四川省宜宾市南溪区人民法院民 事 判 决 书(2018)川1503民初811号原告：黄小会，女，生于1984年9月27日，汉族，住四川省宜宾市南溪区。委托诉讼代理人：张利萍，四川竹海律师事务所律师。执业证号：1511520151702904。被告：肖念强，男，生于1976年1月8日，汉族，住四川省资阳市雁江区。被告：宜宾市南溪区明鼎物业管理有限公司。住所地：宜宾罗龙工业集中区罗龙产业园中池路6号（宜宾罗龙工业集中区管理委员会*楼）。法定代表人：林兴平，职务：董事长。委托诉讼代理人：袁御军，公司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司。住所地：宜宾市南岸长江大道中段。负责人：王彦，职务：总经理。委托诉讼代理人：曾杰，公司员工。原告黄小会与被告肖念强、宜宾市南溪区明鼎物业管理有限公司（以下简称明鼎物业公司）、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司（以下简称人保财险宜宾分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月28日受理后，依法适用简易程序。在审理过程中，原告黄小会申请对其伤残等级、后续医疗费、护理期进行鉴定，本院委托了四川鼎诚司法鉴定所对上述项目进行了鉴定。本案分别于2018年7月13日和7月20日公开开庭进行了审理，原告黄小会及其委托诉讼代理人张利萍，被告肖念强、被告明鼎物业公司的委托诉讼代理人袁御军、被告人保财险宜宾分公司的委托诉讼代理人曾杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄小会向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、续医费、鉴定费、残疾辅助器具费、电瓶车损失费、停车费、交通费合计133265.50元；2、被告人保财险宜宾分公司在保险限额内直接直付原告上述赔偿金，其中精神抚慰金在强制保险项优先支付；3、本案诉讼费由被告负担。事实及理由：2017年12月21日6时20分，被告肖念强驾驶被告明鼎物业公司所有的车架号为LCCBBN3DXCG94813无牌轻型自卸垃圾车（以下简称自卸垃圾车），沿北滨江路往新中医院方向行驶至丽雅时代十字路口）左转弯时，与黄小会驾驶的无牌电动自行车相撞，造成两车受损，黄小会受伤的交通事故。事故发生后，原告黄小会当即被送往宜宾市南溪区中医院抢救并住院治疗98天后好转出院，产生住院费35008.20元（其中原告垫付1000元，明鼎物业公司垫付34008.20元），门诊费848元(原告垫付。此事故经宜宾市公安局交通管理大队出具的交通事故责任认定书认定，肖念强负事故全部责任，黄小会无责任。经查，明鼎物业公司所有的自卸垃圾车在人保财险宜宾分公司投保了交强险和商业险，本次事故发生在保险期间，保险公司应承担保险理赔责任。原告系农村人口，但在南溪城里居住并从事餐饮服务业，原告相关赔偿应按城镇人口标准进行计算。原告受伤部位是右下肢，必然会导致劳动能力部分丧失以及收入减少，原告的损失应计算被扶养人生活费。原告因此次事故中造成了以下损失：1、原告垫付医疗费1000元（医疗费35008.20元，其中明鼎物业公司垫付34008.20元）；2、门诊费848元；3、住院伙食补助费2940元（30元/天×98天）；4、营养费1800元（30元/天×60天）；5、住院护理费14400元（根据鉴定意见计算120元/天×120天）；6、误工费19000元[计算至评残前一日为190天×100元/天（根据2017年四川省餐饮行业36363元/年×365天）]；7、残疾赔偿金61454元（30727元/年×20年×0.1）；8、被扶养人生活费10995.50元（儿子陈某某：21991元/年×10年×0.1÷2）；9、精神抚慰金5000元；10、续医费10000元（根据鉴定意见计算）；11、鉴定费4000元；12、残疾辅助器具费378元（其中轮椅费278元，拐杖费100元）；13、电瓶车损失700元；14、停车费150元；15、交通费600元（酌情计算）。以上1-15项共计133265.50元。综上，本次交通事故给原告造成了重大的经济损失和精神损失，为保护原告的合法权利，特诉请人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告明鼎物业公司辩称，发生交通事故是事实，对责任划分无异议。