湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终4095号上诉人（原审被告）：四川奇妙品牌管理有限责任公司，住所地成都高新区吉泰路666号2栋4层10号。法定代表人：程元华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘垚，北京国枫（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武汉汤玛斯商业运营管理有限公司，住所地武汉市黄陂区前川街大南街157号。法定代表人：李军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱国刚、吴小菲，均系湖北昊楚律师事务所律师。上诉人四川奇妙品牌管理有限责任公司（以下简称四川奇妙）因与被上诉人武汉汤玛斯商业运营管理有限公司（以下简称武汉汤玛斯）合同纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初2487号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年4月24日立案受理后，依法组成合议庭，因一审认定事实清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。四川奇妙的上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项，依法改判武汉汤玛斯解除与四川奇妙签订的《武汉木兰国际广场商铺联营合同》的行为无效；2、依法改判原审判决第三项的违约金。事实与理由：1、根据双方签订的《武汉木兰国际广场商铺联营合同》第3.4.3条的约定，武汉汤玛斯在四川奇妙未履行合同义务的情况下，应该首先扣除四川奇妙向其交纳的联营保证金，并扣除联营保证金的7日内以书面形式要求四川奇妙补足联营保证金，在四川奇妙拒不补足联营保证金的情形下，武汉汤玛斯才有权行使合同解除权并收回商铺。根据《武汉木兰国际广场商铺联营合同》的约定，四川奇妙向武汉汤玛斯交纳了1万元的联营保证金。且根据合同约定，四川奇妙应向武汉汤玛斯分配的2016年11月、12月及2017年1月的联营收益分别为1807.6元、704.56元、581.56元，共计3093.72元。四川奇妙逾期缴纳的联营收益约3100元，四川奇妙缴纳的联营保证金足以覆盖上述费用，不存在因四川奇妙不缴纳联营费用致使联营合同目的根本不能实现的情形。武汉汤玛斯未按照合同约定，以四川奇妙“逾期交付联营收益超过10个工作日或多次逾期交付”为由，直接解除合同的行为属于违反合同约定的违约行为。武汉汤玛斯解除合同的理由，不符合合同法第九十三条规定的双方合同关系解约条件的约定，亦不属于合同法第九十四条可行使法定解除权的情形，其通知解除的行为，不发生解除合同的效力。2、双方合同约定的10万元违约金过分高于武汉汤玛斯应收取的联营收益，故一审法院判令四川奇妙向武汉汤玛斯支付违约金10万元适用法律不当，依法应予调减。武汉汤玛斯答辩称，1、武汉汤玛斯向四川奇妙发出解除合同通知符合合同约定，四川奇妙认为该解除合同通知无效的上诉理由不成立。2、关于违约金10万元有合同约定并符合法律规定，且商铺空置两年造成武汉汤玛斯损失较大。武汉汤玛斯向一审法院提起诉讼，请求判令：1、确认武汉汤玛斯解除双方签订的武汉木兰国际广场商铺联营合同合法有效；2、四川奇妙腾退武汉木兰国际广场B01、B02、B03、B04和C07五间商铺交还给武汉汤玛斯；3、四川奇妙赔偿武汉汤玛斯的经济损失，按照每月5万元的标准从2016年11月1日计算至四川奇妙腾退之日止；4、四川奇妙支付违约金10万元；5、本案的全部诉讼费用由四川奇妙承担。一审法院认定事实：2016年8月2日，武汉汤玛斯与四川奇妙签订了一份《武汉木兰国际广场商铺联营合同》，合同约定：甲方（武汉汤玛斯）将位于武汉市黄陂木兰广场二层B01、B02、B03、B04、C07号商铺与乙方（四川奇妙）联营使用，该商铺的使用面积为1030平方米，联营期限自2016年8月28日起至2021年8月27日止,共计5年。该商铺仅限于乙方根据其有效之营业执照所规定的营业范围，经营奇妙时光迪士尼品牌，甲方对木兰广场有合法的经营管理权。收益分配、其他费用及支付方式：双方确定以共同联营的方式合作，具体合作扣点条件如下，每月税前营业额若低于24万（不含24万），则甲方按8%的比例获取联营收益；每月税前营业额若高于24万（含24万），但低于30万（不含30万），则甲方按10%的比例获取联营收益，上述收益并不包括乙方需交付之管理费用。合作扣点支付方式约定，乙方于每月5日前向甲方递交上月销售数据，并依据合同约定计算出上月的联营收益，经甲方查询系统核实无误后，乙方于该月15日前向甲方支付该合作扣点。联营保证金约定：乙方应向甲方支付联营保证金，乙方在签署合同时一次性向甲方支付联营保证金1万元。联营期间如果乙方有违反或不履行本合同的行为，并给甲方造成损失或者损害的，在甲方发出要求乙方纠正该等行为并赔偿甲方损失的书面通知后5日内，乙方拒不纠正该行为并赔偿甲方损失的，甲方有权直接在乙方向其交纳的联营保证金中扣除违约金或损失赔偿金，以补偿甲方因乙方该等行为而造成的损失或者损害。但甲方应在直接扣除违约金或损失赔偿金之日起7日内书面告知乙方，乙方应在收到前款所述书面扣款通知的7日内向甲方补足联营保证金，否则甲方有权解除合同，收回商铺，剩余的联营保证金作为违约金赔偿给甲方。