广东省深圳市龙岗区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0307刑初1816号（2018）粤0307刑再1号公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。（刑初1816号）被告人范志强,男,1991年03月15日出生,身份证号码4309021991********,汉族,初中文化,无业,户籍所在地湖南省益阳市资阳区沙头镇共同村第五村民组。曾因犯寻衅滋事罪于2016年5月4日被深圳市盐田区人民法院判处有期徒刑一年。因故意伤害嫌疑,于2017年6月7日被深圳公安分局盐田分局刑事拘留;因涉嫌犯有故意伤害罪,经深圳市盐田区人民法院批准,于2017年7月4日由深圳市公安局盐田分局逮捕。现羁押于龙岗区看守所。辩护人彭少竞，广东生龙律师事务所律师。（刑再1号、刑初1816号）被告人蔡强民,别名“蔡强”，男,1986年07月21日出生,身份证号码4309021986********,汉族,初中文化,个体经营者,住深圳市盐田区金水湾******,户籍所在地湖南省益阳市资阳区沙头镇同乐村第四村民组。曾因犯盗窃罪于2007年10月17日被深圳市盐田区人民法院判处有期徒刑十一个月;因犯故意伤害罪于2015年7月8日被湖南省益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑十个月,缓刑一年二个月;因犯开设赌场罪于2016年3月23日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑七个月。因故意伤害嫌疑,于2017年3月31日被深圳市公安局盐田分局刑事拘留;因涉嫌犯有故意伤害罪,经深圳市盐田区人民检察院批准,于2017年4月24日由深圳市公安局盐田分局逮捕;2017年4月28日被深圳市公安局盐田分局变更强制措施为取保候审,2017年5月16日被深圳市盐田区人民检察院依法重新取保候审。经本院决定，于2018年4月9日被深圳市公安局龙岗分局依法逮捕，现羁押于龙岗区看守所。辩护人周若愚，广东君一律师事务所律师。（刑再1号）原审被告人李耀宗，男，1995年8月22日出生，身份证号码4102211995********，汉族，初中文化，河南省杞县人，户籍所在地河南省杞县阳堌镇何寨村梁庄村二街**。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。（刑再1号）原审被告人王昌能，男，1980年5月8日出生，身份证号码5110111980********，汉族，初中文化，四川省内江市人，户籍所在地四川省内江市东兴区平坦乡晒鱼村****。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。（刑再1号）原审被告人何元超，男，1989年12月20日出生，身份证号码4206831989********，汉族，初中文化，湖北省枣阳市人，户籍户籍所在地湖北省枣阳市南城办事处沙店社区居委会****。犯贩卖毒品罪于2008年12月2日被本院判处拘役四个月，于2009年1月29日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。（刑再1号）原审被告人钟伟，男，1991年2月1日出生，身份证号码5002281991********，汉族，初中文化，重庆市梁平县人，户籍所在户籍所在地重庆市梁平县荫平镇太平村****。通肇事罪于2009年10月13日被重庆市梁平县人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2012年5月8日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。（刑再1号）原审被告人潘传林，男，1990年7月28日出生，身份证号码5002281990********，汉族，小学文化，重庆市梁平县人，户籍所在地户籍所在地重庆市梁平县荫平镇荫平村****。设赌场罪于2015年9月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。原公诉机关龙岗人民检察院指控原审被告人蔡某1民、李某宗、王某、何某、钟某、潘某犯开设赌场罪一案，本院于2016年3月23日作出（2016）粤0307刑初12号刑事判决。判决已经发生效力。现因原审未查明被告人蔡某1民具有前科情况，导致适用法律和量刑有误。2018年1月30日，本院作出（2017）粤0307刑监4号再审决定书，决定对本案提起再审。深圳市中级人民法院于2018年3月15日同意将被告人蔡强民、范志强犯故意伤害案由深圳市盐田区人民法院移送至本院审判。