云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）云民终483号上诉人（一审原告、反诉被告）：广西小矮人汽车服务有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市西乡塘区心圩江东路**盛天熙园**楼****。法定代表人：肖振华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张弛楷，广西金桂北斗律师事务所律师，一般授权代理。被上诉人（一审被告、反诉原告）：云南小矮人汽车服务连锁有限公司，住所地：，住所地：云南省昆明市盘龙区金刀营股份合作社原**院内v>法定代表人郑安礼，该公司董事长。委托诉讼代理人：尤学，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（一审被告）：郑安礼，男，1977年8月5日生，汉族，住云南省文山壮族苗族自治州西畴县。委托诉讼代理人：尤学、浦绍宇，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。上诉人广西小矮人汽车服务有限公司（简称广西小矮人公司）因与被上诉人云南小矮人汽车服务连锁有限公司（简称云南小矮人公司）、郑安礼特许经营合同纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2017）云01民初570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人广西小矮人公司的法定代表人肖振华、委托诉讼代理人张弛楷，被上诉人云南小矮人公司的委托诉讼代理人尤学，被上诉人郑安礼的委托诉讼代理人尤学、蒲绍宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广西小矮人公司上诉请求：1.依法撤销（2017）云01民初570号民事判决的第二、三项，维持该判决第一、四项；2.依法改判云南小矮人公司和郑安礼互负连带责任，共同偿还广西小矮人公司100万元及相应利息（自2015年8月28日起按照人民银行同期贷款利率的四倍计算，直到还请全部款项时为止，目前利息暂计到2018年2月28日止共计56万元），支付违约金50万元，上述两项合计150万元；3.一、二审全部诉讼费用由云南小矮人公司和郑安礼承担。事实和理由：1.我方向一审法院提交的《云南小矮人全程服务连锁有限公司加盟授权合同》（简称加盟授权合同）复印件结合被上诉人郑安礼与案外人李丁山、刘臣国签订的合作协议、补充协议可以证实，云南小矮人公司在向我方授权之前，已经将广西全区的代理权和加盟权许可给案外人，故云南小矮人公司客观上已经不可能履行其与我方签订的合同，因此一审以我方提交的加盟授权合同为复印件而不认可其真实性，进而否认上述事实属于采信证据不当；2.我方和云南小矮人公司签订《云南小矮人汽车服务连锁有限公司特许省级代理合同》（简称特许合同）及其《补充协议》后，我方即向云南小矮人公司交纳了100万元相关费用，之后我方发现云南小矮人公司在与我方签订上述合同前，隐瞒其早与案外人签订加盟授权合同及其补充协议，其已经不能再次将上述权利许可我方的事实，我方认为云南小矮人公司已对我方构成违约，故拒绝支付剩余费用，因此一审认定我方未履行特许合同主要义务构成违约，并判决我方向云南小矮人公司支付违约金50万元是错误的；3.本案是由于云南小矮人公司违约在先才导致合同解除的，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条和《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第131条的规定，云南小矮人公司应当将我方向其交纳的100万元按照不当得利并加上孳息及收益一并返还我方，而且由于云南小矮人公司违约，根据双方合同约定，云南小矮人公司还应当向我方支付违约金50万元（一审诉请为200万元）。云南小矮人公司和郑安礼辩称，1.广西小矮人公司要求解除特许合同的原因是其资金不到位，导致其不能按时向我方支付该合同约定的相关费用，其要求解除合同的理由不成立；2.广西小矮人公司称郑安礼与李丁山等人签订的加盟授权合同与本案无关，因为李丁山等人使用的是“白雪公主”品牌，而非本案“小矮人”品牌，而且根据我方和广西小矮人公司签订的特许合同第十一条第3款的约定，在该协议签订之前我方在广西已开设或授权开设的店面仍由我方管理和运营，广西小矮人公司不得向我方主张任何权利或要求，因此，我方不存在违约行为；3.