重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终3071号上诉人（原审原告）：章丽银。委托诉讼代理人：许小龙，重庆隆衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：王静，重庆隆衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆红星美凯龙环球家居生活广场有限责任公司，住所地重庆市南岸区南坪西路58号（上海城黄金走廊8号商铺），统一社会信用代码91500108688925203K。法定代表人：车建兴。委托诉讼代理人：唐玥，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张毅，北京大成（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴克军。原审被告：厦门盈轩木制品有限公司，住所地厦门市同安区同集路边59号，统一社会信用代码91350212798070824Q。法定代表人：薛连秀。委托诉讼代理人：陈炳辉。上诉人章丽银因与被上诉人重庆红星美凯龙环球家居生活广场有限责任公司（以下简称“红星美凯龙”）、被上诉人吴克军、原审被告厦门盈轩木制品有限公司（以下简称“厦门盈轩公司”）产品销售者责任纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2017）渝0108民初8688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经本院通知，上诉人章丽银及其委托诉讼代理人许小龙、王静；被上诉人红星美凯龙的委托诉讼代理人唐玥、张毅；原审被告厦门盈轩公司委托诉讼代理人陈炳辉到庭参加了诉讼。被上诉人吴克军经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。章丽银上诉请求：1、维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项，改判红星美凯龙对吴克军退还章丽银货款50万元并赔偿150万元承担连带责任。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审法院认定事实错误，根据《消费者权益保护法》第四十三条规定，法院因章丽银未提交使用红星美凯龙统一定制的加盖红星美凯龙统一收银章的定／销货单或在红星美凯龙统一收银的证据而认定红星美凯龙不承担赔偿责任，在法律规定之外为消费者增加了维权条件，违反了法律规定。根据《消费者权益保护法》第二十六条第二款第三款的规定，红星美凯龙以店堂告示的方式免除其赔偿责任，违反了法律规定，应当由红星美凯龙承担赔偿责任。红星美凯龙对外统一经营管理，消费者购买商品均因认可其品牌。且红星美凯龙作为柜台出租者向吴克军收取租金实质上是分享销售利润，红星美凯龙只收取利益而不承担责任明显权利义务不对等。红星美凯龙辩称：1、上诉人在交易中自身存在故意或重大过失，应当承担相应后果，无权要求红星美凯龙承担侵权赔偿责任。根据一审质证，上诉人在红星美凯龙商场购买其他商品有使用商场统一定销货单并加盖售后服务专用章，由商场统一收银，说明上诉人对红星美凯龙商场的相关提示完全知情的，上诉人即知晓商场承担先行赔付责任的前提是要尊重商场的统一管理权和交易知情权。上诉人选择与吴克军进行私下交易、场外交易，属于与吴克军个人的买卖合同纠纷，上诉人主观上存在恶意或重大过错，应当对自己的行为承担全部责任。跟商场没有任何关系，不应承担任何赔偿责任。红星美凯龙尽到了管理义务和注意义务，在上诉人与吴克军的交易中不存在任何过错。2、红星美凯龙先行赔付的前提设置合法有效。先行赔付承诺是商场主动为消费者提供的增值服务及保障，是在保护顾客权益，而非加重消费者负担。不是所有的格式条款都无效，只有“单方面限制消费者权利、加重消费者负担”的格式条款才无效。3、《消费者权益保护法》第43条不适用于本案。该条立法形成于l993年，当时立法水平有限导致条文表述较为粗糙，已经完全不能适应25年间快速变化的经济生活，与现实生活大为脱节，需要结合当年立法背景对立法者本意进行解释。就本案而言，红星美凯龙并不是展销会、租赁柜台这一类临时性、短期性的商业活动，而是长期持续经营的全国性大型连锁家居商场，出租的不是短期性、临时性的柜台，而是大型商业门面，《消费者权益保护法》第43条的规定不适用于本案具体情形。