上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0112民初13143号原告：末念(上海)广告有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：杜琛，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周斌，上海华勤基信律师事务所律师。被告：上海卡龙文化传播有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人：陈龙林，该公司总经理。委托诉讼代理人：柴龙新，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告末念(上海)广告有限公司(以下简称末念公司)与被告上海卡龙文化传播有限公司(以下简称卡龙公司)定作合同纠纷一案，本院于2018年4月16日立案受理。依法由审判员汤晓音适用简易程序于2018年5月17日公开开庭进行了审理。原告末念公司的法定代表人杜琛及其委托诉讼代理人周斌，被告卡龙公司的委托诉讼代理人柴龙新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告末念公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间于2018年1月12日签订的编号为MZ(05D)XXXXXXXXXX的《毛绒公仔供货合同》；2、判令被告退还原告货款人民币(以下币种相同44,630元；3、判令被告赔偿原告经济损失78,601.20元。事实和理由：2018年1月12日，原告与被告签订编号为MZ(05D)XXXXXXXXXX的《毛绒公仔供货合同》一份。根据合同约定，原告须分批向被告支付合同款项，被告须按合同约定的交货时间分批交货。合同签订后，原告按约向被告支付了相应款项，然被告自第一批货物开始即存在逾期交货的情况，原告多次催讨被告交货，被告一直以各种理由拖延，甚至在沟通过程中得知第二批货物的交货时间将逾期长达10天左右。2018年2月2日、2月6日，原告两次与被告协商赔偿事宜，但至今无果。合同标的物具有时效性，被告的逾期交货行为，已构成根本性违约，致使合同目的无法实现，原告为此遭受巨大损失。原告于2017年12月25日支付被告4,000元打样费，该费用已包含在合同总价款内；2018年1月12日支付59,750元；2018年1月28日第一批货物交付按照合同约定应支付货款17,925元，但因被告延迟交付扣款1,195元，故当日原告支付16,730元。原告合计支付80,480元，扣除被告已交付的第一批300套货物相应货款，被告应归还原告剩余货款44,630元。此外，被告延迟交货导致原告向客户支付了56，600元(其中包括违约金28,300元及返还货款28，300元)及1.20元的转账手续。另，原告与客户签订的合同价款为141,500元，与被告之间合同价款为119,500元，差价22,000元，该部分系可得利益，被告也应赔偿该部分可得利益损失。原告为维护自身合法权益，故涉讼。原告末念公司对其诉称事实提供了以下证据：1、《毛绒公仔供货合同》一份，证明原、被告之间存在买卖合同关系，合同约定了发货期限、货物品名及数量、价格、违约责任等内容。被告对真实性无异议，双方之间的法律关系是定作合同，而非买卖合同，被告已按照原告的要求进行了设计制作，合同中关于解除合同的条件约定不明确，同时合同约定逾期交货的违约责任为支付违约金；2、2017年12月25日下午原告法定代表人杜琛与被告员工谢荣风之间的微信对话截屏、原告股东蔡亦超2017年12月25日付款至被告员工谢荣风所提供的收款账户的支付宝转账记录截屏一组，证明原告向被告支付了打样费4,000元。被告对真实性无异议，关联性不予认可，该证据形成于合同签订之前，且4,000元的打样费不包含在合同总价款内，系另行支付，不应退还；3、2018年1月12日及2018年1月28日转款记录一组，证明原告曾两次向被告付款，第一次是合同约定的50%的定金，17,925元是第一批货物的尾款。