文书内容安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书(2017）皖0102民初9849号原告：安徽闽宏贸易有限公司，住所地安徽省合肥市新站区武里山路与扶疏路交口东北角天街商业中心**A办**，统一社会信用代码91340100097196221F。法定代表人：徐小屏，该公司总经理。委托诉讼代理人：董方明，安徽天瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾宇鹏，安徽天瑞律师事务所律师。被告：合肥浙哲机电有限公司，住所，住所地安徽省合肥市包河区马鞍山南路**金地国际**公寓楼**社会信用代码9134010093942616839。法定代表人：陈哲，该公司总经理。委托诉讼代理人：凌代郡，安徽承义律师事务所律师。被告：陈哲，男，1976年11月18日出生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：凌代郡，安徽承义律师事务所律师。原告安徽闽宏贸易有限公司（以下简称“闽宏公司”）与被告合肥浙哲机电有限公司（以下简称“浙哲公司”）、陈哲买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月15日立案，案经审理后，于2017年5月27日作出（2016）皖0102民初6056号民事判决书，原告闽宏公司不服判决，提出上诉，案经合肥市中级人民法院审理，于2017年11月3日作出（2016）皖01民终5397号民事裁定书，以原判决认定基本事实不清为由，裁定撤销一审判决，发回本院重审。本院于2017年11月14日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告闽宏公司的委托诉讼代理人贾宇鹏，被告合肥浙哲机电有限公司、陈哲的共同委托诉讼代理人凌代郡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闽宏公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告间签订的《武里山天街电缆供应合同》解除；2.判令被告支付原告违约金1169011.10元，被告陈哲对此承担连带担保责任；3.判令被告更换不合格的电缆（以被告于2016年3月30日向原告供应的型号、数量为准）。事实和理由：2015年12月18日，原、被告签订了一份《武里山天街电缆供应合同》，合同约定由被告向武里山天街项目供应电缆，合同价款暂定为5000000元，合同分别就产品的规格、型号及单价，生产周期，交货验收标准，结算方式，保修、维修期，违约责任及争议解决方式等进行了详细的约定。合同签订后，原告联合项目部于2016年3月7日开始向被告发出订货通知单，累计订货总价款为6592717.77元。但被告仅向原告供货两次，货值662783.79元，其中第一批304589.89元的货物经安徽省产品质量监督检验研究院检验为质量不合格产品。后，原告多次催促被告发货，被告均不予理睬，现已造成原告重大损失。为此，原告不得不于2016年7月16日向被告发出解除合同通知，截至合同解除之日，被告尚有价值为5929933.98元的货物未发货。综上所述，被告严重违反合同约定，根据合同约定依法应向原告支付违约金，为原告维护自身合法权益，特诉讼至法院。浙哲公司、陈哲共同辩称：1.被告未违约，原告无权解除合同，我方不认为合同已经解除；2.原告违约，被告一共分三次供电缆价值70多万元，原告应当于2016年7月30日前支付到货总价款的95%给被告，但是截至目前为止，原告没有支付一分钱给被告；3.被告合肥浙哲机电有限公司所供电缆不存在质量问题，所供货物符合合同的约定，如果有质量问题，原告应当依照法律规定在合理期间通知被告，而且应当在四方（原、被告方、建筑方、施工方、监理方）共同见证下取样检验，原告方的鉴定报告，是唯客公司单方面委托鉴定，没有其他方的参与，特别是被告公司，鉴定结论称质量不合格，该份鉴定报告在程序上不合法，而且该鉴定涉嫌单方面造假，被告所供电缆已实际使用在工程上，不存在质量问题，而且原告方所增加的更换电缆请求也没有事实依据；4.本案形式上的合同相对方是原告和被告浙哲公司，与陈哲个人没有法律上的权利义务关系，尽管陈哲作为浙哲公司的法定代表人于2016年5月14日签订了保证书，但是从该保证书的内容来看，要求其在2016年5月21日前送货，浙哲公司在2016年5月20日前就完成了送货义务，有2016年5月20日销售清单为证，因此陈哲不应当承担所谓的连带责任。综上请法院驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：闽宏公司向本院提交证据：1.