河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018)豫08刑终263号原公诉机关河南省武陟县人民检察院。上诉人（原审被告人）程冬冬，又名程小冬，男，1977年10月23日出生于河南省博爱县，汉族，初中文化，农民，住河南省博爱县。因犯强奸罪于2003年6月21日被河南省博爱县人民法院判处有期徒刑十一年，2009年8月18日减刑刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2014年4月29日被河南省武陟县公安局刑事拘留，5月14日被取保候审，2015年5月15日被监视居住，2018年1月25日被刑事拘留，2月8日被执行逮捕。河南省武陟县人民法院审理河南省武陟县人民检察院指控原审被告人程冬冬犯诈骗罪一案，于2018年5月15日作出（2018)豫0823刑初115号刑事判决，宣判后，原审被告人程冬冬不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过讯问上诉人程冬冬，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定，2013年3月20日，被告人程冬冬虚构事实，以购买大货车搞运输为由，骗取在武陟县木城镇北大街开美容养生店的王某2人民币9000元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人程冬冬的供述，2012年秋天我和王雪玲（音同）认识后，经常去她的店里消费。她对我说使用卡消费花钱少，我就办了一张她店里的消费卡，经常去店里消费。随着交往的增多，我和王雪玲熟悉了，王雪玲曾对我讲她男人以前出车祸死了，我也很同情她。后来我说我也离了婚。2013年3月份的一天，我以购买大货车跑运输为由，拿王雪玲的农行卡，在武陟县城红旗岗楼附近的农行自助网点取款机上，分三次取人民币9000元，后来没有买大货车，我只是找借口骗王雪玲的钱，我将钱花完了，没有钱给她。我拿过她钱后就逐渐和她不再交往，后来王雪玲向我要钱时，我钱花了没钱给她就先是躲着不见面，后将王雪玲的手机号设置黑名单，让王雪玲打不进电话，找不到我向我要钱。2、被害人王某2的陈述，我又名王雪岭。我记得大约在2012年6月份的一天，当时我是在武陟县城北大街开有一个美容养生店，一个博爱口音的男子多次来店里内刮痧、拔罐，还主动经常跟我闲聊。当时该男子自称叫程东（音同），博爱县人，大货车司机。熟悉后，我说过我的丈夫几年前因车祸去世，现在单身，程东说自己已离婚，有一个孩子由前妻抚养。后来随着交往的增多，程东多次叫我吃饭，还说想和我在一起。在2013年，可能是三、四月份的一天，具体时间我记不准了，程东来店里跟我说，想买一辆大货车跑运输挣钱，当时好像程东让我先拿50000块钱，后来又说让我拿15000元，我没有那么多钱，开始没有答应，后来他一直对我说，为了咱俩结婚以后能过上好日子。那时我以为他多次说的跟我结婚是真的，就把我的一张农行卡给他了，并给他说了卡的密码，他取罢钱给我卡时，说从我的卡上取了9000元。但从这以后，我多次给他打电话，他一开始以各种理由说没有空来见我。又过了一段时间，我就开始联系不上他了，他的电话也打不通了，我一打他的电话就是忙音，我知道他应该把我的电话设为黑名单了。由于无法跟他联系上，他还说和我结婚，并拿我10000多元钱。我急了就四处打听，知道程东是博爱县阳庙镇阳邑村人，2012年春天二婚刚结婚，2013年春天生有一个小孩，而且根本没有买啥大货车，都是骗人的，不光欺骗了我的感情说跟我结婚，还骗了我12000多块钱。直到2013年11月份的一天早上，当时我心灰意冷，一个人在沁河边走投无路、想不开，瞅见大堤上有个派出所，我就去报了案。3、证人王某1的证言，我和王某2是在2011年7月份在郑州第一按摩学校学习时认识的，大约去年11月份的一天下午，王某2给我打电话说在郑州开会，然后我们见了个面，见面时王某2还带了一个约40岁的男子。当时我看他们应该是男女朋友。4、证人晋某的证言，我和王某2认识有八九年，是一般朋友关系，我记得有一次当时我去王某2位于木城镇北大街的店里。店里有三、四个人在一起说话，我也在场。从外边进来一个人，不知给王某2说了点啥，王某2拿出一张银行卡给了这个人。