四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川01民初356号 原告：成都蒲江中天置地实业有限公司，住所地：成都市蒲江县鹤山镇飞龙路**********。 法定代表人：陈骏，董事长。 委托诉讼代理人：李文婧，四川恒成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜泽学，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 被告：成都市青蒲小城镇建设投资有限公司，住，住所地：成都市蒲江县鹤山镇朝阳大道**/div> 法定代表人：马彬，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：陈世铭，四川智盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊智瑶，四川智盛律师事务所律师。 原告成都蒲江中天置地实业有限公司（以下简称中天公司）与被告成都市青蒲小城镇建设投资有限公司（以下简称小城投公司）合同纠纷一案，本院于2018年1月18日立案受理，于2018年5月25日组成合议庭公开开庭进行了审理。中天公司的的委托诉讼代理人李文婧、杜泽学，小城投公司的委托诉讼代理人陈世铭、熊智瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中天公司起诉请求：1、判令小城投公司支付因“金鹤花园”安置房项目已实施的投资本金9056483.89元；2、判令小城投公司支付“金鹤花园”安置房项目违约金40829061.61元；3、小城投公司承担本案诉讼费用。开庭审理中，中天公司当庭撤回第一项诉讼请求。事实及理由：2015年2月16日，中天公司、小城投公司签署《蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同》（以下简称《投资合同》）《备忘录》，小城投公司采取公开招商方式确定中天公司为蒲江新城基础设施及配套建设项目投资人，由中天公司完成项目建设，工程建设总投资约15亿元。项目建设期年财务成本6%，项目投资年回报12%。双方签署的《备忘录》确认，蒲江县政府承诺出具但暂未出具如下文件：1、蒲江县城乡建设项目管理投资有限公司就投资合同款项提供保证担保；2、蒲江县政府出具承诺函或批复并附人大决议，将工程款项纳入年度财政预算，并出具财政资金安排函。双方确认在中天公司未取得这些文件前若未按《投资合同》履行义务，不构成违约。 项目首先实施的是蒲江新城“金鹤花园”安置房项目，根据蒲江县发展和改革局2015年6月8日就蒲江新城“金鹤花园”安置房项目的批复，项目总投资41734.71万元，资金来源为中天公司自筹。 在“金鹤花园”的建设过程中，中天公司已完成项目立项及项目勘察、设计、施工总承包的EPC招标工作，按《蒲江新城“金鹤花园”安置房项目EPC总承包合同》约定，已向成都市第六建筑工程公司（以下简称成都六建公司）等中标单位支付了工程预付款和设计费暂订金，中标单位完成的项目勘察方案、项目设计标准等资料已交小城投公司审核，但至今小城投公司直未完成审批手续。期间，经中天公司多次反复去函催促，小城投公司既未向中天公司提供《备忘录》中确认的文件，且截止今日也仍未完成相关的合法项目用地手续及施工手续，导致项目一直无法进场施工。 2017年11月15日，小城投公司发出“关于解除《投资合同》的通知”，以项目施工方未进场施工存在迟延履行为由，通知中天公司解除双方签署的《投资合同》及《备忘录》等相关文件。同时，中天公司还将合同解除通知抄送给成都市第六建筑工程公司（以下简称成都六建公司）等施工单位，导致施工单位向中天公司高额索赔，产生巨大损失。 小城投公司未按《备忘录》出具相关文件，不按合同约定协调国土、建设、规划出具足以进场施工的文件，其选择的监理单位也未向中天公司发出开工令，在此情况下，施工方未能进场的责任不在中天公司，小城投公司解除合同没有法定和约定理由，其无故解除合同应当承担违约责任。根据双方签订的《投资合同》第7.1第（1）项约定，如小城投公司无正当理由终止合同的，已实施的项目本金、投资回报、财务成本依据合同条款据实结算，同时向中天公司支付在建项目未完成投资（本金）10%的违约金。小城投公司无正当理由解除投资合同，应当赔偿中天公司已实施部分9056483.89元。对于未实施部分，中天公司有权按照合同总金额15亿元的10%计算，但现在暂时按“金鹤花园”的预算价41734.71万计算，扣除已实施部分9056483.89元后，未实施部分为408290616.11元，其10%的违约金为40829061.61元。小城投公司应当按此数据向中天公司进行赔偿。 小城投公司答辩认为：一、中天公司一直未进场施工,且中天公司的注册资本金一直未能到位缺乏实际履约能力,经小城投公司不间断地数次催告后合理期限内仍未履行合同主要义务,致使《投资合同》目的不能实现，小城投公司发出“关于解除《投资合同》的通知”解除《投资合同》属于依法解除合同,具有合法依据。1、自2014年8月19日中天公司成立至今,其注册资本一直未能实际缴纳且中天公司一直未能落实项目融资工作,导致中天公司一直没有实际履约能力足以推动《投资合同》的顺利履行,中天公司的实际控制人中新房南方有限公司并未按照2014年6月6日与蒲江县人民政府签订的《蒲江县城区西部片区项目投资意向协议书》的约定在20个工作日实缴注册资本1亿元(即未按照约定向中天公司实缴注册资本1亿元)。2、中天公司未能按照《投资合司》的约定先期启动站前广场及连接道路工程、金鹤花园安置房项目建设工作，且中天公司因资金不到位导致无法按时实施站前广场项目，最终将站前广场及配套设施工程从《投资合同》中列出，由小城投公司自行组织实施建设。3、因金鹤花园项目立项后一直没有实质性进展，中天公司未按照合同约定及时确认招标代理机构和勘察、设计及施工等单位，自《投资合同》签订后近一年半的时间中天公司才确定勘察设计单位，致使非常紧急的安置房建设工作严重滞后、严重影响投资合同目的的实现，更导致安置群众上访事件频繁发生，造成了严重的社会影响。