广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0111民初14913号原告：广东中人集团建设有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：滕华国，董事长。委托诉讼代理人：王楚元，男，1965年8月28日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：李劲松，男，1981年1月18日出生，汉族，该公司员工。被告：广州联炬科技企业孵化器有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：李慧君。委托诉讼代理人：李娟、左艳菊，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。原告广东中人集团建设有限公司（以下简称中人公司）与被告广州联炬科技企业孵化器有限公司（以下简称联炬公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年11月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中人公司的委托诉讼代理人王楚元、李劲松，被告联炬公司的委托诉讼代理人李娟、左艳菊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中人公司诉称，2013年4月，我公司与被告就联炬科技企业加速园（厂房）工程签订《建设工程施工合同》。合同签订后，我公司依合同施工，完成了合同约定的工程量，工程于2014年9月完工，2015年4月30日双方就工程尾款结算签订《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》，协议确认：1、被告尚欠我公司工程尾款约1234万元（详见协议附件），所欠工程款尾款最迟不超过2015年7月31日前付清，否则从2015年8月1日起承担欠付工程款金额每日万分之五的违约金。但在约定的付款期限内，被告仅支付43402633.63元，至今尚欠8272892.77元，至2016年11月30日违约金为2386075.5元；2、被告同意将我公司移交的工程项目物业出租收益的60%优先偿还欠付乙方的工程尾款，并除用该物业出租收益的60%和物业出租的部分押金偿还欠付的工程款外，还以该项目C栋约3456平方米的房屋作为担保，如欠付工程款在2016年1月1日前未能全部付清，乙方将拍卖、变卖处分该担保房屋。在该工程施工中实际发生的合同外增补工程量为2464565.41元，该工程量价款至今未支付，应按人民银行同期同类贷款利率计算利息。同时，涉案工程已经竣工并交付被告使用，请求法院判令被告向我公司退还履约保证金500000元。请求判令：1、被告向我公司支付工程款10471150.21元；2、被告向我公司支付违约金2386075.5元（以工程尾款12338030元为本金，依次扣除2015年4月30日后的15笔付款，按照每日万分之五的标准，从2015年8月1日起暂计至2016年11月30日，延期另计至被告付清之日止）；3、被告向我公司支付违约金（利息）暂计186024.05元（以合同外增补工程量2464565.41元为本金，按照银行定期存款利率，从2015年4月30日暂计至2016年11月30日，延期另计至被告付清之日止）；4、被告向我公司支付消防工程款800000元的利息240000元（自2015年10月21日至2017年6月22日，按月息1.5%计算）；5、被告向我公司返还履约保证金500000元；6、本案诉讼费用由被告承担。被告联炬公司辩称，一、我公司现无需向原告支付工程款。1、原告拒绝配合进行竣工验收，拒绝向我公司移交竣工验收所需资料，导致涉案工程至今仍不能进行竣工验收，我公司可行使不安抗辩权，暂缓支付工程款，待涉案工程竣工验收后再行支付。2、涉案工程存在诸多质量问题，原告拒绝进行修复，我公司同样具有不安抗辩权，有权暂不支付工程价款。3、会议纪要已明确工程款的支付方式应从商户租金中提取，而非一次性支付。会议纪要载明“租金、押金的80%支付给乙方作为甲方偿还乙方的工程款，直至按合同的规定结清工程款为止”，该会议纪要已对《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》的付款期限作出更改，付款期限由“不得超过2015年7月31日”变更为“按合同的规定结清工程款”，而合同第26.2约定竣工验收前，所有已付的垫资款及非垫资款的工程进度款总金额达到总工程价款的90%，因此，原告仅能要求我公司履行租户租金的80%部分的工程款，而无权要求我公司一次性支付全部工程款。