陕西省榆林市榆阳区人民法院   民 事 判 决 书    (20187)陕0802民初114703349号   原告：樊红红，女，1966年XX月XX日出生，汉族，陕西省佳县人，住西安市曲江新区XX路XX号XX小区XX幢XX号，无固定职业；身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   原告：李某乙，男，1996年XX月XX日出生，汉族，陕西省佳县人，住西安市曲江新区XX路XX号XX小区XX幢XX号，系樊红红之子，无固定职业；身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   二原告共同委托诉讼代理人：崔雄梅，陕西天佑律师事务所律师。   被告：张永林，女，1971年XX月XX日出生，汉族，榆林市榆阳区人， 住榆林市榆阳区柳营东路粮贸小区2号楼1单元301室，无固定职业；身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：白玉录，陕西东源律师事务所律师。   第三人：高某甲，男，1973年XX月XX日出生，汉族，陕西省佳县人，现住陕西省榆林市榆阳区XX花园XX号楼XX单元XX室，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。    第三人：高某乙，女，汉族，1971年XX月XX日出生，陕西省佳县人，现住陕西省榆林市榆阳区XX花园XX号楼XX单元XX室，系第三人高某甲之妻。1982112221102612701198211025311983928612701198309284421957812****1962128186127251962120800211984111551010161273219841115272119611412302612701196101040819196092812302612701196009280828   原告樊红红、李某乙与被告张永林、第三人高某甲、高某乙案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于20187年410月830日立案后，依法适用普通程序于20187年512月15日公开开庭进行了审理。原告樊红红、李某乙及其委托诉讼代理人崔雄梅、被告张永林及其委托诉讼代理人白永录、第三人高某甲到庭参加了诉讼，被告高某乙经本院合法传唤后，届时未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。   原告樊红红、李某乙向本院提出诉讼请求：1、依法判令不得对西安市曲江新区XX路XX号XX小区XX幢XX号房产的查封，并停止对该房产的执行；2、本案诉讼费用由被告负担。1XXXXXXXXXXX31412XXXXXXXXXXX31413事实和理由： 201653211021237317000002016532050502016542016532015201584201502493302014102122016080215072110200931412016662016080215072017612017927201708027815201653201654被告张永林与第三人民间借贷纠纷一案中，榆阳区人民法院于2017年11月27日作出（2017）执异5104号之一执行裁定书，将第三人名下的位于西安市曲江新区XX路XX号XX小区XX幢XX号房屋查封，在执行过程中，二原告提出执行异议申请，榆阳区人民法院作出（2018）陕0802执异35号执行裁定书，裁定驳回了二原告的执行异议申请。原告认为，该裁定错误。涉案房屋的实际所有人系原告樊红红、李某乙，原告不但满足法条中关于合同、占有、价款支付的相关条件，也非原告自身原因未办理过户登记，因此，榆阳区人民法院作出的（2018）陕0802执异35号执行裁定书违法错误，罔顾事实，应当依法予以撤销。2017年3月13日，第三人高某甲、高某乙将自己名下的位于西安市曲江新区XX路XX号XX小区XX幢XX号房屋转让于原告樊红红、李某乙，双方签订了《房屋买卖合同》，合同签订后，原告按照合同约定向第三人支付了28万元的房款，并约定由原告偿还按揭贷款。后第三人就将涉案房屋交付并由原告居住，且一直居住至今，期间所有的物业、水电等费用全部由原告缴纳。未办理过户登记的原因非原告自身导致，由于涉案房屋是按揭贷款购买，按照西安市不动产登记局的规定，该房屋在按揭贷款未还清前是无法办理过户登记的。因此，二原告的异议理由完全能够成立，符合法律规定。为此二原告提起诉讼，请求依法支持二原告的诉讼请求。   被告张永林辩称：原告的诉讼请求无事实和法律依据，其诉讼请求不符合《民事诉讼法解释》第305条规定的要件，且诉讼请求不明，应依据我国《民事诉讼法》的规定，直接驳回原告的起诉。退一步讲，即使原告的诉讼请求是明确的且符合法律的规定，那么也应当判决驳回原告的诉讼请求。