小城投公司分别向中天公司发出并送达《关于尽快推进蒲江新城基础设施及配套建设项目的催告函（2016年2月26日)、《催建通知》(2017年3月6日）和《关于加快推进蒲江新城金鹤花园安置房建设项目的再次催告函》（2017年3月17日），并通过电话、当面协商等多种方式要求中天公司加快金鹤花园安置房建设工作。但中天公同并未按照最初约定建设计划推动项目的实施，且也未按照向小城投公司重新提出的《关于重新调整蒲江新城“金鹤花园”安置房项目前期工作进度时间安排的函》(2016年5月16日)规定的时间或小城投公司数次要求的合理时间内安排施工单位进场施工。 在《投资合同》履约过程中小城投公司无违约行为、无过错，不应向中天公司承担违约金或承担中天置地公司的任何损失，中天公司要求小城投公司支付违约金欠缺法定或约定的依据。中天公司需要蒲江县城乡建设项目管理投资有限公司（以下简称蒲江城投公司）提供的连带责任保证担保和蒲江县政府出具的承诺函或批复的人大决议用于融资，属于中天公司履行《投资合同》的融资义务并非法定或约定的应属于小城投公司的义务，中天公司将小城投公司协助配合融资的行为理解为应属于小城投公司的义务欠缺法定或约定依据，且《投资合同》和发改批复均明确规定资金来源为中天公司自筹。而《投资合同》的解除是因中天公司违约迟延履行合同主要义务、不具有履约能力且经催告后仍不履行合同义务导致合同目的不能实现而解除，中天公司属于违约方、过错方，在小城投公司在无过错、无违约的情况下小城投公司没有义务和责任赔偿中天置地公司任何损失。此外，按照《投资合同》第7.3条“若单个项目报建报批所涉及的所有行政许可及和关手续未能办理，导致单位项目(标段)无法实施建设的，不视为甲乙双方任何一方违约”之约定，中天公司尚未完成金鹤花园开工前应具备的全部行政审批手续，才导致监理无法正常下达开工令。不应视为小城投公司的违约。按照《投资合同》1.1条、第7.1（1)条之约定，金鹤花园并不属于在建工程，不能按照该项目的投资估算额计算违约金。 中天置地公司因迟延履行合同义务导致合同解除后，小城投公司迫切地需另行修建安置小区以满足大量群众的实际安置需求，否则将造成更为严重的社会、政治影响，严重影响社会稳定和大量安置群众的生产、生活，然而市场经济的变动、建筑原材料价格的上涨，因中天公司的过错而迟延履行合同主要义务导致合同目的不能实现，给小城投公司造成了巨大的损失。经小城投公司初步估算，仅就原材料价格上涨这一项，小城投公司另行修建同等规模和设计要求的安置房将额外支出不少于16783万元的费用，小城投公司将按照法定程序向中天公司、担保人中新房南方集团有限公司追索损害赔偿费用。 中天公司为支持其诉讼请求，提供了以下证据： 第一组证据：1.2015年2月16日双方签署《蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同》。2.2015年2月16日双方签署《备忘录》。拟证明中天公司通过中标形式取得蒲江新城基础设施及配套建设项目并负责该项目的投资事项。合同中2.3条3.2条以及6.2条约定了中天公司的主要义务为投资以及负责招标等工作，同时该投资合同的7.1条第一项明确了小城投公司擅自终止合同应当承担的违约责任。7.3条就报建报批的等相关手续未办理导致单个项目无法实施建设，不视为违约。双方在签订的备忘录中明确了“甲方应当提供相关的文件。”，但以上文件小城投公司未向中天公司提交。中天公司作为投资方已按合同约定履行相关义务，小城投公司无故解除合同违反合同约定，应承担相应的违约责任。 小城投公司质证认为，对《蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同》的三性无异议，对证明目有异议，合同中也明确了中天公司方的权利义务。对备忘录的真实性无异议，但对备忘录中的基本内容以及相关权利义务的构成有异议，备忘录所确定的内容违背了原招投标文件以及合同的实质性的相关规定，备忘录是无效的；按照备忘录的文字和字义，小城投公司并没有提交相关文件的义务，备忘录的约定并不能免除中天公司违约后应承担的违约责任及小城投公司解除合同的权利。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第二组证据：3.2015年4月22日向蒲江县国土资源局提交的《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房的用地申请》；4.2015年4月29日，蒲江县国土资源局出具的《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房用地意见》；5．2015年4月30日向蒲江县规划局提交的《关于办理蒲江新城“金鹤花园”安置房的规划意见的申请》；6.2015年5月5日蒲江县规划局《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房的规划意见》；7.2015年5月26日向蒲江县发展和改革局提交的《关于申请批复的请示》；8.2015年6月5日蒲江县环境保护局《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房项目审查意见》；9.2015年6月8日蒲江县发展和改革局出具的《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房项目可行性研究报告（代项目建议书）的批复》。拟证明：合同签订后，中天公司已办理并完成了项目的审批手续，向国土局提交了用地手续，国土局也表示符合土地规划；发改局的批复能证明该项目已经立项，投资金额为41734.71万元。 小城投公司质证对该组证据的真实性、关联性无异议，认为该组证据不能达到中天公司的证明目的。业主是中天公司，但在小城投公司发出解除合同函之后，中天公司相关的施工手续并没有完成，恰能反证中天公司违约。