向原告刘平利送达了解除合同通知，且刘平利一方已收到，其在解除合同异议期内并没有向仲裁机构或人民法院请求确认其效力，依据合同法司法解释（二）第24条规定解除合同异议期为三个月，超过三个月则发生解除合同的法定效力。 三、河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书至今仍是生效的法律文书。 1、河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书未经法定程序撤销之前，仍然是合法有效的。 2、390号民事调解书出台的背景，390号调解书是涵盖了献县人民法院2112号案件以及2672号案件的内容，这就是为什么在390号调解书中给付350万租赁费的结论。 3、390号调解书在被送达后当天刘平利就去申请执行，依照执行的相关规定，对调解书的执行时应当出具法律文书生效证明的。在2014年5月9日河北省高级人民法院审理本案原、被告双方的一起上诉案件中，刘平利当庭陈述，我们签收后当天就去申请执行了，执行庭表示没有总公司授权不能划拨。刘平利本人的当庭陈述足以证明涉案的390号调解书已经进入执行程序，所以本案刘平利以390号调解书为不合法的法律文书和未生效的法律文书观点不成立。 4、沧州中院于2015年12月9日出具的情况说明，并不能以此证明该调解协议是无效的，也不能证明390号调解书是未生效的。暂且不管该情况说明的合法性，但有一点是肯定的，本案的刘平利签收了该调解书，丹东分公司签收了该调解书，江苏盐城二建公司始终拒不签收。从该情况说明多次陈述江苏盐城二建公司拒绝签收该调解书表述看，从中得出结论是：该调解书已经发生法律效力。按照《最高人民法院关于以法院专递方式送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条，受送达人拒绝签收的文书退回之日，视为送达之日。依照这一规定，该调解书已经送达江苏盐城二建公司并已经发生法律效力，在2014年5月9河北省高院审理原、被告双方第124号案件中，江苏盐城公司对390号调解书内容始终是认可的。 5、对于沧州中院2015年12月9日出具的情况说明，其性质上属于书证，如刘平利否认390号调解书的效力，则刘平利应当就390号调解书提起再审，由再审法院依法撤销该390号调解书。而刘平利既未就390号调解书提起再审，沧州中院亦没有按照审判监督程序就该调解书进行再审并出具撤销该390号调解书的裁定。那么，其12月9日的情况说明，本身就不具有合法性。 6、390号判决书和390号调解书的落款时间，390号判决书的落款时间是2012年2月14日，而390号调解书的落款时间是2012年4月20日。从两个落款时间看，390号调解书的内容已经涵盖了390号判决书的内容，这就是为什么调解书上会出现350万元的表述。 以上六点刘平利所举证据不能证明其是适格主体，同样也不能证明390号民事调解书是一份未生效的法律文书。 四、刘平利一方所提交的证据存在伪造、变造的情形，不具有真实性、合法性。 刘平利在本案中提交的证据主要有《租赁合同》、《补充协议》、《债权债务转让协议》、《工期及停工通知协议》，但是该几份证据均存在严重伪造、变造的情形。 1、关于《租赁合同》。盐城二建公司与刘平利提交的租赁合同主要区别在于合同条款的第7条、第16条以及尾页的签字盖章部分。在第7条中刘平利提交的合同比盐城公司提交的合同多出一个人名“周瑾”；第16条，盐城公司提交的合同为空白，而刘平利提交的却增加了“工期到2010年8月底，租费全部结清。如违约付租金费的50%违约金。约定（管辖）履行地改为河北献县（人民法院）【括号中内容后又被双实线划掉】。本合同甲执三份，乙执一份”的字样。添加该字样的行为其主要目的在于想以此取得对自己有利得管辖权，以达到利于自己诉讼甚至达到某种非法的目的。然而恰恰就是这一添加暴露了该证据的作假。双方所提交的《租赁合同》第14条约定“争议的解决：本合同如有争议，双方友好协商，协商不成由仲裁委员会仲裁，如仲裁不服可由乙方所在地人民法院裁决。”很显然，双方对于纠纷的解决已经明确约定了管辖法院。刘平利提交的合同所添加内容岂不是画蛇添足多此一举吗？ 协议管辖必须符合以下几个条件：1、当事人协议管辖的案件类型只限于合同案件和涉外财产权益纠纷；2、当事人协议选择管辖法院的范围仅限于被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院，若果当事人选择了与合同没有实际联系的地点的人民法院，该协议无效。3、必须以书面合同形式选择管辖，包括书面合同中协议管辖或者诉讼前双方当事人达成的管辖，口头或其他形式的协议无效。4、当事人必须进行确定的、单一的选择。5、协议管辖不得违反民诉法关于级别管辖和专属管辖的规定。从以上几点可以看出，刘平利在2009年7月15日的《租赁合同》上添加的“约定（管辖）履行地改为河北献县（人民法院）【括号中内容后又被双实线划掉】”是一种无效的行为。再退一步讲，被申请人对于添加的内容为“约定（管辖）履行地改为河北献县（人民法院）【括号中内容后又被双实线划掉】”在2009年7月15日的《租赁合同》上根本没有约定履行地又何来“改为”之说呢？刘平利所为是十足的削足适履。 2、关于补充协议。 盐城二建公司与刘平利所提交的补充协议除电脑打印部分的内容一致外，但是该两份协议的行间距以及字体大小、粗细并不完全一致。这说明该打印部分内容一致的两份补充协议绝非是在同一时间同一地点而出现的。依据盐城公司提交的补充协议，在其空白部分根本不可能加进被申请人所人工书写的内容，很显然刘平利所提交的补充协议是为能够加进其补充协议中人工书写的内容而又重新制作的一份补充协议。刘平利之所以加进该部分内容，其实就是为后续的不良诉讼在制作有利于己方的所谓证据。将该两份补充协议重叠后一比较就可以看出刘平利所提交补充协议的作假之处。 3、关于债权债务转让协议。 该份债权债务转让协议且不说是为不良诉讼、取得案件管辖权而制作的假的证据资料，就是按照其反映的内容真实的话，依据目前该协议的有效性也不具备。理由如下：第一、该债权债务转让协议没有落款日期，众所周知，任何书面函件尤其是涉及双方以及多方关系的函件没有签署日期则无法确定该函件的生效时间以及是否具有约束力。第二、该份协议为债权债务转让协议，从其题目名称看应当是债权债务的全部转让。如果仅仅是转让人的债权转让,那么转让人可以已通知的方式告知债务人已达到生效的目的，但是该协议恰恰还有债务的转让，依据合同法的规定债务转让则必须通过债权人的同意该转让协议才会发生转让的效力。该协议的转让方是否有债权人以及债权人是否同意转让，该协议根本无法证明。所以说，即使该协议不是为了不良诉讼而制作的假协议，那么就目前来说该协议也应当是一份无效的协议，至少应当是一份效力待定的协议。 对于刘平利提交的这几份证据，其对证据的合法性表述采取的是推断性的语言而非肯定性的陈述，也说明其自身对证据合法性、真实性不敢确定。2013年9月5日上午的沧州中院一审质证笔录第一页倒数第2行记载：“对于租赁合同双方已经加盖公章应该是合法有效的。”