宁波市奉化区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0283民初646号原告：郑祖国，男，1968年1月16日出生，汉族，住玉环市。原告：陈克明，男，1982年5月4日出生，汉族，住玉环市。原告：肖军，男，1983年9月18日出生，汉族，住玉环市。原告：罗明桂，男，1971年1月5日出生，汉族，住玉环市。原告：周建锋，男，1985年7月14日出生，汉族，住玉环市。以上五原告共同委托诉讼代理人：林上志，浙江耀杰律师事务所律师。被告：张全庆，男，1958年11月27日出生，汉族，住宁波市奉化区。委托诉讼代理人：吕晖，浙江嘉丰律师事务所律师。原告郑祖国、陈克明、肖军、罗明桂、周建锋与被告张全庆合伙协议纠纷一案，于2017年12月1日向玉环市人民法院起诉，后被告向玉环市人民法院提起管辖异议，玉环市人民法院于2018年1月4日作出民事裁定书，将该案移送至奉化区人民法院审理，本院于2018年1月30日立案后，依法由审判员王华华适用简易程序独任审判，于2018年3月2日公开开庭进行了审理。五原告的委托诉讼代理人林上志、被告张全庆及委托诉讼代理人吕晖到庭参加诉讼。因案情较为复杂，本案依法转为适用普通程序并组成合议庭，于2018年6月19日公开开庭进行了审理，原告郑祖国及五原告的委托诉讼代理人林上志、被告张全庆及委托诉讼代理人吕晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑祖国、陈克明、肖军、罗明桂、周建锋向本院提出诉讼请求：判令被告返还原告合伙投资款30万元，并支付自起诉之日起按银行同期贷款利率计算至款清日止的利息损失。审理中原告增加诉讼请求：判令解除五原告与被告张全庆之间的合伙协议。事实与理由：2016年10月22日，五原告与被告达成设立公司决议，拟设立玉环东风新能源有限公司,公司注册资本为80万元，被告认缴出资比例20%，计人民币16万元，原告郑祖国认缴出资比例15%，计人民币12万元，原告陈克明认缴出资比例20%，计人民币16万元，原告肖军认缴出资比例15%，计人民币12万元，原告罗明桂认缴出资比例15%，计人民币12万元，原告周建锋认缴出资比例15%，计人民币12万元。事后，原告郑祖国、陈克明、肖军、罗明桂、周建锋均向陈克明账户汇入相应的投资款，而被告却未履行出资义务。2016年11月18日，因购买设备需要，原告陈克明将30万元出资款汇入被告由其负责购置设备。后因各种原因，公司未能设立，被告也未将30万元返还给出资的五原告。2017年8月5日，五原告经书面表决终止公司设立行为，并要求被告返还款项，但被告至今未还。被告张全庆答辩称：原告所诉不属事。在本案中，原告陈克明与被告内部约定原告陈克明在2016年10月23日给被告出资16万元，故被告已经按约定履行了出资义务。原告陈克明汇给被告的30万元，是必要的设备采购所需，该30万元均用于采购设备及业务开支并未私用，是设立公司中的成本。现公司未能成立，该费用应由全体发起人承担，不应由被告个人承担，要求驳回原告的诉讼请求。五原告为证明其主张的事实，向本院提交了如下证据：1.第一次股东会决议，用以证明原、被告在2016年10月22日签订决议决定设立公司、各当事人的出资比例及数额的事实；2.汇款凭证五份，用以证明五原告出资的事实；3.结算凭证一份，用以证明五原告汇款的帐号里其中30万元汇于被告用于购买设备的事实；4.公证书、股东会会议纪要、股东会决议、告知书、快递查询单、照片各一份，用以证明五原告向被告发送开会的通知及要求被告返还30万元但被告拒收的事实；5.提供原告郑祖国与宗某微信记录一份，用以证明被告20万元的订金并没有支付的事实。以上证据经庭审质证，被告对证据1、2、3无异议，本院予以确认。被告对证据4的真实性没有异议，但对纪要和决议的合法性有异议，认为违反了强制性规定和公司的约定，损害了被告的利益。鉴于被告对证据4的真实性没有异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据。被告对证据5原告郑祖国与宗某微信记录的真实性没有异议，但认为宗某在本次开庭前对此做出了澄清，其与原告郑祖国并不是很熟，所以没有透露具体的信息。本院认为，证人宗某未到庭作证且其陈述前后矛盾，故对该证据，本院不予采信。被告为证明其主张的事实，向本院提交了如下证据：1.具体方式方法一份，用以证明被告与陈克明双方约定被告以技术参股不在另行出资的事实；2.