广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1971刑初1205号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人韩通华，男，1986年5月21日出生，苗族，初中文化，户籍所在地为湖南省麻阳苗族自治县。因涉嫌犯盗窃罪于2017年9月15日被羁押并被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人谭必龙，广东天胜律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2018〕974号起诉书指控被告人韩通华犯盗窃罪，于2018年4月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2018年5月18日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员周泰成出庭支持公诉，被告人韩通华及其辩护人谭必龙均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，自2016年9月22日开始，被告人韩通华和张某2、韩某、向某（另案处理）四人以韩某个人名义承包了东莞市万江区漾湾国际水会男宾部。2016年10月初一天，张某2、韩某、向某和韩通华在东莞市万江区江都酒店一客房内密谋在漾湾国际水会盗窃顾客的财物，并由韩某将漾湾国际水会储物柜的总卡交给张某2。同年10月10日15时50许，被害人刘某1到漾湾国际水会消费，将一个黑色背包（内有现金18.9万元，其中10万元放在一个黑色挎包里，挎包放在8.9万元现金上）放在男宾部更衣区的1119号储物柜里。韩某即打电话通知张某2，张某2假装顾客进入漾湾国际水会男宾部，乘四周无人之机，张利用总卡打开1119号储物柜并发现被害人背包内的大量现金，即先后打电话与韩某、向某、韩通华三人商量盗窃多少金额。经四人商量后，张某2盗走刘某1挎包内的10万元现金。作案后，张某2、韩某、向某和韩通华平分赃款。2017年9月11日，公安机关经过侦查在广州市白云区将被告人韩通华被抓获归案。据此，公诉机关提供了相关证据，认为被告人韩通华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，诉请本院依法惩处。在法庭上，被告人韩通华辩解称：1、承包经营的时间不对。2、他没有商量作案，钱是韩某偷的，他只是接韩某，韩某给了他5000元，几天后他才知道韩某盗窃了9万多元。辩护人谭必龙提出被告人韩通华无罪的辩护意见，理由如下：1、韩通华事前没有参与预谋。2、韩通华没有参与具体的盗窃行为。3、韩通华因与韩某有借款关系，才产生费用的问题，本案没有证据证明韩通华参与赃款的分配。4、只有被告人的供述韩通华参与本案，是孤证，且供述内容也不一致，本案存在事实不清，证据不足的情形，无法证明韩通华参与盗窃行为。被告人及其辩护人均没有提供相关证据。经审理查明，自2016年9月22日开始，被告人韩通华和张某2、韩某、向某（另案处理）四人以韩某个人名义承包了东莞市万江区漾湾国际水会男宾部，后四人在东莞市万江区江都酒店一客房内密谋在漾湾国际水会盗窃顾客的财物，并由韩某将漾湾国际水会储物柜的总卡交给张某2。同年10月10日15时50许，被害人刘某1到漾湾国际水会消费，将一个黑色背包（内有现金17.9万元，其中9万元放在一个黑色挎包里，挎包放在8.9万元现金上）放在男宾部更衣区的1119号储物柜里。韩某即打电话通知张某2，张某2假装顾客进入漾湾国际水会男宾部，乘四周无人之机，张某2利用总卡打开1119号储物柜并发现被害人背包内的大量现金，即先后打电话与韩某、向某、韩通华商量盗窃多少金额。四人商量后，张某2盗走刘某1挎包内的9万元现金。作案后，张某2、韩某、向某和韩通华平分赃款。2017年9月11日，被告人韩通华因吸毒在广州市白云区被广州市公安局白云分局抓获归案，并处以行政拘留十日，后因本案于同月15日被侦查机关带回审查。上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）现场勘验、搜查笔录现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市万江区漾湾国际水会的基本情况，其中在男更衣室2区第1119号柜的柜内中间夹板表面提取一枚手印。（二）物证1、手机三部，证实张某2、向某、韩某三人使用手机的情况。2、背包、挎包各一个及现金8.9万元，证实案发当日，被害人的涉案物品的情况。（三）鉴定意见痕迹检验鉴定书，证实在案发现场柜内中间夹板表面提取的指纹与张某2十指指纹按捺印样本中右手中指指印为同一人所留。