5、晋某辨认被告人的笔录及照片，证实晋某辨认出拿银行卡的人是被告人程冬冬。6、证人申某的证言，我和程冬冬是2012年九月份经武陟县一个叫李小秀的女的介绍认识的，李小秀也是我们的媒人我们是2012年腊月初八结的婚，当时正好是2013年元月1日，在程冬冬博爱县阳庙镇阳邑村的家中举行过婚礼；当时没有办结婚证，我们大概在2013年5月份，在武陟县民政局补办了结婚证；我们婚后至今感情一直很好对我也十分体贴，婚后生活和睦，我们于2013年4月21日生育一个男孩；程冬冬平常农闲时都是给别人开大货车搞运输，有时回家后，也在村里搞建筑打小工挣钱养家；他回家话很少，不和我交流在外面干点啥。7、证人程某的证言，我过去没有和程冬冬一起购买过大货车，也没有商量过一起购买大货车。我记得在2013年左右，我们在一起开过几个月的大车，老板是国庆，往神木或者内蒙拉煤炭，后来就没啥联系了。8、结婚登记表，证实程冬冬与申某于2013年5月30日登记结婚。9、王某2的银行明细查询单，证实在2013年3月20日该银行账户有多次取出3000元的记录。10、被告人程冬冬的户籍证明，证实被告人的基本情况。11、发破案经过，证实本案发、破案经过。12、抓获证明，证实公安机关第一次于2014年4月29日在焦作市中国人民解放军第91医院大门口将程冬冬当场抓获，第二次抓获，于2018年1月25日16时许，在焦作市山阳区阳庙镇阳庙大街乡政府西一商店将网上追逃的程冬冬抓获。13、刑事判决书、犯罪档案资料，证实被告人程冬冬因犯强奸罪于2003年6月21日被河南省博爱县人民法院判处有期徒刑十一年，2009年8月18日减刑刑满释放。另查明，本案被告人已赔偿被害人损失，并得到了被害人谅解。有收到条，谅解书证实。原审法院认为，被告人程冬冬以非法占有为目的，骗取被害人钱财，数额较大，其行为构成诈骗罪。河南省武陟县人民检察院对被告人程冬冬犯诈骗罪的指控成立。被害人的陈述、证人程某的证言以及被告人程冬冬在侦查阶段的供述，能证实被告人程冬冬诈骗被害人的事实成立。被告人程冬冬当庭陈述与其在侦查阶段的证言不符，对其辩解意见本院不予采纳。被告人和被害人陈述的作案时间，和金额一致，和书证能够相互印证。辩护人提出的本案银行记录显示时间和诈骗金额和程冬冬当庭翻供时的供述细节不一致，本案诈骗金额，时间均不确定，本案事实不清，证据不足，被告人没有诈骗目的，不构成犯罪的理由，本院不予采纳。被告人程冬冬的家属代为赔偿被害人损失，被告人得到了被害人的谅解，对被告人程冬冬可从轻处罚。被告人程冬冬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯本案应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。原审据此，以被告人程冬冬犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。上诉人程冬冬上诉称其借王某2钱是为了买车跑运输，他们之间是借款纠纷，当时关机的原因也是因为王某2吵了其女儿才关的，其行为不应当构成诈骗罪。经二审审理查明及认定的犯罪事实与一审相同。且原判认定证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于上诉人程冬冬上诉称其借王某2钱是为了买车跑运输，二人之间是借款纠纷，当时关机的原因也是因为王某2吵了其女儿才关的，其行为不应当构成诈骗罪的理由，经查，本案被告人供述其拿王某2的钱是为了买车，该情况程某知道，但根据程某的证言证实程冬冬从来没有和其商量过买车的事，上诉人也提供不出任何有买车方面的证据，且其将该款占为己有，其行为已构成诈骗罪；另根据上诉人在侦查阶段的供述以及被害人的陈述证实程冬冬并非是因为王某2吵了其女儿才关机的，综上，上诉人的上诉理由不能成立。本院认为，被告人程冬冬以非法占有为目的，骗取他人钱财，数额较大，其行为构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。上诉人程冬冬的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定审判长  张国胜审判员  李元成审判员  梁战胜二〇一八年七月十一日书记员  邵宝琳