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定 第三组证据：10.2015年8月13日《关于蒲江新城首批实施的“金鹤花园”安置房和成蒲铁路蒲江站站前广场及配套设施工程项目需要政府提供相关文件的函》。证明该文件附件1包括了备忘录所签署的文件，附件2中明确了小城投公司需要提交的资料，但附件1、2的文件中天公司并没有获得。 小城投公司质证认为，对该组证据的真实性无法认定，也无法达到中天公司证明目的，中天公司表述该函是给蒲江新城指挥部的，蒲江新城指挥部与小城投公司是两个不同的机构，小城投公司是企业，蒲江新城指挥部只是一个协调机构。 该证据虽然系中天公司向第三方作出的，但有原件可查，本院对该组证据的三性予以认定。 第四组证据：11.2015年8月21日签署的《蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同补充协议》。证明中天公司在完成投资合同项下的项目后，小城投公司与中天公司协商通过补充协议将站前广场项目自行负责。 小城投公司质证对补充协议的三性无异议。认为补充协议印证了中天公司在签订合同后，不能按照合同所约定的义务进行履行，在这种情况下，小城投公司才与中天公司签订补充协议。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第五组证据：12.2016年2月26日小城投公司出具的《关于尽快推进蒲江新城基础设施及配套建设项目的催告函》；13.2016年2月29日向蒲江新城开发建设指挥部提交《关于提供蒲江新城基础设施及配套建设项目融资亟需的相关文件资料的函》；14.2016年3月23日蒲江新城开发建设指挥部《关于提供蒲江新城基础设施及配套建设项目融资亟需的相关文件资料的函的回函》；15.2016年3月15日向小城投公司出具《关于尽快推进蒲江新城基础设施及配套建设项目的催告函》的复函。拟证明中天公司在收到小城投公司的催告函后中，就要指挥部发函要求提供相关资料，并回复函要求小城投公司提供资料，指挥部回函中称报建资料根据项目的推进情况在协调办理。同时就中天公司要求提供的其他文件指挥部已经转给相关公司，但此后，中天公司并未收到相关资料。 小城投公司质证意见：对证据的的三性不予认可，也不能达到中天公司的证明目的。从中天公司提供的证据可看出，在小城投公司向中天公司方发函之后，中天公司是向指挥部发函要求提供资料，中天公司的证据能证明小城投公司在催告中天公司履行义务。 本组证据为原件，本院对证据的三性予以确认，对证明目的结合其他证据综合认定。 第六组证据：16.2016年4月28日《关于“金鹤花园”安置房项目建设相关事宜的会议纪要》。证明小城投公司以及指挥部在安置房项目进行充分的沟通，小城投公司陈述不清楚指挥部是不符合事实的；纪要中明确了中天公司对案涉项目的招标，监理单位的招标由小城投公司自行负责。但招标结果小城投公司并未告知中天公司，2017年3月，经中天公司催告小城投公司后，小城投公司才告知中天公司招标结果。 小城投公司质证意见：真实性请法庭依法核实，纪要的内容除中天公司主张的监理单位招标由小城投公司负责是事实外，也明确了中天公司的的合同义务。 本组证据为原件，本院对证据的三性予以确认，对证明目的结合其他证据综合认定。 第七组证据：17.2016年6月12日向蒲江新城开发建设指挥部提交《关于蒲江新城基础设施及配套建设项目下阶段工作计划的函》；18.2016年6月12日成都市第六建筑有限公司（以下简称成都六建公司）出具《收到中标通知书的确认函》；19.2016年6月20日与成都市蒲江宏宇地籍事务有限责任公司签署《测绘放样合同》；20.2016年6月21日与成都兴蜀勘察基础工程公司、信息产业电子第十一设计研究院科技工程股份有限公司、成都六建公司签署《蒲江新城“金鹤花园”安置房项目勘察设计施工总承包合同》；21.2016年8月9日，小城投公司出具的《关于确定监理招标的函》；22.2016年8月15日，中天公司向蒲江新城开发建设指挥部提交《关于蒲江新城基础设施及配套建设项目资金准备情况汇报函》；23.2016年9月2日向小城投回函《关于确定监理招标的回函》。证明中天公司已按照合同约定完成公开招标并与总承包方签订合同，因小城投公司违约解除合同，致使中天公司承担高额的赔偿，小城投公司在自行进行监理单位招标后，并未及时告知中天公司，此后监理单位也未出具开工的相关指令。 小城投公司质证认为，除《关于确定监理招标的回函》的真实性予以确认外，对第七组证据中的其他证据的真实性请法庭依法核实，关联性与本案不大。到目前为止，本案的开工条件均不具备。 本组证据为原件，本院对证据的三性予以确认，对证明目的结合其他证据综合认定。 第八组证据：24.2016年9月12日向蒲江县鹤山街道办事处《工作联系函》；25.2016年9月12日向小城投出具《工作联系函》及《“金鹤花园”安置房项目基础开挖前临时设施专项施工方案》；26.2016年10月9日向小城投出具《工作联系单》及《基础开挖前临时设施专项施工方案》。证明中天公司就施工前临时设施向相关部门递交了申请，并告知小城投公司，提交相关施工方案报小城投公司审批，但小城投公司未回复。 第九组证据：30.2016年12月13日《基础开挖前临时设施专项施工方案》；31.2016年12月19日小城投公司出具《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房项目相关方案审查的复函》。证明小城投公司收到了中天公司递送的相关方案，但小城投公司明确（1）要对上述方案进行审批，并在审批后告知中天公司；（2）要求中天公司在未取得小城投公司的书面通知前，不得开展相关工作，但小城投公司一直未回复审批意见也未通知中天公司可以临时设施开工。 小城投公司质证认为，对工作联系函的真实性请法庭核实。其他证据的主体不是小城投公司，小城投公司不清楚。从第九组显示的证据材料来看，相关资料并没有小城投公司的相关人员的签字盖章，应当视为没有送达。从中天公司提交的复函能反映原告方没有提供书面材料报被告方审核，即不能证明原告方提交了正式的施工方案。 