安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖08民终1206号上诉人（原审被告）：谢磊，男，1988年11月25日出生，汉族，住安徽省枞阳县。上诉人（原审被告）：刘小兵，男，1976年11月20日出生，汉族，住安徽省枞阳县。上述两上诉人共同委托诉讼代理人：龙满年，上海中未律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程黟怀，男，1955年7月30日出生，汉族，住安徽省怀宁县。委托诉讼代理人；吕希和，安徽晨曦律师事务所律师。原审被告：安庆市恒安电力工程有限公司，住所地安徽省安庆市迎江区临港经济开发区环城南路2号。法定代表人：余传卿，该公司总经理。上诉人谢磊、刘小兵因与被上诉人程黟怀、原审被告安庆市恒安电力工程有限公司（以下简称恒安公司）地面施工损害责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2017）皖0822民初807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月15日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人谢磊、刘小兵共同委托诉讼代理人龙满年、被上诉人程黟怀委托诉讼代理人吕希和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢磊、刘小兵上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审或直接改判驳回一审原告针对两上诉人及一审被告的所有诉求；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.两上诉人与一审被告如果要承担侵权责任，必要条件之一是两上诉人与一审被告的过错与侵权的后果有因果关系。但本案是一起交通事故，被上诉人没有任何证据证明被上诉人是碰撞到两上诉人堆放的黄沙造成交通事故的。被上诉人在事故发生两天后再报警本身不符合常理，且没有任何目击证人；2.根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十二条规定，本案被上诉人发生交通事故后逃逸，造成责任事故无法查清，本案事故后果应由被上诉人自行承担；3.被上诉人提交的现场图片清楚显示了上诉人用纱网拦住了黄沙。上诉人采取了安全防范措施，而且因为施工的原因，黄沙不得不放在路旁。程黟怀辩称，1.被上诉人受伤与上诉人占道堆放石子黄沙有直接因果关系。该事实从一审查明的道路交通事故证明、施工现场照片、受损车辆照片、出院小结可以印证；2.被上诉人受伤后是否逃逸由公安机关认定，从目前案件事实看，没有证据证明被上诉人有逃逸行为；3.一审判决上诉人承担50%的赔偿责任有事实及法律依据。上诉人为施工需要委托他人在公共道路上占道堆放黄沙石子，没有得到有关部门批准，施工现场事发前没有设置任何警示和防护设施导致被上诉人受伤。请求驳回上诉，维持原判。恒安公司未提交陈述意见。程黟怀向一审法院起诉请求：1.请求判令三被告连带赔偿原告各项损失97647.60元；2.本案的诉讼费，由被告承担。一审法院认定事实：2016年12月8日6时许，程黟怀驾驶无号牌宗申牌二轮电动车沿秀高线由西向东行驶至，碰撞路右侧占道堆放的石子黄沙，造成程黟怀受伤及电动车受损的一起道路交通事故。事故发生后，程黟怀及其家属自行撤离事故现场，并将程黟怀送至怀宁县中医骨伤医院住院治疗。经该院诊断，程黟怀的伤情为左髂骨粉碎性骨折、左胸多发性肋骨骨折。程黟怀于2016年12月8日入院、12月31日出院，住院24天。2016年12月10日，程黟怀的家属报警。怀宁县交通警察大队接警后，对刘小兵进行了询问。刘小兵在接受交警部门询问时，称石子黄沙是其在事发前1天，安排运输人员堆放在此，用于浇筑该处电线杆基础。该工程是其与谢磊合伙挂靠在恒安公司名下中标，并以恒安公司名义与国网安徽电力公司怀宁县供电公司签订工程施工合同。事发当天上午9时左右，原告家属向其告知原告因碰撞石子黄沙受伤一事，并与其一同来到事发现场。现场情况是，石子黄沙占了秀高线南侧路面的一半左右，石子黄沙周围未设警示和安全防护装置，原告及电动车已不在事发现场。本案在审理过程中，程黟怀向法院提出申请，要求对其伤残等级、后续医疗费及“三期”进行鉴定。依据程黟怀的申请，委托安徽同德司法鉴定所进行了鉴定。该所于2017年4月27日出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人程黟怀因交通事故致左侧肋骨骨折达4肋，属10级伤残。被鉴定人程黟怀因交通事故致盆骨骨折畸形愈合，属10级伤残；2、被鉴定人程黟怀的伤后误工期以伤后之日起至评残前一日止、护理期以90日、营养期以90日为宜；3、被鉴定人程黟怀后续医疗费约需人民币10000元。