江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1322民初413号原告：周昌善,男,1970年1月4日出生，沭阳县人,居民,住沭阳县。委托诉讼代理人：张玉，沭阳县扎下法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：许金诚，沭阳县扎下法律服务所法律工作者。被告：沭阳县向明建筑安装工程有限公司，住所地沭阳县台州路**。统一社会信用代码：9132132279232671OH。法定代表人：仲向明,该公司董事长。委托诉讼代理人：王清立,男,1968年7月13日出生，沭阳县人,居民,住沭阳县，该公司员工。被告：方伟,男,1980年1月21日生，沭阳县人,居民,住沭阳县。委托诉讼代理人：陈以亮，沭阳县城东法律服务所法律工作者。原告周昌善诉被告沭阳县向明建筑安装工程有限公司（以下简称“向明公司”）、方伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月25日立案受理后，依法使用普通程序，于2016年6月20日作出民事裁定书，驳回起诉。后原告周昌善上诉，宿迁市中级人民法院于2016年12月1日作出裁定，撤销原裁定，指令本院进行审理。本院于2017年1月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情需要，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告周昌善及其委托诉讼代理人许金诚、被告向明公司的委托诉讼代理人王清立、被告方伟的委托诉讼代理人陈以亮到庭参加诉讼；第二次、第三次庭审，原告周昌善及其委托诉讼代理人张玉、被告向明公司的委托诉讼代理人王清立、被告方伟的委托诉讼代理人陈以亮到庭参加诉讼；。本案现以审理终结。原告周昌善向本院提出诉讼请求：二被告向原告支付劳务款358737.5元、模板损失10万元，共计458737.50元。在审理过程中，原告变更诉讼请求为：二被告向原告支付劳务款349136.4元（工程造价569136.4元减去已付款220000元）、鉴定费4500元。事实和理由：被告方伟挂靠被告向明公司承建沭阳天维电子厂职工宿舍楼工程。2012年10月28日，原告与方伟签订木工承包合同，承建涉案木工工程。后由于其他原因，该项目未能继续施工，但原告已经实际施工了一部分，现原告要求被告支付工程款，被告拒不结算。被告向明公司辩称：对于被告方伟挂靠我公司承建的天维电子有限公司宿舍楼项目的事实无异议；对于工程价款需要核实。被告方伟辩称：1、涉案工程系方伟挂靠沭阳向明工程建筑安装有限公司，原、被告签订劳务分包合同属实；2、对原告施工的面积和完成的工程量，原、被告双方没有进行结算，对原告主张的工程款存在异议；3、被告方伟对原告所施工的工程量对应的工程价款已支付了430375元，被告不欠原告工程款；4、涉案工程已于2013年停工，原告于2016年才提起诉讼，原告所诉已超过了诉讼时效，其请求不应当得到支持。经审理查明：被告方伟挂靠被告向明公司承接的沭阳天维电子厂职工宿舍楼工程。2012年10月28日，原告周昌善与被告方伟签订《劳务分包合同》，合同约定方伟将天维电子厂职工宿舍楼的木工工程以包工包料形式分包给周昌善施工。承包价格部分约定：所分包工程范围内所有工作量，按量承包；一次性质量验收合格，一次性费用包干，随做随清，不计点工。以建筑面积底层110元／平方、以上75元／平方（注：1号楼基础外加伍万元整）其他楼基础不算钱。付款方式约定:木工封顶前付现金人民币贰拾贰万元整，￥220000；本项目为全抵房工程，具体一层封顶抵房票工程量的30%，主体封顶抵房票工程量的70%，（注：1、2、3楼层房价为1700元-1750元；4、5楼层房价为1650元-1700元；6楼房价1550元；门面房除外）。合同还约定了其他内容。后涉案工程于2014年正月底停工，原、被告一直未就工程款进行结算。涉案工程无相关政府部门的规划许可及建设许可。另查明，被告方伟已经向原告支付下述款项：2013年4月26日，原告向被告方伟借款3万元；2013年5月19日，原告向被告方伟借款2万元；2013年2月6日，原告向被告方伟借款11万元；2013年5月18日，通过方勇账户转给原告7万元；共计22万元。被告向明公司向原告支付过1.8万元的款项。