安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0603民初793号 原告：孟雪梅，女，1974年4月17日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：徐敬武，安徽启宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱军，安徽启宇律师事务所律师。 被告:淮北亿发食品有限公司，住所地安徽省淮北市相山区凤凰山经济开发区。 法定代表人：陈茂瑜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘亚，安徽日月律师事务所律师。 原告孟雪梅与被告淮北亿发食品有限公司（以下简称亿发公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年2月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孟雪梅的委托诉讼代理人徐敬武、朱军，被告亿发公司的法定代表人陈茂瑜及其委托诉讼代理人刘亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孟雪梅向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计89852.44元；2、本案诉讼费由被告承担。在案件审理过程中原告变更第一项诉讼请求，要求被告赔偿除伤残赔偿金和鉴定费以外的损失共计65112.44元。事实与理由：原告系被告临时雇佣工人。2017年4月1日，原告在被告处搬卸货物时因货车车主不慎致货箱倾倒，将货车上的原告砸落车下，导致原告胫腓骨骨折。现原告经鉴定为十级伤残。综上，原告为被告提供劳务时致损，并花费大量医疗费用。被告拒不履行赔偿义务，侵犯了原告的合法权益，故诉至法院。 亿发公司辩称，1、原、被告不是雇佣关系，而是承揽合同关系。原告到被告处干活仅有这一次，且是受他人指派，其与被告之间不存在控制、支配和从属关系，被告只与指派人进行搬运费结算。原告因承揽遭受伤害，被告不承担任何法律责任。2、原告内固定未取出，未达到伤残鉴定的时机，对其伤残部分的鉴定意见不予认可，已向法院申请重新鉴定，由此产生的重新鉴定费用由原告承担。3、原告的受伤系司机造成的，应向实际侵权人索赔。4、对原告的误工费、精神抚慰金有异议。原告应按农村户口计算误工费，被告不是侵权人不应承担精神抚慰金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：在原告提供的证据中，1、证人证言，结合庭审中原告的陈述，本院对该证据予以采信，能够达到证明原、被告之间存在雇佣关系的目的。对被告主张的其与原告不存在雇佣关系的意见因其未提供证据证明，本院不予采信。2、安徽至正司法鉴定中心作出的鉴定意见书，对该意见中涉及原告误工期、护理期、营养期的鉴定本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月30日，原告经他人介绍至被告处从事雇佣工作（临时搬卸），工资按15元/吨计算，即70-80元/天。2017年4月1日，原告在被告处搬卸货物时因货车车主不慎致货箱倾倒，将货车上的原告砸落车下受损。后原告被送往现代医院、淮北市人民医院住院治疗，诊断为左胫腓骨折，行左胫骨骨折切复内固定术。2017年4月12日，原告出院，实际住院11天，花费医疗费25212.44元，出院医嘱为：注意休息，加强营养；出院后口服阿司匹林至术后四周；内固定物待骨折愈合1年后取出；门诊随访等。2017年8月14日，原告委托安徽至正司法鉴定中心鉴定为构成十级伤残、伤后误工期140-160日、伤后护理期60-80日、伤后营养期50-70日，为此花费鉴定费1300元。2018年5月28日，被告向本院申请对原告伤残情况进行重新鉴定，本院依法委托安徽皖北医院司法鉴定所进行鉴定。2018年6月3日，安徽皖北医院司法鉴定所出具鉴定意见为：原告左胫骨平台骨折术后，左膝关节功能丧失6.7%，尚不构成伤残。被告为此支付重新鉴定费1300元。 本院认为，原、被告系雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担相应的赔偿责任。 原告诉请赔偿医疗费25212.44元，有医疗费发票附卷佐证，本院予以支持。原告诉请赔偿误工费18240元（114元/天×160天）、护理费9120元（114元/天×80天）、营养费2100元（30元/天×70天）、住院伙食补助费330元（30元/天×11天）、交通费110元（10元/天×11天），结合原告实际住院11天，自认误工费70-80元/天，参照2017年安徽省居民服务业工资标准、国家一般工作人员出差伙食补助30元/天标准及安徽至正司法鉴定中心鉴定有关事项的鉴定意见，本院酌定支持误工费10500元（70元/天×150天）、护理费7980元（114元/天×70天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费330元（30元/天×11天）、交通费110元（10元/天×11天）。原告诉请精神抚慰金10000元，结合原告的伤情，其未提供充分的证据证明其精神受到严重损害，对此本院不予支持。被告认为原告的损伤系第三人造成，应向侵权人索赔，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中原告已选择由雇主承担赔偿责任，符合法律规定，故对被告的主张本院不予支持。 被告主张原告支付重新鉴定费用1300元，因原告明确表示对此无异议，本院予以支持。 综上，原告的损失为：医疗费25212.44元、误工费10500元、护理费7980元、营养费1800元、住院伙食补助费330元、交通费110元，共计45932.44元，由被告负担。但与原告应承担的重新鉴定费1300元相折抵，本院支持被告赔偿原告上述各项费用共计44632.44元（45932.44元-1300元）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告淮北亿发食品有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孟雪梅医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计44632.44元; 二、驳回原告孟雪梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1428元，原告孟雪梅负担421元，被告淮北亿发食品有限公司负担1007元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  徐继东 人民陪审员  梁永祥 人民陪审员  刘 帅 二〇一八年七月二十六日 书 记 员  王 元 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。