成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川0104民初3037号 原告（反诉被告）:成都几何心动科技有限公司。住所地：成都市锦江区梓潼桥西街2号1栋2单元22层2208号。 法定代表人:易畅，成都几何心动科技有限公司总经理。 原告（反诉被告）:易畅，男，1977年7月21日出生，汉族，住成都市成华区。 二原告（反诉被告）共同委托诉讼代理人:刘晓雪，四川盛豪律师事务所律师。 二原告（反诉被告）共同委托诉讼代理人:李云升，四川盛豪律师事务所律师。 被告（反诉原告）:北京地雅开发有限公司。住所地：北京市海淀区翠微园北里甲6号。 法定代表人:沈云峰，北京地雅开发有限公司总经理。 被告（反诉原告）:成都地雅投资有限公司。住所地：成都市锦江区南署袜街58号。 法定代表人:沈云峰，成都地雅投资有限公司总经理。 二被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人:张正杰，重庆康实律师事务所律师。 二被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人:何泽，重庆康实律师事务所律师。 原告成都几何心动科技有限公司(简称几何心动公司)、易畅与被告北京地雅开发有限公司(简称北京地雅公司)、成都地雅投资有限公司(简称成都地雅公司)与公司有关的纠纷一案，本院于2016年4月25日立案受理后，被告北京地雅公司在答辩期内提出管辖异议，本院于2016年7月5日作出(2016)川0104民初3037号之一民事裁定，驳回被告北京地雅公司提出的管辖权异议。被告北京地雅公司不服该裁定，提起上诉。成都市中级人民法院于2017年10月24日作出(2017)川01民辖终1823号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。因成都地雅公司下落不明，本院依法将本案转为普通程序进行审理。被告北京地雅公司、成都地雅公司向本院提起反诉，本院依法受理反诉合并审理，依法组成合议庭于2018年3月14日公开开庭进行了审理。原告几何心动公司、易畅的委托诉讼代理人刘晓雪，被告北京地雅公司、成都地雅公司的委托诉讼代理人张正杰、何泽到庭参加诉讼。双方庭外和解期间未能达成一致。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）几何心动公司、易畅本诉诉称和反诉辩称：一、关于本诉诉讼请求：1、北京地雅公司、成都地雅公司连带向易畅返还5000000元，并连带支付占用期间的利息（按银行同期贷款利率、自2015年6月16日计算至款项结清之日）；2、北京地雅公司向易畅返还其持有的几何心动公司的25%股权、且协助办理股权变更事项；3、北京地雅公司、成都地雅公司连带向几何心动公司、易畅支付违约金5000000元及损失费1000000元(根据合同约定违约金标准为10000000元，几何心动公司、易畅只主张5000000元；损失费包括准备后续资金产生的利息损失500000元和律师费500000元)；4、本案诉讼费、保全费由北京地雅公司、成都地雅公司承担。事实和理由：易畅系几何心动公司的法定代表人，成都地雅公司系北京地雅公司的全资子公司，北京地雅公司与成都地雅公司于2015年6月2日与几何心动公司、易畅签订《协议书》，《协议书》第2.1条和2.2条约定，易畅将其持有的几何心动公司的25%的股权转让给北京地雅公司，北京地雅公司在成为几何心动公司的股东后，北京地雅公司将其所有的位于成都市锦江区地雅大厦整栋房产（以下简称“地雅大厦”）作为实物、向几何心动公司进行增资，几何心动公司作为合作方，应就该协议的履行向北京地雅公司履行相应的义务，即在协议签署后10日内向北京地雅公司支付首笔款5000000元，易畅代成都地雅公司归还其在招商银行成都天顺路支行（简称招行天顺路支行）的贷款3000000元及利息（该款项支付至几何心动公司、易畅与北京地雅公司、成都地雅公司共同建立的共管账户），北京地雅公司持有几何心动公司的25%的股权后，应按约将“地雅大厦”作为实物作价对几何心动公司进行增资，在实物作价、增资完成后，易畅再行以2550000元向北京地雅公司收购其持有的几何心动公司的股权，以此完成本次交易。本协议书签署后，易畅委托几何心动公司转款，依约将5000000元首笔款存入到北京地雅公司、成都地雅公司指定的账户，并且完成了将几何心动公司25%的股权变更至北京地雅公司名下的义务，并为完成本次交易准备了足够的后续资金。