四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)川34刑终167号 原公诉机关四川省西昌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）韩中全，男，汉族，1973年5月13日出生，四川省盐源县人，小学文化，农民，户籍所在地四川省盐源县，捕前住四川省西昌市。因犯破坏公用电信设施罪，于2005年5月2日被云南省漾濞县人民法院判处有期徒刑三年；因犯破坏电力设备罪，于2011年8月25日被四川省普格县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2014年6月25日刑满释放；因吸食毒品，于2017年4月1日被四川省西昌市公安局行政拘留15日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年4月15日被四川省西昌市公安局刑事拘留，同年5月16日经四川省西昌市人民检察院批准逮捕，次日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 四川省西昌市人民法院审理四川省西昌市人民检察院指控原审被告人韩中全犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月7日作出（2018）川3401刑初52号刑事判决。原审被告人韩中全不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月11日公开开庭审理了本案，凉山彝族自治州人民检察院指派检察员陈文菊、杨柳出庭履行职务。上诉人（原审被告人）韩中全到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原审认定，2017年3月29日,公安机关挡获吸毒人员邹某。3月30日，在公安机关控制下邹某与被告人韩中全通过电话联系购买毒品，双方约定在西昌市中坝乡麻地村5组路边进行交易。当晚22时许，被告人韩中全与邹某在西昌市中坝乡麻地村5组路边进行交易毒品时，被民警挡获。民警当场查获被告人韩中全贩卖给邹某的毒品可疑物1包，经当面称量，净重38.91克。经凉山彝族自治州公安局州公安局物证鉴定所鉴定，从查获送检的晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺。 原判认定上述事实有经公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实2017年3月30日22时许，西昌市公安局黄联派出所民警在西昌市中坝乡麻地村5组路边将正在进行毒品交易的犯罪嫌疑人韩中全与违法人员邹某档获，并现场缴获毒品可疑物一包。经讯问，犯罪嫌疑人韩中全交代所查获的毒品是其正准备卖给邹某的，邹某正在查看毒品时被抓获。韩中全对其贩卖毒品的犯罪事实及其吸食毒品的违法事实供认不讳。后决定对本案立案侦查。 2.检查笔录、扣押决定书、扣押清单。证实2017年3月30日22时许，侦查人员在见证人的见证下，依法对邹某的人身及携带的物品进行检查，从其右手查获用白色塑料袋包装的白色透明颗粒状毒品可疑物一包。并依法予以提取扣押。 3.缴获毒品称量报告、毒品上交收据。证实侦查人员对查获的一包白色透明颗粒状毒品进行称量，净重38.91克，并提取0.3克送检，剩毒品已上交至西昌市公安局禁毒大队保存。 4.凉山彝族自治州公安局物证鉴定所（凉公物鉴［2017］0486号）理化检验报告、鉴定意见通知书。证实从查获的38.91克晶体状可疑物中提取0.3克送检，从所送检的晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺。 5.现场勘验笔录及照片。证实2017年3月30日22时许，查获毒品交易现场位于西昌市中坝乡麻地村五组乡道路边一空地上。 6.被告人韩中全指认查获的毒品及毒品称量照片，交被告人予以辨认。 7.辨认笔录及照片。证实：（1）辨认人邹某在见证人的见证下，从十二张不同男性正面免冠照片中辨认出韩中全就是贩卖毒品给其的人；（2）辨认人韩中全在见证人的见证下，从十二张不同男性正面免冠照片中辨认出邹某就是向其购买毒品的人；（3）辨认人韩中全在见证人的见证下，从十二张不同男性正面免冠照片中辨认出李某就是2017年3月30日中午在其家中送给自己一包毒品的人。 8.检测样本提取笔录、现场检测报告书、行政处罚决定书。证实侦查人员抓获韩中全后提取其尿液现场采用冰毒筛选试剂盒进行检测，结果呈阳性。后西昌市公安局决定对其行政拘留十五日。 9.通话清单。