.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   甘肃省平凉市崆峒区人民法院   刑事判决书   （2017）甘0802刑初412号   公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。   被告人雷某2，出生于甘肃省兰州市。1989年10月21日犯盗窃罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑八年，1994年9月17日刑满释放；1998年5月20日犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪被兰州市中级人民法院判处无期徒刑、剥夺政治权利终身，2015年9月26日刑满释放。   辩护人陈某，甘肃红升律师事务所律师。   被告人张某，出生于甘肃省平凉市。   2001年9月27日犯贩卖毒品罪被原平凉地区中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人全部财产，2011年1月29日刑满释放。   辩护人王某，甘肃晨东律师事务所律师。   平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉[2017]367号起诉书指控被告人雷某2、张某犯贩卖毒品罪，于2017年10月25日向本院提起公诉，2018年1月11日，向平凉市中级人民法院报延审限三个月。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平凉市崆峒区人民检察院指派检察员赵某、代理检察员田某出庭支持公诉，被告人雷某2及其辩护人陈某、被告人张某及其辩护人王某到庭参加了诉讼。现已审理终结。   公诉机关平凉市崆峒区人民检察院指控，2017年3月29日，被告人雷某2、张某在本区八里桥公交车站附近向吸毒人员胡某出售海洛因20.01克，非法得款16000元。   同年4月13日，胡某再次联系被告人雷某2购买毒品，后者在其位于兰州市××区的住处向胡某出售甲基苯丙胺（冰毒）9.9克，非法得款2200元，次日，民警在该小区门口抓获雷某2，从其住处查获海洛因69.54克，甲基苯丙胺169.28克。   同日19时许，民警在本区红峰厂家属院内抓获被告人张某，当场查获张某丢弃在地上的计净重1.96克的海洛因2小包，从张某随身携带的烟盒内查获计净重0.04克的海洛因1小包，从其位于××区的藏毒处查获231.2克海洛因、9.63克冰毒及180.43克鸦片。   综上，被告人雷某2共出售毒品海洛因2次，计净重268.73克，被告人张某共出售毒品1次，计净重271.8615克。   认为，被告人雷某2、张某违反国家关于毒品的管理法规，明知是毒品而非法出售，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。被告人雷某2曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯该罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，属累犯且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人张某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后又犯该罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，属毒品再犯，应当从重处罚。建议判处二被告人有期徒刑十五年，并处没收财产。   被告人雷某2对起诉书指控的罪名有异议，辩解其未向胡某贩卖毒品，2017年4月13日向胡某出售甲基苯丙胺9.9克，系其代胡某购买，对从其住处查获的海洛因、甲基苯丙胺无异议，其行为构成非法持有毒品罪。   辩护人陈某认为：1、现有证据不能证实2017年3月29日胡某与张某有毒品交易，甘肃省政法学院鉴定意见不能排除胡某与其他人交易。对胡某的交易现场未勘验，16000元的交易流水与毒品交易缺乏关联性，雷某2当日在兰州不在平凉。胡某系特情引诱，雷某2未获利，雷某2与胡某的交易系代购行为，故被告人雷某2构成非法持有毒品罪。2、属坦白，综上，建议判处十年以下有期徒刑。   被告人张某对起诉书指控的犯罪事实及罪名有异议，辩解2017年3月29日其未向胡某出售海洛因，从其及民馨家园处查获的毒品是其准备吸食，并非用于贩卖。   辩护人王某认为：1、毒品的称量、取样、扣押及封装未严格按照规定进行。2、起诉书指控被告人张某构成贩卖毒品罪不成立，胡某的供述效力不能超越张某和雷某2的供述，应当先确认雷某2和张某贩卖毒品的事实再确认胡某的立功问题。