但北京地雅公司、成都地雅公司在收到首笔款、北京地雅公司成为几何心动公司的股东后，一致未能依约履行共管账户建立、实物增资等事宜，且多次要求几何心动公司、易畅协助解决“地雅大厦”存在的纠纷等协议外事宜，几何心动公司、易畅均予以配合，北京地雅公司、成都地雅公司未依约办理房屋增资手续和提供完成本次交易所需的文件，并经几何心动公司、易畅多次发函催促，北京地雅公司、成都地雅公司仍不履行义务。在北京地雅公司、成都地雅公司另行寻找资金方代为偿还贷款后，即单方撕毁了协议，且向几何心动公司、易畅发出解除合同通知，要求解除各方之间签订的《协议书》，该解约行为实为北京地雅公司、成都地雅公司企图侵吞几何心动公司、易畅支付的首笔款。截止起诉日，北京地雅公司、成都地雅公司不履行《协议书》约定义务，导致合同目的不能实现，故几何心动公司、易畅均认可本案中的《协议书》已经解除。但北京地雅公司在成为几何心动公司的股东后，未按《协议书》的约定向几何心动公司进行增资的行为直接导致本次合同目的不能实现，北京地雅公司、成都地雅公司已经构成根本违约，其应为违约方，且该违约行为给几何心动公司、易畅造成了损害。合同解除后，北京地雅公司、成都地雅公司应承担违约责任并退还易畅支付的5000000元及返还易畅已向北京地雅公司转让的几何心动公司25%股权。其次，根据《协议书》约定，违约方应当向守约方支付违约金10000000元，但几何心动公司、易畅本着解决争议、化解双方矛盾的态度，只主张北京地雅公司、成都地雅公司连带支付违约金5000000元。二、关于反诉辩称：几何心动公司、易畅并没有违约的事实。根据协议书第2条的约定，各方的履约先后顺序为：第2.1.1条约定，在完成25%的股权转让后，成都地雅公司及易畅在招商银行开立共管账户，第2.1.2条约定易畅将5000000元支付至北京地雅公司、成都地雅公司指定的账户，几何心动公司、易畅在共管账户中存入31000000元。补充协议的约定并没有改变债权债务的先后顺序，只是改变了履行时间和谅解了几何心动公司、易畅在补充协议签署前的行为和履约事实。几何心动公司、易畅在履行了先行义务，北京地雅公司、成都地雅公司没有履行后续义务的情况下，几何心动公司、易畅仍然履行5000000元的支付义务；没有将31000000元存入共管账户中并不仅仅是几何心动公司、易畅的责任，是因为北京地雅公司、成都地雅公司没有积极建立共管账户，是北京地雅公司、成都地雅公司违背共建账户的约定。几何心动公司、易畅并不存在违约。本案中北京地雅公司、成都地雅公司提出的合同解除的通知，并没有约定解除的条件；北京地雅公司、成都地雅公司作为先行债务的怠于履行方，如果认可其解除合同合法，对几何心动公司、易畅不公平。几何心动公司、易畅认可合同解除，其在没有违约的情况下，不应承担违约责任，且北京地雅公司、成都地雅公司主张的违约金过高。协议第5.1条约定的损失计算与本案无关，也不是协议书所约定的损失范围。协议书约定的房产税是房产过户至几何心动公司名下发生的交易过户产生的税费，出租房屋产生相应税费应由出租方和承租方进行厘清。 被告（反诉原告）北京地雅公司、成都地雅公司本诉辩称和反诉诉称：一、关于本诉辩称：本案是由于几何心动公司、易畅的违约行为在先，导致合同无法履行，且给北京地雅公司、成都地雅公司造成巨大的损失，其在补充协议及担保协议之补充协议中，几何心动公司、易畅明确了其自身违约的事实，北京地雅公司、成都地雅公司是依据协议的约定以及法律的规定，为了防止北京地雅公司、成都地雅公司损失的扩大，而行使了合同解除的权利，而并不是北京地雅公司、成都地雅公司违约在先。几何心动公司、易畅的诉讼请求无事实依据不应得到支持。二、关于反诉诉讼请求：1、几何心动公司、易畅向北京地雅公司、成都地雅公司支付违约金15036000元(庭审中明确：协议约定违约金为10000000元，扣除易畅已支付的5000000元后，还应支付5000000元违约金；另从2015年8月10日起计算至2016年2月19日，以52000000元为基数，按每日千分之一计算违约金为10036000元。共计违约金15036000元)；2、几何心动公司、易畅向成都地雅公司共同支付因其违约导致成都地雅公司向银行承担的利息、罚息及违约金3022422.22元；3、几何心动公司、易畅向北京地雅公司共同支付应由几何心动公司、易畅承担的2015年7月2日至2016年2月19日期间向税务机关交纳的房产税155210.48元；4、反诉诉讼费用（包括但不仅限于诉讼费、律师费300000元、担保费、保全费、执行费等）由几何心动公司、易畅承担。