江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏02民终2081号上诉人（一审被告）：张小云，女，1975年9月28日生，汉族，住无锡市。委托诉讼代理人：何恒兵，湖南楚瑞律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：刘佳兴，男，1993年9月21日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：吴芳，江苏金匮律师事务所律师。上诉人张小云因与被上诉人刘佳兴合同纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2017��苏02**民初4659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张小云上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回刘佳兴要求其返还转让款59000元的诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实不清。双方签订的转让协议已履行完毕，无锡新城万博置业有限公司与谢新生签订的租赁合同与本案没有关联性，一审认定转让协议无效无法律依据。二、转让协议中的转让费59000元组成为设施、加盟费、服务费、剩余房租。一审认定其在该协议的签订和履行过程中均无过错，却要其全额返还转让款，显失公平。一审判决将涉案设备归还给其，但这些设备因管理不善，均已不能使用，没有任何价值，该部分损失应当由刘佳兴承担。其缴纳了2万元加盟服务费，该部分损失应由刘佳兴承担。刘佳兴辩称，1��张小云在签订合同时存在欺诈，其无法实现合同目的。2、本案不存在张小云缴纳2万元加盟费的事实。3、其接手时即为旧设备，且其经营时间不到一个月。请求驳回上诉，维持原判。刘佳兴向一审法院起诉请求，判令：1、解除刘佳兴与张小云签订的餐厅转让协议书；2、张小云返还刘佳兴转让款59000元并支付利息（自起诉之日2017年5月18日起至转让款返还时止，按同期银行贷款利率支付）；3、本案诉讼费由张小云承担。一审法院认定事实：2017年2月6日，张小云与刘佳兴签订餐厅转让协议书一份，约定张小云将位于广益锡沪家艺中心的餐厅“杭州述味餐饮管理有限公司述味手作便当广益店”转让给刘佳兴经营，转让总价为50000元整（包含店内所有设施、加盟服务、加盟费、剩余房租），另付3月至9月房租9000元。至接收日起，张小云协助刘佳兴办理相关手续，办理费用由刘佳兴承担。同日，刘佳兴与张小云签订利润分成协议一份，约定双方合作经营“杭州述味餐饮管理有限公司述味手作便当广益店”，张小云出资5000元给刘佳兴，刘佳兴提供盈利的百分之十给张小云。另查明：2017年1月1日，张小云与杭州述未餐饮管理有限公司签订加盟合作协议书一份，杭州述未餐饮管理有限公司授权张小云在江苏省无锡市锡沪家艺中心经营加盟店。张小云经营该加盟店期间借用崇安区曼海姆餐厅的营业执照。2017年5月22日，杭州述未餐饮管理有限公司出具证明一份，表示同意张小云将其加盟经营的述味手作便当转让给第三方经营。又查明：2016年9月15日，谢新生与袁海龙签订租赁合同一份，约定谢新生将锡沪家艺中心B198商铺西边一间出租给袁海龙用于经营，租赁期限为一年，租金为18000元。2017年5月22日，谢��生出具证明一份，称其同意袁海龙与其合伙人张小云将经营的饭店转让给刘佳兴经营，刘佳兴享有其与袁海龙签订的租赁合同的全部权利义务。锡沪家艺中心商铺系无锡新城万博置业有限公司开发并委托锡沪家艺中心商业物业管理无锡有限公司全权代理出租经营与物业管理。该公司与谢新生于2014年10月16日签订租赁管理合同一份，约定将锡沪家艺中心B198号商铺出租给谢新生经营餐饮，租赁期限自2014年11月1日起至2017年10月31日，谢新生在未获得该公司书面同意之前，不得擅自将商铺或其他任何部分停止使用或转租、分租于第三方，或让第三方使用。2015年3月26日，谢新生登记成立崇安区曼海姆餐厅，类型为个体工商户，经营场所为锡沪家艺中心B198号商铺。