这一表述最起码有两层含义：第一是刘平利自身明知其所提交证据的非法性，所以才采取推断性的语言进行陈述，以达到混淆视听甚而至于影响法官认知的目的；第二是在河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书已经送达且签收生效的前提下，刘平利一方自知本次诉讼没有事实依据和法律依据，才在本次审理中在法官询证下对自己提交的证据做出推断性的陈述，以弱化其恶意诉讼的严重性。故，刘平利提交的证据不具有合法性。 五、原告刘平利提出的租赁费等主张不应得到支持。一审人民法院判决支持自2010年4月13日至2015年11月9日共计租金10627727.01元，明显没有事实和法律依据。理由如下： 1、2012年4月20日，双方就租赁合同纠纷业经沧州市中级人民法院主持下完成了调解，达成河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书。该调解书第一项即为：“上诉人（盐城公司丹东分公司）与被上诉人刘平利一致同意解除本案争议的租赁合同。”双方租赁合同在河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书送达后就已经解除，故而刘平利不可能再要求支付2012年4月20日后的租金。 2、河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书已经对双方之间因为租赁合同所产生的租赁费用确定了最终的结算数额，即盐城公司一次性给付刘平利租金350万元。在该调解书送达后，双方的权利义务已经结清，刘平利一方已经针对该调解书向人民法院申请执行，足以证明不再有欠付2012年4月20日后租金的事实。 3、河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书根本没有对双方在履行该调解书的过程中出现的违约责任做出任何法律上的确认，即使存在履行过程中的违约那么刘平利也不应当采取以诉讼的方式来主张权利，而是应当在该调解书履行中由执行机关采取一种合法的形式予以保护。 对于双方租赁合同中所约定的租赁物的退还以及采取的方式、刘平利提取租赁物的地点、运费、装卸费的承担等，河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书均做出了明确具体的裁决。故，刘平利在该调解书送达后，就双方之间存在的租赁合同义务除该调解书确定的之外，江苏盐城二建不承担任何义务。 4、该高额租赁费系刘平利单方计算制作,并没有盐城公司的签字盖章确认,也没有经双方进行对账,完全系刘平利单方面计算和制作。对于租赁费,在390号调解书已经对双方之间因为租赁合同所产生的租赁费用确定了最终的结算数额，即盐城公司一次性给付刘平利租金350万元的情况下，刘平利再次主张高额租赁费明显没有事实和法律依据。 而一审人民法院判决支持自2010年4月13日至2015年11月9日共计租金10627727.01元，及其他维修费、赔偿费等明显没有事实和法律依据。 六、一审人民法院判决江苏盐城二建公司给付刘平利违约金，违约金以8190965.35元为基数，按中国人民银行同期逾期贷款利率的1.3倍计算，自2015年11月10日期计算到本判决生效之日止，最高不超过2348997.5元。没有事实和法律依据。理由如下： 根据双方签订的《建筑工程物资租赁合同》第十二条明确约定：违约责任：如违约，按违约价款的千分之一处罚，最高不超过千分之五。在原《租赁合同》已经就违约责任作出明确约定的情况下，原告主张高额的违约金明显没有事实和法律依据，一审人民法院判决按照中国人民银行同期逾期贷款利率的1.3倍计算违约金也没有事实和法律依据。 退一步，即使上诉人盐城公司违约，那么也应当按照违约价款的千分之一处罚，最高不超过千分之五，按此计算，假设：按照违约金8190965.35元为基数，违约金也仅为8190.97元，最高不超过40954.83元。而在本案中，在390号调解书已经明确确定支付租金350万元的情况下，即使计算违约金，也应当按照以350万元为基数，而非8190965.35元为基数。故一审人民法院判决没有事实和法律依据。 综上，沧州市中级人民法院应当依法撤销献县人民法院（2016）冀0929民民初2492号民事判决书第一至第五判项，驳回刘平利对盐城公司的诉讼请求。 被上诉人刘平利方口头答辩认为，1、上诉人的第一、二、第三、第五项上诉理由均是基于上诉人对于（2012）沧民终字第390号民事调解书法律效力的的错误的认识，该调解书已经被（2016）冀09民再82号民事判决书认定为无效文书。所以，上诉人错误的认为该调解书已经生效，其上诉的理由均是在这错误的基础上认为刘平利的主体问题、涉案合同解除的问题和租凭费的问题都是对民事调解书的一个错误认识。2、关于第四项上诉理由，在第四项中提到的租赁合同、补充协议、债权转让协议、停工通知书，该四份证据在2016冀09民再82号案件中也均涉及该判决书对于上述证据的法律效力也均予认定，该判决书已经生效，所以上诉人认为上述证据系伪造变造不能成立。3、关于违约金，在双方所签订的合同补充条例中约定违约金的方式欠租金总额50%，被上诉人在起诉时自动调整违约金的数额，献县法院（2016）冀0929民初2492号判决书中法院将违约金的数额及支付标准进行调整。所以，对于违约金的认定（2016）冀0929民初2492号判决书认定事实清楚，适用法律正确。综上，被上诉人认为此案原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的几项上诉理由均不成立，应依法驳回。 被上诉人（原审原告）刘平利一审诉讼请求：1.请求依法判令解除原、被告之间的租赁合同关系；2.请求依法判令被告给付所欠原告2010年4月13日至2010年8月31日期间产生租金1280535元，并向原告支付违约金640267.5元；3.请求依法判令被告给付原告2010年9月1日至2015年11月9日产生的租金及违约金、维修费、赔偿费、运费等共计11265609元，并按日租金3141.8元标准支付租费至租赁物退清之日止；4.请求依法判令被告返还原告未退还租赁物或等价值赔偿2670364元；5.诉讼费用由被告承担。 原告刘平利一审诉称，2009年7月15日，大连甘井子区盛世建筑机具租赁站与被告江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司签订了租赁合同，被告因承建建筑工程施工租用建筑器材，合同对履行期间的有关事项作出了约定。2010年6月盛世租赁站将该合同项下所有债权债务均转让给了原告租赁站，并已通知被告。原告向被告主张权利，被告仅给付部分租金，剩余租金经多次催要拒不给付。故原告诉至法院。 被告江苏盐城二建集团有限公司辩称：1.