事实与理由：2015年6月2日，各方签订了《协议书》，就几何心动公司、易畅代北京地雅公司、成都地雅公司归还银行贷款以及北京地雅公司、成都地雅公司以房产增资等一系列事宜作了约定。该《协议书》第2.1.1条约定，协议签订3个工作日内易畅应当将其持有的几何心动公司25%的股权无偿转让至北京地雅公司名下，且将其持有的几何心动公司35%的股权质押在北京地雅公司名下，且完成北京地雅公司一名指定人员进入几何心动公司董事会的工商变更登记，且在招商银行开立共管账户等事宜。《协议书》第2.1.2条约定，在协议签订10个工作日内，几何心动公司、易畅应当先付5000000元至北京地雅公司、成都地雅公司指定账户，且向共管账户中存入31000000元，且协调负责银行办理解除房产抵押。协议书中第2.1.3条约定，协议签订30日内，几何心动公司、易畅应当办理免除北京地雅公司、成都地雅公司对银行的还款义务及保证责任或其代北京地雅公司、成都地雅公司归还借款，且约定借款到期后所产生的罚息、违约金等全部由几何心动公司、易畅承担。在完成前述事宜并完成协议书第2.2.1条及2.2.2条等的约定后，北京地雅公司、成都地雅公司才将房产作为实物进行增资。在履行协议书过程中，由于几何心动公司、易畅无法按期按约履行义务，基于理解和促成协议完成的态度，各方于2015年7月30日签订了补充协议，就总价款调整、几何心动公司和易畅应当履行义务的期限延长等事宜进行了补充约定。但在补充协议约定的履行期限届满后，几何心动公司、易畅仅仅是将几何心动公司的25%股权转至了北京地雅公司名下及转款了5000000元至北京地雅公司、成都地雅公司指定账户，对于第一阶段中几何心动公司、易畅应当履行的其他义务，其丝毫未履行。且在其并未按照约定履行先行义务的情况下，竟然要求北京地雅公司、成都地雅公司立即办理增资手续，将价值上亿的房产先过户至其名下。由于几何心动公司、易畅拒不履行义务的行为构成了根本违约，在北京地雅公司、成都地雅公司多次催促其继续履行协议无果后，为防止北京地雅公司、成都地雅公司损失继续扩大，北京地雅公司、成都地雅公司不得不调整企业经营计划，只能自行寻找资金用于偿还银行贷款及支付相应罚息等。由于几何心动公司、易畅违约，北京地雅公司、成都地雅公司依据协议书的约定，于2016年2月19日向几何心动公司、易畅寄发了解除合同通知，就本案所涉及的协议书及补充协议进行了解除，并提示几何心动公司、易畅需承担违约责任。综上，本案系几何心动公司、易畅未履行义务，构成违约，给北京地雅公司、成都地雅公司造成了严重损失，北京地雅公司、成都地雅公司为了防止损失扩大而合法行使了合同解除权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对下列各方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：几何心动公司营业执照、易畅身份证、北京地雅公司企业登记信息、成都地雅公司营业执照、协议书、几何心动公司章程、首笔款收据、农业银行结算业务申请书、解除合同通知及邮寄单、补充协议、担保协议书之补充协议、授信协议、借款合同及展期协议、完税证明、缴税付款凭证、法律事务委托合同、律师费发票及转款凭证。 对有争议的证据，本院认定如下：几何心动公司、易畅提交的《关于要求北京地雅公司尽快完成交易的工作催促函》、《工作联系函》及邮寄单，上述函件的邮寄地址为《协议书》约定的北京地雅公司通讯地址，故上述函件视为已邮寄送达到北京地雅公司。北京地雅公司、成都地雅公司提交的《工作联系函》及邮寄单，该函的邮寄地址并非为《协议书》约定的几何心动公司、易畅的通讯地址或其工商登记地址、身份证地址，故该函不能证明已邮寄送达到几何心动公司、易畅，对此本院不予采信。北京地雅公司、成都地雅公司提交的其与北京富雅公司签订的《借款协议》及银行转款回单均为原件，且能相互印证，本院予以采信。 根据本院采信的证据和当事人的陈述，本院查明如下事实： 易畅系几何心动公司的法定代表人。成都地雅投资管理有限公司名称变更为成都地雅公司。北京地雅公司系成都地雅公司的股东，持有该公司100%的股权。北京地雅公司系地雅大厦房产的所有权人。 2013年12月3日，成都地雅公司与招行天顺路支行签订《授信协议》，招行天顺路支行向成都地雅公司提供30000000元的授信额度。