河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫05民终3016号上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司河南省分公司，住所地郑州市郑东新区金水东路85号（雅宝东方国际广场）3号楼11层。负责人：陶东江，经理。委托诉讼代理人：罗欢欢，女，1989年11月25日出生，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张小静，女，1983年4月29日出生，汉族，住河南省汤阴县。被上诉人（原审原告）：申某某。法定代理人：张小静（系申某某之母），女，住河南省汤阴县白营乡南陈王村*号。被上诉人（原审原告）：申某某1（又名申某）。法定代理人：张小静（系申某某1之母），女，住河南省汤阴县白营乡南陈王村*号。三被上诉人共同委托诉讼代理人：石平安，安阳市汤阴县鹏举法律服务所法律工作者。原审被告：芦清丽，女，1981年9月23日出生，汉族，住河南省汤阴县。委托诉讼代理人：李志昆，男，1980年4月2日出生，汉族，住河南省汤阴县，系芦清丽的丈夫。上诉人长安责任保险股份有限公司河南省分公司（以下简称长安保险河南公司）因与被上诉人张小静、申某某、申某某1、原审被告芦清丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2018）豫0523民初908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。长安保险河南公司的委托诉讼代理人罗欢欢、张小静、申某某、申某某1的共同委托诉讼代理人石平安、芦清丽的诉讼代理人李志昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长安保险河南公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不承担残疾赔偿金和精神抚慰金，不服金额59466元。事实和理由：被上诉人申某某进行伤残鉴定时内固定尚未取出，不符合伤残鉴定条件，鉴定机构作出的十级伤残鉴定意见不应作为证据使用。张小静、申某某、申某某1辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，一审期间上诉人并未对鉴定结论提出异议，上诉理由于法无据，请求驳回上诉，维持原判。芦清丽述称，同意一审判决。张小静、申某某、申某某1向一审法院起诉请求：判令原审被告赔偿张小静医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、车辆维修费各项费用共计13067.61元；赔偿申某某医疗费、护理费、残疾赔偿金等各项费用97991.42元；赔偿申某某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等各项费用共计2206.42元。一审法院认定事实：2017年6月6日7时40分许，芦清丽驾驶豫Ａ×××××号小型普通客车沿汤阴县汤屯路由东向西行驶至南陈王村路段时，与沿汤屯路由北向南行驶过马路张小静驾驶的电动自行车相撞，造成车辆损坏、张小静、电动自行车乘坐人申某某、申某某1受伤的交通事故。汤阴县公安局交通管理大队于2017年6月20日作出汤公交认字[2017]第156号道路交通事故认定书，认定芦清丽在该事故中负主要过错责任，张小静在该事故中负次要过错责任，申某某、申某某1在该事故中无过错责任。豫Ａ×××××号小型普通客车登记所有人为李林杰，该车在长安保险河南公司投保有交强险，事故发生在保险期内。事故发生后，张小静在汤阴县中西医结合医院治疗28天，经诊断伤情为：1、脑震荡；2、颈部软组织损伤；3、腰胯部软组织损伤；4、双侧下肢皮肤擦伤。申某某在汤阴县中西医结合医院住院治疗28天，经诊断伤情为：右侧肱骨骨折。申某某1在汤阴县中西医结合医院治疗7天，经诊断伤情为：急性外伤后头痛。事故发生后，芦清丽为原审三原告垫付医疗费3960元，其中张小静2000元，申某某1400元，申某某1560元，但申某某400元、申某某1560元不在诉讼请求中。对张小静、申某某、申某某1的各项赔偿费用认定如下：（一）张小静的各项费用：1、医疗费5469.77元；2、住院伙食补助费，根据张小静住院时间，该项费用确定为840元（按30元/日×28日）；3、营养费确定为280元（按10元/日×28日）；4、护理费，结合张小静伤情，该项费用确定为649.32元（按河南省上年度居民服务业92.76元/日×7日）；5、误工费，张小静户籍暨居住地汤阴县白营镇南陈王村系我县城中村，结合其伤情和住院时间，该项费用确定为2267.44元（按河南省上年度城镇居民人均可支配收入80.98元/日×28日）；6、交通费，结合张小静居住地至医院的距离及住院治疗时间，该项费用确定为280元；7、车辆维修费，张小静主张490元，提交维修证明予以证实，该项费用予以认定。