广西小矮人公司是在多方考察我方情况的基础上才与我方签订特许合同的，我方完全具备履行合同的能力，不存在隐瞒事实的欺骗行为，而且既然广西小矮人公司认为我方存在隐瞒事实的欺骗行为，本应当按照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十五条的规定行使撤销权，但该公司未在法律规定的一年期限内行驶该权利，现在却以我方存在欺骗行为要求解除合同，其诉求与理由相互矛盾，不应当得到支持。广西小矮人公司向一审法院起诉请求：1.判令解除双方签订的《云南小矮人汽车服务连锁有限公司特许省级代理合同》及其《补充协议》（庭审中增加）；2.判令云南小矮人公司、郑安礼共同偿还广西小矮人公司100万元及相应的利息（自2015年8月28日起按人民银行同期贷款利率的四倍计算，直至还清全部款项为止）；3.判令云南小矮人公司向广西小矮人公司支付违约金200万元；4.本案诉讼费及其他费用由云南小矮人公司及郑安礼承担。云南小矮人公司向一审法院提出反诉，请求判令广西小矮人公司：1.继续履行双方签订的《云南小矮人汽车服务连锁有限公司特许省级代理合同》及《补充协议》；2.向云南小矮人公司支付未按时交纳费用的违约金50万元；3.承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：一、云南小矮人公司成立于2008年1月14日，经营范围包括汽车维修、汽车室内装饰、汽车配件、汽车销售等。郑安礼系该公司法定代表人。广西小矮人公司成立于2015年8月11日，经营范围包括二类机动车维修，汽车检测、保养与更新及相关技术咨询，批发及零售汽车配件用品等。二、2015年8月20日，云南小矮人公司与广西小矮人公司签订特许合同。双方在合同中约定：云南小矮人公司特许广西小矮人公司在广西壮族自治区总代理区域内发展直营店和加盟店；特许经营范围不超过该合同签订之日云南小矮人公司营业执照所载的经营范围；特许经营期限为十二年，自2015年8月20日开始至2027年8月20日终止。广西小矮人公司须在该合同签订时，交纳品牌总代理费150万元，在该合同签订后5个工作日内一次性交纳品牌保证金人民币30万元，品牌服务费按每年18万元收取，第一年服务费在该合同签订后5个工作日内一次性交清。云南小矮人公司的合同义务包括向广西小矮人公司提供公司商号及MI、VI、BI系统及管理手册，定期向广西小矮人公司提供专业培训，含技术、营销、服务、财务、全方位经营管理指导，统一计划制定发布广告等。合同还约定在该合同签订之前，约定区域内云南小矮人公司已开设或授权开设的店面仍由其管理和运行，广西小矮人公司不得以任何方式或理由干预其正常经营，或向云南小矮人公司主张任何权利或要求。在违约事项中，双方约定：1.如无法定或约定理由，未经双方协商一致，任何一方中途退出合同的，违约方应向守约方赔付200万元的违约金，并赔偿因此造成的损失；…3.如广西小矮人公司不按约定时间向云南小矮人公司缴纳任何一项费用的（品牌管理费、代理费、品牌保证金），云南小矮人公司将对其按每天万分之四的滞纳金进行收取，逾期任何一项超过规定缴纳期限30天的，云南小矮人公司有权单方解除合同，广西小矮人公司缴纳所有费用不予退还，并向云南小矮人公司支付50万元的违约金；…6.除上述约定外，任何一方违反本合同其他约定的，均需赔偿因此给对方造成的全部损失。三、2015年8月28日，云南小矮人公司与广西小矮人公司签订《补充协议》，约定：因广西小矮人公司自身原因，双方就2015年8月20日签订的特许合同达成补充协议，对广西小矮人公司2015年8月28日前应支付的2015年品牌代理费、品牌保证金、管理费共计162万元实行分期支付，具体为2015年8月28日支付64万元，剩余98万元于该补充协议签订之日起45日内一次性支付完毕。四、上述合同签订后，广西小矮人公司租赁了房屋并招聘了相关工作人员。自2015年7月11日起至2015年8月9日广西小矮人公司陆续付款36万元；2015年8月28日广西小矮人公司支付《补充协议》约定的首期款项64万元（以上共计100万元）；剩余款项至今未付。云南小矮人公司通过邮件向广西小矮人公司发送《市场部招商资料（客户版）》一份、改进建议信函一份、《招商经理薪资方案》一份，并曾派遣人员到广西小矮人公司开展工作。