2013年12月6日，成都地雅公司与招行天顺路支行签订《借款合同》，约定：成都地雅公司向招行天顺路支行贷款25000000元，贷款期限自2013年12月6日至2014年12月5日止，贷款利率为固定利率，以定价日适用的中国人民银行公布的12个月贷款基准利率为基准利率，在该基础利率上上浮30%；成都地雅公司未按期偿还贷款的，对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%计息；贷款利息从贷款入成都地雅公司账户之日起按实际放款额和实际占用天数计算，每季度计息一次，计息日为每季末月的20日，成都地雅公司须于每一计息日当日付息，成都地雅公司未按时付息，招行天顺路支行有权按同期贷款利率就未付利息加收复息。2014年12月3日，成都地雅公司与招行天顺路支行又签订《借款合同展期协议(一)》，约定：原借款合同的贷款余额25000000元展期至2015年6月4日，成都地雅公司应于展期的到期日偿还全部贷款利息，展期期间所适用的基准利率应为累计贷款时间所达到的新的期限档次的金融机构人民币贷款基准利率，并根据展期的实际情况改为上浮30%；北京地雅公司继续以其所有的地雅大厦提供抵押，原与招行天顺路支行签订的抵押合同继续有效。 2014年4月30日，成都地雅公司与招行天顺路支行另签订一份《借款合同》，约定：成都地雅公司向招行天顺路支行贷款5000000元，贷款期限自2014年4月30日至2014年12月5日止，贷款利率为固定利率，以定价日适用的中国人民银行公布的12个月贷款基准利率为基准利率，在该基础利率上上浮30%；成都地雅公司未按期偿还贷款的，对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%计息；贷款利息从贷款入成都地雅公司账户之日起按实际放款额和实际占用天数计算，每季度计息一次，计息日为每季末月的20日，成都地雅公司须于每一计息日当日付息，成都地雅公司未按时付息，招行天顺路支行有权按同期贷款利率就未付利息加收复息。2014年12月3日，成都地雅公司与招行天顺路支行又另行签订了一份《借款合同展期协议(一)》，约定：原借款合同的贷款余额5000000元展期至2015年6月4日，成都地雅公司应于展期的到期日偿还全部贷款利息，展期期间所适用的基准利率应为累计贷款时间所达到的新的期限档次的金融机构人民币贷款基准利率，并根据展期的实际情况改为上浮30%；北京地雅公司继续以其所有的地雅大厦提供抵押，原与招行天顺路支行签订的抵押合同继续有效。 2014年11月25日，成都地雅公司与北京富雅建设有限公司(简称北京富雅公司)签订一份《借款协议》，约定：成都地雅公司向北京富雅公司借款35000000元，借款期限一年，自实际出借款项之日起365日止，借款利率2%，该借款专项用于清偿成都地雅公司在招行天顺路支行的贷款，北京富雅公司将该借款本金存入成都地雅公司在招行天顺路支行的账户内；本协议有效期2年，如自本协议签订之日起2年内，成都地雅公司未实际借款，则本协议自动解除。 2015年6月2日，几何心动公司、易畅与北京地雅公司、成都地雅公司签订《协议书》，该协议第2.1条“第一阶段交易安排”中约定：第2.1.1条合同签订3个工作日内，易畅负责将其持有的几何心动公司25%的股权转让给北京地雅公司，且将其持有的几何心动公司35%的股权质押在北京地雅公司名下，同时完成北京地雅公司一名指定人员进入几何心动公司董事会的工商变更登记；并易畅和成都地雅公司应在招商银行以易畅名义开立共管账户(易畅持财务章、北京地雅公司持人名章)；并北京地雅公司与易畅、几何心动公司共管几何心动公司的公章、财务章等几何心动公司全部印鉴及营业执照等全部证照，共管的场所由北京地雅公司指定并委派专人管理，前述印章和证明每次使用前应经双方同意，使用时由双方共同解除封存，使用完毕后共同封存。第2.1.2条在合同签订10个工作日内，易畅应将5000000元支付至北京地雅公司、成都地雅公司指定的银行账户，同时易畅应在共管账户中存入31000000元，同时由易畅负责协调招商银行办理解除房产抵押。第2.1.3条在协议签订30日内，易畅负责办理免除成都地雅公司对招商银行的还款义务、免除北京地雅公司担保责任的相关手续，或者易畅或其指定第三人已根据招商银行的要求，归还借款本金30000000元及相应的资金利息(截止贷款到期日2015年6月4日的本息金额合计为30494000元，2015年6月4日后因该笔贷款发生的包括但不限于逾期后的罚息、违约金等全部由易畅承担，且不计算在56500000元内)。