被告肖念强系明鼎物业公司员工，肖念强驾驶的事故车辆（自卸垃圾车）系明鼎物业公司所有，该车在人保财险宜宾分公司投保了交强险和商业险（限额50万元，含不计免赔），事故发生在保险期间，原告的损失应该由人保财险宜宾分公司全部赔偿。被告为原告垫付了医疗费34008.20元，不要求在本案中一并处理。被告肖念强辩称，发生交通事故是事实，对责任划分无异议。被告系明鼎物业公司聘请的驾驶员，被告驾驶的事故车辆（自卸垃圾车）系明鼎物业公司所有，被告是在履行工作职责过程中发生本次事故。明鼎物业公司为自卸垃圾车投了保险，原告的损失应该由保险公司全部赔偿。被告人保财险宜宾分公司辩称，发生交通事故是事实，对责任划分无异议。被告明鼎物业公司为其所有的事故车辆（自卸垃圾车）在被告处投保了交强险和商业险，被告在承保范围内承担赔偿责任。保险公司不是侵权人，不承担侵权责任。具体意见是：1、医疗费应扣除15%的非基本医疗费用。根据保险合同约定，保险公司只赔偿符合基本医疗保险项目的费用。医疗费和门诊费以实际票据为准，门诊费金额应为847元；2、住院伙食补助费认可20元/天计算98天；3、营养费无医嘱，不予认可；4、认可住院期间护理费以70元/天计算98天。根据原告的出院记录，没有载明出院后需要护理，且原告在后期也没有证据证明确需要人员护理，因此，只认可住院期间的护理费；5、认可误工费按80元/天计算190天。原告属于家庭多人同时经营餐馆，原告一人受伤不能证明收入减少，不能以行业标准计算误工费；6、认可残疾赔偿金61454元；7、原告因伤致残是事实，但不能证明致残后就丧失了劳动能力，原告需要提供丧失劳动能力的依据，同时原告已经计算了误工费，则不应再计算被扶养人生活费，确需计算被扶养人生活费都应按夫妻共同抚养计算一半即10995.5元；8、精神抚慰金认可3000元；9、认可续医费10000元；10、鉴定费以实际票据为准；11、残疾辅助器具费不予认可。无相关正规票据予以佐证，且无与本次事故直接相关依据及医嘱；12、认可电瓶车损失费700元；13、停车费不属于本案的直接损失，被告不予认可；14、交通费酌情认可200元。事故车辆自卸垃圾车未办理行驶证，虽然在交强险保险合同中有特别约定，但在商业险保险合同中未进行特别约定，属于保险公司责任免除情形，保险公司在商业险中不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。一、原告黄小会提交以下证据：1、原告的身份证、户口簿复印件各一份。证明原告的主体资格及被抚养人情况；2、交通事故责任认定书、被告的行驶证、交强险保单、商业险保险代抄单复印件各一份。证明事故发生的事实及责任划分情况以及事故车辆的投保情况；3、南溪区中医医院住院病历、出院证、DR检查报告单、门诊费票据10张、网购轮椅订单截图2张。证明原告的医疗情况及费用情况；4、四川鼎诚司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票1张（金额4000元）。证明原告的伤残情况及费用情况；5、宜宾市南溪区仙临镇人民政府光明村民委员会及仙临镇人民政府的联合证明一份、商品房买卖合同复印件一份、宜宾市南溪区罗龙街道仙源社区居民委员会证明一份、缴纳物业管理费收据及装修保证金、电费收据各1张、南溪区南溪街道西门社区证明一份、门面租赁协议书复印件一份、门面保证金发票复印件一份、缴纳门面租金发票复印件一份、餐饮服务许可证及宜宾市食品经营卫生辅导意见书、健康证2份、结婚证、程时辉户籍信息复印件各一份。证明原告从2016年2月起就在南溪区南溪街道西门社区锦西路590号门面经营多味鲜面庄，并一直在南溪城区居住，且在2015年7月在城区购买了住房，原告的计算标准应按城镇人民口标准计算，误工费应当按照2017年四川省餐饮行业年收入36363元标准计算；6、停车费票据1张、电瓶车维修费票据7张。证明原告的财产损失情况。二、被告肖念强未提交证据。三、被告明鼎物业公司提交了以下证据：宜宾市南溪区中医医院医疗费发票1张（金额35008.20元）。证明被告为原告垫付了医疗费34008.20元。四、被告人保财险宜宾分公司提交了交强险和商业险保险单以及保险条款。