五、2015年10月6日，云南小矮人公司与案外人凌意伟签订《品牌授权意向书》，约定凌意伟在南宁市取得云南小矮人公司的有限品牌授权资格，优先权利保留至该意向书签订之日起90日内，即2016年1月5日止。现无证据表明，二者嗣后签订了《加盟授权合同》。一审法院认为，本案立案案由为商标使用许可合同纠纷，但诉争合同性质为商业特许经营合同，故根据当事人实际诉争的法律关系，对案由做相应变更。本案中，云南小矮人公司以合同形式将其拥有的经营资源许可广西小矮人公司使用，广西小矮人公司按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向云南小矮人公司支付特许经营费用，双方当事人对订立特许经营合同的意思表示一致，特许合同及其《补充协议》依法成立并生效，对双方当事人具有法律约束力，双方均应当按照约定履行自己的义务。针对双方当事人诉争的问题，一审作如下评判：一、特许合同及其《补充协议》是否达到解除条件的问题。广西小矮人公司援引合同法第九十四条，以云南小矮人公司未向其移交CIS系统和运营模式，怠于履行主要合同义务，且事实上也不具备履约能力为由要求解除合同。对此一审法院认为，特许合同虽然明确了云南小矮人公司有向广西小矮人公司提供公司商号及MI、VI、BI系统及管理手册，定期向广西小矮人公司提供专业培训，含技术、营销、服务、财务、全方位经营管理指导等给予被特许人经营资源、经营指导、技术支持、业务培训等义务，但合同并未明确上述义务的履行期限，根据合同法第六十二条第（四）项之规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，广西小矮人公司并未提交证据证实其要求云南小矮人公司提供指导和支持，而云南小矮人公司拒绝或怠于履行相关义务。在合同的履行过程中，云南小矮人公司已经许可广西小矮人公司使用其企业标志，也提供了一定经营指导，根据广西小矮人公司自述其尚未装修店面，也未实际开展经营活动，故云南小矮人公司的合同义务履行情况与广西小矮人公司实际开展业务的情况和合同款项的支付情况相符；同时，广西小矮人公司也未提交证据证实云南小矮人公司不具备或已丧失履约能力。进而，广西小矮人公司主张特许合同及其《补充协议》符合法定解除条件，无事实及法律依据。但由于在特许经营合同关系中，特许人掌握着特许经营项目的信息及经营资源，在合同订立过程中处于优势地位，被特许人相对弱势，为了平衡双方的缔约能力，营造公平、合理的特许经营秩序，《商业特许经营管理条例》）第十二条规定，“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”该规定给予了被特许人在合理时间内的合同任意解除权，该权利不因双方未约定而排除。从特许合同签订至广西小矮人公司提起本案诉讼不足两年，相对于十二年的合同期为时尚短，广西小矮人公司尚未实质利用云南小矮人公司的经营资源，故对其解除合同的诉讼请求予以支持；对云南小矮人公司要求继续履行合同的反诉请求不予支持。二、合同解除后续事宜的处理。合同法第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”第九十八条规定，“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”上述规定表明合同解除不影响违约条款的效力。在合同实际履行过程中，广西小矮人公司未按约定期限足额支付合同款项，并对余款拖欠至今，未履行其主要合同义务，已经构成违约。广西小矮人公司虽提出由于其已经查明云南小矮人公司并无履约能力，且在双方合同履行期间向案外人进行与广西小矮人公司省级代理权冲突的品牌授权，故行使不安抗辩权，止付合同款项。根据审理查明的事实，一方面并无证据显示云南小矮人公司在与广西小矮人公司合同履行期间与案外人实际签订了与广西小矮人公司省级代理权冲突的特许经营合同，另一方面广西小矮人公司并未掌握确切证据足以证实云南小矮人公司存在合同法第六十八条第一款第（四）项所指的有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。故其中止履行并无合法依据，对其抗辩主张，一审不予采信。根据双方约定的违约条款第3项，广西小矮人公司逾期付款超过规定交纳期限30天，其所交费用不予退还，且需向云南小矮人公司支付违约金50万元。根据双方提交的证据，云南小矮人公司履行合同并无不当，其无需向广西小矮人公司承担违约责任。故对云南小矮人公司要求广西小矮人公司支付违约金50万元的反诉请求予以支持，对广西小矮人公司要求云南小矮人公司退还已付款项并支付违约金200万元的诉讼请求不予支持。