湖北省建始县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂2822民初1042号原告：徐巍，男，生于1962年2月13日，湖北省建始县人，建始县节龙工贸有限责任公司法定代表人，住本县。原告：徐节刚，男，生于1951年4月4日，湖北省建始县人，退休职工，住本县。委托诉讼代理人：任蓉（特别授权），湖北广润律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑崇新（特别授权），湖北广润律师事务所律师。被告：湖北恒华能源投资开发有限公司。住所地：利川市滨江北路中渡口（教场村**），统一社会信用代码：91422802050024123D。法定代表人：罗勇，公司经理。委托诉讼代理人：李孝勇（特别授权），湖北正典律师事务所律师。委托诉讼代理人：何金龙（特别授权），湖北正典律师事务所实习律师。被告：罗勇，男，生于1967年2月15日，重庆市奉节县人，户籍地重庆市奉节县，系湖北恒华能源投资开发有限公司法定代表人。被告：罗祥冰，男，生于1988年11月19日，湖北省巴东县人，系湖北恒华能源投资开发有限公司股东。原告徐巍、徐节刚诉被告湖北恒华能源投资开发有限公司（以下简称恒华公司）、罗勇、罗祥冰民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐巍、徐节刚及其委托诉讼代理人任蓉、郑崇新，被告恒华公司委托诉讼代理人李孝勇、何金龙到庭参加诉讼，被告罗勇、罗祥冰经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告徐巍、徐节刚起诉请求：1、判令被告恒华公司、罗勇偿还原告借款460万元，并按月利率20‰的标准支付自2018年4月1日至借款还清之日的利息；2、判令被告恒华公司、罗勇按照《借条》约定向原告支付违约金；3、被告罗勇、罗祥冰对恒华公司不能清偿的上述借款本息、违约金部分在其未出资本息范围内承担补充赔偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告恒华公司、罗勇因欠徐节义（系二原告同胞兄弟）工程款等款项共计460万元无力支付，而徐节义又因欠他人债务急需偿还，被告恒华公司、罗勇便找到二原告借款以支付所欠徐节义款项，并于2018年2月1日出具了《借条》及《关于罗勇借款的补充说明》，约定：因恒华公司、罗勇欠徐节义团堡水电站大坝工程款中的农民工工资160万元整，以及恩施州中级人民法院（2017）鄂28民终977号《民事调解书》所涉借款本息计240万元整，另因欠工程款太久，补偿徐节义利息60万元整，合计下欠徐节义人民币460万元整，因恒华公司贷款未到位，无力支付，故由恒华公司、罗勇给徐巍、徐节刚出具《借条》，徐巍、徐节刚代恒华公司、罗勇给徐节义支付460万元，该笔借款460万元由恒华公司、罗勇于2018年4月1日前偿还给徐巍、徐节刚，徐节义给罗勇出具领条以便罗勇在公司报账。如恒华公司、罗勇逾期未给徐巍、徐节刚还款，则自逾期之日起按月息2%支付逾期利息，并按日0.05%支付违约金。后二原告遂按徐节义指示给其债权人等支付钱款共计460万元。借款到期后，二原告多次催讨，被告恒华公司、罗勇均以无力偿还为由拒绝还款。被告恒华公司成立于2012年7月25日，注册资本为1亿元人民币，2017年6月13日《章程修正案》载明，由圣贤投资控股有限公司、罗祥冰、罗勇共同出资设立恒华公司，圣贤投资控股有限公司应出资5100万元、罗勇应出资4300万元、罗祥冰应出资600万元，被告罗勇、罗祥冰分别应在2016年8月31日前、2016年9月30日前全面履行出资义务。现因被告罗勇、罗祥冰未全面履行出资义务，致使恒华公司无力偿还二原告借款，严重损害了二原告的合法权益，因此，被告罗勇、罗祥冰应在未出资本息范围内对被告恒华公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告恒华公司辩称，首先，二原告所诉被告恒华公司欠徐节义工程款460万元，与客观事实不符，被告恒华公司不欠徐节义的工程款，实际欠徐节义借款140万元，本金加利息合计240万元，该案已经人民法院审结，目前已进入执行阶段。2018年2月1日，二原告邀约多人前往被告恒华公司办公所在地，以要求恒华公司支付所欠徐节义钱款为由，意图绑架恒华公司法定代表人罗勇至建始，在万般无奈的情况下，罗勇按照二原告的要求出具了《借条》《关于罗勇借款的补充说明》，但原告并未将所涉460万元款项支付给恒华公司和罗勇，未实际履行出借义务，被告恒华公司、罗勇与二原告之间借贷关系不成立。其次，即使借款是真实的，也是二原告跟恒华公司之间的债权债务，与罗勇个人无关，被告罗勇对涉案借款不承担连带清偿责任。第三，本案判决未生效前要求股东承担补充赔偿责任无法律依据。被告罗勇、罗祥冰未予答辩，亦未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告恒华公司成立于2012年7月25日，其经营范围为：水电、能源开发与投资及机电设备销售，注册资本1亿元人民币，由圣贤投资控股有限公司、罗祥冰、罗勇共同出资设立湖北恒华能源投资开发有限公司，圣贤投资控股有限公司应出资5100万元、罗勇应出资4300万元、罗祥冰应出资600万元，被告罗勇、罗祥冰分别应在2016年8月31日前、2016年9月30日前全面履行出资义务。