广东省阳江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤17刑终201号原公诉机关阳江市江城区人民检察院。上诉人（原审被告人）骆兆仙，女，1962年9月30日生，汉族，广东省阳西县人，小学文化，无业，住广东省阳江市江城区甘泉路一出租屋（无门牌）（户籍地址：广东省阳西县织篢镇闸外巷**）。被告人骆兆仙因犯开设赌场罪于2015年11月26日被江城区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年1月8日刑满释放。因本案于2018年4月3日被逮捕，现押于阳江市看守所。指定辩护人李晓婷，广东德良（阳江）律师事务所律师。阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院指控被告人骆兆仙犯赌博罪一案，阳江市江城区人民法院于2018年6月28日作出（2018）粤1702刑初342号刑事判决。宣判后，被告人骆兆仙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案的事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定，为获取非法利益，张强（已判决）与“阿兴”、“阿泽”（俩人均在逃，另案处理）合伙于2016年7月中旬开始在广东省阳江市江城区南恩路中山公园内一空地用骰子以赌大小的方式聚众赌博，张强等人以每日100元分别聘请蒋世海（已判决）、被告人骆兆仙负责摇骰子，至被抓获止，共在该处聚众赌博四十多天，每天都有二十人以上参赌，共非法获利约40000元。2016年9月20日12时许，民警到市区中山公园内进行查处，现场抓获张强、蒋世海及参赌人员李某等，并现场缴获赌博用的赌具、赌资等物。原审认定上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的以下证据证实：1、受案登记表、立案决定书：证明公安机关于2016年9月20日12时许在工作中发现并到现场查处，于2016年9月20日对本案立案侦查。2、逮捕证等文书：骆兆仙于2018年4月3日被逮捕。3、被告人骆兆仙的供述及辩解：我从2016年7月中旬开始在中山公园帮“强仔”、“阿兴”、“阿泽”的赌档摇骰子和收赔钱。我总共帮“强仔”、“阿兴”、“阿泽”开了约四十场赌，每一场的工资是100元，总共赚了4000元左右工资。赌档是从2016年7月中旬在中山公园开设，以“大小”方式开赌，一天开一场，赌档一共开了约40天，一共开了约40场，每场都赢钱，一般都有十多个赌客参赌。北仔海也是在赌档负责摇骰子和收赔钱。辨认笔录：骆兆仙辨认出强仔（资料显示为张强）是赌档老板。辨认出“北仔海”（资料显示为蒋世海）是赌档的工作人员。4、同案人张强的供述及辩解：2016年7月中旬的一天，我和阿兴、阿泽合伙在中山公园内开设赌档，以“大小”方式开赌，我还请了蒋世海、“生鸡仙”在现场轮流摇骰子。每天在赌档参赌的人员有20多人。这个赌档断断续续开了40日，平均每天能赚1000元左右，40天大概赚了4万元，其中支付蒋世海、“生鸡仙”的工资共8000元，剩下的由我和阿兴、阿泽三人平分，每人大概分了1万元。辨认笔录：张强辨认出生鸡仙（资料显示为骆兆仙）、蒋世海是在赌档摇骰子的工作人员。5、同案人蒋世海的供述及辩解：2016年7月下旬开始，我在中山公园帮张强的赌档摇骰子，每天报酬是100元。从2016年7月下旬至今天，我每天都帮张强摇骰子,一共获利4000多元。该赌档一共开了40多天，每天平均盈利1000多元，到今天应该有4万多元。每天参赌人员都有20多人。还有“生鸡仙”也是和我一起轮流摇骰子。辨认笔录：蒋世海辨认出张强是赌档的老板。辨认出生鸡仙（资料显示为骆兆仙）是摇骰子的。6、证人李某的证言：2016年9月20日，我在中山公园内一空地参赌，该赌档以赌“大小”的方式赌博。我带100元去赌，赢了300元。我在今年8月去公园时就看见这赌档了，一般都是中午12时左右开始赌博，每次赌一个多小时。每次最少都有10几个人参赌，人多时有20、30人，我有时也下注玩玩，赌了20次左右，输了1000多元。阿海和“生鸡仙”负责摇骰子和收赔钱，张强是老板，负责望风。辨认笔录：李某辨认出张强是赌档老板。辨认出蒋世海、生鸡仙（资料显示为骆兆仙）在赌档摇骰子。7、证人杜某的证言2016年9月20日，我在中山公园内一空地参赌，该赌档以赌“大小”的方式赌博，我下注50元赌输了一盘。我在今年8月去公园时就看见这赌档了，一般都是中午11时至13时左右开赌，每次最少都有10几个人参赌，人多时有20、30人，每次都是蒋世海、驼背妇女、张强三人在开庄。辨认笔录：杜某辨认出张强是赌档的工作人员。