广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤06刑终672号原公诉机关广东省佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑志林，男，1971年5月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省广州市南沙区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人曾令津（曾用名曾令臻），男，1970年10月23日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人冯驹，男，1972年10月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人梁凤南，女，1966年10月18日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，同年9月28日被监视居住。原审被告人卢锦杰，男，1980年2月15日出生，汉族，中专文化，务农，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人卢润胜，男，1967年1月25日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人邱慧如，女，1966年1月4日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人麦锐森，男，1987年3月20日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人杨树林，男，1982年1月15日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人黄带冰，女，1971年3月27日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人麦健伟，男，1971年12月9日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现押于佛山市顺德区看守所。广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人曾令津、冯驹、郑志林、梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟犯开设赌场罪一案，于2018年5月24日作出（2018）粤0606刑初1009号刑事判决。原审被告人郑志林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，从2016年11月开始，被告人曾令津在“建业”赌博网站上通过代理账号发展下级代理，由下级代理接受投注。被告人曾令津掌控了y1457、y1458两个一级账号，并在y1457下发展出y1111、y1112、y1115等二级账号，在y1458下发展出y1116、y1117等二级账号。其中，y1111由被告人曾令津自己掌控，y1117由被告人冯驹掌控。被告人曾令津利用其掌控的二级账号y1111发展出y10888、y111122、y1120、y1201、y1202、y1203、y1204、y1205、y1206、y1207、y1208、y1209等三级账户。其中，y1120由被告人麦锐森掌控，y1202由被告人麦健伟掌控，y1204由被告人杨树林掌控，y1205由被告人黄带冰掌控，y1209由被告人郑志林掌控。二级账号y1115发展出y11×××11、y11×××19等三级账号，其中，y11×××11由被告人卢锦杰掌控，y11×××19由被告人卢润胜掌控。二级账号y1116发展出y1501、y1502、y1503等三级账号，其中y1503由被告人梁凤南掌控。被告人冯驹利用其掌控的二级账号y1117发展出y1505、y1506、y1507、y1508、y1509等三级账号，其中，y1505由被告人冯驹自己掌控，y1506由被告人杨树林掌控，y1508由被告人邱慧如掌控。经查证，2017年6月14日至2017年7月20日期间，上述各被告人利用自己掌控的账号接受投注的具体情况如下：一、被告人曾令津利用其掌控的一级账号y1457（及该账号之下的二级账号y1111）、y1458发展下级代理，由下级代理接受投注，其中，账号y1457共接受下注金额人民币（币种，下同）3706453元，获利（即名为“实占退水”的佣金，下同）31634.38元（含其自己掌握的二级账号y1111接受下注金额969509元，获利9361.61元）；账号y1458共接受下注金额637666元，获利2340.3元。二、被告人冯驹利用其掌控的二级账号y1117发展下级代理，由下级代理接受投注，并且自己利用该账号接受他人投注，共接受下注金额301885元，获利5950.12元（含其自己掌握的三级账号y1505接受下注金额79100元，获利952.2元）。三、被告人郑志林利用其掌控的三级账号y1209为上述赌博网站担任代理，接受他人投注，共接受下注金额343132元，获利3712.1元。四、被告人梁凤南利用其掌控的三级账号y1503为上述赌博网站担任代理，接受他人投注，共接受下注金额204600元，获利2811.6元。五、被告人卢锦杰利用其掌控的三级账号y11×××11为上述赌博网站担任代理，接受他人投注，共接受下注金额196097元，获利9434.34元。六、被告人卢润胜利用其掌控的三级账号y11×××19为上述赌博网站担任代理，接受他人投注，共接受下注金额148505元，获利7240.99元。七、被告人邱慧如利用其掌控的三级账号y1508为上述赌博网站担任代理，接受他人投注，共接受下注金额143948元，获利2518.6元。八、被告人麦锐森利用其掌控的三级账号y1120为上述赌博网站担任代理，接受他人投注，共接受下注金额65940元，获利203.1元。九、被告人杨树林利用其掌控的三级账号y1204、y1506为上述赌博网站担任代理，接受他人投注。其中，y1204共接受下注金额19155元，获利336.76元；y1506共接受下注金额19395元，获利716.43元。十、被告人黄带冰利用其掌控的三级账号y1205为上述赌博网站担任代理，接受他人投注，共接受下注金额17690元，获利135.45元。十一、被告人麦健伟利用其掌控的三级账号y1202为上述赌博网站担任代理，接受他人投注，共接受下注金额6610元，获利142.29元。另查明，民警从被告人曾令津处扣押作案工具白色iphone手机一部（号码：137××××****）、黑色电脑主机一台，从被告人冯驹处扣押作案工具土豪金色iphone6s手机一部、土豪金色iphone6手机一部、银色iphone手提电脑一台，从被告人郑志林处扣押作案工具VIVO牌Y66手机一部（号码：189××××****）、VIVO牌X7手机一部（号码：189××××****）、黑色台式电脑主机一台、黑色联想手提电脑一台，从被告人卢锦杰处扣押作案工具金色三星牌手机一部、黑色和银色外壳的组装电脑主机一台，从被告人卢润胜处扣押作案工具白色iphone5手机一部（号码：137××××****）、黑色电脑主机一台，从被告人邱慧如处扣押作案工具金色三星牌手机一部、黑色手提电脑一台，从被告人麦锐森处扣押作案工具白色iphone手机一部（号码：135××××****）、黑色电脑主机一台，从被告人杨树林处扣押作案工具红色NOKIA牌手机一部（号码：150××××****）、黑色东芝牌手提电脑一台，从被告人黄带冰处扣押作案工具黑色华为牌手机两部（号码：189××××****、189××××****）、黑色台式电脑一台，从被告人麦健伟处扣押作案工具三星牌手机一部（号码：139××××****）。