本组证据为原件，本院对证据的三性予以确认，对证明目的结合其他证据综合认定。 第十组证据：27.2016年10月21日向蒲江县国土局提交《关于办理蒲江新城“金鹤花园”安置房项目用地意见书的申请》；28.2016年11月3日蒲江县国土资源局出具《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房用地意见》；29.2016年11月11日蒲江县规划局出具《关于“金鹤花园”设计方案的审定意见》。证明中天公司已经向蒲江县国土资源局提交用地申请，但国土局的回复意见称需要在开工前完成相关手续，中天公司并未获得土地划拨的资料。 小城投公司质证认为，对第十组证据的三性无异议，认为不能达到中天公司的证明目的。该组证据进一步印证了中天公司应当向相关部门申请办理相关的用地手续。中天公司陈述的没有取得土地划拨，就是导致合同解除的原因。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第十一组证据：32.2017年3月17日小城投公司出具《关于加快推进蒲江新城金鹤花园安置房建设项目的再次催告函》；33.2017年3月22日中天公司向小城投公司出具《关于加快推进蒲江新城金鹤花园安置房建设项目的再次催告函的回复函》及小城投公司的签收单；34.2017年3月17日小城投公司出具《关于告知监理单位已确定的函》。证明小城投公司在未提供土地使用手续，未回复审批意见，在不断要求中天公司开工，中天公司的回复中也要求小城投公司落实用地方案和相关手续，但小城投公司未回复确认。 小城投公司质证认为，对第十一组证据的三性无异议。认为该组证据能证明在合同履行过程中，小城投公司不断催中天公司继续履行，而中天公司未履行合，进一步印证小城投公司解除合同的理由。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第十二组证据：35.2017年11月15日小城投公司出具关于解除《蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同》的通知；36.2017年12月4日向小城投公司出具《关于解除的通知的回函》；37.2017年12月5日成都六建工程公司出具《解除合同通知书》；38.中天公司关于“金鹤花园”项目已支付的工程款项。证明中天公司就本案案涉项目支付的工程款以及其他费用。 小城投公司质证认为，对第十二组证据的35项至36项证据的真实性无异议，对37项证据请法庭核实，其相关的损失不能证明是否是实际产生这些费用，因此不能达到中天公司的证明目的。第38项证据也不能作为直接认定损失的依据。 本院对证据35、36、37的三性予以认定，对证据38，系案外人作出的，无其他证据佐证真实性，本院对三性不予认定。 小城投公司为支持其抗辩理由，提供了以下证据： 证据1.小城投公司营业执照；证据2.小城投资公司法定代表人身份证。证明小城投公司基本信息；证据3.《蒲江新城基础设施及配套建设项目招商公告（第二次）》；证据4.蒲江县公共资源交易服务中心《蒲江新城基础设施及配套建设项目招商公告（第二次）》网页截图；证据5.2014年11月5日成都日报第15版；证据6.《投标响应文件》；证据7.《蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同》。证明招商基本情况和投资协议签订情况。 中天公司质证认为，对该组证据的三性予以认可，同时认为需要强调的是，招商公告第二条，小城投公司公告的是投资合作方式，负责寻求资金、招标勘测、施工、监理等方面的招标，招标公告应当是可以具备开工条件之后的工作，从该点可看出，手续应当由小城投公司办理。对投标响应文件，响应文件中约定的内容和招标文件的内容一致。中天公司举示的证据可知，站前广场的内容已经剔出去，双方不能因此承担任何违约责任。约定了相关的行政审批手续应当由谁办理，如因行政手续没有办理，双方互不承担责任。小城投公司不能以此作为解除合同的条件。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 证据8.《蒲江县城区西部片区项目投资意向协议书》。证明中天公司的注册资金应实缴不低于1亿元。 中天公司质证认为：1、合同签订的主体不是中天公司，是中天公司的上级单位；2、协议的名称是意向协议，不能以意向协议的约定作为双方的权利义务；3、协议的签订时间是在本案的招投标之前；4、关于1个亿，并没有说缴纳时间，同时，本案的总的施工项目远远大于1个亿；5、即使注册资本没有达到要求，但中天公司上级单位也出具了保函，不能以注册资本来质疑履行能力。 本院对该证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 证据9.蒲江县交通重大项目指挥部办公室《关于落实2015年重大项目推进工作的通知》；证据10.《蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同补充协议》。证明从合同签订后，中天公司出现了违约。 中天公司质证认为，中天公司没有收到推进工作的通知，通知上载明的内容也不合理，时间未与中天公司协商一致，也没有进行约定；对补充协议的真实性予以确认，从协议书最后也能看出站前广场的内容已经剔出去了，双方不能因此承担任何违约责任。 该证据系原件，本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 证据11.中天置地公司《关于蒲江新城首批实施的“金鹤花园”安置房和成蒲铁路蒲江站站前广场及配套设施工程项目前期工作进度安排及需要政府提供相关文件的函》（中天置地实发[2015]11号）；证据12.蒲江县发展和改革局《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房项目可行性研究报告（代项目建设书）的批复》（蒲发改审批[2015]75号）。证明中天公司不具备施工条件，资金未落实到位。 