安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0103民初7519号之一 原告：李飞虎，男，1972年12月1日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：李梅，安徽品涵律师事务所律师。 被告：吴作旺，男，1980年2月27日出生，汉族，住安徽省金寨县。 被告：占启烽，男，1977年7月13日出生，汉族，住安徽省金寨县。 被告：沈小根，男，1966年9月11日出生，汉族，住江苏省泰兴市。 被告：江苏南通六建建设集团有限公司蚌埠分公司，住所地安徽省蚌埠市朝阳路**（和平乳业公司院内），统一社会信用代码91340300052940790M。 负责人：郝兆平。 被告：江苏南通六建建设集团有限公司，住，住所地江苏省如皋市城南街道解放路**一社会信用代码91320682711592946A。 法定代表人：沈卫东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘建辉，安徽辉泰律师事务所律师。 原告李飞虎与被告吴作旺、占启烽、沈小根、江苏南通六建建设集团有限公司蚌埠分公司（以下简称南通六建蚌埠分公司）、江苏南通六建建设集团有限公司（以下简称南通六建公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2017年11月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李飞虎及其委托诉讼代理人李梅，被告吴作旺、占启烽、南通六建公司的委托诉讼代理人刘建辉到庭参加诉讼。被告沈小根、南通六建蚌埠分公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李飞虎向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告吴作旺、占启烽、沈小根支付租金1224039.56元及违约金暂计315437.92元（暂计算至2017年12月1日，之后以1224039.56为本金，按照日千分之三的标准计算至款项付清之日止）；2.依法判令被告南通六建蚌埠分公司、南通六建公司承担连带还款责任；3.依法判令被告返还钢管10157.4米、扣件14457只、三十公分套筒377个、十公分套筒121个，以及上述钢管、扣件、套筒自2017年9月1日至实际返还物资之日的占有使用费用（标准按照每月4970.9元）；4.本案的诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2014年12月18日，原告李飞虎与被告吴作旺、占启烽签订《建筑器材租赁合同》，约定了出租物资名称、规格、数量、单价以及服务费、租用日期计算方式、付款方式、违约责任等。2015年4月21日，原告李飞虎与被告吴作旺、占启烽、沈小根、南通六建蚌埠分公司签订《建筑材料购买（租赁）资金担保书》，表明原告李飞虎与被告沈小根、吴作旺在自愿平等互利共赢的原则下，对蚌埠联盟国际家博城一期所需钢管、扣件、租金事项达成一致，为了使原告李飞虎安心供货，保障租金及时给付，南通六建蚌埠分公司为被告沈小根、吴作旺担保。现原告已经履行了自己的全部义务，且已过付款日期，经原告多次催要被告仍不履行付款义务。原告认为，被告的行为损害了原告的合法利益，为了维护自己的权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》等相关法律的规定，特向贵院提起诉讼，恳请贵院如诉所请。 吴作旺和占启烽共同辩称，对原告主张拖欠租金的事实无异议，对主张租金1224039.56元有异议，已经支付原告租金15万元，应当从拖欠租金中扣除；从沈小根处总共支取工程款45万元，其中15万元已经支付给李飞虎，支付运输费10万元，支付人工工资25万元左右，现场三年看管费用沈小根也未支付给工人。 