刘平利不具有诉讼主体资格，河北省沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事调解书（以下简称390号调解书）第一页依法确认上诉人盐城公司丹东分公司与被上诉人刘平利一致同意解除本案争议的租赁合同，第二页第五项依法确认上诉人盐城公司与被告上诉人刘平利就本租赁合同的其他纠纷均互不再追究，该调解书是2012年4月20日由沧州市中级人民法院依法作出，该调解书已经终结双方在租赁合同项下的双方权利义务，至此，双方不再存在其他任何的债权债务关系。故刘平利提起的诉讼没有事实和法律依据，其诉讼主体不适格。在390号调解书出具前，双方在法院达成的调解意见在2012年4月19日沧州中院调解笔录中有记载，该调解协议是双方真实意思表达，对双方均具有法律约束力。根据最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定第十五条之规定，从这一角度讲，刘平利不具有原告的诉讼主体资格。2.涉案租赁合同已经解除，390号民事调解书第一页已经依法确认，上诉人盐城公司丹东分公与被上诉人刘平利一致同意解除本案争议的租赁合同；2012年4月19日，沧州中院调解笔录第一条双方一致同意解除本次争议的租赁合同；2011年1月25日，本案的被告已经向刘平利送达了解除合同通知，且刘平利一方已经收到，因此本案的租赁合同已经解除，因390号调解书未经法定程序撤销之前，仍然是合法有效的。390号调解书的出台背景是涵盖了2112号及2672号案件的内容，这就是为什么在390号调解书中出现给付350万租赁费的结论。3.390号调解书在本案原告刘平利送达后，当天就去申请执行，依照执行的相关规定，对调解书的执行应当出具法律文书生效证明的，沧州中院于2015年12月9日出具的情况说明，并不能证明该调解协议是无效的。根据《最高人民法院关于以法院专递方式送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条，受送达人拒绝签收的法律文书退回之日，视为送达之日，因此该调解书已经送达盐城公司，并已经发生法律效力。4.刘平利所提交的证据存在伪造变造的情形，不具有真实性，合法性。5.原告提出的租赁费主张不应得到支持，因为390号调解书已经就租赁费确定了最终的结算数额，也就不存在仍欠租赁费的事实。6.原告提出的违约金主张不应得到支持，根据租赁合同第十二条明确约定，违约责任如违约按违约价款的千分之一处罚，最高不超过千分之五，因此，原告主张的高额违约金没有事实法律依据。 原审法院认为本案的争议焦点为：1.原告诉讼主体是否适格？中院（2012）沧民终字第390号民事调解书是否生效？2.原、被告之间的租赁合同关系是否合法有效？合同是否已经解除？3.被告是否欠原告租金？数额是多少？4.被告是否构成违约，应否承担违约责任，如何承担？5.是否有未退租赁物？种类、数量是多少？未退租赁物价格？6.是否应当计算后续租金？日租金标准？计算起止日期？7.被告是否应当支付运费？维修费？赔偿费？数额分别是多少？8.诉讼费用的数额及承担问题？ 当事人围绕争议焦点依法提交了证据，原审法院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为支持自己的主张，提交了如下证据： 1、租赁合同一份、债权债务转让协议一份、（2016）冀09民再82号民事判决书一份，拟证实原被告之间存在租赁合同关系，原告具备本案的诉讼主体资格，（2016）冀09民再82号民事判决书对于双方所签租赁合同内容中的真实性合法性予以认定。 2、提货单37张，退货单21张，拟证实在此期间被告租用原告租赁的种类及数量、未退租赁物种类数量、维修费产生依据。 3、租金结算表8张，拟证实在此期间产生租赁费的数额。 4、工期及停工通知协议一份、补充协议一份，拟证实如不按合同给付租金，否则无冬停以及租赁物赔偿价格情况。 被告对原告所提交证据发表了如下质证意见： 1、原告提交的租赁合同，存在伪造变造的行为，盐城公司与刘平利所持有租赁合同的区别在于合同第七条、第十六条及尾页的签字盖章部分，第七条刘平利提交的合同比盐城公司提供的合同多了一个指定收货人周瑾，第十六条盐城公司提交的合同为空白，刘平利提交的增加了工期到2010年8月底，租费全部结清，如违约付租金费的百分之五十违约金，约定管辖履行地改为河北献县人民法院，括号中的内容又被双实线划掉，本合同甲方持三份，乙方持一份。而双方合同第十四条，已经就争议的解决作出了明确约定，刘平利提交的合同所添加的内容属于画蛇添足，多此一举。而（2016）冀09民再82号民事判决书对于刘平利所手工添加的部分，并没有予以认可，也就是刘平利手写添加部分无效，盐城公司保留对（2016）冀09民再82号民事判决书申请再审的权利。 2、对原告提交的债权债务转让协议，且不说该证据是为不良诉讼而制作的虚假证据，就算其反应的内容是真实的，而该证据也不具备有效性，因为该债权债务转让协议没有落款时间，任何书面函件，尤其是涉及到双方权利义务的函件没有签署日期则无法确定该函件的生效时间及是否具有约束力。该协议为债权债务转让协议，从名字看应当是债权债务的全部转让，而债权债务的转让根据合同法相关规定，债务转让则必须通过债权人的同意，该转让协议才会发生转让的效力，该协议的转让方是否有债权人及债权人是否同意根本无法证明。因此，该协议应当是一份无效的协议，至少应当是一份效力待定的协议。 3、对（2016）冀09民再82号民事判决书真实性认可，在该份判决书中，同样没有认定刘平利所提交的证据中手写添加部分是有效的，盐城公司保留对该份判决申请再审的权利。对于在该判决中对390号调解书的效力认定，因390号调解书并没有经过法律程序对该调解书予以撤销，因此，390号调解书仍然是有效的法律文书。 4、对原告提交的提、退货单没有异议。 5、对原告提交的租金结算表不予认可，该租赁结算表是原告方单方制作，并没有盐城公司的签字确认，也没有盐城公司的盖章，其中没有原告的任何签字盖章，对该证据的真实性不予认可，不能作为认定租金的依据。 6、对工期及停工协议的真实性没有异议，该工期及停工协议是2009年制作，在2011年1月25日盐城公司已经就租赁合同进行了解除，2012年4月19日庭审笔录及390号调解书均已经证明已经解除了双方之间的租赁合同，且对双方之间的权利义务关系，已经明确作出了约定，至此双方不再存在其他的任何纠纷。也就是2012年4月19日的庭审笔录及390号调解书已经就所有的事宜均作出约定，包括对于未退还的租赁物以现在的市场价格由盐城公司丹东分公司折价赔偿或协商以物抵顶，不存在后续的赔偿费及各项费用。 7、对原告提交的补充协议中手工添加部分均不予认可，该手工添加部分没有盐城公司的签字确认和盖章，且与盐城公司所持有的补充协议多处不同，因此对该补充协议真实性合法性均不予认可。 被告为支持自己的主张，提交了如下证据： 1、沧州中院第（2012）沧民终字第390号民事调解书，拟证实本案原告已经不具备诉讼主体的资格，原被告双方之间的租赁合同已经解除，双方之间的权利义务关系已经确认。 2、2012年4月19日沧州中院庭审笔录一份，证明2012年4月19日，沧州中院的调解笔录，调解人为孙世刚，调解意见第一条是双方一致同意解除租赁合同。 