文书内容广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0303民初8996号原告：深圳市建东装饰物业管理有限公司，住所：深圳市罗湖区解放路永新街**永新大楼**，统一社会信用代码：91440300192225078H。法定代表人：程焕三，董事长。委托诉讼代理人：阙嘉仁，男，汉族，1963年9月23日出生，身份证住址：广东省深圳市罗湖区，法律顾问。被告：程斯红，男，汉族，1969年1月20日出生，身份证住址：湖北省监利县，委托诉讼代理人：梁石燕，广东广和律师事务所律师，执业证号：14403201711739720。原告深圳市建东装饰物业管理有限公司诉被告程斯红劳务争议纠纷一案，本院于2018年3月9日立案后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人阙嘉仁，被告程斯红及委托诉讼代理人梁石燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判决原告不存在拖欠被告加班工资差额5060.72元的事实；2、判决原告不应向被告支付经济赔偿金29685.18元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告是原告聘用的保安员，双方签订的劳动合同期限为：2014年3月1日始至2019年2月28日止。在该合同期内，被告自己想跳槽离职去其他单位另谋高就，但又不主动辞职，便以原告（用人单位）未足额支付其加班费及拖欠其工资、补贴等费用为由，要“被迫”与用人单位解除劳动合同。2017年12月19日，他向深圳市劳动人事争议仲裁委员会（下称：劳动仲裁委）申请劳动仲裁，要求用人单位支付其经济补偿金及其他欠薪、欠费等。2018年2月12日，劳动仲裁委作出“深劳人仲案（2017）9515号”《仲裁裁决书》并于2018年2月24日送达原告签收。因不服该《仲裁裁决书》第一项和第四项之裁决，现原告于签收该裁决书的15日内向贵院提起本案诉讼。原告是物业管理公司，而被告应聘为保安员。原告对保安员实施的是综合计算工时制，每月定期会安排保安员轮休、倒休（或补休）。因保安员为特殊工作岗位，与8小时工作制的普遍工种不同，平时保安员周末或节假日会轮换安排值班。如该保安员每日超过8小时、每周超过44个小时上班的，便属于加班，可计发加班费。当然，已安排保安员轮休、倒休（或补休）的时间要扣除，不算加班工时。结合保安员每月或当年总的值班、加班天数平摊计发其加班费，况且，按原、被告签订的《劳动合同》第四条第（七）款约定：被告的劳动报酬含：基本工资、加班工资、节假日工资。故按被告月份基本工资2130元计算，被告每月收到的劳动报酬，能证明原告已足额甚至超额支付了保安员（包括被告）的加班费，不存在计发被告加班费额度不足的情形（详见有被告签名的《考勤表》及可与被告出勤情况能相互印证并已被劳动仲裁委认可其证明效力的《考勤记录表》）。原告对保安员的考勤用工及计发加班费的标准、数额、并不违反《劳动法》第36条、第38条之规定。但劳动仲裁委正是忽略并混淆了本案保安员特殊岗位及原告施用扣除保安员轮休、补休天数后，平均计发加班时间和加班费的特殊情况，导致仲裁裁决第一项的错误裁定。另外，因原告是次月的15日前，计发员工上一月的工资，在被告已申请劳动仲裁，并向原告递交被迫解除劳动合同之后，尚未领取的工资（按仲裁裁定书确认的工资数额），这不算欠薪，被告可随时到原告处办理领取手续。正因为原告不存在还欠付被告加班费及工资的情形，没有违反《劳动合同法》第38条第（二）款之规定，故被告不能适用该条法律规定，可享有“被迫”解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的权利。综上所述，原告请求贵院依法判如所请。被告程斯红辩称：一、原告确实存在未足额支付劳动报酬的事实，原告应支付被告拖欠的加班工资差额。1、被告每天上班12小时，每月固定休息4天，节假日上班按照原告的排版要求确定。被告在劳动仲裁中请求支付2015年12月1日至2017年11月30日加班工资差额19594.56元，劳动仲裁支持5060.72元，低于原告事实上应当支付的数额，但被告处于息诉服判、减少诉类、减少司法资源的原则就没有就此起诉。2、原告在劳动仲裁庭审时亦确定其向便被告发放的加班工资包含了工作日每天加班4小时的加班工资。原告支付的工资中虽然包含了部分的加班工资，但并没有足额支付被告加班工资。3、原告与被告约定的是标准工时制而非原告诉状所诉的综合计算工时制，详见原告提交法庭的证据2《深圳市劳动合同》第三条第一项：甲乙双方同意按以下第1种方式确定乙方的工作时间。即1标准共时制。二、被告基于原告未足额支付劳动报酬而被迫解除劳动合同关系，劳动仲裁裁决支持被告支付经济补偿金的诉求有事实和法律依据。原告在劳动仲裁庭审中确认于2018年1月2日收到被告邮寄的《被迫解除劳动合同关系通知书》，综上所述，原告的诉讼请求没有事实根据与法律依据，请求法院依法判决驳回原告全部的诉讼请求。根据当事人陈述及经法庭开庭审理确认的证据，本院认定如下：一、2014年3月1日原、被告双方签订《劳动合同》，合同期限从2014年3月1日起至2019年2月28日止，试用期3个月，工作内容是安保。双方约定每月工资为人民币2030元，工资每月中旬发放。双方对工资的其他约定：基本工资+加班工资+节假日工资，原告为被告提供高温补贴+五险的福利待遇。合同第三条约定，每日工作8小时，每周工作40小时；若工作需要，影响被告正常休息时间，则原告在本年度以内给予被告同等的调休或轮休，否则按加班处理。二、原告的上班考勤情况。原告向本院递交被告自2015年12月开始至2017年6月的《考勤记录表》，表中详细记录被告每天的上下班时间以及休息日。原告向本院提交2017年7月至2017年12月《考勤表》，表中显示被告的工作日及休息日以及休年假的状况，原告在上述考勤表中签名确认。三、原告发放工资情况。2015年12月至2016年5月期间，原告以银行转账方式每月向被告支付工资4400元。2016年6月至2017年11月期间，原告以银行转账方式每月向被告支付工资4600元。四、原、被告双方解除《劳动合同》情况。2018年1月2日被告用特快专递的送达方式，向原告发出《被迫解除劳动合同关系通知书》，内容是因原告未及时足额支付劳动报酬及没有按照规定缴纳社会保险费用，故被迫向原告提出于2018年1月4日解除劳动合同。原告确认于2018年1月2日收到被告邮寄的通知书。2018年1月4日被告没有再到原告单位上班。五、2017年12月19日被告向深圳市劳动人事争议仲载委员会申请仲载，要求：1、支付2015年12月19日至2017年11月30日加班工资差额19594.56元；2、支付被迫解除劳动合同关系的经济补偿金35193.66元;3、支付2015年12月1日至2017年11月30日生活补助金5280元;4、支付2017年12月1日至2018年1月3日工资5924.42元、生活补助220元；5、支付2017年度高温补贴750元。2018年2月12日深圳市劳动人事争议仲载委员会作出“深劳人仲案[2017]9515号”《深圳市劳动人事争议仲载委员会仲载裁决书》，裁决：1、原告向被告支付2015年12月1日至2017年11月30日加班工资差额5060.72元；2、原告向被告支付2018年1月1日至2018年1月3日工资881.38元；3、原告向被告支付2017年度高温补贴750元；4、原告向被告支付解除劳动合同关系的经济补偿金29685.18元；5、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服，在法定期限内向本院提起诉讼。本院认为，本案为劳动争议。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、原告未就其拖欠被告2018年1月1日至2018年1月3日工资881.38元及2017年度高温补贴750元提起诉讼，应该视为原告对此予以认可，本院予以确认，原告应该支付被告2018年1月1日至2018年1月3日工资881.38元及2017年度高温补贴750元。原、被告双方庭审中已认可《仲裁裁决书》中相关案情一至四项的陈述，本院对此亦予以采信。二、本案当事人争议的焦点是原告是否存在未能向被告支付加班工资。被告在庭审中已明确表示认可《仲裁裁决书》第五项对加班工资支付情况的计算及认定。原告在仲裁庭审中已确认向被告发放的加班工资中包含工作日每天加班4小时以及当月法定节假日加班工资，即使法定节假日没有上班也按法定节假日计发加班工资。