四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川04民终718号上诉人（原审原告）：赵素俊，女，汉族，1980年11月23日出生，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：敬文泽，四川舟楫（攀枝花）律师事务所律师，执业证号：15104200010954773。被上诉人（原审被告）：攀枝花东泰房地产开发有限公司，住所地：四川省攀枝花市仁和区老街82号，统一社会信用代码：91510400720868799B。法定代表人：赵中伟。上诉人赵素俊因与被上诉人攀枝花东泰房地产开发有限公司（以下简称东泰房产公司）劳动争议一案，不服四川省攀枝花市仁和区人民法院(2018)川0411民初373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭，于2018年6月14日公开开庭审理了本案。上诉人赵素俊的委托诉讼代理人敬文泽到庭参加诉讼，被上诉人东泰房产公司经本院依法公告传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。上诉人赵素俊上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判支持赵素俊的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审认定东泰房产公司单方面解除与赵素俊的劳动合同行为合法没有事实和法律依据，违法解除劳动合同赔偿金应予以支持。一审以东泰房产公司向赵素俊送达的《关于协商解除职工劳动关系的通知》认定东泰房产公司解除劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第36条规定系错误。一审认定赵素俊未提供证据证明东泰房产公司存在违法解除劳动合同的事实系错误分配举证责任，法律规定应由东泰房产公司举证证明其解除劳动合同行为的合法性。故应认定东泰房产公司单方面解除与赵素俊的劳动合同违法，应承担违法解除劳动关系赔偿金67040元（2016年平均应发月工资4190元/月×8个月×2倍）；二、一审不支持赵素俊2017年6-12月的工资请求错误。一审支持赵素俊主张的2016年4-8月的应发工资余额6851.11元正确。但一审认为赵素俊未提供证据证明赵素俊2017年6-12月的履职情况、工资标准、是否发放等事实系认定事实错误，违法分配举证责任。1.履职情况。一审确认东泰房产公司与赵素俊劳动合同存续8年，终止日期为2017年12月31日，却不支持2017年6-12月工资错误，即使东泰房产公司停业，赵素俊未在2017年6-12月期间提供正常劳动，也不意味可以免除东泰房产公司支付劳动报酬的义务。2.工资标准。2017年6-12月赵素俊的工资标准是否减少应由东泰房产公司举证，东泰房产公司未能举证证明。应按2016年实发工资标准执行。3.是否发放工资。一审要求赵素俊证明2017年6-12月没有领取工资错误。综上，应支持上诉人2017年6-12月工资26409.11元（2016年月平均工资3772.73元×7个月）。三、解除劳动关系经济补偿金、未签劳动合同双倍工资计算标准错误，应以应发工资为基数。经济补偿金应为33520元（2016年月平均应发工资4190元×8个月），未签劳动合同双倍工资应为46090元（2016年月平均应发工资4190元×11个月）。二审中，被上诉人东泰房产公司未到庭参加诉讼，未提交书面答辩状。原审原告赵素俊一审诉讼请求：1.确认东泰房产公司解除与赵素俊的劳动合同关系违法；2.东泰房产公司向赵素俊支付劳动报酬33176.41元、经济补偿金33520元、违法解除劳动关系赔偿金67040元、2017年2月至2017年12月双倍工资差额46090元，合计179826.41元；3.本案诉讼费由东泰房产公司承担。一审法院认定事实：2010年4月2日，赵素俊与四川东泰投资有限公司签订了自2010年2月1日起至2011年1月31日止的固定期限劳动合同。2011年4月7日，赵素俊与东泰房产公司签订了自2011年2月1日起至2011年12月31日止的劳动合同。2013年1月28日，赵素俊与东泰房产公司签订了自2013年1月1日至2013年12月31日的《劳动合同续订书》。2014年2月19日，赵素俊与东泰房产公司签订了自2014年1月1日起至2016年12月31日止的固定期限《劳动合同》，合同约定赵素俊在东泰房产公司处从事职员工作，工资发放形式为月薪制，每月考核达标后的工资为（基本工资加岗位工资加绩效工资）3800元。