冕宁县人民法院民 事 判 决 书(2018)川3433民初447号原告：邓宗潭，男，汉族，1988年3月8日出生，四川省冕宁县人，住四川省冕宁县。被告：陆季平，男，汉族，1985年5月20日出生，四川省冕宁县人，住四川省冕宁县。被告：何英，女，彝族，1965年10月23日出生，四川省冕宁县人，住四川省冕宁县。邓宗潭与陆季平、何英民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用简易程序，本院通过短信将开庭手续发送至被告陆季平、何英的手机，本院视开庭手续已送达，2018年7月13日公开开庭进行了审理。原告邓宗潭到庭参加诉讼，被告陆季平、何英经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓宗潭诉称，2016年4月18日，被告陆季平、何英从原告邓宗潭处借走人民币50000元整，并当场写下借条一份，定于2016年5月18日前还清全部借款。然而借款到期后，被告陆季平、何英以各种理由推脱迟迟不肯偿还借款，其行为严重损害了原告的合法权益。故诉至冕宁县人民法院，提出诉讼请求：一、判决被告陆季平、被告何英偿还原告邓宗潭借款50000元及利息25000元，合计人民币75000元整；二、判决被告承担本案全部诉讼费用。被告陆季平、何英未到庭，亦未提交书面答辩状。原告围绕诉讼请求依法向法庭提交了证据，本院认定如下：一、原告邓宗潭提交的通过手机向二被告发传票等开庭手续及电信融合计费账务系统、查看报告打印图片共六份。证明在2018年6月27日向二被告发送了开庭传票等开庭通知以及所发的号码均是二被告本人持有。被告陆季平、何英未到庭质证。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十九条“基层人民法院和它派出的法庭审理简单的民事案件，可以用简便方式传唤当事人和证人、送达诉讼文书、审理案件，但应当保障当事人陈述意见的权利。”《最高人民法院关于适用的解释》第二百六十一条“适用简易程序审理案件，人民法院可以采取捎口信、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达裁判文书以外的诉讼文书。……”的规定，本院对该组证据予以采信。二、原告邓宗潭提交的借条原件一份。载明“今借到邓宗潭人民币50000元整（伍万元整）将本人位于城厢镇大垭口村一组14号房产用于抵押，于次月18日前归还借款。借款人：陆季平；连带担保人：何英。借款日期：2016年4月18日。”证明被告陆季平借款及被告何英承担连带担保责任的事实。被告陆季平、何英未到庭质证。本院认为，该证据系被告陆季平、何英向原告邓宗潭出具的借条，上有被告陆季平作为借款人签字、捺印，被告何英作为连带担保人签字、捺印，明确了合同当事人的权利、义务，本院予以采信。三、原告提交的银行转款凭证一份。证明原告借款给被告50000元中25000元是通过银行转账。被告陆季平、何英未到庭质证。本院对该证据予以采信。四、原告提交的原告邓宗潭与被告陆季平微信聊天记录打印图片三份。证明被告同意支付本金和利息共计90000元。被告陆季平、何英未到庭质证。本院对该证据予以采信。被告陆季平、何英未提交任何证据。经审理查明，2016年4月18日，被告陆季平向原告邓宗潭书写借条一份，载明被告陆季平向原告邓宗潭借款50000元整，将城厢镇大哑口村一组14号房产用于抵押，被告何英作为连带担保人在借条上签字、捺印，原、被告未约定担保期间。2016年4月19日，原告邓宗潭分两次向被告陆季平支付了借款50000元，其中原告邓宗潭通过银行转账给被告陆季平25000元，支付现金给被告陆季平25000元。2016年5月18日，借款到期后，被告陆季平只偿还了借款利息3000元。2017年大概11/12月间，原告邓宗潭与被告陆季平对借款本息进行了结算，确定被告陆季平需向原告邓宗潭偿还借款本息90000元。本院认为，借条是原、被告通过协商签订的设立权利义务的合同，该合同确定了原告邓宗潭与被告陆季平的借贷合同关系、为保障当事人履行借贷合同确定的义务，原、被告在借贷合同中设立了原告邓宗潭与被告何英的担保合同关系，也设立了原告邓宗潭与被告陆季平的抵押合同关系。本案的争议焦点为：一、借条设定的房屋抵押是否有效；二、借款利息如何认定；三、被告何英是否应当承担连带还款责任。一、关于借条设定的房屋抵押是否有效的问题。原告邓宗潭与被告陆季平的抵押合同在2016年4月18日书写借条是成立，根据《中华人民共和国担保法》第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”、第四十二条“办理抵押物登记的部门如下：……（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；……”，《中华人民共和国物权法》第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；……”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，因抵押物未办理抵押登记，抵押合同未生效，原告邓宗潭未取得城厢镇大哑口村一组14号房产的抵押权。二、关于借款利息如何认定的问题。本院认为，2016年4月18日，被告陆季平向原告邓宗潭书写借条一份，载明被告陆季平向原告邓宗潭借款50000元整。借条载明的50000元应认定为本金。原告邓宗潭诉称，借款时原告邓宗潭与被告陆季平约定借款月利率为6%，且已经支付过一个月利息3000元，双方在2017年11、12月期间进行了结算，结算后的本金和利息共计90000元。以此，可认定原告邓宗潭与被告陆季平对借款约定了利息。因原告邓宗潭已记不清楚结算日的具体时间，本院以此结算为依据，暂以2017年12月18日为结算日计算，月利率=（本息合计90000-本金50000+已支付利息3000）÷20个月÷本金50000×100%=4.3%。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“……自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“……借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。……”、第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，原告邓宗潭要求被告陆季平偿还以50000元为本金，按月利率2%计算的利息的请求，本院予以支持。2016年4月18日，原、被告签订借款合同，合同成立，2016年4月19日，原告邓宗潭分两次向被告陆季平支付了借款50000元，借款合同生效，原告邓宗潭与被告陆季平借贷法律关系产生。2016年4月19日，应认定为借款利息计算起始日。原告邓宗潭诉称已经支付过一个月利息3000元，根据自认原则，已经支付的3000元利息应在被告陆季平偿还借款本息时扣除。三、关于被告何英是否应当承担连带还款责任的问题。被告何英作为连带担保人在借条上签字、捺印，担保合同成立并生效，原告邓宗潭与被告陆季平、何英未约定担保期间。原告邓宗潭诉称，2016年5月18日，借款合同到期后，原告找过被告何英，打过电话，也发过短信，要求其承担担保责任，但是时间太长现在手机已经显示不出来，有证人可以证明当时同原告一起到担保人何英家找过，但找她的时间已经记不清楚了。根据“谁主张、谁举证”的原则，原告邓宗潭无法提供其在借款到期后六个月内要求被告何英承担保证责任的证据，应承担举证不能的后果。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，对原告邓宗潭要求被告承担连带还款责任的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”、第二百一十一条“……自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“……借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。……”、第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”，《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”、第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，判决如下：一、被告陆季平在本判决生效之日起10日内偿还原告邓宗潭借款本金人民币50000元。并以50000元为本金，按照月利率2%计算给付原告邓宗潭自2016年4月19日起至履行完毕之日的利息，已经支付的利息3000元应予以扣除；二、驳回原告邓宗潭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费838元，由被告陆季平承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。审判员 王 勇二〇一八年七月十七日书记员 刘洪艳