安徽省泗县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖1324刑初87号 公诉机关安徽省泗县人民检察院。 被告人刘威，男，1989年4月23日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，住浙江省杭州市余杭区。被告人刘威曾因犯非法拘禁罪，于2014年4月30日被浙江省杭州市余杭区人民法院判处有期徒刑六个月，2014年5月26日刑满释放；因违反监督管理规定，于2017年6月24日被泗县公安局行政拘留10日，并处罚款人民币500元。被告人刘威因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年7月4日被泗县公安局刑事拘留，同年8月1日经泗县人民检察院决定逮捕，次日由泗县公安局执行逮捕，同年9月15日被泗县公安局取保候审。2017年12月1日经泗县人民检察院决定逮捕，同年12月4日由泗县公安局执行逮捕，现羁押于泗县看守所。 辩护人陈永，安徽玉金律师事务所律师。 辩护人郭家贵，安徽玉金律师事务所律师。 被告人周泽正，曾用名周泽飞，男，1993年10月5日出生于安徽省泗县，汉族，高中文化，住泗县。被告人周泽正因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年3月1日被泗县公安局决定刑事拘留，同年3月8日被南京铁路公安处南通站派出所民警抓获（限制人身自由），同年3月13日由泗县公安局执行刑事拘留，同年3月23日被泗县公安局决定取保候审。2017年8月16日经泗县人民检察院批准逮捕，同年10月19日由泗县公安局执行逮捕，现羁押于泗县看守所。 辩护人蔡震，安徽玉金律师事务所律师。 安徽省泗县人民检察院以泗检刑诉〔2018〕84号起诉书指控被告人刘威、周泽正犯故意伤害罪，于2018年2月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年6月12日公开开庭审理了本案。安徽省泗县人民检察院指派检察员梁某出庭支持公诉，被告人刘威及其辩护人陈永、郭家贵、被告人周泽正及其辩护人蔡震，被害人张某1均到庭参加诉讼。期间，泗县人民检察院建议延期审理一次，本案现已审理终结。 安徽省泗县人民检察院指控： 2016年午收后，被告人刘威将家中房屋以1.5万元价格承包给被害人张某1儿子张某4承建，被告人刘威以房屋质量有问题为由将后续工程转包给其他人并拒付部分款项，多次沟通无果后张某4弟弟张某2阻止施工。2016年11月17日上午，被告人刘威得知该情况后，纠集被告人周泽正和王某1、程某、马某于当日夜从浙江省杭州市驾车回泗县刘圩老家。2016年11月18日6时许，在泗县刘圩镇秦场村小湾拆迁安置小区，被告人刘威驾车带上述四人遇到被害人张某1、张某2，双方发生口角继而厮打，在被告人刘威与张某2互殴时，被害人张某1从背后拖拽被告人刘威时，被告人刘威用手肘捣被害人张某1胸腹部、被告人周泽正持木棍打被害人张某1后背。被害人张某1被殴打致左侧第5、6、7、8肋骨前肋骨折，腰背部右侧有一片状皮肤青紫。经鉴定，被害人张某1伤情分别属轻伤二级、轻微伤。 公诉机关当庭宣读并出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据，认为被告人刘威、周泽正故意伤害他人身体，致人轻伤二级后果，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人周泽正、刘威均系主犯。被告人刘威系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。 被害人张某1出庭陈述称，同意谅解被告人刘威、周泽正，但两被告人没有如实供述。