关于胡某和张某音频资料中的20指的什么应忠实证据的原貌。毒品的交易过程与起诉书指控的交易过程存在矛盾，没有查获交易大巴的车号及出车时间，对张某贩卖毒品的克数存在异议。2017年3月29日张某和胡某的交易系公安机关控制下的特情引诱且未进行现场勘验。3、张某的行为构成非法持有毒品罪，如果认定为贩卖毒品罪，首先应考虑特情引诱，张某认可查获部分，认罪态度好。   经审理查明，2017年3月29日11时许，本区吸毒人员胡某通过电话联系在兰州市的被告人雷某2购买20克海洛因，并通过微信向雷某2转账16000元，后雷某2电话告知胡某前往本区八里桥附近，胡某遂驾车前往，张某在车上向胡某出售海洛因20.01克。   同年4月13日，胡某再次联系被告人雷某2购买毒品，雷某2在其借住其哥雷某2的位于兰州市××区向胡某出售甲基苯丙胺（冰毒）9.9克，非法得款2200元，次日，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队民警在该小区门口抓获雷某2，从其住处查获海洛因69.54克，甲基苯丙胺169.28克。   2017年4月14日19时许，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队民警在本区红峰厂家属院内抓获被告人张某，当场查获张某丢弃在地上的计净重1.96克的海洛因2小包，从张某随身携带的烟盒内查获计净重0.04克的海洛因1小包，从其妻哥邓某某位于××区的藏毒处查获231.2克海洛因、9.63克甲基苯丙胺及180.43克鸦片。   经平凉市公安司法鉴定中心鉴定，从胡某处查获的毒品可疑物1包，净重20.01克检出海洛因成分；从雷某2处查获的毒品可疑物6包，其中净重69.54克检出海洛因成分，净重58.03克、12.63克、39.29克、49.3克、10.03克均检出甲基苯丙胺成分；从胡某处查获的毒品可疑物1包，净重9.9克检出甲基苯丙胺成分，从邓某处查获的毒品可疑物，净重185.17克、26.11克、10.02克、4.75克、4.78克、0.37克、0.96克、1克均检出海洛因成分，净重9.63克检出甲基苯丙胺成分，净重180.43克检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分；从张某处查获的毒品可疑物1包，净重0.04克检出海洛因成分。   经甘肃省公安司法鉴定中心鉴定，从雷某2处厨房内查获外用透明塑料纸包裹的圆柱、粉末状毒品海洛因1包，净重69.54克中的海洛因含量为66.49克/100克；从雷某2处厨房及卧室内查获外用透明塑料袋封袋的浅黄色毒品冰毒5包，净重分别为58.03克、12.63克、39.29克、49.30克、10.03克中的甲基苯丙胺含量为67.41克/100克；从邓某处查获的白色柱状及粉末状毒品海洛因3大包，净重分别为185.17克、26.11克、10.02克中的海洛因含量为61.81克/100克。   经甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，检材中"待检人1"语音与样本"胡某样本.mp3"文件中的胡某语音是同一人语音。检材中"待检人2"语音与样本"张某样本.mp3"文件中的张某语音是同一人语音。   综上，被告人雷某2共出售海洛因及甲基苯丙胺各1次，计29.91克，从其住处查获海洛因69.54克、甲基苯丙胺169.28克，合计268.73克。被告人张某共出售海洛因1次，计20.01克，从其处查获海洛因253.21克、甲基苯丙胺9.63克，合计262.84克。   上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：   （一）物证   白色华为、黑色OPPO手机各1部、钱包1个、"Aosai"牌电子秤1台、居民身份证1张、甘肃银行卡（卡号：×××）、中国工商银行卡（卡号：×××）及中国建设银行卡（卡号：×××）各1张，系从被告人雷某2处扣押；白色三星手机1部，系从被告人张某处扣押；"DIAMOND"牌、"Aosai"牌电子秤各1台，系从邓某处扣押。   （二）书证   1、受案登记表证实，2017年3月29日，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队在工作中发现雷某2、张某有贩毒嫌疑，遂初查。   2、平凉市公安局崆峒分局扣押决定书、扣押清单及照片证实，2017年3月29日、4月11日、4月14日，分别从胡某处扣押毒品可疑物1包；4月14日，从雷某2处扣押圆柱状、粉末状可疑物1包、浅黄色晶体可疑物5袋、白色华为手机1部、黑色OPPO手机1部、钱包1个、人民币1200元、电子秤1部、雷某2居民身份证1张、甘肃银行卡、中国工商银行卡及中国建设银行卡各1张，从张某处扣押毒品疑似物1包、白色三星手机1部；4月15日，从邓某处扣押白色柱状可疑物2包、白色柱状及颗粒状可疑物1包、白色颗粒状可疑物16包、黄色晶体可疑物1包、黑色块状可疑物1包、白色块状及粉末状可疑物2包、电子秤2台。   