.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省本溪市中级人民法院刑事判决书（2018）辽05刑再3号抗诉机关本溪市人民检察院。原公诉机关本溪市平山区人民检察院。原审被告人刘某，男，1970年12月25日，汉族，住本溪市。2006年因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一年，2013年8月17日刑满释放。因本案于2016年8月4日被监视居住，2017年2月3日被取保候审。2017年6月7日因犯贩卖毒品罪被判处拘役一个月，缓刑一个月，并处罚金五千元。本溪市平山区人民检察院指控原审被告人刘某贩卖毒品罪一案，本溪市平山区人民法院于2017年6月7日作出(2017)辽0502刑初146号刑事判决。该判决已经发生法律效力。2018年6月4日，本溪市人民检察院以本检公诉审刑抗[2018]2号刑事抗诉书向本院提出抗诉，本院依法组成合议庭，于2018年6月20日作出（2018）辽05刑抗3号再审决定书，决定由本院提审本案。于2018年7月11日公开开庭审理了本案。本溪市人民检察院副检察长赵欣出庭履行职务，原审被告人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2016年7月的一天，被告人王臣将重约1克的毒品海洛因勾兑液放置在被告人刘某驾驶的出租车内，并委托刘某代卖该毒品。同月26日，被告人王臣欲将上述毒品贩卖给吸毒人员王某，遂让王某到刘某处购买。同日，在本溪市××区北台俱乐部附近，被告人刘某明知是毒品，仍然帮助被告人王臣将重约1克的海洛因勾兑液以人民币100元的价格贩卖给王某。案发后，被告人王臣在其家中被侦查人员传唤归案，被告人刘某自动投案。侦查期间，被告人刘某提供重要线索，协助司法机关成功抓捕其他案件的犯罪嫌疑人，致使他案得以侦破。原判认定上述事实的证据有：被告人王臣、刘某在开庭审理过程中均无异议，并有证人王某的证言、被告人王臣、刘某的供述、辨认笔录、案件来源、抓捕经过、户籍证明、指认照片、现场检测报告书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明、电话查询记录、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、情况说明等证据证实。原审法院认为，被告人王臣明知是毒品而予以贩卖，被告人刘某明知王臣贩卖的是毒品，仍然帮助王臣将毒品贩卖给他人，两名被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王臣、刘某结伙实施故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王臣作为毒品的所有人及犯意的提起者、犯罪行为的主要实施者，所起作用较大，应当认定为主犯，按照其所参与和组织的全部罪行处罚；被告人刘某在共同犯罪中起到帮助毒品卖方将贩卖的毒品交付毒品买方，促成买卖双方完成毒品交易，所起作用较小，应当认定为从犯，对其从轻处罚。被告人刘某在犯罪后能主动到司法机关投案，如实供述全部犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，可以从轻处罚。被告人刘某提供重要线索，协助司法机关抓捕其他案件犯罪嫌疑人，从而得以侦破其他案件，具有立功表现，可以从轻处罚。被告人刘某有犯罪前科，可以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条之规定，判决：被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处拘役一个月，缓刑一个月，并处罚金人民币五千元。本溪市人民检察院抗诉认为，原审判决对原审被告人刘某适用法律错误。具体理由是：根据《中华人民共和国刑罚》第七十三条第一款至之规定，拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但不能少于二个月。原审判决刘某拘役一个月，缓刑一个月，并处罚金人民币五千元，属适用法律错误。经再审查明认定事实及证据与原审查明事实及证据一致。本院认为，被告人王臣明知是毒品而予以贩卖，被告人刘某明知王臣贩卖的是毒品，仍然帮助王臣将毒品贩卖给他人，两名被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王臣、刘某结伙实施故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王臣作为毒品的所有人及犯意的提起者、犯罪行为的主要实施者，所起作用较大，应当认定为主犯，按照其所参与和组织的全部罪行处罚；被告人刘某在共同犯罪中起到帮助毒品卖方将贩卖的毒品交付毒品买方，促成买卖双方完成毒品交易，所起作用较小，应当认定为从犯，对其从轻处罚。被告人刘某在犯罪后能主动到司法机关投案，如实供述全部犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，可以从轻处罚。被告人王臣归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人刘某提供重要线索，协助司法机关抓捕其他案件犯罪嫌疑人，从而得以侦破其他案件，具有立功表现，可以从轻处罚。被告人刘某有犯罪前科，可以酌情从重处罚。对于抗诉机关提出的“原审判决对原审被告人刘某适用法律错误”的抗诉理由，经查，原审认定原审被告人刘某犯贩卖毒品罪，在判处拘役一个月，适用缓刑时，缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月，原审判决的缓刑考验期限为一个月，属适用法律错误，抗诉意见成立。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条、第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条之规定，判决如下：一、维持本溪市平山区人民法院(2017)辽0502刑初146号刑事判决中的第一项及第二项中对原审被告人刘某的定罪和附加刑刑罚部分。即“一、被告人王臣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人刘某犯贩卖毒品罪，并处罚金人民币五千元。”二、撤销本溪市平山区人民法院(2017)辽0502刑初146号刑事判决中第二项的刑罚部分。即“判处拘役一个月，缓刑一个月”。三、原审被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长赵丽梓审判员张路审判员谢添禛二○一八年七月十六日书记员谭玉立附：本案所适用法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。