广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤15刑终232号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）郑茂腾，男，1969年11月9日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，户籍地广东省陆丰市。因本案于2017年9月12日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。原审被告人余秋兰，女，1977年9月16日出生，汉族，广东省陆丰市人，文盲，户籍地广东省陆丰市。因本案于2017年8月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕；2018年1月22日经陆丰市人民检察院批准给予变更强制措施为取保候审；2018年2月7日经陆丰市人民法院批准，继续取保候审。广东省陆丰市人民法院审理广东省陆丰市人民检察院指控被告人郑茂腾、余秋兰犯开设赌场罪一案，于2018年4月13日作出（2018）粤1581刑初109号刑事判决。宣判后，被告人郑茂腾不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年5月下旬开始，被告人郑茂腾伙同内湖人陈振民（在逃）在陆丰市桥冲镇湖石村委南景村其住宅前面的空地上用铁皮搭建棚寮，接装电灯、吊扇、桌椅等设备，为周边村民聚众赌博“暗宝”提供场所，并从中向庄家抽水获利。被告人余秋兰在该赌场不时协助被告人郑茂腾抽水、提供现场烟水、打扫卫生。同年8月19日12时许，公安机关在该赌场现场抓获参赌人员林某1、郑某、卓某，当场查获赌具“暗宝”1个；在该赌场附近民居抓获文某、林用切、曾某1、曾某2、卢某、李某等聚赌人员；在被告人郑茂腾住宅中抓获被告人余秋兰，并查获扑克牌35副。现场查获赌资共计人民币55480元。被告人郑茂腾于同年9月12日被抓获归案。原判认定上述事实，有下列证据予以证明：（一）物证、书证1.陆丰市公安局《受案登记表》《立案决定书》，证实陆丰市公安局禁毒大队于2017年8月19日中午12时在陆丰市桥冲镇南景村郑茂腾家门前的棚寮查获一用“暗宝”方式进行赌博的赌博窝点，现场抓获庄家和参赌人员多人，查获赌具、赌资等一批。决定以郑茂腾开设赌场案立案侦查。2.陆丰市公安局禁毒大队《抓获经过》，证实被告人余秋兰于2017年8月19日在公安机关查处赌博现场时从其住家将其抓获；被告人郑茂腾于2017年9月12日在其家乡南景村被抓获。3.陆丰市公安局桥冲派出所《户籍证明》《无犯罪记录证明书》，证实被告人郑茂腾出生于1969年11月9日等基本情况；被告人余秋兰出生于1977年9月16日等基本情况，在辖区内均无违法犯罪记录。4.陆丰市公安局禁毒大队《证据保全清单》，证实公安机关现场查获参赌者财物进行登记保全，其中余秋兰被保全银行卡7张、人民币28张（百元面额16张、50元面额10张）、戒指1枚、手链1条、耳环2枚、项链2条、苹果5S手机1部；曾某1被保全手机1部、日产轩逸粤Ｂ×××**小车1辆、百元面额人民币一张；林某1被保全华为手机1部、百元面额人民币10张、TITONI手表1只、戒指1枚、项链1条、银行卡4张；郑某被保全白色华为手机1部、人民币43张（百元26张、50元3张、20元4张、10元10张）、钥匙1把；卓某被保全苹果5S手机