被告人刘威用胳膊肘捣到她前胸，被告人周泽正用棍打她了，刘某2抱她并使劲抵她的，请求把事实弄清楚。 被告人刘威当庭辩解称没有用手肘捣张某1。辩护人陈永的辩护意见称，被告人刘威不构成故意伤害罪，其对被害人没有实施伤害行为，也没有指使他人对被害人实施伤害行为；被害人说刘某2殴打其，没有证据证明是被告人刘威指使的，被告人刘威不应当对被害人受伤承担责任；另被告人系主动投案。辩护人郭家贵的辩护意见称，被告人刘威不存在纠集他人和共谋；被害人对案件的发生有过错，被害人提及系刘某2殴打的；被告人刘威不成立犯罪。假设被告人刘威构成犯罪，其主动投案，事发后主动报案，看望被害人并赔偿损失。 被告人周泽正当庭辩解称被害人张某1的伤不是他造成的，对于指控其是主犯不认可；他在现场拉架，棍在他手里但没有造成后果。其辩护人的辩护意见称，没有证据证明被告人周泽正持棍殴打了被害人张某1及张某1所受伤与周泽正有直接关系；即使被打，造成伤害很小；被害人陈述伤是刘某2造成的；指控被告人周泽正殴打被害人事实不清，证据不足，被告人周泽正在本案中无罪。当庭提交了谅解书、通话录音（书面文字）证明被害人张某1受伤不是周泽正打的。 经审理查明，被告人刘威将家中房屋以1.5万元价格承包给被害人张某1儿子张某4承建，后被告人刘威以房屋质量有问题为由将后续工程转包给其他人并拒付部分款项，多次沟通无果后张某4弟弟张某2阻止施工。2016年11月17日上午，被告人刘威得知该情况后，纠集被告人周泽正和王某1、程某、马某于当日夜从浙江省杭州市驾车回泗县刘圩老家。2016年11月18日6时许，被告人刘威驾车带上述四人到泗县刘圩镇秦场村小湾拆迁安置小区，被告人刘威与被害人张某1及张某2发生口角。后被告人刘威与张某2互殴，被害人张某1从背后拖拽被告人刘威时，被告人刘威用手肘捣被害人张某1胸部、被告人周泽正持木棍打被害人张某1后背。被告人刘威、周泽正共同致被害人张某1左侧第5、6、7、8肋骨前肋骨折，腰背部右侧有一片状皮肤青紫。经泗县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人张某1损伤程度分别属轻伤二级、轻微伤，鉴定意见为损伤程度属轻伤二级。 另查明，2016年12月14日，泗县公安局决定对张某1被伤害案立案侦查。被告人刘威于2017年7月4日经泗县公安局民警电话通知到案，被告人周泽正于2017年3月8日被南京铁路公安处南通站派出所民警在泰州火车站附近抓获归案，临时羁押于江苏省南通市看守所至2017年3月13日。2018年8月24日，被害人张某1与被告人刘威、周泽正代理人刘某6达成和解协议，一次性赔偿张某1108000元，被害人张某1对被告人刘威、周泽正的行为表示谅解。 被告人刘威曾因犯非法拘禁罪，于2014年4月30日被浙江省杭州市余杭区人民法院判处有期徒刑六个月，2014年5月26日刑满释放；因违反监督管理规定，于2017年6月24日被泗县公安局行政拘留10日，并处罚款人民币500元。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认。 一、书证 （一）《受案登记表》、《立案决定书》证明，张某2报案及泗县公安局决定立案侦查情况。 （二）《户籍信息》、《前科证明》、《刑事判决书》、《行政处罚决定书》、《取保候审决定书》、《终止侦查决定书》等证明，被告人刘威身份信息及违法犯罪记录情况。 （三）《户籍信息》、《前科证明》证明，被告人周泽正身份信息及未发现违法犯罪记录情况。 （四）《到案经过》、《归案说明》、《临时羁押证明书》证明，被告人刘威、周泽正归案情况及被告人周泽正被临时羁押情况。 （五）泗县公安局刘圩派出所出具的《情况说明》证明，被告人周泽正经传讯未到案等情况。 （六）《伤情证明》、《CT报告单》证明，被害人张某1伤情及经肋骨三维重建结论为左侧5、6、7、8前肋骨折情况。 （七）《和解协议书》、《收条》、《谅解书》证明，被害人张某1与被告人刘威、周泽正代理人达成调解协议，收到赔偿费108000元，并对被告人刘威、周泽正行为表示谅解情况。 （八）泗县公安局刘圩派出所出具的《情况说明》、《通话清单》证明，通过话单分析和基站位置分析，事发前后周泽正与刘威运动轨迹高度一致，案发时刘某2不在案发现场。 二、证人证言 （一）证人王某1（绰号“三子”）证明，2016年11月17日晚上，刘威开车带上他、马某、程某、周泽正回老家。在回来的路上，刘威对他们说家里盖房子包工头要扒刘威家屋，如果发生冲突对方人多打起来，刘威自己上去打，让他们不要动手，上去拉仗就行。第二天早上六点钟左右，刘威开车先带他们四个到刘威家老房子那，然后刘威开车带他们到小区。他跟着刘威下车，刘威和一个中年男子因为盖房子钱的事情吵起来，那个中年男子手里拿着榔头扬起来要打刘威，被刘威夺掉了。刘威和那个中年男子拳打脚踢起来，刘威把那个中年男子摁倒在地上用拳头打，一个老太太拿着小锤上去拽刘威。他怕老太太拿小锤打刘威，他就对周泽正说赶紧上去把老太太拉过去，周泽正手里拿木棍上去拉老太太，他一转脸看到老太太坐地上大骂。后来又去一个小伙子要上去打刘威，周泽正认识。老太太坐在地上抱住那个小伙子腿不让小伙子上去打刘威。他不清楚是否有人抱老太太，要是有只有是周泽正。 （二）证人马某证明，2016年11月份一天下午，刘威说家里盖房子出事了要回家，他说给刘威开车，如果打架他不会下车。刘威开车到他的住处带他，车上还有王某1、周泽正、程某。第二天早晨六点钟，刘威开车带他们到小区往里面去，刘威停下车，刘威、王某1、周泽正下车了，他和程某没有下车。有个三十多岁中年男子手里拿大榔头砸刘威，刘威躲开把大榔头夺下来，刘威和中年男子扭打在一起。有个老太太手里拿小锤往刘威身边去，看上去想打刘威。周泽正不知道在哪里拿根柴火棍打了那老太太一棍，老太太就躺在地上。有个女的往刘威身边去被王某1一把拉开了，老太太小儿子去了要打刘威，被周泽正拉开了，老太太起来抓住刘威衣服不放，和刘威打的中年男子上去踹了刘威一脚，刘威没动打电话报警了。后来，刘威让他把车子开到后面路上等他们，刘威、王某1、周泽正步行到小区后面上车，王某1问周泽正打老太太干什么，刘威骂周泽正，周泽正没有说话。 （三）证人程某证明，2016年11月份一天，刘威打电话要车，说家里盖房子不让盖，后来刘威开车带他又去别的地方带了三个人。凌晨二点左右，他们五个人到刘圩街一家旅社住下休息。早晨刘威开车带他们四个人往刘威新房子地方进小区没多远，有一个三十多岁男子手里拿大榔头，一个老太太手里拿小锤，刘威和王某1、周泽正下车往前去，他和马某没有下车。那个男子嘴里骂刘威并拿大榔头去砸刘威，被刘威夺掉了。刘威用脚将那个人踹倒，那人起来抱着刘威，两人扭打在一起。拿小锤老太太要去砸刘威，周泽正拿棍上去扬了老太太一下，老太太坐地上大骂。一个小伙子过去要打刘威被他和周泽正拦住了。刘威和三十多岁男子又在一起扭打，那人打不过刘威，老太太从刘威身体左后方拽刘威衣服并抱着刘威腿，刘威就不打了。刘威打电话报警后让他们把车开到后面路上，上车后，王某1对周泽正说“老太太你也能下得了手”，刘威骂周泽正打老太太干什么。刘威担心老太太伤情说去医院看看。周泽正手里拿的木棍应该是从现场地上捡的，车里没有木棍。 （四）证人张某2（被害人张某1二子）证明，2016年11月18日早晨7点多左右，他和母亲张某1到刘某5家要修房欠款，他母亲张某1被刘某5儿子刘威打了。他们刚到刘某5家西边南北水泥路上，来了两辆车，其中有一辆宝马车，下来七八个人，其中刘威下车后张嘴就骂他，他说不给钱怎么给干。开始刘威用拳头打他眼一拳，他就和刘威互相撕拽，刘威被他摁在身底，这时候他感觉大腿被人踹一脚，有人从他后背拽推他，一个人拽他腿，刘威反身把他摁在身底，他看到有人拿棍的。