河北省唐山市丰润区人民法院民事判决书（2018）冀0208民初77号原告：唐山市丰润区圣元伟业商贸有限公司，住所地唐山市丰润区银城铺镇东马庄村。法定代表人：穆海晨，总经理。委托诉讼代理人：高景方，河北东晨律师事务所律师。被告：天津市聚富祥商贸有限公司，住所地天津市滨海新区大港海盛路**。法定代表人：周新航，总经理。委托诉讼代理人：徐景生，河北渤澳律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵铮，河北渤澳律师事务所律师。被告：天津吉润达混凝土有限公司，登记住所地天津市滨海新区大港津歧公路东工农开发区，实际经营地址天津市滨海新区大港海盛路430号。法定代表人：赵文达，经理。委托诉讼代理人：徐景生，河北渤澳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王爱东，天津金展律师事务所律师。被告：赵文达，男，1970年1月24日出生，汉族，居民，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：徐景生，河北渤澳律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵铮，河北渤澳律师事务所律师。被告：王楠，女，1973年10月18日出生，汉族，居民，住天津市滨海新区。原告唐山市丰润区圣元伟业商贸有限公司（以下简称圣元伟业公司）与被告天津市聚富祥商贸有限公司（以下简称聚富祥公司）、天津吉润达混凝土有限公司（以下简称吉润达公司）、赵文达、王楠买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告圣元伟业公司的委托诉讼代理人高景方，被告聚富祥公司的委托诉讼代理人徐景生、赵铮，被告吉润达公司的委托诉讼代理人徐景生、王爱东，被告赵文达的委托诉讼代理人徐景生、赵铮到庭参加诉讼。被告王楠经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。圣元伟业公司向本院提出诉讼请求：1.请求聚富祥公司支付拖欠货款3610338元；2.请求聚富祥公司支付违约金1083101.4元；3.请求吉润达公司、赵文达、王楠对上述所欠货款及违约金承担连带担保责任；4.请求聚富祥公司、吉润达公司赵文达、王楠承担本案的诉讼费用。事实与理由：圣元伟业公司与聚富祥公司在2017年6月7日签订《水泥产品买卖合同》，合同签订以后，圣元伟业公司按照约定向聚富祥公司提供了水泥产品，但聚富祥公司至今仍拖欠圣元伟业公司货款3610338元，根据其在2017年9月22日向圣元伟业公司出具的《还款协议》，其自愿支付违约金为货款的30%，因此其还应当向圣元伟业公司支付违约金108310l.4元。另外，根据圣元伟业公司与各被告签订的《担保协议书》可知，吉润达公司、赵文达、王楠自愿作为保证人对聚富祥公司所欠圣元伟业公司的货款及违约金承担连带担保责任。但聚富祥公司没有按照还款协议履行义务，各担保人也没有承担相应的担保责任。因此请求依法判决。聚富祥公司辩称，2017年6月7日的合同并未实际履行，没有真实的交易，聚富祥公司和圣元伟业公司不是买卖合同的相对方，因此2017年9月22日的还款协议没有基础事实，不具有履行性，不成立。担保协议也失去了对权利、义务的约束力。2016年12月12日，吉润达公司与唐山鸿顺建材有限公司（以下简称鸿顺公司）签订并履行了供货合同，在供货过程中，因出卖人氯离子超标，比表面积过高，严重违反合同的约定和铁路工程对比表面积的要求，出卖人交付的货物质量不合格。根据合同法的规定，应当减少价款和承担违约责任。聚富祥公司与吉润达公司庭前向法庭提交申请，要求对减少的数额进行鉴定。同时因出卖人所供的货物质量不合格，导致建设单位责令总包单位全面停工，造成巨额损失，该损失应当由鸿顺公司承担，聚富祥公司保留要求追究鸿顺公司或圣元伟业公司承担责任的权利。圣元伟业公司主张的违约金过高。综上，圣元伟业公司不是本案适格的原告，聚富祥公司也不是适格的被告。如果圣元伟业公司的起诉成立，聚富祥公司因圣元伟业公司所涉及到的货物存在严重的质量问题，也不承担违约责任。吉润达公司同意聚富祥公司的答辩意见，补充答辩如下：买卖合同的出卖人是鸿顺公司，买受人是吉润达公司。2016年12月12日的合同是双方真实意思表示，并已实际履行。赵文达辩称，圣元伟业公司要求赵文达承担连带责任，没有事实依据。担保书中赵文达的签字并非是赵文达本人所写，应当驳回对赵文达的起诉。王楠未到庭参加诉讼，法庭视为其放弃答辩经审理查明，2016年12月12日，鸿顺公司与吉润达公司签订《产品购销合同》，约定吉润达公司向鸿顺公司购买水泥。合同签订后，鸿顺公司依约向吉润达公司供应水泥。