二、即使我公司需一次性支付工程款，数额应按以下计算：现阶段应付工程进度款的数额。按照合同第26.2约定，我公司仅需支付工程总价款的90%，剩余的10%包括5%的竣工档案移交保证金（合同第31.10.4条，原告不按时移交档案或移交不完整，我公司有权部分或全部没收）、5%的工程质量保证金（合同第26.2条），按照合同第15.1.3条约定，若因原告原因未能一次性验收合格，原告无权要求我公司返还。涉案工程总价款为51675526.4元，应付工程进度款的90%减去我公司已付工程款43402633.63元，因此我公司目前仅欠工程款3105340.16。且在我公司应付的工程款中应扣减以下费用：原告拖延工期，我公司对其罚款（索赔）50000元，原告多次违反安全生产责任被停工，应按合同约定承担违约金150000元（三次，每次50000元），原告占用我公司场地的占用费、水电费为53823.3元及1800元，我公司垫付的维修费为79942.58元（28230.78＋6863＋3960＋40888.8），以上共计应扣减818392.574元。三、关于欠付工程款违约金部分。1、原告无权向我公司主张每日万分之五的违约金，应主张银行同期存款利息，且自判决之日开始计算。会议纪要载明“租金、押金的80%支付给乙方作为甲方偿还乙方的工程款，直至按合同的规定结清工程款为止”，该会议纪要已对《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》的付款期限作出更改，故按合同26.2条及33.2.9条约定应以银行同期存款利息支付违约金，并应从判决我公司应支付工程款之日起开始计算。2、即使原告有权主张每日万分之五的违约金，其违约金数额远超其损失，应予以调低。四、关于增补工程款的利息部分，应自法院判决之日计算，《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》未包括增补工程款，且原告此次诉讼前未向我公司追偿该笔款项。五、关于消防款的利息，应不予支持。原告未能举证证实其损失的大小，且按原告主张的支付时间，我公司支付的工程款已远远超过800000元，足以覆盖该部分款项，原告并不存在所谓利息损失。六、关于履约保证金的返还，原告已过诉讼时效，应不予支持。该保证金是保证双方是否签署正式的建设工程施工合同，而不是对工程及工程质量的保证金。原告于2013年4月25日向我公司支付履约保证金，按合同约定，保证金在原告正式进场施工之日起一个月内退还，原告于2013年10月26日进场施工，诉讼时效应从2013年11月26日开始计算，至2015年11月26日。原告在该期间未向我公司主张过权利，已过诉讼时效，应不予支持。七、原告主张的诉讼费，请求法庭予以驳回。经审理查明，原告具有建筑工程施工总承包一级资质。2013年4月22日，原告（乙方，承包方）与被告（甲方、发包方）签订《世炬科技企业加速器工程建设承包意向协议书》，约定工程名称为世炬科技企业加速器厂房工程，地点为广州市白云区**科兴西路以北地段（土名：“大塔”），工期为200个日历天数，履约保证金总额为3000000元，本协议签定3日内承包人应向发包人先交付500000元的履约保证金，逾期不交，视为承包方自动放弃对该项工程的承包，剩余2500000元履约保证金待双方正式建设工程施工合同签定后3日内交齐；在发包方收到500000元履约保证金一个月内，如双方不能签订正式合同，发包方须在承包方明确答复后3日内将乙方先期交付的500000元履约保证金不计息退还乙方，若双方签定了正式的建设工程施工合同，承包方交齐剩余的2500000元履约保证金，在承包方正式进场施工之日起一个月内发包方应将3000000元履约保证金不计息退回承包方等等。2013年下半年，原告（承包人、乙方）与被告（发包人、甲方）签订《建设工程施工合同》，约定工程名称为联炬科技企业加速器园区（厂房）工程，工程地点位于广州市白云区1633号科兴西路以北地段，合同工期为200天，工程以1100元／平方米的综合单价施工包干，工程总价款为44067650元，本工程竣工日期为硬性工期，承包人必须采取一切有效措施保证，不得延误；下列文件是组成本合同的一部分，并互为补充和解释：（4）、本合同专用条款；（5）、本合同通用条款；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及按合同规定支付其他款项等等。