福建省三明市中级人民法院执 行 裁 定 书(2017)闽04执复24号复议申请人（被执行人）：张是年，男，1977年3月28日出生，汉族，个体户，住福建省尤溪县。复议申请人（被执行人）：吴惠芳，女，1981年5月13日出生，汉族，个体户，住福建省尤溪县。复议申请人（被执行人）罗观炜，男，1969年5月28日出生，汉族，个体户，住福建省南平市延平区。申请执行人：洪银冠，男，1963年11月29日出生，汉族，个体户，住福建省尤溪县。复议申请人张是年、吴惠芳、罗观炜不服福建省尤溪县人民法院（2016）闽0426执异55号执行裁定书，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。尤溪人民法院查明，该院在执行申请执行人洪银冠与被执行人张是年、吴惠芳、罗观炜民间借贷纠纷一案过程中，于2016年5月28日冻结被执行人罗观炜在中国建设银行福建省分行三明分行私人银行账户内款项人民币2020433.61元，于2016年6月6日提取被执行人罗观炜该账户内款项人民币405900元。尤溪人民法院认为，本案中张是年、吴惠芳未按生效法律文书履行义务，且其所提证据无法证实其已履行该义务，故张是年、吴惠芳提出停止对其强制执行的请求，理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院执行公开的若干规定》第十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第七条第一款第一项、第十七条第一项之规定，裁定驳回张是年、吴惠芳的异议请求。张是年、吴惠芳、罗观炜向本院申请复议称，2016年1月24日，在尤溪人民法院的主持下，其与洪银冠达成调解协议，并由尤溪人民法院出具（2015）尤民初字第2111号民事调解书，该调解书约定：待张是年、吴惠芳将相应400000元的财产定于2016年5月1日前过户给洪银冠。调解书签订后，张是年提出用沙县的安置房及贵溪洋安置房抵偿，并告知洪银冠该房产的性质为安置房，待竣工的才能办理房屋产权证。洪银冠知悉后未提出异议，并于2016年4月19日到现场看房。2016年4月27日，洪银冠短信通知张是年，因为安置房产权不明析，不要安置房，要求张是年想别的办法解决。张是年提出用罗观炜在漳州开发的商品房抵偿，该房产可以当天直接办理网签或过户手续。2016年4月30日，在尤溪人民法院的主持下与洪银冠协商房产过户事宜，但洪银冠不同意按调解书履行，要求支付现金。调解书中明确约定张是年提供房产过户给洪银冠抵偿债务，张是年提供相应的房产，但洪银冠不同意接受，要求改变调解书的约定，并向尤溪人民法院申请强制执行，属洪银冠单方违约，过错责任在于洪银冠。原审法院认为异议人提供的房屋于当天只能办理网签手续，不等同于过户手续是错误的，办理网签手续，双方就受到合同法及物权法的保护，不能轻易变更。若洪银冠于2016年4月30日与异议人一同前往漳州，就可以办理网签手续，相当于异议人与洪银冠已经在办理调解书约定的过户手续。原审法院未充分审查本案事实，认定复议申请人未按生效法律文书履行义务错误，请求撤销尤溪人民法院2017年2月6日作出的（2016）闽0426执异55号执行裁定书，并依法停止对复议申请人的强制执行。洪银冠称，其按照生效的调解书提起执行，张是年、吴惠芳未能在2016年5月10日前将能够办理过户的房产过户是客观存在的事实，张是年、吴惠芳没有按照民事调解书的约定履行自己的义务。张是年、吴惠芳所述双方在2016年4月30日协商将漳州房产过户不是事实，4月30日到5月2日是节假日，无法履行。张是年、吴惠芳因未履行，申请执行人才于5月28日向法院申请执行，张是年、吴惠芳的请求没有事实依据，不能成立。本院查明，洪银冠与张是年、吴惠芳、罗观炜民间借贷一案，尤溪人民法院于2016年1月24日作出（2015）尤民初字第2111号民事调解书，该调解书载明：1、张是年、吴惠芳尚欠洪银冠借款本金4430936元及该款自2014年3月14日起至还清借款之日止按月利率20‰计算的利息；2、张是年、吴惠芳应偿还洪银冠为实现债权的支出的律师代理费50000元；3、对上述所欠的款额，罗观炜直接偿还借款本金3600000元，定于2016年2月7日前偿还2000000元、3月25日前偿还1600000元。张是年、吴惠芳偿还借款本金400000元。罗观炜对偿还借款本金400000元承担连带担保责任。待张是年、吴惠芳将相应400000元的财产定于2016年5月1日前过户给洪银冠，即免除罗观炜对借款本金400000元的连带担保责任；4、若罗观炜按约偿还借款本金3600000元，仅对张是年、吴惠芳偿还借款本金400000元承担连带担保责任。