山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0103民初197号原告：济南市历城区沛龙建材经营部，住所地：济南市历城区王舍人街道西沙河二村238号A03室。经营者：李平喜。委托诉讼代理人：王璨，男，汉族，1971年12月26日出生，济南市历城区沛龙建材经营部员工。委托诉讼代理人：孙长澍，山东泉泽律师事务所律师被告：江苏省建工集团有限公司，住所地：江苏省南京市鼓楼区江东北路289号1201室。法定代表人：陈迪安，职务：董事长。被告：江苏省建工集团有限公司苏州分公司，住所地：苏州工业园区唯华路3号君地商务广场3幢1801、1802室。负责人：唐秋云，职务：总经理。两被告共同委托诉讼代理人：孙海辉，江苏简文律师事务所律师。原告济南市历城区沛龙建材经营部与被告江苏省建工集团有限公司、江苏省建工集团有限公司苏州分公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告济南市历城区沛龙建材经营部的委托诉讼代理人王璨、孙长澍，被告江苏省建工集团有限公司、江苏省建工集团有限公司苏州分公司的委托诉讼代理人孙海辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告济南市历城区沛龙建材经营部向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付钢材货款833864元；2、判令被告向原告支付违约金（以833864元为基数，自2016年1月28日起，按照日千分之二计算至判决生效之日止），截止到起诉之日，暂计1038994元；3、本案诉讼费用，由被告承担；4、本案律师费20000元，由被告承担。事实与理由：2014年3月16日，原告（甲方）与第二被告（乙方）签订钢材购销协议，乙方在甲方处购买钢材，用于建设乙方济南外海中央花园项目二期工程。合同约定交货地点为济南市槐荫区经十路29716号，外海中央花园项目；乙方指定的验收人为张建新，验收后在送货单上签字；约定货款当月付清，若乙方三十天内没有付清货款，甲方有权终止合同并且乙方应承担以所剩货物为基数，按日千分之二的违约金；约定的争议管辖法院为济南市市中区人民法院。2014年4月起，甲方一直向乙方运送钢材，每一次都有验收人张建新进行验收，确认合格后签字，但是乙方一直没有付清全部的货款。直到2016年1月15日，乙方与甲方协商一致，乙方共计欠款本金及利息144万元（其中本金864610元，利息575390元），并由乙方该项目技术负责人陆建新签字。2016年1月28日，经双方协商，乙方用住房一套（价值654554元）偿还部分欠款，剩余欠款尽快结清。但是直到现在，乙方没有再偿还过所欠货款，甲方多次索要，乙方一直推脱不给。原告认为，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，无奈诉至法院，望盼如所请。被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司辩称，答辩人与原告之间没有签订任何合同，答辩人与原告之间没有发生过交易，原告也从未送过钢材给答辩人，答辩人负责的工程项目所需钢材都是答辩人向案外人王璨（灿）采购的。综上，本案原告起诉答辩人支付货款无任何事实和法律依据，请贵院依法驳回原告的诉讼请求，维护答辩人合法权益。本院经审理查明，原告提交《钢材购销合同》一份，约定由原告向需货方江苏省建工集团有限公司苏州分公司在“山东省济南外海中央花园项目二期”供应钢材，需货方指定的验收人为张建新，每月所供钢材应在当月底结清，款项以送货单为准，逾期支付合同约定的货款的，从逾期之日起需货方应承担以所有剩余货款为基数，按日计千分之一的违约金，若三十天内还未付清，则原告有权终止合同并且需货方应承担以所有剩余货款为基数，按日计千分之二的违约金，诉讼费、律师费等由败诉方负担。原告在该合同上盖章。被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司的项目施工员张德进于2014年4月20日在需方处签字确认。2015年11月4日，被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司的项目负责人陆建新在该合同上写明“以上合同条款以寄苏州分公司合同条款为准。陆建新2015.11.4号补签”。原告提交委托书一份，内容为“兹授权王璨与江苏省建工集团有限公司苏州分公司签订供货合同及办理收款事宜。2014.3.20。”自2014年4月24日至2014年7月10日，王璨向被告提供钢材一宗。2015年2月11日，被告项目部负责人陆建新出具协议书一份，约定了欠款为壹佰叁拾玖万元，余款利息按合同日息千分之二计算。2016年1月15日，王璨与被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司项目经理陆建新对供货、欠款情况进行了核对和结算，经核对、结算，截止2016年1月15日，被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司欠钢材款864610元（826880+37730），违约金530013.82元，自愿补偿利息50000元，陆建新在“王璨钢材本金及利息结算”表下注明：“经双方协商确定同意补偿王璨五万元利息，本金利息合计壹佰肆拾肆万元整（144万），以上结算包括王璨所有本金及利息在内。2016年元月15日前与王璨所签订的所有合同协议及便条等全部作废。双方所有经济往来以此为最终结算价。”该144万元结算价格最终共确定后，2016年1月29日，被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司用外海中央花园房屋4-2-2-203室，抵偿了欠款654554元。2016年4月26日，被告江苏省建工集团有限公司出具“委托书”一份，内容为“山东外海置业投资有限公司：由我公司承建的外海中央花园二期3-9﹟.3-10﹟.3-11﹟.3-12﹟.3-13﹟.商业楼四.1-46地下室车库的材料款已抵外海中央花园房屋4-2-2-203室，该房屋贷款额500000元（大写伍拾万元正）。我公司同意委托济南市历城区沛龙建材经营部，王凤云女士（身份证）直接向甲方收取此笔材料款，由此引发的经济纠纷与贵公司无关”。