3、称量笔录及照片证实，2017年3月29日14时30分至15时03分，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队民警从胡某处查获的毒品可疑物1包经称量净重20.01克；4月11日17时10分至17时30分，从胡某处查获的毒品可疑物1包经称量净重10克，同日18时42分至19时07分，从胡某处查获的毒品可疑物1包经称量净重9.9克，并当胡某的面封装；4月14日17时50分至18时20分，从雷某2处查获的毒品可疑物6包经称量1号净重69.54克、2号净重58.03克、3号净重12.63克、4号净重39.29克、5号净重49.3克、6号净重10.03克，并当雷某2的面封装；4月14日22时53分至23时10分，从张某处查获的毒品可疑物1包经称量净重0.04克；4月15日0时15分至0时36分，从张某处查获的毒品可疑物2包经称量1号净重0.96克、2号净重1克；4月15日0时10分至1时5分，从张某、邓某租住的××园邓某某住处查获的毒品可疑物21包经称量1号净重185.17克、2号净重26.11克、3号净重10.02克、4号净重4.75克、5号净重4.78克、6号净重9.63克、7号净重0.37克、8号净重180.43克，并当邓某的面封装。   4、平凉市公安局崆峒分局禁毒大队说明证实，2017年4月13日从张某处查获的毒品系侦查人员从邓某的行李箱内查获，故当邓某的面进行称量，经查证该毒品是张某所持有，照片反映的是张某的毒品。关于张某在讯问中提供相关立功线索，经与江苏警方联系查证，无张某所提供的解放军被杀的相关案件及情况。   5、雷某2所有的甘肃银行×××银行卡从2016年9月3日至2017年3月21日交易情况。   6、户籍证明证实被告人雷某2、张某的年龄等基本情况。   7、案件来源说明证实，2017年3月29日，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队在侦办胡某贩卖毒品一案时发现，雷某2伙同张某给胡某贩卖毒品的嫌疑，4月14日在兰州市××区门口抓获雷某2、胡某，当场从胡某身上查获毒品可疑物，同日在本区红峰厂家属院内抓获张某及其妻邓某，从张某身上及民馨家园X区XX号楼X楼XXX室查获毒品可疑物。   8、兰州市城关区人民法院刑事判决书证实，1989年10月21日，被告人雷某2犯盗窃罪，判处有期徒刑八年。   9、甘肃省兰州市中级人民法院刑事判决书证实，1998年5月20日，被告人雷某2犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身。   10、甘肃省平凉地区中级人民法院刑事判决书证实，2001年9月27日，被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人全部财产。   11、释放证明书证实，被告人张某、雷某2分别于2011年1月29日、2015年9月26日刑满释放。   12、甘肃省平凉市崆峒区人民法院刑事判决书证实，胡某为稳住上线，电话联系向雷某2欲购买毒品海洛因20克，该毒品海洛因由张某交付胡某，后经公安机关称量该毒品海洛因净重20.01克。2017年4月13日在胡某配合下将雷某2、张某抓获，从雷某2位于兰州市家中查获毒品海洛因69.54克、甲基苯丙胺169.28克，从张某位于平凉市的家中查获毒品海洛因233.2克，甲基苯丙胺9.63克、混合毒品（含吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分）180.43克。2018年4月3日，胡某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元。   13、通话业务资料证实，188XXXX****手机机主是雷某某，136XXXX****手机机主是雷某2，186XXXX****手机机主是胡某某。   14、通话记录证实，被告人张某的153XXXX****手机与被告人雷某2的188XXXX****手机在2017年3月29日通话2次、4月5日通话3次，与吸毒人员胡某的186XXXX****手机在2017年4月3日通话2次；吸毒人员胡某的186XXXX****手机与被告人雷某2的188XXXX****手机在2017年3月29日通话2次、4月10日通话1次、4月11日通话11次、4月12日通话2次、4月13日通话3次，与被告人张某的153XXXX****手机在2017年4月3日通话1次；被告人雷某2的188XXXX****手机与吸毒人员胡某的186XXXX****手机在2017年3月29日通话2次、4月10日通话1次、4月11日通话10次、4月12日通话2次、4月13日通话4次。   