四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川11民终733号上诉人（一审原告）：张文斌，男，1966年6月23日出生，汉族，被上诉人公司员工，住四川省乐山市市中区。委托诉讼代理人（特别授权）：唐巍，四川睿典律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：周君葆，四川睿典律师事务所（实习）律师。被上诉人（一审被告）：四川长仪油气集输设备股份有限公司，住所地：乐山市高新区南新路1089号。统一社会信用代码：91511100207052086W。法定代表人：王元义，董事长。委托诉讼代理人（一般代理）：赵燕颖，北京市中银（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般代理）：李仕珺，北京市中银（成都）律师事务所律师。上诉人张文斌因与被上诉人四川长仪油气集输设备股份有限公司（以下简称长仪公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省乐山市市中区人民法院（2017）川1102民初5285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张文斌及其委托诉讼代理人唐巍、被上诉人的委托诉讼代理人赵燕颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张文斌上诉请求：1、判令撤销四川省乐山市市中区人民法院（2017）川1102民初5285号民事判决，并改判支持上诉人的上诉请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人单方解除与上诉人劳动合同的行为违法，其应当向上诉人支付赔偿金，原审判决认定被上诉人单方解除劳动合同合法，显然不当。（1）上诉人不存在“旷工”的事实。（2）被上诉人在原审中提供的《员工奖惩制度》、《考勤管理制度》不真实，与被上诉人在对上诉人作出“处罚”决定时，由被上诉人行政人事部主任罗亚龙作为“处罚”依据提供给上诉人的《员工奖惩制度》、《劳动用工管理》明显不同，是被上诉人为了应付诉讼而形成的虚假证据。（3）法律虽然赋予用人单位对劳动合同的单方解除权，但为了防止用人单位滥用解除权，随意与劳动者解除劳动合同，以保护劳动者的劳动权，禁止用人单位随意或者武断地与劳动者解除劳动合同。因此，对用人单位行使劳动合同解除权，应当综合考虑法律的规定以及用人单位的规章制度是否合法，劳动者所违反的违纪行为在规章制度中是否明确规定，规章制度对劳动者违纪行为的处罚是否符合情理，是否明显适当；劳动者是否屡劝不改，有无故意犯错的意图，劳动者是否给用人单位或者他人造成重大损失；用人单位在单方解除劳动合同前是否事先征求工会意见等。2、原审法院认定上诉人主动提出申请“续签三年期限的劳动合同”与客观事实不符，进而依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定对上诉人主张的支付不订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求不予支持，适用法律错误。3、未休年休假差额工资和加班工资，均属于劳动报酬，应适用特殊时效的规定，原审判决仅支持部分未休年休假差额工资和加班工资，于法无据。被上诉人长仪公司辩称：1、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，由于上诉人张文斌存在违反公司规章制度的事实，且公司制定的《员工奖惩制度》、《考勤管理制度》符合法律规定，公司依据该制度解除与上诉人张文斌的劳动合同关系是合法的，上诉人诉请支付违法解除劳动合同赔偿金无事实依据。2、上诉人与被上诉人续签固定期限劳动合同系符合《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》等相关规定，充分尊重了上诉人的意愿及申请，是上诉人与被上诉人的合意。3、被上诉人认可上诉人2016年、2017年未休年休假的事实，但2015年之前的未休年休假差额工资已经超过劳动争议仲裁1年诉讼时效；一审法院要求被上诉人提交2015年8月之后的工资表，符合1年仲裁时效对证据倒置的要求。张文斌向一审法院起诉请求：1、判令长仪公司向张文斌支付违法解除劳动合同的赔偿金137170元；2、判令长仪公司向张文斌支付不订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额229120元；3、判令长仪公司向张文斌支付未休年休假工资差额25312元；4、判令长仪公司向张文斌支付加班工资116160元。