湖南省衡阳市石鼓区人民法院民 事 判 决 书(2018)湘0407民初125号原告：翁某某。委托诉讼代理人：何某甲，湖南溥天律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋某某，湖南溥天律师事务所律师。被告：衡阳市亚泰房地产开发有限公司。法定代表人：周某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：何某乙，该公司工作人员。被告：衡阳市影业公司。法定代表人：范福元，该公司经理。被告：周某某。被告：陆某某。原告翁某某与被告衡阳市亚泰房地产开发有限公司（以下简称亚泰公司）、衡阳市影业公司（以下简称影业公司）、周某某、陆某某委托、租赁合同纠纷一案，本院于2016年3月22日立案后，依法作出(2016)湘0407民初201号民事裁定，驳回原告起诉。原告不服上诉。衡阳市中级人民法院作出（2017）湘04民终1809号民事裁定，以案涉《进步亚泰商业广场委托经营管理合同》（以下简称《委托经营合同》）约定的内容为平等主体之间的财产关系，合同双方均有权通过民事诉讼途径解决合同纠纷，且该纠纷并没有应当由其他机关处理的法律规定。至于本案诉讼请求能否得到支持，应由人民法院审理后依法处理。一审裁定驳回起诉不当，应予纠正为由指令本院审理。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告翁某某的委托诉讼代理人何某甲，被告亚泰公司的委托诉讼代理人何某乙到庭参加了诉讼。被告影业公司、周某某、陆某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翁某某向本院提出诉讼请求：1.判决被告亚泰公司支付原告商铺委托经营的租金114098元，并支付原告逾期付款违约金12237元（第4年租金的违约金按0.3‰每日从2014年6月1日暂计算至起诉之日，第5年租金的违约金按每日0.3‰从2015年6月1日暂计算至起诉之日，第4、5年租金余下的违约金按未付租金的每日0.3‰从起诉后的次日计算至付清之日为止），共计126335元;2.判决被告影业公司以其与被告亚泰公司合作开发“进步亚泰”房地产项目所占的出资比例及约定对原告的租金和违约金承担民事责任;3.判决解除被告亚泰公司与原告签订的《委托经营合同》，判令其按原状返还原告的商铺，并将原告商铺所在的进步亚泰商场恢复原通道格局，将商场的消防恢复到消防职能部门验收合格时止，并承担所需费用;4.判决被告周某某、陆某某对原告的租金、违约金及第三项诉请中的经济责任承担连带民事责任;5.本案的诉讼费由四被告承担。事实和理由：2007年衡阳市进步电影院遭受大火灾后，被告影业公司与被告周某某、陆某某成立的被告亚泰公司合作开发“进步亚泰”房地产项目。被告影业公司占股32%，被告亚泰公司占股68%。2010年11月2日，原告与被告签订《衡阳市商品房买卖合同》及《委托经营合同》。《委托经营合同》约定原告将所购商铺“委托被告统一管理和经营”；经营管理期限为5年。前3年商铺租金在商铺买卖合同的房款中扣除，第4、5年租金为57049元，共计114098元，于前3年租金到期后的30日内向原告支付第4年的租金，第五年支付时间同上。委托合同还约定了原、被告作为合同双方当事人的权利义务和违约责任即逾期付款按未付租金的每日万分之三向原告支付违约金。被告亚泰公司除前3年租金在购房合同中抵扣购房款外，至今未支付第4、5年租金。原告的商铺所在的进步亚泰商业广场在委托经营期间，被告亚泰公司擅自改动商铺格子铺原状及商场的通道格局，导致商场至今仍未通过消防部门的验收。被告亚泰公司的上述违约行为严重损害了原告的合法权益。被告影业公司依法应以其与被告亚泰公司合作开发“进步亚泰”房地产项目所占的出资比例及约定对原告的租金和违约金承担民事责任。据原告了解，被告亚泰公司在没有欠建筑商工程款的情况下，不仅拖欠商铺业主的租金5000余万元，还拖欠各项税费、滞纳金、罚款共计3200余万元和税款1290万余元。据此，原告完全有理由相信被告亚泰公司所获得的利润及财产被公司的股东即被告周某某、陆某某转移、占有。被告周某某、陆某某因逃避债务的行为，应依法对原告的租金和违约金承担连带民事责任。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告亚泰公司辩称，一、原、被告于2010年10月29日签订《委托经营合同》已经解除。首先，《委托经营合同》已达到法定单方解除条件，因一方行使解除权而解除。《委托经营合同》签订的目的是将进步亚泰商业广场物业委托被告亚泰公司统一管理、整体经营;原告具有在委托经营期间不参与及干涉商铺经营的义务。但2014年5月起，因包括原告在内的众多业主干预行为，亚泰商城无法正常经营，《委托经营合同》无法履行，原告有权解除《委托经营合同》。2014年12月23日，衡阳市政府组织政府相关职能部门及业主代表举行专题会议，明确告知业主及被告亚泰公司解除《委托经营合同》。2014年12月，业主与被告在律师的参与下，共同拟定《解除委托经营管理协议书》。