2017年2月26日，赵素俊与东泰房产公司签订《二手钢琴转让协议书》，协议约定东泰房产公司将自有钢琴一台作价12000元出售给赵素俊，转让价款的支付方式为以东泰房产公司所欠赵素俊工资中的12000元予以抵扣。2017年12月1日，东泰房产公司出具《关于协商解除职工劳动关系的通知》，通知内容为：“赵素俊，女，身份证号码：，于2010年4月受聘于东泰房产公司工作，由于公司经营困难，经双方协商一致，决定于2018年1月1日起与你解除劳动关系。凭此通知60日内到参保单位办理失业登记和保险申领手续。”2018年1月26日，赵素俊向仁和仲裁委申请仲裁，要求：1.确认东泰房产公司解除与赵素俊劳动合同关系违法；2.自2018年1月26日起，解除双方的劳动合同关系；3.东泰房产公司支付劳动报酬33176.41元、补偿金33520元、赔偿金67040元、支付2017年2月至2017年12月双倍工资差额46090元。仁和仲裁委于同日作出了不予受理通知书。赵素俊起诉至法院。一审庭审中，赵素俊明确东泰房产公司欠其工资的月份为2016年4月至8月、2017年6月至12月，赵素俊提供了2016年4月至8月的工资表复印件，陈述东泰房产公司虽然对工资进行了造表，但并未实际发放，工资表载明2016年4月至8月赵素俊的实发工资分别为3771.07元、3771.07元、3819.57元、3733.94元、3755.46元。一审另查明：1.赵素俊提交的借记卡账户历史明细清单载明，2016年2月5日、5月31日东泰房产公司向赵素俊分别转款5781.88元、3732.27元，2016年9月8日、10月17日、12月19日、12月22日、2017年1月9日，东泰房产公司向赵素俊发放工资分别为7464.54元、3755.46元、3772.43元、3809.87元、7543.50元，2016年11月15日网转3789.41元。赵素俊陈述2016年2月5日、5月31日的转款系东泰房产公司补发2015年10月、11月的工资，2016年9月8日的工资系补发2015年12月、2016年1月的工资，2016年11月15日、12月19日的款项系发放2016年10月、11月的工资，2016年12月22日、2017年1月9日的工资系补发2016年2月、3月、12月的工资。2.依据赵素俊提供的借记卡账户历史明细清单、工资表以及上述陈述，赵素俊2016年1月至12月的月平均工资为3772.73元。一审法院认为，关于赵素俊主张的确认东泰房产公司解除与赵素俊的劳动合同关系违法及违法解除劳动关系赔偿金。赵素俊并未提供证据证实东泰房产公司存在违法解除劳动合同关系的事实，东泰房产公司于2017年12月1日出具的《关于协商解除职工劳动关系的通知》载明由于公司经营困难，经双方协商一致，决定于2018年1月1日起与赵素俊解除劳动关系。依据该通知载明的内容，双方劳动关系的解除符合我国《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，故对赵素俊的该两项诉讼请求，不予支持。关于赵素俊主张的拖欠工资。1.2016年4月至8月的工资。赵素俊主张东泰房产公司共计欠其2016年4月至8月的工资18851.11元，扣除东泰房产公司以钢琴一台作价12000元抵扣其应发工资，至今尚欠6851.11元未支付。赵素俊提供的《二手钢琴转让协议书》、工资表复印件及借记卡账户历史明细清单与其陈述的2016年东泰房产公司向其发放工资的情况能够相互印证，证实上述事实，对赵素俊的该主张予以支持，东泰房产公司应支付尚欠赵素俊的2016年4月至8月的工资6851.11元。2.赵素俊主张的2017年6月至12月的工资，因赵素俊未提供任何证据佐证其2017年6月至12月的履职情况、工资标准、是否发放等事实，赵素俊的该主张证据不足，不予支持。关于赵素俊主张的经济补偿金。赵素俊与东泰房产公司双方劳动合同的解除符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，东泰房产公司应支付赵素俊解除劳动合同的经济补偿金。东泰房产公司出具的《关于协商解除职工劳动关系的通知》载明赵素俊于2010年4月受聘东泰房产公司，双方劳动关系自2018年1月1日起解除，赵素俊在东泰房产公司工作的年限为7年零8个月。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，因赵素俊未举证证明其2017年的工资收入，参照赵素俊2016年月平均工资3772.73元计算经济补偿金为30181.84元（3772.73元/月×8个月）。关于赵素俊主张的未签劳动合同双倍工资。