海南省东方市人民法院民事判决书（2018）琼9007民初1424号原告:王凤兰，女，1951年5月13日出生，汉族，河南省濮阳市人，现住濮阳市。委托诉讼代理人：耿兆楠，海南三和元律师事务所律师。被告:李言生，男，1956年5月6日出生，汉族，河南省濮阳市人，现住濮阳市。委托诉讼代理人：邢孔保，海南遂良律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾德娟，海南遂良律师事务所律师。原告王凤兰与被告李言生与公司有关的纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王凤兰的委托诉讼代理人耿兆楠、被告李言生的委托诉讼代理人邢孔保、曾德娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王凤兰向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付公司剩余财产289675.51元及利息3850.27元（按照中国人民银行同期贷款利率，自2018年2月1日暂计至2018年5月22日，其后利息至款项付清日止）；2.请求判令被告承担本案诉讼费用、公告费、保全费和其他费用。事实和理由：2016年2月1日，原被告在东方注册成立东方蓝海涛昇房地产投资服务有限公司（以下简称东方蓝海涛昇公司），被告任执行董事兼法定代表人，原告任监事。公司注册资本2万元，原被告各认缴1万元，各占出资比例50%，约定分红也按认缴出资比例分红。公司成立后，双方都以公司名义对外开展楼盘代理销售业务。被告从不向原告公布财务信息，并在2018年1月份对原告谎称公司办不下去了，要求注销公司，自公司成立后，被告仅给原告分红7100元，无法与被告合作下去，原告同意注销，东方蓝海涛昇公司在2018年1月30日被东方市工商局注销登记。公司注销后，被告只分给原告10728元公司剩余财产。实际上，从2016年2月1日至2018年1月30日期间，公司共收入人民币640976.24元，缴纳税金18669.22元，公司累计资产622307.02元，扣除罚款7300元和已经给原告的17828元，还应分给原告289675.51元。被告李言生辩称，1.东方蓝海涛昇公司从清算到注销，原告都知情并参与，被告不存在欺瞒情形。东方蓝海涛昇公司成立目的是代理销售房屋，赚取佣金，公司只有两名股东，为避免佣金分配的异议，原被告约定：各自进行房屋销售，销售所得佣金一半为销售者所有，一半用于公司经营支出，各方不得以任何理由对销售者的一半佣金领取进行干涉。双方一直按此分配方案履行，长期均无异议。2016年12月7日，公司因未按期办理纳税申报和报送纳税资料，被东方市地税局罚款7300元。2017年年初，东方市房管局要求辖区内的房地产销售中介公司、销售公司统一进行备案，在原告建议下，决定注销公司，2018年1月30日，公司注销登记。在注销时，公司的资产为118328.61元，原告主张分得289675.51元没有事实依据。东方蓝海涛昇公司在运营期间共收入佣金652076.24元。其中原告销售的佣金为29173元，原告已经领取25228元，只余3955元用于公司开支；职工张香月销售总佣金22840元，张香月领取11300元，其余归公司；王文玉挂靠公司销售总佣金83754元，经原被告协商一致，向王文玉支付佣金72027元，余11727元用于缴税；被告销售总佣金475656元，被告领取一半佣金，余237828元归公司；刘雪云挂靠公司销售的总佣金为40643元，经原被告协商一致，刘雪云领取佣金35239元，余5404用于缴税。除去公司经营支出270454元，以及3%的税款、税务罚款、会计及公司职工工资等152125.39元，注销时公司的剩余资产为118328.61元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告李言生对原告举证的证据13《律师函》及证据14《关于对王凤兰所致律师函的答复意见》真实性有异议，本院认为，结合王凤兰与李言生的微信聊天记录，本院认可《律师函》及《关于对王凤兰所致律师函的答复意见》的真实性，对其证明力在说理部分进行论证。原告王凤兰对被告李言生举证的证据2张香月的《情况说明》及《收条》、证据3《证明函》、证据4《工资发放情况》、证据5《公司费用》不予认可，认为是被告单方面制作。对证据8给辛春月的7400元的《存款凭条》认为无关联性。