湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂11民终1118号上诉人（一审原告）：姜兵（曾用名姜斌），男，1970年3月6日出生，汉族，湖北省英山县人，住英山县。委托诉讼代理人:王强，湖北齐安律师事务所律师。代理权限为一般代理。被上诉人（一审被告）：中国电信股份有限公司英山分公司。住所地英山县温泉镇鸡鸣路**。负责人:汪洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡刚，该公司职工。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：黄升贤，湖北毕升律师事务所律师。代理权限为一般代理被上诉人（一审被告）：英山县阳光劳务开发有限公司。。住所地英山县温泉镇金石路**法定代表人:叶称意，该公司经理。上诉人姜兵因与被上诉人中国电信股份有限公司英山分公司（以下简称电信英山分公司）、英山县阳光劳务开发有限公司（以下简称英山阳光劳务公司）劳动争议纠纷一案，不服湖北省英山县人民法院（2016）鄂1124民初265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日受理后，依法组成合议庭，并于2017年7月10日公开开庭进行了审理。上诉人姜兵及其委托诉讼代理人王强，被上诉人电信英山分公司的委托诉讼代理人胡刚、黄升贤，被上诉人英山阳光劳务公司法定代表人叶称意到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姜兵上诉请求：撤销原判，依法改判：1、判令电信英山分公司向姜兵支付经济补偿金24654元；2、判令电信英山分公司支付未签订劳动合同的双倍工资42000元，并与姜兵签订无固定期限劳动合同；3、纠正姜兵提交的养老保险缴纳收据能够证明姜兵缴纳了保险费的认定；4、请求法院出具司法建议书，建议行政管理部门依法向被上诉人征缴欠缴的社会保险费；5、支持上诉人保留向被上诉人主张因没有为劳动者办理社会保险手续而导致劳动者不能享受社会保险待遇所造成损失的权利。事实与理由：一、依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、八十七条规定，姜兵的经济补偿年限为3年3个月，一审认定经济补偿金有误，应为3.5×3522元＝12327元，因公司违反法律规定解除劳动合同，应按补偿金两倍支付赔偿金即为24654元。二、一审以2013年1月起已签订劳动合同为由不予支持双倍工资认定事实、适用法律错误。因2013年1月所签订劳动合同的用人单位系英山阳光劳务公司，并非电信英山分公司，且该合同已于2014年9月中止。而上诉人主张的是2014年9月之后，电信英山公司无书面劳动合同又继续使用姜兵至被辞退期间一年内的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同》第八十二条规定，应予以支持。三、一审中，姜兵提交的养老保险缴纳收据只是社保部门核定的应缴纳的养老保险核定数，并不是已缴纳的证据。电信英山分公司辩称，1、上诉人的上诉请求应予驳回，一审判决与事实不符，但结果正确。上诉人请求经济补偿金与事实不符，没有法律依据。2、上诉人实际是周星雇请的，与电信英山公司没有劳动关系。姜兵已与劳务公司签订劳动合同，主张双倍工资不符合法律规定，其他诉请不是人民法院审理范围，请求维持原判。英山阳光劳务公司辩称，服从一审判决。姜兵向一审法院起诉请求：1、判令电信英山公司与姜兵签订无固定期限劳动合同；2、要求电信英山分公司支付解除合同经济补偿金12329.34元；3、电信英山分公司支付未签订劳动合同的双倍工资42272元；4、电信英山分公司补偿提前解除劳动合同一个月工资；5、判令英山阳光劳务公司为姜兵补交养老、医疗及其他社会保险费。一审法院认定事实，2012年9月17日，姜兵到电信英山分公司从事安装和维护工作，试用期三个月，工资由电信英山分公司发放。2013年1月，电信英山分公司与英山阳光劳务公司签订了劳务派遣协议书，合同期2年，由英山阳光劳务公司派遣劳务工到电信英山分公司工作。同时，姜兵作为英山阳光劳务公司员工，与英山阳光劳务公司签订劳动合同（合同期限为2013年1月1日至2014年12月31日），被派遣至电信英山分公司工作，工资由英山阳光劳务公司发放、社会保险由该公司缴纳。