广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0105刑初608号 公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 被告人谢文碧，曾用名谢教练，绰号“阿开”，男，1993年1月3日出生于广西壮族自治区乐业县，壮族，初中文化，无业，家住乐业县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年8月10日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人邓文景，广西万益律师事务所律师。 南宁市江南区人民检察院以南市江检刑检刑诉〔2017〕428号起诉书指控被告人谢文碧犯诈骗罪，于2017年12月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市江南区人民检察院指派检察员蓝刚、彭伟出庭支持公诉，被告人谢文碧及其辩护人邓文景到庭参加了诉讼。现已审理终结。 南宁市江南区人民检察院指控，被告人谢文碧与岑某、杨某1、梁某1、覃燕、陆某（后五人均另案处理）经商量预谋利用赌局骗取他人财物。2016年2月下旬，岑某、杨某1伪造微信名为“顺其自然”的女子加被害人黄某1为好友后交往，至2016年5月29日晚，由杨某1、覃燕按预谋约黄某1吃饭喝酒后，将其诱至南宁市江南区五一西路XX酒店某房开房打牌，随后被告人谢文碧、岑某、黄某2等人与黄某1用扑克牌设“牛牛”赌局进行赌博，梁某1与陆某在楼下接应。期间，黄某1被他们通过采用换牌等手法，共被骗现金人民币145000元。 对于指控的事实，公诉机关当庭举证有受案登记表，立案决定书，抓获经过，辨认笔录，辨认现场照片，证人岑某、杨某1、黄某3、黄某2、梁某1的证言，调取证据清单，入院记录，门诊病历，病危通知单，开户信息，银行交易明细，自动柜员机客户凭条，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录，现场辨认笔录及辨认现场照片，监控视频截图，被害人黄某1的陈述，被告人谢文碧的供述及户籍证明等证据证实。公诉机关认为，被告人谢文碧以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。特提起公诉，请本院依法判处。 被告人谢文碧对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，辩称其没有诈骗黄某1，只是和黄某1赌钱，提出其是从犯的辩护意见。 被告人谢文碧的辩护人提出谢文碧主观上没有诈骗的故意，只是参与了赌博，谢文碧的行为不构成诈骗罪，是从犯的辩护意见。 经审理查明，被告人谢文碧与岑某、杨某1、梁某1、覃燕、陆某（后五人均另案处理）预谋利用设赌局的方式骗取他人财物。2016年2月，陆某将被害人黄某1的联系方式提供给岑某、杨某1，岑某、杨某1则（微信名称为“顺其自然”）通过微信与黄某1聊天，并在时机成熟后作案。2016年5月29日，杨某1与黄某1约在南宁见面。与此同时，陆某和梁某1从百色抵达南宁，与岑某、杨某1等人会合。当晚，杨某1、岑某、覃燕与黄某1吃饭，饭后，杨某1、岑某、覃燕与黄某1一起去到南宁市江南区五一西路XX酒店某房，并让黄某1参与到由岑某等人设置的赌局中。按照事先安排好的，谢文碧、黄某2假扮情侣到上述房间与岑某等人一起设赌。岑某等人在赌局中相互串通，控制输赢，共同骗取黄某1140000元。 2017年8月7日，被告人谢文碧被抓获。被告人谢文碧自愿退赔3000元给被害人黄某1。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1.