《专用条款》约定，承包人必须确保工程一次验收合格，因承包人原因致工程未一次验收合格，承包人无权要求发包人返还工程保修金（工程结算总造价5%）；合同价款按照协议书约定的价款执行，协议书约定的价款属于综合单价包干合同价款，该单价为固定单价；承包人提交履约保证金金额和时间及履约保证金的归还时间：依双方签定的《世炬科技企业加速器工程建设承包意向协议书》的约定履行，在评估完成的工程、变更、价格调整或误期赔偿费的价值时不应考虑工程承包履约保证金的支付和退回；全部工程完成，竣工验收前，所有已付的垫资款及非垫资工程进度款总金额达到总工程价款的90%，经监理单位审定和发包人批准，发包人在工程竣工后竣工结算确认且承包人按时完整移交工程竣工档案后，发包人付至结算总价的95%，工程质量保修金为结算总价的5%，按照国家的相关文件规定执行；工程未经验收，发包人提前使用或擅自使用，由此而发生的质量或其他问题，概由发包人承担，但承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构承担民事责任；发包人未在协议约定时间内支付工程款，则以银行同期存款利息向承包人支付未付款额违约金；承包人向发包人提供履约担保，方式为保证金，履约担保金的有效期从提供履约担保之日起至合同工程竣工验收合格备案之日止，发包人应在担保有效期满后30天内将此担保金退还承包人等等。合同签订后，原告于2013年4月25日向被告缴纳履约保证金500000元。同年10月30日，原告进场施工。2013年12月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订工程补充协议，双方约定，因甲乙双方4月份签订意向书以来，办理施工许可证的原因项目开工时间从原洽商的2013年6月推迟至2013年10月25日，近几个月建筑材料上涨，经双方协商，将原合同投标报价每平方米1100元增加至1130元，乙方必须在2014年1月30日前完成A、B栋厂房的主体封顶和C、D栋厂房正负零，若完成，A、B栋厂房的单价执行本协议的单价，若未完成，将执行原合同投标报价，合同其他条款不变等等。2015年4月30日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》，协议记载：2015年4月21日下午，甲、乙双方在火炬大厦联炬二楼会议室召开会议，就联炬科技企业加速器园区（厂房）建设工程项目尾款的支付及施工场地撤场移交等事宜进行了深入磋商，会议达成如下协议，一致认可，供双方遵照执行：一、关于工程尾款支付的约定。1、鉴于联炬加速器项目已基本完工，因甲方原因等待竣工验收，尚欠工程尾款1234万元（附工程造价概算表，结算后以结算为准，如在2015年7月31日前未结算完暂按此金额支付，待结算后再支付结算余款）。为了让甲方能更好的对外招商，尽快产生收益，并以出租所得收益优先用于支付乙方的工程尾款，乙方愿意全力配合甲方为了竣工验收和尽早进入二次装修扫清障碍创造条件；2、甲方根据自身企业的资金周转面临的处境，并充分考虑到拖欠乙方的工程余款及施工队伍的实际困难，同意将本项目物业出租收益优先用其中60%支付乙方的工程尾款，每次租金和押金到账后，甲方在三日内将60%的款项支付给乙方，每迟付一日甲方承担应付账款每日百分之五的违约金，如出租收益不能满足和达到支付完工程尾款，甲方承诺但最迟不超过2015年7月31日前付清所欠工程尾款，否则从2015年8月1日起承担欠付工程款金额每日万分之五的违约金（乙方用该违约金偿付欠付民工工资利息和欠付材料款利息及借款利息等损失）；3、本协议约定双方签字生效后七天内，乙方承诺确保施工人员撤场，除保留一栋板房用于维修和后续验收工作外，其他遗留板房拆除清运干净，以便尽快拿到《安全评价书》，为下一步甲方进场装修及竣工验收创造必要条件；4、乙方承诺全力配合工程整体验收，提供一切必须由乙方提供和配合的验收资料和便利，全力实现在2015年5月27日前完成竣工验收合格目标。二、关于施工场地移交的约定。由于项目未完成整体竣工验收工作，按相关法规不允许提前进行使用，但因甲方为招商租户的要求提前进驻装修，建设方强烈要求提前进行移交使用，对施工方和监理方所造成的相关法规责任（含政府政策调整和行政主管部门文件对施工方和监理方所要求的处罚条款和责任）及造成的社会影响均由建设方单方承担。