黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0208民初37号原告（反诉被告）北京天下汇通科技发展有限公司，住所地北京市西城区红莲南里**红莲大厦**。法定代表人何锐，职务公司董事长。代码证号78998736-6委托代理人张志胜，北京秀中律师事务所律师。11101200910905191被告（反诉原告）黑龙江齐梅生物科技股份有限公司，住所地，住所地黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区雅尔塞镇iv>法定代表人蒋安彬，职务公司董事长。统一社会信用代码912302007110569168委托代理人佟波，黑龙江齐梅生物科技股份有限公司法律顾问。委托代理人黄海英，黑龙江齐梅生物科技股份有限公司总经理。原告（反诉被告）北京天下汇通科技发展有限公司（以下简称天下汇通有限公司）与被告（反诉原告）黑龙江齐梅生物科技股份有限公司（以下简称齐梅生物有限公司）产品销售合同纠纷一案。原告（反诉被告）天下汇通有限公司向北京市西城区人民法院提起诉讼，被告齐梅生物有限公司提出管辖权异议。北京西城区人民法院作出（2017）京0102民初6014号民事裁定。原告（反诉被告）天下汇通有限公司不服裁定，提出上诉。北京市第二中级人民法院作出（2018）京民辖终129号民事裁定书，裁定将此案移送至本院审理。本院依法适用普通程序进行了审理并作出判决，原告（反诉被告）天下汇通有限公司不服，提前上诉，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院，齐齐哈尔中级人民法院以基本事实不清裁定发回梅里斯达斡尔族区人民法院重审。本院于2019年1月4日受理后，另行组成合议庭由审判员赵庆金担任审判长并主审本案，与人民陪审员杜维杰、王艳共同组成合议庭，书记员米娜担任记录，于2019年4月8日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）天下汇通有限公司委托代理人张志胜、被告（反诉原告）齐梅生物有限公司委托代理人佟波、黄海英到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）天下汇通有限公司诉讼请求：1、判令被告继续履行双方于2015年12月7日签署的《安特卫齐梅降搪奶粉/安特卫齐梅可舒粉全国独家销售合同；2、判令被告依合同约定向原告支付违约金5000000元人民币；3、判令被告依合同约定赔偿原告市场推广费用包括但不限于人工费、市场维护等共计人民币2644296.63元；4、判令被告依合同约定赔偿原告所支付的律师费人民币500000元；5、判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：天下汇通有限公司与齐梅科技有限公司于2015年12月7日签订《安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉全国独家销售合同》。合同第一款约定：由天下汇通有限公司独家销售安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉，自签订之日起，未经天下汇通有限公司许可，齐梅科技有限公司不得生产和销售任何与甲方无关的同类产品，构成重大违约并赔偿原告500万元的市场违约金；合同第一条第2款（3）项规定：如原告在药店渠道购买到上述两家公司的专供产品，被告给予原告500万元的市场赔偿金；合同第十七条第4款约定：原告开拓的市场，被告不得以任何理由或形式提供类似产品，如有违反，被告向原告支付200万元的经济损失。合同签订后，原告投入大量的人力物力开拓市场，并取得了良好的市场口碑和广泛的销售渠道，尤其是通过原告的推广宣传使得被告的“齐梅”系列产品具有极高的知名度且销售剧增。在巨大的经济利益诱惑之下，被告罔顾诚实信用的原则，企图毁约以独享原告通过推广宣传所得的市场成果。被告具体毁约行为表现如下：1、至迟于2016年2月开始，被告就擅自销售齐梅降糖奶粉，且其销售价格136元明显低于上述销售合同约定的最低价格（8折后237.60元）2、2015年4月20日，被告书面确认：被告及其代理商违反上述销售合同关于原告独家销售之约定，给原告造成损失且造成全国范围的不良影响。3、2016年4月27日被告在此书面确认，其违反上述销售合同“不得生产和销售与贵公司无关的同类产品”之约定，给原告造成了损失。4、2016年9月30日，被告违反上述销售合同第四条第二款关于价格调整之约定，即未经过原告书面同意，也未提前6个月通知（其《产品调价函》2016年9月30日发出，但其调价日期明确为2017年1月1日，期间不足4个月）擅自要求上调产品价格。