山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁13民终4677号上诉人（原审原告，另案被告）：山东卡特重工机械有限公司，住所地临沂市临沭县经济技术开发区。法定代表人：孙宗涛，董事长。委托诉讼代理人：秦向亮，男，1983年12月1日出生，汉族，住莒南县，系上诉人公司职工。被上诉人（原审被告，另案原告）：李治强，男，1987年9月21日出生，汉族，住临沭县。上诉人山东卡特重工机械有限公司（以下简称卡特公司）因与被上诉人李治强劳动争议一案，不服临沭县人民法院（2018）鲁1329民初1750、1922号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人卡特公司的委托诉讼代理人秦向亮、被上诉人李治强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人卡特公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。（一）上诉人与被上诉人已于2017年12月24日协商解除劳动关系，被上诉人向临沭县劳动监察局投诉要求补缴社会保险，上诉人补缴社会保险及滞纳金21234.01元，被上诉人于2018年1月3日向仲裁委申请仲裁，请求确认2014年2月15日至2017年12月25日期间上诉人与被上诉人存在劳动关系，并主张赔偿金，从该事实可见，上诉人与被上诉人已于2017年12月24日协商解除了劳动关系。（二）被上诉人不存在病假事实，上诉人无需支付病假工资3000元。被上诉人并未向上诉人履行请病假手续，被上诉人应提供其工作时间内患病住院或不需住院医嘱需休息的证据。（三）上诉人一审中提交了《二车间2017年12月份工资汇总分析表》，该证据证实了被上诉人计件工资的核算明细，上诉人已经完成举证责任。被上诉人主张补发2017年12月的工资属于主张“未足额发放正常工作时间工资”，应由被上诉人负责举证证明正常工作时间工资的具体数额，而上诉人仅需证明足额发放了正常工作时间的工资即可。二、一审判决适用法律错误。上诉人自2016年3月至2017年12月为被上诉人缴纳社会保险。即使存在未补缴社保费的事实，但“未足额缴纳社会保险”与“未缴纳社会保险”是不同的概念，上诉人不存在《劳动合同法》第三十八条规定的用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的过错行为，不需支付经济补偿金。被上诉人李治强答辩称，被上诉人是因为上诉人未按法律规定缴纳社保、克扣加班费，要求与公司解除劳动关系。是被上诉人向劳动部门提出申请后，上诉人才为被上诉人补缴的除医疗保险之外的保险。上诉人称系被上诉人自动辞职是不对的。车间主任安排被上诉人加班，被上诉人提出异议，车间主任口头辞退被上诉人，被上诉人要求办理辞退证明，上诉人不予办理。被上诉人已履行了请病假手续，由医院住院发票可以证明。12月公司核算的工资与实际工资不符。自2017年10月至12月，技师津贴和病假工资均未发放。12月的工资与实际工资不符，实际上只发了110元。卡特公司向一审法院起诉请求：1.判决卡特公司不支付李治强经济补偿金13633.2元；2.判决卡特公司不支付李治强工资4589.5元；3.判决卡特公司不支付李治强病假工资3000元。李治强向一审法院起诉请求：1.判决卡特公司支付经济补偿金32000元；2.判决卡特公司支付应缴医保部分5738元；3.判决卡特公司支付调岗补偿工资8200元及喷漆补助13个月计5200元；4.判决卡特公司支付加班费12600元及损失3000元；5.判决卡特公司返还2017年9月从工资里多扣的1400元；6.判决卡特公司支付病假工资3000元；7.判决卡特公司返还扣除的互助基金2000元；8.判决卡特公司支付2017年12月工资2300元及未办理入库核算工资的部分1000元。一审法院认定事实：李治强于2014年2月份到卡特公司工作，具体从事仓库保管员工作，2015年6月1日卡特公司将李治强调整至车间工作。卡特公司自2016年3月至2017年12月份为李治强缴纳社会保险。后李治强要求卡特公司补缴2014年2月至2016年2月的社会保险，卡特公司未予补缴，李治强为此向临沭县劳动人事争议仲裁委提出解除劳动关系申请后离职。李治强离职前12个月的月平均工资为3408.3元。一审法院另查明，2017年9月卡特公司从李治强的工资中扣除1335.38元用来缴纳李治强2017年10月份五险一金，其中包括李治强个人应承担的2017年10月份五险一金共计419.06元。2015年6月至2017年12月卡特公司每月从李治强的工资中扣除共计630元作为公司互助基金。李治强于2017年10月9日向社保机构缴纳了2013年8月至2016年3月的医疗保险，其中包括卡特公司应缴纳的部分4627.4元。2018年1月23日，李治强因追索赔偿金、经济补偿金、工资等向临沭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委立案后于2018年3月7日作出沭劳人仲案字[2018]第16号仲裁裁决书，支持李治强与卡特公司自2014年2月5日至2017年12月25日存在劳动关系、经济补偿金13633.2元、工资4589.5元、病假工资3000元的仲裁请求，驳回了其他仲裁请求。