一审法院认定事实：张文斌于2003年7月开始在长仪公司从事驾驶员工作，先后于2004年4月29日、2007年4月28日、2010年4月30日、2013年4月30日、2016年4月30日签订了五份劳动合同，每份期限为三年。2013年4月、2016年4月，张文斌都在续签劳动合同申请表上签字，申请续签三年期劳动合同。2017年8月19日，张文斌经长仪公司安排到峨眉拉焊机过程中被投诉，长仪公司于2017年8月23日作出对张文斌停工反省的决定，并将通知交给张文斌，张文斌收到通知后于2017年8月24日未再到长仪公司处上班。长仪公司于2017年9月1日出具通知和终止劳动关系证明书，根据《考勤管理制度》第七条：“员工连续旷工3日以上或全年累计旷工6日者，予以辞退，并不支付经济补偿金”的规定，解除与张文斌的劳动合同关系，予以辞退，并不予支付经济补偿。2017年12月5日，张文斌申请劳动仲裁，乐山市劳动人事争议仲裁委员会决定不予受理。张文斌遂诉来本院。张文斌的工资由基本工资、岗位工资、绩效工资等组成，张文斌2016年1、2、3、4、5、6、8、9、10、11月工资由基本工资、岗位工资、绩效工资、工龄工资、信息化组成为4431元，7月、12月工资为4631元，其中7月工资有200元降温费，12月工资有200元烤火费。2017年1、2、3、4月工资为4431元。5月工资为4501元，有70元交通补助；6月工资为4730元，有70元为交通补助；7月工资为4930元，包含交通补助70元和降温费200元。诉讼过程中，双方认可张文斌2015年8月至2017年8月期间，每周上六天班，只休一天。双方出示的考勤表记录一致，根据考核表确认张文斌在2015年8月至2017年8月两年间平时加班时间共计10.74天，公休日加班0.5天。一审法院认为，张文斌从2013年7月起在长仪公司处从事驾驶员工作，与长仪公司建立了劳动关系。张文斌因被投诉，在长仪公司作出对张文斌停工反省的决定后，未再到长仪公司处上班。长仪公司根据公司《考勤管理制度》的规定，作出解除与张文斌的劳动合同关系，予以辞退，并不予支付经济补偿的决定，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定的用人单位单方解除劳动合同的解除条件，张文斌主张长仪公司系违法解除劳动合同，并请求给付赔偿金137170元的请求，本院不予支持。张文斌至2013年7月已在长仪公司处工作达10年，应当订立无固定期限的劳动合同，长仪公司提供续签劳动合同申请书，证明在2013年和2016年时，张文斌申请签订三年期的劳动合同，张文斌对该申请书上的签名系其本人所签予以认可，故本院认为该情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的劳动者提出订立固定期限劳动合同的情形，张文斌主张支付不订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额的请求，本院不予支持。张文斌主张长仪公司支付未休年休假工资差额，长仪公司认可支付张文斌2016年、2017年未休年休假的工资，但认为2015年及其之前的未休年休假的差额工资已超过诉讼时效，本院予以支持。其工资标准本院按照张文斌前一年即2016年8月至2017年7月的平均工资予以计算，但应扣除降温费、烤火费、交通费这三项非常规性的奖金和津补贴，即4469元/月［（4431元×10月＋4660元×2月）÷12月］。张文斌未休年休假工资差额计算为6575元（4469元/月÷21.75×16天×200%）。长仪公司提供了2015年8月至2017年8月的考勤表，并认可2015年8月至2017年8月期间，张文斌周六上了班，本院对张文斌主张的周六加班工资予以支持。长仪公司认为该加班费已计发在岗位工资中，本院不予支持。故长仪公司应向张文斌支付2015年8月至2017年8月期间的周六加班工资，共104天，即42738元（4469元/月÷21.75×104天×200%）。张文斌还主张支付2015年8月之前的加班工资，但对于两年前的加班事实，张文斌应负举证责任，因张文斌未提供相应的证据证明，本院不予支持。