该协议第2.2条约定：四方完成2.1条约定事项，并在完成下列事项后三日内北京地雅公司按照工商、房管等机关要求出具相关手续，将房产入股几何心动公司进行增资(包括房产评估和工商变更，北京地雅公司占有25%股权)，在此期间银行解押、增资的相关手续由易畅办理。该协议第3.1条约定：本协议项下北京地雅公司获得的一切对价均为净得价；由本协议中以该房产增资过户和买卖股权过程中产生的税费及手续费均需按政府及有关部门、机关规定和收费标准交纳，包括但不限于：1)契税；2)交易手续费；3)转移登记费；4)营业税和附加费；5)所得税及增值税；6)土地出让金；7)土地收益金；8)维修基金；9)公证费；10)查档费；11)印花税；12)经纪方收取的按揭过户服务费；13)评估费等，其中易畅负责承担并支付上述买卖双方依法应当交纳的全部款项，北京地雅公司不承担上述任何款项。该协议第4.3条约定：本协议签署前，易畅、几何心动公司已与德晓酒店公司、张德文就处理《房屋租赁合同》履行相关问题协商一致，本协议生效后，易畅、几何心动公司继续负责与德晓酒店公司、张德文协商处理《房屋租赁合同》履行或终止的相关事宜，确保德晓酒店公司、张德文、程大平及相关人员不向北京地雅公司或成都地雅公司主张权利。该协议第5.1条约定：如易畅未按期履行2.1款约定义务支付首期资金、封存共管资金、或协调招商银行免除成都地雅公司债务和北京地雅公司担保责任(或代成都地雅公司偿还招商银行的贷款的)或其他义务，每逾期一天，应承担成都地雅公司自贷款到期日应向招商银行支付的利息、罚息及违约金，逾期超过5日，北京地雅公司和成都地雅公司有权解除本协议。该协议第5.7条约定：任何一方未履行本协议约定的相关义务的，且经催告后仍未履行并导致本协议目的无法实现的，守约方有权单方面解除本协议，违约方应向守约方支付10000000元的违约金，并赔偿守约方的全部经济损失(包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、公证费等费用)。该协议第8条约定：本协议各方的有效文书送达地址以本协议记载的联系地址为准(无记载联系地址的，则以相关证件登记地址为准)，自邮寄之日起五天内视为送达。该《协议书》载明北京地雅公司、成都地雅公司的法定代表人均为沈云峰，通讯地址均为北京市朝阳区东风南路南十里居甲16号。该《协议书》载明易畅、几何心动公司的通讯地址为成都市成华区东风路望平街116号424室。 上述《协议书》签订当日，易畅即将其持有的几何心动公司25%的股权转让给北京地雅公司，并办理了股权变更的工商登记。2015年6月16日，几何心动公司代易畅向北京地雅公司转账支付了5000000元保证金，同日北京地雅公司出具了收据。 2015年7月30日，北京地雅公司、易畅、成都地雅公司、几何心动公司又签订一份《补充协议》，约定：根据《协议书》的约定，易畅除将5000000元支付至北京地雅公司和成都地雅公司指定的银行账户外，易畅未能依约完成2.1条“第一阶段交易安排”中的其他相关工作，导致违约，易畅为此提出延长协议履行期限，并愿意为前期的违约行为及协议履行期限的延长向北京地雅公司进行补偿；《协议书》第2.1.3约定的“在本协议签订30日内”，其计算时点相应调整为“在本补充协议签订之日起20日内”；于本补充协议签署之日起10日内，易畅承诺协调招商银行免除成都地雅公司债务和北京地雅公司担保责任(或代成都地雅公司偿还招商银行的贷款)或其他义务，同时向北京地雅公司支付1000000元，否则，每逾期一天，易畅应按协议余款(即51000000元；如本条约定的1000000元也未支付，则余款为52000000元)的千分之一向北京地雅公司和成都地雅公司支付违约金，还应承担成都地雅公司自贷款到期日应向招商银行支付的利息、罚息及违约金，逾期超过5日，北京地雅公司和成都地雅公司有权解除本协议；自2015年7月2日起，《协议书》约定房产的房产税由易畅和几何心动公司承担，如北京地雅公司缴纳了相关费用，易畅在结算支付尾款时，应将相关费用一并支付给北京地雅公司。 2015年7月30日，北京地雅公司、成都地雅公司与几何心动公司、易畅及成都市德晓酒店管理有限公司、张德文签订一份《担保协议书之补充协议》，载明：由于易畅在《协议书》的履行“第一阶段交易安排”中违约，就《协议书》的后续履行，北京地雅公司、成都地雅公司与几何心动公司、易畅于2015年7月30日签署了《补充协议》，成都市德晓酒店管理有限公司、张德文对此已经了解。 