此后，被告再未还款。庭审中，本院对案外人王艳侠和原告的经营者李平喜分别进行了调查。案外人王艳侠提供送货单和录音资料，拟证明本案案涉钢材款项系其与丈夫即本案原告的代理人王璨共同经营所得；李平喜则认可王璨系其单位员工，系原告授权王璨与被告进行了钢材供货。另查明，原告为本次诉讼，支出律师费用2万元。上述事实，由钢材购销合同、送货单、协议书、承诺书、中标项目确认书、钢材本金及利息结算单、委托书、劳动合同、证明、购房收据发放明细、以房抵钢材款手续、告知书、当事人陈述等。本院认为：《中华人民共和国合同法》规定：依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，被告并不否认与王璨进行了钢材交易，不否认其工作人员的行为代表了公司，且截止到2016年1月15日，双方对欠款的数额、欠款的构成（钢材款本金和利息、违约金等）是不持异议的。双方争议的焦点是，本案原告是适格的主体，还是王璨本人是适格的主体。对此，本院认为，一是王璨个人及其家庭并未办理经营钢材的营业执照或其他许可手续，其以个人或家庭名义经营钢材不符合市场交易习惯；二是被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司的项目经理陆建新、工作人员张德进在原告盖章的《钢材购销合同》上进行了签字确认；三是被告江苏省建工集团有限公司在办理以房抵款手续时，为原告出具了委托书，委托书上直接指明了由原告及其工作人员收款；四是原告向王璨出具了委托书，王璨与被告进行钢材供货具有代理资格；五是经本院申明法律责任，原告的负责人李平喜接受法庭调查，陈述王璨只是其经营部的受托人，是其经营部与被告进行的钢材交易。综上，对于被告辩称的其是与王璨本人进行的钢材交易，缺乏有效证据支持，本院不予认可。本院认定原告是本案的适格诉讼主体，王璨仅是受托人，权利义务应由委托人原告承担。原告提供的《钢材购销合同》，上有被告项目负责人和工作人员的签字，且被告诉讼中亦未提供寄往江苏省建工集团有限公司苏州分公司的合同条款，现原告依据该合同主张权利，因此本院认定被告对该合同予以认可，双方之间的《钢材购销合同》合法有效。关于案外人王艳侠主张的该笔钢材款系其与王璨家庭经营，因其提供的送货单上注明的送货人全部为王璨，并没有其本人签名，且其提供的与李平喜的录音通话资料，内容已被李平喜否定，因此本院亦不予采信。案外人王艳侠如坚持自己的主张，可通过诉讼的方式另行主张权利。在确定原告与被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司签订的《钢材购销合同》效力和原告诉讼主体资格适格的情况下，原告与被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司之间的债权债务，应以2016年1月15日双方之间的结算为依据。被告江苏省建工集团有限公司用外海中央花园房屋4-2-2-203室抵偿了原告欠款654554元，该笔抵偿款，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》相关规定，应先从利息和违约金中扣除。根据双方结算单，截止2015年12月31日，被告欠原告钢材款864610元（826880+37730），违约金和利息应为575390元（144万元减去864610元）。2016年1月15日结算后，至以房抵债前的2016年1月28日，被告并未向原告偿还欠付款项。原告要求按照月息2分、年息24%主张违约责任，符合原、被告之间的相关约定，且低于被告项目负责人陆建新的3分利息的承诺，本院对此予以认可。由此，2016年1月1日-2016年1月28日（以房抵债前一天），违约金数额本院确认为48418元，总本金应为864610元，总违约金和利息应为623808元。房屋抵偿款654554元应先从违约金和利息中预先扣除，多余部分再从本金中扣除。因此，本院确认被告尚欠原告本金833864元。对该部分本金，被告江苏省建工集团有限公司苏州分公司应予偿还；被告江苏省建工集团有限公司作为总公司，应负共同还款责任。《中华人民共和国合同法》规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。两被告至今未偿还原告钢材本金833864元，给原告造成了损失，现原告按照月息2%、年息24%的标准要求被告赔偿利息损失，利息损失的计算标准低于双方《钢材购销合同》约定的违约金标准，低于被告项目负责人陆建新关于月息3分的承诺，未超过被告一方订立合同时的预期，应予支持。原告为主张债权，实际支出了律师费用，该费用未超过《山东省律师服务收费管理办法》规定的标准，且《钢材购销合同》上约定了律师费由败诉方承担，因此两被告应承担原告的该部分损失。综上，《钢材购销合同》应认定为原告与被告所签，双方之间的意思表示真实，不违反法律和行政法规的禁止性规定，因此合同合法有效。被告未全部偿还钢材款，构成违约，应承担相应违约责任。本案诉讼中对案外人进行了调查，已经充分注意了案外人权益的保护。案外人如不认可本院认定的事实和法律关系，可另行通过诉讼主张权利。案经调解不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、江苏省建工集团有限公司、江苏省建工集团有限公司苏州分公司应于本判决生效之日起十日内，向原告济南市历城区沛龙建材经营部支付钢材货款833864元；二、江苏省建工集团有限公司、江苏省建工集团有限公司苏州分公司应于本判决生效之日起十日内，向原告济南市历城区沛龙建材经营部偿付利息损失，以833864元为基数，按照年利率24%的标准，自2016年1月28日起计算至实际给付之日止；三、江苏省建工集团有限公司、江苏省建工集团有限公司苏州分公司应于本判决生效之日起十日内，赔偿原告济南市历城区沛龙建材经营部律师费损失20000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21660元，由被告江苏省建工集团有限公司、江苏省建工集团有限公司苏州分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长 梁 伟人民陪审员 李 东人民陪审员 卢宗胜二〇一八年七月九日代理书记员 宋 健