龙岗人民检察院以深龙检刑诉[2018]1626号起诉书指控被告人蔡某1民、范某强犯故意伤害罪，于2018年4月20日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于2018年4月24日以（2018）粤0307刑初1816号受理立案。本案在审理过程中，发现本案有不适宜适用简易程序审理的情形，依法中止适用简易程序。本院依法组成合议庭于2018年7月6日公开开庭对上述两案进行了合并审理。龙岗区人民检察院指派检察员杨伟杰出庭支持公诉，被告人蔡强民及其辩护人周若愚、被告人范志强及龙岗区法律援助处指派的辩护人彭少竞到庭参加诉讼。现已审理终结。一、（2018）粤0307刑初1816号故意伤害案公诉机关指控，2015年8月25日下午，胡某（已判刑）等人在深圳市盐田区盐田街道奕升百货商场门口因赌“三公”出“老千”问题与于某远发生争执，后胡某等人殴打了于某远。8月28日凌晨0时许，于某远与被害人唐某1一起来到盐田区盐田街道洪安围村吃烧烤，再次见到了胡某。于某远从烧烤店拿了一把菜刀来吓唬胡某，胡某立即跑开。随后，胡某打电话给被告人蔡某1民，并通过蔡某1民纠集了蔡某2（已判刑）、曹某（已判刑）以及被告人范某强等人过来帮忙殴打于某远。凌晨1时许，胡某、蔡某2、范某强、曹某等人携带砍刀、钢管等工具乘坐蔡某1民所驾驶的越野车赶到洪安围村，并一起下车追打于某远、唐某1。期间，于某远逃脱，唐某1被蔡某1民、范某强、曹某、胡某、蔡某2等人持砍刀、钢管等工具围殴，致使其头顶部、左颞顶部、右背部、右前臂背侧被砍伤，右尺骨中段、右侧外踝、内踝骨折。随后，胡某、范某强、曹某、蔡某2等人一起乘坐蔡某1民的车逃离现场。经深圳市盐田区公安司法鉴定中心鉴定，被害人唐某1的身体损伤程度构成轻伤一级。2017年3月31日，被告人蔡强民主动到深圳市公安局盐田派出所投案；2017年6月7日，被告人范志强主动到深圳市公安局盐田派出所投案。公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了书证，证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见，勘查、检查、辨认、侦查实验笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人蔡某1民、范某强无视国家法律，故意伤害他人致人轻伤一级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，并出具深龙检量建[2018]1493号量刑建议书，建议对被告人范某强判处一年六个月以下有期徒刑，对被告人蔡某1民判处一年以上两年以下有期徒刑，并撤销湖南省益阳市资阳区人民法院判处的缓刑，将前罪与本罪所判处的刑罚，数罪并罚。诉请本院依法判处。被告人范某强对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，表示认罪。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人范某强具有自首情节；2、被告人范某强已对被害人赔偿损失并取得谅解。3、被告人范某强当庭认罪悔罪态度较好。请求对被告人范某强从轻处罚。被告人蔡某1民对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，表示认罪，但提出公诉机关的量刑建议过重，请求从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人蔡某1民具有自首情节；2、被告人蔡某1民已对被害人赔偿损失并取得谅解。3、本案矛盾激发并非由被告人蔡某1民挑起，且在打斗过程中也未实际使用管制刀具。请求对被告人蔡某1民从轻处罚。经本院审理查明，2015年8月25日下午，胡某（已判刑）等人在深圳市盐田区盐田街道奕升百货商场门口因赌“三公”出“老千”问题与于某远发生争执，后胡某等人殴打了于某远。8月28日凌晨0时许，于某远与被害人唐某1一起来到盐田区盐田街道洪安围村吃烧烤，再次见到了胡某。于某远从烧烤店拿了一把菜刀来吓唬胡某，胡某立即跑开。随后，胡某打电话给被告人蔡某1民，并通过蔡某1民纠集了蔡某2（已判刑）、曹某（已判刑）以及被告人范某强等人过来帮忙殴打于某远。凌晨1时许，胡某、蔡某2、范某强、曹某等人携带砍刀、钢管等工具乘坐蔡某1民所驾驶的越野车赶到洪安围村，并一起下车追打于某远、唐某1。期间，于某远逃脱，唐某1被蔡某1民、范某强、曹某、胡某、蔡某2等人持砍刀、钢管等工具围殴，致使其头顶部、左颞顶部、右背部、右前臂背侧被砍伤，右尺骨中段、右侧外踝、内踝骨折。随后，胡某、范某强、曹某、蔡某2等人一起乘坐蔡某1民的车逃离现场。