北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京03民初182号原告：中轻资源进出口公司，住所地北京市朝阳区劲松****。法定代表人：苏东，经理。委托诉讼代理人：张杜超，北京市金杜(济南)律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙玲，北京市金杜律师事务所律师。被告：浙江金环铜业有限公司，住，住所地浙江省台州市路桥区峰江黄施洋村/div>法定代表人：戴雪丽。被告：芜湖方易实业有限公司，住，住所地浙江省芜湖市芜湖机械工业园/div>法定代表人：张仙富。被告：方易控股有限公司，住，住所地浙江省芜湖市芜湖机械工业园/div>法定代表人：张仙富。被告：张波，男，1964年3月26日出生，汉族，住浙江省台州市路桥区。被告：张仙富，男，1972年12月13日出生，汉族，住浙江省台州市路桥区。被告：郑海利，女，1972年3月18日出生，汉族，住浙江省台州市路桥区。被告：张峰铭，男，1989年4月29日出生，汉族，住浙江省台州市路桥区。原告中轻资源进出口公司（以下简称中轻资源公司）与被告浙江金环铜业有限公司（以下简称金环铜业公司）、芜湖方易实业有限公司（以下简称芜湖方易公司）、方易控股有限公司（以下简称方易控股公司）、张波、张仙富、郑海利、张峰铭买卖合同纠纷一案。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中轻资源公司的委托诉讼代理人张杜超、孙玲到庭参加了诉讼。被告金环铜业公司、张波、郑海利、芜湖方易公司、方易控股公司、张仙富、张峰铭经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中轻资源公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院判决金环铜业公司向中轻资源公司支付欠付款项人民币116,476,153.84元；二、请求法院判决金环铜业公司向中轻资源公司依约支付基本违约金（以各期应付款项的金额为基数，按照每年10%的标准，自2014年10月1日起算，计算至实际付款之日，暂计算至2016年12月31日为人民币26,627,742.95元）；三、请求法院判决金环铜业公司向中轻资源公司依约支付逾期付款违约金（以各期应付而未付款项的金额为基数，按照每日万分之三的标准，自各期履行期限届满日之次日起算，计算至实际付款之日，暂计算至2016年12月31日为人民币14,783,184.69元）；上述款项总计人民币157,887,081.48元（暂计至2016年12月31日）。四、请求法院判决芜湖方易公司、方易控股公司、张波、张仙富和郑海利对于金环铜业公司应付的上述款项承担连带清偿责任；五、请求法院判决中轻资源公司对张峰铭用于质押的出资额为419.06万元的浙江黄岩医药药材有限公司股权享有质权，并可就股权拍卖、变卖所得价款优先受偿；六、本案全部诉讼费用由金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、张仙富、郑海利、张峰铭承担。事实和理由：2014年3月4日，中轻资源公司与金环铜业公司签订了《合作协议》，金环铜业公司委托中轻资源公司进行废金属等货物的进口和国内采购。《合作协议》第一部分“代理大宗商品进口”第二条第1款约定：“甲方（即中轻资源公司）在货物到港清关完毕后，将以增值1%的价格销售给乙方（即金环铜业公司）”。第二条第2款约定：“甲方海外采购信用证承兑到期日（第90天）三个工作日前，乙方向甲方支付全部余款，双方完成货权转移”。第二部分“代理废金属采购”第四条第3款约定：“甲方代理乙方采购国内废金属，按以下价格销售给乙方：销售价格=含税采购价格*1.003”。第六条第3款约定：“乙方应在信用证承兑到期日（第90天）三个工作日前向甲方支付全部尾款”。第八条第2款约定：“在合作过程中如出现纠纷，如协商未果，则以起诉方所在地人民法院为诉讼管辖地”。《合作协议》签订后，中轻资源公司依约为金环铜业公司进行了废金属等货物的进口和国内采购，但金环铜业公司逐渐出现对中轻资源公司逾期支付货款、银行费用、代理费等款项的情况，并且逾期还款时间渐长，欠款金额累计增加。2014年9月27日，经对欠款情况的核对、确认，并经多次协商、沟通，中轻资源公司与金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富等主体签订了《债权债务确认和担保合同》（合同编号：RM14-CU-ZJJH-0901）。