2016年2月1日，几何心动公司、易畅向北京地雅公司邮寄了一份《工作联系函》，主要内容为：鉴于四方达成的《协议书》及《补充协议》的相关约定，贵公司本应及时提供房产增资几何心动公司等相关文件资料，包括但不限于股权质押、增资及产权变动的相关文件资料，以及《北京地雅公司股东会决议》、《几何心动公司增资扩股协议书》、《房屋作价入股协议书》等为各方为履行《协议书》而制作的程序性文件。关于上述文件的交付，我方已在几个月前来函催促，但贵公司一直迟迟不肯交付给我方，导致本次交易无法继续推进，贵公司的违约行为，势必给我公司造成很大的经济损失。为顺利推进本次交易，特再次来函催促，希望贵公司在7日内准备上述文件，并提交给我方，履行贵公司协助过户的相关义务。 2016年2月19日，北京地雅公司、成都地雅公司向几何心动公司、易畅邮寄发出一份《解除合同通知》，主要内容为：各方在补充协议中明确确认，根据《协议书》的约定，贵司除将5000000元支付至我司指定的银行账户外，未能依约完成2.1条“第一阶段交易安排”中的其他相关工作，已导致违约；以及根据《补充协议》第7条的约定，贵司自2015年6月2日签订《协议书》后至今仅支付给我司5000000元，2015年7月30日签订《补充协议》后一直未履行《协议书》、《补充协议》中的其他相关款项之给付义务，导致本次交易已无法继续进行，贵司的行为已构成根本违约。现通知贵方解除各方签订的《协议书》、《补充协议书》，根据《协议书》第5.7条约定，我司已将贵司支付的5000000元按照违约金处理，贵司应自解除协议之日起五日内另行给付我司违约金5000000元，我司保留追究贵司给我司造成全部经济损失的权利。庭审中几何心动公司、易畅称其于2016年3月收到该通知书，其于2016年4月25日提起诉讼。 2016年2月19日，北京富雅公司向成都地雅公司在招行天顺路支行的账户转款33022422.22元。同日，招行天顺路支行在成都地雅公司的账户上扣收了贷款本金30000000元及各项欠息3022422.22元。 2016年2月21日，几何心动公司、易畅向北京地雅公司邮寄了一份《关于要求北京地雅公司尽快完成交易的工作催促函》，主要内容为：自《协议书》及《补充协议》签订以来，贵公司一直迟迟不肯履行配合过户的义务，以及一直不肯交付相关文件资料。这几个月来，我方已多次去函催促，但是贵公司一直拒绝履行相关合同义务。而我方为了准备完成本次交易的完成，在合同签订后，完成了相关的事务，并准备了足够的资金，但因贵公司的违约行为，不仅导致了这段时间的资金利息成本的巨大损失，也给我公司造成了其他巨大的经济损失。另，贵公司在本次交易的过程中，多次要求我公司为贵公司无偿办理其他事务，甚至贵公司以顺利完成交易为名，要求我方出资为自己解决在贵公司在成都的员工遣散费，为此我方陆续为贵公司解决了成都员工的相关法律问题，并为贵公司垫付了全部的遣散费。为此，我方特再次发函催促，希望贵公司在3日内准备好上述文件，并提交给我方，并诚信履行贵公司协助过户的相关义务。 2016年7月，北京地雅公司成都分公司向税务机关缴纳了地雅大厦的房产税(其他房屋出租，税款所属时期2016年1月1日至2016年6月30日)240000元。2016年11月15日，北京地雅公司成都分公司向税务机关缴纳了地雅大厦的房产税共计127481.96元(2016年1月1日至2016年12月31日)。 2018年1月3日，北京地雅公司与重庆康实律师事务所签订一份《法律事务委托合同》，北京地雅公司委托重庆康实律师事务所代理其及全资子公司成都地雅公司与易畅、几何心动公司合同纠纷一案，北京地雅公司应向重庆康实律师事务所支付律师服务费300000元。2018年1月9日，北京地雅公司向重庆康实律师事务所支付律师代理费300000元。 庭审中，几何心动公司、易畅陈述：建立共管账户需四方持印鉴到银行办理，不需要几何心动公司、易畅有足够的资金，北京地雅公司、成都地雅公司未配合其办理共管账户。北京地雅公司、成都地雅公司陈述：双方未建立共管账户的原因系几何心动公司、易畅的资金不足，而且几何心动公司、易畅也没有催促过其建立共管账户。 本院认为，几何心动公司、易畅与北京地雅公司、成都地雅公司签订的《协议书》、《补充协议》系双方当事人真实意思表示，合同内容未违反法律规定，应属合法有效，双方当事人应按约定全面履行其义务。上述协议签订后，易畅向北京地雅公司、成都地雅公司指定账户转账支付了5000000元，易畅将其持有的几何心动公司25%股权转让给北京地雅公司，并办理了股权变更的工商登记。虽然北京地雅公司、成都地雅公司于2016年2月19日向几何心动公司、易畅发函解除《协议书》、《补充协议》，但几何心动公司、易畅于法律规定的异议期限内提起诉讼，对北京地雅公司、成都地雅公司解除协议的行为持有异议。