受案登记表、立案决定书，证实被害人黄某1于2016年5月31日向公安机关报案称，2016年2月下旬，一名微信名为“顺其自然”的女子加其为好友，该名女子自称叫“小薇”。2016年5月29日20时许，其在南宁市江南区某酒店开了一间房，之后，其在该房内被“小薇”及“小薇”带来的两男两女以设赌局的方式骗取了165000元。公安机关于2016年6月1日决定对该案立案侦查。 2.抓获经过，证实2017年8月7日，被告人谢文碧被抓获。 3.调取证据清单、入院记录、门诊病历、病危通知单，证实梁某1于2016年8月31日被广西中医药大学第一附属医院诊断为脑出血，病情危重。 4.银行交易明细、开户信息、自动柜员机客户凭条，证实户名为黄某1、卡号为62×××12的广西邮政储蓄银行卡于2016年5月29日21时至2016年5月30日0时被取现40000元、转账50000元（其中的40000元转到了账号为62×××71、户名为陈某号的账户上，转到陈某号账户上的该40000元于2016年5月29日、2016年5月30日通过ATM被全部取现；其中的10000元转到了账号为62×××66、户名为陈某号的账户上，转到陈某号账户上的该10000元于2016年5月30日被转走）、于2016年5月30日1时许以快捷方式支付了5000元，户名为黄某1、卡号为62×××72的中国农业银行卡于2016年5月30日1时被取现15000元、转账30000元（转到了账号为62×××66、户名为陈某号的账户上，转到陈某号账户上的该30000元于2016年5月30日被取现10000元），户名为黄某1、卡号为62×××62的广西农村信用社卡于2016年5月29日20时被取现5000元。 5.辨认笔录，证实被告人谢文碧对岑某、杨某1、梁某1，岑某对杨某1、梁某1、黄某2、陆某、被告人谢文碧、被害人黄某1，杨某1对岑某、梁某1、黄某2、陆某、被告人谢文碧、被害人黄某1，梁某1对岑某、杨某1、陆某、被告人谢文碧，黄某2对岑某、杨某1、梁某1、陆某、被告人谢文碧、被害人黄某1，被害人黄某1对岑某、杨某1进行了辨认。 6.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实2016年6月26日，公安机关从岑某处扣押了一台P**机、一部“换牌”手机。 7.辨认笔录、现场辨认笔录及辨认现场照片、监控视频截图，证实被告人谢文碧、岑某、杨某1、梁某1、黄某2归案后带公安人员到南宁市江南区五一西路XX酒店某房辨认作案现场。公安人员对作案现场拍照固定。 8.转账业务凭证，证实被告人谢文碧的家属向被害人黄某1退赔了3000元。 9.被害人黄某1的陈述，证实2016年2月下旬，有一名叫“顺其自然”的女子（自称叫“小薇”）主动加黄某1为微信好友，黄某1同意了，刚开始双方只是在微信上聊天，并没有见过面。2016年5月20日，黄某1到南宁办事，并在微信上问“小薇”要不要上南宁玩。5月28日下午，“小薇”在微信上和黄某1说，她现在坐班车从百色上南宁，来找她友女玩，黄某1就去车站接她，在江某客运站接到“小薇”还有她的一个友女后，黄某1就请她们吃晚饭，饭后，“小薇”和她女友就回她们的住处了。5月29日下午，黄某1约“小薇”和她友女晚上一起吃饭，“小薇”同意了，并约好晚上六点多在五一路保利城附近的XX酒店旁边的火锅店里吃饭。和“小薇”一起来吃饭的友女已经不是28号晚上那个了，而是另外一个，年龄看上去比之前那个大点。在吃饭期间，“小薇”的友女又叫了她的男朋友过来，之后四个人一起吃饭、喝酒，喝了四、五瓶燕京啤酒，饭后，黄某1感觉身体不舒服，头晕又有点兴奋。晚上8点多这样，黄某1在火锅店旁边的XX酒店开了间单人房给“小薇”。