3、建筑工程物资租赁合同一份，证明盐城公司丹东分公司与大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站签订，该租赁合同与原告提交的同日期的租赁合同有多处不同，对于不同之处，盐城公司不予认可。 4、补充协议一份，拟证实2010年3月13日，盐城二建丹东分公司出具的关于变更脚手架及配件的验收人的补充协议，其实质只是起了说明作用，即对原合同中有关人员的变更。 5、通知书一份，证明2011年1月25日，盐城二建丹东分公司对献县君利钢模租赁站刘平利的通知书，证明丹东分公司不认可所谓的权利义务转让协议，并告知此前的与甘井子盛世租赁站所签订的合同终止。 6、解除合同通知书一份，证明2011年1月25日，盐城公司丹东分公司向大连甘井子盛世租赁站发出解除合同通知书，双方签订的租赁合同解除。 7、2014年5月19日沧州中院庭审笔录一份，证明2014年5月19日，就沧州市中级人民法院（2012）沧民初字第124号民事判决书上诉审的庭审笔录，案件原告刘平利在笔录中认可双方的纠纷已经进入执行程序，其执行依据390号民事调解书至今有效，涉案的双方纠纷已经解决，即由盐城二建公司支付其总额350万元的租赁费。 原告对被告所提交证据发表了如下质证意见： 1、对于被告提交的沧州中院第（2012）沧民终字第390号民事调解书，（2016）冀09民再82号民事判决书中第十四页，已经确认其未生效。 2、对于被告提交的2012年4月19日沧州中院庭审笔录，因为当时没有达成有效的调解意见，没有被有效的法律文书予以确认，该调解笔录不具备法律效力，当时与原告进行调解的是丹东分公司，丹东分公司当时已经被注销，不具备法律人格及民事主体资格。双方之间租赁合同关系并没有因该份调解笔录而解除，对于原告作出的同意解除租赁合同的意思表示，因双方最终没有形成最终调解意见，所以该意见不能作为认定案件事实的依据。 3、对于被告提交的建筑工程物资租赁合同真实性没有异议，虽然双方对租赁合同有多次修改补充，但是不影响原告所持有租赁合同的真实性及合法性。 4、对于被告提交的补充协议真实性有异议，与原告的补充协议不一致，原告持有的补充协议加盖了大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站及江苏盐城二建有限公司丹东分公司印章，该份补充协议书是经过双方的确认，是双方的真实意思表示，合法有效，而被告所持有的补充协议，无论从字体及行间距均与原告持有的补充协议不一致，且没有加盖大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站印章，也没有租赁站工作人员的签字确认，所以被告持有的该份协议不能对抗原告所持有的补充协议，不具备法律效力。 5、对于被告提交的两份解除合同通知书，与本案没有关联性，因我方主张的租金计算期间是2010年4月13日至8月31日，该份通知书是2011年1月25日被告作出，与本案无关。另外双方之间租赁合同的解除应当是双方协商达成一致意见，或是承租方以实际行动将租赁物资退还出租方为依据，而不是由承租方单方出具解除通知书就能达到解除合同的目的。所以，该份通知书不能证实双方租赁合同关系在2011年1月25日予以解除。 6、对于被告提交的2014年5月19日沧州中院庭审笔录，该份庭审笔录中原告并没有承认已经向献县人民法院申请执行390号民事调解书，我方当时申请执行的390号民事判决书，因为390号民事调解书不具备执行的条件。故该份调解笔录不能证实390号民事调解的的法律效力及合法性。 对于涉案建筑工程物资租赁合同双方无异议部分及原告提交的提、退货单，予以确认并在卷佐证。对于原、被告双方有争议的证据和事实，原审法院认定如下： 1、关于本案原告主体是否适格。（2012）沧民终字第390号民事调解书是否生效，原审法院认为，被告对原告所提交租赁合同中除手写添加部分不认可外，对其他条款都认可。后基于该合同项下的债权债务转到了原告名下，原告提交的退货单中，部分加盖了献县君利刚模租赁站印章，而被告对此无异议，证实被告曾退货给原告的事实。因此，原告所提交的证据能够证实其主体适格，本院予以认定。被告提交的（2012）沧民终字第390号民事调解书出具时，调解一方为被告公司丹东分公司，而当时被告公司丹东分公司已注销，不具备法人资格，无调解权限，也无被告江苏盐城二建集团有限公司出具的委托授权手续，且河北省沧州市中级人民法院已于2015年12月9日向本院出具情况说明，证实（2012）沧民终字第390号民事调解书并未生效，因此该调解书未发生法律效力，被告以该调解书已生效为由主张原告无诉讼主体资格，本院不予支持； 2、关于涉案租赁合同是否合法有效，是否予以解除。被告对该租赁合同手写添加部分有异议，并不影响该租赁合同的效力，因此，对于有异议的条款，应结合其他证据综合判断。被告主张已书面通知原告解除涉案租赁合同，但其并未结清全部租金及退回全部租赁物资，且原告未同意解除该合同，被告单方通知解除合同的行为不发生法律效力，故本院认为合同并未解除，被告认为合同已经解除的主张，本院不予支持； 3、关于租赁合同履行情况及租金计算情况。因被告对原告提交的提、退货单均无异议，本院予以认定。依据原告提交的提、退货单及合同约定的租金标准计算出自2010年4月13日至2010年8月31日期间产生租金1280535元，自2010年9月1日至2015年11月9日产生的租金9347192.01元，即自2010年4月13日至2015年11月9日共计产生租金10627727.01元，被告应当给付。 4、关于违约金问题，原告主张2348997.5元违约金。原、被告提交的租赁合同第十二条约定：“违约责任：如违约，按违约价款的千分之一处罚，最高不超过千分之五。”本院认为被告未按合同约定给付租金的行为构成违约，依法应当承担违约责任，合同约定和原告主张的违约金数额过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十九条之规定，确定违约金以应付租金为基数。另，原告主张按照工期及停工协议约定不应扣除冬季报停期间的租金，本院认为该协议约定内容不违反法律禁止性规定，被告未提交证明该协议无效的证据，故该协议对双方均有约束力，从该协议的内容看，不扣除冬季停工期租金的前提是承租方不按照租赁合同的约定给付租金，因而该协议所主张的停工期租金具有特别违约金性质，在计算违约金时，该部分不应计算在所欠租金的基数内。综上，违约金以扣除冬季报停期后的租金8190965.35元为基数，自2015年11月10日至本判决生效之日止，按照中国人民银行公布的同期逾期贷款利率的1.3倍计算，最高不超过2348997.5元； 5、关于合同履行情况。