本院认为，张香月的《情况说明》及李永乐的《证明函》属于证人证言，对于未经法庭许可不出庭作证的证人证言，本院不予采纳；《工资发放情况》、《公司费用》是被告单方面制作，本院不予采纳；给辛春月的7400元的《存款凭条》与本案无关联性，本院不予采纳；张香月的《收条》与本案有关联性，本院予以采纳。经审理，本院查明事实如下：2016年2月1日，原被告在东方注册成立东方蓝海涛昇公司，被告李言生为公司法定代表人，原告为监事，公司注册资本2万元，原被告各认缴1万元，原被告分别占股50%。原被告约定，销售房屋的佣金，销售人员可得销售佣金的一半，余下一半归公司。原被告除了按约定提取房屋销售佣金外，未有领取工资的约定。从公司成立至2018年1月30日注销，东方蓝海涛昇公司共有销售房屋佣金收入652076.24元，其中应征增值税不含税销售额为622307.02元，缴纳增值税18669.22元。东方蓝海涛昇公司在中国农业银行的账户从开户至2017年11月24日，共收入599996.55元，该账户一直由被告李言生控制。2016年12月7日，东方蓝海涛昇公司因未按照规定期限办理纳税申报和报送纳税资料被东方地税局罚款7300元。从公司成立至注销，黄敏负责公司财务和税务事宜。本院认为，本案的争议焦点为：东方蓝海涛昇公司未分配的剩余财产的金额及应如何分配。一、东方蓝海涛昇公司的收支情况。首先是收入情况。被告自认东方蓝海涛昇公司全部的售房佣金收入为652076.24元，原告从公司的《增值税纳税申报表》推出公司收入为640976.24元，由于被告是公司的法定代表人，其更全面的掌握公司的经营状况，且原告对被告自认的佣金总收入无异议，故本院认可东方蓝海涛昇公司的佣金总收入为652076.24元。其次是支出情况。结合本案证据，东方蓝海涛昇公司的支出主要包含销售人员佣金提成支出、纳税支出、罚款支出、财务人工支出、及其他正常的经营支出等。现有证据证实，东方蓝海涛昇公司支付张香月佣金11300元、支付王文玉佣金72027元、支付黄敏财务、税务及工资等费用16192元、支付增值税18669.22元、支付税务罚款7300元、公司刻章费840元、注销公告费560元、加油费400元及公司名下的其他有票据的支出合计3391元，上述支出共计130679.22元。关于公司股东李言生、王凤兰是否领取固定工资及个人售房佣金的分配情况，从李言生在《关于王凤兰所致律师函的答复意见》表述“我全过程对公司进行管理，不仅没有从公司领取一分钱的工资”及王凤兰的陈述可知，李言生和王凤兰作为公司的股东和管理人员不领取工资，只是获得个人销售房屋的佣金提成及公司的分红。个人售房佣金分配上，王凤兰主张股东销售房子的佣金不是销售人得销售佣金的一半，余下一半归公司，而是全部归公司之后再按公司股份分红。本院认为，由于东方蓝海涛昇公司只有两名股东，且没有相关书面材料显示公司或者公司股东对售房佣金的分配作出规定或约定，故应结合现有证据进行推定。本案中，王凤兰认可其亲自销售的房屋为两套，与李言生陈述的销售情况一致，本院予以确认，关于两套房屋的佣金，原告对被告提出的29183元没有否认，结合原告与被告在微信中的陈述“延生、龙池湾一半佣金收到”，且原被告双方均认可“龙池湾一半佣金收到”的金额为7100元，本院确认原告销售的两套房屋佣金为29183元，且从原告销售房屋后，先获得销售佣金一半的做法可以看出，被告主张的佣金分配方式比较符合实际，即股东销售房屋的佣金，一半给销售的股东个人，另一半作为公司的运营成本与利润。按照该佣金分配方式，原告王凤兰应得销售房屋佣金14591.5元。关于李言生售房佣金问题，根据现有证据查明，王文玉销售房屋的佣金分别为54009元和29744元，张香月个人获得的销售佣金为11300元，该佣金数额与被告陈述的一致，被告还陈述该佣金相当于张香月售房佣金的50%，张香月售房的总佣金为22840元，被告陈述的张香月的售房佣金与佣金分配方式及张香月获得的个人佣金数额基本匹配，故本院认可张香月的售房佣金总数为22840元。被告自认，以东方蓝海涛昇公司名义销售的房屋一共26套，王凤兰销售2套、张香月销售2套，王文玉挂靠公司销售10套，李言生销售12套，结合王凤兰、张香月、王文玉的售房佣金29183元、22840元、83753元，该14套房屋的总佣金为135776元，另外12套房屋李言生销售，售房佣金应为652076.24-135776=516300.24元，按照佣金分配方式，李言生应得销售房屋佣金为258150.12元。