黄某1和“小薇”还有她的友女以及她友女的男朋友就去到房间，“小薇”说时间还早，提议一起玩“三公”赌钱，黄某1当时迷迷糊糊的，头晕又有点兴奋，他们叫一起玩牌赌钱，黄某1就去了。玩了30多分钟左右，“小薇”又叫来了她之前的那个友女，和她友女一起来的还有一个年轻的男子，他们来之后，“小薇”就退出不玩了。接着就是黄某1和“小薇”当晚带来的那个友女及她友女的男朋友、刚到的那个年轻男子四个人一起玩牌，“小薇”不玩之后就一直在黄某1身后看，“小薇”之前的那个友女站在刚来的那个年轻男子身后看，玩了一段时间后，黄某1就去上厕所，回来看见座位上有一罐“小薇”他们开好的红某，黄某1就拿起来喝了。大概20分钟左右，黄某1感觉头更晕，心脏跳得很快，整个人又很兴奋，也不知道到底是怎么个赌法，怎么个输法，他们说黄某1输黄某1就输了，在连续打了几盘之后，他们说黄某1已经欠很多钱了，问黄某1身上的钱够不够给，不够就让“小薇”拿黄某1的银行卡去取钱，黄某1就把银行卡和密码给了“小薇”，让“小薇”下去取钱，“小薇”把取回来的钱给了那名年龄较大的男子。之后，黄某1不停的输钱，“小薇”就不停的下去取钱。后来，那个年龄比较大的男子说，黄某1已经欠了差不多8万元了，要还清了才继续玩。于是，黄某1被那两名男子带到城市便捷酒店楼下对面的一个ATM机去转账，黄某1给对方转了一笔30000元、取了三笔5000元的现金（共计45000元），之后，他们说去吃夜宵，问黄某1要不要吃，黄某1当时头很晕，就拒绝了，并回到酒店房间等他们，等了一会就睡着了。2016年5月30日凌晨3时许，黄某1醒了，但没看见他们，于是，黄某1用微信联系“小薇”，“小薇”也不回信息。黄某1出去找他们，但是没有找到。后来，黄某1的头实在是晕得厉害，就回酒店休息了。5月30日，黄某1退了城市便捷酒店的房，又到五一路永和桥某酒店开房睡了一天，到5月31日下午，黄某1整个人才清醒过来，马上意识到可能是被人下药、设赌局骗了，还发现原先主动加黄某1为好友的“顺其自然”已经把黄某1删除掉，接着，黄某1打电话报警，并到银行去打银行卡交易清单，发现被骗了165000元，之后就到公安机关报案了。被取钱的银行卡是：一张邮政银行卡（卡号为62×××12）、一张农业银行卡（卡号为62×××72）、一张农村信用社卡（卡号为62×××62），这三张银行卡的户名都是黄某1。黄某1的广西邮政储蓄银行卡于2016年5月30日1时许以快捷方式支付了5000元，这笔钱是从黄某1的上述银行卡转到了黄某1的支付宝账户上，没有被骗走。黄某1不认识陈某号。 10.证人岑某的证言，证实2016年3月，“黑哥”给了一个微信号给岑某，说这个人有点钱，可以作为骗钱的目标，让岑某拿个微信号加一下，岑某就用其一个昵称为“顺其自然”、个人资料为女孩的微信号将“黑哥”给的那个微信号加为好友，并以一个女孩的身份和对方聊天，有时候杨某1也拿“顺其自然”的微信号和对方聊天。2016年5月底的一天，杨某1和对方男子在南宁市江南区第一次见面、吃饭。之后，岑某就带杨某1去找梁某1，和梁某1、“黑哥”他们商量好怎么设赌局骗钱，商量好后就让杨某1答应去和那名男子吃饭，再一起设赌局骗他的钱。按照事先安排好的，杨某1和“小杨”先去五一路某酒店附近的“黑山羊”饭店和那名男子一起吃晚饭，在吃饭的过程中，岑某趁机扮作“小杨”的男朋友来和他们一起吃饭，并和那名男子喝了几瓶啤酒。饭后，杨某1、“小杨”和那名男子先到旁边的XX酒店，并在那名男子已经开好的房间里打牌，岑某则去把车停放好。在他们开始玩牌赌钱之后，岑某再到房间一起玩牌赌钱，杨某1则退出，并负责站在那名男子后面看牌，一起合作和那名男子赌。那名男子输完身上的钱后，就拿银行卡叫杨某1去帮他取钱。在杨某1取了一次钱之后，岑某已经得了两万多元。22时许，岑某叫“阿开”到房间来，“阿开”还带了“小黄”一起来。