《五里山天街电缆供应合同》1份，以证明原被告之间的权利义务关系的事实；被告质证认为真实性、关联性无异议，证明目的不能实现，按照约定原告方除支付10万元预付款外，还有70万元没有支付，原告方违约；经审查，该证据能够反映案件真实情况，证据来源及形式合法，与待证事实相关联，应当作为认定本案事实的根据。2.电缆进场计划订货单、台账，以证明原告向被告发出的订货时间、数量、规格、型号及每批货物总价款的事实；被告质证认为该组证据的真实性存在异议，原告方只有三性次通知供货，即2016年2月28日、3月30日、5月20日，对台账的真实性存在重大异议，原件存在涂改和裁剪的痕迹，双方在交易过程中除进场计划还有发货通知单，该台账不能证明履行了通知的义务；经审查，《来往工程资料收文、转发文台账》中仅注明收发文的名称，没有具体的文号及文书的形成时间，能够相互印证的2016年3月7日、4月6日、4月11日、4月15日、4月21日的《电缆发货通知单》及附件（电缆计划报审表、电缆规格、型号和数量清单）、《来往工程资料收文、转发文台账》，能够反映案件真实情况，证据来源及形式合法，与待证事实相关联，应当作为认定本案事实的根据。但该台账下方与原告提供的复印件相比对，下方有相应的内容，被人为裁剪的事实。3.《销售清单》2份、《承诺书》1份，以证明被告向原告发货的时间、数量、规格、型号及每批货物总价款；被告质证认为《销售清单》三性无异议，但还有2016年2月28日的销售清单；《承诺书》系复印件，真实性不予认可；经审查，该2份销售清单能够反映案件真实情况，证据来源及形式合法，与待证事实相关联，应当作为认定本案事实的根据；《承诺书》系复印件，且该复印件尾部显示“待开盘后双方确认”该承诺并没有最终确认，该承诺与待证事实关联性不大，且该证据真实性无法确认，故依法不予确认。4.（2016）皖检DZ字第00005号《检验报告》1份，以证明被告于2016年3月30日发的货物，质量不符合约定的事实；被告质证认为证据三性均有异议，系单方委托且被告的电缆实际已使用，在合理期限内原告未提出质量异议；经审查，该证据能够反映案件真实情况，证据来源及形式合法，与待证事实相关联，应当作为认定本案事实的根据。5.催货通知、解除合同通知及寄件详单，以证明原告向被告发出解除通知的具体时间及合同解除时间；被告质证认为证据内容不真实，无权解除合同；经审查，虽然顺速运的寄件详单2份，只有原件1份，且没有载明邮寄物品名称，但2016年12月30日开庭时被告明确陈述已收到催货通知及解除合同通知，上述寄件单与被告的自认能够相互印证，故该组证据能够反映案件真实情况，证据来源及形式合法，与待证事实相关联，应当作为认定本案事实的根据。6.《保证书》1份，以证明陈哲自愿承担担保责任；被告质证认为，真实性无异议，关联性有异议，本案与陈哲个人没有关系；经审查，该证据能够反映案件真实情况，证据来源及形式合法，与待证事实相关联，应当作为认定本案事实的根据。浙哲公司向本院提交2016年2月28日销售清单复印件，以证明被告实际供货726783.79元的事实；原告质证认为，该证据系复印件，真实性不予认可；经审查，该证据与本案待证事实不具关联性，依法不予确认。2015年12月18日，原告闽宏公司作为发包方（甲方）与被告浙哲公司作为承包方（乙方）签订一份《武里山天街电缆供应合同》，约定由被告为原告在合肥市武里山路、扶疏路交口处武里山天街项目部提供电缆。电缆供应范围以清单为准，质保期24个月（形式为全保，自验收合格之日起计算），承包方式：包材料、包质量、包工期、包运输（含装卸费）、包售后服务等，清单中提供的工程量仅供参考，以实际订货单为准，若采购清单中电缆型号有漏项，双方以实际确认文件为准，进行结算。电缆为收到甲方排产单后15日历天内，乙方将货物依据甲方工程进度需要运至交货地点。并于到货前24小时将到货名称、型号、数量、外形尺寸、单重及注意事项等，以书面形式通知乙方。电缆到达现场，甲方、乙方、监理、施工单位均须在场并确认包装的完好性后，由以上各方共同验货，每张验收单必须只能有一家施工单位签收，否则不作为结算依据。电缆产品相关标准按国家标准执行，货到现场我司将对到场产品进行取样检测。如检测产品不符合相关技术标准，我司将有权拒绝支付此部分产品价款，并由乙方负责更换不合格产品，乙方需承担给甲方造成的相应损失。合同价款暂定为500万元。货款支付方式：1.预付款：甲、乙双方合同签字盖章后7天内，甲方支付乙方壹拾万元整作为预付款。2.待整个项目电缆安装、调试并送电完成后，经监理及甲方共同验收合格且乙方上交完整的结算资料，甲方于2016年7月30日前支付已到货款总价款的95%给乙方。违约责任：1.合同签订后，除出现不可抗力的情况外，合同双方必须履行合同各项条款。