山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0211民初4290号 原告：杨金玲，女，1990年3月24日出生，汉族，工人，住黑龙江省哈尔滨市阿城区。 委托诉讼代理人：张金山，青岛黄岛海西法律服务所法律工作者。 被告：姜红芳,女,1978年7月13日出生，汉族,个体工商户，住黄岛区香海路西头、路北宇海驾校西侧。 委托诉讼代理人：任镇，山东德衡律师事务所律师。 被告：王志军，男，1973年2月2日出生，汉族，个体工商户，住黄岛区香海路西头、路北宇海驾校西侧。 委托诉讼代理人：任镇，山东德衡律师事务所律师。 原告杨金玲与被告青岛莱恩机械有限公司劳动争议纠纷一案，于2018年3月27日向本院起诉。2018年3月20日，青岛莱恩机械有限公司向本院对杨金玲提起劳动争议纠纷之诉，案号为（2018）鲁0211民初3898号。因青岛莱恩机械有限公司已于2018年2月9日注销，本院根据被告的申请，依法追加姜红芳、王志军为本案当事人。因该两案系同一事实、同一法律关系，本院将（2018）鲁0211民初3898号案件移送至（2018）鲁0211民初4290号案件中合并审理。2018年6月25日，本案依法由审判员鲍广平适用简易程序公开开庭进行审理。原告杨金玲之委托诉讼代理人张金山，被告姜红芳、王志军之委托诉讼代理人任镇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 杨金玲向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告的劳动关系自2017年10月17日解除。2、判令被告支付拖欠原告的工资17600元（2017年5月、6月、7月、8月、9月、10月）、经济补偿14400元（2013年9月至2017年10月）、加班费28248元、未休带薪年休假待遇5885元、业务提成17891.80元、护理费5417.65元、住院伙食补助费2400元、一次性工伤医疗补助金49100元、一次性伤残就业补助金78560元。事实与理由：原告从2013年9月开始在被告处从事业务员工作，被告拖欠原告2017年5月至10月的工资、加班费、未休带薪年休假待遇、业务提成等没有发放。2016年11月14日，原告发生工伤，被告也没有支付原告相关工伤待遇。原告向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会做出青黄劳人仲案字[2017]第11029号裁决书，原告不服该裁决，特诉至法院，望判如所请。 姜红芳、王志军辩称：青岛莱恩机械有限公司已经依法经相关部门核准后注销，被告王志军、姜红芳作为青岛莱恩机械有限公司股东已经履行了足额出资义务及清算义务，因此不应该对青岛莱恩机械有限公司注销前的债务承担责任。对原告主张的2017年5月至2017年10月份的工资17600元、一次性伤残就业补助金78560元，均无异议，但对原告所主张的经济补偿金14400元，因青岛莱恩机械有限公司系因注销前资金周转困难的客观原因，原告的工资均是由青岛莱恩机械有限公司向青岛热源纤维科技有限公司借款代付形式支付，并不存在恶意拖欠职工工资的主观故意，因此，无须支付其经济补偿金。即便需要支付，因原告突然离职，且未进行交接，导致青岛莱恩机械有限公司诸多资料遗失，部分业务工作至今尚未处理完毕，因此，在原告完成离职交接并配合青岛莱恩机械有限公司完成注销后的部分未结事项之前，有权不予支付经济补偿金。对于原告所主张的加班费，青岛莱恩机械有限公司因注销前已经处于不正常的经营状态，即便偶有加班，青岛莱恩机械有限公司也已经足额向原告支付了加班费，原告主张加班费未足额发放，应就其存在额外的加班事实承担举证责任。对于原告主张的未休带薪年休假工资，因带薪年休假公司属于福利待遇性质，并非劳动报酬，且青岛莱恩机械有限公司又不存在跨年度安排职工休假的情况，因此，带薪年休假适用于1年的普通仲裁时效，原告主张2015年度之前的带薪年休假均已经超过仲裁时效，不应得到支持。