依据原告提交的提、退货单记载，提供租赁物品种、数量及退还、未退情况如下：提供租赁物钢管363451.5米（6米钢管35761根，合计214566米；5米钢管624根，合计3120米；4米钢管20406根，合计81624米；3米钢管11319根，合计33957米；3.5米钢管294根，合计1029米；2米钢管5034根，合计10068米；2.5米钢管1060根，合计2650米；1米钢管8051米、1.5米钢管5591根，合计8386.5米），退还258563.5米，未退104888米；转向扣件15040个、未退15040个；接头扣件29055个，未退29055个；定向扣件161850个、退还125880个，未退35970个；步步紧4500根，退还850，未退3650个；角铁顶丝5888根、退还4613根，未退1275根；上托16195个、退还7830个、未退8365个；新桥板2582快、退还1356块，未退1226块。未退租赁物钢管104888米，步步紧3650个，油托8365根，定向扣件35970个，接头扣件29055个，转向扣件15040个，顶丝1275个，桥板1226块，被告应当返还原告，如不能返还，应折价赔偿。原告提交的补充协议手写添加部分约定了租赁物赔偿价格，被告提交的补充协议无手写内容，本院认为补充协议应当认定约定不明，故如被告逾期未能返还租赁物，应当按照本判决生效之日租赁物资使用地新置租赁物市场价格折价赔偿。依据原告提交的退货单中记载，有部分租赁物资有损坏，产生维修费46656元，部分退回的油托少螺母，应赔偿2235元，对于该部分维修费和赔偿费，被告应当给付。原告主张为被告垫付运费6万元，人工费6260元，该项费用在退货单中记载，根据双方签订的租赁合同第十条第二款约定，被告负责退货到丹东市仓库，运费、装卸费由被告承担，而原告主张垫付的6万元是由丹东市工地运到大连市仓库的运费，因此对于原告主张垫付的人工费6260元，本院予以支持，运费酌情支持6000元，运费及工人费共计12260元，被告应当给付。在已经退还的钢管中，有部分钢管由长管截成短管，原告主张按照租赁合同的约定，应按原值30%进行赔偿，所涉及赔偿米数为43868米，按每根18元计算，原值的30%为236887元，经本院查明，合同约定租赁物资毁损、丢失赔偿价格为每米10元，钢管长截短的赔偿标准未作约定，酌情支持10万元，被告应当给付。未退还租赁物钢管104888米，步步紧3650个，油托8365根，定向扣件35970个，接头扣件29055个，转向扣件15040个，顶丝1275个，桥板1226块，依照合同约定每日产生租金3141.8元，被告应当支付，自2015年11月10日起计算至本判决生效之日止。 原审法院认为，本案原告刘平利主体适格。被告主张390号民事调解书仍是生效的法律文书，双方不再存在其他任何债权债务关系，原告主体不适格。本院认为，该民事调解书尚未生效，故对被告的主张不予支持。2009年7月15日，大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站与被告江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司签订《建筑工程物资租赁合同》一份，该合同承租方（甲方）处盖有江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司印章，出租方（乙方）处盖有大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站印章，合同是双方真实意思表示，合同签订后，大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站与刘平利签订转让协议，将该合同项下的权利义务转让给刘平利，并通知了江苏盐城二建集团有限公司，合同履行中江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司也直接向原告刘平利经营的献县君利刚模租赁站退货，同时被告提交的2011年1月25日向刘平利发出的解除合同通知书，证实被告江苏认可并实际履行了该债权债务转让协议。根据原告提交的提、退货单，证实被告实际使用了原告的租赁物资，合同已实际履行，租赁合同合法有效。根据提、退货单及合同约定的租金标准计算出自2010年4月13日至2010年8月31日期间产生租金1280535元，自2010年9月1日至2015年11月9日产生的租金9347192.01元，被告应当给付。被告未按时给付租金，构成违约，依法应当承担违约责任，本院确定的违约金以扣除冬季报停期后的租金8190965.35元为基数，按中国人民银行同期逾期贷款利率的1.3倍计算，自2015年11月10日起计算到本判决生效之日止，最高不得超过2348997.5元。依据提、退货单记载，被告未退还原告租赁物钢管104888米，步步紧3650个，油托8365根，定向扣件35970个，接头扣件29055个，转向扣件15040个，顶丝1275个，桥板1226块，依法应当返还，如逾期不能返还，应当按照本判决生效之日租赁物资使用地新置租赁物市场价格折价赔偿。该部分租赁物每日产生租金3141.8元，被告应当给付，自2015年11月10日起计算至本判决生效之日止。依据原告提交的退货单中记载，有部分租赁物资有损坏，产生维修费46656元，部分退回的油托少螺母，应赔偿2235元，有人工费及运费共计12260元。在已经退还的钢管中，有部分钢管由长管截成短管，本院酌情支持赔偿费10万元，上述款项，被告应当给付。 综上所述，原告要求被告给付租金及后续租金、违约金、赔偿费、运费、返还租赁物的主张，本院依法予以支持，被告未按照合同约定给付租金，已构成违约，原告请求依法解除合同，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第八十条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百二十七条之规定，判决如下：一、解除大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站与江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司于2009年7月15日签订的《工程物资租赁合同》及大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站与献县君利刚模租赁站签订的债权债务转让协议；二、江苏盐城二建集团有限公司给付刘平利租金10627727.01元及后续租金，后续租金以每日3141.8元计算，自2015年11月10日至本判决生效之日止；三、江苏盐城二建集团有限公司返还刘平利租赁物钢管104888米，步步紧3650个，油托8365根，定向扣件35970个，接头扣件29055个，转向扣件15040个，顶丝1275个，桥板1226块，如逾期不能返还，按照本判决生效之日租赁物资使用地新置租赁物市场价格折价赔偿；四、江苏盐城二建集团有限公司给付刘平利违约金，违约金以8190965.35元为基数，按中国人民银行同期逾期贷款利率的1.3倍计算，自2015年11月10日起计算到本判决生效之日止，最高不得超过2348997.5元。五、江苏盐城二建集团有限公司给付刘平利维修费46656元、赔偿费2235元、运费及人工费12260元、钢管长截短赔偿费10万元；六、驳回刘平利的其他诉讼请求。