1、鉴于加速器项目施工已基本完工，虽至今尚未完全通过整体验收，但某些分项已经验收备案，为方便甲方后续配套工程完善，并开展前期运营准备，乙方同意提前进行竣工验收将现场移交给甲方自行管理，同时由甲方自行承担管理责任，验收中发现的未完及需整改的项目，由乙方继续整改达到验收要求；2、双方派出工程人员就现有房屋建筑、设施进行拍照取证，对物业现状进行客观描述，甲方接管后应妥善保护现有物业和设施以备整体竣工验收，如因甲方保管不善或破坏现有设施，导致竣工验收通不过，甲方自愿承担由此引起的责任后果，与乙方无关；3、甲方接管场地后，乙方可正常作业和维护不受影响，双方仍需密切配合园区进出和日常管理。三、其他约定。1、因甲方房屋对外出租情况目前不能确定，如单以房屋租金和押金偿付乙方工程款尚无定数，为了乙方的工程款有保障，甲方除用房屋租金和押金的部分偿付工程款外，还应提供该建设项目的C栋约3456平方米的房屋作为担保，如欠付工程款在2016年1月1日前未能全部付清，乙方将拍卖、变卖处分该担保房屋，拍卖、变卖处分的房屋价款优先偿付乙方工程款，剩余部分返还甲方；2、鉴于本补充约定为双方主要企业负责人在会议中达成的约定，并且双方均抱有极大诚意，双方必须真诚履约，不可断章取义等等。该协议附表1为工程造价明细表，其中第一项为土建及安装工程总造价，金额为45172280元，第二项为2013年度完成的围墙工程，金额为438000元，第三项为2014年度完成的围墙工程，金额为377750元，第四项为室外电缆及套管工程，金额为1050000元，第五项为室外管网及道路工程，金额为2300000元；说明处载明：1、土建及安装工程价款。A、B、C、D四栋厂房工程款为45172280元；2、本次申请应付工程款为7404227元；3、不包含变更签证的工程款。同日，被告向原告出具申请，内容为：根据4月21日，联炬公司与中人集团在联炬公司会议室召开了联炬加速器工程尾款支付及工地场地移交的会议，会议达成了工程款支付及提前入场装修的意向，因客户要求，特申请5月1日起入场装修，请给予批准。下方有手写部分，内容为：目前该项目安全评价书未出，但由于我司客户入驻紧急，故需提前装修，凡由此引起的一切责任概由联炬公司承担，并有被告员工蔡泽垣的签名。2015年9月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《会议纪要》，内容为，会议达成以下共识：一、甲方负责筹集资金解决加速器水、电、规费等事宜，完成规划验收，取得《规划验收许可证》；二、乙方全力完成消防验收工作，力争2015年10月15日前取得《消防合格证》使入住企业可以进行二次消防装修；三、由于甲方目前处于特别困难时期，导致工程款未能及时支付，甲方同意另行承担乙方尚未支付给消防公司尾款部分人民币800000元整的利息，利息自消防公司拿到公安消防局出具的《消防合格证》之日起按月息1.5%计算，由甲方支付此笔费用；四、甲方提供招商入住的条件、要求等资料给乙方，乙方全力配合甲方共同做好招商入住工作等；五、自本纪要签订之日起，甲乙双方共同配合落实客户入住、招商等事宜，所有招商入住企业在乙方见证下签订租赁合同，并在招商合同中注明将所收到的租金、押金的80%支付给乙方作为甲方偿还乙方的工程款，直至按合同的规定结清工程款为止；六、本会议纪要作为原合同以及2015年4月30日签订的《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》的补充等等。《会议纪要》签订后，被告陆续支付部分工程款，2016年5月16日，被告最后一次支付原告工程款，之后未再支付。2015年9月27日，原告通过抵扣方式为联炬厂房项目向广东德臻消防机电工程有限公司支付了消防安装工程款800000元。2015年10月21日，原告进行了建设工程竣工验收消防备案。另查，2012年9月29日，广州市白云区太和镇大沥村第五、第六、第九、第十经济合作社（甲方）与广东大华仁盛科技集团有限公司（乙方）签订《大沥工业园建设和租赁合作合同书》，约定甲方提供土地，乙方全出资和组织施工，兴建办公楼、厂房，地址位于白云区北太路**科兴西路以北地段等等，同年10月1日，广东大华仁盛科技集团有限公司与被告签订转让协议，将上述租赁合同的全部权责转让给被告。之后上述工程取得了规划许可和建筑工程施工许可证。