郑安礼作为云南小矮人公司的法定代表人，其以公司名义签订的合同权利、义务由公司承担，故其在本案中不承担责任。综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第（四）项、第六十八条第一款第（四）项、第九十四条、第九十七条、第九十八条，《商业特许经营管理条例》第十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除广西小矮人汽车服务有限公司与云南小矮人汽车服务连锁有限公司签订于2015年8月20日的《云南小矮人汽车服务连锁有限公司特许省级代理合同》及签订于2015年8月28日的《补充协议》；二、广西小矮人汽车服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付云南小矮人汽车服务连锁有限公司违约金50万元；三、驳回广西小矮人汽车服务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回云南小矮人汽车服务连锁有限公司的其他反诉请求。一审案件受理费本诉、反诉合计35448元，由广西小矮人汽车服务有限公司负担34000元，由云南小矮人汽车服务连锁有限公司负担1448元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人广西小矮人公司提交以下证据：第一组：南宁市塘区工商行政管理和质量技术监督局出具的“电脑咨询单”、2015年11月16日《南国早报》第A115版刊登的《百万加盟背后，到底是谁违约》文章及其所附两张图片和文字说明（简称《南国早报》报道），并补充提交《云南小矮人公司汽车服务连锁有限公司加盟授权合同》原件（一审时广西小矮人公司提交了复印件），欲证实云南小矮人公司于2012年10月26日，与郑安礼、李丁山、刘臣国签订该合同，特许三人合资加盟云南小矮人公司，并在广西设立云南小矮人公司的特许加盟店，而三人以郑安礼的名义于2013年10月11日在南宁市塘区成立“南宁市白雪公主汽车快修店”，并使用“小矮人”商标持续经营至今，该行为已违反广西小矮人公司与云南小矮人公司签订的特许合同的约定，构成违约；第二组：委托顾问服务协议、收据及付款凭证、广西百邦投资股份有限公司（简称百邦公司）工商信息，欲证实由于云南小矮人公司没有为广西小矮人公司提供经营指导等服务的能力，广西小矮人公司于2015年9月2日与百邦公司签订“委托顾问服务协议”，并为此支付第一期预付款2万元；第三组：云南小矮人公司向凌意伟收取“品牌加盟意向金”30万元的“收款收据”，结合广西小矮人公司一审提交过的“品牌授权意向书”、“关于要求退回品牌代理费、品牌保证金、管理费的函”（简称解约函）及其邮寄单等证据，欲证实广西小矮人公司已于2015年9月24日向云南小矮人公司发函要求解约并退回已交费用，云南小矮人公司在收到该解约函后，已经同意解约，并于2015年10月已经开始另寻加盟商，与凌意伟签订“品牌授权意向书”。经质证，被上诉人云南小矮人公司和郑安礼对第一组证据中《南国早报》报道和加盟授权合同的真实性不认可，因为没有证据证实该报道中涉及的店与郑安礼经营的“南宁市白雪公主汽车快修店”是同一家店，而加盟授权合同原件比广西小矮人公司公司一审时提交的该合同复印件多了云南小矮人公司的印章，而且也不认可广西小矮人公司的证明目的；对第二、三组证据的真实性、合法性、关联性认可，但不认可广西小矮人公司的证明目的。本院经审查认为，《南国早报》报道能够证明该报刊刊登过相关文章及图片，文章所涉内容只代表文章中提到的“肖先生”的单方观点，本院对该内容不认可，但该文章所附图片是记者现场所拍摄，应当是真实的；对于加盟授权合同，虽然广西小矮人公司二审提交的原件确实比一审提交的复印件多了云南小矮人公司的印章，但经当场比对，双方当事人确认原件与复印件内容一致，故本院对该原件真实性予以认可；其余证据，由于云南小矮人公司对其真实性无异议，本院确认其真实性，至于能否证明广西小矮人公司的观点，本院将在下文予以评判。被上诉人云南小矮人公司和郑安礼提交以下证据：1.机票订票信息，欲证实云南小矮人公司法人代表郑安礼在该公司与广西小矮人公司签订特许合同之后，多次往返昆明-南宁之间，为广西小矮人公司提供技术指导和服务；2.广西南宁市西乡塘区人民法院（2015）西民二初字第567号民事判决书（简称567号判决书），欲证实该判决已认定“南宁市白雪公主汽车快修店”与云南小矮人公司无关。