西藏自治区拉萨市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）藏01民初40号原告：西藏涛扬建设工程有限公司商砼分公司，住所地拉萨市城关区罗堆路金珠花苑，统一社会信用代码：9154019509577098XD×××。负责人：王正林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曾庆华，男，汉族，1968年2月19日出生，四川省遂宁市人，系该公司副总经理。被告：贵州建工集团有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区延安中路**，统一社会信用代码：91520000214412123G×××。法定代表人：陈世华，该公司董事长。委托诉讼代理人：任礼强，四川致高律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢晓雨，四川致高律师事务所律师。原告西藏涛扬建设工程有限公司商砼分公司（以下简称涛扬商砼分公司）与被告贵州建工集团有限公司（以下简称贵州公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告涛扬商砼分公司的负责人王正林及其委托诉讼代理人曾庆华，被告贵州公司的委托诉讼代理人任礼强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告涛扬商砼分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付商砼款5766200元；2.判令被告向原告支付违约金1729860元；3.判令诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年8月，贵州公司作为3017工程项目的中标承建单位，以贵州公司3017工程一标段项目部的名义与我公司签订了商砼购销合同，其下属三个工区均以此合同为依据，向我公司采购商砼。合同第四条约定：按进度，第一次在累计砼使用量达到1500立方米时候付款已使用量60%价款；然后至本商砼使用之日起三个月内付清已使用的实际商砼量所有工程款。2015年8月至2015年12月底，贵州公司共计用砼10392380元，总计付款2100000元，累计欠款8292380元，未按合同进度履行付款义务。2016年1月，在我公司多次催促下，被告支付了商砼款2500000元，累计欠款5792380元，该公司出具欠条承诺该款在2016年5月31日之前付清，否则愿意从出具欠条之日起按照此欠款总金额每日2‰支付违约金，直至付清为止。承诺期间，该公司总计付款3800000元，也没有兑现承诺。期间，该公司继续在使用商砼，欠款数额在进一步增大。2016年6月，该公司分两次付款2000000元后，截止2016年底，再没有付款。该公司累计欠款6757820元。2017年，该公司以收尾工程结束后，建设方资金才能到位为由，请求我方继续供货。我方考虑到对方的难处和欠款待收的实际情况，选择相信贵州建工集团有限公司能够讲诚信，继续为其供货，希望在工程结束后，对方能够履行合同，至少在合同约定供货结束三个月内将商砼款付清。在2017年1月至2017年5月31日期间，我公司供货508380元，该公司没有付款。累计欠款达到7266200元。2017年6月1日起，我公司多次要求结算，对方采取各种理由推诿。直到2017年8月19日，对方负责人陈建才给我公司出具了累计欠款7266200元的对帐确认单，并口头承诺尽快付款。2018年1月底，经我公司财务人员和业务经办人多次催促对方付款，直到2018年2月9日，贵州公司仅仅支付了1500000元，并说只能付这么多，如果我们想告就去告。按照合同第十二条第一款约定"甲方不按合同约定履行上述任何一项义务和责任，不按时支付工程款...甲方应承担违约责任，并向乙方支付合同标的总价5％的违约金"，该合同是以实际供砼量结算，合同总供货量为17666200元，违约金应为17666200×5%=883310元。但由于2016年1月27日，该公司当期欠款5792380元无法按合同约定按时支付，该公司承诺此款"在2016年5月31日之前付清，否则愿意从出具欠条之日起按照此欠款总金额每日2‰支付违约金，直到付清为止"。该公司至今也没有付清该款。