安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖12民终1420号上诉人（原审被告、反诉原告)：邓小康，男，汉族，1988年11月22日出生，户籍所在地广东省东莞市南城区，住安徽省阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：高春宇，女，汉族，1971年3月1日出生，住址同上,系邓小康母亲。被上诉人（原审原告、反诉被告)：刘星，男，汉族，1988年4月15日出生，住安徽省阜南县。委托诉讼代理人：张曌，安徽张怀华律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖蔓莉，安徽张怀华律师事务所律师。上诉人邓小康因与被上诉人刘星合伙协议纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2017）皖1225民初4456号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。邓小康不服一审判决，提起上诉称：一、一审法院认定事实错误，案涉协议书依法应认定为无效；二、即使案涉协议书有效，也是附条件付款，在付款条件未成就时，邓小康有权拒绝支付剩余款项；三、刘星在签订协议前隐瞒事实，协议签订后拒绝履行合同义务，私自处分财产导致网吧关门倒闭，其无权、也无法律依据要求邓小康支付30万元转让款和10万元违约金。故请求二审法院撤销一审判决，改判确认刘星和邓小康于2016年3月22日的《协议书》无效，刘星返还邓小康20万元并赔偿资金占用期间的利息损失，诉讼费用由刘星负担。刘星辩称：邓小康的上诉请求、事实理由均不成立，案涉协议书合法有效，其上诉是推卸责任的具体表现，应驳回其上诉请求。一审法院查明：2015年6月6日，刘星、邓小康和张某三人签订合作协议一份，协议约定：刘星、邓小康各出资50万元，张某出资40万元，三人各自占三分之一份额，成立仙缘网吧，以刘星名义办理各种经营所需证件（营业执照、互联网安全审核意见书、网络文化经营许可证、卫生许可证、消防安检合格证等），权利归三方共同所有。2015年6月15日，刘星在阜南县市场监督局申请领取了仙缘网吧营业执照，类型为个体工商户。该网吧经营期间，2016年3月22日三方经协商达成协议，并签订协议书1份，约定：一、刘星自愿退出仙缘网吧股份百分之三十三点三，转让给邓小康所有。二、邓小康支付给刘星转让股份款共计50万元整。三、协议签订当天邓小康支付给刘星转让股份20万元，邓小康应无条件配合刘星办理（营业执照、互联网安全审核意见书、网络文化经营许可证、卫生许可证、消防安检合格证）过户手续，刘星也应无条件配合邓小康办理过户手续，所有过户产生的费用全部由仙缘网吧承担，等五证全部过户给邓小康后，邓小康应在20天之内付清转让股份余款30万元整。四、合伙期间仙缘网吧所欠债务电脑款337401.50元由仙缘网吧承担，在本协议签订后，仙缘网吧所欠的一切债务全部由仙缘网吧承担，也与刘星无关。五、在合伙期间因刘星是法人代表，在法人代表过户给邓小康之日起，之前如刘星从银行办理贷款、抵押等所产生的债务全部由刘星本人承担，刘星在当法人代表所签署的网吧债务与仙缘网吧及邓小康、张某均无关系，由刘星个人承担，购买电脑款除外，在法人变更后所产生的贷款、抵押也与刘星无关，全部由邓小康和张某承担。六、刘星在本协议签订后，不得作出任何损害仙缘网吧及邓小康和张某利益的事情，涉及到仙缘网吧债务问题，刘星在本协议签字后，对于仙缘网吧债务问题不发表任何意见，由后续法人代表邓小康处理债务问题，如果刘星违约应赔偿仙缘网吧30万元人民币。七、邓小康在本协议签订后，如果邓小康违约，应支付刘星违约金30万元人民币。八、邓小康与刘星所签订的股份转让协议，张某对双方所签订的股份转让协议无异议。双方协议签订后，邓小康付给刘星20万元。一审法院另查明：阜南县文化广电新闻出版体育局出具的情况说明，办理《网络文化经营许可证》法人变更需要以下材料：1.互联网上网服务营业场所变更申请表；2.变更后的工商营业执照复印件（原件核）；3.变更法定代表人或主要负责人的，提交新法定代表人或者主要负责人的身份证明；4.《网络文化经营许可证》（正副本原件）。综合双方的诉辩主张,案件争议的焦点为：1、双方当事人2016年3月22日签订的协议是否有效，是否已经履行；2、邓小康是否应当支付刘星股份转让金30万元,违约金10万元；3、刘星是否应当返还邓小康20万元股份转让金并赔偿占用资金期间的利息损失。一审法院认为：个人合伙，是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。