经质证，广西小矮人公司对上述证据的真实性认可，但不认可被上诉人的证明目的。经审查，双方当事人一致确认567号判决书已经生效，但该判决认定“南宁市白雪公主汽车快修店”是郑安礼、李丁山和刘臣国共同出资设立的云南小矮人公司在广西的特许加盟店，而且云南小矮人公司于2013年11月20日给三人出具一份《商标品牌使用授权书》，授权三人以“南宁市白雪公主汽车快修店”的名义按照加盟授权合同的约定使用“小矮人“商标品牌，据此，本院认定“南宁市白雪公主汽车快修店”确实是云南小矮人公司于2013年11月许可郑安礼、李丁山和刘臣国三人在广西设立的特许加盟店。至于机票预订信息，只能证实郑安礼在2015年7月至9月间在昆明与南宁间往返，并不能证明郑安礼到南宁就是为广西小矮人公司提供技术指导和培训。对于一审判决认定的事实，除广西小矮人公司认为一审判决认定云南小矮人公司对其进行技术培训和指导错误，实际上，云南小矮人公司的人只是到广西小矮人公司去看了一下，没有开展工作以外，双方当事人对一审判决认定的其他事实无异议，对此本院予以确认。至于广西小矮人公司认为云南小矮人公司声称被其派到广西小矮人公司开展工作的张琳并非云南小矮人公司工作人员，而是“南宁市白雪公主汽车快修店”员工，因此不能认定云南小矮人公司派员到广西小矮人公司开展工作，本院经审查认为，双方签订的《补充协议》中，张琳是以云南小矮人公司代表身份签字的，而广西小矮人公司对此并无异议，也认可该《补充协议》的效力，因此本院认定张琳是云南小矮人公司的员工。本院认为，本案存在如下争议焦点：云南小矮人公司是否违约？广西小矮人公司认为云南小矮人公司存在诸多违约行为，导致其合同目的不能实现，因此要求解除双方签订的特许合同及其补充协议，并要求云南小矮人公司承担相应的违约赔偿责任。对此，本院将逐一评判：第一，广西小矮人公司认为云南小矮人公司不是“小矮人”商标的权利人，也没有证据证实其已经得到该商标权利人郑安礼的许可使用授权，其无权授权广西小矮人公司使用该商标，而且云南小矮人公司也没有按照《商业特许经营管理条例》第八条的规定，对双方之间的特许合同进行备案，因此云南小矮人公司不具有履行双方签订的特许合同的资格和能力。经查，“小矮人”商标的权利人确实是郑安礼，而非云南小矮人公司，但在云南小矮人公司与广西小矮人公司签订特许合同时，郑安礼作为云南小矮人公司的法定代表人，也在该合同上签字确认，本院认为郑安礼在该合同上签字的行为，既代表云南小矮人公司，也能代表他本人同意广西小矮人公司使用其商标，而且，二审庭审中，郑安礼当庭认可其同意将“小矮人”商标授权云南小矮人公司，并同意云南小矮人公司将该商标转授权广西小矮人公司使用。至于合同备案问题，经查，云南小矮人公司没有提交证据证实其与广西小矮人公司签订的特许合同向相关商务主管部门备过案，但本院认为，《商业特许经营管理条例》第八条关于对特许经营合同进行备案的规定，并非效力性强制性规定，而是管理性强制性规定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条关于“合同法第五十二条第（五）项规定的′强制性规定′，是指效力性强制性规定。”和合同法第五十二条第五项之规定，云南小矮人公司和广西小矮人公司签订的特许合同即使未备案，也不能导致该合同无效，或导致云南小矮人公司丧失特许经营资格，因此，广西小矮人公司关于云南小矮人公司不具备签订特许合同的资格和能力的主张不成立。第二，广西小矮人公司认为云南小矮人公司授权郑安礼、李丁山、刘臣国三人在广西开设“南宁市白雪公主汽车快修店”，并允许该店大肆使用“小矮人”商标及装修，开展同业竞争，导致其根据双方签订的特许合同应该享有的在广西区域内的独家总代理权无法实现，该行为已构成违约，而且导致其合同目的不能实现。如前所述，“南宁市白雪公主汽车快修店”是由云南小矮人公司授权郑安礼等三人于2013年10月在广西南宁设立的云南小矮人公司的特许加盟店，并被授权使用“小矮人”商标和装饰，而广西小矮人公司和云南小矮人公司签订特许合同是在2015年8月20日，前者成立于特许合同签订之前，根据双方在特许合同第十一条第3项关于“本协议签订之前，本协议约定区域内甲方已开设或授权开设的店面仍由甲方管理和运行，乙方不得以任何方式或理由干预其正常经营，或向甲方主张权利或要求。”