同月，被告按照会议纪要内容，通过公告、微信、QQ群等途径通知全体业主解除原《委托经营合同》，故原、被告间的《委托经营合同》已经解除。其次，《解除委托经营管理协议书》已经发生法律效力，且效力应及于全体业主。《解除委托经营管理协议书》是基于342户业主联名诉求，在业主、被告及双方律师的共同参与下协商拟定的。截止2015年3月，签字同意解除委托经营管理协议、恢复商铺办理产权证、国土证的业主达342户，该户数已经大大超过签订委托经营管理合同商铺总数（签订有效委托经营管理合同商铺共计452个）的2/3。被告已经按照《政府会议纪要》、《解除协议书》内容，完成了进步亚泰商城格子铺恢复及委托经营合同解除工作，现进步亚泰商城业主委员会也正式成立，亚泰公司与业主纠纷已基本化解。被告与业主在政府主持协调下共同商定的《解除委托经营管理协议书》已经发生法律效力，且效力应及于全体业主。二、原、被告间的《委托经营合同》已经解除，且原告并未在合同解除异议期内提起诉讼，故原告无权基于《委托经营合同》要求被告支付委托租金并赔偿损失。三、被告及守约业主都已经因为包括原告在内的违约业主行为遭受了重大损失，再向其支付租金及违约金既无事实法律依据，且对被告及守约业主都是严重显失公平。综上所述，原告诉请没有事实及法律依据，恳请法院依法驳回。被告影业公司、周某某、陆某某未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告影业公司、周某某、陆某某放弃了质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：原告翁某某提交的证据3、《衡阳市人民政府市长办公会议纪要》﹝2015﹞第48次一份，证明衡阳市人民政府为维护社会稳定，专题研究房地产领域信访突出问题，本院予以采信；证据4、通知一份，证明被告亚泰公司恢复格子铺的工程完工，通知业主收铺的事实，本院予以采信；证据5、衡阳市楼盘进步亚泰开盘网络新闻一份，因不能确定信息的真实性，且注明“以上信息仅供参与，最终以开发商公布的为准”，故本院不予采信。被告亚泰公司提交的证据1、《委托经营合同》一份，证明原、被告之间签订的委托经营合同内容，本院予以采信；证据2、《请愿书》、《呈阅件》、《关于衡阳市进步亚泰商场遗留项目的报告》、《授权委托书》、《承诺书》、信访协调会记录各一份，证明被告亚泰公司与进步亚泰商业广场商铺业主发生纠纷的事实，本院予以采信；证据3、《衡阳市人民政府专题会议纪要》﹝2015﹞第4次、《解除委托经营管理协议》（商讨版）、进步亚泰商铺业主签字表、通知、《关于业主签定解约书的情况说明》、进步商城商铺交接手续各一份，证明因被告亚泰公司与购买其商铺的业主签订的返租合同不能如期兑现，导致数百户业主大规模集体上访，衡阳市人民政府为维护社会稳定，召开会议，专题研究恢复进步亚泰商业广场格子铺的问题，部分业主与被告亚泰公司签订了《解除委托经营管理协议书》，本院予以采信；证据4、陈某某报告、资金移交确认书、会议纪要各一份，原告均未参与，与原告无关联，本院不予采信。根据当事人的诉辩主张和举证情况，本院确认如下事实：原告翁某某购买被告亚泰公司位于石鼓区进步亚泰2024号铺位，建筑面积40.26平方米，于2015年11月23日办理产权登记。2011年8月18日，翁某某（甲方）与被告亚泰公司（乙方）签订《委托经营合同》，合同约定：“甲方将其购买的位于衡阳市铺位委托给乙方实行统一管理，整体经营；委托经营管理的期限及租金起止日期自2011年8月20日起至2016年8月19日止，委托时间共计5年；甲方委托给乙方的权限为：决定和修改该物业的经营定位；决定物业经营范围及经营方式；租赁权及同意承租方转租的权利。租金的支付方式及金额为：乙方向甲方交纳前3年商铺经营回报租金比例为甲方委托物业投资额的8%，3年共计152131元，并在双方签署买卖合同时乙方在甲方房款中扣除，同时甲方向乙方出具租金收领收据；乙方委托的经营管理公司于第4年及第5年向甲方按其委托物业投资总额的9%支付商铺经营回报租金，年租金额为57049元，两年共计114098元。乙方委托的经营管理公司向甲方支付第4年及第5年商铺委托经营收益的具体方式和时间如下：按年度用汇款方式支付甲方应得的经营收益；在前3年租金到期后的30日内向甲方支付下一年度的经营收益，第5年支付时间同上。在本合同期满后，进步亚泰商业广场负一、一层、二层的经营模式由业主委员会决定，经业主委员会五分之三以上（含五分之三）的成员表决同意的决定对全体业主有效，如业主在本合同委托经营期后投资或经营计划变更，需向业主委员会申请方能执行变更；本合同有效期内，发生不可抗力，使本合同无法履行时，本合同自动解除，甲乙双方互不承担违约责任；乙方委托的经营管理公司如不按约定时间向甲方支付经营收益的，按应付而未付收益每日万分之三向甲方缴付滞纳金；超过1个季度未付的，甲方有权终止本合同并要求赔偿。”被告亚泰公司后未按照合同约定向原告支付第4年及第5年的租金，双方为此发生纠纷。购买亚泰公司商铺的数百户业主因签订的返租合同不能如期兑现，自2014年5月份以来大规模集体上访、反复上访，衡阳市人民政府为维护社会稳定，于2014年12月23日召开会议，专题研究恢复进步亚泰商业广场格子铺的问题。