.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2018）宁04民终478号上诉人（原审被告）：宁夏兴龙房地产开发有限责任公司。住所地：宁夏隆德县人民路***号。法定代表人：黄国强，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：平凉市家和物业服务有限公司。住所地：甘肃省平凉市崆峒区南苑路2号外贸小区*号楼*单元***室。法定代表人：王星，该公司总经理。委托诉讼代理人：张亚玉，该公司财务部经理。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：达平安，甘肃翰维律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人宁夏兴龙房地产开发有限责任公司因与被上诉人平凉市家和物业服务有限公司委托合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区隆德县人民法院（2018）宁0423民初457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月9日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人宁夏兴龙房地产开发有限责任公司的法定代表人黄国强、被上诉人平凉市家和物业服务有限公司的委托诉讼代理人张亚玉、达平安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏兴龙房地产开发有限责任公司上诉请求：1.依法撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院（2018）宁0423民初457号民事判决；2.改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定本案主要事实错误。1、上诉人与被上诉人达成的结算清单不真实、不合法。双方签订的《全程销售招商委托代理合同》和《招商补充合同》，明确约定双方的权利义务及佣金收取，特别是在招商代理合同中明确约定车库销售不计算佣金。因此，对于被上诉人计算的15个车库的佣金计算错误。另外，合同虽约定预售商品房按揭款视为被上诉人已经销售的金额，但在该结算清单中，房屋二期中的房主岳金栓、柳小林、吴小平因无偿还能力，银行未予贷款，而被上诉人却按照房屋总价款计算佣金38400元。还有房屋二期中的房主曾虎虎，总房款422835元，当时只交了500元，至今分文未交，但仍按总房款422835元计算佣金为21141.75元明显错误。再有，该结算单是被上诉人单方于2016年6月15日形成，之后上诉人经审核认为一期三套房屋应结算为768.26元，二期24套应结算为4280.09元，结算单明显错误，不予签字盖章。直到2017年4月24日，被上诉人的法定代表人强迫上诉人工作人员签字盖章。所以，该销售结算行为即不真实，也不合法，并非上诉人的真实意思表示，一审认定该结算事实成立错误。2、被上诉人主张的佣金与实际金额不符。双方起初合作愉快，本着维护交易习惯和长期合作的目的，上诉人在与被上诉人未达成结算协议的情况下，已支付被上诉人佣金330000元。按照双方协议约定，经上诉人再行核算，上诉人应付被上诉人佣金92865.53元，实际超付237134.47元，被上诉人应予以退还。一审认定上诉人该部分主张无证据支持显属错误。二、原审采信证据错误，判决不当。根据《全程销售招商委托代理合同》的约定，上诉人实际向被上诉人支付的佣金已经明显超出应付金额，而结算单明显存在严重瑕疵，与合同约定大相径庭。原审未将合同与结算单综合审查，错误采信结算单证明效力，判决上诉人重复支付佣金显失公平。平凉市家和物业服务有限公司辩称：1.一审认定事实清楚，上诉人关于原审认定本案事实错误的理由不能成立。双方签订的合同系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效。合同对销售佣金有明确约定，上诉人对合同约定的内容理解有误。2.结算单系上诉人法定代表人向被上诉人出具，上诉人认为该结算单是在强迫的情况下形成的无证据支持。3.佣金的计算是双方根据合同约定的金额及比例计算的，而且是上诉人向被上诉人出具的，不存在计算错误的事实，一审法院采信证据正确，对证据的认定符合法律规定。原审审理程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。平凉市家和物业服务有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告销售代理佣金259826元；2.被告按照每月2%支付原告2016年6月18日至2018年4月18日的违约金114323.44元；3.被告按照每月2%支付原告2018年4月19日至销售代理佣金清偿之日的违约金；4.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年3月2日，原、被告双方经协商签订了《全程销售招商委托代理合同》，约定被告委托原告为被告开发的”隆德县星兴广场”项目的全程销售代理商。代理事务为：”隆德县星兴广场”项目的住宅楼及商铺销售、宣传推广及招商工作。委托代理的内容为”住宅及商铺”。代理期限自2015年3月1日至2016年2月29日止。合同第八条关于销售代理费约定：”8.1在本合同所规定的条件下，甲方（被告）授权乙方（原告）全权独家负责隆德县星兴广场项目的销售、招商工作；8.2甲方（被告）承诺住宅向乙方（原告）按合同销售金额的5%支付销售、招商代理佣金；甲方（被告）承诺商铺向乙方（原告）按合同销售金额的2.5%支付销售、招商代理佣金；”。合同8.3条约定了销售代理佣金按照代理期限内乙方（原告）完成剩余住宅可销售面积的百分比，按照不同比例结算计提；合同8.3.7条约定”销售代理佣金的结算方式为：甲方（被告）应在客户签订买卖合同后，按月根据客户合同成交总房款向乙方（原告）结算销售代理佣金”。8.5条约定”已经销售的门店、住宅、商铺、车库不计入提成范围（附表），但必须纳入后期收款、交房等服务管理范畴。”