计算到2018年1月26日（共计730天）违约金应为5792380×730×2‰=8456874.8元，且违约还在继续。为了尽快追回我公司商砼款，我公司愿意按照合同法规定"违约金的数额不能高于违约损失的30%"，主张按实际欠款5766200元的30％计算违约金1729860元。总计判决被告支付商砼款及违约金7496060元。被告贵州公司辩称，一、原告于2018年2月8日以书面承诺书确认尾款支付时间为建设单位下一次给贵州建工拨付工程款后，现支付条件尚未成就，应予驳回原告支付本金的诉讼请求。二、原告所主张的违约金，支付本金的时间已变更，支付条件也尚未成就，无违约的支付情形，原告的主张没有事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交以下证据材料：1.商砼供销对账确认单、欠条一份，欲证明被告方承诺支付违约金。被告的质证意见为真实性、关联性予以认可，但对其证明目的不予认可，尾款的支付时间进行了变更，违约金过高。本院认为，被告对上述证据的真实性、关联性予以认可，本院予以确认。被告向原告出具的欠条中承诺所欠款项于2016年5月31日支付，违约金为每日2‰计算，双方虽约定了违约金的计算方式，但2018年2月8日原告向被告出具的承诺书中尾款的支付方式进行了变更，故证明目的不予采纳。2.贵州建工3017工程一标段项目部材料对账单（2016年、2017年）两份，欲证明被告实际欠原告的款项为5766200元。被告对此认可，本院予以确认。3.购销合同一份，欲证明双方之间存在买卖合同关系。被告对其真实性、关联性予以认可，并提出合同第四条约定按进度砼使用量达到1500立方米，支付60%的款项及原告向我方开具发票，但至今未开发票。本院认为，购销合同能够证明双方之间的法律关系，故对真实性、合法性、关联性予以采纳。4.2018年2月9日中国建设银行客户专用回单，欲证明被告向原告支付了1500000元的货款。被告对此予以认可，本院予以确认。被告提交以下证据材料：1.2018年2月8日原告出具的承诺书一份、2018年2月9日中国建设银行网上电子回执一份，欲证明被告已按照承诺书向原告支付了1500000元，被告向原告支付剩余款项的时间点为自2018年2月8日后3017工程一标段下一次工程款拨款时。原告质证意见为认可其真实性，但对合法性不予认可，并提出该承诺书是在其受到胁迫的情况下签订。本院认为，原告在本案中并未提交证据证明其受到胁迫的事实，且对承诺书的真实性予以认可，故本院予以采纳。2.《3017工程一标段施工合同》、成都军区建设工程竣工验收报告、中国农业银行银企通平台电子回单、3017工程一标段竣工资料移交说明、工作联系函，欲证明被告承建了3017工程一标段签订了施工合同，该项目现已竣工验收合格，后已提交了相应的竣工结算资料，正在积极督促业主办理项目结算审计争取下一次工程款尽快支付，业主项目部自2018年1月4日支付工程竣工验收后工程进度款迄今未支付任何款项。原告认为与其无关，不予认可。本院认为，上述证据与本案无直接关联性，本院不予采纳。3.工商信息，欲证明原告总公司成立于2001年3月22日为建筑公司，有相应的建筑施工资质。原告对此予以认可，本院予以确认。根据双方提交的证据，本院认定如下事实：贵州公司作为甲方即购买方，涛扬商砼分公司作为乙方即供应方于2015年8月8日签订了《商品（预拌）混凝土购销合同》约定甲方承建的3017工程一标段所需的预拌砼由乙方提供，合同期限从2015年8月8日起至2015年9月8日，并约定按进度，第一次累计砼使用量达到1500立方米时候付款已使用量60%的价款，然后至本商砼使用之日起三个月内付清已使用的实际商砼量所有工程款，合同还约定了其他权利义务。2016年12月24日双方进行对账后确认余款为6757820元，2017年8月19日对账后确认了余款为7266200元。2016年1月27日被告向原告出具欠条载明：截止2016年1月27日，我贵州建工集团3017工程一标段项目部欠西藏涛扬建设工程有限公司商砼分公司商砼款共计5792380元（大写人民币伍佰柒拾玖万贰仟叁佰捌拾元整）属实，本人慎重承诺：此款在2016年5月31日前付清，否则愿意从出具欠条之日起按照此欠款总金额每日2‰支付违约金，直到付清为止。欠款人处加盖贵州建工集团3017工程一标段项目部公章，项目部负责人陈健签字。