2015年2月2日，广州市白云区太和镇大沥村第五、六、九、十经济合作社（甲方）、广东大华仁盛科技集团有限公司（乙方）与被告（丙方）签订补充合同，约定乙方将《大沥工业园建设和租赁合作合同书》全部权利义务整体转让给丙方等等。对于原告合同外增补工程量造价，经本院委托广州市华盟价格事务所有限公司评估，结论为工程项目总造价1666428元。审理中，原、被告均确认原告于2013年10月30日进场施工，2015年4月30日将涉案工程移交给被告。原、被告双方确认：《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》附表工程造价明细表中1－5项相加减去70000元，工程款为49268030元，合同外工程签证单中增补工程量工程款为741068.4元，合同外部分增补工程量经评估工程款为1666428元，被告应付工程款共计51675526.4元（49268030元＋合同外签证单增补工程部分741068.4元＋合同外增补工程部分1666428元），被告已付工程款43402633.63元，尚欠工程款8272892.77元，其中《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》签订前，被告支付工程款39050908.43元，《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》签订后，被告支付工程款4351725.2元，分别于2015年8月6日支付500000元，于2015年10月13日支付113079.6元，于2015年12月7日支付90720元，于2015年12月14日支付33897.6元，于2015年12月15日支付240180元，于2015年12月16日支付80640元，于2016年1月11日支付32256元，于2016年1月12日支付75600元，于2016年3月8日支付53760元，于2016年3月23日支付20280元，于2016年3月24日支付21840元，于2016年4月5日支付3024960元，于2016年4月6日支付26880元，于2016年5月12日支付26880元，于2016年5月16日支付10752元。以上事实，有《建设工程施工合同》、补充协议、《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》、增补工程量签证单、设计更改通知单、工程联系单、收据、关于联炬公司提前装修的申请、消防备案表、跟进表、付款凭证、《会议纪要》、工作联系单、广州市建设项目劳动保险金缴款协议书、关于施工企业劳保金账户备案的申请、结算业务申请书、缴款书、银行进账单、支票存根、建筑工程施工许可证、《大沥工业园建设和租赁合作合同书》、补充合同、《大沥工业园建设和租赁合作合同书转让协议》及当事人陈述等证据证实。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。原告已完成工程施工并交付被告使用，被告未依约支付价款，原告依法可以要求被告在合理期限内支付价款，涉案工程已于2015年4月30日交付被告使用，被告自2016年5月16日最后一次支付工程款后至今未再付款，现原告主张被告支付全部工程款合理合法，本院予以支持，被告应支付原告工程款8272892.77元。关于工程款违约金的计算时间及标准问题。原、被告签订《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》，约定被告应于2015年7月31日前付清所欠工程尾款，否则从2015年8月1日起承担欠付工程款金额每日万分之五的违约金，该约定已改变了《建设工程施工合同》约定的付款时间，故违约金应从2015年8月1日起以被告欠付工程款为本金，按每日万分之五计算至清偿之日，即自2015年8月1日起以10217121.57元（49268030－39050908.43，不包含合同外增补工程部分）为本金，按每日万分之五计算至2015年8月5日；自2015年8月6日起以9717121.57元（10217121.57－500000）为本金，按每日万分之五计算至2015年10月12日；自2015年10月13日起以9604041.97元（9717121.57－113079.6）为本金，按每日万分之五计算至2015年12月6日；自2015年12月7日起以9513321.97元（9604041.97－90720）为本金，按每日万分之五计算至2015年12月13日；2015