广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0306民初5582号原告：深圳市鑫王牌科技发展有限公司，住所地深圳市宝安区沙井街道南浦路90号A栋、B栋一层三层，统一社会信用代码9144030075760624XP。法定代表人：庄雪花，总经理。委托诉讼代理人：成晓亮，广东律魁律师事务所律师。被告：上海管易云计算软件有限公司，住所地上海市宝山区泰和路2038号二幢136室,统一社会信用代码91310113078155758Y。法定代表人：章勇，董事长。委托诉讼代理人：巩固，北京市中银（深圳）律师事务所律师。原告深圳市鑫王牌科技发展有限公司与被告上海管易云计算软件有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人成晓亮、被告委托诉讼代理人巩固到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年10月28日，原被告签订了《乐目手机O2O店铺管理平台开发销售合同》，约定被告为原告开发一套软件系统（含PC端ERP软件，手机、平板端软件，能在局域网、全球互联网中互联互通使用）及提供软件系统的安装实施服务，以支撑原告即将运营的全球店面营销体系；同时合同第十条第五款约定，被告不可以任何理由单方面终止合同，否则被告应全额退还原告已付所有费用，且被告需向原告支付合同总价款的50%作为违约金。2014年9月1日，原告支付了被告调研费用60,000元，后经协商，此调研费用的30,000元作为原告支付给被告的前期开发费用，加上原告于2014年11月14日向被告支付的开发费用420,000元，即原告向被告支付了开发费用共计450,000元，原告已按合同约定履行完了所有的合同义务。而被告由于开发能力有限，一直未能向原告交付合同产品，原告于2016年8月18日向被告发出联络函，要求被告及时提供符合要求的合同产品，被告于2016年9月1日回函称：单方面正式终止双方于2014年10月28日签订的《乐目手机O2O店铺管理平台开发销售合同》及2015年4月24日的《鑫王牌项目用户需求开发进度验收、修改意见书》，由此，被告终止合同的行为已构成违约。请求判令：1、解除原、被告签订的《乐目手机020店铺管理平台开发销售合同》;2、被告立即返还原告已支付的开发费用450,000元;3、被告退还原告支付的调研费用30,000元；4、被告立即向原告支付315,000元的违约金；5、被告承担本案的全部诉讼费用及保全费用。被告辩称，一、原告严重违约导致合同所述交易属事实上中止状态，被告发送回函不属于单方面解除合同的范畴；二、被告基于合同及合同法的约定是行使法定解除权的行为，合同自回函到达对方时解除；三、原告严重怠于履行合同，原告的起诉不应得到支持；四、被告在（2015）深宝法民二初字第4466号中确认已履行调研义务。综上，在原告严重违约及要求被告退还预付款等款项作出不再继续履行合同的意思表示之后，被告认为合同目的在客观上因为原告的行为已无法实现，故而行使法定解除权，同时，原告严重超过异议期间怠于行使诉讼权利的行为是对司法规则的漠视，请求法院驳回原告的诉讼请求经审理查明，2014年10月28日，原告（甲方）被告（乙方）签订《乐目手机O2O店铺管理平台开发销售合同》（下称“《开发销售合同》”），约定：1、乙方为甲方开发一套软件系统（含PC端ERP软件，手机、平板端软件，能在局域网、全球互联网中互联互通使用）及提供软件系统的安装实施服务，以支撑甲方即将运营的全球店面营销体系,详细功能需求描述在合同附件中但不限于附件的描述,在开发过程中甲方有权对附件中描述的功能进行增加、变更或者流程优化，乙方应及时调整开发及实施动作，并不再收取合同约定金额外的任何费用，并保证按照约定的时间交付完整、合格的、稳定的合同标的物;甲方须及时配合乙方对软件进行测试和试运行，并及时反馈修改意见给乙方；合同总价款为1,125,000元，合同盖章签字后3个工作日内，甲方向乙方支付开发费用的40%即450,000元，系统所有模块最终开发或配置内测完成后，项目试点运行合格后乙方提供初验报告，经甲方确认初验合格并签字盖章出具初验报告之后的15个工作日内，甲方向乙方支付合同总金额30%的款项337,500元，系统全球试运行3个月内无异常及遗留问题时进行项目终验，乙方提供终验报告，经甲方确认验收合格并签字盖章出具终验报告之后的15个工作日内，甲方向乙方支付总合同金额的30%计337500元；合同签订并支付首笔款（预付款）之日起，乙方应在100个工作日内完成所有软件功能的开发及内部测试，如因甲方中途提出细节功能变更，对交付周期造成影响或延迟的，乙方应及时预警通知甲方，并告知新的合理交付周期时间并经得甲方的书面同意；如因乙方单方面原因导致开发实施延期90天以上的，甲方有权中止合同，乙方需全额退款且须向甲方支付合同总价款的50%（即562,500元）作为违约金；乙方不可以任何理由单方终止合同的执行，否则应全额退款且须向甲方支付本合同总价款的50%即562500元作为违约金2014年9月1日，原告向被告支付调研费用60,000元。