中天公司质证认为，对两份函以及发改委的批复的真实性予以确认，同时中天公司要求对方提供相应文件，但对方对备忘录上所确认的要求置之不理；双方所签订的投资协议明确约定建设工期从监理单位发送开工令开始确认，小城投公司在2017年才告知中天公司监理单位，而且监理单位未向中天公司发出过开工指令。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 证据13.小城投资公司《关于尽快推进蒲江新城基础设施及配套建设项目的催告函》（青蒲小城投函[2016]9号；证据14.中天置地公司《关于的复函）；证据15.中天置地公司《关于重新调整蒲江新城“金鹤花园”安置房项目前期工作进度时间安排的函》；证据16.小城投公司《催建通知》；证据17.小城投公司《关于加快推进蒲江新城金鹤花园安置房建设项目的再次催告函》；证据18.小城投公司《发文登记簿》；证据19.蒲江县国土资源局《关于蒲江新城金鹤花园安置房用地的情况说明》；证据20.小城投公司《关于解除蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同的函》。证明中天公司未及时投入项目资金，无实际履约能力，延迟履行合同主要义务且经催告后仍未履行才导致小城投公司解约。 中天公司质证认为，对该组证据的真实性予以认可，中天公司的回函第二条要求小城投公司提供备忘录所约定的各项文件，第三条中天公司阐明项目实施涉及的政府相关部门，双方应当协助配合，但小城投公司在2016年年底之后完全不予配合；证据19说“中天公司就案涉项目尚未。手续”，这是国土局的单方说明，将完善相关手续归于是中天公司是不合理的。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 证据21.鹤山街道党工委、鹤山街道办事处《关于蒲江新城片区拆迁安置农户信访情况说明》；证据22.鹤山街道办事处《关于征地拆迁有关问题的请示》；证据23.建设项目投资估算表。证明中天置地公司延迟履行合同主要义务的行为给小城投公司造成的损失和给蒲江县社会稳定造成的恶劣影响。 中天公司质证认为：两份情况说明中天公司不清楚，且这也与本案无关，相关的损失即便存在，责任方也不在中天公司；投资估算表是小城投公司单方制作的。 证据21、22系原件，本院对三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定；证据23系小城投公司单方制作的清单，无其他证据佐证内容的真实性，本院不予认定。 经审理查明，2014年6月6日，蒲江县人民政府与中新房南方有限公司（以下简称中新房公司）签订《蒲江县城区西部片区项目投资意向协议书》，约定中新房公司在蒲江成立注册资金实缴不低于1亿元的项目公司，实施蒲江县城区西部片区一级土地整理拆迁、土地一级整理配套基础设施建设等。 2014年11月5日，小城投公司在成都日报、蒲江县公共资源交易信息网等媒体登载了“蒲江新城基础设施及配套建设项目招商公告（第二次）”，就蒲江新城基础设施及配套建设项目进行招商，公告投资规模约17亿元，建设工期36个月，招商要求投资人具备1亿元以上注册资金。 2014年11月18日，中天公司向小城投公司作出投标响应文件，愿意遵照招商文件投资，在投标响应文件中，中新房南方集团有限公司出具了《关于为中天公司参加蒲江新城基础设施及配套建设项目投标诚信保证的担保函》，为中天公司参与项目提供1.7亿元不可撤销的保证担保。 2015年2月16日，小城投公司为甲方、中天公司为乙方签订了《投资合同》：小城投公司采取公开招商方式确定中天公司为蒲江新城基础设施及配套建设项目投资人，由中天公司完成项目建设，工程建设总投资约15亿元，合同总工期约36个月，项目建设期年财务成本6%，项目投资年回报12%；6.1甲方权利和义务：（1）单个项目竣工验收后15日内负责接收项目，对项目实施回购、按约定向乙方支付合同价款，并自行申办产权手续；（2）按照县政府的安排，协调有关部门协助乙方办理项目相关手续；（3）负责协调相关单位按时完成项目区域内的拆迁补偿安置工作。6.2乙方权利和义务：按照《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国招标投标法》及其他有关法律、行政法规及相关规定和操作流程组织项目的实施，包括但不限于（1）按政府投资项目管理的要求，取得项目批文，依法确定招标代理机构…等单位；（2）依法依规按程序确定可研报告编制、图审、工程造价咨询、环评报告编制、地灾评、地灾评估等中介服务单位相关协议的签订和履行工作；（3）规划方案报相关部门审批，施工图报行业主管部门进行审查，工程量清单报县政府项目评审中心进行预算评审；（4）严格按照国家及地方相关规范要求，对施工过程…管理，确保工程保质保量按期完工……7.1甲方违约及赔偿：以下情况视为甲方违约，违约赔偿按此约定执行，（1）擅自终止合同工。本合同签订后，甲方无正当理由终止合同的，已实施的项目本金、投资回报、财务成本依据合同条款据实结算，同时向乙方支付在建项目未完成投资（本金）10%的违约金；（2）逾期支付乙方有关价款的……（3）合同履行过程中，若甲方违反合同其他约定，应支付乙方违约金，违约金金额为在建项目未完成投资（本金）的10%……7.2乙方违约及赔偿……7.3双方违约情形：若单个项目（标段）报建报批所涉的所有行政许可及相关手续未能办理，导致该单个项目（标段）无法实施建设，不视为甲乙任何一方违约。7.5合同的变更、解除和终止：（1）本项目实际投资以蒲江县人民政府及相关部门审批通过的项目投资为准，乙方接受因政策调整或规划变更等需要对项目内容及投资额进行的调整，并应根据调整情况变更或终止合同，已实施的项目本金、投资回报、财务成本依据合同条款据实结算，乙方应在合理时间内撤出清场…… 当日，小城投公司还与中天公司签订了《备忘录》：双方于2015年2月16日签订《投资合同》，蒲江县政府承诺出具但暂未出具1、蒲江城投公司就《投资合同》项下甲方应向乙方支付的全部款项提供连带责任保证担保；2、蒲江县政府出具承诺函或批复并附人大决议，将《投资合同》项下甲方应当向乙方支付的所有款项纳入年度财政预算，并出具财政资金安排函。