江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1182民初770号原告：孙国余，男，1957年9月20日生，汉族，扬中市人，住江苏省扬中市。委托诉讼代理人：徐俊，江苏民脉律师事务所律师。被告：祝宇贵，男，1971年6月4日生，汉族，扬中市人，住江苏省扬中市。委托诉讼代理人：赵成祥，江苏求尚律师事务所律师。被告:江苏荣威电气有限公司，住所地江苏扬中市三茅街道广宁社区（现春柳北路交警大队北面恒隆电气公司院内）。法定代表人：戴震，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈爱民，江苏江洲律师事务所律师。原告孙国余与被告祝宇贵、江苏荣威电气有限公司（以下简称荣威公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭，于2018年6月21日公开开庭进行了审理，原告孙国余及其委托诉讼代理人徐俊、被告祝宇贵及其委托诉讼代理人赵成祥、被告荣威公司的委托诉讼代理人陈爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙国余向本院提出诉讼请求：判令被告立即赔偿原告各项损失暂定4万元（具体金额待鉴定后确定与主张）。事实和理由：原告系被告祝宇贵的雇员，一直为被告从事操作工工作。2016年2月16日，被告祝宇贵安排原告在被告荣威公司处加工一批桥架，原告协助工友将板材推至折板机上折边，不幸板材全部掉落，砸伤原告双腿，后住院治疗。事后原告多次与被告交涉，但被告均置之不理。原告于2018年4月26日提交变更诉讼请求申请，确定其各项损失为347965.93元。其中医疗费13128.93元、住院伙食补助费2480元（40元/天*62天）、营养费3150元（30元/天*105天）、误工费28800元（120元/天*240天）、护理费19575元（145元/天*135天）、残疾赔偿金261732元（43622元/年*20年*30%）、交通费1200元、精神抚慰金15000元、鉴定费2900元。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；2、谈话记录，证明事故经过；3、中国人民解放军第三五九医院病历、X光片36张(在中国人民解放军第三五九医院就诊，原件在原告处，由原告自行携带至鉴定机构)、出院小结、用药清单4张和住院收费票据费用，证明原告事故发生后的伤情及就医情况和医疗所花的费用；4、两份出院小结，证明原告受伤后在中国人民解放军三五九医院治疗，住院天数分别为34天和17天，加第三次住院合计62天。5、不予受理案件通知书一份，证明原告受伤后向扬中市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委员会不予受理。6、鉴定意见书一份，证明原告受伤后被扬中市人民医院司法鉴定所认定为构成八级残疾，误工期为240日，护理期为135日，营养期为105日。7、鉴定费发票一份，证明原告垫付的鉴定费用为2900元。被告祝宇贵辩称：1、其与原告属于松散型的合伙关系，原告明知道车间运送板材的平板车有一只车轮损坏，可能会发生掉落，却抱着侥幸心理，仍使用该平板车，原告没有尽到安全注意义务，是致使发生事故造成自身损害的直接原因，故原告对事故造成的自身损害应承担主要责任；2、尽管被告祝宇贵与被告荣威公司签订《加工承揽合同》，但被告荣威公司指定了工作场所，提供了劳动工具和设备，规定了工作时间，且负责督查考核、定期给付劳动报酬，由原告和被告祝宇贵在被告荣威公司的车间内，用荣威公司的生产设备替荣威公司加工桥架，原告和被告祝宇贵的劳动构成了荣威公司业务活动的组成部分。荣威公司与原告、被告祝宇贵之间存在事实上的控制、支配、从属关系，被告祝宇贵与原告实质上是荣威公司的雇工。《加工承揽合同》虽明确被告祝宇贵的安全责任，但祝宇贵和原告都是自然人，不是依法设立的有资质的公司，不具备承揽生产桥架的资质，被告祝宇贵对荣威公司的车间的安全生产条件及设备是否完好没有决定权、控制权和主导权。荣威公司理应提供安全的生产条件和工作设备，但其提供的平板车车辆已经损坏，存在安全隐患而不及时维修整改，没有尽到安全注意义务，因此应当承担相应的责任；3、被告祝宇贵在事故中没有过错，且已经为原告垫付了103000元，该费用应当予以返还；4、原告请求的赔偿数额计算标准有误，无证据证明住院天数是62天，伙食补助、营养费、误工费、护理费、交通费计算过高，且不应该赔偿精神抚慰金。被告祝宇贵为支持其答辩意见，向本院提交如下证据：1、发票，证明被告祝宇贵垫付103000元医疗费；2、被告荣威公司车间推车车轮损坏的照片，证明荣威公司车间推车损坏而没有及时维修；3、证人张某、缪某证言，该两人都是参加生产的工人，证明原告提供劳务的相关事项，证明事故经过。被告荣威公司辩称，其与原告之间没有任何法律关系，双方互不产生任何权利、义务关系。理由为：1、其与被告祝宇贵系加工承揽关系，有合同为证，至于被告祝宇贵有哪些人为荣威公司生产，是祝宇贵自己决定事项，与荣威公司无关；2、原告与被告祝宇贵可能是雇佣关系，也可能是劳务关系，具体由法院依法确认。所以被告荣威公司不是适格主体，也不应当承担任何责任。被告荣威公司向本院提交承揽合同一份，证明被告祝宇贵与被告荣威公司之间对权利、义务关系的约定，被告祝宇贵对其自行组织的工人应当承担全部责任，符合承揽合同的法律特征。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年10月23日，被告荣威公司与被告祝宇贵签订《加工承揽合同》一份，约定由祝宇贵负责承揽荣威公司桥架、母线前道工序生产制造。