经深圳市盐田区公安司法鉴定中心鉴定，被害人唐某1的身体损伤程度构成轻伤一级。2017年3月31日，被告人蔡强民主动到深圳市公安局盐田派出所投案；2017年6月7日，被告人范志强主动到深圳市公安局盐田派出所投案。另查明，被告人范某强、蔡某1民分别向被害人唐某1赔偿了经济损失20000元，被害人唐某1于2017年9月5日出具两份《谅解书》，对被告人范某强、蔡某1民故意伤害的行为表示谅解。上述事实，有公诉机关提交的经法庭质证的书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录等证据为证。二、（2018）粤0307刑再1号开设赌场案原审查明，2015年9月16日，被告人李耀宗出面租下深圳市龙岗区横岗街道安良七村沿河路9号安某工业区内一家麻将馆作为赌博窝点，并与“华哥”（情况不详，另案处理）一起开设赌场，邀约、吸引赌博人员前来参赌。其中，被告人李某宗（系股东）、蔡某1民主要负责赌场管理和抽水，被告人李某宗还有发牌行为。被告人王某、何某负责发牌、抽水，被告人钟某、潘某负责看场、望风。2015年9月19日2时许，民警将该赌场捣毁，现场查获涉赌人员34人。原审认为，被告人李某宗、蔡某1民、王某、何某、钟某、潘某无视国家法律，结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人李某宗系赌场的股东，负责赌场管理，起主要作用，系主犯，依法应当按照所参与的全部犯罪处罚；被告人蔡某1民负责赌场管理和收取盈利，被告人王某、何某负责发牌和抽取盈利，被告人钟某、潘某负责看场、望风，均起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人钟某、何某有犯罪前科，本院将依法量刑。被告人李某宗、钟某归案后均能如实供述犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；被告人蔡某1民、王某、何某、潘某在庭审中自愿认罪，本院予以从轻处罚。公诉机关出具的量刑建议，本院予以采纳。被告人李某宗的辩护人提出的合理辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人李某宗犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月19日起至2016年5月18日止。罚金应于判决生效之次日起十日内缴纳。）二、被告人何某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月19日起至2016年5月18日止。罚金应于判决生效之次日起十日内缴纳。）三、被告人蔡某1民犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月19日起至2016年4月18日止。罚金应于判决生效之次日起十日内缴纳。）四、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月19日起至2016年4月18日止。罚金应于判决生效之次日起十日内缴纳。）五、被告人钟某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月19日起至2016年4月18日止。罚金应于判决生效之次日起十日内缴纳。）六、被告人潘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月19日起至2016年4月18日止。罚金应于判决生效之次日起十日内缴纳。）七、随案移送的赃款人民币13850元依法予以没收，上缴国库；随案移送的作案工具扑克牌二副、对讲机一部，依法予以没收。再审中，公诉机关的控诉意见与原审一致。原审被告人蔡某1民对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人的辩护意见是：1、被告人蔡某1民在被（2015）资刑初第127号刑事判决宣判前已被依法羁押34天（其中刑事拘留为2015年3月10日至3月16日共7天，监视居住为2015年3月17日至5月10日共55天，可抵刑期27天）；2、被告人蔡某1民在（2016）粤0307刑初12号开设赌场罪一案中依法判处有期徒刑7个月，现已服刑完毕；3、被告人在（2018）粤0307刑初1816号涉嫌故意伤害罪中，已实际羁押将近四个月（其中2017年3月31日至4月28日被羁押在深圳市盐田看守所，2018年4月9日被依法羁押于深圳市龙岗区看守所）。综上所述，希望法庭综合考量被告人蔡某1民的具体情节，在依法扣除其实际羁押天数后对从轻处罚。经再审查明：原审被告人蔡某1民因涉嫌故意伤害罪，于2015年3月10日被益阳市资阳分局决定刑事拘留，2015年3月17日被益阳市公安局资阳分局决定监视居住。