广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤06刑终688号原公诉机关佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨开学（自报名），男，1978年9月3日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住湖南省汉寿县。因犯开设赌场罪于2013年8月9日被广州市黄埔区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。因本案于2018年1月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）周道海（自报名），男，1978年5月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住河南省光山县。因本案于2018年1月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）李彦勤，男，1983年1月10日出生于河南省上蔡县，汉族，中专文化，无固定职业，住上蔡县。因本案于2018年1月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）陈永华（自报名），男，1982年11月15日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住河南省沈丘县。因本案于2018年1月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）白付友，男，1968年3月5日出生于河南省唐河县，汉族，小学文化，务工人员，住唐河县。因本案于2018年1月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。原审被告人朱强（自报名），男，1981年1月7日出生于河南省光山县，汉族，初中文化，无固定职业，住光山县。因本案于2018年1月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。原审被告人王贵斌（曾用名王贵宾），男，1975年5月15日出生于河南省泌阳县，汉族，中专文化，无固定职业，住泌阳县。因犯抢劫罪于2014年8月13日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。因本案于2018年1月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。原审被告人李碧珍，女，1968年3月9日出生于湖南省汉寿县，汉族，初中文化，无固定职业，住上海市奉贤区。因本案于2018年1月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕，同年6月1日被释放。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人杨开学、周道海、朱强、李彦勤、陈永华、王贵斌、白付友、李碧珍犯开设赌场罪一案，于2018年5月11日作出（2018）粤0605刑初1390号刑事判决。原审被告人杨开学、周道海、李彦勤、陈永华、白付友不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年1月开始，被告人白付友、李碧珍在佛山市南海区里水镇和顺旧街经营佳润超市。同年12月20日左右，被告人朱强、周道海找被告人杨开学牵头开赌场，后来朱强和周道海两人又在佳润超市介绍被告人陈永华、李彦勤两人给杨开学认识，之后找到白付友，要求在白付友的超市内开赌场，每天给白付友400元的报酬，白付友跟他们达成了意见，于是赌场建立起来。杨开学、陈永华、李彦勤三人是赌场的老板，三人负责管理赌场并保管抽水所得的钱，赌场哪里缺人手就去哪里帮手。朱强和周道海是赌场的荷手，陈永华和李彦勤也拉赌客参赌并做“凳脚”，杨开学还叫来被告人王贵斌负责赌场看风。赌场用扑克牌以“三公大吃小”的形式进行赌博，每天赌场有3000元左右的抽水钱，每天赌场结束后，杨开学将抽水所得的钱分给工作人员。从赌场开设以来，赌场一共抽得的水钱约8000元左右。杨开学、陈永华和李彦勤三人各自分得2000多元，王贵斌、朱强和周道海三人各自分得800元左右，白付友分得1200元左右。李碧珍一直跟白付友生活并且住在一起，二人的生活来源和开销依靠佳润超市零售赚的钱和收取赌场的每天400元的场地费，白付友提供了赌具。2018年1月2日23时许，民警在该超市内查获这个赌场，现场抓获李碧珍等涉赌人员24人，起获赌资、赌具一批。民警抓获各被告人时，从被告人杨开学处扣押现金1660元及无人认领的赌资6300元，从被告人李彦勤处扣押现金2300元，从被告人陈永华处扣押现金709元，从被告人朱强处扣押现金1852元，从被告人周道海处扣押现金2120元，从被告人白付友处扣押现金930元，从被告人王贵斌处扣押现金1078元，从涉案佳润超市起获了麻将桌1张、扑克牌1副，从超市柜台扣押现金1023.5元。认定上述事实的证据有：证人刘某、黎某、杜某、焦某、余某、周某、谢某的证言及辨认笔录，证人陈某、甘某、孙某、李某、朱某、翁某、白某、韩某、唐某的证言，公安机关出具的抓获经过、现场勘验检查笔录、搜查笔录、扣押清单、起获赌资赌具证明、在逃证明、现场检测报告书、行政处罚决定书，前科查询表及刑事判决书，八被告人在侦查阶段的供述，户籍信息及入所体检表。