证实韩中全所使用的电话182××××7936（客户名为*友珍，系韩中全妻子）与邹某所使用的电话138××××7607（客户名*胜德）、与“李矮子”所使用的电话183××××6458在2017年3月28日至3月30日有多次通话记录。 10.刑事判决书、释放证明。证实被告人韩中全因犯破坏电力设备罪，于2011年8月25日被四川省普格县人民法院判处有期徒刑三年零六个月；2014年6月25日刑满释放。 11.在逃人员登记信息表。证实侦查机关已将本案涉案人员李某（男，1972年11月2日出生，汉族，四川省广安县人，居民身份证号码）上网追逃。在逃人员编号为T5134010209992017050114。 12.情况说明。证实：（1）2017年3月20日下午18时许，西昌市公安局黄联关派出所民警在西昌市黄水乡双龙村3组将涉嫌吸食毒品的违法人员邹某查获，邹某对自己吸食毒品冰毒的违法事实供认不讳，并愿意立功检举贩卖毒品冰毒的犯罪人员。2017年3月30日下午16时许，邹某到黄联关派出所报称，“包谷猪”(指韩中全，下同)已经和他联系好了要交易毒品。当时晚18时许，“包谷猪”打电话给邹某，邹某接电话时当着民警面将电话免提打开，在电话中“包谷猪”让邹某准备1万元钱现金，当晚上十时许，在中坝乡大中村5组一路边进行毒品交易。后经布控，让邹某携带1万元现金驾车前往交易地点。后一男子（指韩中全）从路边走出上到该车副驾驶位置。二三分钟后，这名男子迅速下车，并跑到公路对面一鱼塘处后又返回该车上。约1分钟后，邹某打开应急灯车，根据约定的信号实施抓捕。后在该车副驾驶位置将韩中全抓获；（2）邹某系公安机关的特情人员，本案是在民警控制下进行毒品交易；（3）邹某携带的一万元购毒品资金系从西昌市公安局黄联关派出所内勤处借出，案件侦破后已将该资金归还派出所内勤处。 13.视听资料（光碟）。证实侦查人员讯问被告人韩中全时进行了录音、录像，其对贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。 14.人口信息，载明了被告人韩中全的姓名、出生年月、家庭住址等个人基本身份信息，证实其实施犯罪时已达完全刑事责任年龄。 15.证人邹某证言称：2013年8月我因吸食毒品被强制隔离戒毒二年。2017年初开始吸食冰毒。2017年3月28日，“包谷猪”电话问我要不要买“东西”(指冰毒)来吃，我同意购买少量来吸食，但他要我购买50克，价格是一万元。3月30日我到黄联派出所办事，“包谷猪”再次打电话问我要不要冰毒，我把这个情况告诉了张所长，张所长就叫我和这个人交易。随后在电话里我和“包谷猪”谈好交易50克，价格是一万元，并约定在中坝乡麻地村5组一路边进行交易。当天晚上，我就带着派出所的人前往约定交易地点，我自己一个人开车在前面，派出所开了一个车跟在我后面。到了交易地点，“包谷猪”把一包冰毒拿给了我，我正在查验时，派出所的就来把我们抓了。“包谷猪”所使用的电话号码是182××××7936，我使用的电话号码是138××××7607。 16.证人赵某证言称：我系韩中全的妻子，韩中全平时都在外面耍，我也不清楚他具体在做什么。我不认识韩中全有个叫李某的朋友，也没有听他给我提过一个绰号叫“李矮子”的男子。我没有看见过韩中全吸食毒品，平时他也不会将他的朋友带到家里来，我也没有看见有人到家里来找过他。 17.证人罗某证言称：我系黄联关派出所工作人员。2017年3月，所里抓到一个叫邹某的吸毒人员，他想要立功举报贩毒人员。3月30日下午，邹某报称，说有人要卖毒品给他，交易毒品的数量和价格谈好了。后当着我们的面与对方进行了电话联系，电话开的是免提。双方在电话中交谈的主要内容是选择交易地点、现金是否带够等。当时邹某选择的地点是在阿七乡交易，对方选定的在中坝乡麻地村附近交易，后双方确实在中坝乡麻地村了附近交易。交易现金一万元钱是从派出所财务处借的拿给邹某的。我们与邹某约定，等毒品交易成功他就打开应急灯，尽量拖延交易时间，以便我们抓捕。后我们便开车一前一报前往约定的交易地点。后我就看到一人上了邹某车，几分钟后该人就下了车到一个鱼塘边待了几分钟，因当天晚上下雨，我没有看清这个人究竟在在做什么。后该人又上了车，二三分钟后，车子的应急灯就亮了，我们便将邹某和韩中全两人查获了。当时毒品已交易在邹某手里。后我们就把他们带回派出所，对毒品进行了当场称量，并做了指认和相关笔录。 18.证人张某证言称：我是黄联关派出所副所长。2017年3月，我所抓到一名叫邹某的吸毒人员，他要举报立功。3月30日下午，该吸毒人员来派出所找到我们，说有人要卖一万元的毒品给他。后他当着我们的面与对方进行了电话联系，他的手机开的是免提。邹某与对方联系好了交易地点和价格，对方要求在麻地村交易，要见到钱才给“东西”。后我们商定了抓捕方案，等交易完成后邹某就开车应急灯，并拖延一下给钱时间，我们就上去抓人。