第一条约定：“截至2014年9月30日……金环铜业（即金环铜业公司）拖欠货款的本金为116,476,153.84元（其中进口货物拖欠货款为10,175,846.9元，国内采购货物拖欠货款106,300,306.94元）”。第四条第2款约定：“担保人芜湖方易、方易控股承诺对中轻资源主债权的清偿承担连带保证责任”。第五条第2款约定：“担保人张波（即本案被告四）、四、张仙富（即本案被告五）、六、七、郑海利（即本案被告六）对主债权的清偿承担连带保证责任”。同时，合同第三条还约定了金环铜业公司支付基本违约金和逾期付款违约金的条件和计算方式等内容。同日，张峰铭与中轻资源公司签订了《股权质押合同》（合同编号：RM14-CU-ZJJH-0901-1），张峰铭以其持有的浙江黄岩医药药材有限公司出资额为419.06万元的股权，为金环铜业公司在《债权债务确认和担保合同》项下的债务提供质押担保。2014年9月27日，双方办理了股权出质登记手续。《债权债务确认和担保合同》和《股权质押合同》签订后，金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富、张峰铭未向中轻资源公司偿还任何款项。综上，金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富、张峰铭拒不支付欠付款项，严重违反合同约定和法律规定，中轻资源公司为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，并结合各方关于管辖法院的约定，特向贵院提起诉讼，恳请支持中轻资源公司的全部诉讼请求。金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、张仙富、郑海利、张峰铭经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未进行答辩。中轻资源公司为证明其诉讼请求，向本院提交以下证据予以证明：证据一，《合作协议》，证明事项：2014年3月4日，中轻资源公司与金环铜业公司签订了《合作协议》，主要约定：1.金环铜业公司委托中轻资源公司进行废金属等货物的进口和国内采购；2.代理进口货物到港清关完毕后，中轻资源公司将以增值1%的价格销售给金环铜业公司，海外采购信用证承兑到期日（第90天）三个工作日前，金环铜业公司向中轻资源公司支付全部余款，双方完成货权转移；3.中轻资源公司代理金环铜业公司采购国内废金属的，中轻资源公司将按以下价格将货物销售给金环铜业公司：销售价格=含税采购价格*1.003。金环铜业公司应在信用证承兑到期日（第90天）三个工作日前向中轻资源公司支付全部尾款；4.在合作过程中如出现纠纷，以中轻资源公司所在地人民法院为诉讼管辖地。证据二，《债权债务确认和担保合同》，证明事项：2014年9月27日，中轻资源公司与金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、张仙富、郑海利等主体签订了《债权债务确认和担保合同》（合同编号：RM14-CU-ZJJH-0901）,各方确认：1.截至2014年9月30日，金环铜业公司拖欠货款的本金为116,476,153.84元（其中进口货物拖欠货款为10,175,846.9元，国内采购货物拖欠货款106,300,306.94元）；2.金环铜业公司保证在2016年9月30日前还清全部116,476,153.84元主债权，即2014年12月30日前还款1500万元，2015年3月31日前还款1500万元，2015年6月30日前还款1500万元，2015年9月30日前还款1500万元，2015年12月30日前还款1500万元，2016年3月31日前还款1500万元，2016年6月30日前还款1500万元，2016年9月30日前还清余款；3.在协议约定的还款期限内，金环铜业公司应当支付主债权相应的基本违约金，基本违约金参照年利息10%计算，基本违约金支付期限和还款期限一致；4.在各还款期限如未能及时清偿上述约定期限的部分或全部主债权，则在基本违约金之外，每逾期一日，金环铜业公司应按照约定应支付而未支付金额的日万分之三向中轻资源公司支付逾期付款违约金；5.芜湖方易公司、方易控股公司、张波、张仙富、郑海利同意为中轻资源公司的主债权承担连带保证责任，上述保证的债权范围包括但不限于拖欠货款116,476,153.84元、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等一切权利；6.