长仪公司提供了2015年8月至2017年8月的考勤表证明张文斌在此期间平时加班时间共计10.74天，公休日加班0.5天，与张文斌提供的证据一致，本院予以采信，并确认长仪公司应支付张文斌加班工资为3515元（4469元/月÷21.75×10.74天×150%＋4469元/月÷21.75×0.5天×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第三十一条、第三十九条，《职工带薪年休假条例》第五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、四川长仪油气集输设备股份有限公司在本判决生效后十五日内，支付张文斌未休年休假工资差额6575元；二、四川长仪油气集输设备股份有限公司在本判决生效后十五日内，支付张文斌加班工资46253元；三、驳回张文斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费收取5元，由四川长仪油气集输设备股份有限公司负担。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、被上诉人长仪公司单方解除上诉人张文斌劳动关系是否违法？是否应向上诉人支付赔偿金？二、上诉人与被上诉人之间未订立无固定期限劳动合同的责任在谁？被上诉人是否应当向上诉人支付双倍工资？三、上诉人未休年休假差额工资和加班工资应否适用特殊时效的规定？一、关于被上诉人长仪公司单方解除上诉人张文斌劳动关系是否违法，是否应向上诉人支付赔偿金的问题。经查，上诉人张文斌在被上诉人长仪公司从事驾驶员工作，2017年8月19日长仪公司安排张文斌到峨眉一机械厂拉焊机的工作中受到客户投诉，公司及时与其进行沟通、教育，张文斌并不认为自己的作法错误，长仪公司依据《员工奖惩制度》第1条及《劳动用工管理制度》第9条第5款规定，于2017年8月23日作出对张文斌给予停工反省、扣发绩效工资的决定。2017年8月24日上午张文斌到公司签收了通知后，便自行离开公司工作岗位不到岗至2017年9月1日。故长仪公司根据公司《考勤管理制度》第7条员工连续旷工3日（含）以上或全年累计旷工6日者，予以辞退，并不支付经济补偿金的规定，作出给予张文斌解除劳动合同关系，不予支付经济补偿的通知。该决定符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定的用人单位单方解除劳动合同的解除条件。因此长仪公司对张文斌作出解除劳动关系的决定并不构成违法解除，无需向其支付经济赔偿金。二、关于上诉人与被上诉人之间未订立无固定期限劳动合同的责任在谁，被上诉人是否应当向上诉人支付双倍工资问题。经查，上诉人张文斌于2003年7月到长仪公司工作，工作期间于2004年4月29日、2007年4月28日、2010年4月30日、2013年4月30日和2016年4月30日与公司签订了固定期限为3年期的劳动合同。张文斌至2013年7月已在被上诉人处工作达10年，应当订立无固定期限的劳动合同。但长仪公司提供续签劳动合同申请书，证明在2013年和2016年时，上诉人张文斌申请签订三年期的劳动合同，上诉人张文斌对该申请书上的签名系其本人所签予以认可，其对续签劳动合同的事实及续签期限是知晓的，但从未提出任何异议，应视为系双方的合意。故该情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的劳动者提出订立固定期限劳动合同的情形，上诉人主张支付不订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额的请求不能成立。三、关于上诉人未休年休假差额工资和加班工资应否适用特殊时效规定的问题。上诉人张文斌主张被上诉人支付未休年休假工资差额，被上诉人长仪公司认可支付张文斌2016年、2017年未休年休假的工资，但认为2015年及其之前的未休年休假的差额工资已超过诉讼时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。也就是说劳动者要求用人单位支付未休年休假折算工资的仲裁时效适用一年的时效规定，从次年的1月1日起计算。经劳动者同意跨年度安排年休假的，顺延至下一年度的1月1日起计算；劳动关系解除或者终止的，该年度的未休年休假折算工资仲裁时效从解除或者终止之日起计算。因此，上诉人张文斌主张未休年休假差额工资和加班工资应否适用特殊时效的规定没有相关的法律依据，其要求被上诉人补偿2015年前未休年休假和加班工资的请求不能成立。综上，上诉人张文斌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张文斌负担。本判决为终审判决。审 判 长 肖伟勋审 判 员 王永红审 判 员 伍 健二〇一八年七月十七日法官助理 刘 丹书 记 员 李聪颖附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。