辨认出“生鸡仙”（资料显示为骆兆仙）、蒋世海是摇骰子的。8、证人谭某的证言：2016年9月20日，我在中山公园内一空地参赌，该赌档以赌“大小”的方式赌博，有一个妇女和一名叫阿海的男子轮流摇骰子，我每盘下注10元，刚赌了3盘就被公安抓获了。辨认笔录：谭某辨认出骆兆仙、蒋世海是摇骰子的。9、证人许某的证言：从今年7月份至今我看到有三人在中山公园内摇骰子给赌客下注赌大小。从赌客口中我知道他们分别叫阿海、阿强、“生鸡仙”。阿强负责计算输赢和赔钱，阿海和“生鸡仙”负责摇骰子。每天都有20人左右参与赌博。辨认笔录：许某辨认出张强是负责赌档的输赢和赔钱。辨认出阿海（资料显示为蒋世海）、“生鸡仙”（资料显示为骆兆仙）是摇骰子的。10、现场照片指认：张强指认出其开设赌档的地方、使用的赌具；谭某指认出其参与赌博的地方及使用的赌具；杜某指认出其参与赌博的地方及使用的赌具；李某指认出其参与赌博的地方及使用的赌具；蒋世海指认出其开赌的地方及使用的赌具。11、现场笔录、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单：民警于2016年9月20日12时许，在中山公园内一空地查处赌博，并现场扣押赌具及赌资。12、现场勘验笔录：证实案发现场是中山公园凉亭旁一空地。13、抓获经过：2018年4月3日9时许，民警在阳江市江城区建设路金鸡圆盘路段抓获骆兆仙；2016年9月20日12时许，民警在中山公园内查处，现场抓获张强、蒋世海及参与赌博的李某等人，并现场缴获赌具、赌资。14、户籍信息：骆兆仙，女，出生于1962年9月30曰。15、刑事判决书、释放证明：骆兆仙2015年11月26日因犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金，2016年1月8日刑满释放：同案人张强因本案犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金。同案人蒋世海因本案犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金。原审认为，被告人骆兆仙无视国家法律，以营利为目的聚众赌博，其行为已构成赌博罪。被告人骆兆仙到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，同时在本案中起次要作用，是从犯，可从轻处罚。被告人骆兆仙因故意犯罪被判有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决：上诉人人骆兆仙犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元。被告人骆兆仙上诉提出：自己如实供述罪行，认罪态度良好，是从犯，可从轻处罚，请求二审减轻改判。上诉人的辩护人辩称：1、上诉人骆兆仙在本案中，应认定为从犯；2、归案后，上诉人骆兆仙积极配合办案单位的侦查，如实交代自己的罪行，口供稳定一致，且其认罪态度良好。3、上诉人骆兆仙为残疾人，参与到赌博犯罪是迫于无奈，情有可原。请求对其改判七个月有期徒刑。经审理查明，原审判决认定上诉人骆兆仙犯赌博罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对于上诉人所提的上诉意见及其辩护人所提的辩护意见，经查，上诉人骆兆仙是残疾人属实，但法律没有规定对残疾人犯罪可从轻处罚，一审法院已认定其在本案中属从犯，到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法对其作了从轻处罚。一审法院已考虑到上诉人的从轻情节同时又考虑到上诉人是累犯的从重情节对上诉人所作的量刑是适当的，上诉人及其辩护人请求对上诉人改判的意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人骆兆仙无视国家法律，以营利为目的聚众赌博，其行为已构成赌博罪。上诉人骆兆仙到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，同时在本案中起次要作用，是从犯，可从轻处罚。上诉人骆兆仙因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人及其辩护人请求对上诉人改判的意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赖定琳审判员  莫介云审判员  陈仲贯二〇一八年七月三十一日法官助理佘世韬书记员陈贵连附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。