他怕翻过身被棍打到就没有翻身，这时候刘威用拳头打他头并用膝盖抵他胸口。他和刘威撕拽绕的时候，周泽正拿棍没法下手打他。他母亲从刘威后面拽刘威衣领，他起来的时候还一直拽刘威衣领不放，他没有注意到是否有人拽她母亲，她说被人打一棍没说具体是谁打的。他对民警说拿棍小伙子打他母亲一棍，他不要求做法医鉴定，他们双方已经和解，他不追究刘威等人的法律责任。 （五）证人张某3（被害人张某1三子）证明，打仗那天，他到现场时，母亲张某1已被打倒在地，现场有两辆车，一辆白色宝马车，还有一辆灰色的车，刘威穿着红衣服，红鞋。和刘威一起的有个人提着木棍上来把他拦住了，问他名字及倒地妇女是他什么人。他说是他妈，那人说误会，他妈也劝他。他把母亲扶起来要报警，开灰车的人走了。刘威说在那并要带他母亲去医院，他们说不要紧，等派出所的来，刘威和拿棍的人过了一会走了。 （六）证人张某4（被害人张某1长子）证明，因盖房与刘威有纠纷，母亲张某1被打不知情。 （七）证人刘某1（被告人刘威岳父）证明，他女儿刘某6打电话对他说她家屋被人扒了，他后来到刘威家看见其前屋屋顶被扒了。他知道因为盖房子钱没有结清，刘威和张某2有点纠纷。天快黑时，他儿子刘某7开车带他到张某2家说和两家盖房子纠纷的事情，没有说好就顶了起来。刘威电话中说打架了，他还训了刘威一顿。刘某2和他们关系不怎么样，平时不怎么来往。 （八）证人张某5证明，2016年11月17日晚上6点多，他听到对门张某2家有吵的声音，出去看到张某2家门口停一辆小轿车，院里有两个人和张某2、张某2母亲在吵仗，其中一个年纪大点的让张某2去修屋，张某2说先给钱，那人不愿意，张某2让那人打条子那人也不愿意。张某2和那人说了几句，那两人就走了。 （九）证人张某6证明，他是跟张某2干活的，2016年11月18日早晨六七点钟，他听秦场庄小区里人说那边打仗了，现场只有一辆白色轿车，他看到张某2站着，张某1坐在地上，旁边站七八个小伙子。张某2、张某1和几个小伙子在吵仗，张某1说讹人的，听围观群众说张某1是被人用棍打的。那些小伙都20多岁，其中有一个穿红色衣服，还有一个拿棍的小伙子，后来把棍放白色车后备箱了。 （十）证人李某证明，张某1被打那天早晨7点多，他在秦场庄北边巷子里有几个小伙子在打一个人，被打的人被打倒在地，几个人围着踢打。他没太注意被打的是谁，只注意到其中有个穿红色衣服打人的。 （十一）证人刘某2证明，他和刘某1按辈分是兄弟，关系一般化。张某1被伤害时他没有去过秦场，那几天也没和刘某1联系过。2016年11月18早晨7点多钟，他起来到邱某1家，邱某1给他量体温并吊3瓶水，吊到上午10点多钟。由于第二天杨某家孙子12天，姓董家小毛孩剃毛头，他吊完水到杨某家安排干活后又到姓董家。干活人是他找的，杨某家是他和陈某3、刘某3，姓董家是XX、王某3。他文化程度低做菜日记做的简单，“10月20日为他”是指陈某3和他、刘某8在杨某家做活，“10月20号XX四利”指的是XX和王某3在姓董家干活。他是先接姓董家活后接杨某家活，人员调换干的。 （十二）证人杨某证明，2016年农历10月19日（2016年11月18日），他家孙子12天请厨师刘某2做菜。早席一般五六点准备，七八点开席，他请刘某2及其带几个人，至于刘某2本人当天早上在不在他家做菜不好说。 （十三）证人陈某1证明，2016年11月18日早晨，庄邻张某2说刘威欠他修房钱，不给清就扒房子，张某2母亲张某1也在旁边嚷嚷。后来刘威从一辆白色宝马车上下来，刘威和张某2吵打起来。他不想惹事就回家了，等他出来时，张某1已经坐在地上了，张某2蹲在旁边把张某1扶在怀里，张某2母子和刘威在争吵，张某2的弟弟也在旁边。事发现场就刘威一台宝马车，刘威下车时，另外三四个人也跟着刘威一起下车，其中有一个小伙子从车后备箱拿根米把长光滑的棍。