（四）书证1、到案经过，证实被告人韩通华于2017年9月11日因吸毒被广州市公安局白云区分局抓获并被处以行政处罚十日，因本案于9月15日被侦查机关带回审查。2、户籍证明，证实被告人韩通华的原籍情况。3、扣押物品清单，证实公安机关扣押张某2持有的一部OPPO手机（号码188××××51677），向某持有的一部苹果6Splus手机（电话188××******1）韩某持有的一部苹果6Splus手机（电话176××******6）。4、承包合作协议，证实自2016年9月22日起，韩某承包东莞市漾湾商务酒店有限公司的漾湾国际水会男宾部，有权销售一次性浴衣。5、调取证据清单及万江江都酒店开房记录，证张某2、韩某、向某及韩通华于2016年9月25日至10月6日期间曾经入住该酒店的情况。6、行政处罚决定书，证实被告人韩通华于2017年9月12日因吸毒被广州市公安局白云区分局处以行政拘留十日。（四）证人证言1、证人张某1（系漾湾国际水会服务员）的证言，证实案发当日16时许，他将一客人带到1119号更衣柜门口便离开。当日20时许，该客人称钱被盗并报警。2、证人黄某（系漾湾国际水会员工）的证言，证实案发当日19时55分，一客人让他打开更衣柜时发现被盗10万元现金。更衣柜没有被破坏的痕迹，且更衣柜需由他的锁牌和客人的锁牌同时用才能打开的。3、证人曹某（系漾湾国际水会更衣员）的证言，证实案发当日20时许，他听说一客人的钱被盗了，他留下来配合警方调查。（五）被害人陈述被害人刘某1的陈述，陈述2016年10月10日15时50分，他到万江区漾湾国际水疗消费，将一黑色背包（包内有8.9万元及装着10万元的挎包）放在水疗男宾部1119号柜里并锁上。20时许，他回到储物柜发现挎包里的10万元不见了，背包有被打开过的痕迹。（六）同案人供述与辩解1、同案人张某2的供述，供述韩某承包了东莞市万江区漾湾国际水疗男宾部经营，他、韩通华、向某是股东（之前称他不是股东）。在案发前几日，韩某给了他一把男宾部更衣室储物柜的通用电子钥匙，叫他保管好。2016年10月的一天18时许，韩某打电话叫给他，说有一客人很有钱，问他敢不敢去偷，他说可以。接着他扮作顾客进入男宾部更衣室，韩某发了一个衣柜的号码给他，用钥匙打开衣柜，衣柜里面有衣服和一个黑色的包，拉开拉链，发现有很多钱，该包里还有一个小包，拉开小包的拉链，又发现里面也是钱，共约有二十叠钱。他即打电话给韩某问拿多少，韩某说等会，等下回电话。他打电话给向某说这客人的包里有很多钱，向某说随便他偷多少。约5分钟，韩通华打电话给他问包里有多少钱，他说有十多二十万元，还有一小包，里外都装着钱，韩通华问他敢拿多少，他说只敢拿小包的钱，韩通华又问小包有多少钱，他说大概七八万元，后韩通华同意只拿小包的钱。他将小包的几叠钱拿出来，共九叠即9万元。得手后，我立即找向某，说清楚事情的经过，二人一起到广州找韩通华。到广州后，韩通华在盗窃得来的9万元里拿走了几千元，剩下的叫他跟向某保管好，叫他们在广州等，之后韩通华就走了。他和向某在广州呆了一天便到深圳，韩通华打电话给他，叫他和向某到东莞市万江区分钱。他和向某带着钱到万江江都酒店一客房，与韩通华、韩输分钱，每人分得22500元（之前向某急用钱，先拿走1万元，分赃时向某就少分1万元，故之前他交代只偷了8万元）。经辨认，张某2辨认出韩通华、向某、韩某。经指认，张某2指认出其作案现场是东莞市万江区漾湾国际水会男宾部1119号柜。2、同案人韩某的供述，供述东莞万江区漾湾国际水疗男宾部是以他个人名义承包，私底下由他、向某、韩通华、张某2合伙经营。四人商量，由张某2负责进入男宾部更衣室储物柜内盗窃客人的财物，盗得财物平分。2016年10月的一天，张某2致电给他，称在一个储物柜里发现约20万元，问他偷多少钱。他当时与韩通华在一起，二人商量后决定叫张某2偷9万元，张某2盗窃得手后与向某一起前往广州找韩通华，他就回东莞处理顾客被盗一事。几日后，韩通华来万江找他说分钱，四人在万江区江都酒店一客房内，将9万元赃款平均分，每人得22500元。分钱后，张某2、向某就不回男宾部上班。经辨认，韩某辨认出向某、张某2、韩通华。经辨认，韩某指认出东莞市万江区漾湾国际水会男宾部是其张某2盗窃财物的现场，指认出东莞市万江区江都酒店是其与同伙分钱的地方。3、同案人向某的供述与辩解，在公安机关前四份笔录称他没有盗窃。在公安机关第五份笔录供述他与韩某、韩通华、张某2合伙承包东莞万江区漾湾国际水疗男宾部经营，他主要负责打扫卫生。案发前几天，他已经没有上班，但股份还有。2016年10月10日晚上，张某2叫他到漾湾国际水疗消费，他有事就没有去。过了一会儿，张某2打电话给他，叫他在都会广场路边等。见到张某2后，张说在男宾部更衣室储物柜里，偷了一个客人9万元，已经跟韩通华、韩某商量好，叫他一起前往广州找韩通华，然后四人平分这些钱。之后他与张某2坐车前往广州找到韩通华，韩通华当即在偷回来的9万元里拿走了5000元，叫他和张某2在广州等，说他要跟韩某回万江处理漾湾国际水疗盗窃一事，之后韩通华离开。