1部、百元面额人民币23张；文某被保全苹果6S手机1部、POS机１部、银行卡８张、百元面额人民币12张、赌具葫芦鱼骰子、图纸3套、“暗宝”1个、粤Ｂ×××**小型轿车１辆：曾某2被保全黑色苹果６P手机１部、人民币128张（百元121张、50元7张）、银行卡1张、戒指1枚、钥匙1把；卢某被保全金色VIVO手机1部、人民币5张（百元2张、20元1张、10元2张）、钥匙1串；李某被保全金色华为手机1部、人民币11张（百元面额5张、10元6张）；林用切被保全黑色VIVO手机1部、SEIKO手表1只、百元面额人民币10张、钥匙1把。5.陆丰市公安局禁毒大队《扣押清单》，证实公安机关扣押了被告人郑茂腾银色OPPO型号R11手机1部、钥匙11支；扣押被告人余秋兰银色苹果5S手机1部、耳环2枚、手链1条、项链3、戒指2枚、银行卡7张、人民币28张2200元；扣押曾某1白色苹果5S手机1部、粤Ｂ×××**灰色日产轩逸小车一辆、人民币100元；扣押林某1金色华为手机1部、TITONT手表１只、银行卡4张、戒指1枚、项链1条；扣押郑某白色华为手机1部、人民币33张共2840元、钥匙1把；扣押陈某2黑色三菱（粤Ｂ×××**）小汽车1辆、无主黑色挎包内人民币330张（百元面额300张、50元面额30张）；无主赌具“暗宝”一个。6.陆丰市公安局禁毒大队三中队《收缴追缴物品清单》、广东省非税收入（电子）票据、陆丰市公安局有关郑茂腾开设赌场案赌资汇入工商银行存款凭条，证实收缴卓某现金（赌资）百元面额人民币23张；收缴文某现金（赌资）百元面额人民币12张；收缴曾某2现金（赌资）百元面额人民币121张、50元面额7张；收缴卢某现金（赌资）百元面额人民币2张、20元面额1张、10元面额2张；收缴李某现金（赌资）百元面额人民币5张、10元面额6张；收缴林用切现金（赌资）百元面额人民币10张，被收缴赌资经罚没存入银行。7.陆丰市公安局现场检测报告书，证实被告人郑茂腾、余秋兰被抓获时尿检均呈阴性。（二）现场勘验检查笔录陆丰市公安局禁毒大队三中队《现场勘验检查笔录（含现场图、现场照片）》，证实该中队于2017年8月19日中午12时许在陆丰市桥冲镇南景村郑茂腾家门前的铁皮棚寮查获一用“暗宝”方式进行赌博的赌博场所后，对现场进行勘查。现场位于陆丰市桥冲镇南景村郑茂腾住宅前的铁皮棚，是钢管铁皮棚寮结构，棚寮长约12米，宽约5米，面积约为七十平方米，该棚寮四面通风，由钢管做棚寮柱支撑，棚寮顶部为铁皮盖成，从该棚赌场的西北角开始勘验，该赌场西北角装有wifi路由器和大功率电灯（网络、电源的线路均从郑茂腾家连接出，其中网线：从赌场的西北角底下引出，连接到郑茂腾住宅的北墙壁向西直走，最后从郑茂腾住宅的窗口进入室内；电线：从赌场西边处引出，连接到郑茂腾住宅的窗户进入室内），西南面有4张不带椅子的赌桌，沿着东向到该赌场的东边，共有8张带有无规则摆放椅子的赌桌，再到该赌场的南面靠东位置有赌具“暗宝”一个。从该赌场南面出来，西南面郑茂腾住宅是一座坐西朝东钢筋混泥土结构的三层建筑，大门朝东，大门进入南北面是左右两厢房，往里走是开井，往客厅方向走，客厅南北面是两客房，在客厅的北墙有视频监控主机、显示屏一部，往外到该住宅大门入门西南角发现扑克牌35副，该住宅余未见其它违法物品。从大门往外走，在该住宅的东北角有一视频监控探头（指向东南角），沿着南面走，在该住宅的东墙靠南位置有一辆黑色粤Ｂ×××**三菱小汽车，车头朝西，沿郑茂腾住宅西南方向附近一民居客厅内的角落里查获一黑色挎包，内有人民币31500元。