现场没有毛胡脸的人，刘某2当时不在现场。 （十四）证人田某1证明，2016年秋收后，刘威找他说家里房子盖的不好，让他找人盖一下，他就找了王某2给刘威家盖房子。打仗之前，王某2已经找人盖了几天，中间张某2来找过事不让盖。打仗的时候，张某2手里拿着榔头，张某2母亲手里拿着铁锤，刘威开着一辆宝马车来的，连刘威三四个人左右。刘威一个人和张某2在打，其他人没有上去打张某2，张某2母亲拿着铁锤上去想动手，被刘威带来的小伙子弄跌倒了。他只看到一个小伙子拿棍的，不是刘威。刘威那一行人都是小伙子，没有年纪大的，刘威当天穿红色衣服。 （十五）证人王某2证明，田某1和刘威让他给刘威家盖房子，刘威说和之前的工头说好了，他才同意干的。2016年11月17日8点多钟，张某2来把小屋檐扒掉了，并让他不要干等处理好了再干，他就带人走了。第二天早上6点左右，刘威打电话对他说从杭州回来了，他过去给刘威家开门。他和田某2在路上站，张某2和其母亲手里拿锤从南往北去，张某2问他又来干活的，他说主家让他来开门的。刘威开车过来，从车上下来四五人，都是二三十岁小伙子，下车时没拿东西。接着，刘威和张某2吵打起来了，他看打起来就走了。等他回来时，刘威几个人已经走了，张某2站在那里，张某1坐在地上。他没有看到刘某2在打仗现场。 （十六）证人田某2证明，打仗那天早晨，他和王某2在他家门口讲话的，后来他带孙子回屋洗脸刷牙听到有人讲打仗了。他出来看时仗已经打过了，刘威站在西边，张某2站在东边，张某1站在人群中，其他人都不认识。 （十七）证人许某证明，一天早晨，她听到外面有打仗的声音。她出来看见刘威和姓张的盖房子的人在打仗，她一个人去拉一下架就离开了，没注意现场还有哪些人。 （十八）证人翟某证明，2016年11月18日早晨六点多，她听到有人说刘威带人来打仗了，她就去看热闹。她到现场没有人打仗了，张某1坐在水泥地上，张某1抱着张某2腿不让打，刘威站在旁边，身边有三四个拿棍的小伙子。现场就一辆白色的车，没有看到毛胡脸的人。 （十九）证人邱某（又名邱某1）证明，2016年11月份的一天早晨六点多，刘某2说其夜里发烧难受找他吊水，说有事让他吊快点。一个多小时后，刘某2吊完水走了。 （二十）证人陈某2证明，他不是跟刘某2干的，但是如果刘某2忙找他，他有空的时候会去帮忙。他有没有去杨某家帮过忙，想不起来了。 （二十一）证人刘某3证明，2016年11月18日，杨某家孙子十二天，他和刘某2、陈某2三人在那帮忙做菜的。那天早晨刘某2迟迟没有到，他打电话给刘某2，刘某2对他说发热在吊水，吊完水就来。八九点左右，刘某2就到了杨某家和他们一起干活。 （二十二）证人刘某4（被告人刘威弟弟）证明，2016年11月份，刘威对他说从浙江回家。他知道周泽正和杨某1在黑塔镇弄门窗，就让周泽正顺便跟刘威车回去看看。 三、鉴定意见 泗县公安局刑事科学技术室出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》证明，张某1被人打伤胸背部，造成左侧第5、6、7、8肋骨前肋骨折；腰背部右侧有一片状皮肤青紫，面积大于15平方厘米，其损伤程度分别属轻伤二级、轻微伤。鉴定意见为张某1损伤程度属轻伤二级。 四、辨认笔录 （一）《辨认笔录》证明，张某5辨认出刘某1是案发前一天晚上到张某2家吵架的人情况。 （二）《辨认笔录》证明，被害人张某1辨认刘某2是打架当日勒她腰部的人。 （三）《辨认笔录》证明，张某3、被告人刘威辨认出被告人周泽正是打架现场拿棍的人。 五、视听资料 （一）张某2拍摄《现场照片》证明，案发现场人物情况。 （二）《视听资料说明》、《光盘》证明，张某2称张某1后背被人用棍打了及张某1称“肋巴都挨他踹海了”等情况。 六、被害人张某1陈述，2016年11月18日早晨7点多钟，她和二儿子张某2往刘圩镇秦场村秦场庄刘某5家去时，从路北开来两辆车，车上下来七八个人，其中有穿红衣服的刘威。