现双方确认在中天公司未取得这些文件前若未按《投资合同》履行义务，不构成违约，小城投公司无权追究中天公司违约责任。 2015年3月10日，蒲江县交通重大项目指挥办公司通知小城投公司，要求小城投公司尽快完成“金鹤花园”安置小区的建设工作，于3月底前完成三个车站站前广场配套设施建设规划方案调整，4月底完成施工图读者论坛、图审…2016年9月前全面完工。 2015年4月22日，中天公司向蒲江县国土资源局提交《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房的用地申请》，就蒲江新城“金鹤花园”安置房项目申请蒲江县国土资源局出具国土意见。2015年4月29日，蒲江县国土资源局出具《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房用地意见》：拟用地符合土地规划，要求中天公司按《土地管理法》的规定和程序办理用地手续。2015年4月30日，中天公司向蒲江县规划局提交《关于办理蒲江新城“金鹤花园”安置房的规划意见的申请》，申请蒲江县规划局出具规划意见。2015年5月5日蒲江县规划局作出《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房的规划意见》：同意选址，请按规定程序完善相关规划手续。2015年5月26日，中天公司向蒲江县发展和改革局提交《关于申请批复的请示》，请求对蒲江新城“金鹤花园”安置房项目的建设规模、工期、总投资等予以批复。2015年6月5日，蒲江县环境保护局向中天公司作出《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房项目审查意见》，原则上同意蒲江新城“金鹤花园”安置房项目实施。2015年6月8日蒲江县发展和改革局向中天公司出具《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房项目可行性研究报告（代项目建议书）的批复》，原则上同意《蒲江新城“金鹤花园”安置房项目可行性研究报告》，要求做工程设计、环评等。 2015年7月7日，中天公司向蒲江新城开发建设指挥部作出《关于“金鹤花园”安置房和成蒲铁路蒲江站站前广场及配套设施工程项目前期工作进度安排及需要政府提供相关文件的函》，要求蒲江县政府根据中天公司起草样稿，提供“蒲江县人大常委会关于《蒲江县人民政府关于提请审议蒲江新城基础设施及配套建设项目有关事项的议案》的决议”“蒲江县人民政府关于蒲江新城基础设施及配套建设项目的承诺函”“蒲江县财政局关于蒲江新城基础设施及配套建设项目回购计划列入财政预算的承诺”“蒲江县城乡建设项目管理投资有限公司连带责任保证担保”等材料。 2015年8月13日，中天公司向蒲江新城开发建设指挥部作出《关于蒲江新城首批实施的“金鹤花园”安置房和成蒲铁路蒲江站站前广场及配套设施工程项目需要政府提供相关文件的函》，要求指挥部协调县政府及相关部门为中天公司提供蒲江县2014年地方公共财政预算收支执行情况表、政府性基金预算收支执行情况表、政府显性负债及近两年的还款计划、近两年土地出让情况及未来两年预计出让情况、蒲江县人大出具的人大决议、蒲江县政府出具的承诺函、蒲江县财政局出具的财政资金安排函、蒲江城投公司出具的连带责任保证担保等融资所需文件资料；提供项目规划条件通知书、项目规划红线图、项目划拨土地意见书、项目建设选址意见书、项目国有土地使用证、项目建设用地规划许可证、项目建设工程规划许可证、项目施工许可证等招投标和施工所需文件资料。 2015年8月21日，小城投公司、中天公司签署的《蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同补充协议》，约定将“成蒲铁路蒲江站站前广场及配套设施工程”从《投资合同》中列出，双方互不因本协议所涉事项承担违约责任。 2016年2月26日，小城投公司向中天公司作出《关于尽快推进蒲江新城基础设施及配套建设项目的催告函》，认为“金鹤花园”安置房项目一直没有过实质性进展，致使群众性上访发生，要求中天公司加快安置房项目建设工作的推进。2016年2月29日，中天公司向蒲江新城开发建设指挥部提交《关于提供蒲江新城基础设施及配套建设项目融资亟需的相关文件资料的函》，要求协调提供融资工作进程相关文件。2016年3月23日，蒲江新城开发建设指挥部向中天公司作出《关于提供蒲江新城基础设施及配套建设项目融资亟需的相关文件资料的函的回函》：经征求小城投公司、蒲江城投公司意见可提供公司身份材料，不能提供其余资料，县财政局可将小城投公司对中天公司应付债务列入年度财政预算按期支付，年度财政预算过人代会后可提供人大决议，蒲江城投公司对小城投公司应付未付款可提供连带担保，其余建设报建材料可协调有关部门协助中天公司办理。 2016年3月15日，中天公司向小城投公司作出《的复函》：力保5月底完成安置房项目招标代理等相关工作并进场施工，请小城投公司协调各部门尽快提供推进所需的文件和资料等。 2016年4月28日，蒲江新城开发建设指挥部作出《关于“金鹤花园”安置房项目建设相关事宜的会议纪要》，载明2016年4月25日会议，决定由中天公司作为项目业主单位，采用EPC方式对“金鹤花园”安置房项目的地勘、设计、施工进行公开招标，小城投公司负责监理招标和资金拨付。 2016年5月16日，中天公司向蒲江新城开发建设指挥部作出《关于重新调整蒲江新城“金鹤花园”安置房项目前期工作进度时间安排的函》，认为招标文件编制和审查工作所需时间超过预期，故对工作进度进行了调整。 2016年6月12日，中天公司向蒲江新城开发建设指挥部提交《关于蒲江新城基础设施及配套建设项目下阶段工作计划的函》，说明招投标完成，将及时向中标单位发送中标通知书。2016年6月12日，成都六建公司出具《收到中标通知书的确认函》确认收到中标通知书。2016年6月20日中天公司与成都市蒲江宏宇地籍事务有限责任公司签署《测绘放样合同》，2016年6月21日中天公司与成都兴蜀勘察基础工程公司、信息产业电子第十一设计研究院科技工程股份有限公司、成都六建公司签署《蒲江新城“金鹤花园”安置房项目EPC总承包合同》。 