4、上诉人认为商场分享了租金收益，因此应当与实际侵权人(直接合同相对方)共同承担赔偿责任”是错误的。5、如果要求商场承担赔偿责任，将导致显著不公与道德风险等后续恶果。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。吴克军未答辩。厦门盈轩公司答辩称：对一审判决没有意见。章丽银向一审法院起诉请求：1、红星美凯龙返还章丽银购货款400000元，双倍返还定金200000元（100000×2），支付按已付货款500000元的3倍计算的违约金1500000元。2、吴克军、厦门盈轩公司对上述责任承担连带赔偿责任。3、厦门盈轩木制品有限公司、重庆红星美凯龙环球家居生活广场有限责任公司、吴克军承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年5月20日，章丽银与吴克军签订五份《鑫欧典原木门·原木家具定做合同》，分别向吴克军定做黑胡桃木门、橱柜、茶水柜、面板、花格、包框、鞋柜、储物柜、衣柜、酒柜、酒窖柜、博古架、书柜等家具，合同对定做家具的具体名称、型号、材质、规格、数量、单价进行了约定，并备注为纯原木，合同总价款共计549708元。合同约定“定金为付货款的20%，下单生产付货款80%，货到重庆付清尾款上门安装，安装日期为确认尺寸下单后80天或9天出货安装”，合同由章丽银签字，吴克军方加盖“鑫欧典原木门·原木家具售后专用章”。合同签订当日，章丽银向吴克军转账支付定金100000元，吴克军向章丽银出具加盖有“鑫欧典原木门·原木家具售后专用章”的定金收据。2015年9月21日，章丽银向吴克军汇款支付400000元货款，2015年10月22日，吴克军向章丽银出具加盖有“鑫欧典原木门·原木家具售后专用章”的进度款收据。后经章丽银多次催促，吴克军并未在规定时间向章丽银发货。2016年4月，章丽银收到由厦门市同安区永兴裕家具加工厂生产的部分家具，至今未收到在吴克军处定做的“鑫欧典”品牌家具。章丽银认为，吴克军并未按照合同约定向章丽银交付符合产品型号、材质等的品牌商品，而是以次充好，以假乱真欺骗消费者。庭审中，章丽银称红星美凯龙是柜台出租主体，红星美凯龙对内部加盟商户管理不规范，对入驻商家的不当行为未及时制止、监管不力，作为消费者的章丽银并无特别注意义务注意红星美凯龙与加盟商户之间的管理和经营模式。章丽银是在红星美凯龙商场消费，至于红星美凯龙是何种经营模式，红星美凯龙与商户之间是如何约定均对消费者没有约束力，故章丽银依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十三条之规定，起诉来院提出如上诉请。红星美凯龙称其公司只是商场柜台的出租者，不是实际经营者，章丽银并未采取商场定制的合同与吴克军签订定做合同，且章丽银未将购货款交付给商场统一收银，故章丽银没有证据证实其与吴克军的交易行为是在商场发生的，红星美凯龙不应承担任何赔付责任。吴克军称其对章丽银与吴克军之间的合同关系无异议，认可其收取了章丽银支付的500000元，但认为没有向章丽银交付鑫欧典品牌家具是他人原因所致，故对章丽银请求的货款损失400000元、定金200000元无异议，但不同意赔偿1500000元。厦门盈轩公司称其公司并未受到吴克军发出的家具定做申请，厦门盈轩公司不存在任何过错，不应承担任何赔偿责任。另查明，红星美凯龙系家居装饰、家具商场运营商。红星美凯龙与吴克军签订的《展位租赁及管理服务合同》约定红星美凯龙将重庆市南岸区南坪西路58号红星美凯龙建材负一楼B8066,B8065展位出租给吴克军，用于经营鑫欧典门类商品。签订租赁协议同时双方就承租方资质、销售行为、商场管理等进行了约定。吴克军现已在红星美凯龙撤场。吴克军在红星美凯龙经营的展位名称为“鑫欧典家居生活馆”，“鑫欧典”品牌家具系厦门盈轩公司生产、经营，吴克军是经厦门盈轩公司授权的品牌代理人，授权经营区域为重庆市南坪。另，红星美凯龙在其对外宣传《导购指南》承诺部分载明“凡在红星美凯龙商场购物并参与商场统一收银，使用红星美凯龙统一定/销货单并在定销货单上加盖商场售后服务专用章，商品出现质量或服务问题，顾客与商户难以达成共识时，……红星美凯龙将依据国家及地方相关法律法规，给予先行赔付”。一审法院认为，章丽银提交的证据能够证实其在吴克军处定做了总价款549708元的“鑫欧典”品牌原木家具，且章丽银已经按照双方合同约定支付了100000元定金、400000元货款共计500000元，故其与吴克军之间合同关系成立，且合法有效。