理由如下：一、张永林申请执行被执行人高某乙、高某甲合法所有的房产，符合法律之规定，贵某某应当依法继续查封并立即执行该房产。1、张永林与被执行人高某甲、高某乙之间的民间借贷纠纷一案，业经贵某某于2017年8月25日作出（2017）陕0802民初8941号民事判决书，该判决书生效后答辩人于2017年11月9日向贵某某提出执行申请；2、贵某某执行期间，于2017年11月份作出（2017）陕0802执5104号之一民事裁定书，对被执行人高某乙、高某甲合法所有的房产进行了查封，该裁定书已经发生法律效力且一直没有任何当事人或利害关系人提出异议。在执行期间张永林与高某甲、高某乙商定保全高某甲在西安的房产、而解除了对高某甲、高某乙名下的榆林房产的查封措施，涉案房产信息系高某甲提供。   二、原告提出的执行异议之诉请没有事实和法律依据，应当判决驳回其诉讼请求。1、原告不符合法律规定的权利人之主体资格，不是涉案房产的所有权人。原告与被执行人高某乙、高某甲于2017年3月13日签订的《房屋买卖合同书》是否属实，张永林不得而知。如果原告和被执行人之间的《房屋买卖合同书》足以排除虚假之嫌疑，那么据张永林了解该房产至今也没有解除抵押权，也没有由原告实际合法占有。根据我国法律之规定，原告与被执行人签订的《房屋买卖合同书》属于无效协议；另外，在没有法院或仲裁机构生效的法律文书确认《房屋买卖合同书》的效力以及原告享有该房产所有权的情况下，原告不符合法律规定的权利人之主体资格；2、退一步讲，即使该房屋买卖合同书是真实有效的，那么也不足以排除强制执行的民事权益，更不符合《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条规定的情形：（1）据张永林了解，该房产至今一直由被执行人高某乙、高某甲合法占有和使用，即在贵某某查封该房产前直至现在原告也没有合法占有该房产；现有证据不能证明原告已经支付了全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（2）原告和被执行人系亲戚关系，不能排除恶意串通、逃避执行的合理怀疑，银行贷款凭证不能证明就是购买房屋的兑现款；（3）该房产至今没有办理过户登记手续，产权所有人仍为被执行人高某乙、高某甲；（4）原告提出执行异议的事实和法律依据还不足以排除张永林的申请执行和贵某某的查封行为和强制执行行为；（5）根据原告在执行异议申请阶段提供的《房屋买卖合同书》第二条之约定，原告对房屋的过户时间应当在银行贷款还清后，而不是原告在执行异议申请阶段在申请书中称“现因法院查封而未能完成过户登记的最后手续”（执行异议申请书第2页第7-8行）以及诉状中又换一种说法称“由于该房屋是按揭贷款房，按照西安市不动产登记局的规定，该房屋无法办理过户登记”（诉状第三页倒数第二行起）。如果《房屋买卖合同书》是真实的，那么姑且不论原告的上述诉称是否有法律依据，即使有也不符合“不存在非因买受人自身原因未办理过户登记”之情形。综上所述，原告的诉讼请求无事实和法律依据，所持理由及证据不能证明其享有足以排除强制执行的民事权益的，既不符合《民事诉讼法解释》第312条规定，也不符合《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条规定的情形。因此，为维护张永林的合法权益，维护已经生效法律文书的公信力、既判力和执行力，根据我国最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第312条第一款（二）项之规定，请求贵某某依法判决驳回原告的诉讼请求。2050   第三人高某甲辩称：涉案房屋是第三人高某甲于2017年3月份卖于二原告的，房款议定价格是68万，抵销债务13万元、其余银行转账15万元，下余40万是房屋按揭贷款，由原告负责偿还。未办理过户的原因是因为房屋有按揭贷款。   被告高某乙缺席未进行答辩，亦未提供证据。20505028   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证。对当事人无争议的事实和证据，本院予以确认并在卷予以佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：   1、对原告樊红红、李某乙提供的《房屋买卖合同书》一份，第三人高某甲、高某乙无异议，被告张永林对其真实性无异议，证明目的有异议，认为该房屋之上存在抵押权，鉴于原告与高某甲系亲戚关系，高某甲一直对被告张永林称该房屋并未出卖，该买卖合同是否有效无生效法律文书加以确认。