2017年4月1日，吉润达公司出具《授权委托书》：吉润达公司全权委托聚富祥公司负责本公司奥功牌水泥的采购合同签订发票往来。2017年5月2日，中铁三局集团有限公司天津南岗铁路工程项目经理部中心试验室向吉润达公司出具《关于混凝土不合格原材料的工作联系单》。2017年5月3日，鸿顺公司向吉润达公司出具答复函：我公司执行标准为国家标准GB175-2007。2017年5月12日，中铁三局集团有限公司天津南岗铁路工程项目经理部向吉润达公司下发《安全质量监察处罚通知书》，因对吉润达公司混凝土抽样检测存在不合格检测项目，对吉润达公司处罚现金60000元。2017年6月7日，圣元伟业公司与聚富祥公司签订《水泥产品买卖合同》（合同编号：2007.06.002），约定圣元伟业公司向聚富祥公司供应奥功牌水泥。2017年8月5日，赵文达出具《承诺书》：吉润达公司（法人赵文达）承诺，今欠圣元伟业公司水泥款大约400万元。（以实际双方对账单为准）承诺2017年8月11日以前付清。2017年（未署名具体月、日），甲方圣元伟业公司、乙方聚富祥公司、丙方吉润达公司、丁方王楠、赵文达签订《担保协议书》：一、截止到2017年9月8日乙方尚欠甲方货款3910388元；二、丙方、丁方作为保证人自愿对乙方所欠甲方的全部货款（本息）承担连带担保责任。圣元伟业公司在协议书上加盖合同专用章，聚富祥公司、吉润达公司在协议书上加盖公章，王楠在协议书上签字。2017年9月22日，甲方圣元伟业公司、乙方聚富祥公司签订《还款协议》：自2017年4月1日签订水泥买卖合同（编号：201706002）截止到2017年9月18日止，经双方确认乙方欠甲方水泥款3910338元，......乙方自愿承诺在2017年9月28日以前支付甲方叁拾万元货款，2017年10月26日以前支付甲方贰拾万元货款，余款2017年11月30日全部结清。如不能按时付款，乙方自愿支付违约金（违约金为货款的30%）。圣元伟业公司在协议上加盖合同专用章，聚富祥公司在协议上加盖公章。上述事实，有双方当事人提交的产品购销合同、授权委托书、关于混凝土不合格原材料的工作联系单、答复函、安全质量监察处罚通知书、水泥产品买卖合同、承诺书、担保协议书、还款协议、对账单等证据证实。本院认为，吉润达公司的登记住所地天津市滨海新区大港津歧公路东工农开发区，而实际经营场所在天津市滨海新区大港海盛路**，聚富祥公司的登记住所地亦在天津市滨海新区大港海盛路**，聚富祥公司、吉润达公司可能存在人员混同、财产混同的情况。鸿顺公司与吉润达公司签订产品购销合同，但事后圣元伟业公司、聚富祥公司签订水泥产品买卖合同、担保协议书、还款协议，约定由聚富祥公司向圣元伟业公司支付水泥货款，是双方的真实意思表示，不违反法律规定，聚富祥公司应按约定向圣元伟业公司支付水泥货款并给付逾期付款违约金，圣元伟业公司、聚富祥公司签订的水泥产品买卖合同没有约定逾期付款违约金，签订的还款协议约定的30%比例过高，本院予以调整，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算给付逾期付款违约金。吉润达公司、王楠自愿签订担保协议，应当对上述款项承担连带担保责任。中铁三局集团有限公司天津南岗铁路工程项目经理部中心试验室向吉润达公司出具混凝土不合格的工作联系单，但不能证明水泥存在质量问题，吉润达公司申请对不合格的水泥应减少的价款进行鉴定，因其未就质量问题提起反诉，本院对其进行鉴定的申请不予准许。赵文达提出担保协议书上"赵文达"不是本人书写申请鉴定，因圣元伟业公司承认该签名不是赵文达本人书写，进行鉴定已无必要。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决如下：一、被告天津市聚富祥商贸有限公司于本判决生效后十日内向原告唐山市丰润区圣元伟业商贸有限公司给付水泥货款3610338元，并自2017年10月27日起以200000元为基数、自2017年12月1日起以3410338元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算向原告唐山市丰润区圣元伟业商贸有限公司给付逾期付款违约金；二、被告天津吉润达混凝土有限公司、王楠对上述款项承担连带给付责任；三、驳回原告唐山市丰润区圣元伟业商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费35683元，由被告天津市聚富祥商贸有限公司、天津吉润达混凝土有限公司、王楠负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长 宋国强审判员 刘秋红审判员 郭子靓 二〇一八年七月二十六日书记员 贺玲玉