合同执行中若发生争议，任何一方均可向中轻资源公司住所地有管辖权的人民法院起诉。证据三，《股权质押合同》2014年9月27日，证明事项：张峰铭与中轻资源公司签订了《股权质押合同》（合同编号：RM14-CU-ZJJH-0901-1），主要约定：1.本合同的质押标的为张峰铭在黄岩医药药材有限公司享有的46%的股权（即出资额419.06万元）及其派生的权益；2.本质押合同担保的主合同为金环铜业公司与中轻资源公司于2014年9月27日签订的《债权债务确认和担保合同》；3.质押担保范围包括但不限于中轻资源公司基于上述主合同享有的主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质押股权保管费用和实现债权的费用等一切权利；4.质押担保期限自2014年9月28日至2017年9月27日；5.与本合同有关的任何争议，任何一方可向中轻资源公司住所地有管辖权的人民法院提起诉讼。证据四，股权出质设立登记通知书，证明事项：2014年9月29日，中轻资源公司与张峰铭办理了股权出质登记手续。证据五，销售合同14份，其中10份销售合同为原件，4份销售合同为复印件，合同为复印件分别是合同编号RM14-ZJJH-NS-044,RM14-ZJJH-NS-045,RM14-ZJJH-NS-046,RM14-ZJJH-NS-047;证明事项：双方往来共计有14份合同，最后经过对账以后确认的就是本案诉请的欠款数额。金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、张仙富、郑海利、张峰铭未出庭，未提交证据，亦未就中轻资源公司提交的证据发表质证意见。本院对中轻资源公司提交证据的证明目的将综合全案事实进行认定。本院经审理查明以下事实：2014年3月4日，中轻资源公司（甲方）与金环铜业公司（乙方）签订《合作协议》，约定甲方代理乙方进口废铜、铜锭等大宗商品，甲方在货物到港清关完毕后，将以增值1%的价格销售给乙方，甲方海外采购信用证承兑到期日（第90天）三个工作日前，乙方向甲方支付全部余款，双方完成货权转移；约定乙方可委托甲方代理采购国内外废金属资源；代理乙方采购国内废金属销售价格=含税采购价格×1.003；代理乙方采购国外废金属销售价格=进口货值+进口增值税+（进口货值×0.3%+清关费+银行费用+其他费用）×1.17。2014年8月至9月，中轻资源公司与金环铜业公司陆续签订合同编号为：RM14-ZJC-ZJJH-011、RM14-ZJC-ZJJH-012、RM14-ZJJH-NS-040、RM14-ZJJH-NS-041等多份《销售合同》。2014年9月27日，中轻资源公司（债权人）、金环铜业公司（债务人）、芜湖方易公司（担保人一）、方易控股公司（担保人二）、张波（担保人三）、张仙富（担保人五）、郑海利（担保人八）共同签订合同编号为RM14-CU-ZJJH-0901的《债权债务确认和担保合同》。其中，中轻资源公司、金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司均由法定（或授权）代表签字并加盖公司公章确认、张波签字捺印确认，郑海利、张仙富签字确认。《债权债务确认和担保合同》所列戴雪丽（担保人四）、王雪荷（担保人六）、张仙瑞（担保人七）并未在签字页代表个人处签字确认。《债权债务确认和担保合同》约定：“第一条债权债务金额的确认债权人中轻资源和金环铜业确认：截至2014年9月30日，金环铜业拖欠《合作协议》、《销售合同》项下的货款总计为116，476，153.84元（以下简称主债权），上述主债权中包括即将于2014年10月1日至11月25日前到期的14笔货款59，963，590.22元，金环铜业确认上述即将到期的货款金环铜业已经没有任何支付能力，但对应货物金环铜业均已动用，上述货款应计入主债权，即金环铜业拖欠货款的本金为116，476，153.84元（其中进口货物拖欠货款为10，175，846.9元，国内采购货物拖欠货款106，300，306.94元），中轻资源和金环铜业对双方之间的债权债务金额没有任何异议。第二条还款期限1、债务人金环铜业承诺将上述116，476，153.84元主债权的还款分期按照如下进度支付给中轻资源：金环铜业保证在2016年9月30日前还清全部116，476，153.84元主债权，具体按照如下期限分期还款，即2014年12月30日前还款1500万元，2015年3月31日前还款1500万元，2015年6月30日前还款1500万元，2015年9月30日前还款1500万元，2015年12月30日前还款1500万元，2016年3月31日前还款1500万元，2016年6月30日前还款1500万元，2016年9月30日前还清余款……第三条违约金1、基本违约金：鉴于上述主债权均为拖欠的货款，对于金环铜业的违约责任约定如下：在本协议约定的还款期限内，金环铜业应当支付主债权相应的基本违约金，基本违约金参照年利息10%计算，基本违约金支付期限和还款期限一致。