上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初1404号原告(反诉被告，住所地中国(上海)自由贸易试验区峨山路****楼****。法定代表人：胡杰，执行董事。委托诉讼代理人：彭俊，上海汉盛律师事务所律师。被告(反诉原告，住所地湖南省长，住所地湖南省长沙市div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：邱克西，经理。委托诉讼代理人：戴军，湖南金球律师事务所律师。委托诉讼代理人：张震，湖南大义律师事务所律师。原告上海欢旅金融信息服务有限公司诉被告湖南宝中国际旅行社有限公司服务合同纠纷一案，本院于2018年1月2日受理，被告湖南宝中国际旅行社有限公司向本院提出反诉，经本院审查后予以受理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人彭俊，被告的委托诉讼代理人戴军、张震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海欢旅金融信息服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告人民币(以下币种相同)228,250元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月，原、被告签订《供应商合作协议》一份，约定原告委托被告推广原告的“欢旅APP”，原告根据被告客户下载“欢旅APP”且完成订单交易的数量向被告支付推广费。双方另约定，如被告未在原告产品正式上线后四个月内完成3,000单，则所有订单按150元/单，计算推广费。原告依照约定向被告支付了25万元预付款，用途注明为推广费用。截至2017年3月，被告累计完成145单的推广业务。因市场因素发生变化，原告于2017年7月7月通过电子邮件方式提前10天通知被告解除双方间合作协议，并要求结算款项，但被告至今拒绝返还剩余货款。被告湖南宝中国际旅行社有限公司辩称，被告已经积极履行了合同宣传推广义务，在湖南省内各地区做了大量推广工作，花费了巨大的推广费用。原告支付的头笔预付款是推广费用的启动资金，也体现了启动宣传是需要成本的。在协议履行过程中，有诸多客户反映该款APP存在大量的问题，导致客户无法正常使用，造成了客户流失，同时也导致被告的口碑下降。究其原因，是原告的产品技术质量存在根本问题，原告应当承担违约责任。APP存在的问题主要有：后台处理时间过于漫长，体验差；系统与多种手机不兼容，注册、绑定银行卡、审核等无法通过；系统不稳定；技术更新缓慢。在2016年11月至2017年2月期间，系统甚至关闭了90天。双方就订单完成数量未作对账。正因为原告的过错，订单大量减少。被告湖南宝中国际旅行社有限公司同时向法院提起反诉，请求判令：1、原告向被告赔偿损失266,082.68元；2.反诉受理费由原告承担。事实和理由：2016年，原告希望在湖南地区落地其网上旅游业务，并希望我方予以推广并合作，经过商谈，双方签订了合作协议。签订后被告付出了大量的人力物力积极在湖南市场推广原告的网络，但由于原告方的原因，系统平台经常无法正常运营，并最终导致无法运行，原告的行为给被告造成了极大的损失。原告上海欢旅金融信息服务有限公司对反诉辩称，如果发生费用，是被告应当承担的商业风险。对于推广费用，原告未要求被告进行额外投入，双方在协议上也未约定。本案原告没有违约，被告的主张缺乏依据。本院经审理认定事实如下：2016年9月，原告(甲方)与被告(乙方)签订《供应商合作协议》一份。约定，鉴于甲方是一家互联网商务平台，乙方是一家拥有丰富旅游项目、客户资源的旅游公司双方签订协议。第1条，乙方利用其品牌、网点，以及人力资源优势，向其客户推广“欢旅APP”，使得其旅游客户下载“欢旅APP”并下单且完成订单交易。2.1.1在协议签订后并且收到乙方开具的正规增值税发票7日内，甲方预付乙方1,000人的推广费用作为启动资金，按250元/人计，合计25万元。第一阶段推广费用：乙方成功推广人数1至2,000人，按250元/人计算综合推广费；第二阶段推广费用：乙方成功推广人数2,001至3,000人，按300元/人计算综合推广费……。3.5乙方保证在甲方产品正式上线之后的连续4个月内(后续称合作推广期)最少完成5,000个交易订单。如乙方在合作推广期未完成3000个订单，则所有交易订单按150元计算，乙方需按每单100元退还甲方已经向乙方支付的费用。3.6四个月的期限以甲方完善APP中成人市场(此处特指除大学市场外)时间为准，甲方必须确保APP中成年人市场在9月25日开放。如果甲方开放成人市场的时间后延，则双方的协议完成时间则完后顺延，比如，APP中成人市场正式开放是10月15日，那么此协议的正式启动时间顺延为10月15日。5.2甲、乙双方任意一方违反本协议任意一项约定时，另一方应该及时书面指出并要求限期整改，如逾期不改对方有权选择终止本协议，并要求对方赔偿因违约行为给自身造成的所有损失，包括但不限于行政处罚、名誉损失、直接经济损失及合同履行后的预期利益等。6.1本协议有效期自2016年9月25日至2017年9月24日。6.2协议的终止：(1)本协议期间，甲、乙方双方可以协商终止本协议。(2)一方可通过提前10天书面通知对方提前解除本协议。6.3在发生以下情况时，一方可以向另一方发出书面通知立即终止本协议：(1)在本协议期限届满之前，一方明确表示或者以自己的行为表明不履行其在本协议下的主要义务。2017年4月13日，原、被告双方签订补充条款。载明，在2016年9月达成合作协议后，被告在其系统进行了广泛的宣传和推广，并获得了一定的成效，但由于原告在技术层面以及国家政策调整，导致“欢旅金服”的运行系统时断时续，无法开展正常的业务工作和操作流程，继而导致无法按照《合作协议》约定之要求期限完成相应交易订单数量，系统暂停时间为2016年11月17日至12月20日共35天；12月29日起至2017年2月21日共55天，合计90天。