当天晚上雨下的很大，邹某开车在前面，我们的车跟在后面。到了约定地点后，我们便隐蔽在离邹某车子十几米处。后我看到一人上了邹某的车，几分钟后，该人又下车到鱼塘边呆了会又回到车上。过了一两分钟，我们看见应急灯亮了，便出动抓捕，当场抓获了韩中全和一包毒品。后将其带回派出所，其对查获的毒品进行了指认，并对其贩卖毒品的事实供认不讳。 19.被告人韩中全在侦查阶段的有罪供述：我通过在荞窝监狱服刑时认识的骆正文（音，外号叫“小蚊子”）认识了邹某；在西昌打牌时认识了“李矮子”（指李某，下同）。2017年3月28日，“李矮子”到我家里叫我帮他联系购买冰毒的人，每卖出50克给我一千元的好处费。后我就通过电话联系了邹某，他同意购买。3月30日下午，“李矮子”将一包冰毒送到我家。后我就和邹某电话联系了交易的时间和地点。当天晚上10时许，我携带毒品到西昌市中坝乡麻地村五组一路边将一包冰毒卖给邹某时就被公安人员查获了。那包冰毒我是以一万元的价格卖给邹某。我使用的电话号码是182××××7936，邹某所使用的电话号码是138××××7607，“李矮子”所使用的电话号码是183××××6458。 2017年3月30日下午，“李矮子”给我那包毒品的时候，我和他一起在他的车上吸食过冰毒。 原判认为，被告人韩中全目无国法，为获取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺38.91克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人韩中全曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。同时，考虑到本案毒品是在控制下交易，可酌定对其从轻处罚。并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十四条、第六十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人韩中全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；对查获的毒品依法予以收缴。 上诉人（原审被告人）韩中全诉称：其被抓获的当天并没有向邹某贩卖毒品，其是向邹某赊购200元毒品用于自己吸食；其在侦查阶段供述的有罪供述系侦查人员刑讯逼供所取得的非法证据，应予以排除。请求本院对其宣告无罪。 出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人韩中全提出的上诉理由和上诉请求不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，且二审期间上诉人韩中全亦未提供新的证据。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）韩中全为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺38.91克，其行为已构成贩卖毒品罪。 认定上诉人（原审被告人）贩卖毒品的证据，不仅有现场查获的毒品、相关的通话记录、证人邹某的证言、侦查人员在一审庭审的当庭证言，而且有上诉人（原审被告人）韩中全在侦查阶段前期所做的有罪供述，侦查人员对其供述进行了录音、录像，排除了非法取证的可能，且其供述与其他证据能相互印证，形成证据锁链，证实了案件的基本事实。上诉人（原审被告人）韩中全在侦查阶段后期、一审庭审中及二审期间均对其有罪供述予以翻供，但其对翻供原因不能做出合理解释，且其辩解与全案证据相矛盾。上诉人（原审被告人）韩中全提出的其被抓获的当天并没有向邹某贩卖毒品，其是向邹某赊购200元毒品用于自己吸食；其在侦查阶段供述的有罪供述系侦查人员刑讯逼供所取得的非法证据，应予以排除，请求本院对其宣告无罪的上诉理由和上诉请求，不能成立，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）韩中全曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判根据上诉人(原审被告人)韩中全的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，充分考虑到本案毒品是在控制下交易，在法定量刑幅度内已对其从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审判长  吉晓红 审判员  唐 建 审判员  江 黎 二〇一八年七月十一日 书记员  刘宇傲 附：本裁定适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。