安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖18民终788号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁国支公司，住所地安徽省宁国市青龙西路凤凰城二期73幢1001/2001号。负责人：安李，该支公司经理。委托诉讼代理人：吴静，该公司员工。被上诉人（原审原告）：代小强，男，1979年11月16日出生，汉族，住安徽省宁国市。委托诉讼代理人：余世才，宁国市甲路镇法律服务所法律服务工作者。原审被告：周萌君，男，1988年8月25日出生，汉族，住安徽省宁国市。原审被告：宁国市恒力轻工制品有限公司，住所地安徽省宁国市经济技术开发区外环南路38号。法定代表人：周宁，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁国支公司（以下简称平安财保宁国支公司）因与被上诉人代小强、原审被告周萌君、宁国市恒力轻工制品有限公司（以下简称恒力公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁国市人民法院（2017）皖1881民初2840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保宁国支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判代小强的残疾赔偿金和精神损害抚慰金在一审判决的基础上扣减30%。事实和理由：一审虽经鉴定确定代小强的伤残与本案交通事故之间存在因果关系，但代小强自身具有病理基础，交通事故仅是诱因，两种因素的结合方加重了椎间盘突出的症状。代小强的损害后果是在交通事故和其本身固有的伤病共同作用下导致，故应确定原因力大小，进而确定赔偿数额。一审中，平安财保宁国支公司亦根据法院的通知书申请了参与度的鉴定，但一审法院未予准许，也未采纳平安财保宁国支公司的抗辩意见。代小强辩称，1、平安财保宁国支公司在举证期限内没有提交任何鉴定申请，在举证期限届满后方提出申请不符合法律规定。2、平安财保宁国支公司提出参与度鉴定的申请，不符合最高人民法院关于审理交通事故案件的有关指导意见。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。原审被告周萌君、恒力公司未到庭陈述。代小强向一审法院起诉请求：1、判令周萌君、恒力公司、平安财保宁国支公司共同赔偿代小强因交通事故所造成的各项经济损失共计156572元[医疗费375元、住院伙食补助费1240元（62天×20元/天）、营养费1800元（90天×20元/天）、护理费10279.8元（90天×114.22元/天）、误工费18900元（180天×105元/天）、残疾赔偿金93760元（11720元/年×20年×40%）、鉴定费1500元、被抚养人生活费7218元（10287元/年×5年×40%/3人）、精神损害抚慰金20000元、交通费1500元]；2、本案诉讼费用由周萌君、恒力公司、平安财保宁国支公司负担。一审法院认定事实：2016年12月16日9时，周萌君驾驶皖Ｐ×××××号小型普通客车，由宁国市城市之光小区驶入春晓路左转弯时，皖Ｐ×××××号小型普通客车碰撞前方沿春晓路靠道路北侧由东向西步行的行人代小强，造成代小强受伤的道路交通事故。该事故经宁国市公安局交通管理大队认定，由周萌君承担本起交通事故的全部责任，代小强不承担事故责任。代小强于当日被送至宁国市人民医院治疗，诊断为脑震荡、多处软组织挫伤、颈部损伤，于2017年2月16日出院，共住院治疗62天。2017年7月24日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定，代小强因交通事故致颈髓损伤，经手术治疗后不完全性截瘫，左侧上下肢肌力为4级肌，伤残等级评定为七级；误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。平安财保宁国支公司向一审法院申请对代小强的伤残与本次交通事故之间是否存在因果关系进行鉴定，一审法院委托安徽公正司法鉴定所进行了鉴定。2018年1月4日该鉴定所作出了鉴定意见：代小强的七级伤残与2016年12月16日的交通事故之间存在因果关系。皖Ｐ×××××号小型普通客车的登记所有人系恒力公司，该车在平安财保宁国支公司投保了交强险和商业三者险（限额为100万元，附不计免赔），案涉交通事故发生在保险期间内。代小强因本次交通事故共造成如下经济损失：医疗费375元（根据代小强提供的医疗费票据据实计算）、住院伙食补助费1116元（62天×18元/天）、营养费1620元（90天×18元/天）、护理费10279.8元（90天×114.22元/天，护理标准参照当地护工同等级别劳动报酬121.5元/天，代小强诉请的标准低于该标准，系对诉讼权利的处分，予以认定）、误工费16896.6元（180天×93.87元/天，代小强举证不足以证明其事故前的实际收入，故参照相近行业即农林牧渔行业的收入标准计算，误工天数根据其伤情对鉴定意见中的误工期予以认定）、残疾赔偿金100618元[11720元/年×20年×40%+被抚养人生活费6858元（10287元/年×5年×40%/3人），代小强因本次交通事故受伤构成七级伤残，其自身病理是否与其伤残等级具有参与度并不能视为其在侵权纠纷中存在过错，故应按鉴定意见七级伤残的系数40%计算残疾赔偿金，标准根据代小强的户籍性质参照安徽省上一年度农村居民人均可支配收入标准计算。