青岛莱恩机械有限公司仲裁阶段提交的2016年、2017年度的考勤表可以证实原告在职期间已经享受了带薪年休假。另外，即便原告未享受带薪年休假，其计算的带薪年休假时，亦应当将其工资明细中的加班费部分予以剔除，并以此作为计算年休假待遇的基数，而不应按照3200元/月的标准来计算。关于原告主张的业务提成，双方在劳动合同中未约定，原告应当就双方约定提成以及提成的计算依据承担举证责任。关于原告主张的住院伙食补助费、护理费，因原告与案外人因交通事故纠纷一案已经向黄岛区人民法院起诉，鉴于该案判决文书尚未公开，被告亦无法获取相关信息，因此，为避免原告重复主张“护理费”、“住院伙食补助费”等损失，原告负有向法院说明其在该交通事故案件中所提出的具体的诉讼请求和金额的义务。否则，为查明相关事实，被告申请法庭依法进行调查取证。护理费，以住院期间有相关医嘱且生活不能自理为前提，原告主张24天护理费过高。另外，原告所主张的一次性医疗补助金、住院伙食补助费属于社保统筹范围，应当由社会保险基金支付，其要求被告支付于法无据。 （2018）鲁0211民初3898号案件中姜红芳、王志军作为原告提出诉讼请求：1、原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金14400元；2、原告无需支付被告带薪年休假工资2354.03元；3、原告无需支付被告护理费1920元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告原系原告处职工。2017年10月17日，被告在已经连续旷工多日的情况下以快递形式单方提出解除劳动关系，并提出主张经济补偿金等多项要求。原告已为其办理了解除劳动合同手续。原告认为：原告之所以未及时支付被告劳动报酬，系因出于企业特殊的情况以及行业严峻的经济形式，原告经营处于停滞状态且资金周转困难均系客观情况，原告从来没有拖欠职工劳动报酬的主观故意，故无需从向被告支付经济补偿金。原告已经安排被告享受了带薪年休假，因此，亦不应当再向其支付未休年休假待遇。现原告诉至法院，望支持原告诉请。庭审中，姜红芳、王志军变更诉讼请求，认可青岛莱恩机械有限公司欠被告工资17600元。 杨金玲作为被告辩称：莱恩机械拖欠杨金玲工资，2013年9月、10月份的社保也没有投缴，莱恩机械违法在先，杨金玲提出解除劳动关系，莱恩机械应支付经济补偿金。莱恩机械没有安排杨金玲休年休假，也没有按照相关规定支付年休假工资，应向杨金玲支付带薪年休假工资。杨金玲所受之伤被认定为工伤，住院期间，莱恩机械没有安排人员护理，也没有支付护理费，应支付杨金玲护理费。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。 对当事人无异议的事实，本院确认如下：被告姜红芳、王志军系青岛莱恩机械有限公司的股东。原告杨金玲自2013年9月到青岛莱恩机械有限公司工作，双方签订最后一期劳动合同期限为2015年11月1日至2017年10月31日。青岛莱恩机械有限公司为杨金玲投缴了工伤保险。2016年11月14日，杨金玲在上班途中发生交通事故受伤，经医院诊断为“L1椎体压缩骨折”，杨金玲受伤后住院24天，青岛莱恩机械有限公司没有安排人员护理。2017年1月18日，杨金玲之伤被青岛市黄岛区人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年4月20日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级。2017年10月17日，杨金玲以快递邮件的方式通知青岛莱恩机械有限公司解除双方的劳动合同，青岛莱恩机械有限公司已签收该封快递。杨金玲和青岛莱恩机械有限公司均认可杨金玲解除劳动关系的时间为2017年10月17日。2016年杨金玲扣除加班费后的月平均应发工资为2484.43元。杨金玲受伤前12个月、离开青岛莱恩机械有限公司前12个月的平均工资均为3200元。青岛莱恩机械有限公司拖欠杨金玲2017年5月至10月的工资共计17600元。 