山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁02民终5135号 上诉人（原审被告）：青岛双星轮胎工业有限公司，住所地青岛市黄岛区泊里镇港兴大道**。 法定代表人：李勇，董事长。 委托诉讼代理人：韩德俊，山东青衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈瑞志，山东青衡律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘腾辉，男，1997年11月24日出生，汉族，住黑龙江省密山市。 委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈艳，山东晨鸿律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：菏泽汇思劳务有限公司，，住所地山东省菏泽市牡丹区南城华容街** 法定代表人：魏普照，总经理。 委托诉讼代理人：薛鲁惠，女，1972年10月17日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人青岛双星轮胎工业有限公司（以下简称双星公司）因与被上诉人刘腾辉、被上诉人菏泽汇思劳务有限公司（以下简称汇思公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初1957号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人双星公司的委托诉讼代理人韩德俊，被上诉人刘腾辉的委托诉讼代理人刘运中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人双星公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判双星公司对汇思公司向刘腾辉的赔偿不承担连带责任，无需支付刘腾辉护理费13860元、停工留薪期工资42800元、一次性伤残补助金80760元、经济补偿金6000元，或将本案发回重审；2、诉讼费由刘腾辉与汇思公司承担。事实与理由：刘腾辉系汇思公司派遣至双星公司工作，与双星公司不存在劳动关系，应由汇思公司对其进行赔偿，双星公司不应承担连带责任。双星公司已派人对刘腾辉进行护理，双星公司无需再支付护理费。刘腾辉的停工留薪期应当由劳动能力部门依法鉴定，一审法院认定刘腾辉享受12个月停工留薪期工资于法无据，停工留薪期工资双星公司已经依法支付。刘腾辉所诉经济补偿金无事实和法律依据。刘腾辉仅在双星公司工作不足1个月，应以劳动合同约定的工资数作为计算平均工资的依据，一审法院采信刘腾辉的主张于法无据。 被上诉人刘腾辉答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持一审判决，驳回双星公司的上诉请求。 被上诉人汇思公司未答辩。 刘腾辉向一审法院起诉请求：1、解除刘腾辉与汇思公司的劳动关系，判令汇思公司支付经济补偿6000元。2、判决汇思公司支付一次性伤残补助金52494元、一次性伤残就业补助金80760元、一次性工伤医疗补助金52494元、停工留薪期工资48000元、住院生活补助费3960元、护理费36759.72元及交通费10000元。3、判决双星公司对上述请求承担连带赔偿责任。 （2016）鲁0211民初2502号案件中双星公司作为原告提出诉讼请求：1、判决双星公司无需对汇思公司向刘腾辉的赔偿承担连带责任，无需支付刘腾辉护理费13860元、停工留薪期工资42800元、一次性伤残就业补助金80760元、经济补偿金6000元；2、判令刘腾辉、汇思公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定的事实： 2014年6月20日，刘腾辉由汇思公司派遣至双星公司从事操作工工作，与汇思公司签订自2014年6月20日至2016年6月19日的劳动合同，汇思公司为刘腾辉投缴了社会保险。2014年7月14日，刘腾辉在为双星公司工作中致使左某受伤。2014年8月26日，刘腾辉之伤被认定为工伤，2015年8月13日由菏泽市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。刘腾辉受伤后，在黄岛区第二人民医院住院治疗198天，双星公司和汇思公司均未安排人员护理，由刘腾辉亲属护理，刘腾辉亲属没有固定工资收入。刘腾辉受伤后，汇思公司支付给刘腾辉停工留薪期工资5200元。2015年8月29日，刘腾辉因“个人原因”向汇思公司递交自愿离职书，要求辞职。 2015年9月23日，刘腾辉向青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、解除与汇思公司的劳动关系，支付刘腾辉经济补偿6000元。2、汇思公司支付一次性伤残补助金52494元、一次性伤残就业补助金80760元、一次性工伤医疗补助金52494元、停工留薪期工资48000元、住院生活补助费3960元、护理费36759.72元、交通费10000元。3、双星公司承担连带赔偿责任。2015年12月28日，青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会作出青黄劳仲案字[2015]第10963号裁决书，裁决：1、自2015年9月23日解除刘腾辉与汇思公司的劳动合同。2、汇思公司支付刘腾辉护理费13860元、停工留薪期工资42800元、一次性伤残就业补助金80760元、经济补偿6000元。3、双星公司对以上赔偿承担连带责任。刘腾辉和双星公司对该裁决书均不服，分别诉至一审法院。 双星公司主张刘腾辉住院期间安排人员护理，但未向一审法院提交证据予以证明。刘腾辉要求支付停工留薪期和经济补偿金的月平均工资均按4000元计算。 汇思公司主张与双星公司签订劳务派遣协议，刘腾辉的所有工伤待遇，均由双星公司承担，但汇思公司未向一审法院提交劳务派遣协议。 一审法院认为，刘腾辉因工受伤，汇思公司作为用人单位应当为刘腾辉落实各项工伤待遇。因汇思公司已为刘腾辉投缴社会保险，对应由工伤保险基金报销的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费，刘腾辉要求由汇思公司承担，于法无据，一审法院不予支持。 