因其未能提供相应的证据予以反驳，故其抗辩理由依法不能成立；本院审查后认为，该证据来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，故本院依法予以采信；   2、对原告樊红红、李某乙提供的收据一支、证明一份、工商银行打款凭证两支、李某乙的银行流水单17份、高某乙还贷款银行卡流水2支，第三人高某甲、高某乙无异议，被告张永林有异议，认为该组证据中收据在原告提出执行异议阶段并无“下余抵账”字样；证明不符合证据形式要件、高某甲与高某乙系本案利害关系当事人，对借记卡账户历史明细清单、工商银行打款凭证的真实性无异议，证明目的有异议，中信银行个人账户明细查询单并不能证明原告向银行偿还按揭贷款的事实，无法证实该转账对应账户是高某乙偿还按揭贷款的账户；对其真实性及证明目的均有异议，对本案不具有证明力。本院审查后认为，该证据来源合法、内容客观真实，证据之间能相互印证，形成证据锁链，可以证明原告樊红红、李某乙与第三人高某甲、高某乙就涉案房屋达成真实的买卖合同，并按约定分别履行了自己的义务，故本院依法予以采信；   3、对原告樊红红、李某乙提供的陕西馥泽物业有限公司出具的证明一份，物业费收据六支、西安市曲江新区管委会社会事业局出具的居住证明，第三人高某甲、高某乙无异议，被告张永林有异议，认为2017年3月12日李某乙即居住在该房屋、不是合法占有、合同是3月13日签订的，证明加盖的印章是曲江观塘项目部、不符合法定的形式要件、是否经过公司授权无法证实；对居住证明认为即使证明是真的，仅仅证明其居住在涉案房屋并不能证明原告享有对涉案房屋的所有权。本院审查后认为，该证据来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，故本院依法予以采信。   4、对证人李某甲、雷某某的证言，原告樊红红、李某乙无异议，被告张永林有异议，认为证人李某甲是执行异议案件的代理人，雷某某的证言系传来证言，不予认可。本院审查后认为，该证据来源合法、内容客观真实，证据之间能相互印证，形成证据锁链，故本院依法予以采信。   本院对经审理查明的事实认定如下： 被告张永林与第三人高某甲、高某乙之间的民间借贷纠纷一案，经贵某某于2017年8月25日作出（2017）陕0802民初8941号民事判决书，该判决书生效后被告张永林于2017年11月9日向贵某某提出执行申请，贵某某在执行期间，于2017年11月27日作出（2017）陕0802执5104号之一民事裁定书，查封了第三人名下的位于西安市曲江新区XX路XX号XX小区XX幢XX号房屋，在执行过程中，二原告提出执行异议申请，榆阳区人民法院作出（2018）陕0802执异35号执行裁定书，裁定驳回了二原告的执行异议申请。201584201502493302014102126160201666201608021507XXXXXXXXXXX3141XXXXXXXXXXXX0278为此，原告樊红红、李某乙向法院提起案外人执行异议之诉，提出前述诉请。   本院认为：《物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条规定：“对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。”本案中，原告樊红红、李某乙与第三人高某甲、高某乙之间签订的房屋买卖合同内容真实、形式合法、属有效合同、且双方均已履行合同中的义务、原告樊红红、李某乙自20176年35月13日起，一直居住在上述房屋、一直按期缴纳物业费、水电费、天然气费等，其对上述房屋已经实际占有并管理使用。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”之规定，本案中，原告向第三人高某甲、高某乙支付了部分价款，且由二原告偿还按揭贷款；且随后第三人高某甲、高某乙将上述房屋交付原告占用、管理、使用，未办理过户手续的原因是第三人高某甲、高某乙购买的房屋在银行有按揭贷款的原因所致，这并非因原告故意怠于履行办理变更登记手续，故原告对未能办理变更登记无过错。201654据此，原告的执行异议成立，法院对涉案房屋不得执行。依照《中华人民共和国物权法》第十五条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十二条第一款第（一）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：   不得对原告樊红红、李某乙购买的登记在第三人高某甲和高某乙名下的位于西安市曲江新区XX路XX号XX小区XX幢XX号房屋XXXXXXXXXXX3141的强制执行。   案件受理费8800100元，由1008700被告张永林负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。   本院（20187）陕0802执异3578号执行异议裁定书于本判决生效时自动失效。                 审判长  马存兴   审判员  高强   人民陪审员  曹利平         二〇一八年七月四日     书记员 刘卓        1