2014年9月，电信英山分公司进行改革，书面通知英山阳光劳务公司停发派遣人员的酬金、保险费。英山阳光劳务公司自当月开始停止向姜兵发放工资，单方解除劳动合同，但并未向姜兵进行告知。2014年10月至2015年12月，姜兵先后被电信英山分公司安排在城南分局、营维支撑中心工作，工资为电信英山分公司发放。其工资表显示，城东分局、城南分局、城北分局人员工资为一张表格。2015年12月14日，电信营维支撑中心打电话辞退姜兵。姜兵遂于2015年12月25日向英山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，英山县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决后，姜兵不服该裁决，向一审法院提起诉讼。2014年9月，电信英山分公司进行改革，将其业务范围按经营区域进行划分，分别成立城东分局、城南分局、城北分局，其分局系内部名称，对外无招牌，无经营字号，仍以电信英山分公司开展业务。2015年4月，周星与电信英山分公司签订了《委托代理承包经营电信业务合同书》，城南片区业务由其承包，2015年5月29日，周星取得了营业执照，类型为个体工商户，无字号。一审法院认为，本案争议焦点1、姜兵系与电信英山分公司建立劳动关系还是与英山阳光劳务存在劳动关系？2、电信英山分公司是否为本案劳动关系主体？3、姜兵请求是否得到支持？如何计算，由谁支付？关于争议焦点1、姜兵系与电信英山分公司建立劳动关系还是与英山阳光劳务具有劳动关系？姜兵经英山阳光劳务公司劳务派遣至电信英山分公司工作，与英山阳光劳务公司签订了劳动合同，工资由英山阳光劳务公司发放，可以认定姜兵与英山阳光劳务公司自2013年1月1日起建立了劳动合同关系。2014年9月电信英山分公司进行改革，书面通知英山阳光劳务公司停发派遣人员工资，单方解除与姜兵劳动合同，故姜兵与英山阳光劳务公司劳动关系与2014年9月终止。2014年10月电信英山分公司安排姜兵到电信英山分公司城南分局上班，应视为姜兵与电信英山分公司自2014年10月起建立劳动关系。本案争议焦点2、电信英山分公司是否为本案劳动关系主体。电信英山分公司认为不是本案劳动关系主体，理由是公司自2014年9月进行改革，成立了城南分局，城南分局由周星承包，姜兵被电信英山分公司安排至城南分局上班，城南分局与姜兵系劳务关系。一审法院认为，电信英山分公司为法人分支机构，将其业务范围按经营区域进行划分，分别成立城东分局、城南分局、城北分局。其分局无对外经营字号，仍以电信英山分公司开展业务。同时，电信英山分公司制作的工资表中显示，其“城东分局、城南分局、城北分局”的人员工资发放系一张工资表，2015年5月之后工资为“营维支撑中心”发放，可以看出“城东分局、城南分局、城北分局”及“营维支撑中心”均是电信英山分公司下属部门。虽然电信英山分公司称将其下属机构城南分局电信业务交由自然人承包，承包人取得了个体营业执照，但对外没有字号，仍以电信英山分公司名义开展工作，故电信英山分公司作为用人单位主体适格。3、姜兵诉讼请求是否得到支持，由谁支付，如何计算？（1）经济补偿金是否支付。2014年9月，电信英山分公司提前解除与英山阳光劳务公司派遣协议，并通知英山阳光劳务公司停发姜兵工资，英山阳光劳务公司停发姜兵工资后，并未向姜兵告知解除姜兵劳动合同和停发工资情况，按照劳动法的相关规定，在此情况下，英山阳光劳务公司作为用人单位提出解除劳动合同，应当就解除劳动合同向姜兵支付经济补偿。在电信英山分公司解除与英山阳光劳务公司派遣协议的同时，电信英山分公司通知姜兵到城南分局上班，即电信英山分公司重新与姜兵建立事实劳动关系，由于英山阳光劳务公司未支付解除劳动合同经济补偿，姜兵又被电信英山分公司安排工作岗位，按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动原用人单位的工作年限。因英山阳光劳务公司未支付解除劳动合同经济补偿，故电信英山分公司作为新用人单位应当向姜兵支付经济补偿金，其工资标准按照电信英山分公司与姜兵解除劳动合同前12个月平均工资，即2015年1月至12月的平均工资数额计算，其经济补偿金自2012年9月算至2015年12月，按3年计算，为10566元。（2）关于姜兵请求未签订劳动合同的双倍工资，因姜兵自2013年1月起已签订劳动合同，其认为未签订劳动合同不是事实，姜兵认为该合同是属电信英山分公司欺骗而签订的，无证据证实。