刘星、邓小康和张某三人签订合作协议，实为合伙关系，该协议系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效协议。在经营期间，刘星提出退伙，三方经协商于2016年3月22日签订协议，视为三方对合伙关系的解除并对合伙期间的债权债务已清算，该协议系合伙三方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，邓小康应按照协议约定支付给刘星股份转让款50万元，邓小康已付给刘星20万元。故对刘星要求邓小康支付余款30万元，予以支持。同理，邓小康要求确认其和刘星于2016年3月22日签订的《协议书》无效，并要求刘星返还20万元及赔偿资金占用期间的利息损失的诉求，不予支持。根据阜南县文化广电新闻出版体育局出具的情况说明:办理《网络文化经营许可证》法人变更,无需原告协助事项。根据《个体工商户条例》第二条规定：“有经营能力的公民，依照本条例规定经工商行政管理部门登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以个人经营，也可以家庭经营……”;第十条第（二）款规定：“个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。家庭经营的个体工商户在家庭成员间变更经营者的，依照前款规定办理变更手续。”个体工商户的登记是工商行政管理部门的法定职能，双方对个体工商户登记事项均有权要求工商行政管理部门处理。刘星和邓小康在协议内以办理过户为条件的约定不符合上述规定，刘星要求邓小康支付违约金10万元，缺乏事实依据，不予支持。刘星、邓小康合伙经营的仙缘网吧以个体工商户的形式进行了工商登记并从事经营，是双方在协议中约定的，邓小康对此明知，故对邓小康称刘星未及时配合其办理营业执照等各种证照的过户手续构成违约，不同意返还股份转让款的辩称，不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十三条、第一百零八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、邓小康于判决生效之日起十五日内给付刘星股份转让款30万元；二、驳回刘星其他诉讼请求；三、驳回邓小康的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7300元（刘星预交），由刘星负担1500元，邓小康负担5800元；反诉案件受理费2720元（邓小康预交），由邓小康负担。本院二审期间，刘星未提交新的证据，邓小康申请证人张某出庭证明刘星与邓小康签订协议答应网吧过户给邓小康，但未过户，刘星有欺骗行为。刘星质证称：该证人证言不能达到其证明目的，合伙协议、合作协议均是真实意思表示。本院认为，张某的证言不足以证明刘星存在欺骗行为，对该证人证言的证明目的，本院不予采信。邓小康对刘星一审时提供的证据补充质证意见：一、刘星、邓小康和张某签订的合作协议及协议书，仙缘网吧自始自终都属于刘星个人所有，其伪造材料办理工商登记，不存在网吧股东或隐名股东一说，刘星鼓动不明人士到网吧闹事，违反协议约定的义务，无权向邓小康索要30万元；二、（2016）皖1225民初1770号民事判决书，刘星未履行将五证过户给邓小康，网吧为刘星个人所有，刘星违反了合伙协议；三、营业执照是刘星用伪造的材料所申请，被责令注销，不能过户给邓小康是刘星的过错导致；四、文化局出具的情况说明，该情况说明适用的是公司法人变更，案涉争议为个体工商户的转让，与本案不具有关联性。综合双方诉辩意见，一、二审举证质证及庭审查明等情况，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：依照法律规定，合伙人可以协议退伙，本案中刘星、邓小康和张某合伙经营网吧，后三人签订协议书，刘星自愿退出合伙，该退伙协议是三人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应认定该退伙协议有效。在退伙协议签订后，邓小康和张某继续经营管理网吧，执行合伙事务，应视为刘星已经按协议退出合伙。邓小康所举证据不能充分证明相关证照未过户的原因系刘星拒绝配合办理造成，邓小康拒绝支付剩余转让款的主张，本院不予支持。综上所述，邓小康的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人邓小康负担。本判决为终审判决。审判长 代 巍审判员 刘丹丹审判员 叶茂林二〇一八年七月九日书记员 高 雅附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。