被告对真实性无异议，但认为该款项中已经扣除1,195元，系被告第一批货物的逾期交货违约金；4、2018年1月22日至2018年1月27日杜琛与谢荣风及货物制作工厂的王总之间的微信对话截屏(领带头像的为制作工厂王总，右侧深色对话框为杜琛)一组，证明被告于2018年1月28日交付(当日发货并当日到货)第一批货物时已经逾期，合同约定交货日为2018年1月24日发货，原告多次催告后被告仅交付了该批货物，从谈话内容来看，被告曾承诺于2018年1月25日发货，但直到2018年1月27日还未发货。被告对真实性无异议；5、2018年1月29日至2018年1月30日杜琛与谢荣风及货物制作工厂王总的微信截屏、2018年2月2日谈话录音、2018年2月6日谈话录音(三段录音包括文字稿及录音刻录光盘，主要内容加黑加粗标识，录制地点均在被告公司，其中2018年2月2日的录音系杜琛录制，2018年2月6日的两段录音系蔡亦超录制)一组，证明双方曾约定第二批货物于2018年1月29日出货，被告称需要延时10多天。2018年2月6日第一份的文字稿第1段中可以看出原告已告知被告解除合同，第二批货物“赶不上活动就全部都不要了”指向的是原告与客户所约定的交付时间。被告对微信内容的真实性无异议，对于谈话录音的真实性无异议，但对关联性有异议，2018年2月2日录音文字稿第3页第15行证明了原告对设计在合同签订后有所变更，第4页22行证明被告已经履行了合同大部分义务，2018年2月6日录音第10行和第11行证明4,000元的打样费不包含在货款总额内，第14页第12行至第17行证明原告要求变更交货数量；6、《4款唐装公仔制作的事情经过》(签字人系被告的程总及原告的杜琛)一份，证明被告第一批货物逾期交付及第二批货物亦会逾期。在最后一句中“……确认工厂停工”表明，被告已通知工厂不要再制作了，即双方确认合同解除。被告对真实性无异议，确认程总系被告公司人员，但对关联性有异议；7、蔡亦超与程总之间的微信对话截屏、原告企业信用信息公示报告、上海龙凌实业有限公司(以下简称龙凌公司)信用信息公示报告一组，证明被告和龙凌公司之间存在人事、财务及业务混同，证据6的《4款唐装公仔制作的事情经过》虽然是龙凌公司签的，但实际上就是被告与原告签订的。被告对真实性无异议；8、2018年1月11日《毛绒公仔供货合同》一份，证明原告与上海哪拓文化传媒有限公司(以下简称哪拓公司)建立买卖合同关系，双方约定交货期限、付款时间等，原告向被告订购的货物即转售给哪拓公司，由于被告违约行为，造成原告可得利益损失。被告对真实性无异议；9、交通银行电子回单凭证一份，证明原告因被告违约行为所向哪拓公司进行了赔偿，造成相应损失。被告对真实性无异议；10、货物照片一组，证明原、被告约定交付的合同项下货物。被告对真实性无异议。被告卡龙公司辩称，原、被告之间实际为承揽合同关系，根据合同性质，原告作为定作人有任意解除权，但合同的解除应由原告书面通知被告为准。如果原告依据《合同法》第二百八十六条行使任意解除权，被告同意解除，否则不然。原告对合同标的物进行修改并增加设计，也变更了交货数量，根据合同约定原告的修改未经被告确认而直接向工厂告知，被告不认可该修改和变更行为，有理由延期交货。虽然被告有逾期交货的行为，但是原告未给被告一个合理的交货期而直接解除合同不合理，且交货期正逢春节，工人短缺、工期紧张，逾期交货应属合理行为。被告违约是事实，但不足以构成根本性违约而解除合同。确认原告所述的关于支付金额、交货等事实，但是不同意返还货款，要求继续履行合同。关于损失的诉请，原告的实际损失和可得利益也没有70,000余元，实际赔偿给客户的损失只有28,300元，即使存在损失也只有28,300元。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告卡龙公司未提供证据。本院确认原告提供的证据均真实、合法，与本案具有关联性，能证明本案事实。经对上述证据进行质证、认证，并结合当事人的陈述，本院确认本案事实如下：2017年12月25日，谢荣风代表卡龙公司与末念公司法定代表人杜琛之间就制作唐装套装毛绒公仔事宜进行协商，谢荣风要求杜琛将样品费(即打样费)4,000元打款至其指定的名为“龙凌实业”的账户，双方并就运费负担问题进行沟通。同日，末念公司将4,000元通过支付宝付至指定账户，备注为“隧道吉祥物四个打样费”。2018年1月12日，甲方(需方)末念公司与乙方(供方)卡龙公司就制作唐装套装毛绒公仔事宜签订编号为MZ(05D)XXXXXXXXXX的《毛绒公仔供货合同》一份，约定乙方为甲方制作唐装公仔套装(2大2小1袋，大=25CM，小+14CM，袋：35宽/45高)1,000套，单价(含税含到上海运费)119.50元/套，总金额119,500元，备注：4个公仔加包装抽口袋。