荣威公司合同权利、义务为：1、下达单笔生产加工指令；2、与乙方（被告祝宇贵）洽谈，确定单笔任务及价格；3、提供生产图纸，明确产品技术要求；4、提供合理的生产条件准备；5、督查、考核生产现场所有约定条款的质量；6、及时开展质量验收与单笔结算。被告祝宇贵的合同权利、义务为：1、与甲方（被告荣威公司）及时签订单笔加工协议，主要承揽桥架的黑件加工制造及母线产品部件制造的全部准备工序；2、确保产品加工的质量、进度、效率及安全工作。该合同另约定：“乙方在甲方场地区域的生产制造期间，所发生的一切安全事故，均与甲方无关，全部由乙方承担因此而产生的一切经济责任与法律责任”。原告孙国余受被告祝宇贵招募，为上述承揽事项提供劳务，工资报酬为120元/天。2016年2月16日，原告在协助他人将板材推至折板机时，板材掉落砸伤其双腿，遂被送医就诊，并自行负担医疗费13128.93元。经扬中市人民医院司法鉴定，原告因外伤致左踝关节粉碎性骨折、右胫腓骨远端粉碎性骨折，双跟骨骨折等，其致双踝关节功能部分丧失，最终评定为八级残疾，建议误工期240日、护理期135日、营养期105日。原告垫付鉴定费用2900元。被告祝宇贵提交了其为原告在扬中市人民医院垫付的1114.93元医疗费的票据，及在第三五九医院垫付的68462.95元医疗费和882元伙食费的票据，原告均予以认可，系被告祝宇贵直接为原告支付。原告同时认可收到被告祝宇贵预交的赔偿款7000元。另外，原告认可收到被告付款2000元，但被告提出的汇款10000元（实为15000元）已经作为医疗费交给了第三五九医院，是包含在医疗费68462.95元中的。因被告未提供相反证据予以反驳，故对于被告祝宇贵已垫付费用，本院确定为70459.88元。对于被告祝宇贵预付的赔偿款，本院确定为9000元。2016年7月18日，原告向扬中市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出通知书，以不符合受理条件为由，决定不予受理。2016年9月3日，被告荣威公司与被告祝宇贵签订《关于与祝宇贵加工费用结算的相关事宜备忘》，其第2条约定：“祝宇贵对孙国余作业期间的所致伤残，承担全部责任，与江苏荣威电气有限公司无任何经济与责任关系”。本院认为，依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。依据被告荣威公司与被告祝宇贵所签订《加工承揽合同》约定，被告祝宇贵须接受被告荣威公司的加工指令，依据生产图纸和技术要求负责荣威公司的桥架、母线前道工序生产制造。被告荣威公司提供场地、设备、材料工位、器具等，被告祝宇贵提供劳务并交付工作成果、获取报酬。故被告祝宇贵与被告荣威公司之间系承揽合同关系；承揽人祝宇贵为履行上述承揽合同义务，自行招募工人完成承揽事项。被告祝宇贵所招募工人从属于祝宇贵，并受其支配，在其指定工作场所、限定工作时间持续性提供劳务，并由祝宇贵定期给付劳动报酬，故原告作为受招募工人中一员，与被告祝宇贵之间成立雇佣关系；被告祝宇贵将其承揽的主要工作交由第三人（雇佣工人）完成，就第三人完成的工作成果向荣威公司负责，但第三人的劳务本身并非荣威公司业务和经营活动的组成部分，故原告与被告荣威公司之间并无合同及其他法律关系。被告祝宇贵作为雇主，应当对原告的人身损害承担赔偿责任；本案事故直接原因系板材从平板车掉落引起，但并无证据证明原告在推板材过程中存在故意或重大过失，故被告祝宇贵提出原告应当对事故发生承担主要责任的答辩意见，本院不予采纳。对原告主张的医疗费13128.93元，有医疗票据予以证明，被告不持异议，本院予以确认；对原告主张的住院伙食补助费标准本院酌定为30元/天，其住院天数有原告提供的出院小结予以证明，本院予以采信；对营养费，本院酌定为20元/天；对护理费，原告未举证证明其具体的护理费标准，结合原告的伤情及当地同级别护工一般收入水平，本院酌定为80元/天。对误工费，原告主张按照其事故发生前的工资标准120元/天进行计算，不违反法律规定，本院予以确认。对残疾赔偿金，事故发生前原告收入和生活来源于非农业，故其残疾赔偿金按照城镇常住居民人均可支配收入确定并无不当，原告依据其伤残等级主张的残疾赔偿金计算方式不违反法律规定，被告亦不持异议，本院依法予以支持；对精神损害抚慰金，结合损害后果、当地平均生活水平及事故发生的原因等因素，本院酌定精神损害赔偿金为10000元；对交通费，结合原告就医时间、就诊地点、就诊次数等，本院酌定为500元。综上，原告孙国余的合理损失为：医疗费13128.93元、住院伙食补助费1860元（30元/天*62天）、营养费2100元（20元/天*105天）、误工费28800元（120元/天*240天）、护理费10800元（80元/天*135天）、残疾赔偿金261732元（43622元/年*20年*30%）、交通费500元、精神抚慰金10000元，鉴定费2900元。以上合计331820.93元。对于被告祝宇贵为原告支付的医疗费用70459.88元，由其自行承担；其预付的9000元赔偿款，应当在原告上述损失中予以抵扣，故在实际履行中，由被告祝宇贵向原告孙国余赔付322820.9元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，本院判决如下：一、被告祝宇贵应向原告孙国余赔偿322820.9元，限于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告孙国余的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由被告祝宇贵负担（此款原告已垫付，由被告在支付上述款项时一并付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费(开户行：工商银行镇江市永安路分理处，帐号：11×××61)。审 判 长  聂道胜人民陪审员  杨 艳人民陪审员  傅同宏二〇一八年七月十九日书 记 员  郭 俊