2、逾期付款违约金：金环铜业在约定各还款期限如未能及时清偿上述约定期限的部分或全部主债权，则在基本违约金之外须另行支付逾期付款违约金，每逾期一日按照约定应支付而未支付金额的日万分之三向中轻资源支付逾期付款违约金。第四条芜湖方易和方易控股的担保责任……2、担保人芜湖方易承诺对中轻资源的主债权的清偿承担连带保证责任。担保人方易控股承诺对中轻资源主债权的清偿承担连带保证责任。对上述保证的债权范围包括但不限于拖欠货款（主债权）本金116，476，153.84元、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等一切权利……第五条担保人三、四、五、六、七、八六人的担保责任1、担保人三、四、五、六、七、八承诺：自愿将提供其各自所有或其他人所有的价值不少于主债权金额的房产、股权等财产作为对中轻资源主债权的抵押物或质押物，以担保中轻资源对债务人金环铜业的债权实现，上述抵押和质押合同以及相关的登记手续应当在本合同签订后30个工作日内完成，上述签订的《抵押合同》、《股权质押合同》为本合同的从合同，本合同为主合同。目前拟用作抵押和质押的财产清单（包括但不限于）如下：（1）张峰铭持有黄岩医药药材有限公司46%的股权……2、担保人三、四、五、六、七、八对主债权的清偿承担连带保证责任。上述保证的债权范围包括但不限于拖欠货款（主债权）本金116，476，153.84元、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等一切权利。3、中轻资源向担保人三、四、五、六、七、八主张连带保证责任时，则该保证责任的承担顺序和主债权其他抵押和质押等担保可同时行使，即中轻资源已经选择某一担保方式/担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式/担保物来实现全部或部分债权，也即中轻资源可以在主张其他担保同时，在同一顺序直接向上述任一担保人主张实现全部或部分债权……”。2014年9月27日，张峰铭（出质人）与中轻资源公司（质权人）签订合同编号为：RM14-CU-ZJJH-0901-1的《股权质押合同》，约定：“鉴于：1.债务人浙江金环铜业有限公司与本合同质权人中轻资源进出口公司以及其他担保人因货物销售拖欠货款的相关事宜签订了《债权债务确认和担保合同》（以下简称主合同），债务人拖欠质权人货款共计116，476，153.84元（以下简称主债权）。2.为确保质权人基于主合同的合同权利得以实现，出质人同意以股权质押的方式向质权人提供担保……就股权质押担保一事达成如下协议：第一条质押股权质押股权即本合同的质押标的，为出质人在黄岩医药药材有限公司（以下简称标的公司）享有的46%的股权（即出资额419.06万元）及其派生的权益。第二条被担保的主合同和质押担保范围1.本股权质押合同担保的主合同为债务人与质权人于2014年9月27日签订的《债权债务确认和担保合同》，合同编号为：RM14-CU-ZJJH-0901。2.质押担保范围：包括但不限于质权人基于上述主合同享有的主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现质权的费用等一切权利。第三条质押担保期限本合同质押担保期限自2014年9月28日至2017年9月27日。第四条质押登记股权凭证的移交1.本合同签订后出质人提交一切进行股权质押设立登记时所需出质人和公司出具的书面文件，并尽勤勉义务确保本合同签订后3日内完成股权质押设立登记。……第五条质权的实现1.……其中主合同约定的四期还款期限每一期还款期限到期（或还款期限约定的提前到期）时，如债务人未履行支付义务，质权人均可就已经到期的全部或部分主债权向出质人主张质权的实现。2.如发生上述处分质押股权情形时，质权人有权以任选下列方式之一实现质权：（1）变卖、拍卖质押股权，并以变卖拍卖所得款项以及出质期间质押股权产生的分红派息优先受偿；（2）与出质人协议以质押股权折价抵偿被担保的主债权。