湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1121民初1061号原告：甘立兰，女，1985年9月4日出生，汉族，住祁阳县。委托诉讼代理人：汪铁桥，湖南金浯律师事务所律师。被告：谢昭明，男，1972年9月30日出生，汉族，住祁阳县。被告：中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司。负责人：谢芳，经理。委托诉讼代理人：吴汉阳，湖南舜源泽律师事务所律师。原告甘立兰与被告谢昭明和中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘立兰的委托诉讼代理人汪铁桥、被告谢昭明及其保险公司的委托诉讼代理人吴汉阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘立兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失308523元（其中精神损害抚慰金在交强险中优先）；2、原告的损失先由被告保险公司在交强险和第三者责任险限额内赔付，不足部分由被告谢昭明赔偿。事实和理由：2017年9月20日，被告谢昭明驾驶湘Ｍ×××**小车途经祁阳县故乡缘门口地段将原告甘立兰撞伤，原告伤后被送往医院治疗。本次事故经公安交警部门认定，被告谢昭明负此次事故的主要责任，原告甘立兰负此次事故的次要责任。湘Ｍ×××**小车在被告保险公司参投了交强险和第三者责任险，本次事故发生在保险合同履行期间。因此，二被告应依法赔偿原告的损失。谢昭明未予答辩。保险公司辩称，原告的伤情构不上九级伤残，因原告手术后左膝关节的功能丧失程度没有相关的诊断证明予以证实，请法院对原告的伤情依法委托重新鉴定；原告的损失部分计算过高，请求依法予以核减；原告医疗费中含有国家非医保用药，依据保险合同的约定，国家非医保用药不属本公司的赔偿范围；诉讼费和鉴定费不属本公司的理赔范围。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。被告保险公司对原告二个小孩的学生身份提出了异议，认为应由其就读的学校出具证明，本院经审查认为，原告提交了二个小孩户口本及学生卡，被告保险公司未提供证据反证这一事实，故对原告的二个小孩系城区在校学生这一事实予以采信；被告保险公司对原告的司法鉴定意见书提出了异议，认为原告的伤情构不上九级伤残并申请本院对原告的伤残等级、误工期、护理期及康复费进行重新鉴定。本院经审查认为，原告的伤情鉴定系具有执法权的交警部门委托，且为原告作出鉴定的永州市中泰司法鉴定所具有鉴定资质，被告保险公司又未向本院提供证据支持其质证意见，故对被告保险公司重新鉴定的书面申请，本院不予准许；被告保险公司对原告的医疗费发票提出了异议，认为原告的医疗费发票中含有国家非医保用药，该部分不属其公司的理赔范围，并向本院申请了书面鉴定。本院经审查认为，保险条款中关于保险公司对于非医保用药免赔的约定，虽排除了当事人双方对超出医保用药使用的索赔，但交通事故受害人及投保人对于用药并无选择决定权，且被告保险公司并未提交证据证实其对该免责条款已向投保人进行了明确提示，并尽到了解释说明义务，同时被告保险公司也未向本院提供证据证明原告的医疗费超过了基本医疗保险同类医疗费用标准，故对被告保险公司对原告医疗费中的非医保用药进行鉴定的申请，本院不予准许。根据上述采信的证据，结合原、被告在庭审中的陈述，本院确认如下案件事实：2017年9月20日7时30分许，被告谢昭明驾驶湘Ｍ×××**小车由滨湖路驶往五交化方向，途经祁阳县故乡缘门口地段左转弯时，与原告甘立兰从五交化驶往沿江路直行的湘Ｋ×××**普通二轮摩托车相撞，造成两车受损和原告甘立兰受伤。原告伤后先后在祁阳县中医院、南华大学附属二医院和中南大学湘雅二医院住院治疗共44天，花医疗费132109元，原告伤情经永州市中泰司法鉴定所鉴定意见为：损伤程度评定为轻伤二级；伤残等级评定为九级伤残；伤后已用医疗费及鉴定费至2018年3月20日止，请按实际费用正规发票予以认可；伤后休息治疗9个月，1人陪护4个月，营养期3个月；根据伤情，左膝关节损伤术后，需定期复查，加强锻炼，另增加康复费6000元。本次事故经祁阳县公安局交警部门书面认定，被告谢昭明负事故的主要责任，原告甘立兰负次要责任。被告谢昭明驾驶的湘Ｍ×××**小车在被告保险公司参投了交强险和100万元不计免赔率的第三者责任险。本次事故发生在保险合同履行期间。原告系农村户口，居住在县城，两夫妇共同在县城从事铝合金、不锈钢制品和玻璃零售业务，共同抚养在县城上学的女伍滢（2006年元月15日出生）和儿伍航（2010年11月12日出生）。本院认为，原告甘立兰和被告谢昭明驾车均违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，发生交通事故并致原告受伤，经公安交警部门认定，原、被告负次主责任，故本次事故的赔偿责任比例应为3：7。因被告谢昭明驾驶的车辆在被告保险公司参投了交强险和第三者责任险，被告保险公司应按保险合同的约定代为被告谢昭明赔偿。原告虽系农村户口，但其长期在城镇居住和经营，主要收入来源于城镇，其主张按城镇居民户口的标准计算相关损失，符合法律规定，其小孩亦虽系农村户口，但长期在县城学习和生活，原告主张小孩的抚养费参照城镇标准计算，本院予以支持。原告伤前从事的是工业品零售工作，其主张按制造业标准计算相关损失于法无据，本院不予支持。原告的损失参照省上一年度批发和零售业工资标准计算较为合适，原告的鉴定费系因本次事故而支出，属本案的直接损失，交强险条款中虽有不予理赔的禁止性规定，但第三者责任险条款中无此方面的禁止性规定，该费可在第三者责任险限额内理赔，故对保险公司认为鉴定费不属其理赔范围的辩称，本院不予支持。原告因本次事故而致残，根据其伤残等级和双方的过错程度，结合受诉法院所在地的生活水平，原告的精神抚慰金酌情认可为7000元。原告未向本院提供交通费票据，但其伤后去过长沙和衡阳治疗，且住院时间较长，办理相关事宜来回往返，自然需交通费，本院酌情认可2000元，原告甘立兰的损失经核实如下：精神损害抚慰金7000元，医疗费132109元，住院伙食补助费44×50=2200元，营养费3474元（湖南省2017年度城镇居民人均消费性支出23163÷12×60%×3），车损1600元，小计139384元，残疾赔偿金135792元（33948×20×0.2），护理费15486元（46458÷12×4），误工费38647元（零售业51530÷12×9），康复费6000元，交通费2000元，被抚养人生活费37060元（23163×16÷2×0.2），小计234985元，鉴定费1500元，合计375869元。依照相关法律规定，原告的上述损失先由被告保险公司在湘Ｍ×××**小车参投的交强险限额内赔偿原告精神损害抚慰金7000元、医疗费10000元，残疾赔偿金103000元，车损1600元，小计121600元，下余损失254269元，由被告保险公司在湘Ｍ×××**小车参投的第三者责任险限额内赔偿70%计177988元，原告甘立兰自负30%计76280元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司在湘Ｍ×××**小车参投的交强险限额内赔偿原告甘立兰损失121600元，在第三者责任险限额内赔偿原告甘立兰损失177988元，合计299588元。上述款项限被告中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司在本判决生效后十日内付至祁阳县人民法院标的款帐户（开户行：湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，帐号为82×××86，收款单位：祁阳县人民法院收费处标的款专户，行号3XXXXX5）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5926元，减半收取2963元，由被告谢明昭负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  夏红旗二〇一八年七月十七日书记员  陈 程附相关法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。