故其请求用人单位支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求，依法不予支持。（3）关于姜兵请求的提前解除劳动合同应当额外支付一个月工资，一审法院认为，劳动合同法第四十条规定：下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期届满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。故姜兵请求不符合上述法律规定，依法不予支持。（4）关于姜兵要求英山阳光劳务公司和电信英山分公司为其补缴养老、医疗等社会保险。一审法院认为，根据劳动法和社会保险法相关规定，用人单位负有为劳动者缴纳保险费的法定义务，社会保险费征缴部门负有征缴社会保险费的法定职责，故征缴社会保险费属于行政管理范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围，姜兵可另行要求社会保险行政部门或社会保险费征收机构依法处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七条、第十四条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、中国电信股份有限公司英山分公司向姜兵支付经济补偿金10566元，于判决生效后七日内履行完毕。二、驳回姜兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实。本院另查明，二审中，姜兵放弃要求电信英山公司与其签订无固定期限劳动合同的诉讼请求。本院认为，本案的争议焦点为：一、姜兵主张解除劳动合同经济赔偿金应否予以支持，一审认定的经济补偿金是否有误。因姜兵向一审法院主张的系解除劳动合同经济补偿金，并没有主张经济赔偿金，故一审法院根据当事人的诉讼请求作出判决符合法律规定。姜兵上诉请求赔偿金属于变更诉讼请求，本院依法不予审理。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，姜兵的工作年限为3年零3个月，根据上述法律规定，解除劳动合同经济补偿金应依法认定为：3.5×3522元/月=12327元，一审法院认定经济补偿金为10566元有误，本院依法予以纠正。二、姜兵主张电信英山分公司未与其签订劳动合同应向其支付双倍工资的诉请应否支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。本案中，姜兵与英山阳光劳务公司签订的劳动合同已于2014年9月解除，2014年10月，姜兵与电信英山分公司形成了劳动关系，双方之间并没有签订书面劳动合同，根据上述法律规定，电信英山分公司应依法向姜兵支付未签订劳动合同的两倍工资。因2013年1月姜兵系与英山阳光劳务公司签订的劳动合同，且该合同已于2014年9月解除，故一审认定双方已于2013年1月签订劳动合同电信英山分公司不应支付双倍工资有误，本院依法予以纠正。双倍工资核定为：3522元/月×11个月=38742元。三、关于姜兵提出的其他上诉请求的分析认定。因一审法院对姜兵提交的养老保险缴纳收据认定能够证明姜兵缴纳了保险费的事实，并不影响本案的实体处理，故对该上诉理由，本院依法不予审查。姜兵提出的要求人民法院发司法建议函、支持保留诉权的请求均不属于本案的实体权利审理范围，本院不作分析认定。综上所述，一审认定事实，适用法律部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六第、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省英山县人民法院（2016）鄂1124民初265号民事判决；二、由中国电信股份有限公司英山分公司支付姜兵解除劳动合同经济补偿金12327元、未签书面劳动合同双倍工资38742元，两项合计51069元，限于本判决生效后五日内履行完毕；三、驳回姜兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，免于交纳。本判决为终审判决。审判长  陈孔齐审判员  樊劲松审判员  涂建锋二〇一八年七月十日书记员  卢 雪