刘威对她们说不给他家盖房子，还不让人盖。她看他们人多怕出事，就上去想和他们说，但对方不和她说。刘威一脚把她扫踢倒了，几个人上来一起打她和张某2。刘威是用右脚扫的，扫到她左边腰，被踢倒之后腰被人打了一棍。张某2和刘威撕拽在一起，刘威和其他几个人用脚踢倒张某2，刘威又用拳头打张某2头部。她倒在地上爬不起来，张某2爬起来又被刘威几个踢倒又打了好长时间。旁边有庄邻劝阻，他们才开车离开。听小儿子张某3说其中手里拿棍的是他同学周泽正。 七、被告人供述和辩解 （一）被告人刘威供述和辩解，他从杭州带周泽正、王某1、马某、程某回来是因为张某2脾气不好且带干活的人多，他自己回来打仗会吃亏，让他们回去帮他打仗。当天六点半左右，他们到他家北边，张某2和张某1在那和邻居说他家房子给别人盖的事情，张某2手里拿榔头和螺丝刀，张某1手里拿小锤。他下车问张某2是不是扒他家屋的，张某2说他不给钱，还让别人盖。张某2就拿榔头要砸他，被他夺下，他俩就打起来了。他打张某2时，张某1不知道怎么趴在地上了。张某2被他打躺在地上抓住他不放，他用拳头打张某2脸才放手，张某1上去拽他衣领不放，他说不打，后来张某1就放手了。跟他去的四个人在一边看的，就周泽正一个人拿棍。他没有打张某2母亲，也没有看到周泽正打，其他人也没有打张某1，现场不知道是否有毛胡脸的人。后来，他在车上听王某1说周泽正拿棍捂了张某1一下。 （二）被告人周泽正供述与辩解，刘威说家里有事，还带了另外三个朋友回去。刘威告诉他们说其岳父打电话说家里盖房子和人吵架，让他们回去一起教训一下盖屋的人。第二天早晨6点钟左右，刘威喊他们一起先到刘威亲大爷家，他们没有找到钥匙后，刘威从房檐下面拿一根一米长左右三公分粗的木棍。刘威把小棍拿上车放在车辆后排，开车带他们往小区里面去。他们到房子南北巷口处，前面有两三个人站在那里，刘威指着前面一个男子和一个老妈妈对他们说，就是那两个人和刘威家吵仗了。刘威说自己先下去看看，如果打起来了，他们赶紧下去，不要让他吃亏了。刘威下去和那个手里拿着榔头的男子和老妈妈指手画脚吵起来，越吵越凶。后来刘威和那个男的打起来，刘威给那个男的手里榔头夺掉，两个人拳打脚踢。老妈妈拿着小锤上去，他认为是要上去打刘威的，他从路旁摸了根棍上去拽老妈妈，刚拽开点，老妈妈又上去了。在争吵过程中，老妈妈倒地的。当时，他、刘威、王某1在现场，其他两个人在现场什么位置不清楚，王某1没有打张某1。 对于被告人刘威当庭提出没有用手肘捣张某1及辩护人提出被告人刘威对被害人没有实施伤害行为的辩护意见。经查，被害人张某1当庭陈述她去拦刘威，刘威推搡她并用胳膊捣到她的前胸；证人王某1证明被害人张某1存在拿着小锤子上去拽刘威的行为；被告人周泽正当庭供述被告人刘威在被害人张某1上前拉仗时，对被害人张某1有推搡行为，被害人张某1在撕拽时跌倒的；被告人刘威供述被害人张某1拽他衣领了，双方存在接触。结合以上被害人陈述、证人证言、被告人供述、被害人伤情足以证明，被告人刘威对被害人张某1实施了推搡行为过程中用胳膊肘捣到被害人前胸致其倒地。对于被告人刘威及其辩护人的此节辩解和辩护意见，本院均不予采纳。 对于被告人刘威辩护人提出被告人刘威不存在纠集、指使他人和共谋实施伤害行为，被告人刘威不构成故意伤害罪的辩护意见。经查，被告人刘威因认为张某2脾气不好且带干活的人多，打仗会吃亏，让证人王某1、马某、程某及被告人周泽正回去帮其打仗。被告人刘威存在伙同他人实施故意伤害的主观故意，亦与被告人周泽正共同实施了故意伤害他人的客观行为，被告人刘威的行为符合故意伤害罪的构成要件。对于辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。 对于被告人刘威辩护人提出被害人对案件的发生有过错的辩护意见。