会议明确：尽快恢复格子铺；尽快解除原《委托经营合同》，亚泰公司在交铺给业主前，要与业主签订解除原《委托经营合同》协议书，终止原《委托经营合同》的权利和义务；建议成立业主委员会；商铺产权的办理；做好后续维稳工作等内容。之后，被告亚泰公司筹措资金组织施工，恢复格子铺，部分业主与被告亚泰公司签订了《解除委托经营管理协议书》，原告翁某某未与被告亚泰公司签订《解除委托经营管理协议书》。本院认为，委托合同是指受托人为委托人办理委托事务，委托人支付约定报酬或不支付报酬的合同；受托人应将办理委托事务取得的各种利益及时转移给委托人；在委托合同中，合同的当事人双方均享有任意终止权，可以任意终止合同；租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同；委托经营是委托方委托别人经营，所有人与经营人是委托与受托的关系，委托人的收益与经营的好坏直接相关；租赁经营双方是租赁关系，一般租金确定，也就是说所有者的收益是固定的，不与经营好坏直接挂钩。本案中原告翁某某与被告亚泰公司签订的《委托经营合同》中原告翁某某购买的案涉商铺系租赁物，租金确定，原告翁某某的收益不与经营好坏直接挂钩，且双方不可以任意终止合同，本案双方当事人签订的合同既包括委托合同关系，又包括租赁合同关系，而双方诉争的租金属租赁合同关系范畴。原告翁某某与被告亚泰公司之间形成的合同关系，系双方当事人的真实意思表示，具有法律约束力，被告亚泰公司未按照合同约定向原告翁某某支付租金，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告翁某某要求被告亚泰公司支付原告租金114098元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告亚泰公司应按每日万分之三的标准支付原告翁某某从2014年5月31日起至判决确定的履行期限届满之日止逾期支付租金的违约金，原告提出第4年租金的违约金按每日0.3‰从2014年6月1日起算，第5年租金的违约金按每日0.3‰从2015年6月1日起算的请求，本院予以支持。关于被告亚泰公司提出被告与业主在政府主持协调下共同商定的《解除委托经营管理协议书》已经发生法律效力，且效力应及于全体业主，不应向原告支付租金及违约金的辩解意见，因原告翁某某并未与被告亚泰公司签订《解除委托经营管理协议书》，被告亚泰公司与他人签订的《解除委托经营管理协议书》对原告翁某某无法律约束力，且被告亚泰公司在合同履行期限内亦未向原告翁某某返还案涉商铺，故被告亚泰公司提出的上述辩解意见，无事实和法律依据，本院不予采信。关于原告提出被告影业公司以其与被告亚泰公司合作开发“进步亚泰”房地产项目所占的出资比例及约定对原告的租金和违约金承担民事责任和被告周某某、陆某某对原告的租金、违约金及其他经济责任承担连带民事责任的诉讼请求，因无事实和法律依据，故本院不予支持。关于原告提出解除被告亚泰公司与原告签订的《委托经营合同》，被告亚泰公司按原状返还原告的商铺，并将原告商铺所在的进步亚泰商场恢复原通道格局，将商场的消防恢复到消防职能部门验收合格时止，并承担所需费用的诉讼请求，因双方签订的《委托经营合同》的履行期限已届满，故本院再判决解除双方签订的《委托经营合同》已无实际意义，但被告亚泰公司应返还原告案涉商铺；原告案涉商铺所在进步亚泰商场恢复格子铺后，是否通过公安消防部门的验收，需要公安消防部门出具的消防验收意见书证明，双方可待公安消防部门出具消防验收意见书后另行解决相关争议。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：一、被告衡阳市亚泰房地产开发有限公司将位于衡阳市石鼓区进步亚泰2024号铺位返还原告翁某某；二、被告衡阳市亚泰房地产开发有限公司支付原告翁某某租金114098元；三、被告衡阳市亚泰房地产开发有限公司按未付第4年租金57049元每日万分之三的标准支付原告翁某某从2014年6月1日起至判决确定的履行期限届满之日止的违约金；四、被告衡阳市亚泰房地产开发有限公司按未付第5年租金57049元每日万分之三的标准支付原告翁某某从2015年6月1日起至判决确定的履行期限届满之日止的违约金；五、驳回原告翁某某的其他诉讼请求。上述判决第一、二、三、四项限被告衡阳市亚泰房地产开发有限公司于本判决生效后五日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2926元，由被告衡阳市亚泰房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  唐 娟审 判 员  王 志人民陪审员  李贵福二〇一八年七月三十一日书 记 员  贺白平附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。第二百三十五条租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。