四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川13民终2165号上诉人（原审原告）：南充市中为房地产营销代理有限公司。住所地：南充市嘉陵区。法定代表人：杜洪波，执行董事。被上诉人（原审被告）：张福，男，汉族，1986年2月28日出生，住南充市嘉陵区。委托诉讼代理人：张长春，男，汉族，1966年8月25日出生，住���充市嘉陵区，与张福系叔侄关系。上诉人南充市中为房地产营销代理有限公司（以下简称中为公司）与被上诉人张福居间合同纠纷一案，不服四川省市嘉陵区人民法院（2018）川1304民初1273号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中为公司上诉请求：撤销一审判决，改判张福支付中为公司居间费7800元，并由张福负担一、二审案件受理费。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。一审认定涉案房屋的售房信息是在58同城网上看到的证据不充分，双方签订的《客户看房确认书》记载张福之前并不知道涉案房屋的情况，张福是到中为公司的中介门面询问、了解，才得知涉案房屋出售的信息。二、中为公司与张福签订的《客户看房确认书》��法有效，且中为公司带张福实地看房，给张福分析判断房屋的市场形势，最终促成张福与涉案房主张陵霞、任晓斌签订涉案房屋买卖合同，促成了交易的完成，故张福应当按照确认书的约定向中为公司支付居间费7800元。三、中为公司促成张福购买涉案房屋后，张福却不诚实守信，绕开中为公司，达到少交中介费的目的，故张福应当向中为公司支付居间费7800元。被上诉人张福答辩：我在到中为公司看房之前，便在58同城网上看见了涉案房屋的售房信息。中为公司虽然带我到实地观看了涉案房屋，但并不是中为公司促成涉案房屋的交易成功，《客户看房确认书》是中为公司事先备好的格式合同，应当无效。中为公司向一审法院起诉请求:1、依法判决张福给付佣金（居间费用）7800元；2、本案诉讼费���由张福承担。一审认定事实：中为公司系从事房地产营销代理、房地产中介服务等的有限责任公司。2018年3月19日，中为公司作为乙方与张福作为甲方签订由乙方提供的《客户看房确认书》，该《确认书》约定：甲方或甲方的委托人欲在南充市购买或承租房地产，甲方确认：乙方向甲方提供房源供甲方或甲方的委托人参考和挑选，乙方对甲方委托居间中介、房产资讯、推荐房屋、现场带看、促进成交、签订合同、产权过户、银行按揭等进行服务。中为公司派员带领张福实地验看了坐落于的房屋。鉴于上述，甲方向乙方确认并承诺：1、以上房产系乙方带领甲方首次现场查看，此前未有其他中介公司或人员向甲方推介过该房产；2、若甲方最终购买或承租了已验看的地产，无论是否通过乙方成交还是私下与出售/出租方式成交还是通过第三方成交，均视为有效利用了乙方提供的信息、机会等条件，甲方均同意按照买卖价款的2%或者月租金的100%向乙方支付佣金。2018年3月24日，张福、胡霞作为乙方与张陵霞、任晓斌作为甲方以及南充市嘉陵区房屋中介服务部作为丙方签订《房屋买卖合同书》，约定甲方同意将其所拥有的坐落于嘉陵区维康路五段76号城南综合小区2栋1单元1层01号门面出售给乙方，该合同对成交价格、产权过户、房屋交付、违约责任等进行了约定。其中合同第8条约定丙方为甲乙双方提供中介服务，对中介服务的内容进行了明确约定，同时对中介费的缴纳金额、缴纳主体、违约责任等进行了约定。该合同由甲方张陵霞、任晓斌，乙方胡霞、张福签字，丙方加盖“南充市嘉陵区房屋中介服务部”印章和王茂林私章。此外��福提供证据显示，维康路门面房的售房方张女士通过58同城网在网上发布售房信息，张福在2016年间与张陵霞就有联系，且张陵霞提供书面证明称其与张福关于房屋买卖是自己找南充市嘉陵区房屋中介服务部办理的。一审认为，张福应否向中为公司支付佣金（居间费用）系本案争议焦点。中为公司认为张福应支付佣金的依据是双方签订的《客户看房确认书》。该确认书系中为公司提供的为重复使用而预先拟定、在订立合同时未与对方协商的条款，故为格式条款。根据合同法规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。中为公司与张福签订的《客户看房确认书》中关于甲方承诺第2条“若甲方最终购买或承租了已验看的地产，无论是否通过乙方成交还是私下与出售/出租方式成交还是通过第三方成交，均视为有效利用了乙方提供的信息、机会等条件，甲方均同意按照买卖价款的2%或者月租金的100%向乙方支付佣金。”。在中为未向张福提供包括看房、议价、过户等全部居间服务的情况下，要求张福按购买价款的2%支付佣金，系对双方权利义务的不合理约定，有违公平原则，且违反了合同法关于居间人未促成合同成立不得要求支付居间费的规定，同时排除了张福利用其他途径获取房源信息成交的权利。张福在《客户看房确认书》上签字时，中为公司亦未采取合理的方式提请其注意免除或限制其责任的条款，并对上述条款予以��明，故上述条款无效。根据《中华人民共和国合同法》第四百二十六条“居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。……”及第四百二十七条“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。”