2014年9月29日，台州市黄岩区工商行政管理局作出《股权出质设立登记通知书》，明确记载该局于2014年9月29日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立，出质股权所在公司：浙江黄岩医药药材有限公司，出质股权数额：419.06万元，出质人：张峰铭，质权人：中轻资源公司。诉讼中，本院就中轻资源公司与金环铜业公司之间法律关系的性质向中轻资源公司释明后，中轻资源公司表示认为应以法院认定的案件性质为起诉案由，表示对变更案由不持异议。本院认为：中轻资源公司与金环铜业公司签订的《合作协议》，中轻资源公司与金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富签订的《债权债务确认和担保合同》，中轻资源公司与张峰铭签订的《股权质押合同》均系当事人的真实意思表示，亦并不违反法律、行政法规的强制性规定，故应属合法有效，各方当事人均应当严格依照合同约定履行各自义务。本案根据中轻资源公司的诉讼请求和庭审查明的事实，归纳本案争议的焦点问题主要是以下几方面问题：一、中轻资源公司与金环铜业公司之间法律关系性质？中轻资源公司与金环铜业公司之间法律关系性质究竟是买卖合同关系还是委托合同关系。按照《中华人民共和国合同法》对这两种合同的法律规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同；委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。对此，本院认为，买卖合同的标的物自出卖人转移归买受人享有；买卖合同是转移标的物所有权最基本的合同，买受人的合同目的即是支付价款以取得标的物的所有权，出卖人的目的即是让与标的物所有权以取得价款；委托合同的显著特征是受托人提供服务，即标的为提供服务而不是交付物。买卖合同和委托合同最根本的区别是买卖合同是转移财产所有权的合同，而委托合同是提供服务的合同。本案中，根据中轻资源公司与金环铜业公司签订的《合作协议》、《销售合同》中合同条款内容及有关双方权利义务的约定，足以认定双方的法律关系的性质应属买卖合同，而非委托合同。主要理由如下：1.《合作协议》中中轻资源公司与金环铜业公司约定的合同目的，“甲乙双方经友好协商就共同经营废金属及其他商品签订本协议”。2.《合作协议》的多个部分均涉及销售结算价格的约定，废金属采购业务中销售价格的约定。3.《合作协议》中在涉及结算方式时还有关于双方完成货权转移的约定、库存质押的约定；另《合作协议》第二部分第七项共通条款中第6条是关于中轻资源公司可单方面调整大宗商品和废金属贸易中甲方的收益，以达到确保1.3%收益目的；《合作协议》第二部分第五项专用监管库中第2条明确约定：凡是放置在中轻资源公司专用仓库内的货物，货权均属中轻资源公司所有，进行严格的出入库管理。中轻资源公司不定期盘点库存，如发生短少，金环铜业公司负责赔偿损失。4.双方自2014年8月至9月陆续签订的《销售合同》中，中轻资源公司与金环铜业公司的称谓分别系卖方、买方。合同条款中关于提货方式、结算数量、付款方式均用卖方、买方指代合同双方，《销售合同》主要约定了买卖双方各自的权利义务。另外，最后签字捺印处也明确记载着卖方单位名称系中轻资源公司，买方单位名称系金环铜业公司。5.《债权债务确认和担保合同》中亦约定：“鉴于：1、金环铜业和中轻资源于2014年3月4日签订《合作协议》，双方约定中轻资源代理废铜和电解铜等货物的进口和国内采购，代理采购的货物送达至金环铜业厂区内中轻资源的专用仓库，如金环铜业按照约定支付了货款，中轻资源将对应的货物向金环铜业交付，在金环铜业未支付全部货款前，对应的货物的所有权属于中轻资源，金环铜业无权动用或处置该货物。之后，双方根据《合作协议》签订了多份《销售合同》……”。需要强调的是，虽然《合作协议》中部分条款中出现了“代理大宗商品进口”、“代理废金属采购”、“乙方委托甲方”及“甲方代理乙方”等表述，但仅此不足以认定该合同性质为委托合同。因为根据合同约定及实际履行情况，中轻资源公司是将进口的大宗商品和在国内外采购的废金属资源在原购买价格上进行相应增值再销售给金环铜业公司，且中轻资源公司可单方面调整大宗商品和废金属贸易中甲方的收益，以达到确保甲方1.3%收益的目的。故不能因为《合作协议》中出现“代理大宗商品进口”、“代理废金属采购”、“乙方委托甲方”或“甲方代理乙方”类似的表述，就认为中轻资源公司与金环铜业公司之间法律关系的性质为委托合同，因除此之外，《合作协议》、《销售合同》、《债权债务确认和担保合同》中均不存在有关委托合同中双方权利义务内容的任何约定。鉴于在诉讼中，中轻资源公司经本院释明后认为本案应以人民法院认定的案件性质为起诉案由，并明确表示对变更案由不持异议。