2014年2月19日，赵素俊与东泰房产公司签订了自2014年1月1日起至2016年12月31日止的固定期限《劳动合同》，期限届满后至2018年1月1日双方的劳动合同解除，双方的劳动关系处于存续状态，东泰房产公司应与赵素俊签订劳动合同而未签订，赵素俊主张2017年2月至12月未签劳动合同双倍工资符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，一审参照赵素俊2016年月平均工资3772.73元计算未签劳动合同双倍工资为41500.03元（3772.73元/月×11个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、东泰房产公司于判决生效后十日内支付赵素俊2016年4月至8月的工资6851.11元、解除劳动合同经济补偿金30181.84元、未签劳动合同双倍工资41500.03元，合计78532.98元；二、驳回赵素俊的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由东泰房产公司负担。二审中，上诉人赵素俊与被上诉人东泰房产公司均未向本院提交新证据。经本院二审审理查明的事实与一审查明的基本事实一致，本院依法予以确认。本院认为，关于赵素俊主张东泰房产公司系违法解除劳动合同及应支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求。东泰房产公司于2017年12月1日出具的《关于协商解除职工劳动关系的通知》中载明了“由于公司经营困难，经双方协商一致，决定于2018年1月1日起与你（即赵素俊）解除劳动关系”，赵素俊在二审庭审中陈述《关于协商解除职工劳动关系的通知》系东泰房产公司通知赵素俊去公司领取的，赵素俊是完全民事行为能力人，其应知晓并理解《关于协商解除职工劳动关系的通知》上载明的内容，如果赵素俊不同意《关于协商解除职工劳动关系的通知》上载明的内容，其应明确拒绝领取，且赵素俊未提交证据证明其对《关于协商解除职工劳动关系的通知》提出过异议，故应视为赵素俊同意《关于协商解除职工劳动关系的通知》上载明的内容，故一审判决认定东泰房产公司与赵素俊的劳动关系不是单方违法解除，不支持赵素俊主张的违法解除劳动合同赔偿金诉讼请求并无不当，本院依法予以维持。关于赵素俊主张东泰房产公司应支付其2017年6月至12月工资的上诉请求。东泰房产公司于2017年12月1日出具的《关于协商解除职工劳动关系的通知》中载明“赵素俊……，于2010年4月受聘于攀枝花东泰房地产开发有限公司工作。……由于公司经营困难，经双方协商一致，决定于2018年1月1日起与你（即赵素俊）解除劳动关系”，在两次庭审中，赵素俊均认可其与东泰房产公司于2010年4月建立劳动关系，于2018年1月1日解除劳动关系。本案中，东泰房产公司未能提供证据证明东泰房产公司在2017年6月至12月期间停业停产或已经足额发放赵素俊工资及赵素俊工资标准改变等事实，故东泰房产公司应按2016年度赵素俊月平均工资标准支付赵素俊2017年6月至12月的工资26409.11元（3772.73元/月×7个月）。关于赵素俊主张经济补偿金和未签劳动合同的二倍工资差额应以应发工资为基数计算的上诉请求。赵素俊向法院提交了东泰房产公司的《工资表》5份，虽载明了赵素俊2016年4月至2016年8月每月工资发放数额，但该证据均系复印件，且没有东泰房产公司加盖印章，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条规定，书证应当提交原件，本案无法确认赵素俊每月应发工资金额，故一审判决经济补偿金和未签劳动合同的二倍工资的计算标准和金额并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人赵素俊的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销四川省攀枝花市仁和区人民法院(2018)川0411民初373号民事判决；二、攀枝花东泰房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付赵素俊2016年4月至8月的工资6851.11元、2017年6月至12月的工资26409.11元，解除劳动合同经济补偿金30181.84元、未签劳动合同双倍工资41500.03元，合计104942.09元；三、驳回赵素俊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人赵素俊负担。本判决为终审判决。审判长  龚卫东审判员  李淑群审判员  王 前二〇一八年七月十二日书记员  许 那