5、2016年10月17日，被告之关联公司并不满足其单方擅自涨价所得的非法利润，以降糖奶粉不符合法律规定，企业需要诚信申报和审批为由，企图单方面取消授权并根本违约。6、2016年10月22日，被告计划通知违约行为并重申上调产品价格的要求，并向原告送达书面函件。7、自2016年至今，被告奶粉生产资质批文未通过主管机关审查，被告又拒绝向原告提供替代产品以保障原告继续销售，直接造成原告市场销售额骤降，损失重大。8、被告拒绝依据上述销售合同关于根据市场需求决定推出惠民装之约定，拒不配合组织生产。针对被告的根本违约行为，原告三次书面催告被告停止违约并采取补救措施，被告置之不理。（1）、2016年11月25日，原告发函要求被告针对资质批文时效问题采取补救措施，被告置之不理。（2）、2016年11月28日，原告发函要求被告遵守合同约定配合生产退出奶粉惠民装，被告置之不理。（3）、2016年11月28日，原告发函要求被告因资质效力问题提供替代产品供原告销售，被告置之不理。原告认为，双方之间签订的销售合同系双方真实意识表示，并不违反法律或行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应当遵照履行。原告获得独家销售权的主要目的是指自身投入成本回收并获得合理利润。被告对此是明知的且应尊重原告合同目的。但是当原告完成市场推广布局且能够顺畅销售合同约定产品后，被告企图通过各种理由取消合同以实现其无偿攫取原告市场推广成果并自行销售产品获利的目的。被告的毁约行为导致原告无法向各经销渠道和客户提供的合同约定货物，使得原告投入的市场推广成本全部浪费，被告理当全额赔偿。被告不仅违反合同约定，也违反了基本的诚实信用原则，给原告造成了巨大的经济损失，包括但不限于市场推广成本无法回收，预期销售利益无法获得，市场口碑受损等。对此被告应当承担违约及赔偿责任。原告诉至法院。原告（反诉被告）天下汇通有限公司在本诉中为证明其诉讼主张，提供了如下证据：一、原、被告双方于2015年12月7日签署的。证明目的《安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉全国独家销售合同》一份。证明目的：1.合同第一条第1款约定：由原告独家销售安特卫.齐梅双品牌降糖奶粉及可舒粉，自签约之日起，未经原告许可，被告不得生产和销售任何与甲方无关的同类产品，否则构成重大违约并赔偿原告500万元的市场违约金；2.合同第一条第2款第（3）项约定：如原告在药店渠道购买到上述两家公司的专供产品，被告给予原告500万元的市场赔偿金；3.合同第十七条第4款约定：原告开拓的市场，被告不得以任何理由或形式提供相关或类似产品，如有违反，被告向原告支付200万元的经济损失；4、合同的第六条第一款明确约定由被告提供产品包装，合同的第十条明确约定原告有全随时退换货物，退换的风险由被告承担。二、被告代理商健琪（北京）科技发展有限公司与原告签订的销售合同及安特卫.齐梅牌奶粉订货单一份。证明目的：《独家销售合同》签订后，原告与被告均实际履行了合同。第一订货单是从2015年12月23日开始到2016年7月份结束，订货单履行的期限正好与被告违约单方解除相印证，被告在2016年2月份开始自行销售，到2016年4月通过致函请求谅解继续履行，到2016年7月份被告单方面停止供货，这些在我们的函件里面都有明确的记载，因此订货合同恰好证实被告违约、终止履行合同制造销售障碍的情况下原告依然完成了近300万元的销售额，被告所辩称的原告没有完成销售额完全混淆和忽略了因被告原因导致销售停止的核心事实。三、公证书原件一份。证明目的：于2016年2月开始，被告就擅自在网络上销售齐梅降糖奶粉，且其销售价格136元明显低于上述销售合同约定的最低价格（8折后237.6元），在证据36页明确显示案外人通过网络平台购买合同约定的产品购买成功，证实被告违反独家销售合同的约定，擅自自行销售产品，这套公证书与被告出具的道歉函所记载的违约行为相印证，足以证实被告违反独家销售的约定，同时被告在原审过程中当庭自行确认因其违约自行销售行为向原告支付2万元的赔偿金，被告今天庭审的辩称自相矛盾且与书面证据直接冲突存在虚假陈述的嫌疑。四、被告于2016年4月20日发出的致原告告知函一份。证明目的：2016年4月20日，被告书面确认：被告及其代理商违反销售合同关于原告独家销售之约定，给原告造成损失且造成全国范围内的不良影响，佐证了证据3中的公证书所证明的内容。五、被告于2016年4月27日发出的致原告告知函。证明目的：2016年4月20日被告对其违约行为作出承诺致歉之后原告仍然发现在市场上有涉案产品在销售，因而再次向被告提出申诉，被告再次承诺和致歉，2016年4月27日，被告再次书面确认：其违反销售合同“不得生产和销售任何与贵公司无关的同类产品”之约定，给原告造成了损失。2016年4月27日函件主文第二段第一行第二行“本公司因安特卫，齐梅双品牌降糖奶粉及可舒粉的前期老包装剩余，为降低损失，于今年2月除供货给原老代理商，违反了上述承诺”足以证明。