的约定，云南小矮人公司在特许合同签订前许可郑安礼等三人在广西南宁设立特许加盟店，并未违反特许合同的约定，而且广西小矮人公司在签订特许合同时对上述约定没有提出异议，也说明广西小矮人公司自愿承受上述约定情形可能对其独家代理权带来的损害，因此，本院认定广西小矮人公司关于云南小矮人公司违约开展同业竞争，损害其独家代理权的理由不能成立。第三，广西小矮人公司认为，云南小矮人公司未按照特许合同约定，向其提供技术指导和培训，也没有按照《商业特许经营管理条例》第十四条的约定，向其提供特许经营操作手册，因此构成违约。经查，双方在特许合同第二条关于云南小矮人公司应当向广西小矮人公司提供相关技术培训、指导，提供MI、VI、BI系统级管理手册以及选派管理人员和技术人员到广西小矮人公司现场指导和管理的约定，只要求云南小矮人公司“定期”或者“首个合同年度内”，并没有约定具体时间，而且双方合同自2015年8月20日正式签订至广西小矮人公司2015年9月21日向云南小矮人公司发出单方解约函，双方履行特许合同的时间才一个多月，相比特许合同十二年的合同期限而言，广西小矮人公司认为云南小矮人公司在一个多月的合同履行期内没有履行上述义务就构成违约，并不符合特许合同的约定，而且根据现有证据，云南小矮人公司在合同签订后，已通过邮件向广西小矮人公司发送《市场部招商资料（客户版）》、改进建议函和《招商经理薪资方案》各一份，并派员工到过广西小矮人公司，由此可见，云南小矮人公司在特许合同签订后，还是履行了部分经营指导义务，因此本院认为广西小矮人公司关于云南小矮人公司违反培训、指导义务约定的观点不成立。至于广西小矮人公司以其和百邦公司签订委托顾问服务协议并为此支付2万元预付款来证明云南小矮人公司没有履行培训、指导等义务的观点，本院认为广西小矮人公司与百邦公司签订相关合同是其自身经营行为，并不能据此证明云南小矮人公司没有履行相关义务，故本院对此抗辩不予支持。第四，广西小矮人公司认为云南小矮人公司将其交纳的品牌代理费等费用汇入其法定代表人郑安礼的个人账户，而没有进入云南小矮人公司账户，属于故意偷逃税款，因此其没有特许经营资格。经查，上述费用确实进入的是郑安礼个人账户，但公司款项进入个人账户的行为只能说明公司经营不规范，不能据此证明云南小矮人公司有偷逃税款行为，而且即使存在这一行为，也是应当由税务部门进行处罚，该行为并不影响云南小矮人公司的特许经营资质，因此，广西小矮人公司关于云南小矮人公司违约的观点不成立。综上，广西小矮人公司指控云南小矮人公司的各项违约行为均不成立，其根据上述违约指控要求云南小矮人公司和郑安礼共同向其偿还其所支付的品牌代理费、品牌保证金、管理费等款项共计100万元，及其相应利息，违约金200万元的诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。二、广西小矮人公司是否违约？云南小矮人公司指控广西小矮人公司没有按期、足额支付品牌代理费、品牌保证金、管理费等，并构成违约。经查，根据双方在《补充协议》中的约定，广西小矮人公司应当向云南小矮人公司支付的品牌代理费、品牌保证金、管理费共计162万元，其中64万元在2015年8月28日支付，剩余98万元于该《补充协议》签订之日起45日内一次性支付完毕，但广西小矮人公司至今仅支付100万元，剩余62万元仍未支付，其行为已违反合同法第六十条关于第一款关于“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，构成违约。虽然双方签订的特许合同及其补充协议已经解除，但根据双方在特许合同中对合同解除后各自应当承担责任的约定，如果广西小矮人公司不按约定时间向云南小矮人公司交纳品牌代理费、品牌保证金、管理费中任何一项费用的，云南小矮人公司将对广西小矮人公司按每天万分之四的滞纳金收取，逾期任何一项超过规定交纳期限30天的，云南小矮人公司有权单方解除合同，广西小矮人公司所交纳的所有费用不予退还，并要求广西小矮人公司向云南小矮人公司支付50万元违约金。一审根据上述约定以及广西小矮人公司的违约行为，判决驳回广西小矮人公司要求云南小矮人公司退还已支付的100万元相关款项，并支持云南小矮人公司要求广西小矮人公司支付50万元违约金的诉请正确，本院予以支持。综上所述，广西小矮人公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23,280元，由广西小矮人汽车服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨凌萍审判员  任志祥审判员  陈 姣二〇一八年七月十八日书记员  罗 燕