后经益阳市资阳区人民法院决定，于2015年5月11日被取保候审。2015年7月8日，原审被告人蔡强民被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月。2015年9月16日，原审被告人李耀宗出面租下深圳市龙岗区横岗街道安良七村沿河路9号安某工业区内一家麻将馆作为赌博窝点，并与“华哥”（情况不详，另案处理）一起开设赌场，邀约、吸引赌博人员前来参赌。其中，原审被告人李某宗（系股东）、蔡某1民主要负责赌场管理和抽水，原审被告人李某宗还有发牌行为。原审被告人王某、何某负责发牌、抽水，原审被告人钟某、潘某负责看场、望风。2015年9月19日2时许，民警将该赌场捣毁，现场查获涉赌人员34人。上述事实，有公诉机关提交并经质证的物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解，勘验、检查、辨认笔录、视听资料、湖南省益阳市资阳区人民法院（2015）资刑初字第127号刑事判决书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人蔡某1民、范某强的行为致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，被告人范某强、蔡某1民主动投案，归案后如实供述案情，认罪态度较好，系自首，依法予以从轻处罚。同时被告人蔡某1民、范某强对被害人唐某1进行了赔偿，并取得被害人谅解，可对被告人酌情从轻处罚。辩护人辩护意见中合理的部分，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。原审对被告人李某宗、蔡某1民、王某、何某、钟某、潘某无视国家法律，结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪的事实认定清楚，本院予以维持。但原审判决未查明被告人蔡某1民在缓刑考验期间犯新罪的情节，导致适用法律有误，影响对原审被告人蔡某1民的正确量刑，本院再审予以纠正。原审被告人蔡强民因犯故意伤害罪被湖南省益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。原审被告人蔡某1民虽自愿认罪，但在原审中未如实陈述其前科情况，本院在量刑时予以考虑。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，经审判委员会讨论决定判决如下：一、维持本院（2016）粤0307刑初12号判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项、第七项；二、撤销本院（2016）粤0307刑初12号判决第三项，即被告人蔡强民犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；三、撤销湖南省益阳市资阳区人民法院（2015）资刑初字第127号刑事判决书中被告人蔡强民犯故意伤害罪被宣告缓刑部分；四、被告人范志强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月7日起至2018年8月6日止。）五、被告人蔡强民犯故意伤害罪判处有期徒刑一年二个月；犯开设赌场罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；与（2015）资刑初字第127号判决判处的故意伤害罪有期徒刑十个月，实行数罪并罚，总和刑期二年八个月，决定执行有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一千元。【刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，判决执行以前监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。（2015）资刑初字第127号判决执行前，被告人蔡强民共羁押35日（其中刑事拘留7日，监视居住56日可折抵刑期28日），可折抵刑期35日；本案故意伤害罪一案中先行羁押29日，可折抵刑期29日；扣减原审（2016）粤0307刑初12号判决已服刑期7个月，现应执行的刑期为自2018年4月9日起至2019年12月5日止。罚金应于判决生效之次日起十日内缴纳。】如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  龙富泉审 判 员  苏晓东人民陪审员  洪晓霞二〇一八年七月十九日书 记 员  黄晓宜附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。