江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0681民初3163号原告：江苏天启建设有限公司，住所地江苏省常州市武进区横林镇天启云庭**。法定代表人：周振新，公司董事长。委托诉讼代理人：黄健华，江苏禾东律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹璐瑜，江苏禾东律师事务所律师。被告：陈李，男，1971年7月28日生，汉族，住四川省盐亭县。委托诉讼代理人：吴红兴，江苏江海明珠律师事务所律师。原告江苏天启建设有限公司（以下简称天启公司）与被告陈李工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年4月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄健华，被告的委托诉讼代理人吴红兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天启公司向本院提出诉讼请求：判决不予支付被告工伤待遇43120.25元。事实及理由：被告系受雇于案外人熊孝进，与原告不存在劳动关系，被告受伤后与熊孝进达成了赔偿协议，熊孝进已经支付了部分款项，现被告要求原告支付其工伤保险待遇，与法不符。另外，仲裁裁决所依据的工伤认定决定书目前尚未生效，不能作为证据使用，应当待工伤认定决定书生效后再行审理本案，建议对本案中止审理。被告陈李辩称，被告受伤后，是原告为被告申请了工伤认定，原告到目前为止并未启动任何对工伤认定异议的程序，说明原告认可工伤认定书中的内容。仲裁裁决书认定的事实及裁决内容均有事实及法律依据，应当维持。当事人围绕诉请向法庭提供了相关证据，本院根据双方在庭审中的陈述及确认的证据，认定事实如下：原告天启公司将承建的启东新城吾悦广场项目转包给案外人陶虹虹，陶虹虹将其中的1、2#楼木工工程分包给案外人熊孝进，被告经熊孝进雇佣在该工地上做木工工作。2017年8月4日20时许，被告在涉案项目工地2＃楼加班做二层顶板时不慎摔下受伤。后被送至启东市人民医院救治，经诊断为右侧多发性肋骨骨折、右侧血气胸、右肺挫伤，后住院治疗，于2017年8月24日出院。2017年9月6日，被告与熊孝进签订《工伤事故处理协议》，约定除医药费外，熊孝进一次性补偿被告50000元（包括二次手术费、营养费、护理费、误工费、工伤补偿费等一切费用），事故处理后，后期一切与项目部、熊孝进无关。2017年9月30日，被告向熊孝进出具领条及承诺书各一份，领条上载明“今领到启东吾悦广场天启项目部2#房木工熊孝进赔偿给陈李工伤事故赔偿款贰万元整。领款人：陈李”。承诺书载明“陈李领到贰万元赔偿后必须无条件配合熊孝进到保险公司做好报销手续，剩余叁万元等到报销款到帐才付清，否则承担违约责任贰万元。承诺人：陈李”。2017年9月30日，原告天启公司就被告受伤一事向启东市人力资源和社会保障局提起工伤鉴定申请。2017年11月30日，启东市人力资源和社会保障局认定被告受到的事故伤害属于工伤。2018年1月17日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定被告构成十级伤残。因陈李申请仲裁，2018年3月15日，启东市劳动人事争议仲裁委员会对陈李工伤保险待遇纠纷一案作出仲裁裁决：1.确认双方于2018年2月12日解除劳动关系；2.天启公司支付陈李停工留薪期工资26120.25元、一次性伤残就业补助金15000元、住院护理费2000元，扣除已支付的20000元，实际再支付23120.25元；3.驳回陈李要求天启公司支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、鉴定费及交通费的仲裁请求。原告天启公司对该裁决不服，故而提起本诉。审理中，原、被告对裁决书中认定的原、被告于2018年2月12日解除劳动关系、驳回被告要求原告支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、鉴定费及交通费的裁决均无异议。另查明，原告天启公司为涉案项目参加了启东市建筑施工企业农民工工伤保险，被告陈李已实际从社保部门领取了50000余元工伤保险金。本院认为，本案的争议焦点是原告是否应当支付被告工伤保险待遇。一、关于原告承担被告工伤保险待遇的事实及法律依据分析。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”之规定，原告天启公司作为涉案项目的承包人，将涉案部分项目分包给不具备用工主体资格的熊孝进，熊孝进雇佣被告在涉案工地工作，原告应承担被告的工伤保险待遇。至于原告诉称所涉工伤认定决定书并未生效，首先其并未提供已启动对工伤认定决定书异议程序的证据；其次，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十一条规定，社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的，行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用，由此可见，即使原告启动有关异议程序不影响劳动者的工伤保险待遇主张。故原告的主张无事实及法律依据，本院不予采纳。二、关于被告的工伤保险待遇，具体如下：1.一次性伤残就业补助金。根据《南通市工伤保险暂行办法》第三十条规定，工伤职工与用人单位解除劳动关系的，十级伤残的一次性伤残就业补助金为15000元；2.住院护理费。劳动者住院期间，用人单位应当提供护理，但原告未派人护理，被告亦未提供护理人员的工资标准。本院按照农村地区人均收入99.35元/天计算护理人员护理标准，被告共住院21天，计护理费2086.35元，现被告主张2000元，低于该标准，本院予以照准；3.停工留薪期工资。被告主张停工留薪期为5.5个月，但未提供医疗机构出具的休息证明。根据被告的住院治疗情况及伤残等级，本院酌情支持4.5个月。庭审中，就被告的工资标准双方均未能提供证据证明，根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，可以参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则确定。故本院参照2016年度南通地区在岗职工平均工资5804.50元/月，认定停工留薪期工资为26120.25元。以上共计人民币43120.25元。因原告已为被告办理了建筑企业农民工工伤保险，故被告应向社会保险经办机构申领一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费、交通费。三、被告陈李与案外人熊孝进签订的《工伤事故处理协议》的认定结合熊孝进于2018年7月11日在本院的谈话笔录中的陈述，协议约定的实质内容为：熊孝进除医药费外一次性补偿被告50000元，如熊孝进从社保部门领取（由陈李无条件配合）的工伤保险费用超过50000元，则超过部分归被告，如少于50000元，仍按协议约定支付50000元。本院认为，被告与熊孝进签订协议时，尚未经劳动行政部门认定工伤和评定伤残等级，且协议中约定的赔偿数额明显低于法定工伤保险待遇标准（43120.25元+50000余元），该协议对被告而言显失公平，应予以变更或撤销，本院裁决用人单位在熊孝进已经支付20000元的基础上补足低于工伤保险待遇的差额部分。庭审中，原、被告对仲裁裁决书中的第一项、第三项裁决内容未提出异议，本院予以确认。综上，原告应支付被告工伤保险待遇合计43120.25元，扣除熊孝进已支付的20000元，尚应支付23120.25元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款、《南通市工伤保险暂行办法》第三十条规定，判决如下：一、确认原告江苏天启建设有限公司与被告陈李在2018年2月12日解除劳动关系；二、原告江苏天启建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告陈李停工留薪期工资26120.25元、一次性伤残就业补助金15000元、住院护理费2000元，合计43120.25元，扣除已支付的20000元，尚应支付23120.25元。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，依法减半收取5元（原告已预交），由原告江苏天启建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院；同时，根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。（本页无正文）审判员  闫丽丽二〇一八年七月十三日法官助理陈莹书记员黄菊附相关法律条款：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十一条社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的，行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。《南通市工伤保险暂行办法》第三十条工伤职工与用人单位解除劳动关系，一次性工伤医疗补助金支付标准为：五级18万元，六级14.5万元，七级11万元，八级7万元，九级4.5万元，十级2.5万元；一次性伤残就业补助金支付标准为：五级8.5万元，六级8万元，七级4万元，八级3万元，九级2万元，十级1.5万元。