根据上述事实与证据，原审法院认为，被告人杨开学、李彦勤、陈永华、朱强、周道海、白付友、王贵斌、李碧珍结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。杨开学、王贵斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。杨开学、周道海归案后均如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；李彦勤、陈永华、朱强、白付友、王贵斌、李碧珍均当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。在共同犯罪中，根据各被告人所参与的行为及所起作用不同，量刑时予以区别。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人杨开学犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。二、被告人李彦勤犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。三、被告人陈永华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。四、被告人朱强犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。五、被告人周道海犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。六、被告人白付友犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。七、被告人王贵斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。八、被告人李碧珍犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。九、起获的赌具麻将桌1张、扑克牌1副，均予以没收并销毁；起获的无人认领的赌资6300元，予以没收，上缴国库。上诉人杨开学上诉称：我开设赌场时间不长，归案后如实供述，原审量刑过重。上诉人周道海上诉称：归案后如实供述自己的罪行，原审量刑过重。上诉人李彦勤上诉称：我不是赌场的股东、管理者、建立者，只是起协助作用，原审量刑过重。上诉人陈永华上诉称：我不是赌场老板，只负责拉赌客，不是主犯，原审自愿认罪，请求从轻处罚。上诉人白付友上诉称：我没有提供场地给别人开赌场，他们在赌场时我并不在场，我是无罪的。经审理查明，原审判决认定上诉人杨开学、周道海、李彦勤、陈永华、白付友、原审被告人朱强、王贵斌、李碧珍犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。另查明，在二审审理过程中，上诉人杨开学、周道海向本院申请撤回上诉。对于上诉人李彦勤提出的上诉意见，经查，1.上诉人杨开学的供述指证李彦勤是赌场股东之一，并负责带赌客到赌场参赌，参与分配水钱；证人刘某、黎某、余某的证言指证李彦勤是赌场的老板之一，并带赌客到赌场参赌。综上，足以证实李彦勤是赌场的股东之一，在开设赌场的共同犯罪中积极主动，是主犯。2.原审根据李彦勤在开设赌场共同犯罪中的地位、作用及认罪表现，依法量处刑罚，并无不当。上诉人李彦勤提出的上诉意见据理不足，不予采纳。对于上诉人陈永华提出的上诉意见，经查，1.上诉人杨开学的供述指证陈永华是赌场股东之一，并负责带赌客到赌场参赌，参与分配水钱；证人余某的证言指证陈永华是赌场的老板之一，并带赌客到赌场参赌。综上，足以证实陈永华是赌场的股东之一。上诉人陈永华提出的上诉意见据理不足，不予采纳。对于上诉人白付友提出的上诉意见，经查，上诉人杨开学的供述称其找到白付友商量在白经营的超市内开设赌场，并提供矿泉水、烟等，每天给白400元的报酬；上诉人周道海、证人刘某、黎某均证实白付友为赌场提供场地及香烟、矿泉水。综上，足以证实白付友参与开设赌场的事实。上诉人白付友提出的上诉意见据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人杨开学、李彦勤、陈永华、周道海、白付友、原审被告人朱强、王贵斌、李碧珍结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。杨开学、王贵斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。杨开学、周道海归案后均如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；李彦勤、陈永华、朱强、白付友、王贵斌、李碧珍均在原审当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。在共同犯罪中，根据各被告人所参与的行为及所起作用不同，量刑时予以区别。上诉人杨开学、周道海撤回上诉的申请，经审查，原审法院认定事实和适用法律正确，对上诉人杨开学、周道海的量刑适当，可准许撤诉。上诉人李彦勤、陈永华、白付友的上诉意见均理据不足，不予采纳。原判认定上诉人李彦勤、陈永华、白付友犯罪的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下：准许上诉人杨开学撤回上诉。准许上诉人周道海撤回上诉。驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邱卫玲审判员  唐毅军审判员  李寿桥二〇一八年七月二十六日书记员  刘慧萍附本案相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。