被告函件明确记载并确认，我公司在2016年2月除供货给原老代理商违反承诺。这一句话一方面证实被告今天庭审所谎称的签约后没有向第三方供货系虚假陈述，另一方证实被告的违约行为是持续且多次的。六、被告于2016年9月30日发出的致原告产品调价函。证明目的：2016年9月30日，被告违反销售合同第四条第2款关于价格调整之约定，既未经原告书面同意，也未提前6个月通知（其《产品调价函》2016年9月30日发出，但其调价日期明确为2017年1月1日，期间不足4个月），擅自要求上调产品价格；被告为了达到其享受原告推广成果的目的单方提出上调约定的产品价格，造成违约。七、被告于2016年10月17日发出的致原告终止授权委托书的函。证明目的：2016年10月17日，被告之关联公司并不满足其单方面擅自涨价所得的非法利润，以“降糖奶粉不符合法律法规，企业需要诚信申报和审批”为由，企图单方面“取消授权”并根本违约；被告在2016年10月17日函件中声称原生产降糖奶粉不符合现行规定，但是被告却在同时通过其他渠道销售涉案产品，所以这只是被告想单方面解约的借口。证实被告为了独家销售渠道和市场份额企图单方解除合同，导致原告无法在行销售，因此被告所辩称的销售额不足系被告单方违约造成的。八、被告的总代理北京御海兴商贸有限公司于2016年10月22日发出的致原告关于转发“黑龙江齐梅生物科技股份有限公司”发（2016）第011号《产品调价函》的函。证明目的：2016年10月22日，被告计划停止违约行为并重申上调产品价格的要求，并向原告送达书面函件。该函件正文第四段记载：将全部使用自有牧场生产的齐梅牌降糖产品系列证实被告谎称在国家政策降糖奶粉不能销售是虚假陈述，这份函是发在所有告知函之后的。九、原告致被告《关于贵司违反合同独家授权之约定及资质批文失效等事宜的公函》。证明目的：1.自2016年2月至今，被告奶粉生产资质批文未通过主管机关审查，被告又拒绝向原告提供替代产品以保障原告继续销售，直接造成原告市场销售额骤降，损失重大。2、2016年11月25日，原告发函要求被告针对资质批文失效问题采取补救措施，被告置之不理。3、原告不同意被告单方面终止合同欣慰并明确要求继续履行合同内容的正文第三段第三行。十、原告致被告《关于贵司拒不配合生产惠民装事宜的公函》。证明目的：2016年11月28日，原告发函要求被告遵守合同约定配合生产推出奶粉惠民装，被告置之不理。十一、原告致被告《关于贵司未与我司实际推进产品替代后续工作事宜的公函》。证明目的：2016年11月28日，原告发函要求被告因资质效力问题提供替代产品供原告销售，被告置之不理。原告要求被告采取措施补救降糖奶粉资质批文于2016年2月1日失效这个违约行为。十二、快递底单一份，证明目的：原告于2016年11月29日寄出上述被告的三份公函，2016年11月29日之前经过三次催告以后被告并未停止违约行为业未采取补救措施，原告于2017年2月8日向北京市西城区人民法院提起了本案的诉讼。十三、市场推广费用单据。证明目的：合同签订后，原告投入大量的人力物力开拓市场。明细详见清单，该证据证实原告为履行涉案合同投入了大量的人力物力总金额260余万元，但提交的单据为1,813,381.00元这是直接成本损失，尚不包括履行合同后所获得的收益损失，证明了违约金及损失约定的500万元具有合理性，不存在《最高人民法院司法解释》所规定的畸高的情形。我们所提供的票据主要由三部分组成：人工成本、接待和招待费用及差旅费用。十四、被告于2016年12月6日向贵院起诉要求解除合同的起诉状，证明目的：1、被告此前所作出的一系列违约行为以及单方终止授权的行为纯粹是为了抢占原告的销售渠道以及市场份额；2、证明被告庭审中陈述的系列原告不履行合同属于虚假陈述。被告（反诉原告）齐梅科技有限公司辩称，一、齐梅生物有限公司与天下汇通有限公司于2015年12月7日签订了销售合同，合同约定两个同类产品：一个是“降糖奶粉”，一个是“可舒奶粉”。原告第一年销售2000万元，第二年销售3000万元，第三年销售4000万元，可在合同签订后，时至今日原告仅销售出了2157524.48元，而且在此期间就换货仅一项就高达1126178.00元，占总销量的52﹪，也就是说第一年实际销售仅有1031346.00元，按双方合同约定一年销售额的十分之一不到，针对原告的违约行为被告积极与其多次沟通，原告不正式去商谈，不对帐，故意拖延时间，时至今日双方签订的合同已经市区他的实际意义。二、关于天下汇通提交的网上发现有齐梅降糖奶粉销售的图片问题经被告方核实实际情况是：1、所谓的网上降糖奶粉在2016年2月由销售的图片清晰的标注为0销售还标注了该产品已下架。那么既然是0销售，已下架的产品，为什么原告拿来说事，很明显是混淆是非，不攻自破。