2016年8月9日，小城投公司向中天公司发出《关于确定监理招标的函》，告知中天公司拟进行监理单位招标。 2016年8月15日，中天公司向蒲江新城开发建设指挥部提交《关于蒲江新城基础设施及配套建设项目资金准备情况汇报函》，要求蒲江县政府在2016年8月30日前出具承诺函或批复并附人大决议、将项目款项纳入年度财政预算并出具财政资金安排函，要求小城投公司配合提供公司基础资料、财务报表、回购承诺函等资料，要求蒲江城投公司提供公司基础资料、财务报表、与金融机构面签担保协议，要求蒲江新城开发建设指挥部取得包括《土地使用证》在内的四证。 2016年9月2日，中天公司回复小城投公司《关于确定监理招标的回函》，同意按工作安排，由小城投公司对监理招标授权和资金拨付。 2016年9月12日，中天公司向蒲江县鹤山街道办事处、小城投公司发出《工作联系函》《“金鹤花园”安置房项目基础开挖前临时设施专项施工方案》，告知协调、审核红线范围内土地使用等事务。2016年10月9日，中天公司致函小城投公司协调解决项目红线外临时用地及临时道路。 2016年10月21日，中天公司向蒲江县国土局提交《关于办理蒲江新城“金鹤花园”安置房项目用地意见书的申请》，要求申请办理该项目的用地意见。2016年11月3日，蒲江县国土资源局向中天公司作出《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房用地意见》,拟报县政府同意后采用划拨方式供地，项目开工建之前，请按相关程序完善用地手续，待相关手续完成后，方可动工实施。2016年11月11日蒲江县规划局就“金鹤花园”设计方案作出了《关于“金鹤花园”设计方案的审定意见》，确定了“金鹤花园”项目的各项经济指标。 2016年12月13日，中天公司同意施工单位成都六建公司报送的《基础开挖前临时设施专项施工方案》，并在《挖方前临时设施专项施工方案》上签字请小城投公司审批，2016年12月19日，小城投公司作出《关于蒲江新城“金鹤花园”安置房项目相关方案审查的复函》：正在审查实施方案，待审核后报蒲江新城开发建设指挥部审定后回复，同时要求中天公司在未取得通知前，不能进场开展地勘及搭设临时设施等工作。 2017年3月6日，小城投公司向中天公司发出《催建通知》，催促中天公司加快项目投资建设进度。2017年3月17日小城投公司向中天公司作出《关于加快推进蒲江新城金鹤花园安置房建设项目的再次催告函》：贵公司2017年2月3日成中实发[2016]15号回复函等表示的“按合同继续开展相关工作”的意思表示，现我公司再次敦促贵公司，按双方合同约定加快项目落实，确保2017年4月16日前开工建设，及时完成项目建设，如期履行交付义务。同时我方将本着恪守合同约定，实现合同目的的原则，为项目的顺利实施做好相关协调配合工作。同日小城投公司还向中天公司作出《关于告知监理单位已确定的函》，告知中天公司已完成监理招标及监理单位，要求中天公司加快工程进度。 2017年3月22日，蒲江县鹤山街道办事处向蒲江县政府反映，因安置房建设滞后、拆迁户长期过渡等问题，引发拆迁户不满，造成不稳定因素。 2017年3月22日，中天公司向小城投公司作出《关于加快推进蒲江新城金鹤花园安置房建设项目的再次催告函的回复函》：我公司需要贵方配合及协调蒲江县政府各相关部门完成如下工作：一、尽快解决项目合法用地问题，落实相关项目土地使用权手续，由合法主体完成相关用地申报及审批手续。二、尽快批准我公司报送的《勘察设计布孔方案》《基础开挖前临时设施专项施工方案》及《项目设计标准》等文件。三、按我中新房集团项目投资风险管控要求及贵我双方项目投资合同备忘录约定，请贵方协调蒲江县政府相关部门及政府平台公司完善该项目的支付保障措施。1、请蒲江城投公司就《投资合同》项下的全部支付款项提供连带责任保证，完善相应法律手续；2、蒲江县政府出具承诺函或批复并附人大决议，将支付所有款项纳入相关年度财政预算并出具财政资金安排函；3、请贵公司按投资合同约定的付款期限向我公司出具本项目的回购承诺函。鉴于以上条件不具备，则本项目目前尚不具备开工条件。我公司希望贵公司尽快履行相应职责，完善相应手续，达到开工条件，以便推进施工总承包单位尽快进场动工。符合开工条件后，以便共同确认合同履行期限的起算时间…… 2017年11月15日，小城投公司向中天公司作出《关于解除〈蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同〉的通知》：贵公司原定的施工方进场、设计方案报规的时间为2015年9月18日，贵州公司并未按照合同约定及时组织“金鹤花园”和站前广场施工建设，站前广场及配套设施工程列出后也是由我公司组织实施。自2016年以来，我公司曾多次催促贵公司履行《投资合同》并及时开工建设，但《投资合同》签订后至今超过两年半的时间内金鹤花园安置房项目的施工方仍然未进场施工，由于贵公司注册资本金依然未能到位等原因，此特通知：根据合同法第94条的规定，因贵公司迟延履行主要债务经催告后在合理期限内仍未履行，且贵公司迟延履行债务的违约行为致使不能实现合同目的，故贵公司与我公司之间签订的《投资合同》解除…… 2017年11月30日，成都六建公司以联合体牵头人向中天公司送成了《解除合同通知书》：2016年6月21日成都六建公司与成都兴蜀勘察基础工程公司、信息产业电子第十一设计研究院科技工程股份有限公司作为联合体与贵公司签订了《蒲江新城“金鹤花园”安置房项目EPC总承包合同》，但因贵方原因工程至今不能正常开工建设。2017年11月16日，我公司收到小城投公司发送的《小城投公司关于解除〈蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同〉的告知函》，告知函明确解除与中天公司签订的《投资合同》及相关其他文件，并要求我公司采取措施减少损失的发生。