2017年10月17日，杨金玲向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决确认与青岛莱恩机械有限公司的劳动关系自2017年10月17日解除，青岛莱恩机械有限公司支付杨金玲拖欠的工资17600元、经济补偿金14400元、加班费28248元、带薪年休假待遇5885元、业务提成17891.80元、护理费5417.65元、住院伙食补助费2400元、一次性工伤医疗补助金49100元、一次性伤残就业补助金78560元。2018年1月31日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会出具青黄劳人仲案字[2017]11029号裁决书，裁决杨金玲与青岛莱恩机械有限公司于2017年10月17日解除劳动关系，青岛莱恩机械有限公司支付杨金玲2017年5月至10月工资17600元、一次性伤残就业补助金78560元、护理费1920元、经济补偿14400元、带薪年休假工资2354.03元，驳回杨金玲的其他仲裁请求。杨金玲和青岛莱恩机械有限公司对该裁决书均不服，分别诉至本院。 另查明：2017年12月15日，姜红芳、王志军召开股东会议，决议：公司长期以后因经济效益不好，予以注销，成立清算小组，清算组成员为：姜红芳、王志军。2018年2月4日青岛莱恩机械有限公司的清算报告记载：“公司的一切债权债务已清理完毕，无债权债务。税务已经注销完毕。公司于2017年12月19日在《大众日报》上已公告，清算公告已于2018年2月2日届满四十五天。公司注销后如出现法律责任或经济纠纷由全体股东承担。”2018年2月9日,黄岛区市场和质量监督管理局准予青岛莱恩机械有限公司注销。 双方有争议的问题： 杨金玲主张的经济补偿金。 杨金玲称青岛莱恩机械有限公司自2013年12月开始才投缴保险，且拖欠其2017年5月至10月份工资，应支付经济补偿金。姜红芳、王志军对经济补偿金数额及计算方式没有异议，称：青岛莱恩机械有限公司存在经济困难，无力按月向员工支付劳动报酬，不存在拒绝向职工支付劳动报酬的主观恶意，因此不应支付经济补偿金。 二、杨金玲主张的加班费。 杨金玲申请本院调取青岛莱恩机械有限公司员工手册，该员工手册第二章1.1条记载，公司办公室及后勤人员等实行标准工时制的员工，工作时间为周一至周六上午8:00-12:00；下午13:00-17:00。杨金玲称，根据青岛莱恩机械有限公司的的规章制度，每个周六上班，每月加班4天，共计工作48个月，加班费为28248元（3200元/月÷21.75天）×4天×48个月。姜红芳、王志军对员工手册真实性无异议，称员工手册规定周六上班不代表杨金玲周六加班，应以青岛莱恩机械的考勤表为准。因姜红芳、王志军对青岛莱恩机械有限公司员工手册真实性无异议，本院对员工手册予以认定，但员工手册无法证实杨金玲加班，对该证据的关联性，本院不予认定。 姜红芳、王志军向本院提交2015年10月至2017年10月份的考勤表及2015年11月至2017年10月份的工资发放明细，证明已向杨金玲足额支付了加班费。考勤表、工资表显示，2015年10月，杨金玲周末加班2天，应发工资3082元，已发加班费807元；2015年11月，杨金玲周末加班2天，应发工资3082元，已发加班费807元；2015年12月，杨金玲周末加班2天，应发工资3303元，已发加班费807元。2016年1月，杨金玲周末加班3天，应发工资3295.42元，已发加班费806.72元；2016年2月，杨金玲出勤8天6小时，应发工资1819元，已发加班费607元；2016年3月，杨金玲周末加班2天，杨金玲应发工资3303元，已发加班费807元；2016年4月，杨金玲周末加班3天，杨金玲应发工资3288元，已发加班费807元；2016年5月，杨金玲周末加班3天，杨金玲应发工资3288元，已发加班费818元；2016年6月，杨金玲周末加班3天，杨金玲应发工资3428元，已发加班费807元；2016年7月，杨金玲周末加班3.5天，杨金玲应发工资3745.44元，已发加班费985.44元；2016年8月，杨金玲周末加班3天，杨金玲应发工资3635元，已发加班费875元；2016年9月，杨金玲周末加班3天，其中9月12日、13日、14日、18日、19日休年休假，杨金玲应发工资3627.5元，已发加班费867.5元；2016年10月，杨金玲周末加班2天，杨金玲应发工资3472.5元，已发加班费812.5元；2016年11月14日至2017年3月5日，杨金玲休工伤假。