15、中国建设银行股份有限公司平凉南门支行银行卡客户交易查询证实，2016年11月1日至2017年4月11日，被告人雷某2的×××银行卡交易情况。   16、甘肃银行股份有限公司平凉分行账户历史交易查询证实，2016年11月3日至2017年3月10日，被告人雷某2账号×××交易情况。   （三）证人证言   1、证人邓某的证言证实，2017年4月14日19时许，其在红峰厂家属楼××楼照顾公公，丈夫张某出去，姐邓青打电话说公安局的人到其哥位于平凉监狱家属院的家中去找张某，说张某贩毒问其知道吗，其给张某打电话说公安局的人找他，他说不敢回家，叫其把卧室椅子上一个红色娇子烟盒拿出来，说在家属院北面小超市后门等其，其在凳子上找到娇子烟盒把盒子打开，里面有几根香烟还有一团卫生纸，有两包用塑料纸包裹的白色东西，其把烟盒拿上走到和张某说好的地方，刚把烟盒给他被几个便衣警察抓住，警察在张某旁边的地上捡到用卫生纸包裹的两块东西，应该是他扔的。张某没有叫其保管转移过毒品，其不吸毒，其和张某平时没有经济来源。其哥邓志义在××区有一套楼房，其和张某有一把钥匙，张某前几天去过，那里放了一个其的行李箱，里面有其一些衣服，其估计他要有什么东西应该放在那个箱子里。其带民警到其哥房子一进门客厅里的凳子下面放一个其的行李箱，警察在箱子里一个塑料袋找到一个深色装鞋的布袋，一个白色和一个红色烟盒，烟盒里装了若干个和其今天给张某拿的烟盒里包装一样的白色颗粒物，还有一大包塑料纸包裹的条状白色固体物，再就是几小包白色块状物，一块黑色固体膏药状物和两个小的电子物品，警察说是电子秤。箱子及衣服是其的，但塑料袋还有塑料袋里面的东西不是其的，应该是张某的。房子是其哥的，他平时住另一处，这里不太来，三、四天前其把钥匙借了一把，因为公公病危其借来准备给亲戚住。拿来钥匙的第二天其和张某去过一次，呆了有十几分钟，大约前天白天张某去过一次，其没去。行李箱和里面的衣服是其去年放在其哥那的，因为其离婚没有住所，其把不穿的衣服放在行李箱放在其哥那。其手机号是181XXXX****，张某手机号是153XXXX****。   2、证人胡某的证言证实，2017年3月29日11时许，其给兰州的雷某2打电话要20克海洛因，雷某2说可以，一克800元，其电话上还给他说20克有点多，让人给其当面给，打完电话其通过微信转给他16000元，分两次每次8000元。转完钱其又给雷某2打电话，雷某2说让其往平凉八里桥走，送货的人在那里等，其开车到八里桥公交车站，送货的人在等，平凉的这个人其叫不上名字，他被抓后其才知道叫张某，其把车停下张某就上来坐在副驾驶位置和其聊，其用手机录了一段音，张某给其一个红色娇子烟盒，说东西在里面，20克海洛因，后张某走，其开车到崆峒公安分局办案中心，将毒品交给公安机关，警察称量净重20.01克。后其想配合公安机关抓住雷某2和张某，得不引起他们的怀疑，在4月11日上午，其给雷某2打电话要买10克海洛因，雷某2和其说好价钱1克800元，其微信转给雷某28000元，并给他打电话说钱转过去，14时50分，他给其打电话说东西在崆峒风情大道最西段公用厕所后面的排水管口放，其取出一个黄色天子牌烟盒拿上交到公安机关，经称量10克。为配合公安机关抓获雷某2，2017年4月10日，其打电话给雷某2问能弄下冰毒吗，他说可以，其给他说上趟兰州，说好一克220元，4月13日其坐车到兰州，打的到火车站西侧康瑞家园小区门口，雷某2等其，我们到××园，其要10克冰毒，通过微信给他转账2200元，他给其一包冰毒，第二天10点多我们走到小区门口时被抓获，在办案中心称量9.9克。雷某2有两个号139XXXX****、188XXXX****，其和他联系的主要是尾号3008，尾号4501是他前一段时间给其说的，其没打过，平凉这个接头人电话是153XX******，这个电话是他以前留给其的，我们几乎不联系。其在雷某2处还购买过四次毒品，雷某2给其说了他的甘肃银行卡号，第一次在雷某2购买毒品是今年一月，其当时想买10克海洛因，电话上说好8000元买10克，其通过自动提款机给他的甘行卡上打8000元，他说分次给其，他第一次是其2克，他给其捎到兰州发平凉的车上，其取的毒品。第二次是二月年刚过完，他给其卖了3克海洛因，张某在丰收厂八里桥出口的地方给。第三次是今年二月底，他给其卖了1克，是张某给其。第四次是三月底，他又给其3克，张某给其。说好的10克他没给够，还欠其一克海洛因。还有后面几次其中有一次是雷某2给其说东西在八里桥桥头左侧进丰收厂路有个大垃圾箱，用一个烟盒装放在石头下其去取，雷某2和其说毒品价钱时10克以下1000元。其从来没欠过雷某2的钱。   3、证人雷某2的证言证实，雷某2是其弟，兰州市城关区铁路新村东街XX家园XXX号楼XXX室是其的，雷某2偶尔住。