（二）申某某的各项费用：1、医疗费，确定为12056.34元；2、住院伙食补助费，根据申某某住院时间，该项费用确定为840元（按30元/日×28日）；3、营养费，根据申某某的伤情，该项费用确定为900元（按10元/日×90日）；4、护理费，申某某主张8348.40元（按居民服务业每天92.76元计算90天），提交鉴定意见书一份及更正说明予以证实，该项费用予以认定；5、残疾赔偿金，申某某主张54466元，提交鉴定意见书证实其伤情构成十级伤残、户口本、汤阴县白营镇南陈王村委会和政府出具证明、汤阴县城建指挥部文件，证实申某某属于城中村失地居民，应按城镇标准计算，该项费用予以认定；6、精神损害抚慰金，申某某主张5000元，其诉求合理，该项费用，予以认定；7、后续治疗费，申某某主张7740.68元（包括后续治疗期间的医疗费4971元，护理费1669.68元，交通费200元，住院伙食补助费540元，营养费360元），提交鉴定意见书予以证实。根据司法鉴定意见书鉴定意见，该项费用确定为4971元，并应在医疗费项目中予以赔偿；8、交通费，结合申某某居住地至医院的距离及住院治疗时间，该项费用确定为280元；9、鉴定费，申某某提交票据2张证实其支出鉴定费2040元，系为查明申某某伤残等级、护理情况及后续治疗费用等所支出的必要、合理费用，予以认定，由长安保险河南公司在交强险伤残赔偿限额内予以赔付。（三）申某某1的各项费用：1、医疗费，申某某1提交住院收费票据一张、费用明细、诊断证明、出院证、病历等证实其支出医疗费1107.10元，该项费用，予以认定；2、住院伙食补助费，根据申某某1伤情及住院时间，该项费用确定为210元（按30元/日×7日）；3、营养费，根据申某某的伤情及住院时间，该项费用确定为70元（按10元/日×7日）；4、护理费，申某某1主张649.32元（按居民服务业92.76每天计算7天）。结合其年龄及伤情，其诉求合理，该项费用予以认定；5、交通费，根据申某某1居住地至医院的距离及住院时间，该项费用确定为70元。一审法院认为，对汤阴县公安局交通管理大队的道路交通事故认定书认定的事实及责任划分，各方当事人均未提出异议，予以确认。按照《河南省道路交通安全条例》第四十二条（二）规定，机动车与非机动车、行人发生交通事故，机动车一方在交通事故中负主要责任，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，承担百分之八十的赔偿责任。根据本案道路交通事故认定，芦清丽在事故中负主要过错责任，张小静在事故中负次要过错责任。长安保险河南公司应在交强险医疗费限额内赔偿张小静2464元[（医疗费5469.77元+住院伙食补助费840元+营养费280元）÷（医疗费5469.77元+住院伙食补助费840元+营养费280元+医疗费及后续治疗费17027.34元+住院伙食补助费840元+营养费900元+医疗费1107.10元+住院伙食补助费元210元+营养费70元）×10000元]，应在交强险伤残赔偿限额内赔偿张小静3196.76元（护理费649.32元+误工费2267.44元+交通费280元），应在交强险财产损失赔偿限额内赔偿张小静车辆维修费490元，超出交强险部分的损失3300.62元[（医疗费5469.77元+住院伙食补助费840元+营养费280元-2464元）×80%]由芦清丽予以赔偿；长安保险河南公司应在交强险医疗费限额内赔偿申某某7017.35元[（医疗费及后续治疗费17027.34元+住院伙食补助费840元+营养费900元）÷（医疗费5469.77元+住院伙食补助费840元+营养费280元+医疗费及后续治疗费17027.34元+住院伙食补助费840元+营养费900元+医疗费1107.10元+住院伙食补助费元210元+营养费70元）×10000元]，应在交强险伤残赔偿限额内赔偿申某某70134.4元（护理费8348.40元+残疾赔偿金54466元+精神损害抚慰金5000元+交通费280元+鉴定费2040元），超出交强险部分的损失9400元[（医疗费及后续治疗费17027.34元+住院伙食补助费840元+营养费900元-7017.35元）×80%]由芦清丽予以赔偿；长安保险河南公司应在交强险医疗费限额内赔偿申某某1518.65元[（医疗费1107.10元+住院伙食补助费元210元+营养费70元）÷（医疗费5469.77元+住院伙食补助费840元+营养费280元+医疗费及后续治疗费17027.34元+住院伙食补助费840元+营养费900元+医疗费1107.10元+住院伙食补助费元210元+营养费70元）×10000元]，应在交强险伤残赔偿限额内赔偿申某某1719.32元（护理费649.32元+交通费70元），超出交强险部分的损失694.76元[（医疗费1107.10元+住院伙食补助费元210元+营养费70元-518.65元）×80%]由芦清丽予以赔偿。