倘若无法履行合同时，违约者需支付对方合同材料总价的10%作为不能履行合同之赔偿；2.乙方未按合同规定日期交货，乙方须支付甲方逾期部分货款总额每天千分之一的违约金，并赔偿因此给甲方造成的一切损失，逾期交货超过10天的，甲方有权单方面终止合同，另行确定乙方，乙方应赔偿违约而给甲方造成的一切损失，另交纳合同材料款总价的10%违约金；3.因产品质量问题致使没有一次性通过工程竣工验收的，乙方应立即无偿换货并在7天内向甲方交送本合同规定的合格产品，向甲方支付未通过安装验收部分产品价格的5%违约金，赔偿因此给甲方或者第三人造成的损失；乙方逾期10天未交送合格产品的，或者因产品质量问题致使第二次没有通过安装验收的，甲方有权单方面解除合同，乙方应向甲方退还所有已收款项，支付合同标的总价款10%的违约金，并赔偿因此给甲方或第三人造成的损失；4.乙方违反合同规定擅自发货或者提前到货的，甲方有权拒收货物，乙方对此承担一切责任；5.乙方承担因为质量问题而给甲方、第三方造成的一切损失：包括甲方因此延期工程、延期交房对甲方及第三人承担的责任、甲方据此对乙方的索赔等。双方在合同中还就其他事项加以约定。原告闽宏公司在合同的甲方栏加盖了合同专用章，被告浙哲公司和其法定代表人在合同乙方栏加盖了合同专用章和个人印鉴章。合同附件4明确约定所供电缆规格为WDZ-YJV系列亚星线缆。2016年1月25日，浙哲公司向闽宏公司出具《收据》1份，载明：付款方式转账，金额100000元，事由电缆预付款。2016年1月29日，闽宏公司通过中国工商银行网上银行向浙哲公司付款100000元。2016年3月7日，安徽唯客实业发展有限公司（以下简称“唯客公司”）工程部制作《电缆发货通知单》，通知浙哲公司在合同约定的15日内供货，并附3#、4#楼电梯电缆计划报审表和清单（价格304589.89元）。闽宏公司作出批示，要求按合同约定时间及时供货确保工程进度。落款为闽宏公司，并加盖闽宏公司印章，同时唯客公司也加盖印章。当日，陈哲签收该通知。2016年3月30日，浙哲公司向闽宏公司交付上述电缆。2016年4月6日，唯客公司工程部制作《电缆发货通知单》，通知浙哲公司在合同约定的15日内供货，并附3#楼商铺电缆计划报审表和清单（价格358193.90元）。落款为闽宏公司，并加盖闽宏公司印章，同时唯客公司也加盖印章。当日，熊义芳签收该通知。2016年5月20日，浙哲公司向闽宏公司交付上述电缆。2016年4月11日，唯客公司工程部制作《电缆发货通知单》，通知浙哲公司在合同约定的15日内供货，并附地下室动力、3#裙楼、3#塔楼电缆计划报审表和清单（价格4675978.81元，其中不包含3×150+2×70规格867米、3×240+2×120规格207米、3×300+2×150规格30米的价格）。落款为闽宏公司，并加盖闽宏公司印章，同时唯客公司也加盖印章。当日，熊义芳签收该通知。2016年4月15日，唯客公司工程部制作《电缆发货通知单》，通知浙哲公司在合同约定的15日内供货，并附地下室动力电缆计划报审表和清单（价格583629.36元）。落款为闽宏公司，并加盖闽宏公司印章，同时唯客公司也加盖印章。当日，熊义芳签收该通知。2016年4月21日，唯客公司工程部制作《电缆发货通知单》，通知浙哲公司在合同约定的15日内供货，并附地下室、3#楼增加修改电缆计划报审表和清单(价格205062.43元)。落款为闽宏公司，并加盖闽宏公司印章，同时唯客公司也加盖印章。当日，熊义芳签收该通知。2016年4月18日，安徽唯客实业发展有限公司委托安徽省产品质量监督检验研究所进行鉴定，提供的检材样品为亚星线缆WDZ-YJY0.6／1KV4×70+1×45型号，安徽省产品质量监督检验研究所作出（2016）皖检DZ字第00005号检验报告，结论为不合格。2016年5月14日，被告方法定代表人陈哲向原告出具一份《保证书》，内容为：本人陈哲（浙哲机电有限公司）保证在2016年5月21日之前货到工地，如拖延本人承担十万元每天罚款。2016年7月14日，原告向被告邮寄《催货通知》，说明被告违约，尚有大批货未供，希望在2016年7月17日前将尚未供应的货物全部运送至项目现场，包括对质量不合格货物予以调换，否则解除双方的合同。被告陈哲于同月18日收到该邮件。2016年7月16日，原告又向被告邮寄《解除通知》，主张被告迟延交付货物，尚有大量货物未供，且有货物质量不合格已实际违约。决定自即日起解除双方签订的《武里山天街电缆供应合同》。被告陈哲于同月18日收到该邮件。原告自2016年4月27日起陆续向他人发送电缆计划。审理过程中，原告主张出现质量问题的电缆没有使用并保存在仓库等地。经本院主持勘察未发现出现质量问题的电缆。