广东省廉江市人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2018）粤0881刑初198号公诉机关广东省廉江市人民检察院。附带民事诉讼原告人黄某1，男，1999年8月16日出生，广东省廉江市人，住廉江市，委托代理人宋子敬，广东启泰律师事务所律师。被告人全肖杰，男，1999年10月21日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12日25日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月4日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。指定辩护人林水凤，廉江市法律援助中心律师事务所律师。被告人谢文军，绰号“大头”，男，1999年8月5日出生于广东省廉江市，汉族，大专文化，在校学生，捕前住廉江市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12月11日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月4日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。指定辩护人吕海棠，廉江市法律援助中心律师事务所律师。被告人冯玲，绰号“波波”，女，1997年6月19日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年11日28日被羁押，次日被刑事拘留，2018年1月4日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人龙思涛，广东骏翔律师事务所律师。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2018〕186号起诉书指控被告人全肖杰、谢文军、冯玲犯故意伤害罪，于2018年4月17日向本院提起公诉。诉讼期间，附带民事诉讼原告人黄某1向本院提起附带民事诉讼，请求判令被告人全肖杰、谢文军、冯玲共同赔偿其经济损失人民币129378.78元，其中医疗费53649.8元、误工费2064.58元、住院伙食费2300元、护理费5520元，交通费500元，营养费690元，残疾赔偿金29024.40元、精神抚慰金5000元、后续治疗费30000元、鉴定费2700元。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年6月7日公开开庭合并进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员蔡小虹出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人黄某1及其委托代理人宋子敬、三名被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼。案件审理期间，被告人谢文军、冯玲的家属分别与被害人黄某1达成和解，并对黄某1进行赔偿，被害人黄某1向本院申请撤回对被告人谢文军、冯玲的起诉，本案现已审理终结。经审理查明，因被告人全肖杰与黄某1有过节，被告人谢文军遂叫被告人冯玲择机将黄某1约出进行报复。2017年11月27日22时许，被害人黄某1通过微信邀请被告人冯玲到廉江市本色酒吧玩，被告人冯玲想起被告人谢文军让其约黄某1出来实施报复的事情，于是同意黄某1的邀请，并要求黄某1到廉江市长隆国际KTV接送，黄某1表示同意。接着被告人冯玲将黄某1乘坐的车辆特征及行踪告诉被告人谢文军，被告人谢文军即叫被告人冯玲想办法拖住黄某1，被告人冯玲表示同意。随后，被告人谢文军将黄某1的踪迹告知被告人全肖杰及罗某1、黄某2（二人均未成年）等人。被告人全肖杰、谢文军及罗某2、黄某2等人经合谋后，一致同意殴打黄某1。后由被告人全肖杰联系他人取得棒球棍，分发给同伙并驾乘多辆摩托车赶到长隆国际KTV附近伏击黄某1。黄某1乘坐一辆宝马车去到廉江市长隆国际KTV时没有接到被告人冯玲，遂乘坐宝马车去到廉江市龙基豪苑附近等候。被告人全肖杰、谢文军及罗某2、黄某2等人尾随黄某1去到廉江市龙基豪苑，随即被告人全肖杰及罗某2等人上前拉开宝马车的车门，并持棒球棍对被害人黄某1进行殴打，后又将被害人黄某1从车内拉出抓到廉江市红星水泥厂旁的一处空地准备继续殴打，因被害人黄某1在地上抽搐而作罢。经鉴定，被害人黄某1的损伤程度为重伤二级。抓获被告人冯玲时扣押到vivo牌手机一台。另查明，被害人黄某1受伤后在廉江市人民医院治疗23天，用去治疗费用53649.8元。被害人黄某1是农业家庭户口。以上事实，被告人全肖杰、谢文军、冯玲及其辩护人在开庭审理时均无异议。被告人全肖杰的辩护人辩称：1、本案被害人黄某1与被告人全肖杰有过节，曾殴打被告人全肖杰，事后也没有对全肖杰进行过赔偿，其是一念之差。才通过他人约黄某1出来并殴打。被害人黄某1对案件的发生了存在一定过错。2、被告人全肖杰归案后如实供述罪行，系坦白，且当庭自愿认罪，认罪态度较好。