综上，东方蓝海涛昇公司的剩余财产应为总收入652076.24元-130679.22元-14591.5元-258150.12元=248655.4元，该数额与原被告双方在微信聊天中谈到的“二十多万怎么分配”基本吻合，且从原告表述的“延生、按你说的数年前打给我、如年前不打、按法律程序解决”来看，原告对该数额基本予以认可。二、关于剩余的248655.4元如何分配问题，按照《东方蓝海涛昇房地产投资服务有限公司清算报告》第四条“公司剩余财产分配情况。公司剩余的财产由全体股东按出资比例分配”，东方蓝海涛昇公司的注销是原被告一致同意的，剩余财产由全体股东按出资比例分配也符合公平原则，原被告是东方蓝海涛昇公司的全部股东，认缴的出资额均为1万元，出资比例各为50%，因此，原告王凤兰和可分得的剩余财产均为124327.7元。王凤兰售房佣金应得14591.5元，加上可分得的剩余财产均124327.7元，王凤兰一共可得138919.2元，王凤兰分别于2017年11月24日及2018年2月14日收到7100元和10728元，李言生还应支付王凤兰121091.2元。关于是否支付利息及如何支付利息的问题。在公司注销前，公司应当成立清算组，王凤兰和李言生是该公司的股东，由该二人组成清算组，清算组应当清理公司财产、编制资产负债表和财产清单，在公司注销时，就应当将公司剩余财产按照全体股东出资比例进行分配，但是作为清算组成员，王凤兰并未积极参与公司的清算事宜，甚至在公司注销时，王凤兰不知公司尚有多少盈余。作为长期控制公司及负责公司清算、注销事宜的李言生，其应在公司注销时，将王凤兰应得的份额支付给王凤兰，但其在王凤兰于2018年2月13日明确表示让其在年前将钱打给她时，才于2018年2月14日转给王凤兰10728元，尚有121091.2元未及时向王凤兰支付，王凤兰让其履行余款交付义务的期限是2018年农历年前即2018年2月15日之前，但是李言生至今未将王凤兰应得的份额向王凤兰支付，应当承担违约支付给王凤兰造成的损失，王凤兰主张按照中国人民银行同期贷款利率支付至款项付清之日有理，本院予以支持。鉴于王凤兰给李言生限定的义务履行期为2018年2月15日前，因此，李言生应于2018年2月16日起，按照中国人民银行一年期贷款基准利率4.35%，以121091.2元为本金向王凤兰支付利息至债务清偿之日止。综上所述，原告王凤兰的诉讼请求成立的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条第六项、第一百八十六条第二款、第一百八十九条第二款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告李言生应于本判决生效之日起十日内支付原告王凤兰121091.2元及利息（利息以121091.2元为基数，从2018年2月16日起至债务清偿之日止按年利率4.35%计付）。二、驳回原告王凤兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2851.44元（原告王凤兰已预交），由原告王凤兰担1451.44元，由被告李言生负担1400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。审判员 叶玉华 二○一八年七月二十七日书记员 覃珊珊附：适用本案的法律条文内容《中华人民共和国公司法》第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。第一百八十六条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国农村土地承包法》第四十五条以其他方式承包农村土地的，应当签订承包合同。当事人的权利和义务、承包期限等，由双方协商确定。以招标、拍卖方式承包的，承包费通过公开竞标、竞价确定；以公开协商等方式承包的，承包费由双方议定。第四十九条通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书的，其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转。第五十条土地承包经营权通过招标、拍卖、公开协商等方式取得的，该承包人死亡，其应得的承包收益，依照继承法的规定继承；在承包期内，其继承人可以继续承包。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。（共印15份）