湖北省襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0602民初146号原告：湖北银行股份有限公司襄阳分行。住所地:湖北省襄阳市长虹北路**。法定代表人：卢伟，系该行行长。委托诉讼代理人：丁春雷，湖北思扬律师事务所律师。代理权限:一般代理。被告：襄阳硕天机械制造有限公司。住所地：襄阳市襄州区张湾街道办事处永安北路。法定代表人：胡全喜。委托诉讼代理人：周光铎，男，汉族，1970年10月3日出生，住襄阳市襄州区，代理权限：一般授权。委托诉讼代理人:李江平，湖北联帮律师事务所律师。代理权限：一般授权。被告：湖北城投投资担保有限公司。住所地：襄阳市襄城区檀溪路**。法定代表人：陈波，该公司董事长。被告：襄阳市襄城建设投资有限公司。。住所地：襄阳市襄城区檀溪路**法定代表人：李启俊，系该公司董事长。委托诉讼代理人：何晓荣，湖北百龙律师事务所律师。代理权限:一般代理。委托诉讼代理人：何晓荣、周鑫耀，湖北百龙律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告湖北银行股份有限公司襄阳分行（以下简称湖北银行襄阳分行）与被告襄阳硕天机械制造有限公司（以下简称硕天公司）、湖北城投投资担保有限公司（以下简称湖北城投公司）、襄阳市襄城建设投资有限公司（以下简称襄城建投公司）借款合同纠纷一案，本院于2017年2月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告湖北银行襄阳分行的委托诉讼代理人丁春雷、被告硕天公司的委托诉讼代理人周光铎、李江平到庭参加诉讼，被告湖北城投公司、襄城建投公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北银行襄阳分行向本院提出诉讼请求：1.被告硕天公司向原告清偿借款本金4980285.15元，同时支付利息（至2017年1月16日利息为801555.79元，从2017年1月16日后以与原告约定的利率计付利息至借款还清之日，详见利息计算清单）；2.被告湖北城投投资担保有限公司承担保证责任，对被告硕天公司对原告负有的债务承担连带清偿责任；3.被告襄阳市襄城建设投资有限公司因注册资金出资不到位，在其未缴出资范围内对被告湖北城投投资担保有限公司向原告的债务承担连带清偿责任；4.被告共同承担案件受理费、保全费、律师代理费和因本案所实际支出的费用。事实和理由：2014年12月30日，原告湖北银行襄阳分行与被告硕天公司签订《流动资金借款合同》，约定被告硕天公司向湖北银行襄阳分行借款4980285.15元，期限1年，并约定了利息和罚息，被告硕天公司应每月付息，然而被告硕天公司仅支付了一个月的利息，目前对原告湖北银行襄阳分行已构成违约。被告湖北城投公司于2014年12月30日与原告签订《保证合同》，约定对被告硕天公司向湖北银行襄阳分行应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向湖北银行襄阳分行支付的其他款项、实现债权与担保权利而发生的费用等承担连带担保责任。被告襄城建投公司作为持有被告湖北城投公司51%股份的股东，应出资153000000元，但其并未足额出资，对被告湖北城投公司负有141000000元的应付款项。原告湖北银行襄阳分行对被告湖北城投公司的综合授信是基于其3亿元的注册资金和有政府背景的被告襄城建投公司是其控股股东，但因被告襄城建投公司未足额出资，并对被告湖北城投公司疏于管理，导致被告湖北城投公司担保的大量贷款出现违约，被告襄城建投公司依法应承担出资不足的责任和管理不善的责任。原告湖北银行襄阳分行为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：一、湖北银行襄阳分行营业执照、组织机构代码证、金融机构许可证、负责人身份证明书，拟证明湖北银行襄阳分行的主体资格和金融贷款的经营资质。二、硕天公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证正副本复印件，拟证明被告硕天公司的主体资格。三、借款申请、股东会决议、《流动资金借款合同》、借款借据、上账通知书，拟证明硕天公司借款的权利义务、借款的事实。四、利息计算清单，拟证明硕天公司应归还的本金、利息计算明细。五、提款申请，拟证明硕天公司向原告申请支付给硕天公司。六、《保证合同》，拟证明湖北城投公司为硕天公司借款承担连带责任保证。七、湖北城投公司企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、公司章程、襄阳财富苑会计事务有限公司报告书、现金流量表、资产债表、损益表、会计报表附注，拟证明襄城建投公司作为持有湖北城投公司51%股份的股东，应出资15300万元，但其并未足额出资，对湖北城投公司负有14100万元的应付款项的事实。九、襄阳市经信委209号文件、襄城区建投41、56号文件，拟证明襄城建投公司增资经过了襄阳市经济和信息化委员会批准，襄城建投公司委派专人参与湖北城投公司的管理，应对湖北城投公司责任担责。