阿开到后，也参与其中和岑某等人一起赌“三公”，杨某1和“小黄”在旁边看，那名男子不知道岑某等人是一伙的。在赌钱过程中，岑某对“阿开”说，“阿开”赢的钱不是他一个人的，要交给“小杨”，“阿开”听了没说什么。因岑某等人会偷看那名男子的牌，相互交流牌局信息，再合起来一起和那名男子赌，所以那名男子就不断的输钱，杨某1和“小黄”负责拿那名男子的银行卡去取钱。因取不了那么多钱，岑某就让杨某1将那名男子银行卡上的钱转到“阿开”的一张卡上。岑某一伙人设局陆陆续续的赢了那名男子约八万元现金，后来，“阿开”又和那名男子去转了三万元到“阿开”的一张银行卡上，岑某等人见那名男子身上和银行卡里都没有钱了，就不和他玩了。随后，岑某等七人一起去到大沙田的某宾馆会合，各自把赢来的钱拿出来，由“黑哥”分，经清点，岑某等人一共得了约8万元，除去共同开销，岑某等人将钱平均分成六份，岑某和梁某1、杨某1、“阿开”、“小杨”、“黑哥”每人一份，阿开从其那里分了三千元给“小黄”，岑某在宾馆里分得了一万多元。在宾馆分完钱后，岑某和杨某1、阿开三个人又分了转到阿某的三万元。岑某一共分得了2.4万元。梁某1和“黑哥”都认识那名男子，所以他们两人就没有出面，但是他们也到场在楼下看着，防止发生意外。 11.证人杨某1的证言，证实大概是2016年的时候，“黑哥”给了一个微信号给岑某，岑某就用他一个昵称为“顺其自然”、个人资料为女孩的微信号将“黑哥”给他的那个微信号加为好友，并以一个女孩的身份和对方聊天，有时候杨某1也用岑某那个微信号和对方聊天。在聊天过程中，对方约见面，杨某1等人就决定和对方见面。第一次见面的时候，杨某1是和一个不知道名字的女孩子去的，双方在南宁市江南区见的面，对方是一名40岁左右、戴眼镜、体型偏瘦的男子。见面后，双方就在客运站附近吃饭，在吃饭过程中，那名男子叫去唱歌，但杨某1等两人故意不去，因为之前梁某1、“黑哥”教过，第一次见面不需要做成事，所以杨某1等两人和那名男子在一起一个小时左右就离开了。第二天早上，那名男子又在微信里约杨某1去吃饭，见状，岑某就带杨某1去找梁某1、“黑哥”，在商量好怎么做之后，杨某1就答应去和那名男子吃饭。本来是安排杨某1、岑某和之前那个女孩子去和对方吃饭的，但因为打不通那个女孩子的电话，岑某和梁某1他们就说“黑哥”叫了覃燕去。安排好后，岑某就开一辆黑色大众汽车去五一路某市场附近接覃燕，接着，岑某、杨某1、覃燕三人一起去到五一路某酒店附近的一个XX饭店，按照事先安排的，由杨某1和覃燕先去找到那名男子，并一起吃饭，在吃饭过程中，覃燕就找机会把岑某叫来一起吃饭，岑某是扮作覃燕的男朋友来的。饭后，杨某1、覃燕及那名男子就去城市便捷酒店，到那名男子已经开好的房间玩，岑某则去把车放好。杨某1、覃燕及那名男子在酒店房间里打牌赌钱，岑某来到房间后，那名男子就叫岑某一起参与玩牌赌钱，杨某1就退出。那名男子输完身上的钱后就叫杨某1拿他的银行卡去帮他取钱，杨某1拿那名男子的银行卡到楼下的农业银行取了5000元，并拿去给他继续赌。在杨某1第一次去取钱的时候，之前陪杨某1去和那名男子见面的女孩子打电话给杨某1，问杨某1在哪里，杨某1将其所在位置告诉了她。过了约二十分钟，杨某1在XX酒店楼下见到邓某和那名女孩，在邓某买了矿泉水、椰汁、红某等饮料后，杨某1就带邓某和那名女孩去到房间，并把那些饮料打开给打牌的人喝。邓某到后就参与赌“三公”，参赌的人是那名男子、岑某、邓某和覃燕，杨某1和那名女孩就在旁边看。邓某和那名女孩是岑某他们叫来的，邓某应该懂要一起合伙设赌局骗那名男子钱的事情。不久，那名男子就把刚领回来的钱输光了，杨某1又下楼去帮那名男子取钱。此后，杨某1就是来来回回的去帮那名男子取钱，那名男子则不停输钱。