从原告向本院提交被告自2015年12月至2017年6月期间的上下班《考勤记录表》中予以证实，因此本院采信被告每天工作12小时，工作日每日加班4小时，法定节假日每日加班12小时的主张。1、关于休息日加班工资。《考勤记录表》、《考勤表》显示，被告自2015年12月至2017年11月期间，休息日加班13天，原告没证据证明就该13天加班已向被告支付加班工资，因此原告应向被告支付13天休息日加班工资为人民币3695.89元（2030元÷21.75天÷8天×9天×12小时×200%+2130元÷21.75天÷8天×4天×12小时×200%）（核算方法见附表1）。2、关于工作日、法定节假日加班工资。原告已确认每月支付的工资中包含工作日、法定节假日加班工资，被告也确认工资中包含有加班工资。经核算，原告应支付被告2015年12月至2017年11月期间工作日、法定节假日加班工资差额人民币1364.83元（核算方法见附表2）。3、综上，原告应支付被告2015年12月至2017年11月期间加班工资差额人民币5060.72元。三、对于原、被告双方在庭审中争议原告于2017年1月22日向被告发放的人民币1969.1元属于工资还是年终奖问题。原告在仲裁庭审中已承认该款为2016年的年终奖，原告提交的银行流水未标注该款的性质，原告在没有新证据的情况下，在本院庭审中称该款不是年终奖，对此本院采信原告在仲裁庭审中的陈述，认定该款属于2016年的年终奖。四、关于原告是否应当向被告支付解除劳动合同关系的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬的情形的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告存在未及时向被告支付2015年12月至2017年11月期间加班工资的情形。而被告就原告未及时足额支付劳动报酬，主动向原告提出解除劳动合同，并以书面形式告知原告于2018年1月4日，原告亦承认收到被告发出的解除劳动合同通知书。被告要求原告支付解除劳动合同关系的经济补偿金，有事实根据和法律依据，要求合理、合法，本院予以支持。因被告劳动合同解除前12个月的平均工资为人民币4947.53元，被告在原告单位的工作年限为5年又10个月零3天，因此原告依法应支付被告解除劳动合同经济补偿金为人民币29685.18元（4947.53元×6个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳市建东装饰物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告2018年1月1日至2018年1月3日工资人民币881.38元；二、原告深圳市建东装饰物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告程斯红2017年度高温补贴750元；三、原告深圳市建东装饰物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告程斯红2015年12月1日至2017年11月30日加班工资差额人民币881.38元；四、原告深圳市建东装饰物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告程斯红解除劳动合同的经济补偿金人民币29685.18元。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由原告深圳市建东装饰物业管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 邱  昭  霞二〇一八年七月二十四日书记员 黄金能（兼）李铭歌附表1：休息日加班工资。            序  号              时  段              加班工资计算基数              休息日加班(天）              休息日加班工资（元）                  1              2015年12月              2030元/月              0              0                  2              2016年01月              1              280.08                  3              2016年02月              0              0                  4              2016年03月              0              0                  5              2016年04月              0              0                  6              2016年05月              1              280.08                  7              2016年06月              0              0                  8              2016年07月              1              280.08                  9              2016年08月              0              0                  10              2016年09月              0              0                  11              2016年10月              2              560.16                  12              2016年11月              0              0                  13              2016年12月              0              0                  14              2017年01月              3              840.24                  15              2017年02月              0              0                  16              2017年03月              0              0                  17              2017年04月              1              280.08                  18              2017年05月              0              0                  19              2017年06月              2130元/月              0              0                  20              2017年07月              2              587.59                  21              2017年08月              0              0                  22              2017年09月              1              293.79                  23              2017年10月              1              293.79                  24              2017年11月              0              0                  合计：              13              3695.89      备注：休息日加班工资=加班工资计算基数÷21.75÷8×休息日加班天数×12×200%。附表2：工作日、法定节假日加班工资差额。            