洪银冠同意免除罗观炜其余款额的全部连带担保责任；5、若罗观炜按约偿还借款本金3600000元，洪银冠除选择一套罗观炜房产保留查封外，其余已查封的罗观炜房产均予以解除查封；6、若张是年、吴惠芳、罗观炜按上述约定的金额、时间偿还借款，洪银冠同意放弃其余款额（包括尚差本金、利息、律师代理费）；7、若张是年、吴惠芳、罗观炜未按上述约定的金额、时间偿还借款，应按借款本金4430936元及该款自2014年3月14日起至还清借款之日止按月利率20‰计算的利息，律师代理费5万元偿还（注：在约定的履行期限内，已偿还的借款按借款本息各50%的比例予以扣减），且告洪银冠有权就全案申请法院执行；8、罗观炜承担保证责任后，有权在承担连带保证责任的份额内向张是年、吴惠芳行使追偿权；9、案件受理费79396元，减半收取39698元，保全费5000元，合计44698元，由张是年、吴惠芳负担。洪银冠陈述收到罗观炜360万元，洪银冠认为张是年、吴惠芳未按调解书约定于2016年5月1日前将相应40万元财产过户到其名下，其于2016年5月25日向尤溪人民法院申请强制执行张是年、吴惠芳、罗观炜，尤溪人民法院同日立案执行，案号为（2016）闽0426执1141号，申请执行标的额为3133290.83元。2016年5月28日，尤溪人民法院作出（2016）闽0426执1141号执行裁定，冻结、扣划被执行人张是年、吴惠芳的银行存款316万元或相应价值的财产；冻结、扣划被执行人罗观炜的银行存款405900元或相应价值的财产。同日，尤溪人民法院冻结罗观炜在中国建设银行福建省分行三明分行银行账户内款项人民币2020433.61元。2016年6月1日，罗观炜将405900元款项支付到尤溪人民法院。2016年6月2日，尤溪人民法院解除上述账户存款的冻结。2016年6月6日，尤溪人民法院将405900元款项支付给洪银冠。本院认为，依法生效的调解书既是对当事人在自愿、合法基础上达成的权利义务内容的确定，也是具有强制执行效力的法律文书。就本案而言，依据调解书第3条、第6条的约定，张是年、吴惠芳将相应400000元的财产定于2016年5月1日前过户给洪银冠，即可免除张是年、吴惠芳、罗观炜其余债务的还款责任。双方当事人对该条款系以房产抵债的事实没有异议，但该条款并未指明该房产的特定信息，也未明确办理过户手续双方应各自承担的责任。故基于公平合理的原则，尊重交易习惯，应当由双方当事人共同协商确定40万元的具体房产，并由双方共同承担办理过户的责任。而本案中，双方对于特定房产的选定经过多次协商，张是年提供的贵溪洋房产因在当时暂不具备过户条件，洪银冠经过挑选并与股东协商后表示放弃，张是年并未逃避债务，而是在积极履行债务，张是年不应承担过户不及时的过错责任。而且，2016年4月30日，洪银冠和张是年、罗观炜在尤溪人民法院主持下就履行调解书第3条约定的以房产抵债事宜进行了协调，罗观炜明确表示愿意以其漳州产权明晰的房产用于抵偿张是年的40万元债务，而洪银冠则表示要支付40万元现金，不同意去漳州办理过户事宜，故洪银冠对于调解书第3条关于2016年5月1日前办理过户手续的约定无法如期完成，负有过错责任，其按照调解书第6条提起全案执行的申请违背双方订立调解书时的真实意思表示，不应支持。另外，罗观炜于异议过程中提供的漳州市锦鸿房地产开发有限公司的营业执照、商品房预售许可证及该公司的证明，足以证明罗观炜系漳州锦鸿御景楼盘的实际投资人即隐名股东，该楼盘在当时已经取得商品房预售许可证，罗观炜有条件完成40万元房产的过户手续。综上，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二款规定，调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。本案中，尤溪人民法院作出（2015）尤民初字第2111号民事调解书已生效，张是年、吴惠芳、罗观炜已按照生效调解书履行360万元的还款义务，也并未拒绝按约定履行40万元房产的交付义务，故尤溪人民法院依洪银冠的申请对该生效调解书予以立案执行不符法律规定，应予撤销。基于罗观炜自愿并实际以40万元现金替代履行调解书中约定的40万元交付房产义务，而洪银冠也实际接收该40万元现金的履行，张是年、吴惠芳、罗观炜对于该生效调解书所确定的义务已经全部履行完毕，异议人张是年、吴惠芳、罗观炜提出的异议成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二款，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项、第二款之规定，裁定如下：一、撤销尤溪县人民法院（2016）闽0426执异55号异议裁定；二、撤销尤溪县人民法院（2016）闽0426执1141号执行裁定，停止对被执行人张是年、吴惠芳、罗观炜的强制执行。本裁定为终审裁定。审判长  周春平审判员  高锦状审判员  陈永辉二〇一八年七月五日书记员  余春燕附：所引用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。-1-