2、关于提交的所谓公证书的内容更是苍白无力，实际公证的内容只是这个图片，证实的是该降糖奶粉图片是从原告的业务员张晓彤使用的苹果收集拿到公证处，该收集显示的是手机淘宝页面，并将页面截屏，然后导入公证处电脑打印，上述过程中所使用的手机是原告员工张晓彤提供截屏页面，图片显示就是0销售，已下架的产品图片。也证明不来是齐梅公司所挂、所卖。原告一手制造的所谓网络有销售的问题，通过提供的所谓证据也说明他的虚假性。而价值2万元的货是双方在合同履行初期赠与给原告的赠品，这是被告对经销上的一种鼓励和合作的诚意，而被告否认收到的事实，被告有第三方德帮物流凭单为证，上面收货人是原告的员工姚尧所收，原告为了达到某种目的歪曲被告的好意而制造事端。三、关于产品更名发告知函的问题，2015年8月25日国家公告降糖奶粉只能生产到2016年5月1日，在双方签订合同时也就是2015年12月7日之前，双方对这款奶粉只能生产到2016年5月1日的公告内容（扣除对方设计包装时间三个月，从3月份正式进货到2016年5月1日终止生产，降糖奶粉实际履行也就是有一个来月时间）此期限原告已经知道。而且也告知原告方到期只能终止这个品牌的销售，另一个品牌继续履行销售，终止销售的降糖奶粉经双方协商同意换为另一品牌胰力佳奶粉替代销售（有双方QQ记录证明协商内容），为了合同履行的严肃性和透明性，双方口头协商同意后，又于2016年10月7日以书面形式通知了原告，降糖奶粉销售至保质期止，因为除此之外合同中另一产品“可舒奶粉”正常销售，合同还在履行。降糖奶粉还可以更换为胰力佳奶粉销售，而且在告知函之后，被告也一直与原告合作晓另一种合同约定奶粉“可舒奶粉”，有双方开具的增值税发票和第三方物流发货凭证为据，再之后原告长期不订货、不提供包材、不打款才导致业务停止。因为双方合同约定是由原告提供包材，原告长期不订货不打款之行为已经严重违反了合同约定，单方停止了合同的履行。四、违约责任的问题:关于降糖奶粉名称变更是国家批文在先，政策调整在后属于国家强制政策性行为，属不可抗因素。任何单位和个人不可违背，签订合同之前双方均知道国家公告内容，对此是有协商和释明。仅从发货凭证时间和停止订货时间就充分证实了单方违约时间段了。也就是在2016年3月份开始进货到2016年7月29日之后对方在没有给我方打过订货款。最后一笔进账10000元是退还我方垫付的设计费款（时间2016年9月13日），此后对方停止进进货。在此期间原告一共进货款200余万元，而且这200余万元的或还反复换货，换货率达50﹪以上。与合同约定的第一年销售2000万元的销售额相差之大，实际销售额仅占0.03﹪，为此多次与其沟通销售履行问题，原告置之不理，原告占着销售渠道与被告谈合同以外的问题可见其用心。从原告提供的证据看，基本上与本案无关，因为大量的证据并非是本案所涉及的关于合同履行问题，而是娜一些原告的员工的缴纳保险费、火车票、高铁票等几百万的金额索要赔偿，浪费司法资源。我方为了搞好售后一直在给其生产，对方要求换货（临近保值期）的产品，我方一直在给予换货，把退回的货报废。给我方造成经济损失320多万元，双方就这样的业务一直持续到2017年9月25日（见最后一笔业务往来），现在原告还欠我公司垫付的运费42218元保证手提袋和外箱费用153588.17元。正因为原告停止了订货造成市场瘫痪，损失惨重，失去了原有经销商。销售渠道又被原告占有，合同不终止我们无法去销售。综上所述，被告认为，在双方履行合同的过程中，原告行为已经明显的在拨弄是非混淆事实，自己将产品卖不出去还把责任退给对方。从双方签订销售合同至今，已经有三年之久，经过齐梅生物有限公司多次与之协商解除销售合同。但是天下汇通有限公司竭力纠缠，提出诸多理由，并通过诉讼企图谋取赔偿利益。被告（反诉原告）齐梅科技有限公司在本诉中未提供证据。被告（反诉原告）齐梅科技有限公司在反诉中诉讼请求：1、依法解除反诉原告与反诉被告于2015年12月7日签订的购销合同；2、依法要求反诉被告赔偿反诉原告直接损失人民币20万元，间接损失300万元；反诉费由反诉被告负担。事实与理由：齐梅生物有限公司与天下汇通有限公司于2015年12月7日签订了保健食品销售合同，合同约定第一年销售2000万元，二反诉被告仅销售200余万元，与约定相差近十倍。实际签订合同后反诉被告仅履行半年后就停止至今已长达3年之久，此合同已经失去了他的实际意义，无法继续履行。因双方实际购销业务仅存续了6个月（2016年3月至2016年9月），此期间反诉被告在长达一年半的时间里就是返货、换货。反诉被告的行为是长期控制反诉原告在全国药店的销售渠道，该行为不仅影响了该渠道的长期销售，同时也损害了经销商的利益，也严重影响了反诉原告在国内行业中积累了近20年的口碑、声誉和经济效益，从而给齐梅生物有限公司造成了极大损失。如不依法解除对反诉原告是显示公平拍的。特提起反诉，要求反诉被告赔偿直接损失20万元，间接损失300万元。