江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣07民终2010号上诉人(原审被告)：李卫东，男，1967年6月28日生，汉族，住赣州市会昌县。委托诉讼代理人：许志诚，会昌县西江法律服务所法律工作者，特别授权代理。被上诉人(原审原告)：郭路娟，女，1987年7月24日生，汉族，住赣州市会昌县。原审被告：肖爱东，男，1970年5月9日生，汉族，住赣州市会昌县。上诉人李卫东因与被上诉人郭路娟、原审被告肖爱东民间借贷纠纷一案，不服江西省赣州市会昌县人民法院（2017）赣0733民初1708号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李卫东上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项，改判上诉人归还借款本金18000元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人自2016年2月开始有债权债务往来，上诉人向被上诉人借款50000元，现金支付被上诉人利息12000元。李某可以证明被上诉人丈夫许志荣已收受还款本金32000元，因此，上诉人尚欠被上诉人借款本金18000元。郭路娟辩称，公司的法定代表人是郭路娟，本案借款是郭路娟借给李卫东的。该3.2万元是李卫东归还欠郭路娟丈夫许志荣的钱，与本案无关。被上诉人也没有以现金方式收取过李卫东的利息。肖爱东述称，李卫东收到卖房款15万元后，通过李某归还给郭路娟丈夫许志荣的3.2万元是归还本案借款。郭路娟向一审法院起诉请求：1、判令被告李卫东归还原告借款本金50000元及利息；2、自2016年2月6日起至还清本息之日止按贷款利率计算利息；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年2月6日，被告李卫东向原告郭路娟借款50000元，并向原告出具了《借条》，约定借款于2017年2月5日归还，双方还口头约定利息按月利率50‰计算。同日，被告肖爱东与原告签订《保证担保合同》，约定由被告肖爱东对上述借款承担连带责任保证担保。此后，被告李卫东未支付利息。借款到期后，原告郭路娟要求被告李卫东归还借款，被告李卫东拒不归还，被告肖爱东也拒不承担保证责任。一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案系民间借贷纠纷，原告应举证证明被告向其借款及其已履行了出借义务事实，被告应举证证明其已归还借款的事实。到庭当事人对借款50000元的事实予以认可，应予以确认。被告肖爱东辩称借款人李卫东已向原告归还了32000元，原告对此予以否认，应由被告承担举证责任证明其归还了该款项，但其未提供证据予以证实，依法应由其承担不利的后果。被告肖爱东还辩称当时借款时讲明了不用其承担责任，但其却与原告签订了《保证担保合同》，约定其承担连带责任保证担保，其主张与事实不符，其也未提供证据予以证实，对其该主张，应不予采纳。合法的民间借贷关系应受法律保护。原告郭路娟提交的证据能够证明其与被告李卫东存在民间借贷法律关系，该民间借贷关系未违反国家法律和行政法规的强制性规定，应属有效。原告郭路娟依约出借了款项，被告李卫东即应按期返还借款。被告李卫东经原告郭路娟多次催取拒不返还借款，应承担违约责任。原告郭路娟诉请被告李卫东归还借款50000元，于法有据，应予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。”；第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。”本案双方口头约定利息按月利率50‰计算，即年利率60％，已远远超过年利率24％，利息应自借款之日起至还清之日止按年利率24％计算。因已支持按年利率24％计算的利息，对其主张的其他利息，应不予支持。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。被告肖爱东对借款提供连带责任保证担保，双方约定保证期间自合同生效之日起至主合同全部履行完毕止。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”之规定，保证期间为两年，现在保证期间，被告肖爱东应承担保证责任。原告要求被告肖爱东承担保证责任的请求，于法有据，应予以支持。被告李卫东经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法应由其自行承担不到庭的法律后果。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条规定，判决：一、自本判决生效之日起五日内，被告李卫东归还原告郭路娟借款50000元并支付利息(按年利率24%计算，自2016年2月6日起至还清之日）；款项付至原告郭路娟银行账户（户名：郭路娟，账号：62×××76，开户行：中国农业银行会昌西江支行)。