同时，约定违约责任”12.2若甲方（被告）未按本合同约定日期支付该项目的应付乙方（原告）的销售代理费及相关费用，逾期三日以上的，每逾期一日，甲方（被告）向乙方（原告）承担相当于应付款百分之一的滞纳金，逾期一个月未支付时，乙方（原告）有权通过乙方（原告）认为有必要的合法渠道向甲方（被告）收取有关款项，并有权单方解除合同。”合同第十六条约定”本合同未尽事宜由双方另行协商补签协议。补充协议与本合同具有相同法律效力。”同日，双方补充签订了《隆德县星兴广场销售、招商补充合同》，合同第8条约定”销售佣金的提成不含已经销售的二期1号综合楼临街门店、商铺、住宅、车库，不计入提成范围（附表3），但工作必须纳入营销部后期收款、按揭、交房等服务管理范畴。”第10条约定”销售佣金按照建筑工程税率3.57%计提”。同时补签了《隆德县星兴广场商业项目招商代理合同》，合同约定被告全权委托原告以被告名义执行隆德县星兴广场项目的整体策划、推广方案、招商代理事宜及作为该项目的商业经营管理的咨询顾问，为被告提供商业规划、商业经营管理咨询、招商代理等服务。该合同第六条约定”招商管理费用已含在《全程销售招商委托代理合同》中”；第十条约定违约责任及合同解除”1.甲方（被告）无正当理由逾期支付服务费的，每逾期一日，须向乙方（原告）支付应付费万分之三的违约金。”合同签订后，原告按约定销售住宅共计27套，销售车库15间。被告在合同履行期间先后五次支付原告销售佣金33万元。2016年6月15日，被告为原告出具的”2015年隆德星兴广场王星销售结算单”载明：一期销售4套，计1536530.00×0.05%＝76826.00；二期销售23套，计8560182.00×0.05%＝428009.00；车库15个1500000×0.05%＝75000.00，共计579826.00元。2017年4月24日被告公司法定代表人黄国强在该结算单中签名”结算人：黄国强”。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告双方签订的《全程销售招商委托代理合同》、《隆德县星兴广场销售、招商补充合同》及《隆德县星兴广场商业项目招商代理合同》，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，原、被告均应当自觉履行。原告在合同履行期间按照合同约定履行了其销售、招商等合同义务，被告在2016年6月15日为原告出具了”2015年隆德星兴广场王星销售结算单”，按照结算单记载被告应支付原告销售佣金共计579826元。按照双方补充合同约定销售佣金按照建筑工程税率3.57%计提的约定，被告应扣税款20700元。被告实际应支付原告销售佣金为559126元。除被告在合同履行期间已支付原告销售佣金33万元外，被告应支付原告剩余销售佣金229126元。故对原告要求被告支付拖欠销售佣金229126元的诉讼请求，本院予以支持。被告辩解经后期核算应付原告销售佣金92865.53元，其已超额支付原告销售佣金237134.47元的意见，因未能提供相应的证据证明，对其辩解意见，本院不予采信。被告辩解车库销售不提成销售佣金的意见，虽然原、被告在合同中未明确约定销售车库是否支付佣金，但结合《全程销售招商委托代理合同》8.5条、《隆德县星兴广场销售、招商补充合同》第8条及被告出具给原告的”2015年隆德星兴广场王星销售结算单”记载，车库按照住宅计提销售佣金，故对被告该辩解意见本院亦不予采信。原告主张的违约金及计算时间确定如下：因双方签订《全程销售招商委托代理合同》后，补签了《隆德县星兴广场商业项目招商代理合同》，补签合同第十条（1）项对违约金进行了变更，该约定视为对违约金的重新约定，故违约金应当按照该约定计付即以被告应支付原告销售佣金每日万分之三标准计付；因原、被告双方在”2015年隆德星兴广场王星销售结算单”中未约定支付销售佣金的时间，对原告主张违约金的计算时间从其主张权利之日即起诉之日计付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第三百九十六条、第四百零五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告宁夏兴龙房地产开发有限责任公司于判决生效后10日内支付原告平凉市家和物业服务有限公司销售佣金229126元及违约金（自2018年4月25日起按日万分之三计算至判决确定给付之日止）；二、驳回原告平凉市家和物业服务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3456元，由原告平凉市家和物业服务有限公司负担1000元，被告宁夏兴龙房地产开发有限责任公司负担2456元。二审中双方当事人均未提供证据。二审经审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，上诉人宁夏兴龙房地产开发有限责任公司与被上诉人平凉市家和物业服务有限公司签订的《全程销售招商委托代理合同》、《隆德县星兴广场销售、招商补充合同》及《隆德县星兴广场商业项目招商代理合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应当遵照履行。合同签订后，被上诉人依照合同约定履行了招商、销售等义务。而双方当事人亦于2016年6月15日就上诉人应支付给被上诉人的佣金进行了结算，上诉人的法定代表人在佣金结算单上签字确认，其就应当按照结算单确认的数额向被上诉人支付剩余的销售佣金。现上诉人主张该结算单不是其真实意思的表示，其法定代表人是在受胁迫的情况下签字，但对该主张并未提供证据证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，应由上诉人承担不利的后果。综上所述，宁夏兴龙房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4737元，由上诉人宁夏兴龙房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长刘克雄审判员马萍审判员苟改莉二○一八年七月二十日书记员闫儒红