被告（反诉原告）齐梅科技有限公司在反诉中提供如下证据：一、双方的合同、1997年1月16日齐梅“降糖奶粉”保健食品批准证书、国家食品药店监督管理总局规范保健食品命名公告（2015年168号）、国家食品药品监督总局保健食品受理通知书、告知终止降糖奶粉信函。证明目的：根据国家政策规定，终止降糖奶粉更名这款产品的销售，而不是合同的终止，合同中另一款产品“可舒奶粉”还在继续销售，而且降糖奶粉更名后由胰力佳奶粉代此产品继续销售。二、委托收款书一份、根据委托书天下汇彤汇入（健琪）汇款凭证15份，证明目的：天下汇通在双方合同履行到2016年7月29日最后一笔订货进账后再无进货打款，停止订货至今，属于单方违约。三、齐梅公司2016年9月7日赠送天下汇通价值2万元的货物凭证及第三方物流单，收货人是原告原告姚尧收，证明目的：证明我公司在双方合作期间对天下汇通公司合作诚意和态度。四、齐梅公司履行合同期第三方物流凭证是2017年9月25日（物流明细及时间），证明目的：天下汇通停止打款订货后，我方一直在为对方生产换货发货，这种状态一直履行一年之久。此后对方一直没有订过新货，而且还欠我方垫付包材及物流费至今未还。五、天下汇通换货产品照片5张，证明目的：天下汇通要完货后，因销不出去，陆续返回我公司的大量货物堆放在仓库里。包装盒和包装箱上有天下汇通字样。原告（反诉被告）天下汇通有限公司辩称，不同意反诉方的诉讼请求，针对第一项诉请因齐梅公司系本案合同的违约方应承担相应的违约责任，天下汇通是守约方，合法权益应受保护，齐梅公司的单方解除没有法律和事实依据，关于第二项、第三项诉请同样在本诉中天下汇通已经充分举证证实齐梅公司是违约方应当承担违约责任，天下汇通是守约方权利应当受到保护。补充：一、反诉人所主张的解除事由既非合同法规定的法定解除事由，也不是合同约定的解除事由，反诉人当庭陈述合同没有意义，显然没有这样的解除依据；二、反诉人所主张的损失没有事实基础，至今未提供证据证实损失的存在，没有法律依据，因反诉人是违约方应承担违约责任；三、本案解除合同将导致明显的法律失衡，因被反诉人签订合同后实施大量的推广宣传市场开拓工作，取得了市场份额，解除合同后被反诉人所付出的成本以及所取得的利益将直接由反诉人享有，很显然违背了合同法基本原则。原告（反诉被告）天下汇通有限公司在反诉中未提供证据，本诉中的证据同时适用于反诉部分。对于证据的质证和认证；齐梅生物有限公司对天下汇通有限公司提供的证据一质证意见，合同的真实性无异议，包材按照合同约定由原告负担。本院对于双方当事人于2015年12月7日签订《安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉全国独家销售合同》确认其证明效力。对于证据二的质证意见。对该证据有异议，我们没有单方终止合同，原告说我们单方终止合同拿出证据，原告说销售额300万元，我们有异议，原告得拿出证据，原告说我们公司在其他渠道销售请原告拿出证据。这份合同不能说明原告方履行了我们双方签订的合同，且该合同中的健琪公司已经倒闭不能说明问题。因原告未提供2015年12月23日订货的增值税发票，本院不予认定该证据的证据效力。对证据三的质证意见，对该证据有异议，是从原告方的员工手机平面拿到公证处截图而来的，不是齐梅所销售的产品，因互联网的东西真实性没有办法确认，冒牌产品很多。这个公证书是原告的员工张晓彤用自己的苹果手机拿到公证处，手机淘宝页面，截屏后导入到公证处的电脑打印，而且显示是0销售已下架的产品图片。公证书的真实性我们无法考察且为单方公正，并且我方已给付了原告公司价值2万元的货。并不存在我方违约的情况。本院不予确认其证明效力。对证据四的质证意见，对这份证据的真实性没有异议，但是对于证明目的有异议，合同是2015年12月7日签订的，签完合同后原告要设计包装，合同约定包装要由原告设计，我们来审稿，审稿的目的是看包装标签符不符合国家规定，如果符合包装才能用，在设计时间段，原告有三个月在设计包材，原告说2月份发现我家有网络销售的问题，其实我家没有在网上挂，从对方提供的图片和公证书来看，证明不来是我家所挂的，我家没和原告签订合同之前，我家的产品在市场已经销售20几年，经销商遍布全国，市场上有余货没有销售完，我家为了考虑和原告诚心合作，除了这个函表示诚意，原老经销商销售完毕后再也不给发新货。本院认为证据四具有证据真实性，对于证据四原告主张证明“被告及其代理商违反销售合同关于原告独家销售之约定，给原告造成损失且造成全国范围内的不良影响”的证明力不予确认。对证据五的质证意见，对于该份证据的真实性无异议，对证明目的有异议，原告说网上2月份有下属，我们3月份才正式开始给原告发货。原告在4月份产品销售，2月份是零销售，已经下架。被告所诉的函中记载内容实际情况是原老经销商没有销售完，允许老经销商继续销售完毕这么一个事实。而且已经与原告沟通，还赠送了原告2万元货物给予前期余货没有销完的赠品以此了解此事。