重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0116民初5422号原告：游高敏，女，汉族，1979年1月1日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：刘超先，重庆鸿卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：宁娇娇，重庆鸿卓律师事务所律师。被告：重庆汉美实业有限公司，住所地重庆市江津区白沙工业园D-08号地块，统一社会信用代码91500116MA5U7J3K6P。法定代表人：孙炳文，总经理。委托诉讼代理人：周阳，男，汉族，1987年2月27日出生，住重庆市渝中区，系被告公司职工。原告游高敏与被告重庆汉美实业有限公司(以下简称汉美公司)劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2018年6月8日公开开庭进行了审理。原告游高敏及其委托诉讼代理人刘超先，被告汉美公司的委托诉讼代理人周阳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告游高敏向本院提出诉讼请求：1、由被告支付原告2016年11月10日至2017年10月9日期间的未签订劳动合同二倍工资差额43754元；2、由被告支付原告解除劳动关系经济补偿金6524.25元。事实和理由：原告从2016年10月10日开始到被告处从事质检工作，工作期间被告一直未与原告签订劳动合同，也未为原告参加社会保险，严重损害原告的权益，原告因此于2018年3月12日提出辞职。为维护原告合法权利，特提出如上诉讼请求。被告汉美公司辩称：原告于2016年10月10日入职，被告一直未与原告签订劳动合同，原告于2018年2月3日离职。根据劳动合同法的规定，双方从2017年10月9日起视为签订了无固定期限劳动合同，因此，二倍工资应从2016年11月10日计算至2017年10月9日止。又因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，应从原告主张权益之日起向前计算一年，原告于2018年3月20日申请仲裁，其主张的2017年3月20日以前的二倍工资已超过仲裁时效，故被告只应支付原告2017年3月20日至2017年10月9日期间的未签订劳动合同二倍工资差额。此外，二倍工资差额的计算基数只应以正常出勤的工资为准，不应包括加班工资及福利性补贴，故被告应支付原告的二倍工资差额为7825元。经审理查明：原告游高敏从2016年10月10日起到被告汉美公司从事质检工作，工作期间被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未为原告参加社会保险。原告于2018年2月5日离开被告汉美公司后再未到汉美公司上班，被告汉美公司此后也未再向原告支付工资。2018年3月14日，原告通过邮政快递向被告汉美公司邮寄了《辞职信》，内容为：“2016年10月10日我到贵公司上班，职务为质检员，在公司上班期间公司未给我购买各项社会保险，现我以公司未购买社保为由向公司提出辞职。”2018年3月20日，原告向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告未签订劳动合同二倍工资、解除劳动关系经济补偿金。该委于2018年4月12日作出渝津劳人仲案字〔2018〕第328号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额24207.67元。原告不服裁决，在法定起诉期限内诉至本院。在本案开庭审理中，原、被告双方一致确认原告2016年10月至2017年8月期间工资分别为：2763元、6605元、4279元、1013元、3076元、4043元、5207元、5262元、5148元、4451元、1809元，原告在2017年9月份因请假无工资收入，2017年10月工资为2861元，11月工资为6490元，12月工资为6517元，2018年1月工资为6317元，2月1-4日工资为690元，被告公司从2018年2月5日以后就未再向原告支付工资。但被告公司认为以上工资中包含了加班工资，原告认为均是计件工资，没有加班工资。上述事实，有原、被告双方当事人陈述，有工作证、仲裁裁决书、银行卡交易明细、辞职信、邮政快递单、快递查询记录等证据，经庭质证在卷佐证，足以认定。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系应当订立书面劳动合同。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，原告于2016年10月10日到被告汉美公司工作，于2018年2月5日离开被告汉美公司，被告汉美公司一直未与原告签订书面劳动合同，故被告汉美公司应依法支付原告2016年11月10日至2017年10月9日期间的未签订书面劳动合同二倍工资。因原告2016年11月10日至30日期间的工资按工作日折算后为4555元（6605元/21.75天×15天），2017年10月1日至9日期间的工资按工作日（含计薪日）折算后为920.8元（2861元/21.75天×7天），由于被告汉美公司已经支付原告2016年11月10日至2017年10月9日期间的一倍工资，故还应当支付原告该期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额39763.8元（4555元+4279元+1013元+3076元+4043元+5207元+5262元+5148元+4451元+1809元+920.8元）。被告汉美公司提出原告2017年3月20日以前的二倍工资已超过仲裁时效，加班工资不应作为计算二倍工资的基数。本院认为，未签订书面劳动合同二倍工资的仲裁时效应从未签订书面劳动合同的情形消失之日开始计算，即从2017年10月10日起仲裁时效开始起算，原告于2018年3月20日向江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告的该项请求并未超过一年的仲裁时效。关于二倍工资差额的计算基数问题，根据国务院《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。可见，加班工资及津补贴均属于工资组成部分，均应纳入二倍工资差额工资基数。且被告汉美公司举示的游高敏2016年11月至2018年2月的一张工资明细表，由于该张工资明细表上没有原告和任何人的签字，被告汉美公司也没有举示相应的证据证明，原告不认可被告支付的工资中包含有加班工资的事实，故对被告汉美公司的该抗辩理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金问题。原告于2018年2月5日起未办理离职手续，不辞而别，擅自离开了被告汉美公司，此后未再为被告汉美公司提供劳动，被告汉美公司未向原告发放“不辞而别”后的劳动报酬的事实应视为被告公司对原告的“不辞而别”作出了处理，其劳动合同解除的时间应从不辞而别后应发放工资的次月最后一日（即2018年3月4日）起开始计算。即使原告之后以被告公司未依法参保等理由向公司邮寄《辞职信》，但由于双方劳动关系解除时间为2018年3月4日，而原告并未举证证明其在离开汉美公司时以口头或书面方式提出过前述理由，原告系以事实行为不辞而别解除了双方的劳动关系，故其请求解除劳动关系的原因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条之规定，判决如下：一、被告重庆汉美实业有限公司于本判决生效后七日内支付原告游高敏未签订劳动合同二倍工资差额39763.8元。二、驳回原告游高敏的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆汉美实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员 刘泓炜二〇一八年七月二十五日法官助理 侯倩玲书 记 员 刘晓琴