福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)闽0582刑初632号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人黄基鸿，男，1967年9月11日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，农民，家住晋江市。曾因犯贩卖毒品罪于1995年3月11日被福建省厦门市中级人民法院判处有期徒刑十一年，并处剥夺政治权利二年，2000年7月24日经福建省泉州市中级人民法院裁定予以假释，2003年5月22日假释考验期满。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年5月6日被晋江市公安局抓获，次日被监视居住，10月16日晋江市人民检察院决定监视居住，因多次传唤不到案，2018年1月1日晋江市公安局变更强制措施为刑事拘留，1月15日由晋江市人民检察院批准逮捕，次日由晋江市公安局执行逮捕，现羁押于晋江市看守所。 辩护人蔡长基、吴金城，福建泉美律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2018〕573号起诉书指控被告人黄基鸿犯贩卖毒品罪，于2018年3月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员吴鸿瑜出庭支持公诉。被告人黄基鸿及其辩护人吴金城到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控： 2015年5月5日，被告人黄基鸿在晋江市龙山寺旁宋某,4（另案处理）租房内，以人民币200元的价格贩卖1小包毒品甲基苯丙胺（冰毒）给宋某,4。2015年5月6日，公安机关在宋某,4举报和配合下，在晋江市抓获被告人黄基鸿，并从其身上查获2小包共重11.79克的毒品甲基苯丙胺。 公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见及辨认笔录等证据，认为被告人黄基鸿的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人黄基鸿辩解其只是在宋某,4租房吸毒，没有收宋某,4的钱，没有贩卖毒品。在庭审中提出其有举报贩毒人员。其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，提出被告人具有以下从轻或减轻处罚的情节：1.被告人黄基鸿与宋某,4一起吸毒时，宋某,4向黄基鸿提出想买一些冰毒分给朋友吸，黄基鸿让她自己分点过去，虽然宋某,4有拿200元给被告人，但是后来宋某,4又拿走了200元，被告人没有收到钱。被告人贩卖毒品的数量应该以这一克左右的毒品为准。被告人被查获的毒品是用于和宋某,4一起吸食的，没有证据证明被告人带这些毒品贩卖给宋某,4，只是非法持有，没有贩卖的目的；2.被告人有吸毒经历，其不是以贩毒为职业，是偶然为之，主观恶性较小；3.被告人犯罪情节相对较轻，未造成严重后果，社会危害性较小；4.被告人如实供述，虽然监视居住期间有违反规定，但是其主动归案，认罪悔罪，可以酌情从轻或减轻处罚。建议对被告人判处三年以下有期徒刑。 经审理查明，2015年5月5日19时许，被告人黄基鸿在晋江市龙山寺旁宋某,4（另案处理）租房内，以人民币200元的价格贩卖1小包毒品甲基苯丙胺（冰毒）给宋某,4。2015年5月6日10时许，公安机关在宋某,4举报和配合下，在晋江市抓获被告人黄基鸿，并从其身上查获2小包共重11.79克的毒品甲基苯丙胺，扣押被告人黄基鸿用于联系毒品交易的手机一部。 案发后，扣押的毒品扣除取样后已上缴至晋江市禁毒委员会。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.晋江市公安局出具的破案及抓获经过、投案证明、工作说明，证实本案案发、案犯被抓获、案件侦破和侦查的情况。 2.被告人的户籍证明、厦门市中级人民法院（1995）厦刑初字第10号刑事判决书、泉州市中级人民法院（1998）泉刑执字第249号、（2000）泉刑执字第442号刑事裁定书，证明被告的基本身份、其曾因犯贩卖毒品罪被福建省厦门市中级人民法院判处有期徒刑，后经福建省泉州市中级人民法院裁定予以假释的情况。 3.证人宋某,4的证言及辨认笔录、照片，证明2015年5月5日，其与被告人黄基鸿在晋江市龙山寺旁其租房内一起吸食冰毒时，其向黄基鸿提出要买毒品，黄基鸿表示同意，将桌上毒品分了一些给其，其把两三百元人民币放在桌上。之后，其提出要先把钱拿去赌博，如果赌博赢了再还给黄基鸿，黄基鸿表示同意。宋某,4辨认出贩卖毒品给其的是被告人黄基鸿。 4.被告人黄基鸿的供述，证明2015年5月5日19时许，其在晋江市龙山寺旁宋某,4的出租房内与宋某,4一起吸毒，吸完后，宋某,4向其提出想买一点冰毒给朋友吸，其说其本来没有卖，你如果要就拿点过去。宋某,4就从其带的冰毒里分了一小包过去，然后拿了几张100元的人民币放在桌上要给其。之后宋某,4说先拿这些钱去赌博，如果赢了再还给其，其说可以。2015年5月6日10时许，宋某,4再次打电话说要吸毒，其就开车去找宋某,4，在宋某,4刚要上其车时，两人就被公安机关抓获。 5.扣押笔录、扣押清单、财物入库出库清单，证实2015年5月6日公安机关抓获黄基鸿时，从其身上查获疑似冰毒的物品两小包，（一包含包装重约9.2克，另一包含包装重约3.7克）、一部蓝色诺基亚1000手机（号码136××××8178）。 6.称量笔录及照片、泉州市公安局物证鉴定所检验报告、福建省毒品实物缴交收据，证实上述疑似毒品的重量及公安机关将上述疑是毒品取样送检，均检出甲基苯丙胺，取样后余下毒品均缴至晋江市毒品委员会。 7.尿液检验笔录、现场检测报告书及照片，证实经提取被告黄基鸿的新鲜尿液，使用甲基安非他明试剂结果呈阳性。 以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，证据内容均客观真实，各证据间可以互相印证，并与本案具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。 关于被告人黄基鸿辩称其只是在宋某,4处吸毒，没有收宋某,4的钱，没有贩卖毒品。经查，被告人黄基鸿在侦查阶段的供述与证人宋某,4的证言相互印证，能够证实被告人黄基鸿贩卖毒品给宋某,4的事实。黄基鸿的辩解与本院查明的事实不符，不予采纳。被告人黄基鸿提出其有举报贩毒人员，经查无实据，不予采信。 辩护人提出被告人贩卖毒品的数量应以一克左右的毒品为准，被告人被扣押的毒品只是非法持有，没有贩卖的目的。本院认为，被告人黄基鸿有贩卖毒品的行为，贩毒人员被抓获后，对于查获的毒品，一般均认定为其贩卖的毒品。故本案公安机关在黄基鸿身上查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，对辩护人的上述辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人的主观恶性较小，未造成严重后果，社会危害性较小；被告人如实供述，虽然监视居住期间有违反规定，但是其主动归案，认罪悔罪，可以酌情从轻或减轻处罚。建议对被告人判处三年以下有期徒刑。经查，被告人黄基鸿有贩毒前科，是毒品再犯，应当从重处罚；被告人黄基鸿在庭审中不如实交代其贩卖毒品的罪行，不具有坦白情节。综上，辩护人的辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人黄基鸿违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人黄基鸿曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄基鸿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币九千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月1日起至2026年3月29日止。罚金应在判决生效后十日以内向本院缴纳。） 二、扣押在案的作案工具手机一部（未随案移送）予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王鸿楠 人民陪审员  丁美丽 人民陪审员  丁思建 二〇一八年七月十六日 法官助理管舒 书记员李纯攀 附：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 －8－ －7－