任何个人和法人都可以在网络上进行销售，任何公司也控制不了这种销售方式，且并不是我司销售团队直接销售。在以上两个函期间是我们口头约定的过渡期、市场清理期，关于过渡和控制网上销售，现任原告方的业务员李凤伟及原告方的董事长何锐都知晓此事。以上两个函所说的实际是一件事，被告为了表示合作的诚意才发出了这两份函，在此期间被告一直在积极处理此事，网上销售的是老包装产品，并不是与原告方签订的产品。本院认为证据五具有证据真实性，证据五不具有原告主张证明“其违反销售合同不得生产和销售任何与贵司无关”的质证意见，对证据六的质证意见，对调价函没有异议，对原告的证明目的有异议，因为对方没有给予答复，我方也没有调价没有实际实施。本院认为证据六具有证据真实性，但不具有原告主张证明“未提前6个月通知，擅自要求上调产品价格；被告为了达到其享受原告推广成果的目的单方提出上调约定的产品价格，造成违约。”的证明力。对证据七的质证意见，有异议，我们发的不是终止函，实际情况是告知根据国家规定终止降糖奶粉这款奶粉销售的信函，不是合同终止，合同中的另一款产品可舒奶粉在继续履行销售，而且降糖奶粉更名后由胰力佳奶粉代替。根据国家食品药品监督管理总局规范保健食品命名公告（205）168号国家规定的关于降糖奶粉停止销售的终止函，并不是合同的终止。对证据七具有证据真实性，不具有终止合同的证明力。对证据八的质证意见，有异议，与本案无关。本院认为证据八不具有证据的关联性。对证据九的质证意见，有异议，合同是否履行终止主动全在原告，合同约定原告订货、打款，被告才能给发货，原告不订货、不打款被告无法履行合同。如果原告给我方打款我方不给发货属于我方违约。本院认为证据具有真实性，不具有原告主张的证明力。对证据十、十一的质证意见，有异议，降糖奶粉批文只是更名而已，不允许叫降糖奶粉，所以用另一款代替代替品为胰立佳奶粉，事先合同有规定，产品有原告设计包装，我们审核合格后，原告把包装的费用打来，我们制作包材，原告既不给设计也不打款，实际情况原告证明目的不符。对证据十、十一具有证据的真实性，不具有原告主张的证据的证明力。对证据十二的质证意见，快递就是以上说过的三份函件，说明函件邮过来了，对证据十二具有的真实性，不具有原告主张的证明力。对证据13的质证意见，该项证据与我方没有关系，不予质证。本院认为证据13不具有证据的真实性和关联性，不具有对本案事实的证明力。对证据十四的质证意见，对我们起诉解除合同没有异议，对证明目的有异议，原告销售合同200万元就不打款不订货了，占有销售渠道我方无法销售导致市场瘫痪，所以合同属于一个有名无实的合同，无法履行，所以起诉解除合同。对证据十四具有证据的真实性，不具有原告的证明目的。综上，天下汇通有限公司提供的证据1、2具有证据的真实性、合法性、关联性，本院确认其证明效力。原告提供的其他证据本院不予确认其证明效力。天下汇通有限公司对齐梅生物有限公司提供的证据一质证意见，对销售合同的真实性，关联性予以认可，不认可证明目的，保健品批准证书真实性、关联性认可，不认可证明目的。食药总局的文件真实性认可，不认可关联性和证明目的；对申请书和受理通知书真实性认可，不认可关联性和证明目的。对终止授权委托书真实性认可，关联性和证明目的不认可。该函2016年10月17日发出，而反诉人2016年12月起诉解除合同，足以证实反诉人单方解除合同构成根本违约。本院认为，反诉原告齐梅生物有限公司提供的证据1具有证明力。对证据2的质证意见，真实性认可，但证明目的不予认可，反诉人所提交的银行回执起止时间为2016年4月6日至2016年9月13日，恰好能证实被反诉人在此期间持续稳定的履行合同，同时该证据与被反诉人在本诉中提供的2016年7月14日订货单相互印证证实被反诉人从未停止订货，也从未单方行为表示不履行合同。本院对证据二具有证据的真实性，本院予以认定。对证据三的质证意见，因该组证据系案外人对案外人的单据，真实性不确认，不认可其关联性和证明目的，根据出厂申请表记载系北京健琪为需货方。本院对证据三的真实性予以认定，且姚尧系原告方员工，本院认定其证明效力。对证据四的质证意见，因该组证据系案外人对案外人的单据，真实性不确认，不认可其关联性和证明目的，该证据所记载的内容无法显示是新货还是退换货物，反诉人自行统计并定性为退换货证据不足；即便是真实发生了货物的退换也符合按合同关于退换获的约定，并不构成违约。对该证据四的真实性予以认定。对证据五的质证意见，对于这5张照片真实性及关联性及证明目的均不认可，对证据五不予认定其证明效力。本院认定原告提供的证据一、二、三、四的证明效力。根据本院采信的证据证明的事实及庭审查明的情况，本院确认以下事:天下汇通有限公司与齐梅科技有限公司于2015年12月7日签订《安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉全国独家销售合同》。