他和张某2在广州等了几天后便到了深圳玩，后到万某来找韩通华、韩某。当时韩通华、韩某约了他们在东莞市万江区都会广场附近的一间酒店客房见面，见面后韩通华提议平分得来的钱，于是每人分得22500元，分钱后他和张某2说不参与经营男宾部了，二人回了深圳。他不知道其他三人有没有商量作案，他事前是不知道的。平分钱是因四人承包男宾部经营时说所有的收入都平分，故盗窃到的财物也分给他。经辨认，向某辨认出韩通华、张某2、韩某。（七）被告人供述与辩解被告人韩通华的辩解，在公安机关称韩某承包了东莞万江区漾湾国际水疗男宾部，向某、张某2是股东。2016年10月的一天，他与韩某在广州，韩某接了张某2的来电后说张某2在漾湾国际水疗男宾部客人的包子里开到一个大的，有好几万元。因他做会所好长时间，故知道什么意思，即是说张某2私自打开客人的储物柜，发现包里装了许多钱，要偷走客人的钱。韩某叫他开车去东莞张某2和向某来广州，他问会不会分钱给其，韩某说要问张某2和向某，韩致电张，让他与张通话，他问张开到的包里有多少钱及是否分钱给其，张说要问韩和向。之后，他没有理会。当天晚上，张某2和向某到广州，他与韩某开车过去，他没有下车，不久韩某气冲冲回来称张某2、向某偷了客人包里9万元，但没有分钱给韩。后韩某叫他开车到万江处理客人被盗一事。他没有分到钱，也不知张某2三人如何分钱。在检察机关称韩某接到张某2电话时，张说在男宾部弄到一客人的几万元，想他接张某2、韩某在广州会合，韩某将事情告诉他，他要求分钱才去接人，韩某说作不了主，要问张某2和向某。韩某打电话给张某2，他接过电话问张包里有多少钱，张说没有数，他问会不会分钱给其，张说要问向某，其实三人不想跟他分钱，故他没有去接张某2等人。后张某2等人到广州横滘速发宾馆，他开车送韩某过去，韩某进去宾馆，不到十分钱，韩某和张某2下来，接着去赌钱。期间，韩某想他送张某2和向某回湖南，他说要借5000元才送，张某2给给他5000元。次日，张某2又说不回湖南，要回东莞，他就送张某2和韩某到万江的一小旅店，他也等了几天再回去。后来韩某说其分了19000元，其中1000元还没有给，张某2将钱带走，他说已经等了几天，那5000元就不还给张了。经辨认，韩通华辨认出张某2、韩某、向某。关于被告人、辩护人所提的辩解、辩护意见，本院评判分析如下：关于被告人韩通华的行为是否构成盗窃罪的问题。经查，第一、根据同案人张某2、韩某的供述，虽然二人对作案细节供述有所不同，但不影响本案认定被告人韩通华与张某、2韩某、向某作案前、作案中均有商量，作案后四人平分赃款的事实，且同案人向某的供述也能印证四人平分赃款的事实。第二、关于犯罪数额的问题。被告人韩通华与同案人张某2、韩某、向某均供张某2盗得金额为9万元，而被害人刘某1陈述被盗现金10万元，没有其他证据予以印证，故本院认定涉案数额为9万元更为客观、可信。综上，上述证据间相互印证，足以证实被告人韩通华伙同张某2、韩某、向某合伙盗得被害刘某1现金9万的事实，被告人韩通华的行为已构成盗窃罪，应以盗窃罪对其定罪处罚。关于承包经营时间的问题。经查，根据承包合作协议能客观反映韩某经营漾湾国际水会男宾部的时间是从2016年9月22日开始，故起诉书指控的承包经营时间客观、可信。综上，对被告人及其辩护人所提的辩解、辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人韩通华无视国法，以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法予以惩处。公诉机关指控被告人韩通华犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控犯罪数额为10万元的证据不足，按现有证据仅能认定犯罪数额为9万元，仅属于犯罪数额较大。根据被告人韩通华的犯罪情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人韩通华犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月15日起至2020年7月14日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、责令被告人韩通华退赔给被害人刘某1人民币90000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  叶柱坚人民陪审员  林 瑶人民陪审员  黄松武二〇一八年七月九日异书记员黄艳芬附页：本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》：第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。