上述给付内容，于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费117722元，保全费5000元，由江苏盐城二建集团有限公司负担10万元，刘平利负担22722元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求进行了陈述，二审查明的事实同一审查明的事实一致。同时查明以下事实： 一、涉及双方租赁纠纷的诉讼情况 被上诉人（原审原告）刘平利与上诉人（原审被告）江 苏盐城二建集团有限公司租赁合同纠纷一案，刘平利就同一租赁合同自2010年至2012年间共提起了三次诉讼。 （一）第一次诉讼情况（2010.8.16起诉，请求给付2009.8.12-2010.4.12期间的租金1265509.00元） 2010年8月16日，刘平利在献县人民法院起诉，要求被告给付自2009年8月12日至2010年4月12日的租金及违约金。献县人民法院于2011年11月1日作出（2010）献民初字第2112号民事判决书，判决被告盐城二建给付原告刘平利租金1265509.11元及违约金。被告不服提出上诉，我院于2012年2月14日作出（2012）沧民终字第390号民事判决书，维持原判。该判决生效后，被告盐城二建不服，向河北省高级人民法院申请再审。河北省高院于2014年11月18日作出（2013）冀民申字第2209号民事裁定，指令我院再审。我院于2015年8月14日作出（2015）沧民再终字第18号民事裁定书，裁定撤销献县人民法院（2010）献民初字第2112号民事判决及沧州市中级人民法院（2012）沧民终字第390号民事判决，发回献县人民法院重审，献县法院立案后案号为（2015）献民初字第3344号。 另外，在我院送达（2012）沧民终字第390号民事判决之前，原告与被告盐城二建丹东分公司又达成了调解协议，我院出具了（2012）沧民终字第390号民事调解书。原告认为因总公司没有收取该调解书，该调解书未生效。被告认为该调解书已送达原告及被告分公司，应该是生效的法律文书。但因调解书被告丹东分公司已于2011年5月3日注销，我院于2015年12月9日向本院出具了情况说明，说明了该调解书并未生效。 （二）第二次诉讼情况（2011.11.14起诉，请求给付2010.4.13-2010.8.31期间的租金1280535.00元） 2011年11月14日，刘平利在献县人民法院起诉，要求被告给付自2010年4月13日至2010年8月31日的租金及违约金。献县人民法院作出了（2011）献民初字第2762号民事判决书，判决被告盐城二建给付原告刘平利租金1280535元。被告不服，提出上诉，我院于2013年1月23日作出（2012）沧民终字第2624号民事裁定书，撤销（2011）献民初字第2762号民事判决，并发回献县人民法院重审，献县法院立案后案号为（2013）献民初字第0725号。 （三）第三次诉讼情况（2012.9.4起诉，请求给付2010.9.1-2012.8.31期间的租金4651537.51元） 2012年9月4日，刘平利在我院一审起诉，要求解除租赁合同关系及被告给付自2010年9月1日至2012年8月31日的租金、违约金、维修费、赔偿费、运费等共计7605395元，要求返还未退租赁物或货物赔偿2670364元。我院作出（2012）沧民初字第124号民事判决书，判决解除原、被告租赁合同关系，被告盐城二建给付原告刘平利租金4651537.51元及违约金，维修费51126元，运费及人工费12260元，返还未退租赁物或折价赔偿2670364元。判决后，原、被告均不服，均上诉于河北省高级人民法院。河北省高院于2014年12月22日作出（2014）冀民一终字第97号民事裁定书，裁定撤销（2012）沧民初字第124号民事判决，并发回我院重审，同时出具了（2014）冀民一终字第97号函，要求我院按相关程序协调后，一并由献县法院将三起案件作为一审案件合并审理。我院认为（2012）沧民初字第124号案件与另外两个案件合并审理更有利于矛盾的最终解决，作出（2015）沧民初字第101号民事裁定书，裁定将（2012）沧民初字第124号案件由献县人民法院重新审理。献县法院立案案号为（2015）献民初字第3345号。 （四）三案合并审理后的处理情况 2015年10月12日，献县法院将（2013）献民初字第0725号、（2015）献民初字第3345号和（2015）献民初字第3344号案件合并审理。2016年2月26日，献县法院使用同一判决书作出（2013）献民初字第0725号、（2015）献民初字第3344号、（2015）献民初字第3345号民事判决。原、被告均不服该判决，提起上诉。因（2015）献民初字第3344号应该适用审判监督程序审理，其他两案适用普通程序审理。2016年5月16日沧州中级作出（2016）冀09民终1892、1893、1894号民事裁定，分别撤销（2013）献民初字第0725号、（2015）献民初字第3344号、（2015）献民初字第3345号民事判决，发回献县法院重审。 2016年7月7日，献县法院对原（2015）献民初字第3344号案件立案，案号为（2016）冀0929民再2号，2016年7月17日作出一审判决，双方均上诉。2017年7月17日，我院经审判委员会研究作出（2017）冀09民再82号终审判决。该案的处理情况：刘平利诉求给付至2010年4月12日租金1265509.11元，并支付违约金505126.36元，诉讼费由被告承担。献县法院判决：一、原审被告江苏盐城二建集团有限公司给付原审原告刘平利租金588593.03元及违约金，违约金数额以所欠租金588593.03元为基数，自2010年4月13日至本判决生效之日止按照中国人民银行公布的同期逾期贷款利率的1.3倍计算；二、驳回原审原告的其他诉讼请求。刘平利上诉主要是不能认定冬季报停，我院终审判决支持了刘平利的这一主张。我院判决：一、维持献县人民法院（2016）冀0929民再2号民事判决第二项，即驳回原审原告的其他诉讼请求；二、变更献县人民法院（2016）冀0929民再2号民事判决第一项为，原审变更江苏盐城二建集团有限公司给付原审原告刘平利租金1265509.11元及违约金，违约金数额以所欠租金588593.03元为基数，自2010年4月13日至本判决生效之日止按照中国人民银行公布的同期逾期贷款利率的1.3倍计算。 2016年7月4日，献县法院对原（2013）献民初字第725号、（2015）献民初字第3345号案件立案并审理，立案案号为（2016）冀0929民初2492号，即为本案的一审判决。 二、涉及本案建筑工程物资租赁合同的主要证据： （一）刘平利提供建筑工程物资租赁合同的一份，主要内容： 承租方甲方：江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司。出租方（乙方）大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站。