交货时间、交货地点、交货方式及费用：1、交货时间：待协议签订并支付定金后，分3批交货，第一批货，定金支付后12天交货为300套，日期为2018年1月24日由广东佛山发出；第二批为500套，日期为2018年1月29日由广东佛山发出；第三批为200套，日期为2018年3月10日由广东佛山发出。(如甲方有逾期没付订金和确认样品或不属正常范围内的修改行为乙方有权顺延出成品的日期以及增加相应的调整费用)如乙方未按时间交货，延误一天按照项目总金额的10‰来算；2、交货地点：上海；收货人：待甲方定；手机号码：待甲方定；3、交货方式：乙方按照甲方提供的收货信息(上海)通过物流的方式发货；4、费用：运费由乙方承担。结算方式及付款资料：1、合约签订后当天甲方需向乙方支付50%的定金，计59,750元；2、第一批300套，50%尾款，乙方货做好后通知甲方，甲方需支付当次尾款，计17,925元，款到发货；3、第二批500套，50%尾款，乙方或做好后通知甲方，甲方需支付当次尾款，计29,875元，款到发货；4、第三批200套，50%尾款，乙方货做好后通知甲方，甲方需支付(除打样费4,000元)当次尾款，计7,950元，款到发货；5、甲方收到各批尾款后分批开出相应数目的发票。验收方式：1、甲方按照确认号的样品的标准来进行大货验收；2、甲方在收到货后，应及时对货物数量、型号、规格进行核对、检验，如发现有不符合合同规定的或短缺，应在当天内向乙方提出书面异议，说明不符合规定的产品名称、型号、规格、数量、及校验情况和处理意见。在库存余量允许的情况下，残次品与缺件少件，优先3天内送到。库存不足时，在7日内完成整改。违约责任：1、乙方如未履行或未完全履行本合同义务的，甲方有权单方解除合同并要求乙方赔偿相应损失，乙方有义务在约定期间交货，因延迟交货造成甲方损失应由乙方承担。2、如甲方未按合同约定付款，乙方有权终止合同，甲方并承担乙方制作过程中所产生的费用。合同并对其他事项作了约定。同日，末念公司向卡龙公司转账支付59,750元。2018年1月28日，又支付16,730元，付款信息备注为“毛绒玩具第一批货款(扣除货期延期一天费用)”。合同履行过程中，为沟通之便，杜琛与谢荣风(微信名为“龙凌实业—谢荣风”)及货物制作工程负责人王某(微信名为“信达Toys祥”)建立三人微信联络群。2018年1月23日，杜琛向谢荣风及王某询问生产进度，谢荣风回复称：“如电话详述，前期300套货期24号赶不上，推迟一天25号发顺丰空运，烦请杜总谅解”。2018年1月25日，谢荣风将王某与其之间的微信内容转发至三人微信群，内容为：“谢小姐，实在很抱歉，现在才回复你，因查消防原因导致昨天下午至今日中午，工厂无法开工上班，导致延误了出货时间，现已恢复正常生产。”杜琛质问为何电话联络时没有告知该情况，谢荣风解释是2018年1月24中午之前通过电话落实在2018年1月24日晚上先发袋子在1月25日再发公仔。王某解释2018年1月24日上午与杜琛沟通发货，但当日下午两点消防检查。附近商铺都有查，至现在还没发通电……实在没有办法才到房东区村委会帮忙，现在已通电正常生产”。谢荣风询问：“今天一点都出不来了吗？”王某回复表示当天无法出货。杜琛询问次日几点能发货，王某回复次日晚上。谢荣风回复表示2018年1月26日发次日到上海的航运件。谢荣风询问：“现在没有停工了吧？”王某回复：“现在还没”。谢荣风询问王某：“小王，现在保证明天能发货了吧？消防问题都处理好了吧？不会再出现什么问题了的吧？”杜琛指出：“想办法处理，我已经没办法再拖了”。王某回复：“房东在帮忙处理了，说是明天还会过来。我也在想办法了，我也很着急，我都不希望出事，在这里一年了都没有被查过”。谢荣风指出：“小王，你一定要想办法处理好关系，不能停工，千万赶上明天的快递，不能再晚了。”2018年1月26日，杜琛询问货物何时能到。谢荣风回复：“现在联系明天早上到上海最保险的班机”，并告知王某要求300套中的余数在当晚做好赶次日早上的班机运出。2018年1月27日下午，谢荣风询问王某是否货物能赶上次日早上10点前的班机，王某回复称无法赶上，且工人仅工作到晚上十点半就下班了，拒绝加班。2018年1月29日，谢荣风问王某：“时间点预算出来了吗？”王某回复表示还在讨论。