广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0402民初5387号、5890号原告：黄飞，男,汉族，1966年4月16日出生，住址。被告：珠海市华丰制冷设备有限公司，住所地：珠海市珠海大道******。法定代表人:朱雪礼。委托诉讼代理人：阳振华，广东华大律师事务所律师。委托诉讼代理人：程锐，男，汉族，系该公司总经理。原告黄飞诉被告珠海市华丰制冷设备有限公司（下称华丰公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后。被告华丰公司不服裁决，也提起诉讼，案号为（2018）粤0402民初5890号。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款：“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决”之规定，本院将两案合并审理，先起诉的一方即黄飞为原告，后起诉的一方即华丰公司为被告。本案由审判员胡小青独任审判，公开开庭进行了审理。原告黄飞，被告华丰公司的法定代表人朱雪礼及委托代理人阳振华、程锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄飞向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付2017年8月至2017年10月29日的欠发工资29080.5元；2.判令被告向原告支付2017年3月至2017年10月24日双倍工资79333.33元；3.判令被告向原告支付违法终止劳动关系的经济补偿金10000元；以上合计118413.83元。4.确认原告与被告的劳动关系（2017年2月2日至2017年10月29日）。事实及理由：一、原告在2018年2月份到被告公司上班，工作岗位为西安项目部负责人，双方口头约定双休，报酬为月薪10000元（税后），项目提成支付比例为2%，按项目完成的进度至年终一次性发放。二、原告在工作期间，工作认真负责，尽忠职守，被告却一直不愿与原告签订书面合同和提成协议，也未办理社保手续及缴纳社保费用，导致原告无法享受正常的医疗保险等相关待遇。三、2018年10月份，原告在项目巡视现场时发现工人在运输设备时有危险，帮忙时不慎受伤，被告电话通知原告把工作交接给公司另行派来的人员许润峰，被告于2017年10月29日违法辞退了原告，同时欠发工资3个月，导致原告生活及就医困难。被告的上述行为违反了《劳动合同法》、《劳动法》及其相关规定，严重侵害了原告的合法权益，原告在无奈的情况下向珠海市人事劳动仲裁委员会申请仲裁。珠海市仲裁委员会对本案认定存在随意性、片面性导致认定不清，适用法律错误。（一）认可珠海市仲裁委员会的第一项确认原告与被告的劳动关系（2018年2月2日至2018年10月29日）的裁决；（二）认可珠海市仲裁委员会的第二项欠发的2017年8月1日至10月29日工资28735.62元；（三）认可仲裁委第四项双倍工资的裁决。（四）不认可珠海市仲裁委员会的经济补偿金一事，仲裁委应当适用而未适用举证责任倒置原则，适用法律错误。根据证据规则及《最高院审理劳动人事争议案件解释（一）》中的十三条规定，由用人单位负举证责任，劳动者主张被公司口头辞退，应当由公司举证证明。被告未缴纳社会保险费给原告造成了一定的经济损失，原告不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇。综上，请求法院依法查清事实，支持原告的诉讼请求。原告黄飞为其诉称提交以下证据：1.珠劳人仲案字（2018）258号仲裁裁决书、送达回证；2.微信聊天记录截图；3.转账记录截图；4.5.1值班表、10.1值班表；5.借记卡账户历史明细清单。被告华丰公司向本院提出如下诉讼请求：1.判决被告不需要支付原告2017年8月1日-10月29日工资28735.62元；2.判决原告与被告之间不存在劳动关系（2017年2月2日-2017年10月29日）；3.判定被告不需要向原告支付双倍工资差额79333.33元。合计金额108068.95元。事实及理由：黄飞于2017年2月1日经熟人介绍入职我公司，因黄飞在入职时强调，其原就职于杭萧钢构公司，在该公司有社保，不需要我公司购买社保，我公司即同意并安排其担任陕西项目部材料保管与收发，兼现场零星材料采购，双方口头约定工资为每月3500元，包住宿，另每日补助伙食费30元（每月1500元），试用期6个月，到期后建安集团的项目经理离职时，用其一级建造师资格注册为项目经理。试用期间公司先预付给其材料采购款与工资，每两个月材料款与工资一并结算一次，多退少补。其后于2017年2月18日，我公司通过公司财务人员朱友莉个人银行账户向黄飞账户支付20000元、7000元共二笔款项作为预付零星材料采购与预借款，并于2017年3月27日通过朱雪礼账户再次支付7500元给黄飞，黄飞收到款项后，于2017年4月初持相关票据42051元到公司进行结算，公司按49051元（含两个月工资7000元）与黄飞进行结算，并于2018年4月11日通过财务人员朱友莉个人账户向黄飞支付结算剩余应付款14551元。