杨某1拿那名男子的银行卡到便捷酒店旁边的农行取了4.5万元现金，之后那名男子的银行卡就不允许取现金了，岑某说可以把那名男子输的钱转到岑某的卡里，于是，杨某1又先后几次去将那名男子输的钱转进岑某的银行卡里，但具体操作转账是由梁某1拿银行卡进行的，因为杨某1不会操作。岑某等人和那名男子赌到次日凌晨1时许就不赌了，岑某、邓某带那名男子先离开酒店房间，杨某1和覃燕、那个女孩继续留在房间里。过了大概十来分钟，覃燕和那个女孩也离开了，杨某1想看看那名男子后面又转了多少钱给岑某他们，所以就继续留在酒店房间里，但等了十多分钟也没见他们回来。杨某1用“顺其自然”的微信号问那名男子转了多少钱给岑某，他说转了4.5万元，之后的信息那名男子没回，杨某1将房卡放在酒店前台就离开了。离开酒店后，杨某1打电话给那个女孩，并和那个女孩、覃燕一起去了大沙田一个宾馆，当时“黑哥”和梁某1已经在那里了，过了一个多小时，岑某、邓某也来到房间。梁某1就把从那名男子的卡转账到岑某卡里的钱拿出来，其他人也将各自赢来的钱拿出来，经清点，各自赢来的钱共有八万多元，除去共同开销，杨某1等人就将钱分了，其中覃燕分得7500元，杨某1、岑某、梁某1、黑哥、邓某每人分得12500元，邓某再从他那份钱里给部分给那个女孩。分完钱之后，杨某1和邓某下楼买水，邓某说他还另外转了3万元到邓某或岑某的其他银行卡里。从大沙田那个宾馆出来之后，杨某1和岑某、邓某一起离开，到大学路一带时，岑某、邓某一起去银行取了一次钱，他们告诉杨某1只取得一万元；第二天早上，岑某、邓某又去取了一次钱，他们告诉杨某1又是只取得一万元，说剩下的钱取不出来了，于是，杨某1和岑某、邓某三人平分了那两万元。在设赌局时，梁某1一直在楼下。 12.证人梁某1的证言，证实2016年5月底的一天上午，岑某打电话给梁某1，说他和杨某1、小鬼已经在南宁了，杨某1已经约好人晚上吃饭，叫梁某1上南宁，吃完饭就开工（设赌骗钱）。中午的时候，梁某1和陆某开车从百色上南宁，17点多到南宁后，梁某1和岑某在五一路某酒店附近碰了头，岑某说他们先和那个人吃饭，如果得钱了分梁某1一份，梁某1听见有钱分就和陆某留在了南宁。之后，梁某1在附近找地方吃饭，陆某去找朋友吃饭，岑某和杨某1、覃燕和那个男的吃饭。小鬼和那个小女孩是开赌后去的。梁某1开着岑某的车在附近转。大概到了晚上23点这样，杨某1打电话给梁某1，让梁某1过去帮忙取钱，梁某1遂开车到五一路某酒店楼下，杨某1给了梁某1一张银行卡，让梁某1去远一点的ATM机取钱，说酒店附近的ATM机取不出钱了。梁某1去到离酒店约有几分钟车程的一个工行，从ATM机里取出20000元，回到城市便捷酒店楼下后，梁某1把银行卡给回杨某1，并把钱放在陆某的车上，他们之前取的钱也都放在陆某的车上。之后，梁某1把岑某的车停在酒店楼下，并坐陆某的车到其刚刚取钱的工行门前等岑某他们。大概到了凌晨1点这样，梁某1看见岑某和小鬼带着那个被骗的男子从酒店出来，岑某和小鬼带着那个被骗的男子到工行取钱转账，随后，杨某1和另外两个女的也走出酒店，梁某1看见人都出来完了，就让陆某先开车到大沙田附近等岑某他们回来，岑某他们在大沙田一个宾馆开有房，梁某1和陆某就在宾馆旁边的宵夜摊等。等了约有一个小时这样，岑某他们也回来了。回到岑某房间后，陆某把钱拿出来，问岑某怎么分，岑某说随便，后来陆某分给覃燕6000元，分给那个小女孩3000元，梁某1和岑某、陆某、杨某1还有小鬼每人分得12500元。这次是由陆某负责提供作案目标的微信号给杨某1，杨某1通过微信和作案目标聊熟，并把人约出来吃饭，饭后，岑某和小鬼带人去酒店房间玩扑克牌赌钱，最后把作案目标的钱骗光，骗了有7、8万元。 13.证人黄某3、黄某2的证言，证实2016年5月底的一天下午，“阿开”叫黄某2去大沙田找“周某”，说“周某”会给黄某2安排工作。黄某2与“周某”见面后，“周某”叫黄某2陪她与一名男子吃饭，饭后，那名男子说去KTV唱歌，“周某”说下次再去，就带黄某2离开了。