上述物品采用实物提取法提取，现场提取痕迹物证详见《提取痕迹、物证登记表》，余未发现其他可疑痕迹。现场勘验制图2张；照相11张。（三）证人证言1.证人曾某1的证言：2017年8月18日，我经过潭西镇潭冲的时候遇到林某1，就在他家里坐。聊起两个人每人出一万元去南景村做庄，我回去后找不到钱，第二天就带一千元去这个赌场赌博。第二天上午11点左右，我开着一辆银色东风日产车载着曾某2从海丰县到陆丰市，经过潭西镇林某1家门前便搭载了林某1。到了赌博地点桥冲镇南景村，我们三个人先看了一会后就各自分开赌博。我们赌的是“暗宝”，下一注100元。我带了1000元输到身上只有100元时，公安机关来抓赌，我就被抓了。做庄的是本地人，我只知道在赌场旁边那栋房子的主人是在看场的。我和曾某2是第一次去那赌博。当时在赌的有三张桌。经对二组混杂相片辨认，证人曾某1指出二组2号相片男子叫“什么汉”与其一起在赌场被抓获，即郑某。2.证人林某1的证言：三天前，我在潭西镇潭冲墟一路边遇到曾某1。当时他开着一辆日产轩逸小车，我与他打招呼后在路边聊了起来。曾某1跟我说起桥冲镇的南景有一个赌场，那里的“暗宝”是三千元一门，问我要不要每人出资一万元合伙做庄进行赌博，我听后就答应了他，并约了时间。今天上午十点多他就开着他那辆轩逸小车来我家载我，我上了小车就把一万元拿给他作赌资。大约十一点半到了南景村的一间用铁皮搭建的赌场后，我们选了其中一地方作为我们开赌的地点，由我操作赌具“暗宝”，曾某1负责我们赌点的整体情况及赌资输赢的出入数。在我们赌档参赌的人数有10多人，我都不认识他们。我们的赌档三至五分钟开一次“暗宝”，每盘下注的赌注有一千元至二千元不等，刚开始我们输了一万元，暂停一会后又继续赌博。赌到大约十二点五十分的时候我们已赢回了本金三四千元的时候，公安同志就来抓赌了。我赌场的“保利”我不认识，那个“保利”是在赌场专门替人进行赔食，也从中抽水。我今天除拿了一万元给曾某1，自己身上还带了一千元作为费用。我们做庄的钱在“保利”那，当时抓赌的时候大家都在跑，不知道哪去了。证人林某1还对赌博现场的6张照片进行确认；经对混杂相片辩认，指认出曾某1，其他男子均不认识。3.证人郑某的证言：今天中午12点多，我找我兄拿钱，我兄就在赌场的后面做建筑，我拿钱后就到赌场里面去看。赌场有三四张桌都在赌“暗宝”，靠近大埕一边有一张桌有四五个人在赌“暗宝”，只有一个人在做“保利”，一个人在挂“暗宝”，我跟庄家说我帮他们做“保利”，说好后我坐下帮庄家收钱和赔钱，几分钟后公安同志就来抓人，我跑出去后又被抓回来。赌博的棚是茂腾的。证人郑某对赌博现场的六张照片进行了确认。经对九组混杂相片辨认，郑某指认出茂腾，其他均不认识。4.证人卓某的证言：今天中午吃完午饭坐着没事就从家中带了人民币2300元到桥冲镇南景村的一间赌场准备参与赌博。当时赌场有二十多人在参赌，开了三张台，我到后就到其中十多人参与那一档赌“暗宝”，在参与赌了大约二三盘后，公安同志就来抓赌了。当时我每盘下注一百元至二百元，没有输赢。赌场的老板是南景人，赌场旁边一栋二层半的楼房是赌场老板的，我不认识他。但听说赌场老板的妻子经常在赌场里卖烟之类的，以前也在赌场进行抽水。我只去过这个赌场两次参与赌博，一个多月前那次和今天这次。公安同志提供的六张照片是赌场现场的情况。经对一组混杂女子相片辨认，卓某指认出第3号女子（余秋兰）是赌场老板的妻子；对五组混杂男子相片辨认，指出挂斗男子（林某1）、在赌场走来走去的男子（冯某）。