2017年12月4日，该公司向本院出具情况说明一份，称涉案商铺的开发商系无锡新城万博置业有限公司，涉���商铺并未办理产权登记，对谢新生将涉案商铺西边一间出租给袁海龙并不知情，也未对谢新生的该行为出具书面的同意，对谢新生的部分转租行为亦不予认可。目前谢新生已经将涉案商铺交还该公司。诉讼中，刘佳兴、张小云确认涉案商铺已于2017年9月份由谢新生收回。经现场勘验，刘佳兴与张小云一致确认，餐厅转让协议书确定的由张小云交付给刘佳兴的设备包含：冰柜一个、平冷操作台一张、微波炉两台、蒸箱一个、烤箱一个、两层拖架一个，上述物品均保存在谢新生位于广益名品城仓库。刘佳兴向该院称：其与张小云签订的餐厅转让协书约定转让总价为50000元，其中包含2月7日至2月28日的剩余房租，另餐厅转让协议书中约定的3月至9月房租9000元，实为1500元/月的标准计算6个月。据此计算得出剩余房租为1500元/月/30天*22天=1100元。上述事实，建设工程规划许可证、建设用地规划许可证、餐厅转让协议书、利润分成协议、加盟合作协议书、租赁合同、租赁管理合同、情况说明、勘验笔录及当事人陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，刘佳兴与张小云签订的餐厅转让协议书包含设备、加盟服务、加盟费、房屋使用权等的转让。涉案房屋的转让未经房屋管理人的同意，且谢新生的部分转租行为以及张小云借用崇安区曼海姆餐厅营业执照经营的事实具有相当的隐蔽性，据此亦无法推断房屋管理人对谢新生的部分转租行为知道或应当知道，故该院认定张小云无权转让房屋使用权，张小云与刘佳兴签订的餐厅转让协议书属无效合同。张小云与刘佳兴根据餐厅转让协议书各自取得的权益、财务应当互相返还。因刘佳兴与张小云一致确认涉案房屋已于2017年9月由谢新生收回，故无需再由刘佳兴返还给张小云。关于转让款金额，刘佳兴称其交付了59000元，张小云自认收到54000元，刘佳兴未举证证明其主张，故该院认定转让款为54000元。对于转让款的租金部分，由剩余租金及3月到9月租金两部分租金构成，其中3月到9月租金明确约定为9000元，双方一致确认剩余租金期限为2月7日至2月28日，刘佳兴陈述剩余房租1100元的计算依据符合常理且不违背谢新生与袁海龙签订的租赁合同，该院依法予以采纳。对于租金部分，由于刘佳兴未举证证明其已经及时交还房屋，即使餐厅转让协议书无效，其亦应当按照租金标准承担房屋占有使用费，刘佳兴无权要求张小云返还。故张小云应当返还刘佳兴剩余转让款43900元。关于利息损失，该院认为刘佳兴作为签订餐厅转让协议书的当事人，应当对合同内容进行审核，其对损害结果的发生亦存在一定过错，故对刘佳兴的该部分主��该院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百二十四条、《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、刘佳兴与张小云签订的餐厅转让协议书无效。二、张小云于判决发生法律效力之日起十日内返还刘佳兴转让款43900元。三、刘佳兴于判决发生法律效力之日起十日内返还张小云冰柜一个、平冷操作台一张、微波炉两台、蒸箱一个、烤箱一个、两层拖架一个。四、驳回刘佳兴的其他诉讼请求。案件受理费1275元，由刘佳兴负担328元，由张小云负担947元。本院经二审审理，对原审查明的事实予以确认。本院认为，刘佳兴与张小云签订的餐厅转让协议书包含房屋使用权的转让，根据合同法的规定，承租人转让出租房屋应当征得出租人的同意。本案中��涉案房屋的转让未经房屋管理人的同意，张小云也未提供证据证明房屋管理人对转租行为知道或应当知道，故一审认定张小云无权转让房屋使用权，其与刘佳兴签订的餐厅转让协议书无效合同并无不当。关于转让款支付金额，张小云称交付了59000元，刘佳兴自认收到54000元，张小云未提供证据证明交付金额为59000元。关于返还的设备，张小云也未举证刘佳兴使用过程中造成设备损坏。张小云上诉要求刘佳兴赔偿20000元加盟费损失，应当在一审中提出反诉请求。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1275元，由张小云负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  朱竞艳审判员  李 飒审判员  毛云彪二〇一八年七月十一日书记员  华茜渝