合同第一款约定：由天下汇通有限公司独家销售安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉，自签订之日起，未经天下汇通有限公司许可，齐梅科技有限公司不得生产和销售任何与甲方无关的同类产品，否则构成重大违约并赔偿原告500万元的市场违约金；合同第一条第2款（3）项规定：如天下汇通有限公司在药店渠道购买到上述两家公司的专供产品，被告给予原告500万元的市场赔偿金；合同第十七条第4款约定:天下汇通有限公司开拓的市场，齐梅科技有限公司不得以任何理由或形式提供类似产品，如有违反，被告向原告支付200万元的经济损失。合同约定第一条第3项约定，甲乙双方经过友好合作，约定甲方（指天下汇通有限公司）第一年的销售任务额为2000万元，合同第二年的销售任务额为3000万元/年,合同第三年的销售任务额为4000万元/年，以后合同期内不再增加，如甲方未完成乙方（指齐梅生物有限公司）规定的年度任务额，乙方只承诺保留甲方在全国药店的独家代理权。合同第十条约定商品的退换，第1项、甲方有权对以下商品随时退货，退货的风险及费用由乙方负担。2、滞销（自甲方接收商品之日起超过6个月未售出）产品，甲方有权向乙方提出调换货。乙方应当积极协助甲方办理调换货事宜。2016年12月7日，齐梅生物有限公司与键琪（北京）科技发展有限公司签订《委托收款书》，收款书约定本公司委托键琪（北京）科技发展有限公司为我公司在与北京天下汇通发展有限公司的业务合作中代收货款，并按照国家法律规定由键琪（北京）科技发展有限公司向北京天下汇通发展有限公司开具相对应的销售发票。合同签订后，双方开始履行合同，从2016年3月至2016年10月，天下汇通有限公司为齐梅生物有限公司销售降糖奶粉、可舒粉金额共计2157524.48元。从2016年10月至今，天下汇通有限公司没有销售齐梅生物有限公司销售降糖奶粉（胰力佳奶粉）、可舒粉。从2016年11月至2017年9月间，天下汇通有限公司对于销售的降糖奶粉、可舒粉2,157,524.48元总金额中，退换货的金额为1,126,178.31元，退换货金额占总销售额的52%。2016年4月20日、2016年4月27日齐梅生物有限公司发出两份致天下汇通有限公司告知函。2016年9月30日，齐梅生物有限公司发出致天下汇通有限公司产品调价函。2016年10月17日发出的齐梅生物有限公司发出两份致天下汇通有限公司告知函终止授权委托书的函。2016年9月7日齐梅生物有限公司免费给付天下汇通有限公司价值20000元的可舒粉作为市场上有齐梅降糖奶粉的了解,天下汇通有限公司员工姚尧接收。另查明,国家食品药品监督管理局于2015年8月25日下发的2015第168号《国家食品药品监督管理局关于进一步规范保健食品命名有关事项的公告》。如下：一、自本公告发布之日起，国家食品药品监督管理总局不再批准以含有表述产品功能相关文字命名的保健品。二、对于已经注册的名称中含有表述产品功能相关文字的保健品，申请人应当于2015年12月31日钱按照有关规定申请变更该保健品名称。三、自2016年5月1日起，不得生产名称中含有表述产品功能相关文字的保健品，此前已经生产的产品允许销售至保质期结束。齐梅生物有限公司生产的齐梅降糖奶粉名称上有降低血糖的描述根据国家食品药品家督管理局文件的要求，齐梅降糖奶粉由胰力佳奶粉替代。根据以上事实，本院认为，原告(反诉被告)天下汇通有限公司与被告（反诉原告）齐梅生物有限公司签订《安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉全国独家销售合同》是双方当事人的真实意识表示亦不违反国家法律的强制性规定，合法有效。一、关于合同签订后，市场上有“齐梅降糖奶粉”销售的问题。双方当事人合同签订后，对于齐梅生物有限公司已经销售齐梅降糖奶粉仍在销售期内剩余货源，是遗留问题，清理市场阶段。对于出现的问题齐梅生物有限公司致函天下汇通有限公司。并且给付价值20,000.00元的产品予以补偿。天下汇通有限公司予以接受。原告认为合同签订后，市场上出现其他渠道销售齐梅降糖奶粉，但对销售的主体、销售的时间、销售的依据、销售的方式均未提供有效的证据予以证实，只提供本单位职工张晓彤用自己的苹果手机淘宝截屏拿到公证处公证，但截屏显示0销售，已下架，对原告的该项主张本院不予采纳。同时齐梅降糖奶粉与安特卫双品牌的独家经营渠道均在天下汇通有限公司的运行和掌控中，所出现的齐梅降糖奶粉对于齐梅降糖奶粉与安特卫双品牌所构成的冲击是有限的，可控的，并非是根本性的违约。天下汇通有限公司请求法院判令齐梅生物有限公司依合同约定关于独家销售的约定向天下汇通有限公司支付违约金500万元人民币的诉讼请求,没有事实依据和法理依据应当予以驳回.