5.证人文某的证言：我因参与赌博“暗宝”被传唤问话。地点在桥冲镇南景村的一个铁棚内。当时在赌的有二三张桌，有的一张五六个人，有的八九个人，总共至少有20个人。我玩的赌注最少50元人民币，最多下注是1000元人民币。我带了1200元去。赌场的老板姓郑，在那个赌博场地旁边一栋三层楼就是那个赌场老板的。当时我驾驶了一辆比亚迪粤Ｂ×××**小轿车去的。经对三组混杂相片辨认，证人文某均未能辨认出涉赌人员。6.证人曾某2的证言：今天上午10点多的时候，曾某1约我去桥冲镇南景村棚寮赌博并开车过来载我，在经过潭西镇路口的时候曾某1顺路载了我不认识的朋友，大约11时40分到了南景村赌博地点，然后我们三人就各自分开去赌博。我在旁边看他们赌，了解赌博的方式和看看会不会有人作弊，我看清楚后就拿了400元下注，就听见有人说警察抓赌博了，我下的400元也不知被谁拿了，后来就被公安机关带走。我们赌的是“暗宝”外表是一个正方形铜制体，里边有两面图案，分为白色和红色。庄家是现金赔付的，下注的有几百至几千不等，下注的时候对应的是白色就一赔二，如果对应的是白色边角就一赔一。在赌的我只认识曾某1，我带了人民币12850元，其中一万元是我向朋友借来还我女婿的，其余的是子女给我的。这个赌博点我在十天前和朋友来过一次，这次才参赌。这次参赌的有40人左右，赌场共有三张桌在赌。我参赌的那张有十个左右，另外两张也大概有十个人左右。经对三组混杂相片辨认，证人曾某2指认出其同伙曾某1及在场出现过的一个男子（陈某1）。7.证人卢某的证言：今天下午一点左右，我在桥冲镇南景村内的一个铁棚内赌博，当时有两三张桌在赌，现场总共约20人在赌。现场采用“暗宝”的方式赌博，最少一注50元人民币。我一个人过去赌博，其他人我不认识，我被抓时输了260元人民币，我带了500元参赌。我是别人讲这个地方有赌博才第一次到这个地方参赌，赌场的庄家和“保利”我不认识。经对公安机关提供的多组混杂女子和男子相片辨认，均未能辨认出相片中的人。8.证人李某的证言：今天中午吃完饭之后，我和我表弟到南景村的这个赌场看了一下就掏钱押注，我表弟一直在看没赌。现场在赌“暗宝”，我每次压100元，压三次之后现场有人喊抓赌，我还不太相信，过一会就被抓了。当天我是去我表弟家做客，吃完午饭没事做才去赌博的。我自己身上带了800元，从昨天到今天买了一些水和烟，大概还剩下500多元。我不知道赌博的棚寮是谁的，当时赌档里赌的是“暗宝”，一个人在挂“暗宝”，旁边还有两个人在理赔，桌边也有人在坐，不知道是在押的还是做庄的。庄家的钱100元的拿在手上，其余10元、20元的都是放在桌面上。桌底下还有一个蓝子放钱。我第一次压100元赢了40元，第二次压了140元都输了，总共输100元。现场有五张桌子没人赌，有人赌的三张，参赌的人员应该有三十多人，人多的那张有十六七人，我在赌的那张有八九人，另一张四五个人。参赌人员我不认识，也不知道谁是庄家。公安机关出示的第一组相片两页共四张，图片上的人是我，是我在今年8月4日、8月6日、8月8日、8月11日到南景村赌场赌博的照片，我心里害怕只交代去过赌场一次。第二组相片一页两张，这间房子就是照片上的女人的，她经常有在赌场里面向庄家“抽水”，拿水和烟在赌场里面卖，我有向她买过烟。我不认识该女人，有听别人对她说：“老板，烟拿包来。”她向庄家抽水一次不知是四百还是五百。每张赌桌有开赌的，赌完之后她就向庄家拿钱，庄家就会拿四五张一百元的给她。有时一张赌桌就赌几十分钟，有时赌得比较久的有两三个小时，反正是不固定的。