2017年4月17日、4月19日、5月18日，我公司分三次（每次10000元）再次向黄飞账户转入总计3万元预付零星材料采购款项预借款，黄飞再于2017年6月初邮寄相关票据到公司财务人员处报销办理结算，经公司核算，其总计票据为33611元，财务人员即按40611元（含4、5月工资合计7000元）办理结算，并将结算后的剩余款项10611.6元支付到黄飞个人帐户上。2017年6月17日我公司通过朱雪礼账户向黄飞转入10000元，并于2017年7月3日、7月17日再次转入黄飞帐户30000元、10000元。2017年7月底，我公司准备用黄飞的一级建造师资格去注册时，在查询时发现黄飞提供的一级注册建造师资格不存在，是假证，无法办理注册，同时听工地负责人与工人反映、黄飞经常不在工地，领材料不方便，而且对材料数量价格有虚报冒领情况，我公司即于8月初电话通知黄飞不再续用，并要求其办理离职结算手续，黄飞于2017年8月10日前后寄来结算凭证到公司，经过财务核算，总计票据为79356.74元，但未来公司办理交接手续，因此我公司财务人员朱友莉通过银行转账于2017年8月15日向黄飞支付部分结算差额20000元，此后，黄飞多次来电话要求支付7月及8月份工资与剩余结算款，因我公司与黄飞之间已发生矛盾，黄飞要求我公司出具解除通知书，我公司即于2017年8月28日发出声明解除黄飞职务，并通知了相关单位与人员，并告知黄飞已下了正式文件，贴在公司，要求黄飞来公司亲自办理结算，财务人员暂扣了黄飞部分工资与结算款。但黄飞多次向我公司催要相关款项。本着息事宁人的原则，我公司于2017年9月19日，再次通过财务人员朱友莉帐户向黄飞支付部分结算款10000元，至此，6-8月份我公司已总计向黄飞支付了80000元，应付黄飞总计款79356.74元（含6、7月工资款7000元），余欠黄飞8月份工资2856.74元。为维护我公司的合法权益，请法院依法判决。被告华丰公司向本院提交了如下证据：1.仲裁裁决与送达回证；2.仲裁中原告提供的部分证据；3.原告在招聘时向被告提供的身份与资格信息；4.声明；5.建设工程施工合同；6.暖通专业施工分包合同；7.银行转账记录；8.2-3月票据单据；9.4-5月票据单据；10.6-8月票据单据；11.材料采购单位；12.珠海建安集团有限公司员工注册信息。根据当事人提供的证据及其在庭审中的陈述，本院查明以下事实：珠海市建安集团有限公司（下称建安集团）承包了中国人民解放军63672部队51#建筑物通风空调系统工程，并将其中的暖通专业工程分包给被告华丰公司。2017年2月1日，建安集团（甲方）与被告华丰公司（乙方）签订了一份《暖通专业施工分包合同》，约定：工程地点在陕西西安，承包方式为大包干形式，由乙方按包工包料的方式实行固定总价承包，工程总造价为人民币5801124.22元，乙方开具11%的可抵扣的增值税专用发票。原告黄飞于2017年2月2日经被告华丰公司法定代表人朱雪礼和总经理程锐面试后被派往西安上述项目工地工作，为工地负责人。入职时，原告黄飞向被告华丰公司提交了一级建造师注册证书，证书编号为00095805。2017年2月12日，建安集团向工程发包方申请变更项目经理，变更前项目经理为黎跃，变更后为原告黄飞。《项目经理变更申请》登记了黄飞的资格证书号00095805。原、被告双方没有签订书面劳动合同书，被告也没有为原告缴纳社会保险费。原告黄飞负责工程材料采购。2017年3月27日，华丰公司法定代表人朱雪礼向原告支付7500元款项，4月17日、5月18日、6月17日、7月17日又分别支付10000元。被告华丰公司称，2017年6月发现原告黄飞提交的一级建造师注册证书系伪造的假证，经查实后于2017年8月23日出具一份《声明》，内容为：“我公司正式声明，即日起，黄飞同志不再担任我公司材料采购员的职位，限其于2017年8月28日到公司处理相关事宜。”原告黄飞否认提交的一级建造师注册证书系假证，但承认该证书已被注销。原告称没有见过被告的上述《声明》，2017年8月28日仍然继续在西安工地工作。2017年9月19日，华丰公司财务人员又向原告黄飞转账10000元。黄飞在与朱雪礼微信聊天时问“老板娘这是7月份工资，还有8月份没发是吗？”朱雪礼回答：“是的，8月份的要迟点，最近资金压力很大。”原告主张其每月工资为10000元，被告则主张原告任采购员期间工资每月3500元，包吃包住，住宿费全部报销，伙食费每月1500元，8月接替黎跃成为项目经理后工资上升至每月10000元。庭审时，被告主张原、被告之间的劳动关系在2017年8月28日解除。但2017年10月，被告华丰公司经理程锐在与原告黄飞微信聊天时仍然谈论工程事宜，并问黄飞“进度款怎么样？”原告主张其离职时间是2017年10月29日，称发现华丰公司一直在做违法的事，材料以次充好，原告害怕承担责任才辞职。2018年3月12日，原告黄飞向珠海市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求确认申请人黄飞与被申请人华丰公司于2017年2月1日-2017年10月29日期间存在事实劳动关系，华丰公司向黄飞支付：1.2017年8月1日-10月29日工资共计29080.5元（2017年8月10000元、2017年9月工资10000元，2017年10月工资9080.5元）；2.2017年2月2日-2017年10月29日在职期间经济补偿10000元；3.2017年3月2日-2017年10月29日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额78161元（3月份9080.5元，4-9月10000元/月，10月9080.5元）。