另外，2013年3月10日，原告向被告出具数额为200375元的收条一张，用途说明处有“天维电子模板工工程款（抵房）”字样。原告无相关建设案涉工程的施工资质。在审理过程中，本院依法委托鉴定机构对江苏天维电子有限公司两栋宿舍楼已建部分的木工工程量造价进行鉴定。原告向鉴定机构支付了鉴定费4500元。2018年4月10日，江苏志远工程管理有限公司出具鉴定报告，载明工程已完成部分造价为569136.40元。原告对上述鉴定报告无异议。被告方伟认为上述鉴定报告的鉴定人员资质已经过期，对鉴定报告持有异议。上述事实，有原告陈述、被告答辩、合同、收条、转账记录、鉴定报告等证据证实，本院依法予以确认。本院认为：被告方伟与原告周昌善签订承包协议，将涉案工程的木工工程部分分包给原告周昌善，故双方之间形成建设工程施工合同关系，因原告无施工资质，故该合同无效，但原告已经按照协议对部分工程进行了施工，其有权对已完工部分向被告方伟主张工程款。被告方伟无施工资质，挂靠有施工资质的被告向明公司，二被告之间形成挂靠关系，被告向明公司应当对方伟所欠原告的工程款承担连带清偿责任。对于原告已经施工部分的工程造价，本院依法委托江苏志远工程管理有限公司对该部分的工程款进行鉴定，并由该公司出具了鉴定报告。被告方伟辩称上述鉴定报告中的鉴定人员的鉴定资质已经过期，对上述鉴定报告不予认可。经查，国务院于2016年1月20日作出《国务院关于取消一批职业资格许可和认定事项的决定》，决定取消61项职业资格许可和认定事项，其中包括了全国建设工程造价员资格，不再有继续教育及年检后续工作。故鉴定报告中的鉴定人员游东、朱肖菲具有鉴定资质，本院对鉴定报告载明的工程造价予以确认。对于被告已经支付的工程款，原告对于被告方伟支付22万元、被告向明公司支付1.8万元的事实予以认可，本院依法予以确认。被告主张于2013年3月10日向原告现金支付了200375元工程款并提供了原告向其出具的收条，原告主张该条据注明是抵房款，但因房屋未竣工，原告未实际收到房屋，要求被告支付相应的款项。鉴于原、被告双方签订的劳务合同约定了抵房条款，原告出具的该收条又明确载明了“抵房”字样，且后续原告收取现金的收条均未载明抵房字样，故对于200375元的收条应当与其他收条有所区别。另外，对于200375元的大额款项交付，被告未能提供其他证据证实交付过程，故原告对于该收条的解释更具有合理性。本院认为被告辩称的200375元系抵房款，被告并未实际交付。因涉案工程尚未实际经过竣工验收，被告不具有交付房屋的条件，原告有权主张以现金方式支付工程款。故被告方伟应当向原告支付工程款331136.40元（569136.40﹣220000﹣18000），被告向明公司对该欠付的工程款承担连带付款责任。至于被告方伟辩解原告诉讼已超过诉讼时效，因案涉工程至今尚未完工，在原告向本院提起诉讼前，原、被告对工程量一直并未结算，故对被告方伟该项辩解，本院不予采纳。综上，调解不成。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告方伟于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告周昌善工程款331136.40元；二、被告沭阳县向明建筑安装工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元（原告已预交3650元），鉴定费4500元，合计11800元，由被告方伟、沭阳县向明建筑安装工程有限公司负担10750元，原告负担1050元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。并同时向该院预交上诉案件受理费7300元。审 判 长  宋岩峰人民陪审员  孙 伦人民陪审员  陈德宣二〇一八年七月三十一日书 记 员  李 馨附本案相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；（三）、以合法形式掩盖非法目的；（四）、损害社会公共利益；（五）、违反法律、行政法规的强制性规定。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程借款的，应予支持。第二条建设工程施工合同无效，但是建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。