庭审中，几何心动公司、易畅与北京地雅公司、成都地雅公司均认可解除《协议书》、《补充协议》，对此本院确认各方签订的《协议书》、《补充协议》已解除。合同解除后，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，易畅要求北京地雅公司、成都地雅公司连带返还其支付的5000000元的诉讼请求，以及要求北京地雅公司返还几何心动公司25%的股权，并办理股权变更登记的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。 本案主要争议焦点是：一、合同解除的违约责任应由哪方承担；二、若北京地雅公司、成都地雅公司违约，其应赔偿的损失数额；三、若几何心动公司、易畅违约，其应赔偿的损失数额。针对上述争议焦点问题，本院分析评判如下： 一、关于第一个焦点。各方签订的《补充协议》载明，易畅未能依约完成2.1条“第一阶段交易安排”中的其他工作，导致违约，易畅愿意为前期的违约及协议履行期限的延长向北京地雅公司进行补偿。根据本案查明的事实，易畅已按约将其持有的几何心动公司25%的股权变更登记至北京地雅公司名下，但易畅、几何心动公司并未举证证明易畅已将其持有的几何心动公司35%的股权质押在北京地雅公司名下，并完成了北京地雅公司一名指定人员进入几何心动公司董事会的工商变更登记等义务；易畅也未按约定期限负责免除成都地雅公司的还款义务和北京地雅公司的担保义务，也未代成都地雅公司归还借款本息。故易畅、几何心动公司在“第一阶段交易安排”履行中存在以上的违约行为。此后易畅也未按《补充协议》约定的延长期限履行相应义务，也已构成违约。故易畅、几何心动公司对本案《协议书》及《补充协议》的解除存在主要过错。根据《协议书》第2.1条的约定，该阶段易畅、成都地雅公司、北京地雅公司须同时且共同履行的义务是在招商银行开立共管账户，由易畅持财务章，北京地雅公司持人名章。本案中该共管账户一直未开立，成都地雅公司、北京地雅公司未举证证明其已履行配合易畅在招商银行开立共管账户的义务，也未举证证明该账户未开立的原因系非自身原因造成。根据《协议书》约定的履行步骤，双方建立共管账户之后，易畅应在共管账户存入31000000元，易畅负责办理成都地雅公司的还款义务和北京地雅公司的担保义务，或代成都地雅公司偿还贷款本息，但因前期北京地雅公司、成都地雅公司未履行建立共管账户的义务，易畅无法将31000000元存入共管账户，故易畅有权拒绝履行后期义务。因此北京地雅公司、成都地雅公司在合同履行中也存在违约行为，其对双方合同的解除亦存在一定的过错。 二、关于第二个焦点。合同解除后，北京地雅公司、成都地雅公司应向易畅返还5000000元，关于返还款项的资金占用利息损失，本院综合考虑各方当事人的违约程度，酌情确定北京地雅公司、成都地雅公司从易畅主张权利之日即2016年4月25日起至付清之日止，以5000000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率向易畅赔偿利息损失。 关于几何心动公司、易畅主张的违约金5000000元，北京地雅公司、成都地雅公司认为该违约金过高。本院认为，本案中几何心动公司、易畅未举证证明其存在其他的实际损失，且综合各方的违约程度，故对几何心动公司、易畅主张的北京地雅公司、成都地雅公司支付违约金5000000元的诉讼请求，本院不予支持。 关于几何心动公司、易畅主张的赔偿损失1000000元。因几何心动公司、易畅未举证证明其已实际支付了律师费500000元，也未举证证明其存在准备后续资金的利息损失，故几何心动公司、易畅主张的北京地雅公司、成都地雅公司赔偿损失1000000元的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于第三个焦点。关于成都地雅公司主张的因几何心动公司、易畅违约导致其承担的银行利息、罚息及违约金3022422.22元。根据《协议书》、《补充协议》的约定，易畅只是协调免除成都地雅公司债务和北京地雅公司担保责任，或代成都地雅公司偿还招商银行的贷款，而代偿该银行贷款的债务因未经过债权人招行天顺路支行的同意，并不发生该笔贷款债务的转移，故贷款应归还的本金、利息及逾期还款后产生的利息、罚息、违约金等均应由债务人成都地雅公司向银行支付。