浙江省常山县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0822民初3041号 原告：银田有限公司，住所地常山县新都工业园区。 诉讼代表人：浙江青风律师事务所，银田有限公司管理人。 委托诉讼代理人：郑北南，浙江青风律师事务所律师。 被告：陈和雨，男，1970年3月27日出生，汉族，住浙江省常山县。 被告：陈和勤，女，1967年12月28日出生，汉族，住浙江省常山县。 两被告共同委托诉讼代理人：陈女，浙江朗镜律师事务所律师。 原告银田有限公司与被告陈和雨、陈和勤追收未缴出资纠纷一案，本院于2017年10月20日立案，依法适用普通程序于2018年4月25日、7月3日公开开庭进行了审理。第一次开庭原告委托诉讼代理人郑北南、两被告共同委托诉讼代理人陈女到庭参加诉讼；第二次开庭原告委托诉讼代理人郑北南参加诉讼，两被告未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告银田有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令两被告补缴各自认缴但未实际缴纳的银田有限公司注册资本6862万元，其中陈和雨6362万元，陈和勤为500万元。事实与理由：2016年4月26日，银田有限公司向常山县人民法院申请破产重整。常山县人民法院于2016年5月3日作出（2016）浙0822民破3号民事裁定书，裁定受理银田有限公司破产重整申请，并于同日作出（2016）浙0822民破3号决定书，指定浙江青风律师事务所担任银田有限公司管理人（以下简称“管理人”）。管理人聘请浙江至诚会计事务所有限公司对银田有限公司财产状况进行专项审计，得出银田有限公司注册资本为人民币10500万元，股权结构为：陈和雨以货币出资10000万元，占注册资本的95.2381%；陈和勤以货币出资500万元，占注册资本的4.7619%，实收资本为3638万元（其中：陈和雨以货币出资3638万元，占实收资本的100%），余6862万元未能按时到位。经审查，两被告认缴出资额仍余6862万元未能到位，其中陈和雨6362万元，陈和勤为500万元。由于银田有限公司已进入破产重整，为保障各债权人合法权益，管理人故诉至法院，诉请如前。 被告陈和雨、陈和勤答辩称，请求驳回原告的诉讼请求。理由为：首先，陈和雨、陈和勤已经通过为公司债务提供个人保证的形式承担了对公司债权的履行责任，应视为出资责任已经完成。根据《公司法》规定，当股东为公司债务提供保证责任后，公司不能清偿债务时，股东将承担责任，由于股东身份和保证人身份重合，股东出资责任也和保证责任发生重合。无论是公司方面还是债权人方面自然无权要求未出资的同时再承担补充赔偿责任。公司及债权人的权益已经因为股东的保证责任得到了保护，该股东的出资责任应在其承担的保证责任范围内相应抵充，这才符合立法的本意。中国审判案例要览、中国裁判文书网上也有类似案件，都支持出资人同时是公司债务保证人的情形下，不再要求出资人在保证金额范围内再履行出资责任。该两份判决也未将保证人是否实际支付了保证金额作为抵充出资的前提条件。据统计，陈和雨为银田有限公司借款提供连带保证的金额总计8500余万元，已远超其认缴的出资额6362万元，其中执行到位的近1655万元；陈和勤承担连带保证责任2600余万元，也超出认缴的出资金额，执行到位的有253万元。因此两被告承担保证责任已超出应出资金额，不需再承担补充出资的责任。其次，管理人提起诉讼，应先征得债权人委员会或通过债权人会议会议同意。本案被告已经为银田有限公司承担保证责任，被告的财产已经被全部执行，诉讼结果对于银田有限公司没有任何的收益。反而，假如管理人败诉，则诉讼费用会导致银田有限公司负债的增加，该行为当然属于对债权人利益有重大影响的行为。因此，管理人应在诉讼前先向债权人委员会通报并取得同意。再次，银田有限公司还在破产重整阶段，此时追收出资对破产重整不利。追逃出资的目的是增加公司偿债能力，防止股东因公司破产逃避债务。但被告陈和雨已经为公司所有的债务承担了连带责任保证，根本不存在个人逃废公司债务的可能性。而管理人此时对陈和雨提出诉讼，对引进新的投资人及对债权人、职工的稳定、公司维持正常经营方面都不利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 综上所述，结合原、被告在庭审中的陈述，本院认定案件事实如下： 银田有限公司于2003年6月12日注册登记，公司注册资本和实收资本均为338万元。经过多次股权变更、增加，截至2016年5月3日，公司注册资本为10500万元。其中陈和雨以货币出资10000万元，占注册资本95.2381%；陈和勤以货币出资500万元，占注册资本4.7619%。2016年5月3日本院作出（2016）浙0822民破3号民事裁定书，裁定受理银田有限公司破产重整申请，并指定浙江青风律师事务所担任银田有限公司管理人。管理人聘请浙江至诚会计事务所有限公司对银田有限公司财产状况进行专项审计，查明银田有限公司注册资本10500万元，实收资本为3638万元，其中陈和雨以货币出资3638万元，占实收资本的100%。余6862万元出资未能按时到位，其中陈和雨6362万元出资未到位，陈和勤500万元出资未到位。管理人故诉至法院。 本院认为，股东出资是公司设立并从事生产经营活动的物质基础，维持公司的资本是公司对外承担债务责任的基本保证。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作为出资。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。根据银田有限公司破产管理人委托的浙江至诚会计师事务所进行的财务审计，陈和雨认缴银田有限公司注册资本10000万元、陈和勤认缴出资500万元，但截至2016年9月30日陈和雨实际出资3638万元；陈和勤未出资。鉴于本院已受理银田有限公司破产重整的申请，破产管理人依法有权要求未完全履行出资义务的股东缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。两被告辩称，已经通过为公司债务提供个人保证的形式承担了对公司债权的履行责任，应视为出资责任已经完成。本院认为，保证是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。银田有限公司因欠其他债权人债务，陈和雨、陈和勤曾以保证函、在借款合同上签字等形式提供保证担保，系其与其他债权人、银田有限公司之间的另一法律关系。两被告为银田有限公司承担或已履行的保证责任，不能抵销未缴纳的出资或转为注册资金；并且两被告主张以代偿公司债务的方式进行出资，也不符合《中华人民共和国公司法》关于“股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户”的规定。根据法律规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故对被告陈和雨、陈和勤提出的辩解意见，本院不予认可。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第一百七十八条，《中华人民共和国企业破产法》第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告陈和雨于本判决生效后三十日内向原告银田有限公司补缴出资款6362万元； 二、被告陈和勤于本判决生效后三十日内向原告银田有限公司补缴出资款500万元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费384900元，公告费560元，合计诉讼费用385460元，由陈和雨负担356854元，陈和勤负担28606元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审 判 长  郑志东 人民陪审员  李 英 人民陪审员  谭美琴 二〇一八年七月三日 法官助理 李济洲 书 记 员 樊兴