山西省大同市中级人民法院民事判决书（2018）晋02民终1406号上诉人（原审原告）：大同煤矿天建钢铁有限公司，统一社会信用代码×××，住所地山西省大同市南郊区古店镇。法定代表人：张某，董事长。委托诉讼代理人：吴某，山西星瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：二连浩特市乌恩奇进出口贸易有限公司，统一社会信用代码×××，住所地内蒙古自治区锡林郭勒盟二连浩特市南环路南、建设路西城建小区C4号楼02021号。法定代表人：李某，总经理。委托诉讼代理人：巩某，系公司经理。上诉人大同煤矿天建钢铁有限公司因与被上诉人二连浩特市乌恩奇进出口贸易有限公司买卖合同纠纷一案，不服山西省大同市南郊区人民法院（2018）晋0211民初256号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大同煤矿天建钢铁有限公司的委托诉讼代理人吴某、被上诉人二连浩特市乌恩奇进出口贸易有限公司的委托诉讼代理人巩某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人大同煤矿天建钢铁有限公司上诉请求：1、撤销大同市南郊区人民法院作出的（2018)晋0211民初256号民事判决书第二项判决。2、改判被上诉人按照本金3996324.41元从2017年1月19日开始按银行贷款利率的一倍赔偿原告损失至本金还清为止。3、改判被上诉人向上诉人出具16533240.34元的增值税发票或赔偿因不能出具发票造成上诉人的损失2810650元。4、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院没有判决被上诉人赔偿其未能退还货款3996324.41元的损失有误。根据双方签订的八份合同约定，货款的结算方式是货到验收合格后，以实际进货数量进行结算，供方（被上诉人）出据金额（17%）的增值税专用发票后，（上诉人）以现汇方式支付货款。因此，按照合同约定是被上诉人先供货，在被上诉人供货并出据发票后上诉人才支付货款。而实际上，上诉人是先支付了货款，但被上诉人收款后并未供货，在上诉人催促之后仍然是既不供货又一直拒不退还货款。因此，被上诉人理应赔偿其占用上诉人资金期间的损失。其次，根据八份合同的履行时间来看，最后一份合同约定的履行时间为2017年1月4日至2017年3月31日，但被上诉人在该履行期间内，并未按照约定提供货物，在合同到期之后也未供货或退还货款，并且现在是拒不供货。其超过合同约定的履行期限既不退还货款也不退款的行为已经构成了违约，被上诉人应当承担违约责任，应当赔偿上诉人的损失。二、一审法院没有判决被上诉人出具发票或赔偿不能出具发票造成的损失2810650元有误。首先，根据双方签订的八份合同的约定，上诉人向被上诉人支付的货款属于包含税的价格，被上诉人应当出具全额（17%）的增值税专用发票。而本案中被上诉人至今不出具发票，当庭表示第三人不向其出具发票其不会向上诉人出具发票，该行为显然是违背了合同约定的义务，其次，根据《增值税暂行条例》第21条的规定，纳税人销售货物或专业应税劳务，应当向索取增值税专用发票的购买方开具增值税专用发票。由此可见，被上诉人向上诉人出具增值税发票不仅是合同义务，更是属于其法定义务，其拒不开票的行为违反了法律的强制性规定。因此，本案中的税率为17%。16533240.34×17%=2810650元。所以，被上诉人如不开具发票应当赔偿上诉人损失2810650元。综上所述，一审法院判决有误，望二审法院查清本案的事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人二连浩特市乌恩奇进出口贸易有限公司答辩称：依据上诉人所提交的证据，二审法院应当驳回上诉。大同煤矿天建钢铁有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告预付货款3996324.41元，并从2017年1月19日开始按照银行贷款利率一倍赔偿原告的损失至货款还清为止；2、判令被告向原告出具16533240.34元的增值税发票或赔偿原告损失2810650元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月1日，原、被告签订了《萤石购销合同》，合同约定萤石单价为1650吨，总共500吨，金额为825000元，价格为现汇含税包到价。价格根据质量标准可加减。计算方法以需方（原告）过磅数量为准。交货地点为原告料场。检验标准、方法、地点及期限以需方（原告）化验为准，货到验收合格后，以实际进货数量结算，供方（被告）出具全额（17%）的增值税专用发票后，以现汇方式支付货款，违约责任按合同法有关规定执行。2016年7月28日、2016年9月1日，原、被告双方又签订了二份《萤石购销合同》，2016年7月28日购销合同约定数量为500吨，单价1650元，总金额825000元。2016年9月1日签订合同约定数量为1000吨，单价1650元，总金额1650000元。