2017年4月14日10时40分其刚进门正在解手，公安人员押其弟雷某2进屋搜查，从小卧室搜出一包东西，又带其前往牟家庄小区XXX号XXX号楼搜查雷某2的房子，从卧室抽屉搜查出钱包、银行卡、现金、身份证。又带其返回康瑞家园XXX号楼XXX其住处，从厨房搜出两包外用塑料纸包裹的东西，从其住处搜出的几包毒品可疑物不是其的，有一个小卧室雷某2一直在住。   （四）被告人供述和辩解   1、被告人雷某2的供述证实，2017年4月14日10点多，其和胡某从其家出来走到兰州市××站门口被抓，随后警察将其带到××园，在厨房洗碗池下柜子底层内查获一包海洛因、一包冰毒，在卧室写字台夹层内查获四包冰毒及一部手机。从其住处查获的海洛因净重69.54克，冰毒5包共169.28克。大概今年4月7、8号，其在滨河路城关黄河大桥附近碰到一个不认识的人，问其要毒品吗，其说要，他说冰毒1克220元、海洛因1克800元，其要180克冰毒、70克海洛因，我俩说好当天先拿70克海洛因，第二天再给其冰毒，其去火车站附近仁和国际小区建设银行取5万元到城关黄河大桥下边，其给他56000元，他把70克海洛因给其。我俩商量好第二天下午3点还在城关黄河大桥下见面，他给其拿180克冰毒，第二天中午其在仁和国际小区的建设银行取2万元，从家里拿16000元到城关黄河大桥桥头和他见面，其给他36000元，他给其180克冰毒。4月13日胡某给其打电话要毒品，下午3点多他坐车到康瑞家园门口，我们到康瑞家园XXX号楼XXX，他问其要10克冰毒，其给他，他用微信给其转账2200元。2010年其和胡某在平凉监狱服刑认识，和张某也是在平凉监狱服刑认识，没给他贩卖过毒品。其微信名是蹉跎岁月，胡某欠其22000元，他给其微信分别转8000元、2200元。平时其和张某电话联系，其手机号是188XXXX****、136XXXX****，张某的是151XXXX****、177XXXXXXXX。家里查获的毒品都是其的，放毒品的地方只有其知道，雷某2不知道毒品。其没有和张某合伙向胡某贩毒。   2、被告人张某的供述证实，2017年4月14日晚其在家吃完饭从红峰厂后门出来在彩票室买了张彩票，买完后从丰收厂家属院对面的商店后门出去，其和妻子邓某在楼下说话时被抓，公安人员从地上查获一包用卫生纸包的毒品，里面有2小包海洛因，这个毒品邓某不知道，其只叫她取了一趟其抽的烟，她过来就给其。在烟盒内查获一个外用彩票纸包的一小包海洛因。其手机号是153XXXX****，尿检阳性。2017年4月14日晚公安机关在××区查获的毒品是其用一个灰色袋子装的，被抓前几天其把毒品拿上放到老婆邓某的皮箱，里面海洛因有200多克，有一包冰毒，还有一些鸦片，东西都是其的，毒品是今年2月二十几号其坐火车到成都市××村，一个叫小富的说他有一些毒品让其带回去卖，卖了以后再给钱，他打开一个塑料袋，里面有蓝色、黑色塑料袋装的毒品，打开看有柱状的白色海洛因，小袋冰毒，有一包黑色的鸦片，小富说冰、鸦片送给其，其拿上这些毒品装在随身带的包里，坐班车回到平凉，被抓前几天，其把这些毒品放到××区，因为其吸毒，就把海洛因的塑料袋打开，从中取出一些包了一些小包包，有1克1包的，有0.5克的，有十几个包包，都是用白色塑料纸包的小包包，也没放里掺东西，都准备自己抽，其把毒品装在老婆邓某的皮箱里，没有给别人卖。其和雷某2经常电话闲聊，3月29日中午其去八里桥转。其认识胡某，其和雷某2之间没有毒品交易，其没给胡某贩卖过毒品。手机号177XXXXXXXX是用邓某的身份证办的，其在用。   （五）鉴定意见   1、平凉市公安局崆峒分局现场检测报告书证实，张某、雷某2、胡某的尿检结果为阳性。   2、平凉市公安司法鉴定中心理化检验报告证实，从胡某处查获的毒品可疑物1包，净重20.01克检出海洛因成分；从胡某处查获的毒品可疑物1包，净重10克检出海洛因成分；从雷某2处查获的毒品可疑物6包，其中净重69.54克检出海洛因成分，净重58.03克、12.63克、39.29克、49.3克、10.03克均检出甲基苯丙胺成分；从胡某处查获的毒品可疑物1包，净重9.9克检出甲基苯丙胺成分，从邓某处查获的毒品可疑物，净重185.17克、26.11克、10.02克、4.75克、4.78克、0.37克、0.96克、1克均检出海洛因成分，净重9.63克检出甲基苯丙胺成分，净重180.43克检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分；从张某处查获的毒品可疑物1包，净重0.04克检出海洛因成分。   