之规定，中为公司作为居间人，不仅要向张福提供订立合同的媒介服务，还要促成合同成立，才享有报酬请求权。根据庭审查明，张福所购房屋售房信息售房方张陵霞曾通过58同城在网上发布，张福在与中为公司签订《确认书》之前，就已经与张陵霞取得过联系，中为公司亦承认售房方并未委托其出售该房，即张福获知的售房信息是通过其他公众可以获知的正当途径获得的信息，且排除了中为公司是提供信息的唯一渠道，故其与售��方均有权选择以哪种方式购买或出售房屋。此后张陵霞自行选择房屋中介，在该中介（即南充市嘉陵区房屋中介服务部）的参与下，三方经协商最终促成房屋买卖合同成立。张福购买房屋过程中，中为公司既未参与磋商，亦未提供从议价、签约乃至办理产权过户等居间服务。张福与张陵霞签订房屋买卖合同并不是通过中为公司的居间服务促成，中为公司也未提供证据证明张福与张陵霞订立合同系自己促成，甚至中为公司带张福看的房屋位于都尉路，张福购买的房屋位于维康路，是否同一处房产中为公司亦未提供证据。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故中为公司主张张福按照《客户看房确认书》的约定支付佣金，没有事实根据，本院不予支持。中为公司虽未促成合同订立，可要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用，因中为公司为张福购房提供了现场带看服务，由此产生的活动费用应由被告承担，酌定考虑为800元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第四百二十四条、第四百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、张福于判决生效之日起三日内支付南充市中为房地产营销代理有限公司活动费800元；二、驳回南充市中为房地产营销代理有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取25元，由南充市中为房地产营销代理有限公司承担。二审中，中为公司提供其公司员工等与张陵霞的电话记录，欲证明涉��房屋交易成功系中为公司促成。张福对证据的真实性予以认可，但认为证据不能达到证明的。本院二审查明的事实与一审一致，二审对一审认定的事实予以确认。本院认为：张福与中为公司签订的《客户看房确认书》系中为公司提供的重复使用而预先拟定的格式条款。合同法规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。《客户看房确认书》中关于甲方承诺第2条“若甲方最终购买或承租了已验看的地产，无论是否通过乙方成交还是私下与出售/出租方式成交还是通过第三方成交，均视为有效利用了乙方提供的信息、机会等条件��甲方均同意按照买卖价款的2%或者月租金的100%向乙方支付佣金”，系双方权利义务不对等的约定，此条加重了张福的义务，免除中为公司的责任，中为公司作为提供格式条的一方，未提供证据证明对张福尽到提示和说明义务，故一法院认定《客户看房确认书》中的上述条款无效，张福不应当按照此条约定向中为公司支付7800元正确，本院予以维持。张福与中为公司系居间服务合同关系，中为公司提供的证据不能确实充分证明张福与张陵霞、任晓斌就涉案房屋签订《房屋买卖合同》，涉案房屋交易成功系中为公司促成之，结合张福提供证据能够证明系张陵霞寻找房屋中介公司促成双方签订涉案房屋的买卖合同，张陵霞曾通过58同城在网上发布，售房方张陵霞、任晓斌并未委托中为公司出售该房，即排除了中为公司是提供信息的唯一渠道，房主张陵霞自行选择房屋中介，在该中介（即南充市嘉陵区房屋中介服务部）的参与下，三方经协商最终促成房屋买卖合同成立。故本案不能认定张福与张陵霞、任晓斌就涉案房屋签订房屋买卖合同，最终交易成功系中为公司促成，根据《中华人民共和国合同法》第四百二十六“居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。”之规定，张福不应当向中为公司支付居间服务费。因张福至中为公司咨询购买房屋的情况，中为公司也将涉案房屋出售的信息登记在广告样内，且中为公司的工作人员还将张福带至涉案房屋的实地观看，为促成双方交易成功付出了一定的努力，并为此支付了一定的费用，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第四百二十七条“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报���，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。”之规定，酌情判决张福向中为公司支付800元本符合客观实际，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项关于“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人南充市中为房地产营销代理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈智慧审判员  唐晓兰审判员  陈国兵二〇一八年七月二十六日书记员  杜 倩