被告硕天公司辩称：1、原、被告双方签订的借款合同稍大是无效合同，硕天公司仅应还款80万元。湖北城投公司由襄城投公司控股，有政府背景，湖北城投公司反复向企业宣传，骗取对湖北城投公司的信任。原告明知硕天公司注册资金只有伍佰万元，何以贷出超出企业偿还能力的贷款，原告明知襄城建投公司作为湖北城投公司股东，应出资15300万元，但未跳额出资，原告更知情以瑞力公司开出的承兑汇票80万元其中大部分系湖北城投公司在使用，利息支付也是由其偿还。硕天公司仅用款80万元，从原告处开出的是一张一百万元承兑汇票，但原告将硕天公司的公章及法人印章取走，用于伪造硕天公司与相关公司的交易合同，以便出具承兑汇票，实际硕天公司与相关公司无交易事实，无债权债务关系。原告与湖北城投公司的行为存在欺诈行为，根据合同法第五十二条的规定，合同无效。2、硕天公司不应承担本案费用。3、本案涉嫌弄事犯罪，应移送公安机关立案侦查。被告湖北城投公司、襄城建投公司未提交证据及答辩意见。经审理查明：2013年11月20日，硕天公司股东会决议，向湖北银行襄阳分行申请办理银行承兑汇票1000万元，期限12个月。2014年1月10日，原告湖北银行襄阳分行与被告硕天公司签订银行承兑协议。由原告湖北银行襄阳分行对被告硕天公司开出商业汇票14张，金额1000万元。被告硕天公司在原告开设承兑汇票保证金帐户“12×××78”存入保证金，用于质押。保证金按活期利率计算，计入硕天公司保证金专户。汇票到期日前硕天公司应将应付票款交存其开立的帐户“12×××16”。因硕天公司不足交付及其帐户余额不足扣收而致湖北银行襄阳分行垫付票款，直接转入硕天公司的逾期贷款户，湖北银行襄阳分行按《支付结算办法》的规定每天计收万分之五的利息。附申请汇票明细。同日，硕天公司与湖北银行襄阳分行签订《保证金质押合同》，由硕天公司提供500万元保证金作为承兑协议的质押担保。同日，湖北银行襄阳分行与湖北城投公司签订《保证合同》，由豢北城投公司对硕天公司与湖北银行襄阳分行之间签订的承兑协议提供连带责任俚语。保证期间为主合同项下债务期限届满之日后两年。同日，被告硕天公司交纳保证金500万元。同日，湖北银行襄阳分行向硕天公司出具14张，金额共计1000万元的银行承兑汇票。汇票收款人荆门市义高建材有限公司，到期日2014年7月10日。承兑汇票到期后，原告湖北银行襄阳分行对承兑汇票进行兑付。被告硕天公司未能向原告支付承兑汇票款。原告湖北银行襄阳分行对500万元保证金及利息扣划，欠原告4980285.15元，由襄阳申涛建材有限公司支付于被告硕天公司帐户支付该欠款。2014年8月25日，被告硕天公司向原告提出贷款500万元申请。同年12月30日，原告湖北银行襄阳分行与被告硕天公司签订《流动资金借款合同》，约定被告硕天公司在原告湖北银行襄阳分行贷款4980285.15元，贷款期限自2014年12月30日起至2015年12月30日止；贷款年利率为6%，逾期还款，在借期利率基础上加收50%。同日，被告湖北城投公司（甲方）与原告（乙方）签订《保证合同》，约定对本案贷款向湖北银行襄阳分行提供连带保证责任。保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于乙方垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证期间自合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。甲方同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。若乙方根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间至债务提前到期之日后两年止。如果主合同项下的债务分期履行，保证期间均至最后一期债务履行期限届满之日后两年止。主合同条款变更（包括但不限于变更偿还币种、还款方式、贷款账号、还款账号、用款计划、还款计划、起息日、结息日等），甲方同意对变更后的主合同项下债务承担连带保证责任。同日，原告向硕天公司账户发放贷款4980285.15元。2015年12月31日，被告硕天公司于2015年1月20日、2015年1月27日、2015年2月20日、2015年3月21日共计支付利息18013.17元，之后未再支付利息，到期亦未偿还本金。同时查明，湖北城投公司成立于2011年1月17日，注册资本为12000万元，其中邓晨辉出资4800万元，庞洪出资3600万元，襄樊天和兴业投资有限公司出资3600万元。2012年4月1日，湖北城投公司注册资本变更为18000万元，其中邓晨辉出资3600万元，庞洪出资2700万元，襄樊天和兴业投资有限公司出资3600万元，太平洋建设工程公司出资2700万元，千村万户投资公司出资2700万元，陈晓红出资2700万元。2012年10月17日，襄樊天和兴业投资有限公司变更为襄城建投公司。