3、平凉市公安司法鉴定中心DNA生物物证鉴定意见书证实，在送检的从张某处查获一大包毒品可疑物，由外向里的黑色塑料袋、蓝色塑料袋、白色塑料袋上的可疑斑迹、包裹毒品可疑物的黑色塑料袋上、包裹毒品可疑物的白色塑料纸上、包裹毒品可疑物，由外向里的红色烟盒透明塑料纸上、包裹毒品可疑物，由外向里的白色烟盒透明塑料纸上、包裹毒品可疑物的白色透明塑料纸上、黑色电子秤及白色电子秤上、包裹毒品可疑物的红白黑相间的塑料袋上、包裹毒品可疑物的红色塑料袋上及从雷某2处查获毒品可疑物，由外向里红色布袋、黑色塑料袋、白色透明塑料袋上的可疑斑迹中均未检出人STR分型。   4、平凉市公安司法鉴定中心说明证实，接收送检的案件相关检材时将委托书编号为：11号（送检样本0.5克）、12号（送检样本0.5克）、13号（送检样本0.5克）分别编号为：2017062-11、2017062-12、2017062-13，接收送检样本重量各0.5克，不影响定性结果。根据GA/T1008.1-2013行业标准规定，鸦片中五种成分分别为：吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分。   5、甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书证实，检材中"待检人1"语音与样本"胡某样本.mp3"文件中的胡某语音是同一人语音。检材中"待检人2"语音与样本"张某样本.mp3"文件中的张某语音是同一人语音。   6、甘肃省公安司法鉴定中心检验鉴定意见书证实，从雷某2处厨房内查获外用透明塑料纸包裹的圆柱、粉末状毒品海洛因1包，净重69.54克中的海洛因含量为66.49克/100克；从雷某2处厨房及卧室内查获外用透明塑料袋封袋的浅黄色毒品冰毒5包，净重分别为58.03克、12.63克、39.29克、49.30克、10.03克中的甲基苯丙胺含量为67.41克/100克；从邓某处查获的白色柱状及粉末状毒品海洛因3大包，净重分别为185.17克、26.11克、10.02克中的海洛因含量为61.81克/100克。   （六）勘验、检查、辨认等笔录   1、搜查笔录及照片证实，2017年4月14日10时40分至11时10分，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队民警在兰州市××区西南角卧室一写字台夹层内查获外用自封口塑料袋装的毒品疑似物4包、黑色电子秤1台，厨房洗碗池下的柜子底层内查获外用自封口塑料袋装的毒品疑似物1包，外用塑料纸包裹的白色圆柱状、粉末状毒品可疑物1包。同日11时20分至11时40分，在兰州市××区东北角卧室一写字台查获钱包一个，内装现金、银行卡、雷某2的身份证及手机1部。4月14日23时14分至23时49分，在××区邓志义住处查获皮箱1个，内装一大包外用灰色袋子包裹的毒品可疑物、微型电子秤各1台，在该灰色袋子内查获用外用蓝色内用白色塑料纸包裹的块状及粉末状毒品可疑物1包，外用黑色内用蓝色塑料纸包裹的柱状白色毒品可疑物1包，外用白色塑料纸包裹的柱状及颗粒状白色毒品可疑物1包，外用红色烟盒内用白色塑料纸包裹的颗粒状白色毒品可疑物10小包，外用白色烟盒内用白色塑料纸包裹的颗粒状白色毒品可疑物5小包，外用白色塑料纸包裹的黄色晶体状毒品可疑物1包，外用白色塑料纸包裹的白色颗粒状毒品可疑物1包，外用白色塑料纸包裹的黑色块状毒品可疑物1包。   2、辨认笔录及照片证实，经胡某辨认，7号照片即被告人张某就是2017年3月29日、4月11日在平凉向他贩卖毒品的人。   3、提取笔录及照片证实，2017年4月18日15时36分至16时01分，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队从胡某手机中提取以下通信、微信记录：胡某在2017年4月10日至4月14日与雷某2通话记录；胡某手机中雷某2微信昵称蹉跎岁月；胡某与雷某2三次微信转账记录，分三次8000元，一次2200元；胡某手机中存储的张某电话号码153XX******，名称平兰人及微信昵称平凡；胡某手机中与雷某2电话录音2段，时长分别为2017年4月10日，2分10秒录音，4月11日9秒录音；胡某手机中胡某与张某2017年3月29日录音一段，时长3分18秒，侦查人员对提取过程进行拍照。   2017年4月21日15时30分至15时50分，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队从雷某2手机中提取以下通信、微信记录：雷某2手机中胡某给雷某2在2017年3月29日、4月11日、4月13日微信转账记录，分别为三次8000元，一次2200元；雷某2手机中存储的张某微信号，昵称平凡；雷某2手机中存储的胡某微信号，昵称微尘；雷某2手机中雷某2与张某2017年3月5日至4月14日通话记录；雷某2手机中雷某2与胡某2017年3月10日至4月13日通话记录，侦查人员对提取过程进行拍照。   