2017年11月20日，我公司收到中天公司发送的《关于小城投公司〈关于解除蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同的通知〉的告知函》，贵公司表达了因投资合同解除，总承包合同已无法继续履行的意思，要求我公司及其他联合体成员报送实际费用支出及其他合理诉请的相关资料。鉴于《投资合同》解除后，《蒲江新城“金鹤花园”安置房项目EPC总承包合同》已无法继续履行，我公司及联合体成员作出如下决定：双方签订的《蒲江新城“金鹤花园”安置房项目EPC总承包合同》中天公司自收到本通知之日起解除…… 2017年12月4日，中天公司向小城投公司发出《关于解除〈蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同〉的通知的回函》：贵方所提的解除合同的相关理由与事实不符，不能成为单方解除合同的理由，贵方单方解除合同属于严重的违约行为，应承担擅自终止合同所造成的一切后果和相关法律责任。基于贵方不能依据《投资合同》及备忘录内容提供投资支付保障承诺等必要投资风控措施及项目建设申报审批相关文件的前提下，导致投资合同无法正常履行，以及由此包括提不限于给我方造成的相关赔偿损失（含蒲江新城“金鹤花园”安置房项目EPC总承包合同无法履行所造成的相关赔偿及违约责任）。在双方未正式达成“金鹤花园”安置房项目EPC总承包中标方索赔偿条件的情况下，我方不同意贵方单方面提出的解除合同的要求，由此产生的一切后果由贵方负责…… 2017年12月5日，成都六建公司以联合体名义向中天公司报送了前期费用及损失3042.595041万元的《报告》。 因中天公司与小城投公司对解除合同后的补偿存在争议，中天公司提起诉讼。 2018年5月25日本案开庭审理过程中，中天公司确认双方合同关系已经实际解除。 本院认为，小城投公司与中天公司签订的《投资合同》《备忘录》不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在涉案合同的履行过程中，小城投公司向中天公司发出《关于解除〈蒲江新城基础设施及配套建设项目投资合同〉的通知》，解除双方之间的投资合同关系，随后中天公司起诉主张解除合同的违约责任且在审理中认可双方合同已经解除，应当认定双方对解除合同形成了一致意见，故本院对《投资合同》已解除的事实予以确认。根据诉辩双方的意见，本案争议的焦点有：1、小城投公司是否有单方权解除与中天合同的投资合同关系；2、小城投公司单方解除与中天合同的投资合同关系是否应当承担违约责任。 关于小城投公司是否有权单方解除与中天合同的投资合同关系的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》的规定，当事人可以根据合同约定或法律规定解除合同。2015年2月26日小城投公司与中天公司签订的《投资合同》约定，中天公司完成项目建设合同总工期约36个月，但时至小城投公司2017年11月15日向中天公司发出解除合同的通知时，投资建设项目尚未正常开工建设，中天公司迟延履行合同约定义务的事实存在。中天公司认为系小城投公司“未按《备忘录》未出具相关文件，不按合同约定协调国土、建设、规划出具足以进场施工的文件、未发开工令导致施工方未能进场施工”，从《投资合同》看，约定小城投公司仅负责接收项目、实施回购、按约定支付价款、自行申办产权手续、协助中天公司办理项目相关手续等，并未约定由小城投公司为项目负责办理用地手续和施工手续；从《备忘录》看，也未约定小城投公司有义务向中天公司提供相关国土、建设、规划手续和《备忘录》载明的文件，故中天公司认为是因小城投公司的原因导致投资建设逾期无合同依据，其理由不成立。虽然双方在《投资合同》中约定“报建报批所涉的所有行政许可及相关手续未能办理导致无法实施建设，不视为甲乙任何一方违约”和在《备忘录》中约定“中天公司未取得这些文件前若未按《投资合同》履行义务，不构成违约，小城投公司无权追究中天公司违约责任”，但由于取得报建报批所涉的所有行政许可、相关手续和《备忘录》约定中天公司取得的文件材料，小城投公司只是协助，故是否取得报建报批所涉的所有行政许可、相关手续和《备忘录》约定中天公司取得的文件材料，均不属于合同约定的小城投公司的办理义务。由于取得报建报批所涉的所有行政许可、相关手续和《备忘录》约定的文件材料不属于小城投公司的办理义务，因此，中天公司不能以对抗小城投公司认真中天公司未按合同约定时间履行投资建的主张。由于中天公司不按约定时间履行义务必然将会导致投资建设项目严重逾期甚至导致合同目的不能实现，而法定解除权是基于法律直接规定而赋予当事人享有的解除合同的救济选择权，该权利只有在当事人知道或应当知道解除事由后才能选择使用或放弃，当事人约定“不构成违约”的意思表示确不能排除或否定法律赋予的解除权。因此，在中天公司迟延履行合同义务的情况下，小城投公司仍享有《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的合同解除权。 关于小城投公司单方解除与中天公司的投资合同关系是否应当承担违约责任。本院认为，根据《投资合同》7.1的约定，小城投公司无正当理由终止合同的，除据实结算外，同时还应向中天公司支付在建项目未完成投资（本金）10%的违约金。但从前述内容看，因中天公司迟延履行合同义务导致小城投公司依据法律规定单方解除合同，并非“无正当理由终止合同”，故中天公司主张小城投公司承担违约金不符合合同约定，本院不予支持。 综上所述，中天公司的诉讼请求不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第七条、第八条、第六十条、第九十四条第（三）（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十八条、第一百五十二条的规定，判决如下： 驳回成都蒲江中天置地实业有限公司的诉讼请求。 案件受理费291228元，由成都蒲江中天置地实业有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  李 俊 审 判 员  王 果 人民陪审员  冯达彬 二〇一八年七月三十日 书 记 员  刘方祺