程黟怀支付鉴定费3300元。对于原告主张的损失，根据查明的上述事实和原告提供的其他相关证据材料以及被告的质证和答辩意见，认定如下：1、医疗费，按原告提供的医疗费票据和鉴定的数额认定。原告提供住院医疗费票据1张、金额为17377.10元，提供门诊医疗费票据4张、金额为2669.50元，鉴定后续医疗费10000元。故对原告主张的医疗费30046.60元，予以认定。2、住院伙食补助费，按原告住院时间24天和每天30元的标准认定即720元（24天×30元/天）。3、营养费，按鉴定的营养期90天和每天30元的标准认定即2700元（90天×30元/天）。4、护理费，按鉴定的护理期90天和全省其他服务业日平均工资标准认定即10260元（90天×114元/天）。5、误工费，误工时间按鉴定的意见确定。原告自受伤之日起（2016年12月8日）至定残前一日（2017年4月26日）止，共计139天。上述时间，为鉴定的误工时间。对于误工费标准，原告仅申请证人操基胜出庭作证，没有提供其他证据印证，原告按建筑业工资标准计算误工费，依据不足。原告的误工费标准，可参照相关规定计算，即认定原告的误工费11103元（139天×29156元/365天），予以认定。6、交通费，根据原告就医时间、就医地点和就医次数，酌定原告交通费为240元。7、残疾赔偿金，原告根据鉴定机构鉴定的伤残等级、定残时的年龄及其户籍性质主张残疾赔偿金，符合规定，对原告主张的残疾赔偿金24495元（11720元/年×19年×11%），予以认定。8、精神损害抚慰金，原告在本次事故中身体所造成的伤害，分别构成2处10级伤残，原告主张精神损害抚慰金7000元，数额适当，予以认定。综上，认定原告的各项损失为：医疗费30046.60元、住院伙食补助费720元、营养费2700元、护理费10260元、误工费11103元、交通费240元、残疾赔偿金24495元、精神损害抚慰金7000元，合计85564.60元。一审法院认为，谢磊、刘小兵因承建农网改造升级工程，为安置电线杆在路旁挖坑，在该处占道堆放石子黄沙，用于浇筑电线杆基础。因此，该路段属于临时施工场所。原告途经施工场所碰撞石子黄沙，造成损害引发的纠纷，属于地面施工损害责任纠纷。因此，本案的案由应当确定为“地面施工损害责任纠纷”。在通行道路上占道施工，施工人应当设置明显标志和采取安全防护措施。谢磊、刘小兵在此特定位置，既未设置明显标志，也未采取安全防护措施，没有尽到高度安全注意义务，具有过错。谢磊、刘小兵对于原告的损失，应当承担相应的赔偿责任。原告本可避让施工场所通行，由于其疏于观察，导致碰撞石子黄沙受伤，原告对其损害的发生亦有过错。根据双方的过错行为，酌定谢磊、刘小兵承担50%的责任，即赔偿42782.30元（85564.60元×50%），恒安公司作为被挂靠单位，应当承担连带赔偿责任。余下损失，由原告自行承担。由于侵权责任与交通事故责任不能直接等同，更不能据此免除侵权人的过错责任，故恒安公司以本起交通事故系单方事故为由，提出拒绝赔偿的主张，不能成立。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第九十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决：一、被告谢磊、刘小兵于本判决生效后十日内赔偿原告程黟怀各项损失42782.30元；二、被告安庆市恒安电力工程有限公司对被告谢磊、刘小兵上述赔偿义务承担连带责任；三、驳回原告程黟怀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费2240元，减半收取1120元，由原告程黟怀负担629元，由被告谢磊、刘小兵、安庆市恒安电力工程有限公司负担491元。鉴定费3300元，由原告程黟怀负担1650元，由被告谢磊、刘小兵、安庆市恒安电力工程有限公司负担1650元。二审中，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：上诉人主张其与安庆市恒安电力工程有限公司不承担本案侵权责任是否应予支持。对于本案争议焦点，谢磊、刘小兵合伙挂靠在恒安公司名下以恒安公司名义与国网安徽电力公司怀宁县供电公司签订工程施工合同并组织工程施工，在正常使用的道路上堆放黄沙石子，未设置警示标志及采取其他安全措施，造成被上诉人人身损害，上诉人应当承担民事责任，恒安公司作为被挂靠单位也应承担相应责任。虽然被上诉人在行驶中对路面观察不足，未尽合理注意义务，对该事故的损害后果负有过错，可以减轻上诉人的民事责任。但上诉人主张其与安庆市恒安电力工程有限公司不承担本案侵权责任则没有相应事实及法律依据，该主张不应得到支持。综上所述，谢磊、刘小兵的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2240元由上诉人谢磊、刘小兵共同负担。本判决为终审判决。审判长  陈庆中审判员  胡 毅审判员  崔 智二〇一八年七月五日书记员  王 璜