2014年11月10日，原告（甲方）被告（乙方）达成补充协议，就《开发销售合同》中首付款条款部分补充约定：有关前期甲方已支付给乙方的项目需求调研费用60,000元，经2014年11月8日双方确认，此费用应由双方各承担一半（30,000元），且在甲方应付的《王牌集团APP店铺管理项目合同》首付款450,000元基础上进行相同金额的抵销，因此甲方实际应付给乙方《王牌集团APP店铺管理项目合同》的首付款更改为420,000元。2014年11月14日，原告向被告支付《开发销售合同》首期款420,000元。2015年3月至4月，被告多次与原告就合同项目进行沟通。2015年4月24日，原告在被告出具的《深圳鑫王牌项目用户需求确认、修改意见书》、《深圳鑫王牌项目用户需求开发进度验收、修改意见书》签字盖章确认,意见书最后一部分内容为“本意见书签署后，甲方还有任何需要细化和修改的意见，乙方全部满足，不再收取任何费用，甲方不再以延期追究乙方任何责任”,甲方为原告,乙方为被告.2015年9月，原告以被告迟延交付《开发销售合同》约定的标的构成违约为由，向本院提起诉讼，请求判令：1、被告立即返还原告已支付的合同预付款450,000元；2、被告立即向原告支付337,500元的违约金；3、被告承担诉讼费用。本院基于双方协商一致同意被告不再收取原告任何费用、原告不再以延期追究被告任何责任的事实，于2016年6月23日作出（2015）深宝法民二初字第4466号民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。现该判决已生效。根据上述民事判决书认定的事实，前述补充协议中提及的“调研合同”已经履行完毕，原告也已经支付了30,000元的调研费用。2016年8月18日，原告向被告发出《联络函》，要求被告于收到联络函之日起20天向原告提供符合要求的软件系统。2016年9月1日，被告回函原告称，2015年被告多次向原告申请进行业务模拟测试，原告一直不响应，时间长达一年之久，期间还对被告进行了诉讼，因此终止2014年10月28日《开发销售合同》及2015年4月24日《深圳鑫王牌项目用户需求开发进度验收、修改意见书》。庭审中，原告确认于2016年9月4日收到上述回函。另，原告提交的2015年5月至7月的往来邮件显示双方一直在对项目进展问题进行沟通。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告签订的《乐目手机O2O店铺管理平台开发销售合同》、《深圳鑫王牌项目用户需求确认、修改意见书》及《深圳鑫王牌项目用户需求开发进度验收、修改意见书》是双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。本案中，虽然被告未能在《开发销售合同》约定的期限内向原告交付软件系统，但在其后的两份修改意见书中，原告已经同意不再以延期追究被告任何责任。在此情形下，原告于2015年9月9日以被告延期交付产品为由向本院提起诉讼，要求被告退还预付款和支付违约金，原告的起诉行为已经表明其不愿再继续履行《开发销售合同》。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列行为之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。”被告基于原告的前述起诉行为有权解除合同。本案中，被告表达解除合同意思的回函于2016年9月4日到达原告，故本院确认原、被告2014年10月28日签订的《开发销售合同》于2016年9月4日已解除。根据《中华人民共和国合同法》，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现被告基于合同法规定的合法权利行使解除权，原告已向被告支付《开发销售合同》首期款420,000元，考虑到被告已履行了《开发销售合同》的部分义务，本院酌定被告向原告返还费用150,000元。被告并未有违约行为，原告主张被告支付违约金，本院不予支持。关于调研费用，（2015）深宝法民二初字第4466号民事判决书认定双方的调研合同已经履行完毕，故原告主张被告返还调研费用30,000元，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条之规定，判决如下：一、确认原告深圳市鑫王牌科技发展有限公司与被告上海管易云计算软件有限公司2014年10月28日签订的《乐目手机O2O店铺管理平台开发销售合同》于2016年9月4日解除；二、被告上海管易云计算软件有限公司在本判决生效之日起五日内向原告深圳市鑫王牌科技发展有限公司返还150,000元；三、驳回原告深圳市鑫王牌科技发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,750元，保全费4,495元，由原告负担13,180元，被告负担3,065元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 柳  海  涛人民陪审员 陈  蓝  波人民陪审员 潘  伟  英二〇一八年七月二十六日书 记 员 相惠玲（兼）书 记 员 林    倩附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。