卡特公司、李治强均对裁决不服，在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，李治强因卡特公司未补缴其要求的社会保险而向临沭县劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动关系申请后与卡特公司解除劳动关系，而非卡特公司单方违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条规定，劳动者因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费提出离职的，用人单位应当支付经济补偿金，经济补偿金按劳动者治本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。故卡特公司应向李治强支付四个月工资的经济补偿金。对于李治强自行缴纳的医疗保险是否应返还的问题。用人单位为劳动者缴纳医疗保险金属于行政征收范畴，但劳动者要求单位返还其垫付的单位应承担部分，系劳动者向用人单位主张因单位不履行劳动合同义务而受到的损失，属于民事案件审理范畴。卡特公司应当赔偿李治强因垫付单位应缴纳的医疗保险部分而受到的损失。李治强缴纳的医疗保险时间为2013年8月至2016年2月，其中2013年8月至2014年1月李治强尚未进入卡特公司工作，这期间的医疗保险卡特公司不予承担。卡特公司作为用人单位，按时足额发放工资是其法定义务，其不得以任何形式克扣员工的工资，因此李治强要求卡特公司返还2017年9月份多扣除的工资及返还扣除的互助基金的请求，予以支持。关于李治强要求卡特公司支付2017年10月、11月、12月病假工资的诉讼请求。李治强存在病假事实，卡特公司仅按照实际出勤天数给李治强计算工资，故其应支付这三个月共计39天的病假工资。关于李治强要求卡特公司支付2017年12月工资2300元及未办理入库核算的工资1000元的诉讼请求。李治强12月上班天数为13天，卡特公司实际发放李治强12月份工资110.48元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。卡特公司就李治强该项请求，未能提交证据予以证实，应承担该项举证的不利后果，因此该项诉讼请求予以支持。关于李治强要求卡特公司支付调岗补偿工资及喷漆补助的请求，因双方劳动合同中第二条规定：“在合同期内因生产、经营工作需要，甲方与乙方协商同意，可以调整乙方的工作地点或工作岗位（工种）”，且双方实行的是计件工作制，因此对于此项请求不予支持。李治强要求支付加班费的诉讼请求，因李治强提供的证据不能充分证明其在休息日、节假日存在加班且未补休的情况，因此对于此项诉讼请求不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条；《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，判决：一、卡特公司支付李治强经济补偿金13633.2元。二、卡特公司支付李治强自行垫付的医疗保险金4627.4元。三、卡特公司支付李治强2017年9月份工资差额916.32元和2017年12月份工资2770.46元，共计3686.78元。四、卡特公司支付李治强病假工资3000元。五、卡特公司返还扣除李治强的互助基金630元。六、驳回李治强的其他诉讼请求。七、上列一、二、三、四、五项，限于判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由卡特公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以认定。本院认为，上诉人在被上诉人向临沭县劳动监察局投诉要求补缴社会保险费后虽予以部分补缴，但存在曾未足额缴纳社保的事实，属于《劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定的“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的情形。上诉人于2018年1月3日向临沭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以被上诉人未足额缴纳社保、克扣工资为由要求与上诉人解除劳动关系，符合《劳动合同法》第四十六条第一项规定的支付经济补偿金的情形。一审判决卡特公司支付李治强解除劳动合同经济补偿金正确。被上诉人一审期间提交的医疗保险医疗费用结算单等能够证明其在上诉人处工作期间存在休病假的事实，上诉人仅按被上诉人出勤天数支付工资，违反法律规定。根据《企业职工患病或非用工负伤医疗期规定》及山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知的相关规定，一审判决上诉人支付被上诉人病假工资正确。被上诉人2017年12月份上班天数为13天，上诉人为被上诉人实际发放工资为110.48元，存在未足额发放的情形。上诉人一审期间提交的《二车间2017年12月份工资汇总分析表》系上诉人单方制作，表中无被上诉人签字确认，上诉人据此主张已向被上诉人足额发放该月工资，证据不足。上诉人作为用人单位，掌握着工资表、考勤表等资料，对于劳动者的工资是否足额发放、劳动者平时的考勤管理等负有举证责任。一审法院以上诉人举证不能应承担不利后果为由判令上诉人向被上诉人支付2017年12月的工资，适用法律正确。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审两案件受理费共20元，由上诉人山东卡特重工机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇一八年七月三十一日书记员 黄金凤