湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂2801民初3967号原告：恩施御贝孕婴健康服务有限公司，住所地：湖北省恩施市学院路203号施南古城步行街D区D2058至D2063号，统一社会信用代码91422801MA48A7AX9A。法定代表人：谭亚洲，该公司经理。委托诉讼代理人：涂绪钊，湖北施州律师事务所律师。委托诉讼代理人：李勇，湖北施州律师事务所实习律师。被告：恩施市伯恩营销服务有限责任公司，住所地：湖北省恩施市舞阳大道26号崇文财富广场五楼506室，统一社会信用代码91422801MA48H1U83D。法定代表人：黄兴辉，该公司执行董事兼总经理。被告：黄兴辉，男，1984年1月20日出生，土家族，湖北省恩施市人，住恩施市，被告：黄艳，女，1981年3月28日出生，土家族，湖北省建始县人，住建始县，三被告共同委托诉讼代理人：向兴武，湖北联信律师事务所律师。原告恩施御贝孕婴健康服务有限公司（以下简称御贝公司）与被告恩施市伯恩营销服务有限责任公司（以下简称伯恩公司）、黄兴辉、黄艳合同纠纷一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用简易程序，于2018年7月24日公开开庭进行了审理。原告御贝公司的法定代表人谭亚洲及其委��诉讼代理人涂绪钊、李勇，被告伯恩公司的法定代表人暨被告黄兴辉，被告黄艳及三被告共同委托诉讼代理人向兴武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告御贝公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《御贝经营托管合同》；2.判令被告向原告支付15万元；3.判令三被告共同赔偿原告损失4.662万元；4.由三被告承担案件受理费及律师费。事实和理由：2017年11月16日，原告将御贝国际SPA会所委托给被告黄兴辉及伯恩公司自主规划经营，并签订《御贝经营托管合同》，明确约定了双方的权利义务。合同签订后，原告按照被告的要求履行了合同项下的主要义务，但被告未按合同约定在三个月经营期满后向原告支付经营款项15万元。且在经营过程中，被告因经营管理不善导致公司严重亏损，且拖欠员工几个月工资，致使公司无法正常运转。被告管理公司不当的行为以及违约行为，致使公司正常经营实现盈利的基本合同目的无法实现，且严重损害了原告的合法权益。托管期间，黄兴辉和黄艳系夫妻关系，本案所涉债务系共同债务，依法应共同承担责任。原告为维护自己的合法权益，依据合同法第九十四条、第一百零七条，婚姻法及其司法解释，以及民事诉讼法第一百一十九条之规定具状起诉，望判如所请。被告伯恩公司辩称，一、对原告第1项诉讼请求没有异议，《御贝经营托管合同》已于2018年4月9号解除。二、对原告第2项诉讼请求不予承认。《御贝经营托管合同》属于委托合同，原告将御贝国际SPA馆委托给答辩人经营管理，是概括性委托。根据合同法第四百零四条的规定，答辩人作为受托人有转移利益的义务。合同约定三个月后从账上支付15万元给原告，支出15万元的条件是账上要有钱，该15万元并非原告给答辩人提供的借款，其中10万元是原告预付的处理委托事务的费用，5万元是委托报酬及托管费。原告要求答辩人返还15万元没有请求权基础，应予驳回。三、原告第3项诉讼请求，请求赔偿损失的条件是答辩人有过失或者越权行为，并且有因果关系。即使原告存在损失，亦并非答辩人造成，属于正常的委托风险，应由原告自行承担。四、原告第4项诉讼请求中的律师费，原告要求答辩人负担没有法律和合同依据，不应得到支持。答辩人黄兴辉辩称，答辩人只是被告伯恩公司的法定代表人，不是《御贝经营托管合同》的合同当事人，伯恩公司才是该合同的一方当事人，原告只能以伯恩公司为被告，黄兴辉被告主体不适格，应驳回原告对答辩人的起诉。答辩人黄艳辩称，答辩人不是《御贝经营托管合同》的合同当事人，该合同对答辩人没有约束力。