三、关于2015年8月25日国家食品药品监督管理局下发的2015第168号公告，该公告下发后，齐梅公司与天下汇通公司于2015年12月7日签订合同，并且在签订合同时原告也知晓该公告的内容，后齐梅公司以国家食品药品监督管理总局相关公告内容要求终止其对天下汇通的授权委托，只是对降糖奶粉销售的终止委托，并且降糖奶粉由胰力佳奶粉代替，在合同中还有可舒奶粉继续履行，故不违反合同约定和法律规定。齐梅生物有限公司于2016年10月17日发出的致原告终止授权委托书的函。函件发出后并未得到天下汇通有限公司的回应和同意。并未产生终止合同的法律后果。为此齐梅生物有限公司不应承担违约责任和经济赔偿责任。二、关于齐梅生物有限公司做出的调价函、终止函的效力和法律后果的问题。齐梅生物有限公司于2016年9月30日发出《产品调价函》。2016年9月30日发出，但其调价日期明确为2017年1月1日，期间不足4个月。本案的事实是2016年10月以后，天下汇通有限公司没有销售齐梅生物有限公司的产品。调价函虽然发出并未实际实施，此行为并未给天下汇通有限公司造成实质性损害，并且是单方作出的调价邀约。为此齐梅生物有限公司不应承担违约责任。三、天下汇通有限公司提出生产奶粉惠民装及提供替代产品供原告销售的问题。2016年11月28日，天下汇通有限公司两次致函齐梅生物有限公司要求提供惠民装奶粉及替代品。根据双方签订的《安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉全国独家销售合同》合同第六条明确约定，乙方（齐梅生物有限公司）应按甲方（天下汇通有限公司）的包装标准对甲方订购的货物进行包装，没有甲方同意，乙方不可擅自更改产品外包装，否者按违约处理，甲方可拒收货物并获得拾万元经济赔偿。由此可见，双方未就生产惠民装奶粉的生产、价格、包装等事宜达成一致，发出的两个函件并不是构成违约责任的依据，天下汇通有限公司要求以此追究对方当事人的违约责任，没有事实依据和法律依据。四、关于天下汇通有限公司主张要求齐梅生物有限公司依合同约定赔偿原告市场推广费用包括但不限于人工费、市场维护费等共计2,644,296.63元的问题。天下汇通有限公司投入市场开发及市场维护费用，是履行合同的应当支出并应承担的经营风险费用，对于不能归责于一方当事人而产生的费用不应由齐梅生物有限公司承担，并且无证据证实其中所支付的费用为销售本合同项下产品的支出，此请求应予驳回。五、合同实际履行部分占比及合同应否继续履行的问题。合同约定，第一年的销售任务额为2000万元，合同第二年的销售任务额为3000万元/年,合同第三年的销售任务额为4000万元/年。从合同的约定可以得出的结论是2016年一年销售任务为2000万元，2017年为3000万元，2018年半年的销售任务为2000万元。合计应该完成的销售任务为7000万元。本案中天下汇通有限公司实际完成的销售额为2,157,524.48元。天下汇通有限公司实际完成的销售额仅是合同约定的十分之一，同时，从2016年11月至2017年9月间，天下汇通有限公司对于销售的降糖奶粉、可舒粉2,157,524.48元总金额中，退换货的金额为1,126,178.31元，退换货金额占总销售额的52%。由此看见，天下汇通有限公司已经构成根本性违约，合同无法履行，应当予以解除。综上，合同签订后，在实际履行中。天下汇通有限公司只履行半年就停止销售至今。并且实际履行的销售额不足当年合同约定的销售额的十分之。所以此合同已失去继续履行可能。对于天下汇通有限公司提出的合同继续履行及要求齐梅生物有限公司赔偿经济损失的诉讼请求均应予以驳回，合同应予解除不再履行。齐梅生物有限公司要求齐梅生物有限公司造成经济损失、包材费用市场销量损失以及运费等共计320万元，其中退换货造成的经济损失在合同中已经约定齐梅生物有限公司自行承担，故要求天下汇通有限公司赔偿不予支持。为维护正常的市场交易，促进企业的发展，保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（二）、（三）项《中华人民共和国民事诉讼》第一百四十二条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）北京天下汇通科技发展有限公司的本诉的诉讼请求。二、原告（反诉被告）北京天下汇通科技发展有限公司与被告（反诉原告）黑龙江齐梅生物科技股份有限公司于2015年12月7日签订《安特卫齐梅降糖奶粉/安特卫齐梅可舒粉全国独家销售合同》于判决生效后立即解除，不再履行。三、驳回被告（反诉原告）黑龙江齐梅生物科技股份有限公司要求原告（反诉被告）北京天下汇通科技发展有限公司赔偿320万元的诉讼请求。案件受理费68,810.00元，反诉费16,200.00元由原告（反诉被告）北京天下汇通科技发展有限公司负担。如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。申请执行期间为二年。本页无正文审判长 付 义审判员 张桂秋审判员 张 荣二〇一八年七月七日书记员 杨思宇