广东省深圳市盐田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0308民初814号原告：杜鸿昌，男，1985年9月29日出生，汉族，身份证住址江西省吉安市。委托诉讼代理人：陈刚，广东德纳律师事务所律师。被告：深圳市德邦物流有限公司，住所广东省深圳市盐田区东海道427号，统一社会信用代码91440300754269233D。法定代表人：李建雄，该公司总经理。委托诉讼代理人：李平，该公司员工。原告杜鸿昌与被告深圳市德邦物流有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年4月28日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月7日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈刚，被告的委托诉讼代理人李平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求为：1.被告向原告支付拖欠的2017年12月1日至22日的工资共计人民币（以下币种均为人民币）5149元；2.被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金98000元；3.被告承担律师费5000元。相关案情一、双方无争议事项：1.岗位：司机。2.劳动合同签订情况：原告与案外人广东**人力资源服务有限公司（以下简称方胜公司）签订有自2011年3月9日至2013年3月31日止、自2013年4月1日至2015年6月30日止的劳动合同，**公司派遣原告至被告处工作。原告与被告签订有自2013年6月20日起至2015年6月30日止、自2015年7月1日起至2017年9月30日止的劳动合同，以及自2017年10月1日起的无固定期限的书面劳动合同。二、劳动仲裁情况：原告的仲裁请求为：被告支付2017年12月1日至22日期间的正常工作时间工资5149元、违法解除劳动合同的赔偿金98000元、律师代理费5000元。深圳市劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月4日裁决被告向原告支付2017年12月的正常工作时间工资1447.13元、律师代理费84.18元、驳回原告的其它仲裁请求。三、双方争议事项：1.关于入职时间。原告主张其入职时间应从2011年3月9日起算，原告被*8公司派遣至被告处工作，2013年6月19日因被告的原因与**公司解除劳动合同，并与被告签订劳动合同，工作年限应合并计算。被告主张原告于2013年6月20日与被告签订劳动合同，原告系因个人原因与**公司解除劳动合同，工作年限不应合并计算，并举证原告与**公司的离职申请书和解除劳动关系证明书。本院认为，结合原、被告在仲裁庭审中的陈述以及签订劳动合同的时间节点，本院对被告提交的离职申请书和解除劳动关系证明书予以采信。原告于2013年6月19日因个人原因申请离职，不属于工龄应连续计算的情形，故本院认定原告入职被告的时间为原告与被告签订第一份劳动合同的时间即2013年6月20日。2.关于工资标准。原告主张其工资标准系按照劳动合同约定的基本工资2600元/月+计件工资，应发工资为每月7000元左右，并提交了工资银行流水，被告对该证据予以认可。被告主张原告的工资结构为2600元/月+计件工资+贡献奖+津贴+住房补贴+全勤奖等补贴，被告提交了原告的工资表。本院认为，因被告提交的工资表无原告签名且原告不予认可，本院对该证据不予采信。根据原告提交的工资银行流水，原告离职前12个月的实发月平均工资为6295元。3.关于2017年12月份的工资。原告主张其2017年12月出勤16天，坚持上班至2017年12月22日，22日因被告关闭了原告的OA考勤系统登录工号，原告无法考勤，故被告应支付16天的工资，并提交了上班自拍照片。被告主张原告2017年12月仅上班五天,12月6日起经理安排原告参加晨会后参加安全培训，但原告拒不参加，12月11日公司明确通知原告进行晚班挪车的工作，原告未到岗，被告提交了微信聊天截图、现场培训照片以及签到表。原告对微信聊天记录真实性予以确认，对其余证据不予认可。本院认为，被告作为原告的用人单位，有权利安排原告从事符合其岗位的工作，原告明确收到被告安排其参加安全培训和挪车的任务却未到岗，亦未提交证据证明其有向被告请假或非本人原因无法到岗的情形，且原告提交的上班自拍照片不足以证明其于12月6日之后有向被告提供过劳动，应承担举证不能的不利后果，故本院采信被告关于原告2017年12月仅上班5天的主张，根据上述工资标准的认定，被告应向原告支付2017年12月5天的正常工作时间工资1447.13元（6295元÷21.75天×5天）。4.关于是否违法解除劳动合同。原告主张2017年12月22日，由于被告关闭了原告的OA系统登录工号，导致原告无法考勤，此后未继续上班，被告系违法解除劳动合同。被告主张原告从2017年12月6日起未服从安排到岗工作，连续无故旷工多日，被告根据双方签订的劳动合同第八条第3项第13点，原告无正当理由连续旷工满三天，被告可以不必提前通知而随时解除合同，并且不需要支付经济补偿金，被告于2017年12月31日向其公司工会委员会发函，称原告旷工行为已经达到劳动合同约定的解除条件，解除劳动合同时间为2017年12月31日，工会复函同意公司依据劳动合同和规章制度解除与原告的劳动合同。被告提交了《解除劳动合同通知工会函》和《复函》，原告对该证据不予认可。本院认为，原、被告签订的劳动合同第八条第3项第13点未违反法律规定，对双方具有约束力，被告举证的《解除劳动合同通知工会函》及《复函》加盖公司和工会印章，本院予以采信。原告的行为符合严重违法用人单位规章制度的情形，被告解除与原告的劳动合同符合法律规定，故被告无需向原告支付违法解除劳动合同赔偿金，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。5.关于律师代理费。本院认为，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，最高不超过五千元。本案原告提交了《委托代理合同》及发票，律师代理费用为6000元，本院按照原告胜诉比例核算，被告应向原告支付律师代理费84.18元（1447.13元÷103149元×6000元）。判决结果依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十九条第二款以及《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：一、被告深圳市德邦物流有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告杜鸿昌支付2017年12月工资人民币1447.13元；二、被告深圳市德邦物流有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告杜鸿昌支付律师费人民币84.18元；三、驳回原告杜鸿昌的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为人民币5元，由原告杜鸿昌负担并于本判决生效之日起七日内向本院缴交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王    霄二〇一八年七月二十五日书记员 黄天露（兼）附法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。