第二天下午，“阿开”说“周某”他们要做工了，叫黄某2和他一起去，黄某2就和“阿开”坐车去到某酒店楼下，看到老梁和老祖两人坐在一辆黑色的大众轿车上等，黄某2和“阿开”上了他们的车，老祖对黄某2说，要做工了，打黄某2电话打不通，就叫了另外一个女的来做，“周某”、那个女的已经在和那名男子吃饭，让黄某2和“阿开”先等着。过了一会，老祖上去酒店房间了，老梁对黄某2说，要黄某2等会假扮“阿开”的女朋友，把“阿开”带到酒店房间和他们赌。黄某2按照安排打电话给“周某”，说要带其男朋友一起过去玩，“周某”假装说行，让黄某2到了再打电话给她。过了大概十分钟，黄某2打电话给“周某”，说已经到了，“周某”说其下去接黄某2，这样做的目的就是演戏给被骗的那名男子看，好让黄某2带“阿开”到房间，并一起设赌局骗那名男子的钱。在“周某”下去接黄某2和“阿开”的时候，一个不知道名字的男子过来了，和老梁一起在楼下的车上等。黄某2和“周某”、“阿开”在楼下商店买了几瓶红某和椰汁上去，看见房间里有三个人在用扑克牌打三公赌钱，其中一个男的就是请黄某2和“周某”吃饭的那名男子，另一个男的就是老祖，还有一个是不知道名字的女子，黄某2进去后向他们介绍“阿开”，说“阿开”是其男朋友，老祖他们叫“阿开”坐下一起赌钱，“阿开”就和他们一起赌。黄某2就坐在“阿开”的旁边看，“周某”坐在被骗钱的男子旁边看。老祖他们会在赌局中做手脚。后来，“周某”拿了饮料给大家喝，打牌赌钱的人每人一罐红某，黄某2和“周某”喝椰汁，那时应该是晚上八、九点钟，黄某2看到那个男子一直在输钱，输钱之后就拿银行卡给“周某”去领钱，输完了又去领，“周某”拿银行卡去领了好多次，到后来较晚的时候，怕不安全，黄某2就和“周某”一起去楼下的自动取款机取钱，刚开始是“周某”自己去取，黄某2在外面等，一次取2万元，后来黄某2也跟着进去取，前后跟去领了两、三次，那时已经到了凌晨1点多，老梁也帮取过钱。在那名男子的银行卡取不出钱后，黄某2听说那个男子已输了8万元，老祖他们对那名男子说，没钱就不玩了，要玩得再去领钱。接着，老祖和“阿开”带着那名男子去取钱，黄某2她们三个女的就走了，一直在楼下的老梁开车搭另一个不知道名字的男子也跟着离开。黄某2等人先到一处宾馆楼下的夜宵摊吃东西，过了约二十分钟，老祖、“阿开”也过来汇合，吃过夜宵后，黄某2等人去到在宾馆事先开好的一间房里，大家把赢那名男子的钱放到床上，黄某2见到掏钱出来的有“周某”、老梁、老祖、“阿开”还有那个不知道名字的女子，之后由老梁、老祖分钱，黄某2和“阿开”合分一份，“阿开”分给黄某23000元，那个不知道名字的女子分了6000元，黄某2不清楚“周某”、老梁、老祖、“阿开”、那个不知道名字的男子他们各自分得多少。过后，“周某”告诉黄某2，她分得了一万多元。那名男子被骗了七、八万元。 14.被告人谢文碧的供述，证实2016年6月左右的一天晚上18时左右，谢文碧和其朋友黄某2在其琅西的出租房，这时岑某打电话给谢文碧，说他们刚到南宁，在一个地方吃饭，叫谢文碧跟其友女过去一起吃饭，并告诉谢文碧地址。谢文碧就和黄某2打的去到岑某说的地方，梁某2在一个红绿灯处接谢文碧和黄某2，并带谢文碧和黄某2到对面一家吃牛肉的餐馆吃饭，梁某2说岑某跟朋友去吃饭了。饭后，谢文碧三人就到红绿灯路口附近，梁某2到旁边打了个电话，一会儿，岑某就打电话给谢文碧，说他在某酒店上面玩，叫一个女的下来接谢文碧和黄某2。后来，一个戴眼镜的女子就下来接谢文碧和黄某2，谢文碧叫那个戴眼镜的女子为“杨某2”，“杨姐”带谢文碧和黄某2上到城市便捷酒店一间房间，谢文碧进房间后看到岑某、一个女子以及一个不认识的男子在床上打牌赌三公，他们叫谢文碧一起打牌，谢文碧就和他们一起赌钱。