时间为2009年7月15日，第一条工程名称：丹东仪器仪表综合楼（地址：仪器仪表园一期）第四条：租金1、钢管0.015元米天，2、扣件：0.009元套天，3、顶丝：0.04元个天（原为“0.05元个天”，手工修改）4、钢（原为“刚”，手工修改）跳板0.16元块天。第五条：租赁物资毁损、丢失赔偿：1、钢管每米10元，2、扣件每套3.5元；3、顶丝每个10元，4、钢跳板每块85元。（手工添加：“按市场价赔偿，或赔新件。陈Ｘ红09.10.09，罗Ｘ林”）。第六条租金的支付：租金每四个月结算一次，同时甲方支付给乙方结算款的50%，另外50%待交还租赁物质时一次付清。第七条甲方指定授权代理人：甲方要授权指定何锦欢苏祖均周瑾为其在租赁过程中办理手续。第九条停工施工证明；冬季停止施工前，由甲方起草冬季停止施工单后，通知乙方到施工现场认定签字。如果乙方接到甲方通知2天内不到施工现场认定签字，可认定乙方同意停止施工证明的内容。第十条，2、甲方负责退货到丹东市仓库。第十四条争议的解决：本合同如有争议，双方友好协商，协商不成由仲裁委员会仲裁，如仲裁不服可由乙方所在地人民法院裁决。第十五条本合同一式四份，甲乙双方各持一份。第十六条补充条款：手写添加“工期到2010年8月底，租金全部付清。如违约付租金的50%违约金，约定履行地改到献县人民法院。本合同甲执三份，乙执一份。2009年7月18日。”甲方联系电话：合同甲方、乙方均加盖两次印章。其中乙方章与“2009年7月18日”字样重合。甲方代表罗进林签字，乙方代表刘恬君签字。 （二）刘平利提供债权债务转让协议（原件在2112号卷宗），载明：2009年7月15日，租赁方江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司与出租方大连市甘井子盛世建筑机具租赁站签订的物质租赁合同，经出租方合作合伙人共同商议，所有债权债务转让给刘平利（献县君利钢模租赁站）。特此证明。“大连市”字样加盖大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站公章。“献县”字样加盖献县君利钢模租赁站公章。 （三）刘平利方提供提货单37张、退货单21张，原审被告在第三次诉讼中124号案中证实提供了提货单33张、退货单21张。2009年9月20日、2009年10月15日、2009年11月13日、2009年10月25日四张单子有争议。其他一致。第一次诉讼原告提供建筑物质租赁单35张，时间为2009年8月12日至2010年4月7日。租赁单位均载明江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司，其中24张由何锦欢签字，这24张租赁单中底部提货人处周瑾签字的21张，其他租赁单无周瑾签字。【①、周瑾单独签字的租赁单一张，为2009年10月25日。项下架子管6米的3250根，扣件定向5100套、转向3000套，接头4000套，4米1500根，桥板600块、步步紧1500根、U托5000个。②、租赁单时间为2009年9月20日载明租赁，单位北京城建三分公司，顶丝5888套，提货人为何锦欢、周瑾；③、（白条）载明：收步步紧1000个等，时间为2009年10月15日。苏祖均签字。（原告主张为补充协议需要计算的两张租赁单，打白条是因送货从其他城市送去，送时未带租赁单。）（第一次诉讼）④、2009年11月13日租赁单有苏祖均签字】 （四）退货单21张，其中三张，载明2010年7月18日、8月24日、9月11日杨文波退货给献县君利钢模租赁站。另有，2012年5月期间盐城二建签收退货单18张。（124号案件） （五）工期及停工通知协议，载明：甲：江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司。乙：大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站。载明：我丹东仪器仪表产品基地1号综合楼，因气候原因于2009年12月4日起正式停工，项目部材料经理崔兴革于2009年12月5日电话通知大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站刘经理，电话130××××5351，钢管、扣件、铁跳板等机具的租赁计算截止期为2009年12月5日，并得到刘经理的同意（手写改为刘宗思同意）。但必须按照合同约定给付租金，否则无冬停。因工程需要，原合同租期2010年8月延至2012年初，所有物资退给乙方为止。双方各执一份，特此作为书面凭证。大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站加盖公章，租赁站负责人黄嫱签字。江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司加盖印章。尾部手写“租赁发票同意盖此公章”，手写字上加盖献县君利钢模租赁站财务专用章。丹东仪器仪表产业基地1号楼综合楼项目部负责人崔兴革签字。 （六）通知书:载明：献县君利钢模租赁站刘平利：你诉我单位租赁合同纠纷一案，目前该案因为管辖权异议问题正在二审审理过程中。涉案的《建筑工程物资租赁合同》系我单位与大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站签订，你在诉状中主张该合同乙方（出租方）的权利义务均已转让与你，虽然我单位没有收到书面转让通知，同时对转让一事不予同意，但鉴于目前的诉讼状况，为了便于你了解租赁关系动态，特向你做出通知：签订于2009年7月15日的《建筑工程物资租赁合同》终止。特此通知。江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司并加盖公章2011年1月25日 （七）丹东仪器仪表产业基地1号综合楼主体结构验收记录，载明：施工单位丹东分公司，开工日期2009年6月8日，验收日期2010年6月28日。施工情况：2010年12月5日地下室剥离安装，同意施工单位的停工申请。 （八）刘平利第三次起诉即2012年9月4日起诉后，中院组织双方对账。经对账，原审判决的未退租赁物为钢管104888米，步步紧3650个，油托8365根，定向扣件35970个，接头扣件29055个，转向扣件15040个，顶丝1275个，桥板1226块等物品，双方确认已经丢失不能返还。 （九）丹东分公司《企业机读档案登记资料》，显示：丹东分公司成立日期为2009年9月23日，核准注销日期为2011年5月3日。 三、涉及（2012）沧民终字第390号民事调解书的调解事实 经查，（2012）沧民终字第390号案件二审审理期间盐城二建经合法传唤未出庭，2012年2月14日二审制作了判决书，后当事人请求调解。2012年4月19日，办案人组织盐城二建丹东分公司律师孔宪伟、刘平利及其代理人张晓健进行调解并达成调解协议，2012年4月20日出具了调解书，因该调解书盐城二建未签收退回。