2018年4月23日12时31分至12时52分，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队让胡某陈述一段从其手机中提取的一段录音（2017年3月29日录音），通过录音设备对其复述的一段语音进行录音，录音完成后侦查人员对其刻录光盘保存。4月24日10时05分至10时37分，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队在崆峒区看守所讯问室用录音设备对张某录音一段并提取采样。   （七）视听资料、电子数据   光盘及2017.3.29贩卖毒品案视频、音频资料提取制作说明证实，2017年4月14日17时38分至4月15日0时45分，在崆峒分局办案中心雷某2审讯视频；2017年4月14日18时31分至4月15日0时20分在崆峒分局办案中心张某审讯视频；2017年4月14日10时对雷某2的住处搜查视频；4月14日23时对邓某处搜查视频；2017年4月18日15时，从胡某手机中提取的4月10日与雷某2的电话录音2段；胡某与张某在2017年3月29日通话录音一段，平凉市公安局崆峒分局禁毒大队复制该视频资料后，于2017年5月21日9时，在平凉市公安局崆峒分局办案中心将该视频资料刻录成光碟4张，视频、音频资料内容与原始载体无异。   以上证据，证人胡某证实其还在雷某2处购买过四次海洛因，因雷某2对此否认，再无其他证据证实，故对该部分证言不予确认。被告人雷某2供述其没有和张某合伙向胡某贩毒，被告人张某供述其和雷某2之间没有毒品交易，其没给胡某贩卖过毒品与审理查明的事实不符不予确认外，对其余供述及其他证据，应予确认。   本院认为，被告人雷某2、张某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因、甲基苯丙胺向他人出售，且出售毒品及查获数量均在50克以上，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。关于起诉书指控从被告人张某处查获的鸦片180.43克，根据相关规定，对于混合毒品有条件折算为海洛因的，参照国家食品药品监督管理局制定的《非法药物折算表》折算成海洛因的数量后适用刑罚。因鸦片系混合毒品，经鉴定所含成分为吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀，但哪种毒品毒性较大、毒品所含比例成分无法确定，故在对被告人张某量刑时酌情予以考虑。雷某2前罪因贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪被判处无期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。张某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，从重处罚。在侦、审中，雷某2部分认罪，可酌情从轻处罚。随案移交的白色华为、黑色OPPO手机各1部，电子秤1台，分别系雷某2与吸毒人员胡某的通讯及称量毒品工具，应予没收；中国建设银行卡1张（卡号：×××），系雷某2收取胡某购毒款进行支取的作案工具，应予没收；钱包1个、雷某2居民身份证1张、甘肃银行卡（卡号：×××）、中国工商银行卡（卡号：×××）各1张，系雷某2合法财产，应予发还；白色三星手机1部、电子秤2台，系张某与雷某2及吸毒人员胡某的通讯及称量毒品工具，应予没收。未随案移交的人民币1200元，系毒资，由平凉市公安局崆峒分局予以追缴；公诉机关建议判处二被告人有期徒刑十五年，并处没收财产的量刑建议，符合本案的量刑事实和法律规定，应予采纳。雷某2对起诉书指控的罪名有异议，辩解其未向胡某贩卖毒品，2017年4月13日向胡某出售甲基苯丙胺9.9克，系其代胡某购买，对从其住处查获的海洛因、甲基苯丙胺无异议，其行为构成非法持有毒品罪。辩护人陈某认为：1、现有证据不能证实2017年3月29日胡某与张某有毒品交易，甘肃省政法学院鉴定意见不能排除胡某与其他人交易。对胡某的交易现场未勘验，16000元的交易流水与毒品交易缺乏关联性，雷某2当日在兰州不在平凉。胡某系特情引诱，雷某2未获利，雷某2与胡某的交易系代购行为，故被告人雷某2构成非法持有毒品罪。2、属坦白，综上，建议判处十年以下有期徒刑。被告人张某对起诉书指控的犯罪事实及罪名有异议，辩解2017年3月29日其未向胡某出售海洛因，从其及民馨家园处查获的毒品是其准备吸食，并非用于贩卖。辩护人王某认为：1、毒品的称量、取样、扣押及封装未严格按照规定进行。2、起诉书指控被告人张某构成贩卖毒品罪不成立，胡某的供述效力不能超越张某和雷某2的供述，应当先确认雷某2和张某贩卖毒品的事实再确认胡某的立功问题。关于胡某和张某音频资料中的20指的什么应忠实证据的原貌。毒品的交易过程与起诉书指控的交易过程存在矛盾，没有查获交易大巴的车号及出车时间，对张某贩卖毒品的克数存在异议。2017年3月29日张某和胡某的交易系公安机关控制下的特情引诱且未进行现场勘验。