2016年11月，杨金玲应发工资3382.50元，已发加班费762.5元；2016年12月，杨金玲应发工资3300元，已发加班费680元；2017年1月，杨金玲应发工资3300元，已发加班费515元；2017年2月，杨金玲应发工资2820元，已发加班费35元；2017年3月，杨金玲周末加班2天，杨金玲应发工资3385.73元，已发加班费570.73元；2017年4月，杨金玲周末加班2天，4月28日休年假1天，杨金玲应发工资3463.33元，已发加班费628.33元；2017年5月，杨金玲周末加班1天，5月2日、3日、4日、5日休年休假，杨金玲应发工资3131元，已发加班费296元；2017年6月，杨金玲周末加班2天，杨金玲应发工资3549.50元，已发加班费552元；2017年7月，杨金玲周末加班2天，杨金玲应发工资3549.50元，已发加班费552元；2017年8月，杨金玲周末加班2天，杨金玲应发工资3625.83元，已发加班费628.33元；2017年9月，杨金玲周末加班2天，杨金玲应发工资3548.42元，已发加班费556.92元；2017年10月，杨金玲应发工资1296.37元。杨金玲对工资表记载的实发工资数额没有异议，对工资表有异议，青岛莱恩机械有限公司没有足额支付加班费。对考勤表有异议，没有原告和制作人签字，无公司印章，系公司单方制作，不认可。虽然杨金玲对工资表、考勤表有异议，但工资表、考勤表本就由用人单位制作，且杨金玲并未提交相反证据反驳，故对姜红芳、王志军提交的工资表、考勤表，本院予以认定。 杨金玲主张的业务提成。 杨金玲称青岛莱恩机械有限公司尚欠提成佣金17891.80元，向本院提交由姜红芳签字确认的付款申请单复印件、青岛莱恩机械有限公司财务人员与姜红芳的来往电子邮件打印件。电子邮件打印件记载：2017年7月8日11:54，青岛莱恩机械有限公司董惠琴写道“姜总：您好，杨金玲的佣金共是27891.80元……”,该电子邮件打印件加盖了青岛莱恩机械有限公司的印章。姜红芳、王志军对付款申请单复印件不认可，对电子邮件打印件真实性、合法性不予认可，称，无法确认杨金玲所提供的电子邮件打印件与存储于第三方服务器上的数据电文内容一致，亦无法确认邮件收发方账户的实际使用人真实身份。认可邮件上的印鉴属于青岛莱恩机械有限公司，但该印章明显系杨金玲出于个人目的所私自加盖，无法代表该邮件经过了青岛莱恩机械有限公司的确认或者认可。因付款申请单系复印件，无法核实真实性，本院不予确认。电子邮件打印件加盖青岛莱恩机械有限公司的公章，可以证明杨金玲的佣金数额，对电子邮件打印件，本院予以认定。 杨金玲主张的护理费。 杨金玲住院24天，要求支付护理费5417.65元（4909.75元÷21.75天×24天×1人）。姜红芳、王志军认为护理费过高，应按照护工标准80元每天计算。 杨金玲主张的一次性伤残就业补助金 姜红芳、王志军对一次性伤残就业补助金的数额没有异议，称，因杨金玲离职时没有办理工作交接，导致莱恩机械在注销及处理相关业务存在诸多未结事宜，在杨金玲配合完成工作交接之前，该笔补助金有权暂时不予支付。 本院认为：原告杨金玲因工受伤，青岛莱恩机械有限公司作为用人单位应当为杨金玲落实各项工伤待遇。青岛莱恩机械有限公司已被黄岛区市场和监督管理局核准注销，该公司在清算报告上注明，公司注销后如出现法律责任或经济纠纷由全体股东承担。由此,二被告姜红芳、王志军作为青岛莱恩机械有限公司的股东，对该公司的债务应承担支付责任。因青岛莱恩机械有限公司已为杨金玲投缴社会保险，对应由工伤保险基金报销的一次性工伤医疗补助金、伙食补助费，杨金玲要求由姜红芳、王志军承担，于法无据，本院不予支持。 因原告杨金玲和姜红芳、王志军均认可杨金玲与青岛莱恩机械有限公司解除劳动关系的时间为2017年10月17日，本院予以确认。 