昆明市西山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云0112民初4496号 原告：刘蕊嘉，女，汉族，1991年9月2日生，身份证登记住址：云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市。 委托诉讼代理人：魏可、虞洁莹，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。 被告：昆明市西山七田阳光儿童培训学校。 住所：云南省昆明市西山区润城第一大道****。 校长：舒余琴。 委托诉讼代理人：陈海勇，云南全鑫律师事务所律师，特别授权代理。 原告刘蕊嘉与被告昆明市西山七田阳光儿童培训学校劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘蕊嘉的委托诉讼代理人魏可、被告昆明市西山七田阳光儿童培训学校的委托诉讼代理人陈海勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘蕊嘉向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付2017年4月1日至2018年1月22日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额合计35774元；2、被告以原告离职前12个月平均工资3870元为标准，向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金22152元；3、被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告表示第一项诉讼请求的金额变更为33228元；第二项诉讼请求中的月平均工资变更为3692.75元。事实和理由：原告于2015年3月1日进入被告处工作，工作岗位为教学部教师，双方于2015年3月1日签订《劳动合同》，合同期限为2015年3月1日至2017年3月1日。根据《劳动合同法》第三条约定的薪资构成，原告于每月10日领取基本工资2400元，于每月20日领取绩效工资，经原告核算，原告在离职前12个月领取的于月平均工资为3870元。另外，被告在2015年3月-2016年7月期间未为原告购买社会保险，于2017年3月1日劳动合同到期后，未与原告书面续签劳动合同。根据相关法律规定，被告应向原告支付2017年4月1日至2018年1月22日期间的未续签劳动合同的二倍工资差额。关于违法解除劳动合同的经济赔偿金的计算基数，原告认为，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院无视原告领取绩效工资的事实，仅将其月基本工资认定为月工资收入总额，还没有任何事实依据，原告认为应按照原告离职前12个月的平均工资为标准计算赔偿金。原告不服昆明市西山区劳动人事争议仲裁院作出的（2018）西劳人仲字第64号仲裁裁决书，特提起诉讼。 昆明市西山七田阳光儿童培训学校辩称，原告的第一项诉讼请求不符合先仲裁后起诉的规定，这个请求不属于审理范围。第二项诉讼请求中的月工资应为2400元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于被告提交的以下证据：劳动合同书（2016年8月5日），虽然原告表示对其本人的签名不予认可，但又明确表示不申请进行鉴定，故本院对该份证据的关联性予以确认。 本院经审理认定事实如下：2015年3月1日，原告进入被告处工作，岗位为教师，双方于2015年3月1日签订合同期限自2015年3月1日至2017年3月1日止的劳动合同。2016年8月8日，被告将双方合同期限自2016年7月31日至2018年7月31日止的劳动合同交由昆明市西山区人力资源和社会保障局办理用工备案手续。原告在职期间，被告自2016年8月开始为其购买相关社会保险。2018年1月2日，被告以原告不服从管理为由向其出具《辞退信》，解除与原告之间的劳动合同关系。2018年1月22日，原告离开被告单位，其工资领取到2018年1月份。 另查明，被告采用当月工资下月发放的制度，原告2017年1月至12月期间的工资发放情况如下：2月13日1634.6元、2月22日1554元；3月11日2093.6元；4月11日2093.6元、26日2554元；5月11日2063.6元、21日1851元；6月21日960元、24日2507元；7月12日1915.94元、20日2495元；8月10日2120.9元、23日2643元；9月12日2120.9元、24日2233元；10月11日1765.2元、20日1484元；11月10日2125.2元、22日1077元；12月10日2125.2元、22日1995元。2018年1月11日1645.2元、1月21日1194元。以上12个月平均工资为3687.58元。 庭审中，原告表示其工资构成包括基本工资和绩效工资，每月10号左右发放基本工资，20号左右发放绩效工资，均是通过被告负责人舒余琴及工作人员李梦圆的个人账户予以发放。被告表示原告的工资构成只有固定工资，但对每月工资通过舒余琴及李梦圆发放二次的事实予以认可。 因双方发生争议，原告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求如下：1、支付未签订书面劳动合同的双倍工资共计42570元；2、支付经济赔偿金30960元；3、缴纳2015年3月至2016年7月的各项社会保险；4、支付2018年1月1日至2018年1月21日的工资2709元。经审理，该仲裁院作出（2018）西劳人仲字第64号仲裁裁决书，裁决如下：一、昆明市西山七田阳光儿童培训学校自本裁决生效之日起15日内，支付刘蕊嘉经济赔偿金14400元。二、昆明市西山七田阳光儿童培训学校于本裁决生效之日起60日内，为刘蕊嘉补缴2015年3月至2016年7月期间的社会保险。参保费用经社会保险部门核定后，单位承担部分由昆明市西山七田阳光儿童培训学校承担，个人承担部分由刘蕊嘉承担。三、驳回刘蕊嘉的其他申请请求。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，对于原告主张的2017年4月1日至2018年1月22日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，虽然原告对被告提交的双方于2016年8月5日签订的劳动合同书上的签名不予认可，但同时又表示对此不申请鉴定，而该份劳动合同书已在昆明市西山区人力资源和社会保障局办理用工备案手续，且被告据此合同亦为原告购买了相关社会保险，故在2017年4月1日至2018年1月22日期间，原告作为劳动者的合法权益并未因此受到侵害，故本院对其要求被告支付未签订劳动合同二倍工资差额的主张不予支持。关于被告提出的该主张系未经仲裁的诉讼请求的意见，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，因原告在申请仲裁时已就未签订书面劳动合同的双倍工资提出了相关请求，故该诉讼请求与原讼争的劳动争议具有不可分性，故本院可予一并审理。对于原告主张的违法解除劳动合同的经济赔偿金，被告于2017年1月2日以原告不服从管理为由将原告辞退，但对于原告“不服从管理”的具体表现不能提交相对应的证据予以说明；此外，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整岗位，仍不能胜任工作的；……”，现被告对于其认为原告存在的不能胜任工作的表现，在没有进行必要的培训或者调整岗位的情况下即直接解除与原告的劳动合同明显不符合前述法律的规定和要求，故本院确认被告解除与原告劳动合同的行为系违法解除，其应向原告支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条以及庭审查明的事实，原告在职期间的月工资分二次进行发放，且离职前12个月的平均工资为3687.58元，故被告应据此标准计算向原告支付其在职期间即3个月的经济赔偿金22125.48元（3687.58元×3个月×2倍）。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告昆明市西山七田阳光儿童培训学校于本判决生效之日起五日内一次性支付原告刘蕊嘉违法解除劳动合同的经济赔偿金22125.48元； 二、驳回原告刘蕊嘉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年。 审判员 杨 洁 二〇一八年七月二十七日 书记员 王梦媛