合同的变更和解除：有下列情形之一的，允许变更或者解除合同，因一方违反本合同项下所作的承诺或保证义务，另一方提出的；变更或者解除合同由有权方以书面形式提出。违约责任：乙方的下列行为包括本合同2.5和2.6条的视为违约，需要承担违约责任，且甲方有权因此解除本合同：未告知甲方，单次逾期交付联营收益超过十个工作日或多次逾期交付的；违约金及赔偿：甲乙双方因违反上述约定，需向对方支付违约金10万元。合同签订后，武汉汤玛斯向四川奇妙提供了上述房屋，四川奇妙于2016年9月14日经武汉汤玛斯同意向武汉新龙投资控股有限公司汇款1万元作为联营保证金，同年10月1日迪士尼销售区开始营业，2017年2月停止营业。经营期间，四川奇妙仅向武汉汤玛斯支付了第一个月的联营收益。2017年3月24日，武汉汤玛斯向四川奇妙发出了一份《解除商铺联营合同的通知》，要求解除双方签订的联营合同。一审法院认为，武汉汤玛斯与四川奇妙之间签订的《武汉木兰国际广场商铺联营合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。武汉汤玛斯提供商铺后，四川奇妙进驻营业，但其未按合同约定支付联营收入，且经营数月后停止营业，武汉汤玛斯依照合同的变更和解除条款约定书面向四川奇妙发出《解除商铺联营合同的通知》，四川奇妙在收到该通知后三个月内未向法院或仲裁机构确认解除合同的效力，故四川奇妙辩称“武汉汤玛斯无权单方解除合同”的理由不成立，对武汉汤玛斯请求确认解除双方签订的《武汉木兰国际广场商铺联营合同》有效的诉讼请求予以支持，四川奇妙应腾退武汉木兰国际广场B01、B02、B03、B04、C07号商铺并交还武汉汤玛斯。关于武汉汤玛斯要求四川奇妙按照每月5万元的标准从2016年11月1日至腾退之日止赔偿经济损失的诉讼请求，经查，双方签订的联营合同未对该损失进行约定，故对该诉讼请求不予支持。关于武汉汤玛斯要求四川奇妙支付违约金10万元的诉讼请求，经查，双方签订的联营合同中约定四川奇妙单次逾期交付联营收益超过10个工作日或多次逾期交付的，需向武汉汤玛斯交付违约金10万元，故对武汉汤玛斯的该诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、武汉汤玛斯商业运营管理有限公司解除与四川奇妙品牌管理有限责任公司签订的《武汉木兰国际广场商铺联营合同》的行为有效；二、四川奇妙品牌管理有限责任公司腾退武汉木兰国际广场B01、B02、B03、B04、C07号商铺并交还武汉汤玛斯商业运营管理有限公司；三、四川奇妙品牌管理有限责任公司支付武汉汤玛斯商业运营管理有限公司违约金10万元；四、驳回武汉汤玛斯商业运营管理有限公司其他诉讼请求。上述应付款项，自本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由四川奇妙品牌管理有限责任公司负担2300元，由武汉汤玛斯商业运营管理有限公司负担5000元。本案在二审审理期间，本案当事人均未提交新证据。二审经审理查明，武汉汤玛斯与四川奇妙对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。二审另查明，武汉汤玛斯与四川奇妙签订的《武汉木兰国际广场商铺联营合同》第三条3.4款：“联营保证金约定：3.4.1乙方（四川奇妙）应向甲方（武汉汤玛斯）支付联营保证金。在合同有效期内，乙方无权要求甲方接受用联营保证金抵付任何应由乙方支付的款项”。本院认为，2016年8月2日，武汉汤玛斯与四川奇妙签订的《武汉木兰国际广场商铺联营合同》系双方当事人真实意思的表示，合同内容亦未违反法律、行政法规强制性规定，该合同为有效合同，武汉汤玛斯与四川奇妙均应全面履行合同约定的义务。武汉汤玛斯依约向四川奇妙提供了商铺，四川奇妙进驻营业后，其未按合同约定支付联营收益，且经营数月后停止营业，四川奇妙的上述行为已属违反合同约定的违约情形，武汉汤玛斯依照合同约定向四川奇妙发出《解除商铺联营合同的通知》，一审法院根据武汉汤玛斯的诉讼主张判决确认武汉汤玛斯发出《解除商铺联营合同的通知》的行为有效，并判决四川奇妙腾退使用的商铺及承担相应违约金正确。关于四川奇妙上诉称其交纳了联营保证金1万元，该联营保证金足以支付欠付的联营收益，四川奇妙不存在违约行为，武汉汤玛斯解除合同的行为无效的上诉理由。根据双方签订的《武汉木兰国际广场商铺联营合同》中联营保证金专用条款的约定，四川奇妙无权要求武汉汤玛斯接受联营保证金抵付任何应由四川奇妙支付的款项，四川奇妙不享有用联营保证金抵扣未支付的联营收益的权利，故四川奇妙的该项上诉理由不成立。关于四川奇妙上诉称违约金10万元属约定过高，应予调减的问题。武汉汤玛斯向四川奇妙交付了使用面积约1030平方米的商铺，且四川奇妙未按约定交付联营收益构成违约，在武汉汤玛斯向四川奇妙发出解除合同通知后，四川奇妙收到解除合同通知后既未提出异议亦未及时腾退，其行为造成武汉汤玛斯1030平方米商铺未利用的损失，故一审法院对合同约定的违约金未予调减并无不当，四川奇妙的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，四川奇妙的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由四川奇妙品牌管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  丰 伟审 判 员  申 斌审 判 员  张文霞二〇一八年七月二日法官助理  严 洁书 记 员  陈佳佳