青岛莱恩机械有限公司尚欠杨金玲2017年5月至10月的工资17600元，杨金玲要求姜红芳、王志军支付的请求，符合法律规定，本院予以支持。 杨金玲自2013年9月到青岛莱恩机械有限公司处工作，每年享受5天的带薪年休假。根据青岛莱恩机械有限公司提供的考勤表，杨金玲分别在2016年9月12日、13日、14日、18日、19日，2017年4月28日、2017年5月2日、3日、4日、5日休带薪年休假，杨金玲已休2016年和2017年的5天带薪年休假，杨金玲要求姜红芳、王志军支付2016年、2017年的带薪年休假工资，与事实不符，本院不予支持。杨金玲主张2015年之前的带薪年休假工资，未向本院提交证据，本院不予支持。 根据姜红芳、王志军提交的工资表和考勤表，核算出2015年10月杨金玲的加班费为418.39元[（3082元-807元）÷21.75天×2天×200%），扣除10月份已发加班费807元，不欠杨金玲加班费；2015年11月杨金玲加班费为418.39元[（3082元-807元）÷21.75天×2天×200%），扣除11月份已发加班费807元，不欠加班费；2015年12月杨金玲加班费为418.39元[（3082元-807元）÷21.75天×2天×200%），扣除12月份已发加班费807元，不欠加班费；2016年1月杨金玲加班费为688.55元[（3303元-807元）÷21.75天×3天×200%），扣除1月份已发加班费806.72元，不欠加班费；2016年2月杨金玲未加班；2016年3月杨金玲加班费为554.06元[（1819元-607元）÷8.75天×2天×200%），扣除3月份已发加班费807元，不欠加班费；2016年4月杨金玲加班费为688.55元[（3303元-807元）÷21.75天×3×200%），扣除4月份已发加班费807元，不欠加班费；2016年5月杨金玲加班费684.41元[（3288元-807元）÷21.75天×3天×200%），扣除5月份已发加班费818元，不欠加班费；2016年6月加班费为681.38元[（3288元-818元）÷21.75天×3天×200%），扣除6月份已发加班费807元，不欠加班费；2016年7月加班费为843.54元[（3428元-807元）÷21.75天×3.5天×200%），扣除7月份已发加班费985.44元，不欠加班费；2016年8月加班费为686.89元[（3475.44元-985.44元）÷21.75天×3天×200%），扣除8月份已发加班费875元，不欠加班费；2016年9月加班费为761.38元[（3635元-875元）÷21.75天×3天×200%），扣除9月份已发加班费867.5元，不欠加班费；2016年10月杨金玲加班费为507.59元[（3627.5元-867.5元）÷21.75天×2天×200%），扣除10月份已发加班费812.5元，不欠加班费；2017年3月，杨金玲加班费为489.20元[（3472.5元-812.5元）÷21.75天×2天×200%），扣除3月份已发加班费570.73元，不欠加班费；2016年11月至2017年2月期间，杨金玲休工伤假。2017年3月，杨金玲加班费为489.20元[（3472.50元-812.50元）÷21.75天×2天×200%），扣除3月份已发加班费570.73元，不欠加班费；2017年4月，杨金玲加班费为517.70元[（3385.73元-570.73元）÷21.75天×2天×200%），扣除4月份已发加班费628.33元，不欠加班费；2017年5月，杨金玲加班费为260.73元[（3463.33元-628.33元）÷21.75天×1天×200%），扣除5月份已发加班费296元，不欠加班费；2017年6月，杨金玲加班费为521.38元[（3131元-296元）÷21.75天×2天×200%），扣除6月份已发加班费552元，不欠加班费；2017年7月，杨金玲加班费为551.26元[（3549.50元-552元）÷21.75天×2天×200%），扣除7月份已发加班费552元，不欠加班费；2017年8月，杨金玲加班费为551.26元[（3549.50元-552元）÷21.75天×2天×200%），扣除8月份已发加班费628.33元，不欠加班费；2017年9月，杨金玲加班费为551.26元[（3625.83元-628.33元）÷21.75天×2天×2倍），扣除9月份已发加班费556.92元，不欠加班费。