因刘腾辉一直在黄岛区第二人民医院住院治疗，且未提交车票，其要求汇思公司承担交通费10000元，不符合法律规定，一审法院不予支持。 刘腾辉住院期间由其亲属护理，刘腾辉的亲属没有固定工资收入，其护理费应参照黄岛区护工人员每天70元工资标准计算，为13860元（70元/天×198天）。对刘腾辉主张护理费36759.72元的过高部分一审法院不予支持。 刘腾辉受伤时在双星公司工作不满1个月，其停工留薪期工资应参照双星公司同车间、同岗位、同工种员工的工资标准计算。因双星公司未提交上述工资标准，刘腾辉的停工留薪期工资应参照2014年青岛市在岗职工月工资标准4038元为基数计算，刘腾辉要求按照4000元计算，符合法律规定。刘腾辉享受12个月的停工留薪期，双星公司虽然提出异议，但不申请停工留薪期鉴定，故，刘腾辉的停工留薪期工资为48000元（4000元/月×12个月），汇思公司已支付的5200元停工留薪期工资应从中扣除，刘腾辉的停工留薪期工资为42800元（48000元-5200元）。对刘腾辉要求支付停工留薪期48000元的过高部分，一审法院不予支持。 2015年8月29日，刘腾辉虽因“个人原因”向汇思公司提出自愿辞职，但汇思公司在刘腾辉辞职前一直未足额支付停工留薪期工资，因此，刘腾辉提出与汇思公司解除劳动合同，要求汇思公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（二）项和第四十六条（一）项、第四十七条的规定。汇思公司应向刘腾辉支付解除劳动合同经济补偿金6000元（4000元/月×1.5个月）。汇思公司主张刘腾辉自愿辞职，无需支付经济补偿金的请求，没有法律依据，一审法院不予采纳。 因刘腾辉所受伤为七级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条，《山东省贯彻实施办法》鲁政发[2011]25号第二十五条第二款之规定，汇思公司作为用人单位应当承担刘腾辉的一次性伤残就业补助金80760元（4038元/月×20个月）。汇思公司要求按照与双星轮胎签订的劳务派遣协议，由双星公司承担，未向一审法院提交双方签订的劳务派遣协议，故，对菏泽汇思劳务的该项意见，一审法院不予采纳。 《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定“劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”因刘腾辉的用人单位汇思公司和用工单位双星公司在刘腾辉因工受伤后，均未及时给刘腾辉支付停工留薪期工资、护理费等各项工伤待遇，根据以上法律规定，双星公司应当对由汇思公司承担的项目和数额，承担连带赔偿责任。对双星公司要求不承担连带赔偿责任的请求，一审法院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（二）项、第四十六条（一）项、第四十七条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》鲁政发[2011]25号第二十五条第二款之规定，判决：一、刘腾辉与菏泽汇思劳务有限公司的劳动合同自2015年9月23日解除。二、菏泽汇思劳务有限公司于判决生效之日起10日内支付给刘腾辉护理费13860元、停工留薪期工资42800元、一次性伤残补助金80760元、经济补偿金6000元。三、青岛双星轮胎工业有限公司对菏泽汇思劳务有限公司以上赔偿数额承担连带赔偿责任。四、驳回刘腾辉的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元,由菏泽汇思劳务有限公司承担。（2016）鲁0211民初2502号案件受理费10元，减半收取5元,由菏泽汇思劳务有限公司承担。 二审查明的事实与一审查明事实一致。 本案经调解，各方当事人未能达成协议。 本院认为，汇思公司与刘腾辉于2014年6月20日签订的《劳动合同》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应严格依约履行。2014年7月月14日，刘腾辉在双星公司工作时左某受伤。2014年8月26日，刘腾辉之伤被认定为工伤。2015年8月13日，菏泽市劳动能力鉴定委员会经鉴定认定刘腾辉为伤残七级。对于上述事实各方均无异议，本院予以确认。按时、足额支付工伤职工相关工伤待遇系用人单位的法定义务。现刘腾辉提出解除劳动合同并要求支付相关工伤待遇，符合相关法律规定，应予支持。一审法院依据刘腾辉的伤残等级及2014年青岛市在岗职工月工资标准等依法判令汇思公司支付刘腾辉护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、经济补偿金，判决正确，本院予以确认。一审法院同时判令双星公司对汇思公司的赔偿数额承担连带赔偿责任，双星公司对此不服，主张其不应承担连带责任。对此，本院认为，刘腾辉受伤地点系在双星公司，汇思公司主张系其将刘腾辉劳务派遣至双星公司，但在本案审理中，其与双星公司并未提交双方签订的劳务派遣协议。《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条第一款规定：“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣周期、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。”在汇思公司与双星公司未提交书面劳务派遣协议协议的情形下，一审法院依法判令双星公司承担连带责任，并无不妥，本院予以维持。双星公司主张刘腾辉住院期间其已安排人员护理，但其并未提交有效证据予以证明，本院对其该主张不予采信。一审中，双星公司虽对刘腾辉的停工留薪期期间提出异议，但其不申请鉴定，一审法院酌定刘腾辉的停工留薪期为12个月，并无不妥，本院亦予以确认。双星公司的其他上诉理由，无事实及法律依据，本院不予采纳。 综上，上诉人双星公司上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛双星轮胎工业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢雄心 审判员  孙秀强 审判员  徐镜圆 二〇一八年七月二十四日 书记员  王庆光 书记员  张 旭