2018年5月18日，仲裁院作出珠劳人仲案字[2018]258号仲裁裁决：1.确认申请人黄飞与被申请人华丰公司于2017年2月2日至2017年10月29日期间存在劳动关系；2.被申请人华丰公司应自本裁决发生法律效力之日起三日内向申请人黄飞支付2017年8月1日-10月29日工资共计28735.62元；3.被申请人华丰公司应自本裁决书发生法律效力之日起三日内向申请人黄飞支付未订立书面劳动合同的工资差额79333.33元；4.驳回申请人黄飞其他仲裁请求。原告黄飞、被告华丰公司均不服仲裁裁决，故向本院起诉。本院认为：原劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原、被告虽然没有签订书面劳动合同，但原告黄飞经被告华丰公司法定代表人朱雪礼和总经理程锐面试入职，被派往西安工地工作，朱雪礼每月定期向原告支付工资。原告黄飞接受被告华丰公司管理，从事公司安排的有报酬的劳动，双方均符合建立劳动关系的主体资格。根据上述规定，本院认定原、被告之间系劳动关系。原告黄飞入职时间为2017年2月2日，对此双方均无异议。对于离职时间，被告主张是2017年8月28日，依据是被告华丰公司出具的《声明》，但该《声明》并非提出与原告解除劳动关系，只是要求原告于2017年8月28日前到公司处理相关事宜。2017年10月中旬，被告华丰公司总经理程锐在与原告黄飞微信聊天时还谈论了工程进度，询问黄飞工程进度款的支付情况。由此可知，原、被告的劳动关系在2017年10月中旬还未解除。被告华丰公司作为用人单位，应当对原告黄飞的离职时间等承担举证责任。被告没有提交相关证据，本院采信原告黄飞的主张，确认原、被告劳动关系解除时间是2017年10月29日，即原、被告劳动关系存续期间为从2017年2月2日至2017年10月29日。对原、被告的各项诉讼请求，本院分析认定如下：一、2017年8月1日至10月29日工资。原告主张其每月工资为10000元，被告华丰公司认可2017年8月后原告工资上升至每月10000元。2017年8月后，被告华丰公司未支付原告工资，对此事实双方均予以认可。按每月10000元的标准计算，2017年10月原告工作至29日，当月工资应为10000元÷31天×29天=9354.84元。被告应向原告支付2017年8月1日至10月29日工资总计29354.84元。原告要求被告支付2017年8月1日至10月29日工资29080.5元，没有超过其应得的工资数额，故对原告该诉讼请求，本院予以支持。二、没有签订书面劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。被告华丰公司招聘原告黄飞，将原告派驻西安工地任项目负责人。面试时，被告要求原告提供一级建造师注册证书，建安集团因为原告提供了一级建造师注册证书，将原告变更为项目经理，但原告提交的竟然是假证（原告认为是被注销的证书）。显然，原告黄飞是以欺诈手段入职被告华丰公司，并取得了月薪10000元的高额工资。根据上述法律规定，即使原、被告签订了书面劳动合同，劳动合同也无效。因此对原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。但被告华丰公司应根据原告提供劳动合同的时间向原告支付劳动报酬。三、解除劳动合同的经济补偿。原、被告之间的劳动关系无效，而且是原告黄飞主动提出辞职，辞职理由是“华丰公司一直在做违法的事，材料以次充好”。如果被告华丰公司在施工过程中确实存在材料以次充好的情况，原告可向有关部门反映，但原告的该辞职理由不属于法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。因此对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第（一）项、第四十六条之规定，判决如下：一、确认原告黄飞与被告珠海市华丰制冷设备有限公司从2017年2月2日至2017年10月29日期间存在劳动关系；二、被告珠海市华丰制冷设备有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄飞支付2017年8月1日至10月29日的工资共计29080.5元。三、被告珠海市华丰制冷设备有限公司无需向原告黄飞支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额79333.33元。四、驳回原告黄飞的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告负担5元，被告负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  胡小青二〇一八年七月二十六日书记员  黄浩伟马钰泓