南通六建公司辩称，一、原告与吴作旺、占启烽、沈小根、南通六建蚌埠分公司签订的合同，性质上不属于担保合同，因此不适用担保法相关规定，这应是一般的合同关系，即使违约也应当承担违约责任，不应当承担担保责任；二、退一步说，虽然合同表面看是一个资金担保的形式，但是如果从担保法的角度说，蚌埠分公司不具备法人资格又未经法人授权，其无权对外进行担保，其担保行为是无效的；三、从合同本身的约定来看并不具备担保的性质，只是对沈小根资金流向的制约；四、从合同本身看未达到应当支付资金的条件，因为合同本身约定了几项支付的前提条件，但是均未达到支付的条件，原告要求被告支付资金是错误的；五、由于本案的合同并不是对债务的担保，因此原告要求被告承担连带责任没有事实和法律依据。综上，请依法驳回原告对南通六建公司的诉请。 沈小根、南通六建蚌埠分公司未作答辩，亦未提交证据。 本院经审理认定事实如下：2014年12月18日，李飞虎（甲方）与吴作旺、占启烽（乙方）签订《建筑器材租赁合同》一份，合同对出租物资名称、规格、数量、单价及服务费、租用日期计算方式、付款方式、违约责任等作出详尽约定。同时约定吴作旺、占启烽在将损坏、丢失租赁物资未还清前，其租金正常收取；丢失租赁物资由吴作旺、占启烽按照李飞虎提供的规格、型号补还或按退还时市场价格进行赔偿；乙方未能按照本合同约定的付款方式进行付款，甲方有权收取未能支付款项的滞纳金，滞纳金收取为未能支付款项的千分之三/天。2015年4月21日，李飞虎（甲方）与吴作旺和沈小根（乙方）、南通六建蚌埠分公司（丙方）签订《建筑材料购买（租赁）资金担保书》一份，约定甲乙双方在自愿、平等、互利共赢的原则上，乙方蚌埠联盟国际家博城一期C.D区18#13#14#15#16#17#与甲方签订工程所需钢管、扣件、租金事项达成一致，并签订协议；为了让甲方能安心及时供货给乙方，丙方出面为乙方担保，乙方后期必付的全部资金，如在乙方后期资金不到位的情况下，丙方有权在甲乙双方已确认的金额，待双方协商付款日期到期或工程资金到位以后丙方可直接拨给甲方，乙方不得有任何异议或拒绝签字；钢管、扣件损耗与丙方无关。合同签订后，李飞虎按约向吴作旺、占启烽提供了蚌埠联盟国际家博城一期工程项目所需钢管、扣件等供货义务。双方经结算，截止2017年8月31日所产生租金为1224039.56元，截止2017年8月20日所欠钢管10157.4米、扣件14457只、三十公分套筒377个、十公分套筒121个未予返还。李飞虎于2015年8月1日收到钢管、扣件租赁费2万元，于2016年6月24日收到钢管、扣件租金2万元，于2016年12月30日收到租金1万元，于2017年3月31日收到8万元，于2017年12月5日收到租金1万元，上述共计收到14万元。 另查明，南通六建公司为蚌埠联盟国际家博城**工程项目总承包人，后南通六建公司将蚌埠联盟国际家博城一期部分项目工程分包给沈小根。吴作旺、占启烽从李飞虎处所租赁钢管、扣件等设备系用于沈小根从南通六建公司所分包的项目工程。 上述事实，由李飞虎提交的《建筑器材租赁合同》、《建筑材料购买（租赁）资金担保书》、《吴作旺、占启烽（蚌埠联盟国际家博城一期）租李飞虎钢管、扣件租费统计表》、《吴作旺、占启烽（蚌埠联盟国际家博城一期）租李飞虎钢管、扣件月结账单》、下欠材料清单,吴作旺提交的收条以及当事人的庭审陈述予以证实。 本院认为，李飞虎与吴作旺、占启烽签订的《建筑器材租赁合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己应尽义务。李飞虎已按合同约定向吴作旺、占启烽提供钢管、扣件等租赁设备的义务，吴作旺、占启烽未按合同约定给付租金，其行为显属违约。本案争议焦点如下： 一、关于吴作旺、占启烽尚欠李飞虎租金和违约金数额 吴作旺、占启烽对所产生的租金1224039.56元无异议，但其对尚欠租金数额有异议。吴作旺和李飞虎辩称，其已支付李飞虎租金15万元，但未能提供足够证据予以支持，从其提供的收条能够证实已支付租金14万元，且李飞虎对其提供的收条均无异议，故扣除已付租金14万元，吴作旺、李飞虎尚欠李飞虎租金为1084039.56元。按照双方合同约定，李飞虎有权收取未能支付款项的滞纳金，滞纳金收取为未能支付款项的3‰（折合月利率为9%），已超出年利率24%上限规定，本院支持违约金按照年利率24%予以计算。依据双方合同约定每月底支付当月所发生租赁费用的60%,吴作旺和占启烽所还款项金额按照还款时间的顺序从应支付租金中予以扣除。经本院核算，李飞虎主张截止2017年12月1日违约金315437.92元，未超出依据上述按年利率24%标准核算金额，符合法律规定，本院予以支持。