3、被告人全肖杰在同伙准备继续对被害人黄某1进行殴打时，将被害人带到“大桥头菜市场路口”，目的是为了让他人更好地发现，及时阻止危害结果的进一步恶发，且被告人全肖杰是初犯，悔罪态度明显。综上，恳请法院对其从轻处罚；被告人谢文军的辩护人辨称：1、被告人谢文军只是负责联系他人了解被害人黄某1的行踪，并没有参与殴打被害人，应认定为从犯；2、被告人谢文军归案后能如实供述，认罪态度较好，且其是初犯、偶犯，无犯罪记录。3、被告人谢文军作案时刚年满十八周岁，心智行为和未成年人相比差别不大，而且现在还是在校学生；4、被告人谢文军案发后已经对被害人作出了赔偿，得到了被害人的谅解。综上所述，希望法庭对被告人谢文军从轻处罚，并适用缓刑；被告人冯玲的辩护人辩称：1、被告人冯玲在本案中应属于从犯；2、被告人冯玲归案后能如实供述，认罪态度较好；3、被告人冯玲案发后对被害人作出赔偿，有悔罪表现，建议对被告人冯玲在三年以下判处刑罚。以上事实,并有被害人黄某1的陈述，同案人罗某2、黄某2的供述；证人龙某的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，指认现场笔录,扣押清单,现场勘查笔录、现场图及现场照片，三名被告人的户籍资料，归案情况说明及到案经过，赔偿协议及收据、谅解书，廉江市人民医院的诊断证明书，出入院记录，廉江市人民医院的长期医嘱单，住院费用明细清单，医疗发票，广东中博法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，附带民事原告人黄某1的身份证复印件，被害人黄某1的常住人员登记卡等证据证实，足以认定。本院认为，被告人全肖杰、谢文军、冯玲故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人全肖杰、谢文军、冯玲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。被告人全肖杰除承担刑事责任后，还应当对被害人黄某1因伤造成的经济损失承担民事赔偿责任，被害人黄某1的经济损失有：1、医疗费53649.80元；2、误工费2268.18元（2017年广东省农、林、牧、渔业35995元/年÷365天×23天，按其请求2064.58元计）；3、住院伙食补助费2300元（100元/天×23天）；4、护理费5520元（120元/天×23天×2人）；5、营养费690元（30元/天×23天）;6、后续治疗费30000元；司法鉴定费2700元；请求精神损失费和残疾赔偿金与现行法律不符，均不予支持；以上损失共计96924.38元。扣减被告人谢文军、冯玲赔偿的55000元，余下41924.38元损失应由被告人全肖杰负责赔偿。本案中，被告人全肖杰、谢文军为实施犯罪而积极提供帮助及纠集人员，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按其所参与的全部罪行处罚，但被告人谢文军的作用相对较轻。被告人冯玲为同伙实施犯罪提供便利条件，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。辩护人龙思涛提出被告人冯玲是从犯，请求从轻处罚的意见有理，本院予以采纳。辩护人吕海棠提出被告人谢文军是从犯的意见经查某立，不予采纳；其它意见有理，本院予以采纳。辩护人林水凤提出被害人存在过错的意见经查某立，也不予采纳；其它意见有理，予以采纳。本案三名被告人归案后均认罪态度较好，被告人谢文军、冯玲事后并通过家属对被害人进行赔偿，取得被害人黄某1的谅解，且被告人谢文军是在校学生，又有酌情从轻处罚情节。综上，可以对被告人全肖杰、谢文军从轻处罚，对被告人冯玲应当减轻处罚。公诉机关建议对被告人全肖杰在有期徒刑四年至六年的幅度内量刑恰当，建议对被告人谢文军、冯玲在有期徒刑四年至六年的幅度内量刑偏重，本院予以调整。根据被告人全肖杰、谢文军、冯玲的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告人全肖杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月25日起至2022年6月24日止。）二、被告人谢文军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人冯玲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、限被告人全肖杰在本判决生效后的第二日起十日内赔偿经济损失人民币41924.38元给附带民事诉讼原告人黄某1。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回附带民事诉讼原告人黄某1的其它诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈文佳人民陪审员  廖灼元人民陪审员  黄晓云二〇一八年七月十三日书 记 员  梁平南附相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国侵权责任法》第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。