吴克军假借其“鑫欧典”原木家具代理商的身份而向章丽银发出非品牌商品，明显存在以次充好，以假冒真，该行为系欺诈行为。《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十三条规定“消费者在展销会、租赁柜台购买商品或者接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务者要求赔偿。展销会结束或者柜台租赁期满后，也可以向展销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿。展销会的举办者、柜台的出租者赔偿后，有权向销售者或者服务者追偿”。本案中，章丽银并未提交红星美凯龙统一定制的加盖红星美凯龙统一收银章的定/销货单、收银单等相关证据，故章丽银不能证实其与吴克军之间的交易行为是在红星美凯龙商场发生，即便该交易行为发生地点在红星美凯龙，但该行为也仅可视为是章丽银与吴克军的私下交易，章丽银不能因该种交易行为引发的权益受损而要求“柜台出租者”红星美凯龙承担任何赔偿责任。吴克军并未向“鑫欧典”品牌原木家具的生产商厦门盈轩公司发出章丽银定做家具的申请，故厦门盈轩公司并不清楚章丽银与吴克军之间的交易行为，更未实际参与该交易，故厦门盈轩公司不应承担任何赔偿责任。《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。本案中，因经营者吴克军的欺诈行为，章丽银至今并未收到其所定做的“鑫欧典”家具，故吴克军应当退还章丽银支付的500000元货款并三倍赔偿章丽银1500000元。对于章丽银请求的赔偿2倍定金200000元的请求，一审法院认为本案系侵权责任纠纷，上述损害赔偿1500000元相当于因吴克军违约而造成的损失，故章丽银不可再行主张定金条款。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第八条第五十五条之规定，判决如下：一、吴克军于本判决生效之日起十日内退还章丽银货款500000元并赔偿1500000元共计2000000元；二、驳回章丽银其他诉讼请求。二审审理中，上诉人章丽银向本院提交了1、红星美凯龙绿色环保宣传册；2、红星美凯龙木门选购指南宣传册；3顾客投诉处理登记表二份；4电话录音整理资料；5、公安机关对章丽银的询问笔录及对苏军民的电话记录；6、个体工商户营业执照一份。拟证明上诉人章丽银是在红星美凯龙购买商品且红星美凯龙虚假宣传，对消费者构成欺诈。红星美凯龙对以上证据不予认可，拒绝质证。本院对以上证据的真实性予以认可，但以上证据均不能达成上诉人章丽银的证明目的。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十三条规定“消费者在展销会、租赁柜台购买商品或者接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务者要求赔偿。展销会结束或者柜台租赁期满后，也可以向展销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿。展销会的举办者、柜台的出租者赔偿后，有权向销售者或者服务者追偿”。本案中，章丽银举示的合同签订及款项支付等证据能够证明其与吴克军建立了买卖合同关系，该行为仅可视为是章丽银与吴克军之间的家具买卖行为，而不能证明其与红星美凯龙建立了买卖合同关系，也不能因该种私下的交易行为引发的权益受损而要求红星美凯龙依《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十三条规定承担责任。章丽银请求红星美凯龙对吴克军退还章丽银货款50万元并赔偿150万元承担连带责任的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。章丽银与吴克军签订的合同合法有效，吴克军假借其“鑫欧典”原木家具代理商的身份而向章丽银发出非品牌商品，明显存在以次充好，以假冒真，该行为系欺诈行为。因经营者吴克军的欺诈行为，章丽银至今并未收到其所定做的“鑫欧典”家具，一审判决吴克军退还章丽银支付的500000元货款并三倍赔偿章丽银1500000元，符合法律规定。综上，章丽银的上诉理由不成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23600元，由章丽银负担。本判决为终审判决。审 判 长 段晓玲审 判 员 苏致礼审 判 员 樊仕琼二〇一八年七月十一日法官助理 徐晓瑮书 记 员 赵中雪