因��合同产生的合同之债，黄艳不负责任。无论黄艳与黄兴辉是否夫妻关系，原告均不能基于《御贝经营托管合同》对答辩人提起诉讼。因此，黄艳被告主体不适格，应驳回原告对答辩人的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告御贝公司提交了工资表、情况说明复印件，拟证明被告违约经营、不负责任，导致公司亏损，拖欠员工工资46287元。从情况说明来看，王红梅系原告御贝公司员工，与原告御贝公司有利害关系，即便是被告伯恩公司拖欠员工工资，亦属于劳动关系范畴，当事人应当另行主张权利，故本院对本组证据不予采信。2.原告御贝公司提交了结婚登记档案信息复印件，拟证明被告黄兴辉、黄艳系夫���关系，应对夫妻关系存续期间的债务承担责任。本案系合同纠纷，没有证据证明与被告黄艳有关联，故本院对该证据不予采信。3.被告伯恩公司提交了财务报表资料打印件（来源于原告御贝公司的会计覃敏），拟证明被告伯恩公司在接受原告委托期间正常开展经营管理活动相关费用支出，不存在过失或者越权行为。被告黄兴辉提交了微信聊天记录，拟证明资料来源。《御贝经营托管合同》约定由受托方自主规划经营，并承担经营所产生的费用，故该证据与本案无关，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月16日，时任原告御贝公司法定代表人的黄群与被告伯恩公司的法定代表人黄兴辉签订《御贝经营托管合同》，该合同首部载明委托方（甲方）为“御贝国际SPA会所”，受托方（乙方）为“黄兴辉（伯恩营销服务有限责任公司）”。双方约定：“甲方由于精力有限，特将SPA馆委托给乙方进行自主规划经营，甲方按乙方的委托要求提供以下资源：1.身边朋友的客户资源，以拉群为主。2.10%的原始股份。3.最少1年的房屋免租期。4.10万元可支配资金。5.五万元托管费用交给乙方。6.SPA馆专款专用，除分红以外不得动用账面资金，如需急用需要给24%的资金回报。7.甲方提供会计做账，乙方负责资金统筹。乙方责任与义务：1.提供经营计划（组建团队，建立制度，设计目标，制定流程，评估结果）。2.三个月后从账上支出15万给甲方，后期按季度分红。3.按月提供两份报表，第一、财务损益表，第二、客户消费报表。4.一年内完成前期投入100万的80%回报，盘活资产。5.一年后如果转让，场地做其他用途，负责所有善后处理（包括预存款的处理）。备注：在经营过程中如��现需要协商的部分，双方应遵循相互理解相互支持的原则进行妥善处理。备注：在乙方合同期内甲方不能以任何方式和理由干涉其正常经营，否则所产生的后果由当事人自行承担。”备注下方由黄群手写添加内容为：“注：经营中产生的安全及顾客问题一切由经营管理伯恩营销服务有限公司承担，且所产生的一切费用同由伯恩营销公司承担。”该手写内容上的捺印，本案中原告御贝公司主张系被告黄兴辉捺印；被告黄兴辉表示“我也不太清楚是不是我的”，本院告知其如有异议可申请指纹鉴定，被告黄兴辉明确表示不申请鉴定。该合同尾部甲方落款处由黄群签名捺印（未加盖原告御贝公司印章），乙方落款处由被告黄兴辉签名捺印，并加盖了被告伯恩公司印章。该合同签订后，原告御贝公司按照约定提供了可支配资金10万元及托管费用5万元。2017年11月20日，被告伯���公司接手对御贝国际SPA会所进行管理。2018年4月9日，被告伯恩公司、黄兴辉收到原告御贝公司的函，其内容为（摘录）：“恩施市伯恩营销服务有限责任公司、黄兴辉：我公司于2017年11月16日与你们签订一年期的托管协议，至今已达四个多月，鉴于以下几点：我公司现书面通知你们解除此托管协议。一、托管初期你们向恩施御贝孕婴健康服务有限公司借支了人民币壹拾伍万元整（小写150000元整）作为前期启动资金，约定2018年2月22日全额偿还，而至2018年4月1日止，经我公司多次催款仍未偿还一分钱。二、托管经营四个多月以来，你们经营不善，不仅没有按约偿还借支款，而且拖欠员工两个多月工资，给恩施御贝孕婴健康服务有限公司造成了损失和法律风险。