2012年6月18日办案人同调解双方沟通并制作了笔录，盐城二建丹东分公司代理人孔宪伟、刘平利的代理人刘恬君到场，办案人要求双方将调解书退回，刘平利方退回，盐城二建丹东分公司未退回，办案人告知其因盐城二建未签收调解书，不能达成调解协议，法院依法处理。此后，办案人送达了（2012）沧民终字第390号判决书。在本院送达（2012）沧民终字第390号民事判决之前，原告与被告盐城二建丹东分公司达成了调解协议，本院出具（2012）沧民终字第390号民事调解书，后原审法院依据该调解书扣划了江苏盐城二建的款项。 本院认为，根据上诉人江苏盐城二建集团有限公司的上诉和被上诉人刘平利的答辩及本案一审审理的事实，本院确定以下争议焦点并分配了举证责任：一、被上诉人刘平利诉讼主体是否适格？该焦点由刘平利承担举证责任；二、（2012）沧民终字第390号民事调解书是否生效？以及双方是否已经解除了租赁合同关系？双方均承担举证责任；三、江苏盐城二建集团有限公司是否欠付租赁费，欠付证据、标准、金额？刘平利承担举证责任；四、后续租金是否计算、标准，是否承担违约金及违约金标准？双方均应表述自己的主张及依据。对以上本案焦点问题及举证责任分配，各方当事人均无异议。 针对双方争议的焦点并根据本案二审对全案查明的事 实，合议庭评议意见如下： 一、被上诉人刘平利的诉讼主体是否适格。2009年7月 15日，大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站与江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司签订《建筑工程物资租赁合同》，该合同承租方（甲方）处盖有江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司印章，出租方（乙方）处盖有大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站印章，合同签订后，上诉人刘平利与甘井子区盛世建筑机具租赁站签订债权债务转让协议，受让了上述租赁合同项下的出租方权利义务。上诉人江苏盐城二建集团有限公司虽然否认接到转让通知及同意转让，但其直接向刘平利退货行为，表明其已知晓租赁合同项下权利义务已经转让于刘平利并已由刘平利实际履行。故被上诉人刘平利依法承继租赁合同项下的权利和义务，具备诉讼主体资格。 二、我院（2012）沧民终字第390号民事调解书是否生效以及双方是否已经解除了租赁合同关系。在被上诉人刘平利第一次起诉时，在我院送达（2012）沧民终字第390号民事判决之前，刘平利与盐城二建丹东分公司达成了调解协议，我院出具了（2012）沧民终字第390号民事调解书，上诉人江苏盐城二建集团有限公司认为该调解书应该是生效的法律文书。但因参与调解的为江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司，江苏盐城二建集团有限公司没有签收该调解书，且进行调解时江苏盐城二建集团有限公司丹东分公司已经被依法注销，失去法律人格和民事主体资格，其调解及签收法律文书的行为无效。（2012）沧民终字第390号民事调解书没有发生法律效力。对此，我院于2015年12月9日出具了《情况说明》，对调解过程作出了明确的说明。故上诉人江苏盐城二建集团有限公司主张该民事调解书仍是生效的法律文书且依此认为双方已解除合同不再存在其他任何债权债务关系的主张，本院不予支持。 三、上诉人江苏盐城二建集团有限公司是否欠付租赁费、后续租金是否计算、标准及是否承担违约金及违约金标准。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”该规定赋予当事人合同权利，即一方不履行合同义务权利人可以要求继续履行合同、改变合同履行、赔偿损失等。一方当事人不履行合同义务，另一方没有明确提出继续履行主张或者法院根据实际情况没有判决继续履行的，一般应当解除合同。 同时，双方租赁合同履行过程中对租赁合同进行了修改，其中第十六条补充条款明确工期到2010年8月底，且丹东仪器仪表产业基地1号综合楼主体结构验收记录载明验收日期为2010年6月28日，2010年12月5日地下室剥离安装、施工单位停工。刘平利第三次起诉即2012年9月4日起诉后，中院组织双方对账。经对账，原审判决的未退租赁物双方确认已经丢失不能返还。 根据以上事实、法律规定及本院掌握的原则，本案的第一次起诉已经适用再审程序终审并生效，第二次起诉时应当解除合同，第三次起诉时双方确定了租赁物已经丢失，故丢失的租赁物自2010.9.1后不再计算租金，但应当承担返还或折价赔偿责任。鉴于第一次起诉已经支付违约金，且原审法院依据未生效的（2012）沧民终字第390号民事调解书扣划了江苏盐城二建的款项，故本次起诉不应再支付违约金。 综上，依照《中华人民共和国合同法》》第四十四条、第六十条、第八十条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持献县人民法院（2016）冀0929民初2492号民 事判决的第一、三、五、六项；即“一、解除大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站与盐城二建于2009年7月15日签订的《工程物资租赁合同》及大连市甘井子区盛世建筑机具租赁站与献县君利刚模租赁站签订的债权债务转让协议；三、盐城二建返还刘平利租赁物钢管104888米，步步紧3650个，油托8365根，定向扣件35970个，接头扣件29055个，转向扣件15040个，顶丝1275个，桥板1226块，如逾期不能返还，按照本判决生效之日租赁物资使用地新置租赁物市场价格折价赔偿；五、江苏盐城二建集团有限公司给付刘平利维修费46656元、赔偿费2235元、运费及人工费12260元、钢管长截短赔偿费10万元；六、驳回刘平利的其他诉讼请求。” 二、撤销献县人民法院（2016）冀0929民初2492号民事判决的第二、四项；即“二、江苏盐城二建集团有限公司给付刘平利租金10627727.01元及后续租金，后续租金以每日3141.8元计算，自2015年11月10日至本判决生效之日止；四、盐城二建给付刘平利违约金，违约金以8190965.35元为基数，按中国人民银行同期逾期贷款利率的1.3倍计算，自2015年11月10日起计算到本判决生效之日止，最高不得超过2348997.5元。” 三、江苏盐城二建集团有限公司给付刘平利2010年4月13日至2010.8.31期间的租金1280535.00元。 上述给付内容，于本判决生效后十五日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费117722元，由江苏盐城二建集团有限公司承担35316万元，刘平利承担82406元；保全费5000元，由江苏盐城二建集团有限公司承担。二审案件受理费117722元，由江苏盐城二建集团有限公司承担35316万元，刘平利承担82406元。 本判决为终审判决。 审判长  闫亚民 审判员  苗笑臣 审判员  刘晓莉 审判员  张 梅 审判员  付 毅 二〇一八年七月四日 书记员  冯艳梅