故本院经审理后认定将本案案由由委托合同纠纷变更为买卖合同纠纷。二、金环铜业公司是否应承担偿还欠付款项责任、基本违约金以及逾期付款违约金，如果需要承担上述款项，具体的数额是多少？依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，中轻资源公司就金环铜业公司存在欠付款项的主张在本案审理过程中提交了《合作协议》、《债权债务确认和担保合同》予以证明。根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案中，金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富、张峰铭经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。故对于上述协议及合同的真实性，有效性，本院均予以确认。《合作协议》、《债权债务确认和担保合同》关于双方各自的主要权利义务的约定、金环铜业公司存在欠付款项事实的记载形成完整的证据链，相互印证。足以证明中轻资源公司和金环铜业公司存在买卖合同关系，中轻资源公司依约向金环铜业公司交付了货物，但金环铜业公司并未向中轻资源公司支付货款。根据金环铜业公司盖章确认的《债权债务确认和担保合同》记载，截至2014年9月30日，金环铜业公司拖欠中轻资源公司《合作协议》、《销售合同》项下的货款总计116476153.84元。芜湖方易公司、方易控股公司、张波、张仙富、郑海利亦在《债权债务确认和担保合同》中对于欠付货款承担连带保证责任予以确认。鉴于金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、张仙富、郑海利经合法传唤未到庭参加诉讼，应当视为其放弃就上述证据质证和答辩的权利。故本院对于中轻资源公司主张的金环铜业公司欠付116476153.84元货款本金的事实予以采信。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”；第一百一十四条第一款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，由于双方之间存在《合作协议》，中轻资源公司依约交付货物，金环铜业公司应向中轻资源公司付款，后由于金环铜业公司资金紧张等各种原因未付款导致双方之间就债权债务进行确认并出具《债权债务确认和担保合同》确认金环铜业公司存在拖欠货款的情形。《债权债务确认和担保合同》订立后金环铜业公司仍未按照约定履行义务。故应当视为金环铜业公司违反合同义务，应承担违约责任，承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据《债权债务确认和担保合同》的约定，双方对于金环铜业公司未按期偿还货款约定了“基本违约金”和“逾期付款违约金”。在各方对于违约责任有约定的情况下，应遵从各方约定，以违约金的形式赔偿中轻资源公司的损失。关于违约金的具体金额，本院认为应当分为两个部分。第一，对于中轻资源公司依照每年10%的标准主张2014年10月1日之后的基本违约金的部分。对于“基本违约金”的标准在《债权债务确认和担保合同》中表述为，“鉴于上述主债权均为拖欠的货款，对于金环铜业的违约责任约定如下：在本协议约定的还款期限内，金环铜业应当支付主债权相应的基本违约金，基本违约金参照年利息10%计算，基本违约金支付期限和还款期限一致。”双方对2014年9月30日之前的货款确认为116476153.84元，《债权债务确认和担保合同》第二条对还款期限约定为金环铜业公司分期还款的第一次还款时间为2014年12月30日前，最终还款期限为2016年9月30日前，考虑到双方对还款期限起始时间约定并不明确，中轻资源公司要求按照双方确定欠款数额和还款期限日期（2014年9月30日）的次日起算基本违约金并无不当。但双方还款期限截至2016年9月30日，故对于中轻资源公司所主张的超出该时间段的基本违约金部分，因缺乏合同和法律依据，本院不予支持。《债权债务确认和担保合同》中明确约定了基本违约金参照年利率10%计算，该约定标准并未违反法律规定，故本院认为中轻资源公司主张的金铜环业公司以116476153.84元为基数，按照每年10%的利率标准，支付2014年10月1日至2016年9月30日的基本违约金，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。第二，关于中轻资源公司主张金铜环业公司按照日万分之三的标准支付逾期付款违约金的部分。