二、被告肖爱东对上述款项承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告李卫东追偿。三、驳回原告郭路娟的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1050元，减半收取计525元，由被告李卫东、肖爱东负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交两份证据，证据1：许志荣出具收到李某3.2万元的收条复印件1份；证据2：房屋转让协议复印件各1份，证明李卫东出卖房子后叫购房人李某支付3.2万元给郭路娟丈夫许志荣。另申请证人李某出庭作证，证明收条和房屋转让协议的真实性。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人质证认为，对证据1的真实性无异议，对其关联性有异议，被上诉人丈夫许志荣与李卫东之前就有债权债务关系，上面没有写被上诉人的名字，上诉人向被上诉人借钱之前被上诉人不认识上诉人，所以找到肖爱东作担保；对证据2的“三性”均有异议。肖爱东质证认为，对两份证据的真实性无异议。本院认为，被上诉人未提供证据否定上诉人归还了3.2万元借款，被上诉人丈夫许志荣系案涉借款协议的经办人，有证人出庭作证，故对证据1、2予以确认。证人李某的证言与上诉人提交的证据相符，故予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2016年2月6日，郭路娟将5万元借给李卫东，双方签订借款合同一式两份。该合同约定：李卫东向郭路娟借款5万元，借款期限一年，自2016年2月6日至2017年2月5日；自借款日起，按实际支用数目计算利息，月利息为2%。郭路娟的丈夫许志荣以出借方的经办人名义在该合同上签名，并代郭路娟在合同上签字确认。2016年9月，李卫东将其位于会昌到西江镇狮仙岽老国道右侧自建房屋转让给案外人李某的外甥。2016年10月27日，李某受李卫东委托，将一部分房屋转让款计3.2万元支付给被上诉人丈夫许志荣，许志荣当日出具收条一张，收条记载：今收到李某人民币现金叁万贰仟元整，收款人：许志荣。二审法院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，郭路娟于2016年2月6日向李卫东出借5万元的事实，有借款合同、李卫东出具的借条、保证人肖爱东的保证担保合同等证据证实，应予认定。郭路娟的丈夫许志荣系案涉5万元借款的具体经办人，其于2016年10月27日收取李卫东委托他人转交的现金3.2万元，有许志荣出具的收条证实，应予以认定。李卫东提供了收条、房屋转让合同、证人证言等证据，证明其通过郭路娟借款的具体经办人许志荣归还部分借款债务，在此情形下，李卫东未归还借款本金、利息的举证责任发生转移。本案中，郭路娟未能提供证据证明其丈夫许志荣与李卫东存在其他借款债务未清偿，郭路娟认为李卫东向许志荣支付3.2万元是归还本案以外债务的说法，缺乏事实依据，本院不予采信。郭路娟通过许志荣收取了李卫东款项3.2万元，根据先息后本原则，李卫东归还的3.2万元，应认定为已支付利息8700元（50000元×2%×8个月+21天的利息700元）、归还本金23300元（截止2016年10月27日），尚欠借款本金26700元（50000元-23300元）。所以，李卫东应当归还郭路娟借款本金26700元及其逾期利息，利息按照借款合同约定的月利率2%计算，从2016年10月28日开始计算至付清之日止。综上所述，一审判决认定部分事实不清，李卫东在二审期间提交新证据证明其已归还部分借款本金及利息，故应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持会昌县人民法院（2017）赣0733民初1708号民事判决第二项、第三项；二、变更会昌县人民法院（2017）赣0733民初1708号民事判决第一项为：上诉人李卫东于本判决生效之日起五日内归还被上诉人郭路娟借款本金26700元并支付利息，利息以26700元为本金按月利率2%计付，从2016年10月28日开始计算至付清之日止，上述款项付至被上诉人郭路娟银行账户（户名：郭路娟，账号：62×××76，开户行：中国农业银行会昌西江支行)。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1050元，减半收取525元，二审案件受理费1000元，合计1525元，由上诉人李卫东负担1125元，被上诉人郭路娟负担400元。本判决为终审判决。审 判 长  徐 军审 判 员  彭伟明审 判 员  林欣茹二〇一八年七月十六日代理书记员  尹小芳代理书记员  张 虹