由此导致被告及其各渠道的宣传、推广和实际操作遇阻，客户认可度、操作流畅度、渠道信任度等因素都大幅降低，由于“欢旅金服”其认可程度在湖南地区就偏低，早期推广后，有一定效果，但在系统暂停期间关于“注册、征信、绑卡、扣款、产品呈现”等方面，有众多客户表示不满、甚至投诉，进而导致原本的旅游计划取消。根据上述情况，双方达成如下补充约定：1.原告认定上述导致“欢旅金服”系统暂停的原因与合作方(被告)无任何关系；2.由于系统暂停导致《合作协议》完成相应交易订单数量所约定之要求期限予以等额延长；3.考虑“欢旅金服”系统中途多次突然暂停且时间长，重新恢复客户订单数量需要比之前更长时间。加上原本的宣传推广周期，综合上述时间，《合作协议》完成相应交易订单数量所约定之要求日期延长到2017年12月31日。4.“欢旅金服”系统维护和正常运行是原告的工作义务，故原告将不断完善优化整个项目。2017年7月5日，原告向合作伙伴发了《关于“欢旅金服”旅游分期业务暂停的通知》。其表示，“取得了一定的成绩，期间也遇到不少的困难，比如因小贷公司及银行的整顿导致业务暂停；在推广时期遭遇瓶颈等，但在大家共同的努力下也都一一克服。然而，在行业不景气、推广难度大、营销成本高、用户骗贷多的大环境下，纵使我们竭尽全力依然抵不过业务一天天下滑，坏账一天天增加……，从今日起，上海欢旅金融信息服务有限公司的旅游分期业务全面暂停，将解除与所有供应商的合作协议，终止一切合作关系……，根据合同，我方通过提前10日书面通知贵司，双的合作协议终止。请贵司遵守在合同终止后5日内向我司返还相关商业信息及剩余预付费用。2017年8月2日，原告通过电子邮件，发送了解约合同协议书。另查明，2016年10月26日，原告支付被告25万元推广费用。审理中，双方就本案合同因原告发函已经解除，双方均无异议。原告为证明订单数量，提交了业务统计明细表，显示被告至今完成145单业务。被告对真实性无法确认。被告为证明自己实际推广，提交2016年9月至11月去高校宣传的照片、2016年9月至12月门店采访视频、微信公众号宣传推广(2016年9月至同年12月以及2017年3月、2017年5月)。原告对真实性无异议，被告宣传推广时间主要集中在2016年9月至12月；被告的宣传效果也不好，2017年5月的微信公众号的阅读量只有个位数。被告为证明其损失，提交费用明细，包括四名工作人员的工资213,157元，差旅招待费及办公费6,709.70元，电话费1,189.13元，总部租房的房租及水电费45,026.85元，渠道奖励14,500元(每单100元奖励，共计145单)。原告仅认可推广完成订单为145单，其他真实性与关联性不认可。上述事实由《供应商合作协议》及补充条款、《关于“欢旅金服”旅游分期业务暂停的通知》、付款凭证、邮件、照片、视频、发票等证据以及原、被告双方的陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，双方签订的《供应商合作协议》及补充条款，合法有效，双方均应恪守。双方均认可合同因原告发函已经提前解除。(一)关于被告完成的订单数量。原告主张根据被告推广完成订单为145单，原告提交了详细的清单明细。这也与被告提交的渠道奖励14,500元(每单100元奖励，共计145单)能够相互印证。被告不认可订单数量为145单，但未能提供证据证明订单数量。综上，被告完成的订单数量为145单，本院予以采信。根据《供应商合作协议》，如被告在合作推广期(产品正式上线之后的连续4个月内)未完成3,000个订单，则所有交易订单按150元计算。结合原告已经预付25万元，扣除145单的推广费用，被告应当退还原告228,250元。(二)关于被告损失。双方协议的补充条款载明，因原告系统暂停90天，导致被告及其各渠道的宣传、推广和实际操作遇阻，客户认可度、操作流畅度、渠道信任度等因素都大幅降低，由于“欢旅金服”其认可程度在湖南地区就偏低，早期推广后，有一定效果，但在系统暂停期间关于“注册、征信、绑卡、扣款、产品呈现”等方面，有众多客户表示不满、甚至投诉，进而导致原本的旅游计划取消，为此双方于2017年4月13日补充约定延长完成相应订单数量所要求的期限。从补充条款可以看出，因原告自身原因导致被告订单数量减少，为此通过延长合同履行期限的方式给予被告补偿。现原告不但没有延长履行期限，反而发函提前终止了合同，给被告造成了损失。被告现有证据不足以证明实际损失达到266,082.68元，结合现有证据以及合同履行情况，本院酌定原告另行补偿被告损失5万元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告(反诉原告)湖南宝中国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起三日内退还原告(反诉被告)上海欢旅金融信息服务有限公司228,250元；二、原告(反诉被告)上海欢旅金融信息服务有限公司应于本判决生效之日起三日内补偿被告(反诉原告)湖南宝中国际旅行社有限公司5万元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4,723元，减半收取计2,361.50元，由被告湖南宝中国际旅行社有限公司负担；反诉案件受理费2,645元，由反诉原告湖南宝中国际旅行社有限公司负担2,120元，反诉被告上海欢旅金融信息服务有限公司负担525元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  杨立转二〇一八年七月十二日书记员  樊如意附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。