综上，青岛莱恩机械有限公司在2015年10月至2017年10月期间已足额支付杨金玲加班费，杨金玲要求姜红芳、王志军支付加班费，没有事实依据，本院不予支持。 杨金玲提交的加盖青岛莱恩机械有限公司公章的电子邮件打印件，记载杨金玲的佣金为27891.80元，杨金玲主张青岛莱恩机械有限公司已支付了10000元，尚欠17891.80元。姜红芳、王志军虽然否认但未提交相反证据，也未提交青岛莱恩机械有限公司已足额支付杨金玲佣金的证据，故，对杨金玲要求姜红芳、王志军支付业务提成17891.80元，本院予以支持。 杨金玲住院24天，由其亲属护理，青岛莱恩机械有限公司未派员护理，杨金玲要求姜红芳、王志军支付护理费，本院予以支持。杨金玲未提交护理人员的收入情况，其护理费应参照黄岛区护工人员每天100元工资标准计算，为2400元（100元/天×24天）。对杨金玲主张护理费5417.65元的过高部分，本院不予支持。 因青岛莱恩机械有限公司拖欠杨金玲工资，杨金玲要求青岛莱恩机械有限公司支付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定。杨金玲自2013年9月3日入职，2017年10月与青岛莱恩机械有限公司解除劳动关系，离职前12个月平均工资为3200元，杨金玲的经济补偿金为14400元（3200元/月×4.5个月），姜红芳、王志军称青岛莱恩机械有限公司确实存在经济困难，无力按月向员工支付劳动报酬，不存在拒绝向职工支付劳动报酬的主观恶意，不应支付经济补偿金的理由，不符合法律规定，对姜红芳、王志军的辩解意见，本院不予采纳，姜红芳、王志军应向杨金玲支付经济补偿金14400元。 因杨金玲所受伤为八级伤残，劳动关系于2017年10月17日解除，根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款之规定，青岛莱恩机械有限公司作为用人单位应当承担杨金玲的一次性伤残就业补助金78560元（4910元/月×16个月）。姜红芳、王志军称因杨金玲离职时没有办理工作交接，在其配合完成工作交接之前，该笔补助金有权暂时不予支付的意见，没有法律依据，本院不予采纳，姜红芳、王志军应支付杨金玲的一次性伤残就业补助金78560元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条、二十条，《山东省贯彻实施办法》第十条、二十五条第二款之规定，判决如下： 一、原告杨金玲与青岛莱恩机械有限公司于2017年10月17日解除劳动关系。 二、被告姜红芳、王志军于本判决生效之日起10日内支付给原告杨金玲2017年5月至10月工资17600元。 三、被告姜红芳、王志军于本判决生效之日起10日内支付给原告杨金玲护理费2400元。 四、被告姜红芳、王志军于本判决生效之日起10日内支付给原告杨金玲业务提成17891.80元。 五、被告姜红芳、王志军于本判决生效之日起10日内支付给原告杨金玲经济补偿金14400元。 六、被告姜红芳、王志军于本判决生效之日起10日内支付给原告杨金玲一次性伤残就业补助金78560元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 六、驳回原告杨金玲的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，减半收取5元,由被告姜红芳、王志军共同承担。（2018）鲁0211民初3898号案件受理费10元，减半收取5元,由被告姜红芳、王志军共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  鲍广平 二〇一八年七月四日 书记员  张顺顺