依原告申请，本院依法向湖北省利川市国家税务局调取了恒华公司的会计报表（国税），恒华公司实收资本（或股本）4000万元。公司尚在建设中，未投产运营。恒华公司因修建团堡水电站欠案外人徐节义（系二原告同胞兄弟）团堡水电站大坝工程款（民工工资）160万元，以及恩施州中级人民法院（2017）鄂28民终977号《民事调解书》所涉借款本息计240万元，经双方协商补偿徐节义利息60万元，以上合计下欠徐节义人民币460万元，因贷款未到位，无力支付前述所欠徐节义款项，而徐节义也因欠外债较多急需支付，徐节义便与恒华公司法定代表人罗勇及二原告磋商，最终达成合意：由恒华公司、罗勇给徐巍、徐节刚出具借款460万元的借条，徐巍、徐节刚将借款直接支付徐节义，徐节义给罗勇出具收到恒华公司团堡水电站大坝工程款160万元及恩施州中级人民法院（2017）鄂28民终977号《民事调解书》所涉借款本息计240万元的收条，恒华公司、罗勇于2018年4月1日前将该笔借款460万元偿还给徐巍、徐节刚，逾期未还，则自逾期之日起，按月息2%支付逾期利息，并按日0.05%支付违约金。合意达成后，2018年2月1日，罗勇、徐节义、徐节刚等人到徐巍家正式办理相关借款手续，恒华公司、罗勇给徐巍、徐节刚出具《借条》和《关于罗勇借款的补充说明》,徐节义将收到恒华公司相应款项的《收条》2份交与罗勇。随后，按照徐节义的指示，原告徐节刚于2018年2月5日转账支付黄希宁1**万元；徐巍于2018年2月10日支付李修波现金40万元，转账支付肖发国15万元、张政30万元，2018年2月11日支付谢克媛现金25万元，2018年2月13日转账支付徐梓妍200万元，二原告合计支付460万元。本院认为，本案的争议焦点是：一、二原告与被告恒华公司、罗勇之间借贷关系是否成立；二、被告罗祥冰对恒华公司不能清偿的部分是否应当在未出资本息范围内承担补充赔偿责任；三、原告关于被告恒华公司、罗勇应按照《借条》约定支付违约金的请求是否应予支持。针对争议焦点，本院评析如下：一、二原告与被告恒华公司、罗勇之间借贷关系是否成立。首先，关于借款的主体，从庭审查明的情况看，被告恒华公司、罗勇于2018年2月1日给二原告出具的《借条》和《关于罗勇借款的补充说明》上均加盖有“湖北恒华能源投资开发有限公司”的印章，并有“罗勇”的个人签名，因此，借款人应认定为被告恒华公司与罗勇。再从借据的内容来看，恒华公司、罗勇出具的《关于罗勇借款的补充说明》对《借条》所载借款460万元的组成、借款原因、还款人、还款期限及借款财务处理等作了进一步的详细说明，由此充分证明，借据系二原告与被告恒华公司、罗勇的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，当事人间达成的借贷合意合法有效。最后，从出借人履行出借义务的情况来看，二原告已经按照约定的支付对象即按徐节义的指示先后分别支付给黄希宁等人共计460万元，徐节义对此予以确认，并向恒华公司出具了收到相应款项的收条，至此，二原告已经全面履行了出借义务。综观本案事实，二原告与被告恒华公司、罗勇之间借贷关系成立，被告恒华公司、罗勇应当诚实信用，共同及时履行还款义务。被告恒华公司关于“《借条》和《关于罗勇借款的补充说明》是公司法定代表人罗勇受到二原告的意图绑架被逼无奈给二原告出具”的抗辩主张，以及“涉案债务是二原告跟恒华公司之间的债权债务，与罗勇个人无关，被告罗勇对涉案借款不应承担连带清偿责任”的抗辩主张，缺乏事实依据，本院不予采纳。二、原告关于违约金的请求是否应予支持。本案中，涉讼《借条》既约定逾期利息年息24%，又约定违约金按日0.05%支付，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，故对于超过年利率24%的部分，即对原告关于按日0.05%支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。三、关于被告罗祥冰对恒华公司不能清偿的部分是否应当在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。恒华公司向税务部门的会计报表（国税）显示，公司股东未按照公司章程规定全面履行出资义务，故被告罗祥冰对恒华公司不能清偿的部分应当在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖北恒华能源投资开发有限公司、罗勇共同偿还原告徐巍、徐节刚借款本金460万元，并自2018年4月2日起至借款清偿之日止按月利率2%支付利息，限于本判决生效后十五日内履行。被告湖北恒华能源投资开发有限公司和被告罗勇互负连带清偿责任。二、被告罗祥冰在未出资本息范围内对被告湖北恒华能源投资开发有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。三、驳回原告徐巍、徐节刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费43600元，减半收取21800元，由被告湖北恒华能源投资开发有限公司、罗勇共同负担。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  刘晓风二〇一八年七月九日书记员  杜向阳