对于双方当事人无争议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月21日6时20分，肖念强驾驶无号牌的轻型自卸垃圾车，沿北滨路往新中医院方向行驶至丽雅时代十字路口）左转弯时，与正信路由西往东黄小会驾驶的无牌电动自行车相撞，造成成两车损坏，黄小会受伤的交通事故。此事故经宜宾市公安局南溪区分局交通管理大队第5115221201701565号《道路交通事故认定书》认定，肖念强负全部责任，黄小会无责任。原告黄小会受伤后即入宜宾市南溪区中医医院骨伤科住院治疗，于2018年3月29日出院，共计住院98天，产生医疗费35008.20元（其中原告垫付1000元，被告明鼎物业公司垫付34008.20元）。原告于2017年12月21日产生门诊费153.00元（票据3张），2018年1月2日产生门诊费354.00元（票据2张），2018年4月11日产生门诊费56.00元（票据1张）；2018年4月18日产生门诊费142.00元（票据2张），2018年7月11日产生门诊费142.00元（票据2张），以上门诊费共计847元。出院诊断：中医诊断：骨折病、气滞血瘀证；西医诊断：1、右胫骨远端粉碎性骨折；2、右腓骨下段骨折；3、右小腿伤口二期愈合。出院注意事项：门诊随访（出院后3.6.12月）根据复查决定下地活动时间，在我科医生指导下功能锻炼，如有不适及时复查。出院带药：碳酸钙片2盒。2018年7月2日，四川鼎诚司法鉴定所出具鼎诚司鉴[2018]临鉴字第1251号司法鉴定意见书对原告的伤情作出鉴定结论：1、被鉴定人黄小会的伤残等级鉴定为10级；2、被鉴定人黄小会的后期医疗费约需要人民币壹万元（RMB10，000.00元）；3、被鉴定人黄小会的护理期评定为120日。原告支付了鉴定费4000元。厂牌型号为鹤云CQJ5021ZLXX车厢可卸式垃圾车（简称自卸垃圾车）系被告明鼎物业公司所有，该车在被告人保财险宜宾分公司投保了交强险和商业第三者责任保险（限额50万元，含不计免赔），两种保险单上均载明：厂牌型号：鹤云CQJ5021ZLXX车厢可卸式垃圾车、识别代码（车架号）：LSCBBN3DXCG194813、发动机号：C64F008345、机动车种类：清洁车、使用性质：其它非营业车辆。交强险保险单上载明“特别约定事项：场内车辆，未在车管部门登记。”，商业保险单上载明“特别约定事项：无。”本次事故发生在保险期间。明鼎物业公司未提交自卸垃圾车的行驶证。原告黄小会于2014年2月21日至2018年7月12日在宜宾市南溪区锦西路经营宜宾市南溪区小会面庄（又名宜宾市南溪区多味鲜面庄）；黄小会于2015年7月25日购买了位于宜宾市南溪区商品房，并于2017年5月入住。庭审中，明鼎物业公司提出由其承担原告损失超出交强险部分的意见，人保财险宜宾分公司对此无异议，但原告不同意其损失超出交强险部分由明鼎物业公司承担，认为人保财险宜宾分公司在与明鼎物业公司订立交强险和商业险保险合同时已知道投保车辆无行驶证的情况，且进行了特别约定，商业险中不应免责，其损失在交强险和商业险中均应当赔偿。本院认为，侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当支付残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。肖念强驾驶无牌自卸垃圾车与黄小会驾驶的无牌电动自行车相撞，造成了黄小会受伤致残的损害后果，肖念强在本次事故中负全部责任，应对黄小会因本次事故造成的合理损失进行赔偿，但自卸垃圾车属非营业清洁车，该车系明鼎物业公司所有，肖念强系明鼎物业公司员工，本次事故系肖念强在执行工作任务时发生，则原告的损失由明鼎物业公司负责赔偿。又因自卸垃圾车在人保财险宜宾分公司投保了交强险和商业险（含不计免赔），根据法律规定和保险合同约定，原告的各项合理损失由被告人保财险宜宾分公司在承保范围内承担赔偿责任，不足部分，由被告明鼎物业公司负责赔偿。人保财险宜宾分公司提出被保险车辆无行驶证在商业险中未作特别约定属责任免除情形的辩解，根据交强险保单中载明的事项“特别约定：场内车辆，未在车管部门登记。”，证明人保财险宜宾分公司在订立商业险保险合同时已明知自卸垃圾车未在车管部门登记，属于商业险保险合同责任免除情形，其仍然订立合同的本意应为该项责任免除排除，即使合同中未作特别约定，也不能以此为由主张责任免除，否则，该商业保险合同失去其订立的意义，也违背了诚实信用原则。