经查，被告人刘威与被害人张某1之子张某2发生厮打时，被害人张某1拽被告人刘威的行为并不具有法律上的过错。对于辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。 对于被告人周泽正当庭提出被害人张某1的伤不是他造成的，对于指控其是主犯不认可的辩解及其辩护人提出没有证据证明被告人周泽正持棍殴打了被害人张某1，被告人周泽正无罪的辩护意见。经查，首先，结合证人张某2、王某1、马某、程某等人证言、被告人刘威供述、现场照片等证据均能证明案发时现场只有被告人周泽正一人手里拿棍，并拿棍帮刘威打张某2，打到了张某1，与被害人张某1陈述被人打了一棍相互印证。对于辩护人当庭提交的谅解书与被害人陈述矛盾，当庭被被害人否定；同时被告人周泽正当庭表示在侦查阶段讯问时并未受到该通话录音（书面文字）影响。其次，被告人周泽正与被告人刘威共同对被害人张某1实施了伤害行为，并致被害人张某1左侧第5、6、7、8肋骨前肋骨折和腰背部右侧有一片状皮肤青紫。被告人周泽正在共同犯罪中，起到了积极主要作用，应系主犯。对于被告人周泽正和辩护人的此节辩解和辩护意见，本院均不予采纳。 对于被害人张某1出庭意见称刘某2抱她使劲抵她，请求把事实弄清楚及被告人刘威辩护人提出被害人伤是刘某2造成的辩护意见。经查，被害人陈述刘某2显著特征系毛脸胡子，经公安机关调查通话记录进行基站分析及相关证人证实，刘某2与刘威在案发前无联络，刘某2不在现场。根据现有证据不能证明被害人张某1陈述的刘某2对被害人张某1实施了故意伤害行为，公诉机关当庭表示针对刘某2部分，如有证据将另行提起公诉。对于被害人张某1出庭意见及被告人刘威辩护人的此节辩护意见，本院均不予采纳。 对于被告人刘威辩护人提出被告人刘威系投案自首的辩护意见。经查，被告人刘威虽然于2017年7月4日经泗县公安局民警电话通知到案，但并未如实供述自己罪行，不符合自首的成立要件。故对于辩护人的此节辩护意见，本院均不予采纳。 本院认为，被告人刘威、周泽正故意伤害他人身体，致一人轻伤二级后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人刘威、周泽正均起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘威曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于被告人刘威已赔偿被害人经济损失，被害人张某1对被告人刘威、周泽正行为同意谅解，酌情予以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人刘威依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款及第六十一条；对被告人周泽正依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款及第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人刘威犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月4日起至2018年12月19日止。） 二、被告人周泽正犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月19日起至2018年8月2日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张银玉 审 判 员  秦素娟 人民陪审员  陶殿华 二〇一八年七月二日 书 记 员  庄 雅 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。