3、张某的行为构成非法持有毒品罪，如果认定为贩卖毒品罪，首先应考虑特情引诱，张某认可查获部分，认罪态度好。经查，胡某的证言证实2017年3月29日11时许，其给兰州的雷某2打电话要20克海洛因，雷某2答应1克800元，其电话上还给他说20克有点多，让人给其当面给，打完电话其通过微信转给他16000元，分两次每次8000元。转完钱其又给雷某2打电话，雷某2说让其往平凉八里桥走，送货的人在那里等，其开车到八里桥公交车站，送货的人在等，平凉的这个人其叫不上名字，他被抓后其才知道叫张某，其把车停下张某就上来坐在副驾驶位置和其聊，其用手机录了一段音，张某给其一个红色娇子烟盒，说东西在里面，20克海洛因，后张某走，其开车到崆峒公安分局办案中心，将毒品交给公安机关，警察称量净重20.01克。为配合公安机关抓获雷某2，2017年4月10日，其打电话给雷某2问能弄下冰毒吗，他说可以，其给他说上趟兰州，说好一克220元，4月13日其坐车到兰州，打的到火车站西侧康瑞家园小区门口，雷某2和其到××园室，其要10克冰毒，通过微信给他转账2200元，他给其一包冰毒，第二天10点多我们走到小区门口时被抓获，在办案中心称量9.9克。公安机关查获的胡某、雷某2、张某的手机中，胡某与雷某2的手机通话显示，2017年3月29日12时、12时20分胡某给雷某2分别通话两次，胡某与雷某2的手机微信转账截图显示，当日11时59分，胡某向雷某2微信转账两次计16000元，雷某2全部收取，雷某2在当日15时15分、19时15分分别与张某的手机通话，与胡某所证实的交易情形能够吻合。2017年4月18日15时，公安机关从胡某手机中提取的胡某与张某在2017年3月29日通话录音一段，经甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书证实，检材中"待检人1"语音与样本"胡某样本.mp3"文件中的胡某语音是同一人语音。检材中"待检人2"语音与样本"张某样本.mp3"文件中的张某语音是同一人语音，该段通话中所反映的20，按照胡某向雷某2微信转账16000元、胡某所购买的毒品克数，结合毒品交易习惯，应当认定为克，而不是其他意义的理解。庭审播放的胡某与雷某2的电话录音并结合胡某的证言、雷某2在侦查阶段的供述，胡某在雷某2处购买的甲基苯丙胺并非雷某2为胡某代购。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三条规定，办理毒品犯罪案件，毒品的提取、扣押、称量、送检程序存在瑕疵，经公安机关补正或者作出合理解释的，可以采用相关证据。本案称量、提取笔录的见证人、毒品称量所使用的衡器计量检定证书、毒品送检等存在的问题已经公安机关补充或说明，不存在严重影响司法公正。犯意引诱和数量引诱的前提是特情，但胡某并非公安机关的特情而系被查获的吸毒人员，吸毒人员协助公安机关抓获贩毒人员不能认定为犯意引诱和数量引诱。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，雷某2、张某在向吸毒人员胡某分别出售海洛因、甲基苯丙胺后被抓获，从雷某2、张某的住处等地方查获大量的海洛因、甲基苯丙胺，应当认定为贩卖毒品的数量，故对二被告人的上述辩解及辩护人的相关意见不予采纳，对其余辩护意见应予采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：   一、被告人雷某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产10000元；   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月15日起至2032年4月14日止）；   被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产10000元；   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月15日起至2032年4月14日止）；   （二被告人的没收财产，限判决生效之日起十日内缴纳）；   二、随案移交的白色华为、黑色OPPO、白色三星手机各1部、电子秤3台、中国建设银行卡1张（卡号：×××），予以没收；未随案移交的人民币1200元，由平凉市公安局崆峒分局予以追缴；钱包1个、居民身份证1张、甘肃银行卡（卡号：×××）、中国工商银行卡（卡号：×××）各1张，发还被告人雷某2。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。   审 判 长 吴 忠   审 判 员 高 娟   人民陪审员 贾雪钰     二○一八年七月三十日   法官 助理 李凤娇   书 记 员 孔慧宁