连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0707民初1297号原告：胡某，男，1977年3月4日生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：吴新波，江苏瑞里特律师事务所律师。被告：连云港市福丛和房地产开发有限公司，住所地连云港市赣榆区班庄镇欢墩机关路。法定代表人：孙涛，经理。委托诉讼代理人：全先举，江苏四季青律师事务所律师。原告胡某与被告连云港市福丛和房地产开发有限公司（以下简称福丛和公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月22日立案受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告胡某及其委托诉讼代理人吴新波、被告福丛和公司的委托诉讼代理人全先举到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付工程款60万元（具体数额以评估鉴定为准）、退还工程保证金10万元合计70万元及利息（自起诉之日起，按年利率6%计算）；2、由被告承担诉讼费。事实和理由：2013年9月10日，原连云港诚基建筑安装工程有限公司（以下简称诚基公司）与原告签订施工协议书，诚基公司将其承建的福丛和家园小区2号、3号住宅楼工程承包给原告施工，合同约定了工程的内容、价格、施工期限、施工的范围、工期天数、质量要求、承包方式等。合同签订后，原告按照合同约定向诚基公司缴纳了10万元信誉质量保证金，并按照合同约定开始施工。2013年9月16日，诚基公司注销登记，被告接替了诚基公司在福丛和家园小区项目中的权利义务（被告在（2015）赣民初字第1551号案件中自认）。原告按约定施工完成后，根据图纸计算出施工面积为9594.4平方米（不含设计变更及阁楼、自行车库超标部分），被告应支付原告的工程款为2782376元，但被告仅支付部分工程款，余款经原告多次索要至今未付，原告缴纳的10万元保证金被告也未予退还。被告福丛和公司辩称，1、与原告签订协议书的主体是诚基公司，原告起诉答辩人属于主体错误；2、涉案工程款被告已经全额支付，且还代付了原告应当承担的盛大玉的工伤赔偿款84826.72元；3、因原告施工的工程存在质量问题，被告又另外找他人维修，产生的工资93066元应当由原告承担；4、原告有部分工程未完工，孙仁州施工的保温及外墙涂料工程款103752元、李大才施工的门窗款12107元应当从原告的工程款中扣除。5、涉案工程至今未竣工验收，不合符退还工程保证金的条件。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年5月14日，原告向诚基公司交纳10万元工程保证金。2013年9月10日，诚基公司作为甲方、被告胡某作为乙方签订《施工协议书》一份，约定甲方将福丛和家园小区2#-3#住宅楼工程发包给乙方进行施工，具体内容如下：1、承包人按照图纸设计内容要求和现行施工规范要求全部完成，达到竣工验收标准交付有关部门验收合格；2、承包人交给发包人质量保证金10万元，待工程竣工验收合格后一次性返还；3、承包人必须承诺工人工资按时发放，工程施工中发生的任何经济纠纷、安全工伤事故所需费用及所负法律责任均由承包人承担；4、砖混结构部分每平米290元，按图纸要求、合同约定、施工中所发生的签证计算合同总价款；5、门窗由甲方供应，土建部分由承包人负责，含工程造价内；6、工程验收合格后，工程总价款拨到70%工程款，工程竣工验收备案完成后付工程量总价款的85%，剩余工程款一年内分两次付清；7、保修期按有关规定，乙方接到甲方书面或者电话通知后，三天内道县城并组织维修施工，否则甲方有权自行组织施工，发生费用由乙方承担；8、本工程施工过程中所发生的签证及变更段经发包方、监理认可后有效……合同还就其他方面进行了约定。合同签订后，原告即进行施工，其中，保温及外墙涂料部分由原告找孙仁州施工，门窗制作安装系由被告找案外人李大才施工。2015年8月3日，连云港市宏大建设监理有限公司作为监理单位向李大才、孙仁州、原告胡某下发了监理通知单，通知工程存在的质量缺陷，并附有整改清单，要求该三人进行整改。2015年9月1日被告、连云港市宏大建设监理有限公司、李大才、孙仁州及原告共同参加了质量专题会议，原告在质量专题会议纪要首页签字，会议纪要第二、三页达成了关于工程后续扫尾、维修的协议，该协议原告没有签名，原告对工程存在的质量问题没有进行维修，工程扫尾部分也没有进行施工，被告另找崔明来、袁堂亮进行维修及扫尾施工。2018年1月31日，被告与监理公司连云港市宏大建设监理有限公司对福丛和家园小区2#楼、3#楼共同签章出具结算单，2号楼价款1363928元、3号楼价款1418448元，工程款合计2782376元。审理过程中，被告主张原告施工的2#楼、3#楼工程，因原告没有进行扫尾及维修施工，找崔明来、袁堂亮进行施工，支付给崔明来、袁堂亮93066元工程款应由原告承担，对此，原告持有异议，认为该款应包括其他楼号的扫尾及维修施工费用。关于保温及外墙涂料部分，原告称其分包给孙仁州施工，施工费需经其确认，被告无权代扣代付。关于李大才门窗制作安装，原告称不包含在其施工范围。2018年4月24日，经本院组织双方当事人进行对账，双方确认：被告已付原告工程款数额为2279961.28元，原告完成的工程量价款为2689194元，扫尾、维修款93066元因双方有争议，另行协商。另查明，2013年9月16日，诚基公司注销，由被告接收该公司注销后的权利义务。原告胡某无建设工程施工资质。在原告施工过程中，工人盛大玉发生事故，被告支付了工伤赔偿款74023.92元。涉案工程已经交付使用。本院认为，被告诚基公司将工程发包给无施工资质的原告胡某施工，双方签订的施工协议书无效，但原告已按照合同约定完成施工，被告应参照合同约定支付原告工程款。原发包人诚基公司注销后，被告接收该公司注销后的权利义务，故诚基公司所欠原告的工程款应当由被告承担，原告起诉被告的主体并无不当。关于被告应付原告的工程价款：保温及外墙涂料部分系包含在原告施工范围之内，原告找孙仁州施工，孙仁州的施工费应当由原告承担，被告未经原告确认价款无权擅自确认价款进行代扣代付。门窗制作安装不包括在原告的施工范围，被告找案外人李大才施工，该费用应当由被告自行承担，不应当从原告的工程款中扣除该费用。被告代付盛大玉工伤赔偿款74023.92元应当由原告承担，可以从应付工程款中扣除。因原告对于维修及扫尾工程没有施工，被告主张93066元，原告虽有异议，但原告不能举证证明维修及扫尾工程量的价款，维修及扫尾的价款双方意见不一，本案中不予处理。目前，被告确认原告完成的工程量价款为2689194元，本院按照被告确认的数额确认原告完成的工程量价款为2689194元，扣除被告已付工程款2279961.28元、代付盛大玉工伤赔偿款74023.92元，剩余工程款335208.8元应由被告支付。关于保证金10万元，因涉案工程在案外人进行整改后已经交付使用，被告及监理公司对涉案工程出具了结算单，视为工程已达到竣工验收、交付使用的条件，故被告应当将10万元保证金退还原告。原告要求被告自起诉之日起按照年利率6%支付利息，该标准不高于中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率，本院予以支持。综上所述，本院对原告诉讼请求合理合法部分予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十八条之规定，判决如下：被告连云港市福丛和房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告胡某工程款335208.8元、工程保证金10万元合计435208.8元及利息（自2018年1月22日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，由原告承担4320元，被告承担6480元（原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内将上述费用6480元支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10800元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。审 判 长  林飞燕审 判 员  胡 煜人民陪审员  刘世富二〇一八年七月十六日法官 助理  李陆军书 记 员  朱贝贝