公安机关出示的第三组相片一页两张，图片上的男子有点面熟，好像在赌场见过面；出示的另一张女人照片就是向庄家抽水和赌场卖烟和水的女子。李某对公安机关出示的三组单张女子相片进行了确认。证人李某对**混杂男子相片未指认出有相识的人。9.证人林某某的证言：今天我在后冲村开了一辆黑色太子摩托车到了南景村，上午11点左右到了村内的赌博点将车放在赌博点旁边，然后就在赌博点赌博了。我带了1300元人民币参赌，赌的是“暗宝”，每注下100元、200元。赌场参赌的有三四十人，三张赌桌在赌，参赌和做庄、“保利”都是附近村的人，我都不认识，我输了300元。我是听大塘村的人说起南景村内有赌博的地方才去的。我只知道在赌场旁边有栋房子的主人是在看场的。我被扣押的有1000元人民币，还有几十散钱就没有了。经对二组混杂男子相片辨认，证人林某某称相片中没有相识的人。（四）被告人的供述和辩解1.被告人郑茂腾的供述：我因在陆丰市桥冲镇湖石村委会南景村一空地开设赌场被带来公安机关。赌场的地址是南景村我父亲的房屋前的一铁皮棚，是我今年（2017年）年头搭建的，准备用来养猪的。棚内的电线是我从我父亲郑再郡（已过世）的房屋拉来的，开设赌场的时间是今年农历四月二十七日开始至今二个月连二十五日。赌博是采用“暗宝”的方式进行赌博，时间是每天的上午十一点多至下午两点多。赌场内十张左右的赌桌，五张是我的，其余的赌桌是来赌场做庄的人带来的；有时是五档，有时是三四档在赌，最多时赌场内有三四十人，少的时候也有二三十人。每档赌档我收人民币四百元，每天收一千二至一千六元不等。我共在赌场共抽水七万元左右，因赌场是我和陈某2合伙开的，我提供场地，赚的钱我分七成，陈某2分三成，我分七成大约五万元，三成二万多元分给陈某2，我分的钱给我赌博用完了。在今年农历的四月十一日左右，陈某2开辆三菱牌小车（已被公安机关查扣）到我父亲的房屋后和我讲，他想和我在我父亲的房屋家门前的铁皮棚开间赌馆，赚到的钱我分七成，他分三成，我说好，次日陈某2再来找我，商定什么时间开始赌博，然后就叫人去潭头买矮脚桌和凳子，到了农历四月二十七日赌场开始赌博。陈某2是内湖将军堂人，今年在桥冲镇大塘赌博时认识的。赌场不用怎么管理，他也不用负责什么，他每天来赌场赌博，偶尔有做庄。我每天都有参赌，赌场的水也是抽的，抽多少钱我每天有记录在本子上，2017年8月19日中午赌场被查获后，当天晚上我有回去找过，但找不到这本本子。在赌场帮忙的只有我一个人，我老婆余秋兰她刚从珠海回来才十多天，只有在家煮饭给我吃，没有在赌场帮忙，就只有我叫她拿几包烟到赌场来给我，然后我把烟卖给做庄的人。公安民警出示的第一组第一张相片是我父亲的房屋，第二张相片是我搭建的铁皮棚赌场；第二组相片是我赌场内的赌桌，桌面上的物品我不知道是谁的；第三组的第二张相片是我父亲房屋内纸皮箱内的麻将，是赌博时压钱用的。2.被告人余秋兰的供述：因我丈夫郑茂腾在家门口开一间赌场，我在家里被公安局带来问话。今天中午12时左右，我在家里喝茶的时候听到外面很吵，于是我走到门口，看到我家前面在铁皮屋赌博的人四处跑，我当时心理害怕就把自己家的门锁上，跑到楼上打电话给我丈夫没接通，又打电话给邻居问外面发生什么事，后来公安同志破门进来了。大约一个多月前，郑茂腾叫人在我家门口搭棚准备开赌场收费，一直到半个月前陆续有人来棚里面赌博，听丈夫郑茂腾说他每一场每一桌收费300元，他负责送水，赌博时间从中午12时开始至下午13时30分结束。听郑茂腾说是赌暗宝。