他们都是两三千不等的下注，那个不认识的男子赌了一下就没有现金了，他就叫杨某2拿他的银行卡去帮取钱，杨某2就叫黄某2一起去取钱。杨某2取了大概一万多元上来给那个不认识的男子，之后大家又继续赌，每次都是那个不认识的男子输钱，那个不认识的男子赌输后又叫杨某2去帮取钱，杨某2又叫黄某2一起下去。取得钱后，那个不认识的男子又继续赌，就这样，那个不认识的男子输了几万块，还欠了一万多，后来就不赌了。谢文碧和岑某就跟住那个不认识的男子，并叫他去取钱。谢文碧、岑某和那个不认识的男子到酒店附近一家银行的取款机取钱，当时是那个不认识的男子和岑某进去操作的，谢文碧在外面等。后来，岑某叫谢文碧跟那个不认识的男子先回房间，到房间后，谢文碧见其他人都不在了。这时，岑某就打电话叫谢文碧打的到大沙田客运站旁边的一个宾馆，谢文碧到后和梁某2、杨某2、黄某2、岑某、那个女子和另外一个不认识的男子一起吃了宵夜。吃完后，谢文碧等人就一起回到宾馆一间房分钱。那个女子分得2000元，谢文碧和黄某2各分得3000元。 15.被告人谢文碧的户籍证明，证实被告人谢文碧在作案时已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。 本院认为，被告人谢文碧以非法占有为目的，伙同他人采取虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，系共同犯罪。公诉机关指控被告人谢文碧犯诈骗罪成立。在共同犯罪中，被告人谢文碧与其同伙分工配合，积极实施骗取他人财物的行为，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；但被告人谢文碧属于罪责相对较轻的主犯，故对其从轻处罚。被害人参赌的行为为被告人及其同伙诈骗成功提供了必要条件，因此，被害人具有一定过错，故对被告人从轻处罚。被害人参赌所输财物属于赌资，不受法律保护。鉴于被告人谢文碧自愿退赔3000元，故对其从轻处罚。 对被告人谢文碧及其辩护人提出谢文碧主观上没有诈骗的故意，只是参与了赌博，谢文碧的行为不构成诈骗罪的辩解及辩护意见，经查，虽然被告人谢文碧供述其只参与了赌钱，并不知道岑某等人是设赌局对被害人进行诈骗，但证人岑某、杨某1、黄某2、梁某1的证言证实谢文碧不仅参与了赌钱、分赃，还在设赌局行骗前就与杨某1、黄某2等人进行了作案前的准备工作，并适时以事先安排好的身份出现在赌局现场，以免被害人起疑，这足以说明谢文碧对以设赌局方式骗取被害人钱款的事实在主观上是明知的，其行为符合诈骗罪的构成要件，上述辩解及辩护意见没有充分的理据支持，故不予采纳。 对公诉机关指控被告人谢文碧伙同他人诈骗被害人黄某1钱款的数额为145000元的事实，经查，根据被害人黄某1的陈述，其广西邮政储蓄银行卡于2016年5月30日1时许以快捷方式支付了5000元，这笔钱是从黄某1的上述银行卡转到了黄某1的支付宝账户上，可见，该笔钱没有被被告人谢文碧及其同伙占有，故公诉机关指控的上述事实有误，本院予以纠正，并认定被告人谢文碧伙同他人诈骗被害人黄某1钱款的数额为140000元。 根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下： 被告人谢文碧犯诈骗罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月7日起至2021年1月6日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  赵慧玲 人民陪审员  冯桂红 人民陪审员  覃新凤 二〇一八年七月十二日 书 记 员  区晓玲 黄海飞 适用法律： 第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 —1—