2018年1月30日，谢荣风再次询问预计出货时间，杜琛亦就预计出货时间未能确定提出异议，王某回复：“现在车缝正在陆续出成品，剩下就是衣服、裤子、帽子，福袋还没有车，预计在(2018年2月)8、9号才能出货”。杜琛表示(2018年2月)8、9号出货的话与之前说的时间差距大。王某解释：“前几日因为消防检查，耽误了一天多时间，再加上我们预估的时间跟货的难度差距偏差太大。为了前面300套生产线又停下来帮忙做手工，耽误了时间。”2018年2月2日，末念公司杜琛、蔡亦超(股东)至卡龙公司处，与该公司的谢荣风及程某就合同履行进行协商沟通，主要涉及以下内容：杜琛提出2018年1月30日其就制作工厂给出的出货期告知其客户(即货品的实际需求方)，2018年2月1日客户向其明确表示由于货物的时效性，对于未交付的货物不再接受，也不同意通过支付逾期付款违约金的形式以延长货期继续履行合同，末念公司须向客户赔偿相应违约金。同时，末念公司确认卡龙公司已经采购了布料、车好了车花，对于300套已交付的货物之外的材料费用在可接受的范围内愿意承担部分。双方并就货物制作过程进行了回顾，形成《4款唐装公仔制作的事情经过》(其中甲方为末念公司，代表甲方签字的为杜琛；乙方为龙凌公司，代表乙方签字的为程某)一份，内容为：1、(2017年)12月25日甲方向乙方支付第一笔打样费4,000元，打样在山东青岛进行，(2017年)12月30日出的第一批样品，当天甲方提出修改意见，(2018年)1月5日收到第二批样品，并在当日甲方提出修改意见，(2018年)1月6日收到第三批打样照片并在当日寄往上海。(2018年)1月7日下午五点甲乙双方与佛山工厂进行视频会议，协商修改内容。(2018年)1月7日至(2018年)1月11日之间无任何进展，(2018年)1月12日双方一同前往广东佛山制作工厂，且当天签订合同以及支付总项目款的50%(59,750元)。2、(2018年)1月7日乙方告知过不能大改动，否则货期来不及，所以在友好协商下，双方确认了可行的修改方案。3、(2018年)1月12日飞机去往佛山工厂，并于谢荣风经理一同与工厂方当面阐述修改内容，并再度确认修改的内容是能在时间内完成的。4、由于青岛工厂寄出的纸样与实际样品出入过大，并且有部分缺失，导致工厂方原定承诺的(2018年)1月16日中午出样推迟至(2018年)1月17日傍晚，且在当日甲方提出在弟弟和妹妹头顶增加吊环以及不超出原定修改范围内的修改，第二批货的数量由500套增至650套，且与工厂方再度确认了相应的调整不会影响大货交货的时间。并承诺甲方在(2018年)1月18日会将最终调整的样品拍照确认。(2018年)1月23日告知300套货期(2018年1月)24日不能按时完成，且在(2018年1月)25日发顺丰空运件。5、(2018年)1月24日至25日乙方告知甲方消防查厂耽误一天，(2018年)1月26日乙方因赶货引起工人与工厂方的纠纷，耽搁半天。(2018年)1月27日告知无法按时发货。(2018年)1月28日凌晨3点发货，当天上午9点30分甲方收到货品300套，查出次品1套，送至客户处。直至发货前甲方并没收到最终样品的确认照片。(2018年)1月28日下午5点甲方向乙方支付300套尾款(16,730元)，迟付款半天。(2018年)1月29日乙方告知甲方尾数650套不能按时交货，并说好工厂安排好进度后告知最终的交货日期。6、甲方提出细微的调整在尾数中进行修改。(2018年)1月30日中午12点工厂告知甲方交货时间在(2018年)2月8日至2月9日之间。(2018年)1月30日至(2018年)2月1日期间不断与采购方协商，并于(2018年)2月1日下午4点37分通知乙方货品因逾期太久作废，并向乙方提出按合同赔偿损失。下午4点09分确认尾数不用再做。6点26分通知工厂停工。2018年2月6日，末念公司杜琛、蔡亦超至卡龙公司处，与该公司的谢荣风及陈龙林(法定代表人)就责任负担进行协商沟通，主要涉及以下内容：末念公司提出如合同正常履行，其利润在20,000余元，基于定作合同的性质，打样费可以不退还，就已交付的300套之外的部分产生的40,000余元的款项考虑到卡龙公司已经投入的材料损失，其愿意承担其中的1/4；卡龙公司提出如合同正常履行，其利润在10,000余元，货物已经大部分完成，末念公司要求停工使其产生了损失(投入的物料、人工等)，基于定作合同的性质末念公司不能退单，可将货物制作完成后与末念公司的客户协商解决方案，否则仅同意按照双方合同约定根据逾期天数支付相应逾期付款违约金，至于末念公司与客户之间的合同如何约定与其无关。