三、你们托管经营以来，新增办理消费卡金，你们私自将该款从公司账面转移，致使公司运转困难。鉴于此，为了维护我公司利益和顾客的权益，我公司决定解除与你们签订的托管协议，收回公司经营权，请你们于收到本函之日起七日内偿还以下费用及款项：1.偿还借支我公司的人民币壹拾伍万元整（小写150000元）；2.支付托管经营期间欠下的员工的工资；3.缴纳托管经营期间所产生的房租、水电费用；4.返还托管经营期所办理消防卡的卡内余额；5.按托管协议支付四个月经营期内应付我公司的盈利；6.负担其他托管期内产生的其他债务及造成的其他损失。”诉讼过程中，双方当事人承认黄群系代表原告御贝公司（甲方）签订《御贝经营托管合同》。原告御贝公司主张受托方（乙方）是黄兴辉、不是伯恩公司，被告伯恩公司的法定代表人暨被告黄兴辉则主张受托方（乙方）是伯恩公司、不是黄兴辉。本案经本院主持调解，双方当事人未能达成调解协议。本院认为，被告黄兴辉系被告伯恩公司的法定代表人，《御贝经营托管合同》首部载明受托方（乙方）为“黄兴辉（伯恩营销服务有限责任公司）”，备注部分由时任原告御贝公司法定代表人的黄群亲笔书写“经营中产生的安全及顾客问题一切由经营管理伯恩营销服务有限公司承担，且所产生的一切费用同由伯恩营销公司承担”，落款处由被告黄兴辉签名捺印并加盖了被告伯恩公司印章，原告御贝公司2018年4月9日函件中同时将被告伯恩公司、黄兴辉列为合同当事人。合同中委托方落款处由时任原告御贝公司法定代表人黄群签名捺印，并未加盖原告御贝公司印章，黄群都还是代表原告御贝公司签订该合同，同理，受托方落款处由被告伯恩公司的法定代表人暨被告黄兴辉签名捺印，并加盖了被告伯恩公司印章，被告黄兴辉当然是代表被告伯恩公司签订该合同。为此，应当认定《御贝经营托管合同》系原告御贝公司与被告伯恩公司所签，黄群及被告黄兴辉签订该合同的行为均系职务行为。该合同系原告御贝公司与被告伯恩公司的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”合同约定原告御贝公司提供10万元可支配资金及5万元托管费用给被告伯恩公司，并且“SPA馆专款专用，除分红以外不得动用账面资金，如需急用需要给24%的资金回报”，乙方（被告伯恩公司）责任与义务“三个月后从账上支出15万给甲方（原告御贝公司）”。原告御贝公司已经按照约定提供了10万元可支配资金及5万元托管费用，被告伯恩公司于2017年11月20日接手���御贝国际SPA会所进行管理，其至今未按照约定支付15万元给原告御贝公司，已经构成违约，依法应当承担违约责任。原告御贝公司请求判令被告伯恩公司支付15万元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告御贝公司已于2018年4月9日通知被告伯恩公司解除合同，且被告伯恩公司明确表示同意解除，故本院确认合同已于2018年4月9日解除。原告御贝公司的其他诉讼请求，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告恩施御贝孕婴健康服务有限公司与被告恩施市伯恩营销服务有限责任公司于2017年11月16日签订的《御贝经营托管合同》已于2018年4月9日解除。二、被告恩施市伯恩营销服务有限责任公司于本判决生效后十日内向原告恩施御贝孕婴健康服务有限公司支付15万元。三、驳回原告恩施御贝孕婴健康服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。案件受理费4220元，减半交纳2110元，由原告恩施御贝孕婴健康服务有限公司负担500元，被告恩施市伯恩营销服务有限责任公司负担1610元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩��土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  郭韶华二〇一八年七月二十五日书记员  罗 毅