因此，人保财险宜宾分公司的辩解理由不成立，本院不予采信；原告系农村人口，但在城镇居住生活且收入来源于城镇，其主张残疾赔偿金参照城镇人口标准计算，本院予以支持；原告经营面庄，属于从事餐饮服务业，参照2017年度同行业平均工资标准，原告主张的误工费按100元/天计算未超出该标准，且原告主张误工时间190天，也未超出评残前一日，因此，原告主张其误工费按100元/天计算190天本院予以支持；原告主张的门诊医疗费经核实为847元，其中有142元系伤残评定后产生，该142元门诊医疗费已包含在后续医疗费中，不应重复计算，原告合理的门诊医疗费本院确定为705元；原告的医疗病历中无加强营养医嘱，原告主张的营养费本院不予支持；原告系右胫骨远端粉碎性骨折、右腓骨下段骨折，参考出院医嘱“出院后3.6.12月复查决定下地活动时间……”并结合鉴定意见，原告受伤后需护理时间确定为120日为宜，另参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院酌情确定护理费按80元/天计算；根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第28条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均消费支出标准计算。原告伤情评定为10级伤残，并不必然导致其丧失劳动能力，且原告亦未举证证明其丧失劳动能力和丧失劳动能力的程度，应当承担举证不能的法律后果，因此，对于原告主张的被扶养人生活费，本院不予支持；残疾辅助器具费是指当事人因遭受人身损害造成残疾，为了补偿当事人丧失或者受损的身体功能，恢复部分生活自理能力，根据受害人的残疾情况和实际需要配备的一些辅助器具所需的费用。从原告的出院医嘱以及鉴定结论上可看出，原告并无配备残疾辅助器具的必要，原告经过一段时间后即能够恢复到下地行走，并且原告已主张了出院后恢复期间的护理费，已对原告部分生活不能自理期间的损失进行了补偿，同时，原告未提交可作报销凭证的正式票据。因此，原告主张的残疾辅助器具费380元，本院不予支持；停车费150元未提交合法依据，本院不予支持；被告人保财险宜宾分公司关于医疗费扣除15%非基本医疗保险费用的辩解，因该非基本医疗保险费用系医院根据原告的伤情使用的药品和提供其他诊疗措施，原告受伤治疗必然发生费用，原告作为非专业人员，无权选择是否使用，且被告人保财险宜宾分公司未对原告支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准进行举证，应当承担不利的法律后果，故本院对被告人保财险宜宾分公司医疗费扣除15%非基本医疗费用的主张不予支持。综上，根据查明的事实以及相关的法律法规，本院对原告在本次交通事故中造成的损失作如下认定：1、医疗费45713.20元（住院医疗费35008.20+门诊费705元+续医费10000元）；2、住院伙食补助费2940元（30元/天×98天）；3、护理费9600元（80元/天×120天）；4、误工费19000元（100元/天×190天）；5、残疾赔偿金61454元（30727元×20年×0.1）；6、精神抚慰金5000元；7、鉴定费4000元；8、电瓶车损失费700元；9、交通费400元（酌情）。以上1-9项合计148807.20元（含明鼎物业公司垫付的医疗费34008.20元）。根据交通事故认定，肖念强负事故全责，则原告黄小会在此次交通事故中造成的损失148807.20元由被告人保财险宜宾分公司在交强险和商业险限额内予以赔偿，扣除被告明鼎物业公司垫付的医疗费34008.20元后，人保财险宜宾分公司实际支付原告黄小会114799元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司于本判决生效后二十日内赔偿原告黄小会各项损失合计114799元；二、驳回原告黄小会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2300元，减半收取计1550元，由被告宜宾市南溪区明鼎物业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审判员  向荣二〇一八年七月二十三日书记员  李红