2013年8月7日，襄阳市经济和信息化委员会作出襄经信（2013）209号关于湖北城投投资担保有限公司变更事项的批复，同意湖北城投公司的注册资本由18000万元变更为30000万元，股东股权由襄城建投占比20%变更为占比51%。之后，湖北城投的工商登记变更为襄城建投占比51%。2015年5月19日，经襄阳市公安局襄城区分局刑侦大队委托，对襄阳市工商行政登记管理局档案涉及湖北城投公司增资的股东会决议及增资后修订的公司章程、第二次增资时的“股权转让协议书”等12份材料上所盖的“襄樊天和兴业投资有限公司”、“襄阳市襄城建设投资有限公司”的印章印文与送检印章样本印文作比较鉴定，鉴定结果为襄阳市工商行政登记管理局档案中“襄樊天和兴业投资有限公司”印章印文、“襄阳市襄城建设投资有限公司”的印章印文分别系同一枚印章所盖印，但与送检印章样本印文不是同一枚印章所盖印。本院认为：原告湖北银行襄阳分行与硕天公司签订的《流动资金借款合同》、与被告湖北城投公司签订的《保证合同》，经审查债务人硕天公司在借款合同及借据中加盖公章属实，借款金额已发放于硕天公司银行帐户。原告湖北银行襄阳分行与被告硕天公司、湖北城投公司之间借款合同关系及保证合同关系成立。硕天公司抗辩未收到借款及未使用借款的意见，与原告将贷款转入硕天公司开设的帐户事实不符，本院不予采信。被告硕天公司抗辩银行承兑汇票中存在欺诈行为，属原、被告另一银行承兑汇票协议纠纷，与本次借款合同争议不属同一事实，本院不予认定。原告湖北银行襄阳分行依约履行了发放贷款的义务，合同到期后，借款本息未能清偿，债务人应当继续履行清偿责任。被告硕天公司认为在借款行为中系被告湖北城投公司具体办理的贷款手续，其未使用该笔借款的意见，未提供证据予以证实，本院不予采信。即使该事实成立，被告硕天公司在借款行为中加盖公司印章，属于授权行为，应承担该行为的后果。故对原告要求被告硕天公司偿还借款本息的诉讼请求，本院予以支持。对于罚息，合同中约定在贷款利率基础上浮50%，故对原告主张被告承担逾期罚息，本院予以支持。对于原告主张被告承担对不能按期支付的利息，以欠息金额为基数计算复利的诉讼请求，本院认为，按照中国人民银行《人民币利率规定》和《关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，复利计收的基数应为正常利息即合同期内的应付利息，不包括逾期利息，故对原告主张对罚息计收复利的请求，本院不予支持，对借期内的利息计收复利的请求，经庭审查明，在《流动借款借款合同》中，并未对复利的承担进行约定，故对该项诉请，本院亦不予以支持。被告湖北城投公司为被告硕天公司借款提供连带责任担保，符合法律规定，故原告请求判令被告湖北城投公司对借款及其利息承担连带清偿责任，本院予以支持。原告另主张襄城建投公司因注册出资不到位，在其未缴出资范围内对湖北城投公司向原告的债务承担连带清偿责任，本院认为，该诉请系基于公司法相关规定，所产生的法律关系与本案借款合同关系不是同一法律关系，不宜与本案并案审理，且《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。本案仅仅是依据原告主张通过借款合同关系进行审理后，确定了原告与主债务人之间债务金额，但股东出资不实责任是在债务人履行不能的特定情况下，股东面向不特定全体债权人的补充赔偿责任，不应在具体案件审理中预先评判。目前尚不能确定作为债务人硕天公司、保证人湖北城投公司不能清偿债务的范围，原告在本案中依据公司法相关司法解释规定起诉被告襄城建投公司条件尚未成就，故原告的该项诉请主张应另案诉讼。湖北银行襄阳分行在诉状中有律师代理费的请求，但未提供证据支出了律师代理费，对该项主张本院不予支持。被告襄城建投公司、湖北城投公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，不影响案件的审理。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告襄阳硕天机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告湖北银行股份有限公司襄阳分行清偿借款4980285.15元，同时支付利息、罚息（自2014年12月30日至2015年12月30日，按年利率6%计算；自2016年1月1日至清偿之日按年利率9%计算，扣减已还利息18013.17元）。二、被告湖北城投投资担保有限公司对本判决主文第一项确定的债务承担连带清偿责任。被告湖北城投投资担保有限公司承担保证责任后有权向被告襄阳硕天机械制造有限公司追偿；三、驳回原告湖北银行股份有限公司襄阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费52272元，原告湖北银行襄阳分行负担50元，被告襄阳硕天机械制造有限公司、湖北城投投资担保有限公司共同负担52222元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长 刘 俊代理审判员 张 锐人民陪审员 陈 蓓二〇一八年七月二十六日书 记 员 李凯萌