本案中，易畅未按《补充协议》的约定期限协调免除成都地雅公司债务和北京地雅公司担保责任，或代成都地雅公司偿还招商银行的贷款，以及支付1000000元，根据《补充协议》的约定，逾期超过5日，北京地雅公司、成都地雅公司有权解除合同，故北京地雅公司、成都地雅公司自2015年8月15日起即可行使解除权。此时，成都地雅公司作为债务人应自筹资金及时偿还贷款本息，应及时防止逾期越长会产生高额的利息、罚息、违约金等损失的扩大，且其可另行追究易畅相应的违约责任。而本案中成都地雅公司直至2016年2月19日才偿还招行天顺路支行的贷款本息，该期间产生的逾期还款利息、罚息、违约金系其自身原因扩大的损失，理应由其自行承担。关于2015年6月4日银行贷款到期后至2015年8月15日期间，易畅未按《协议书》、《补充协议》约定的期限履行相应义务，给成都地雅公司造成的逾期还款利息、罚息、违约金的损失，本院在下文中酌情予以考虑。综上，成都地雅公司主张的几何心动公司、易畅承担其支付的银行利息、罚息及违约金3022422.22元的反诉请求，本院不予支持。 关于北京地雅公司、成都地雅公司主张的违约金15036000元，几何心动公司、易畅主张该违约金计算过高。因北京地雅公司、成都地雅公司主张的违约金、逾期还贷的利息损失及律师费损失，均系几何心动公司、易畅未完成第一阶段交易安排义务的违约行为应承担的违约责任，违约金和赔偿损失均具有补偿性和惩罚性，但该违约金和损失赔偿额应相当于因违约造成的实际损失。本案中，鉴于各方只履行了合同第一阶段的部分工作，后期大量的工作尚未履行，各方对合同未能继续履行均存在过错，本院认为北京地雅公司、成都地雅公司主张的违约金过分高于其损失，兼顾各方的违约程度，结合北京地雅公司、成都地雅公司存在上述的部分利息损失及律师费损失，并根据公平原则，酌定几何心动公司、易畅应向北京地雅公司、成都地雅公司赔偿损失700000元。 关于北京地雅公司、成都地雅公司主张的律师费300000元。虽然根据协议约定，违约方应向守约方赔偿律师费损失，但北京地雅公司、成都地雅公司向律师事务所支付的律师费基于其反诉诉讼标的金额计算，根据上述认定，北京地雅公司、成都地雅公司主张的各项赔偿数额过高，故以该标准多支付的律师费应由其自行承担。且本院已判令几何心动公司、易畅向北京地雅公司、成都地雅公司赔偿损失700000元，已足以弥补北京地雅公司、成都地雅公司的该部分律师费损失，故北京地雅公司、成都地雅公司要求几何心动公司、易畅支付律师费300000元的反诉请求，本院不予支持。 关于北京地雅公司、成都地雅公司主张的房产税155210.48元。《协议书》约定易畅应承担地雅大厦增资过户过程中产生的税费，本案中尚未产生该房产过户的相关房产税，北京地雅公司、成都地雅公司缴纳的155210.48元税费系其作为所有权人因出租房屋等产生收益而应缴纳的相关税费，故北京地雅公司、成都地雅公司的该项反诉请求无事实依据和法律依据，本院不予支持。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、本诉被告北京地雅开发有限公司、成都地雅投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向本诉原告易畅返还5000000元并支付利息(以5000000元为基数，从2016年4月25日起，按中国人民银行同期贷款利率标准计算至给付清结之日止)； 二、本诉被告北京地雅开发有限公司应向本诉原告易畅返还成都几何心动科技有限公司25%的股权，并于本判决生效之日起十日内办理该股权的变更登记； 三、反诉被告成都几何心动科技有限公司、易畅应于本判决生效之日起十日内向反诉原告北京地雅开发有限公司、成都地雅投资有限公司赔偿损失700000元； 四、驳回本诉原告成都几何心动科技有限公司、易畅的其他本诉诉讼请求； 五、驳回反诉原告北京地雅开发有限公司、成都地雅投资有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费92134元，保全费5000元，公告费300元，合计97434元，由本诉原告成都几何心动科技有限公司、易畅负担44976元，由本诉被告北京地雅开发有限公司、成都地雅投资有限公司负担52458元。 反诉案件受理费131082元，由反诉原告北京地雅开发有限公司、成都地雅投资有限公司负担123882元，由反诉被告成都几何心动科技有限公司、易畅负担7200元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  何 理 人民陪审员  周跃飞 人民陪审员  董丽琴 二〇一八年七月二十六日 书 记 员  刘 茜