对于“逾期付款违约金”的标准在《债权债务确认和担保合同》中表述为，“金环铜业在约定各还款期限如未能及时清偿上述约定期限的部分或全部主债权，则在基本违约金之外须另行支付逾期付款违约金，每逾期一日按照约定应支付而未支付金额的日万分之三向中轻资源支付逾期付款违约金。根据《债权债务确认和担保合同》约定还款期限，金环铜业保证在2016年9月30日前还清全部116，476，153.84元主债权，具体按照如下期限分期还款，即2014年12月30日前还款1500万元，2015年3月31日前还款1500万元，2015年6月30日前还款1500万元，2015年9月30日前还款1500万元，2015年12月30日前还款1500万元，2016年3月31日前还款1500万元，2016年6月30日前还款1500万元，2016年9月30日前还清余款。故，2014年12月30日前还款1500万元部分的最迟还款日期为2014年12月30日，应从2014年12月31日起开始起算逾期付款违约金；2015年3月31日前的还款1500万元应从2015年4月1日起开始起算逾期付款违约金；2015年6月30日前的还款1500万元应从2015年7月1日起开始起算逾期付款违约金；2015年9月30日前的还款1500万元应从2015年10月1日起开始起算逾期付款违约金；2015年12月30日前的还款1500万元应从2015年12月31日起开始起算逾期付款违约金；2016年3月31日前的还款1500万元应从2016年4月1日起开始起算逾期付款违约金；2016年6月30日前的还款1500万元应从2016年7月1日起开始起算逾期付款违约金；2016年9月30日前还清余款部分，鉴于金环铜业公司在签订《债权债务确认和担保合同》后未向中轻资源公司偿还任何款项，故余款部分应为主债权116476153.84元减去上述分期应付款项，即11476153.84元（116476153.84元—15000000元×7）。11476153.84元部分的最迟还款日期为2016年9月30日，应从2016年10月1日起开始起算逾期付款违约金。《债权债务确认和担保合同》中明确约定了逾期付款的标准为每逾期一日按照日万分之三计算，该约定标准并未违反法律规定，故本院认为中轻资源公司主张金铜环业公司按照日万分之三的标准支付逾期付款违约金的部分，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。三、中轻资源公司是否有权要求芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富承担担保责任及中轻资源公司优先受偿的范围？中轻资源公司是否有权就张峰铭持有的浙江黄岩医药药材有限公司出资额为419.06万元的股权行使质押权利？第一、关于芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富的保证范围。芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富作为担保人分别在《债权债务确认和担保合同》签字或盖章确认，《债权债务确认和担保合同》约定担保人承诺对中轻资源公司主债权的清偿承担连带保证责任，并约定上述保证的债权范围包括但不限于拖欠货款（主债权）本金116476153.84元、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等一切权利。故在本案中，中轻资源公司所主张的货款本金、基本违约金及逾期付款违约金属于芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富承担的保证责任的范围。关于保证期间，《债权债务确认和担保合同》约定保证期间为主债权履行期限届满后2年，履行期限届满是指最后一期的还款期限（2016年9月30日）或按照本协议约定的提前还款期限。金环铜业公司在签订《债权债务确认和担保合同》后未向中轻资源公司偿还任何款项，故本案不存在提前还款情况。本案中，应认定主债权履行期限届满为2016年9月30日。中轻资源公司提起本案诉讼的时间为2017年4月6日。故根据上述事实可知，中轻资源公司提起诉讼主张担保人芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富承担保证责任并未超过保证期间。第二，中轻资源公司是否有权就张峰铭持有的浙江黄岩医药药材有限公司出资额为419.06万元的股权拍卖、变卖所得价款优先受偿。首先，关于股权质押的有效性。