本院认为：原告闽宏公司与被告浙哲公司签订的《武里山天街电缆供应合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为有效。双方理应依照合同约定严格履行各自的义务。在履行过程中，被告浙哲公司经催告后，未能按约履行供货义务，原告随即向浙哲公司发出解除合同通知，并在2016年7月18日收到该通知，现原告主张要求确认合同解除，符合合同约定，依法应予支持。关于原告所主张的违约金，双方约定，未按约定供货，应承担合同金额的10%违约金，同时又约定每逾期一日按日千分一计算违约金，约定的违约金过高。庭审中，被告抗辩主张违约金过高，要求减少，根据被告的违约金程度及给原告造成的损失情况，原告在被告未及时供货的情况下即已通知他人供货，并要求解除合同，实际给原告造成的损失不大，被告的抗辩主张成立，依法双方约定的违约金应予减少，可按逾期供货部分的金额，按年利率24%的标准计算，为115797.95元（详见附表）。其中3×150+2×70规格867米、3×240+2×120规格207米、3×300+2×150规格30米的价格双方所签字的合同附件中没有约定，原告也未能提供证据证明该部分货物的价格，鉴于双方实际没有供货，本院也无法确定，该部分证据不足，依法不予计算。至于原告主张的更换不合格电缆问题，虽然原告提供了唯客公司委托的检测报告，但并不能证明所送检电缆系被告所供，现有证据不能证明被告所供电缆质量不合格，同时，被告不能提供所称的存在质量问题电缆现状情况，故原告该诉讼请求没有事实和法律依据，依法不予支持。关于原告所主张的陈哲应承担连带责任问题，陈哲系浙哲公司的法定代表人，其出具给原告的保证书，应为职务行为，原告该项主张没有事实依据，依法不予支持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条（五）项、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第（一）、（二）款之规定，判决如下：一、确认安徽闽宏贸易有限公司与被告合肥浙哲机电有限公司签订的《武里山天街电缆供应合同》于2016年7月18日解除；二、被告合肥浙哲机电有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽闽宏贸易有限公司逾期供货的违约金115797.95元；三、驳回原告安徽闽宏贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15320元，由原告安徽闽宏贸易有限公司负担13788元、被告合肥浙哲机电有限公司负担1532元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  方业剑人民陪审员  刘 平人民陪审员  管怀庆二〇一八年七月十八日书 记 员  谢莉雯附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附表            通知日期              供货金额（元）              违约金计算起始时间              违约金计算截止时间              违约金（年利率24%）                  2016-3-7              304589.89              2016-3-22              2016-3-29              1401.95                  2016-4-6              358193.9              2016-4-21              2016-5-19              6594.69                  2016-4-11              4675978.81              2016-4-26              2016-7-18              67641.56                  2016-4-15              583629.36              2016-5-1              2016-7-18              30316.75                  2016-4-21              205062.43              2016-5-6              2016-7-18              9843.00                                                                          合计115797.95