末念公司强调合同履行过程中卡龙公司没有给出各环节的具体时间，且始终存在逾期情况，货物系客户用于年会的公司吉祥物，第一批供货在逾期的情况下仍然接收(仅扣了一天的违约金)已是与客户沟通的结果，但第二批供货预计出货期需逾期8天，导致客户即便折价也不同意继续履行且已交由其法务处理，无回旋余地；第二批供货改为650套，该数量得到过制作工厂能按时出货的承诺。卡龙公司强调第二批供货改为650套仅是末念公司与制作工厂之间的约定，未向其进行告知也未得到其确认；第二批供货预计出货需逾期8天的原因在于：1、货物比工厂预计的要复杂，所需工时长，打样也晚了，由于消防、劳动局检查第一批供货耽误了一天半的工期。第二批货物，原定2018年1月29日发货，由于第一批逾期，按照正常情况会顺延推迟两三天。2、第二批供货数量从500套变更为650套，需要增加一定的制作时间，且恰逢年底存在很多特殊情况、不可抗力。双方探讨了几种解决方案，但最终未能达成共识。另，2018年1月11日，甲方(需方)哪拓公司与乙方(供方)末念公司签订《毛绒公仔供货合同》一份，约定乙方为甲方制作唐装公仔套装(2大2小1袋，大=25CM，小+14CM，袋：35宽/45高)1,000套，单价(含税含到上海运费)141.50元/套，总金额141,500元，备注：4个公仔加包装抽口袋。交货时间、交货地点、交货方式及费用及验收方式同编号为MZ(05D)XXXXXXXXXX的《毛绒公仔供货合同》。结算方式及付款资料：1、合约签订后当天甲方需向乙方支付50%的定金，计70,750元；2、第一批300套，50%尾款，乙方货做好后通知甲方，甲方需支付当次尾款，计21,225元，款到发货；3、第二批500套，50%尾款，乙方货做好后通知甲方，甲方需支付当次尾款，计35,375元，款到发货；4、第三批200套，50%尾款，乙方货做好后通知甲方，甲方需支付(除打样费4,000元)当次尾款，计10,150元，款到发货；5、甲方收到各批尾款后分批开出相应数目的发票。违约责任：1、乙方有义务在约定期间交货，因延迟交货造成甲方损失应由乙方承担。乙方如未履行或未完全履行本合同义务的，甲方有权单方解除本合同并要求乙方赔偿合同总金额20%的违约金，如果违约金不足以弥补甲方的损失的则乙方必须赔偿直至弥补甲方所有损失。2、如甲方未按合同约定付款，乙方有权终止合同，甲方并承担乙方制作过程中所产生的费用。合同并对其他事项作了约定。2018年1月12日，哪拓公司支付末念公司70,750元预付款及59,750元货款。2018年2月24日，末念公司向哪拓公司支付56,600元(同时产生转账手续费1.20元)，付款摘要备注为：四款公仔制作违约金及剩余货款。经查询，卡龙公司成立于2014年5月30日，龙凌公司成立于2011年3月28日，法定代表人均为陈龙林。本院认为，原、被告之间签订的《毛绒公仔供货合同》系合同当事人的真实意思表示，内容合法有效，合同的条款对合同当事人具有拘束力。从合同的性质来看，系被告按照原告的要求打样、采购原材料定作毛绒公仔，原告再给付相应报酬，双方之间系定作合同关系。合同双方均应按约履行各自的权利义务。2018年2月2日，双方进行协商沟通并形成《4款唐装公仔制作的事情经过》，对合同的履行过程进行了回顾，其中主要提到以下几点：1、由于纸样与实样的差异，导致制作工厂于2018年1月17日才出样，且原告提出了部分调整意见(得到制作工厂确认，不会影响大货交货时间)，但调整后的样品未提供原告。2、原告在事先未告知被告的情况下向制作工厂提出要求第二批交货数量由500套增至650套，亦得到制作工厂确认。3、制作工厂因消防及劳动关系问题延误工期一天半。4、2018年1月28日原告收到被告交付的第一批货物300套(其中查出次品1套)并交付客户，原告于当日下午支付被告该批货物的尾款16,730元(已扣除一天的逾期违约金)。5、2018年1月29日被告告知原告第二批650套不能按时交货，原告提出的细微调整在尾数中进行修改。6、2018年1月30日制作工厂告知第二批出货时间预计在2018年2月8日至2月9日之间。7、2018年2月1日原告与其客户协商无果，告知被告合同不再继续履行，双方确认尾数不再制作，并通知工厂停工。