依照《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款之规定，以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。本案中，中轻资源公司与张峰铭个人之间签署了书面股权质押合同，2014年9月27日签订的《股权质押合同》第四条约定了要求合同签订后3日内完成股权质押设立登记，而涉案股权于2014年9月29日也已经在工商行政管理部门完成了股权质押登记，故张峰铭以其自有股权向中轻资源公司进行的出质行为有效成立。关于质押担保范围。《股权质押合同》的主合同为中轻资源公司与金环铜业公司于2014年9月27日签订的《债权债务确认和担保合同》，质押担保范围包括但不限于中轻资源公司基于上述主合同享有的主债权即利息、违约金、损害赔偿金、质押股权保管费用和实现质权的费用等一切权利。故在本案中，中轻资源公司要求以张峰铭持有的浙江黄岩医药药材有限公司出资额为419.06万元的股权拍卖、变卖所得价款优先受偿的质押担保范围包括本案中的货款本金及基本违约金、逾期付款违约金。关于质押担保期限。《股权质押合同》明确约定质押担保期限自2014年9月28日至2017年9月27日。本案中，中轻资源公司提起本案诉讼的时间为2017年4月6日。故根据上述事实可知，中轻资源公司提起诉讼主张要求以张峰铭持有的浙江黄岩医药药材有限公司出资额为419.06万元的股权拍卖、变卖所得价款优先受偿并未超过质押担保期限。故综上，依照各方签订的合同约定和相关法律规定，中轻资源公司有权就张峰铭持有的浙江黄岩医药药材有限公司出资额为419.06万元的股权拍卖、变卖所得价款优先受偿。另，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案中金环铜业公司、芜湖方易公司、方易控股公司、张波、郑海利、张仙富、张峰铭经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，故本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、浙江金环铜业有限公司于本判决生效之日起十日内向中轻资源进出口公司给付货款一亿一千六百四十七万六千一百五十三元八角四分；二、浙江金环铜业有限公司于本判决生效之日起十日内向中轻资源进出口公司给付二〇一四年十月一日至二〇一六年九月三十日的基本违约金（以一亿一千六百四十七万六千一百五十三元八角四分为基数，按年利率百分之十计算）；三、浙江金环铜业有限公司于本判决生效之日起十日内向中轻资源进出口公司给付逾期付款违约金（其中以一千五百万元为基数，按日利率万分之三计算，自二〇一四年十二月三十一日起至实际给付之日止；其中以一千五百万元为基数，按日利率万分之三计算，自二〇一五年四月一日起至实际给付之日止；其中以一千五百万元为基数，按日利率万分之三计算，自二〇一五年七月一日起至实际给付之日止；其中以一千五百万元为基数，按日利率万分之三计算，自二〇一五年十月一日起至实际给付之日止；其中以一千五百万元为基数，按日利率万分之三计算，自二〇一五年十二月三十一日起至实际给付之日止；其中以一千五百万元为基数，按日利率万分之三计算，自二〇一六年四月一日起至实际给付之日止；其中以一千五百万元为基数，按日利率万分之三计算，自二〇一六年七月一日起至实际给付之日止；其中以一千一百四十七万六千一百五十三元八角四分为基数，按日利率万分之三计算，自二〇一六年十月一日起至实际给付之日止）；四、芜湖方易实业有限公司、方易控股有限公司、张波、张仙富、郑海利对本判决第一项、第二项、第三项浙江金环铜业有限公司对中轻资源进出口公司所负债务承担连带清偿责任；五、中轻资源进出口公司有权对张峰铭持有的浙江黄岩医药药材有限公司出资额为四百一十九万零六百元的股权折价或者拍卖、变卖所得价款在本判决第一项、第二项、第三项确定的债权范围内优先受偿；六、芜湖方易实业有限公司、方易控股有限公司、张波、张仙富、郑海利承担保证责任后，有权在其承担保证责任的范围内向浙江金环铜业有限公司进行追偿；七、驳回中轻资源进出口公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费831235元、公告费1060元，均由浙江金环铜业有限公司、芜湖方易实业有限公司、方易控股有限公司、张波、张仙富、郑海利、张峰铭连带负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审判长 刘 茵审判员 程 磊审判员 刘建刚二〇一八年七月九日法官助理李冉法官助理沈力书记员刘爽