序号              时  段              加班工资计算基数              工作日（天）              工作日  加班工资（元）              法定 节假日（天）              法定节假日加班工资（元）              已发工资（元）              加班工资差额（元）                    1              2015年12月              2030元/月              23              1610              0              0              4400              0                  2              2016年01月              20              1400              1              420              4400              0                  3              2016年02月              18              1260              3              1260              4400              150                  4              2016年03月              23              1610              0              0              4400              0                  5              2016年04月              20              1400              1              420              4400              0                  6              2016年05月              21              1470              1              420              4400              0                  7              2016年06月              21              1470              1              420              4600              0                  8              2016年07月              21              1470              0              0              4600              0                  9              2016年08月              23              1610              0              0              4600              0                  10              2016年09月              20              1400              2              840              4600              0                  11              2016年10月              18              1400              3              1260              4600              90                  12              2016年11月              22              1540              0              0              4600              0                  13              2016年12月              22              1540              0              0              4600              0                  14              2017年01月              18              1400              4              1680              4600              510                  15              2017年02月              20              1400              0              0              4600              0                  16              2017年03月              23              1610              0              0              4600              0                  17              2017年04月              19              1320              1              420              4600              0                  18              2017年05月              21              1470              2              840              4600              0                  19              2017年06月              2130元/月              22              1615.86              0              0              4600              0                  20              2017年07月              21              1542.41              0              0              4600              0                  21              2017年08月              23              1689.31              0              0              4600              0                  22              2017年09月              20              1468.96              1              440.69              4600              0                  23              2017年10月              18              1322.07              4              1762.76              4600              614.83                  24              2017年11月              22              1615.86              0              0              4600              0                  合            计：              1364.83      备注：1、工作日加班工资=加班工资计算基数÷21.75÷8×工作日天数×4×150%；法定节假日加班工资=加班工资计算基数÷21.75÷8×法定节假日天数×12×300%。