另，双方于2016年2月6日就责任负担问题进行协商，并探讨了几种解决方案，但最终未能达成共识。根据上述事实表明，2018年2月1日，制作工厂经原、被告双方确认后停止生产，此后系争合同也未再继续履行，合同约定的交货期限也早已届满，双方之间的合同关系于当日已实际终止，故系争合同已不存在需要再行解除之情形。根据《合同法》相关规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。对于被告向原告已交付的300套货物，虽然存在逾期交货的情况且有1套次品，但得到了原告的接受并已向客户交付，双方也完成了结算。原告共计向被告支付过三笔费用，其中第一笔为打样费4,000元，第二笔为合同约定的50%定金(实际为预付款性质)59,750元，第三笔为该批货物的尾款(其中已扣除了逾期交货的违约金)16,730元，合计80,480元，现原告主张被告返还其中的44,630元。对此，本院认为，打样费系定作人(即原告)为完成工作所支出的必要成本，打样工作已经履行，原告主张返还缺乏依据。已交付的货物之货款，经结算，在扣除逾期交货违约金后计34,655元。故就原告已支付的80,480元中，扣除已履行部分之后，被告应返还的金额为41,825元。本案的争议焦点在于合同解除后的损失赔偿问题。赔偿需考虑两个问题：其一，赔偿损失仍以过错为要件，无过错则不产生赔偿责任。确因一方的过错造成另一方的损害，则有过错的一方应向受损害方赔偿损失，不能因合同关系的终止而免除其应负的赔偿责任；其二，赔偿的范围。根据《合同法》相关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。这里需要强调的是，以当事人订立合同时对损失的可预见性作为赔偿范围的限定标准，因为如果日后的情况加之于违约方，且又未使之有机会做恰当的安排防范风险，对违约方来讲是不公平的。现原告主张被告赔偿损失包含两部分：一是其向客户已经支付的违约金，即直接损失；二是其转售利润损失，即可得利益损失。从现有证据来看，虽然货物在设计上进行了调整，第二批的交货数量也从500套增加至650套，但均得到了制作工厂不会影响大货交货时间的保证，被告抗辩上述变更未经其确认，但结合合同履行情况来看，此前其并未就此提出过异议，表明实际已得到了其认可。退一步讲，即便以第一批货物交付时间比照合同约定的交货期限，第二批货物预计的交货时间也超过了合理履行期限，而且从2018年2月6日双方的沟通内容来看，直至当日第二批货物仍未制作完毕。被告的违约行为导致原告与客户之间的合同终止履行，原告向其客户赔偿违约金28,300元，就未履行的部分亦产生了相应可得利益损失，对此被告应承担相应的违约责任。但另一方面，被告为合同的履行确实已投入了部分人力和精力，2018年2月2日及同年2月6日双方沟通过程中，原告对此也予以了肯定，合同的提前终止将势必造成其一定损失。综合以上因素并结合本案系争合同中关于合同解除及违约责任部分的约定，本院酌定被告向原告赔偿28,300元，较为合理、妥当。至于原告主张的赔偿金额中另外包含的未履行部分的其客户的已付货款及银行转账支付手续费用，原告要求被告赔偿，缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告上海卡龙文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告末念(上海)广告有限公司货款41,825元；二、被告上海卡龙文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告末念(上海)广告有限公司28,300元；三、驳回原告末念(上海)广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,382.31元，由原告末念(上海)广告有限公司负担605.74元，被告上海卡龙文化传播有限公司负担776.57元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  汤晓音二〇一八年七月十日书记员  唐冰倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给予对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。