年12月14日以9479424.37元（9513321.97－33897.6）为本金，按每日万分之五计算；2015年12月15日以9239244.37元（9479424.37－240180）为本金，按每日万分之五计算；自2015年12月16日起以9158604.37元（9239244.37－80640）为本金，按每日万分之五计算至2016年1月10日；2016年1月11日以9126348.37元（9158604.37－32256）为本金，按每日万分之五计算；自2016年1月12日起以9050748.37元（9126348.37－75600）为本金，按每日万分之五计算至2016年3月7日；自2016年3月8日起以8996988.37元（9050748.37－53760）为本金，按每日万分之五计算至2016年3月22日；2016年3月23日以8976708.37元（8996988.37－20280）为本金，按每日万分之五计算；自2016年3月24日起以8954868.37元（8976708.37－21840）为本金，按每日万分之五计算至2016年4月4日；2016年4月5日以5929908.37元（8954868.37－3024960）为本金，按每日万分之五计算；自2016年4月6日起以5903028.37元（5929908.37－26880）为本金，按每日万分之五计算至2016年5月11日；自2016年5月12日起以5876148.37元（5903028.37－26880）为本金，按每日万分之五计算至2016年5月15日；自2016年5月16日起以5865396.37元（5876148.37－10752）为本金，按每日万分之五计算至清偿之日。对于原告主张合同外增补工程量工程价款的违约金问题。原、被告签订的《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》不包含合同外的增补工程量，故对于合同外的增补工程量的工程款应按原、被告签订的《建设工程施工合同》的约定履行。原告已完成工程施工并交付被告使用，被告未依约支付价款，原告依法可以要求被告在合理期限内支付价款，原告于2016年11月29日向本院提起诉讼，要求被告支付违约金，故该部分违约金应以2407496.4元（741068.4＋1666428）为本金，自2016年11月29日起按中国人民银行同期存款利率计算至清偿之日止。关于被告是否应支付消防款800000元利息的问题。本院认为，原、被告在《会议纪要》中明确约定由被告承担，故被告应从原告进行消防备案之日即2015年10月21日起以800000元为基数按月息1.5%支付原告利息至2017年6月22日止，被告抗辩不应支付的理由不成立，本院不予采纳。关于被告抗辩原告主张履约保证金已超过诉讼时效的问题。本院认为，虽然原、被告在《世炬科技企业加速器工程建设承包意向协议书》中约定履约保证金在原告进场施工之日起一个月内退还，但被告一直在向原告支付款项至2016年5月16日，诉讼时效至此中断，原告于2016年11月29日向本院起诉，并未超过诉讼时效，被告的抗辩不成立，本院不予采纳，故被告应返还原告履约保证金500000元。对于被告提出的第一点抗辩意见，本院认为，首先，原、被告签订的《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》已明确，因甲方原因等待竣工验收，被告抗辩由于原告的原因未能进行竣工验收，未提供证据证实，应承担举证不能的责任，故未能进行竣工验收的责任不在原告；其次，涉案工程已于2015年4月30日竣工交付被告，被告并未按照《建设工程施工合同》、《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》及《会议纪要》的约定支付工程款，工程款仅支付至2016年5月16日，之后未再支付工程款，被告要求按《建设工程施工合同》的约定支付工程款的抗辩不符合《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定；再次，《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定，建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任；原、被告在《建设工程施工合同》中亦约定发包人提前使用或擅自使用，由此而发生的质量或其他问题，概由发包人承担。