关于李飞虎主张吴作旺、占启烽返还钢管10157.4米、扣件14457只、三十公分套筒377个、十公分套筒121个，并自2017年9月1日起按照每月4970.9元支付租金直至实际返还之日止的请求，对此双方在合同中明确约定“吴作旺、占启烽在将损坏、丢失租赁物资未还清前，其租金正常收取；丢失租赁物资由吴作旺、占启烽按照李飞虎提供的规格、型号补还”，故李飞虎的该项主张，符合法律规定，本院予以支持。 二、李飞虎主张沈小根与吴作旺、占启烽共同承担支付租金及返还租赁设备的请求是否成立 通过庭审查明能够证实，南通六建公司将蚌埠联盟国际家博城一期部分项目工程分包给沈小根后，沈小根又将部分工程以班组形式承包给吴作旺和占启烽，案涉租赁钢管、扣件等设备系用于该项目工程。在《建筑材料购买（租赁）资金担保书》中，沈小根以采购方名义签字并确认，从该担保书的内容也能看出，签订该担保书的目的是为了让李飞虎安心供货。综上，沈小根的签字确认属于债务加入，理应与吴作旺、占启烽共同承担支付租金及返还租赁设备的义务。 三、南通六建公司及南通六建蚌埠分公司是否应当承担责任 南通六建公司抗辩认为其并未授权南通六建蚌埠分公司为本案支付租金提供担保。由于李飞虎并未提供证据证明其在签订资金担保书中南通六建蚌埠分公司取得了总公司的授权，故本院认定系未取得法人书面授权的担保。根据《中华人民共和国担保法》的相关规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权，对外提供的担保无效。而南通六建蚌埠分公司系南通六建公司设立的分支机构，其提供的涉案担保未经南通六建公司书面授权，故涉案担保无效。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条的相关规定，担保合同无效时，债权人、担保人均有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，南通六建蚌埠分公司未经授权擅自对外提供担保，致使担保无效，具有过错；李飞虎明知南通六建蚌埠分公司系南通六建公司的分支机构，在南通六建蚌埠分公司提供担保时未审查其是否已获授权，而迳行接受其提供的担保，亦有过错。因此，南通六建蚌埠分公司应对吴作旺、占启烽和沈小根不能清偿部分的二分之一承担民事责任。因南通六建蚌埠分公司系南通六建公司设立的分支机构，其不具有独立承担民事责任的能力，故作为南通六建蚌埠分公司的设立者，南通六建公司应对南通六建蚌埠分公司所承担的民事责任承担法律责任。即南通六建公司、南通六建蚌埠分公司应对吴作旺、占启烽和沈小根不能清偿部分的二分之一承担民事责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告吴作旺、占启烽和沈小根于本判决生效之日起十日内支付原告李飞虎租金1084039.56元及违约金315437.92元（违约金暂计算至2017年12月1日，之后违约金以1084039.56元为基数，自2017年12月2日起按照年利率24%计算至款清之日止）； 二、被告江苏南通六建建设集团有限公司蚌埠分公司、江苏南通六建建设集团有限公司对被告吴作旺、占启烽和沈小根在本判决第一项债务不能清偿部分的二分之一承担清偿责任； 三、被告吴作旺、占启烽和沈小根于本判决生效之日起十日内返还原告李飞虎钢管10157.4米、扣件14457只、三十公分套筒377个、十公分套筒121个（以李飞虎提供的规格、型号为标准）并支付租金（租金自2017年9月1日起按照4970.9元/月的标准计算至吴作旺、占启烽和沈小根向李飞虎实际返还为止）； 四、驳回原告李飞虎的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费为18848元、保全费5000元，合计23848元，由被告吴作旺、占启烽和沈小根共同负担。公告费800元，由被告沈小根负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  程徐林 人民陪审员  张克娟 人民陪审员  张际华 二０一八年七月七日 书 记 员  陈冬琴 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果