综上所述，对张小静的诉讼请求，由长安保险河南公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、车辆维修费等各项费用共计6150.76元（2464元+3196.76元+490元），由芦清丽赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项费用共计3300.62元；对申某某的诉讼请求，由长安保险河南公司赔偿医疗费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项费用共计77151.75元（7017.35元+70134.4元），由芦清丽赔偿医疗费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费等各项费用共计9400元；对申某某1的诉讼请求，由长安保险河南公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费等各项费用共计1237.97元（518.65元+719.32元），由芦清丽赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项费用共计694.76元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、长安责任保险股份有限公司河南省分公司于本判决生效之日起二十日内赔偿张小静医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、车辆维修费等各项费用共计6150.76元；二、长安责任保险股份有限公司河南省分公司于本判决生效之日起二十日内赔偿申某某医疗费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项费用共计77151.75元；三、长安责任保险股份有限公司河南省分公司于本判决生效之日起二十日内赔偿申某某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等各项费用共计1237.97元；四、芦清丽于本判决生效之日起二十日内赔偿张小静医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项费用共计3300.62元（芦清丽垫付医疗费2000元予以扣减）；五、芦清丽于本判决生效之日起二十日内赔偿申某某医疗费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费等各项费用共计9400元（芦清丽垫付医疗费1000元予以扣减）；六、芦清丽于本判决生效之日起二十日内赔偿申某某1医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项费用共计694.76元；七、驳回张小静、申某某、申某某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2565元，减半收取计1282.5元，由张小静、申某某、申某某1负担173.5元，芦清丽负担1109元。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院认定事实一致。另查明，2018年7月16日本院函询安阳殷都法医临床司法鉴定所，请该所对申某某的右肱骨内固定未取出是否影响伤残评定的问题予以答复。2018年7月20日该所答复意见,被鉴定人系肱骨中段骨折，内固定物未跨越关节面，内固定物未取出的情况下可以进行伤残鉴定。本院认为，事故造成申某某右肱骨骨折，一审法院依法委托具有鉴定资质的司法鉴定机构对申某某的损伤等级进行了鉴定，该鉴定机构也对上诉人提出的内固定物未取出、不符合鉴定条件这一异议进行了明确答复，申某某右肱骨内固定物未取出，不影响伤残评定，故上诉人的该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，长安责任保险股份有限公司河南省分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1287元，由长安责任保险股份有限公司河南省分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘振中审判员  孙爱民审判员  朱继科二〇一八年七月二十五日书记员  任 雪