两份合同在质量标准、交货方式、检验标准、方法、结算方式等与2016年5月1日签订的合同一致。2016年9月14日，原、被告签订了《铁精粉购销合同》。合同约定，数量为5000吨，单价为560元/吨，总价为280万元。交货数量及时间为2016年9月14日至10月31日。价格根据质量标准可以加减。计量、验收、化验以需方（原告）为准，需方验收合格根据资金情况，以现汇方式逐步安排支付供方货款。当月供货、当月结算，当月供方全额开具（17%）增值税发票，违约责任按国家相关法律承担相应违约责任。2016年11月23日、2017年1月1日、2017年1月4日，原、被告双方又签订了三份《铁精粉购销合同》。2016年11月23日约定数量为5000吨，单价为635元/吨，总价为3175000元。2017年1月1日约定数量为20000吨，单价为640元/吨，总价为12800000元。2017年1月4日约定的单价为630元/吨，月供60000吨（均衡供货）。2016年11月23日，原、被告双方签订了《铁矿石购销合同》。合同约定铁矿石的数量为5000吨（加减10%），单价为495元/吨，总价为2475000元。质量标准根据矿石内矿物质量可加减。计量、验收、化验以需方为准。产品的货款、实际支付的运货费和其他费用的结算，以需方实际过磅数量及化验单标准进行结算，供方次月25日前出具全额17%的增值税专用发票，需方预付货款，以现汇方式逐步安排支付供方货款。另查明，原告从2016年7月至2017年1月期间分19次共向被告汇款27500000元，被告向原告提供了大部分货物，并开具了6512096.43元增值税发票。一审法院认为，原、被告双方签订了8份买卖合同，合同中均有原、被告双方单位的签字和盖章，被告也认可该8份合同的真实性，且8份合同均不违反法律的强制性规定，故本院对该8份买卖合同的真实性予以确认。关于被告辩称除三份《萤石购销合同》由其实际履行，其它四份《铁精粉购销合同》及一份《铁矿石购销合同》不是由被告实际履行，而是由案外人实际履行，其只是负责跑进口、关税等手续，不应当承担合同的履行责任。被告既然认可八份合同由其签订，理应严格履行合同中的义务，被告以自己并非实际履行人的抗辩理由显然不能成立，不能以此突破合同的相对性来对抗原告。故对其上述抗辩主张本院不予采信。关于被告认可已收到原告货款2750万元，根据原告提供的结算单等证据，被告共向原告提供货物价值为23503675.59元。根据双方合同的约定，结算是以货到验收合格后，实际进货数量进行结算，而检验标准以需方化验为准。原告作为买受人已对被告出卖人的货物进行了货款结算，被告在结算后的一定期限内未提出异议，当庭也未能提供证据予以反驳其结算金额有误，故对原告所诉被告拖欠货款为2750万元-23503675.59元=3996324.41元的诉求，本院予以采信。关于原告主张被告应支付逾期付款利息损失的诉求，因原告所诉款项性质为货物的预付款，并非逾期付款的问题，合同中双方也未对逾期付款的相关责任进行明确的约定。故本院对原告的该项诉求不予支持。关于原告要求被告开具16533240.34元增值税发票或按照增值税发票面额的17%赔偿因不能进行税费抵扣的损失2810650元的诉求。因该项诉求涉及行政机关或税务机关的职能范畴，未开具发票应当由原告自行向税务机关按照相关规定进行处理，或待本案生效后根据被告的实际履行情况向相关部门进行投诉处理讼争的完税情况，故对原告的该项诉求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条规定，判决如下：一、二连浩特市乌恩奇进出口贸易有限公司于本判决书生效后十五日内退还大同煤矿天建钢铁有限公司预付的货款3996324.41元；二、驳回大同煤矿天建钢铁有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审法院认定事实2016.5.1双方当事人签订买卖合同，原告2016.7-2017.1分19次汇款2750万元，被告提供大部分货物，开具了6512096.43元增值税发票，以及双方签订合同的过程，货物数量、单价、次数，总货款的数额均无异议，本院予以确认。关于上诉人诉求按照银行利率一倍计算赔偿损失的问题。本院认为，上诉人所主张返还的本金系货物的预付款，双方合同中未对对方收到预付款期间的利息、损失予以约定，上诉人主张该项损失无合同依据。故本院对上诉人该项主张不予支持。关于上诉人要求被上诉人赔偿未出具增值税发票造成损失的问题。本院认为，出卖人向买受人交付增值税发票系税法调整的范畴，因纳税的税种、税率及税额均应由税务机关按照相关规定审核、确定，该事项不属于人民法院审理范围，故本院对上诉人该项上诉请求不予处理。综上，上诉人大同煤矿天建钢铁有限公司的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费29285元，上诉人大同煤矿天建钢铁有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 侯慧文审判员 陈大涵审判员 智绪鲁 二0一八年七月四日书记员 史 涛