原判认定上述事实有被告人曾令津、冯驹、郑志林、梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟的供述及辨认、指认笔录，证人彭妹女、劳某的证言，证人彭某、梁某1、梁某2、陈某1、梁某3、江某、陈某2、陈某3、邱某1、赵某、邱某2、区淑珍、何某1、伍某、周某、林某、何某2、梁某4、管某的证言及辨认笔录，证人梁某5的证言及辨认、指认笔录，抓获经过，户籍证明，搜查笔录及扣押、移交清单，网页截图，微信记录，公安机关出具的情况说明，视听资料等证据证实。原审判决认为，被告人曾令津、冯驹、郑志林、梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟无视国家法律，为赌博网站担任代理并接受他人投注，其中，被告人曾令津、冯驹、郑志林属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人曾令津在其所处的赌博网站中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚，但考虑其不是赌博网站的庄家或股东，仍然属于代理层级，在共同犯罪中的作用、地位与上述角色有所区别，在量刑时酌情予以考虑；被告人冯驹、郑志林、梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟在其所处的赌博网络中均起次要作用，是从犯，依法对被告人冯驹、郑志林减轻处罚，对被告人梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟从轻处罚。十一名被告人归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。对于扣押的作案工具，依法应予以没收、上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人曾令津犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。二、被告人冯驹犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。三、被告人郑志林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人梁凤南犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。五、被告人卢锦杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。六、被告人卢润胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。七、被告人邱慧如犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。八、被告人麦锐森犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。九、被告人杨树林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。十、被告人黄带冰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。十一、被告人麦健伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。十二、对暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的白色iphone手机一部（号码：137××××****）、黑色电脑主机一台、土豪金色iphone6s手机一部、土豪金色iphone6手机一部、银色iphone手提电脑一台、VIVO牌Y66手机一部（号码：189××××****）、VIVO牌X7手机一部（号码：189××××****）、黑色台式电脑主机一台、黑色联想手提电脑一台、金色三星牌手机一部、黑色和银色外壳的组装电脑主机一台、白色iphone5手机一部（号码：137××××****）、黑色电脑主机一台、金色三星牌手机一部、黑色手提电脑一台、白色iphone手机一部（号码：135××××****）、黑色电脑主机一台、红色NOKIA牌手机一部（号码：150××××****）、黑色东芝牌手提电脑一台、黑色华为牌手机两部（号码：189××××****、189××××****）、黑色台式电脑一台、三星牌手机一部（号码：139××××****）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。宣判后，原审被告人郑志林上诉提出其身患多种疾病，家中老母亲及大儿子身体也不好，确有特殊情况，请求二审对其从轻处罚，宣告缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人郑志林、原审被告人曾令津、冯驹、梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人郑志林、原审被告人曾令津、冯驹、梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟无视国家法律，为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为均已构成开设赌场罪，其中上诉人郑志林、原审被告人曾令津、冯驹属情节严重。在共同犯罪中，原审被告人曾令津起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人郑志林、原审被告人冯驹、梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟起次要作用，是从犯，依法对上诉人郑志林、原审被告人冯驹减轻处罚，对原审被告人梁凤南、卢锦杰、卢润胜、邱慧如、麦锐森、杨树林、黄带冰、麦健伟从轻处罚。各上诉人及原审被告人归案后均能如实供述罪行，依法从轻处罚。综合原审被告人梁凤南的犯罪事实、情节及认罪态度，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可予宣告缓刑。扣押的作案工具，依法应予没收，上缴国库。关于上诉人郑志林所提请求二审从轻处罚并宣告缓刑的意见，经查，郑志林接受他人投注的数额累计达到30万元以上，属情节严重，原判基于本案事实对其所作量刑系在法定幅度内，并无不当，其以身体有病、家庭困难等为由请求二审改判的理据不足。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 静审判员 达 琳审判员 陈南春二〇一八年七月十六日书记员 陈婉华附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。