涉案建设工程未经竣工验收，被告擅自使用，并在要求提前入场装修时表示由此引起的一切责任概由被告承担，被告现以质量问题为由提出抗辩，本院不予采纳；最后，原、被告签订的《会议纪要》约定“按合同的规定结清货款”，并未明确是原合同，而《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》亦属原、被告签订的合同，故原告按《关于联炬加速器工程尾款支付及场地移交的协议》的约定向被告主张权利合理合法，被告的第一点抗辩理由不成立，本院不予采纳。对于被告提出的第二点抗辩意见，本院认为，首先，被告已接收使用涉案工程三年多，未按照合同的约定支付工程款，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定，原告可要求被告在合理期限内支付全部工程款；其次，被告抗辩原告应支付罚款、承担违约金、支付占用费用及维修费用818392元，上述费用应从工程款中抵扣，但被告对于上述主张未提出反诉，应另案处理。对于被告要求调低违约金标准的意见，本院认为，每日万分之五的违约金标准由原、被告协议约定，未超出正常范围，合情合理，被告的抗辩不成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，广州联炬科技企业孵化器有限公司支付广东中人集团建设有限公司工程款8272892.77元；二、本判决生效之日起五日内，广州联炬科技企业孵化器有限公司支付广东中人集团建设有限公司违约金（自2015年8月1日起以10217121.57元为本金，按每日万分之五计算至2015年8月5日，自2015年8月6日起以9717121.57元为本金，按每日万分之五计算至2015年10月12日，自2015年10月13日起以9604041.97元为本金，按每日万分之五计算至2015年12月6日，自2015年12月7日起以9513321.97元为本金，按每日万分之五计算至2015年12月13日，2015年12月14日以9479424.37元为本金，按每日万分之五计算，2015年12月15日以9239244.37元为本金，按每日万分之五计算，自2015年12月16日起以9158604.37元为本金，按每日万分之五计算至2016年1月10日，2016年1月11日以9126348.37元为本金，按每日万分之五计算，自2016年1月12日起以9050748.37元为本金，按每日万分之五计算至2016年3月7日，自2016年3月8日起以8996988.37元为本金，按每日万分之五计算至2016年3月22日，2016年3月23日以8976708.37元为本金，按每日万分之五计算，自2016年3月24日起以8954868.37元为本金，按每日万分之五计算至2016年4月4日，2016年4月5日以5929908.37元为本金，按每日万分之五计算，自2016年4月6日起以5903028.37元为本金，按每日万分之五计算至2016年5月11日，自2016年5月12日起以5876148.37元为本金，按每日万分之五计算至2016年5月15日，自2016年5月16日起以5865396.37元为本金，按每日万分之五计算至清偿之日）；三、本判决生效之日起五日内，广州联炬科技企业孵化器有限公司支付广东中人集团建设有限公司合同外增补工程款违约金，以2407496.4元为本金，自2016年11月29日起按中国人民银行同期存款利率计算至清偿之日止；四、本判决生效之日起五日内，广州联炬科技企业孵化器有限公司支付广东中人集团建设有限公司消防款800000元的利息，自2015年10月21日起以800000元为基数按月息1.5%计付至2017年6月22日；五、本判决生效之日起五日内，广州联炬科技企业孵化器有限公司返还广东中人集团建设有限公司履约保证金500000元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费103060元，保全费5000元，由广州联炬科技企业孵化器有限公司负担诉讼费91309.95元，负担保全费5000元（于本判决生效之日起五日内直接支付广东中人集团建设有限公司），由广东中人集团建设有限公司负担诉讼费11750.05元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  张 昕人民陪审员  江秀云人民陪审员  许燕娜二〇一八年七月二十五日书 记 员  林月好王嘉燕李超梅