代小强之父代思元（男，1939年4月4日出生，公民身份号码）系农业人口，无劳动能力及收入来源，其共有二个子女，对代小强诉请的其父亲的被抚养人生活费予以支持，代小强诉请按三人份计算，系对其诉讼权利的处分，予以支持，数额经核算后为6858元]、鉴定费1500元、交通费600元（根据代小强的住院天数及治疗情况予以认定），合计为133005.4元。事故发生后，恒力公司垫付了58天的护理费8120元，平安财保宁国支公司垫付代小强医疗费10000元，此款不在诉请范围内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，代小强因本次交通事故受伤，由此所造成的各项经济损失，平安财保宁国支公司作为保险人，应依照法律规定在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出部分的损失，可依照保险合同的约定按周萌君的过错全额在商业第三者责任险限额内赔偿。代小强的各项损失未超出保险责任限额范围，故周萌君及恒力公司在本案中不承担民事责任，但周萌君作为实际侵权人，应承担相应的诉讼费用。代小强因本次交通事故构成七级伤残，给其今后的生活带来不便，故对其诉请的精神损害抚慰金予以支持，具体数额参照周萌君的过错及当地生活水平等因素认定为20000元，此款可在交强险责任限额范围内予以优先支付。平安财保宁国支公司辩称代小强因本次事故构成的七级伤残系在其自身病理基础上因外力作用而加重，故应扣除自身病理的参与度。代小强自身病理即使与其伤残等级具有参与度，仍不等同于其存在侵权责任过错，故对此项辩解意见不予采信。代小强的各项损失以核算的为准，超出的部分，因无证据佐证，不予支持。恒力公司垫付的58天的护理费（经折算后为6625元）已得到代小强的认可，予以认定，此款应由平安财保宁国支公司在本案中直接予以返还。恒力公司辩称已垫付代小强部分医疗费，因此款不在代小强的诉请范围内，故在本案中不予处理。周萌君经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其对诉讼权利予以放弃。综上，平安财保宁国支公司应在交强险内赔偿代小强损失110000元（含精神损害抚慰金20000元及鉴定费1500元，不含医疗费10000元），在商业第三者责任险内赔偿43005.4元（133005.4+20000-110000），合计为153005.4元，其中支付给代小强146380.4元（153005.4元-6625元），支付给恒力公司6625元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司宁国支公司于判决生效之日起十日内，赔偿因本次交通事故致代小强受伤所造成的各项经济损失共计153005.4元，其中支付给代小强146380.4元，支付给宁国市恒力轻工制品有限公司6625元；二、驳回代小强的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1715.5元，由代小强负担115.5元，周萌君负担500元，平安财保宁国支公司负担1100元；因果关系鉴定费用2000元，由平安财保宁国支公司负担。二审中，当事人均未提举新证据。经对全案证据审查，本院对一审查明的事实依法予以确认。二审另查明：安徽公正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书之分析说明部分载明“代小强的脊髓损伤，系在其自身颈椎退行性变、颈椎间盘突出的病理基础上，交通事故中其枕部受到外力作用，致颈部过屈作用，使得其椎间盘突出的症状显现、加重。因此，其颈髓损伤与交通事故存在因果关系，亦即七级伤残与交通事故之间存在因果关系”。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”本案中，代小强自身具有颈椎退行性变、颈椎间盘突出的病理基础，但这并不属于侵权责任法等法律规定中的受害人自身存在的过错，不属于应当减轻侵权人赔偿的责任的情形。一审中，平安财保宁国支公司认为代小强自身具有病理基础，从而申请对本起交通事故与代小强的伤残结果之间的参与度进行鉴定，如上所述，因该鉴定结果对侵权人赔偿责任的认定不产生影响，故一审法院未予准许，并无不当。另外，根据公安交通管理部门出具的道路交通事故认定书载明的事故发生基本事实，代小强系在道路边缘正常行走，没有与交通事故存在因果关系的道路交通违法行为，即代小强对交通事故的发生无任何过错，故不存在减轻机动车一方赔偿责任的情形，依法应由机动车一方承担全部赔偿责任，平安财保宁国支公司作为肇事车辆交强险和商业三者险的承保人依法应在其保险责任范围内承担赔付责任。综上，平安财保宁国支公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3360元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁国支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 胡德明审 判 员 赵 萍审 判 员 谢 贞二〇一八年七月二十三日法官助理 李 娜书 记 员 崔 旺附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……