2018年2月8日，原告向被告出具承诺书载明：贵司承建的西藏30**一标段项目的商砼材料由我公司供应，按照双方合同约定及实际供货情况，目前贵司尚欠我公司货款约7266200元（具体以双方结算数据为准）。基于该项目实际情况，针对货款的支付问题，我公司承诺如下：贵司在2018年春节前支付我公司货款1500000元（壹佰伍拾万元）后，其余尾款我司同意在该项目建设单位下一次给贵公司拨付工程款后贵司再全额支付。承诺人处加盖西藏涛扬建设工程有限公司商砼分公司的公章，执行董事王正林签字。2018年2月9日，贵州公司向涛扬商砼分公司付款1500000元。本院认为，本案的争议焦点为：原告要求被告支付商砼款5766200元、违约金1729860元是否有事实和法律依据。本院评析如下：原、被告签订的《商品（预拌）混凝土购销合同》系双方在协商一致、平等、自愿的基础上订立，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。合同履行过程中，双方应遵循诚实信用原则，积极行使合同权利、全面履行合同义务。针对原告主张被告支付商砼款5766200元的请求，本院认为，原告按约定向被告供货，履行了合同的主要义务，被告应当支付价款，这是其法定的义务。对此，被告辩称原告于2018年2月8日向被告出具的承诺书确认了尾款支付时间为建设单位下一次给贵州建工拨付工程款后，现支付条件尚未成就，应予驳回。本院认为，被告所辩称的支付货款条件即"项目建设单位下一次给贵州建工拨付工程款后"系双方当事人对支付货款期限的约定，由于该约定情形所发生的时间不明确，故应认定为被告履行支付货款义务的期限不明确。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项:履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的时间的规定。原告现起诉要求被告支付货款，被告应当承担付款义务。被告在庭审中认可尚欠原告商砼款5766200元，故原告的该项请求，本院予以支持。对于原告主张的违约金1729860元。本案中，双方签订的合同期限为2015年8月8日起至2015年9月8日止，约定的付款、违约方式为本商砼使用之日起三个月内付清已使用的实际商砼量所有工程款，根据付款约定，在限定时间内未付清货款，被告承担违约责任，按欠款金额每日2‰支付违约金给原告，直到付清为止。2016年1月7日被告向原告出具的欠条约定付款期为2016年5月31日，按欠款金额每日2‰支付违约金，直到付清为止。被告虽履行了部分付款义务，但未能在上述约定的时间付完全款，对原告已构成违约。在此情况下，原告未按《商品（预拌）混凝土购销合同》、《欠条》的约定，主张被告承担违约责任，继而于2018年2月8日向被告出具了承诺书，并在承诺书中就所欠货款的支付方式进行了约定，而被告实际履行了部分承诺书的义务，且原告向被告供货持续至2017年6月，据此可以认定原告与被告以自己的行为表明，对《商品（预拌）混凝土购销合同》、《欠条》中付款期限进行了实质性的变更，且并未约定违约赔偿责任。本案付款期限不明确，也未约定违约条款，故对原告主张的违约金，本院不予支持。综上所述，原告提出支付货款的主张，本院予以支持，对违约金的主张，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十二条第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告贵州建工集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告西藏涛扬建设工程有限公司商砼分公司支付货款5766200元；二、驳回原告西藏涛扬建设工程有限公司商砼分公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64272.4元（原告西藏涛扬建设工程有限公司商砼分公司已预交64327.4元），由原告西藏涛扬建设工程有限公司商砼分公司承担14832.1元，由被告贵州建工集团有限公司承担49440.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于西藏自治区高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长 索朗卓嘎审判员 拉  姆审判员 根堆然吉二〇一八年七月二十日法官助理王静书记员张晓芸