我没有帮他做什么事，他一直好赌，平时生活费还要藏起来怕他偷去赌博。开设赌场就只有郑茂腾个人，听说之前这个老赌场是在潭头开设的，后因潭头的赌场散伙了，郑茂腾没地方赌博干脆就自己开设了。郑茂腾开设的老赌场是郑茂腾向其堂叔借的。我是大概在半个月前从珠海我大女儿郑某某家被郑茂腾打电话叫回来的。我是因为要回来“拜神”才回来的，回来之后在家做家务。郑茂腾怎么管理赌场我不知道，我就负责赌完散场打扫赌场场地。公安机关出示的赌场里面有我的照片是在赌场隔壁有个妇女她家在建房子，她有五箱矿泉水放在我家里，那天她就叫我帮她拿一箱矿泉水给在建房子的师傅喝，我就搬了一箱到那边去，搬过去的时候就经过赌场。原审法院认为，被告人郑茂腾竟伙同他人开设赌场供人聚众赌博，通过抽水进行营利；被告人余秋兰明知被告人郑茂腾开设赌场而为其提供协助，两被告人之行为均已构成开设赌场罪，应予惩处。被告人郑茂腾归案后能如实供述其犯罪事实，依法可给予从轻处罚。被告人余秋兰在参与开设赌场犯罪中作用较小，犯罪情节较轻，依法应当从轻处罚，适用缓刑对所在社区没有重大不良影响，可给予适用缓刑处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：1.被告人郑茂腾犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。2.被告人余秋兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。上诉人郑茂腾上诉提出：1.其是初犯，此次开设赌场的时间才两个半月，时间不长，犯罪情节较轻。2.其归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。3.其法律意识淡簿，归案后能充分认识到行为的危害性，且当庭自愿认罪，悔罪态度较好，可以从轻处罚。4.其表现一贯较好，邻里关系和睦，适用较轻刑罚没有社会危害性。请求二审给予从轻处罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。二审期间，检辩双方均未提交新的证据。针对上诉人郑茂腾提出的上诉意见，本院综合评析如下：经查，证人曾某1、林某1、郑某、卓某、文某、曾某2、卢某、李某、林某某的证言、现场查获的赌资、赌具、现场勘查笔录及上诉人郑茂腾、原审被告人余秋兰的供述等证据证实，上诉人郑茂腾自2017年5月下旬开始至同年8月19日止，在其住宅前面的空地上搭建棚寮为村民聚众赌博提供场所，从中抽头渔利获取非法利益的犯罪事实。上诉人郑茂腾开设赌场时间较长，参与赌博人数较多，造成恶劣社会影响，其上诉提出从轻处罚的意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人郑茂腾开设赌场，抽头渔利获取非法利益，原审被告人余秋兰为上诉人郑茂腾开设赌场提供帮助，上诉人郑茂腾、原审被告人余秋兰的行为均已构成开设赌场罪，依法应当惩处。原判鉴于上诉人郑茂腾归案后能如实供述，已给予从轻处罚。上诉人郑茂腾上诉提出其犯罪情节较轻，请求给予从轻判处的上诉理由，经查不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  曾学武审判员  钟荣军审判员  陈朝伟二〇一八年七月三十日法官助理范力书记员郭晓珊附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。