微信对话若干份，用以证明原告陈克明代被告出资16万元及山东采购设备的事实；3.买卖合同、违约通知书各一份，用以证明被告为公司采购设备支付定金的事实；4.微信记录一份，用以证明宗某对其与原告郑祖国的对话做了澄清的事实。以上证据经庭审质证，对证据1，被告认为与本案无关联性。本院认为，该方法系原告陈克明与被告内部约定，与本案无关联性，故对证据1，本院不予采信。对证据2，原告对其真实性没有异议，但认为原告陈克明并未代付被告出资，去购买设备的事实属实，但并未购买到设备，也没有支付相应的费用。本院认为，鉴于原告对该证据的真实性没有异议，本院确认该证据作为认定本案相关事实的依据。对证据3，原告对真实性有异议，认为原告并没有授权被告的公司代替签订买卖合同，也无相关的付款凭证，以该两份证明来证明已经支付了订金20万元是不成立的。本院认为，买卖合同的买受人并非被告，淄博绿博化工机械有限公司未到庭出庭作证且未有相关的支付、收款凭证，真实性无法确认，故对证据3，本院不予采信。对证据4，原告对宗某与被告微信聊天的真实性无异议，但对证明的事实有异议，认为应当采信没有案发时宗某其与原告郑祖国的记录。本院认为，证人宗某未到庭作证且其陈述前后矛盾，故对该证据，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2016年10月22日，五原告与被告张全庆在玉环玉客出租车会议室达成设立公司决议，决定设立玉环东风新能源有限公司,公司注册资本为80万元，被告认缴出资比例20%，计人民币16万元，原告郑祖国认缴出资比例15%，计人民币12万元，原告陈克明认缴出资比例20%，计人民币16万元，原告肖军认缴出资比例15%，计人民币12万元，原告罗明桂认缴出资比例15%，计人民币12万元，原告周建锋认缴出资比例15%，计人民币12万元。事后，原告郑祖国、陈克明、肖军、罗明桂、周建锋均向陈克明账户汇入相应的投资款，被告未履行出资义务。2016年11月18日，因购买设备需要，原告陈克明将30万元出资款汇入被告账户由其负责购置设备，但未果。后因各种原因，公司未能设立。2017年8月5日，五原告召开股东会会议，经书面表决终止公司设立行为，并要求被告返还30万元的出资款，但被告至今未还。本院认为：原、被告签订的“设立公司决议”，是出资人为规范公司设立过程中各出资人的权利义务而签署的协议，系双方真实意思表示，应认定为有效，对双方当事人均具有约束力。现因公司未能成立，双方同意终止合作关系，故对无原告要求解除合伙协议的诉讼请求，应予支持。公司设立决议终止后，应对设立公司中发生的债权、债务进行清算。根据公司设立中当时仅有原告单方出资，被告在取得原告公司设立款30万元的实际情况，对原告要求被告返还合伙投资款30万元的诉讼请求，应予支持。被告辩称该30万元用于购买设备及费用开支的主张，因证据不足，本院难以采信。被告未能及时返还，对原告造成一定的利息损失，被告应支付自起诉日（2017年12月1日）起逾期付款的利息损失。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十三条、第一百零七条的规定，判决如下：一、解除原告郑祖国、陈克明、肖军、罗明桂、周建锋与被告张全庆之间的合伙协议；二、被告张全庆于本判决生效之日起十日内返还原告郑祖国、陈克明、肖军、罗明桂、周建锋合伙投资款30万元，并支付自2017年12月1日日起按中国人民银行同期同档次贷款利率计算至款清日止的利息损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费5800元，由被告张全庆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  王华华审 判 员  殷其伟人民陪审员  徐云达二〇一八年七月十六日书 记 员  殷孩景附：相关法律条文：一、相关法律1.《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2、《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、申请执行的规定1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第１８条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。