山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁01民初1689号 原告：济南农村商业银行股份有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：马立军，董事长。 委托诉讼代理人：晋淑霞，山东豪才律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯亚男，山东豪才律师事务所实习律师。 被告：山东银海股份有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：张作华，董事长兼总经理。 被告：山东富邦盛世房地产开发有限公司，住所地山东省济宁市。 法定代表人：胡克春，总经理。 委托诉讼代理人：周长安，男，该公司经理。 委托诉讼代理人：王慧芳，女，该公司员工。 被告：万娜，女，1981年7月4日出生，汉族，住山东省曲阜市。 被告：胡克春，男，1961年7月7日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市市中区青龙山北路****楼****。 被告：张作华，男，1970年11月13日出生，汉族，户籍地山东省汶上县。 被告：张卓民，男，1963年10月23日出生，汉族，户籍地济南市，现住济，现住济南市市中区岔路街汇苑家园1-3-801iv> 被告：张锋，男，1966年7月12日出生，汉族，户籍地山东省汶上县，现住山，现住山东省济宁市洸河路**大众日报社院西侧**iv> 被告：王营营，女，1986年2月17日出生，汉族，户籍地山东省德州市。 被告：袁吉岱，男，1963年2月19日出生，汉族，户籍地山东省汶上县。 被告：康静，女，1983年9月7日出生，汉族，户籍地济南市。 原告济南农村商业银行股份有限公司（以下简称农商银行）与被告山东银海股份有限公司（以下简称银海公司）、山东富邦盛世房地产开发有限公司（以下简称富邦公司）、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静金融借款合同纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用普通程序。因向部分被告直接送达不能，2017年12月4日，本院在《山东法制报》刊登公告，依法向被告公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、民事裁定书、告知审判庭组成人员通知书及开庭传票。2018年3月7日，本院第一次公开开庭审理了本案。原告农商银行委托诉讼代理人晋淑霞、冯亚男、被告富邦公司委托诉讼代理人王慧芳、周长安到庭参加诉讼。因原告农商银行当庭变更诉讼请求，被告富邦公司要求答辩期和举证期，2018年4月2日，本院在《山东法制报》刊登公告，向被告公告送达变更诉讼请求申请书、举证通知书及开庭传票。2018年7月4日，本院第二次公开开庭审理了本案。原告农商银行委托诉讼代理人晋淑霞、冯亚男，被告富邦公司委托诉讼代理人王慧芳、周长安到庭参加诉讼。被告银海公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 农商银行向本院提出诉讼请求：1.依法判令我行与银海公司解除（济南农商银行营业部）流借字（2016）年第111012号《流动资金借款合同》；2.依法判令银海公司偿还我行借款本金6739万元，利息219.13万元，共计6958.13万元（暂计算至2017年8月14日，嗣后利息按合同约定计收至款项付清之日止）；3.依法判令我行对富邦公司提供抵押的位于曲阜市济宁曲阜新区学府龙居别墅5号楼第14处房产享有优先受偿权[面积共计12921.28平方米，房产证号为：曲房权证曲城字第**006989号、01006990号、01006991号、01006992号、01006993号、01006994号、01006995号、01006996号、01006997号、01006998号、01006999号、01007000号、01007001号、01007009号，他项权利证号：鲁（2016）曲阜市不动产证明第0000005号]；4.依法判令富邦公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静对上述第1项诉讼请求承担连带还款责任；5.本案诉讼费、保全费、律师费521187.5元、公告费560元由银海公司、富邦公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静共同承担。 事实和理由：一、2016年10月18日，我行所属营业部与银海公司签订了（济南农商银行营业部）流借字（2016）年第111012号《流动资金借款合同》，银海公司向营业部借款6739万元，借款期限自2016年10月18日至2017年10月17日止，合同同时约定了借款利息、借款用途及违约责任等。二、同日，营业部与富邦公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静签订了（济南农商银行营业部）高保字（2016）年第111012号《最高额保证合同》，合同同时约定了保证方式、保证范围、保证期间及违约责任等。三、同日，营业部与富邦公司签订了（济南农商银行营业部）高抵字（2016）年第111012号《最高额抵押合同》，富邦公司以其位于曲阜市济宁曲阜新区学府龙居别墅1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12、13、21号楼共计14套房产为上述流动资金借款合同项下的借款本金6739万元提供抵押担保，面积共计12921.28平方米，房产证号为：曲房权证曲城字第**006989号、01006990号、01006991号、01006992号、01006993号、01006994号、01006995号、01006996号、01006997号、01006998号、01006999号、01007000号、01007001号、01007009号，他项权利证号：鲁（2016）曲阜市不动产证明第0000005号。上述抵押担保并办理了抵押登记，合同同时约定了抵押担保范围、违约责任等事项。四、2016年9月25日，富邦公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静自愿签订承诺书，承诺对上述借款承担连带清偿责任，承诺书约定了保证期间（借款期满之日起两年）、保证范围（包括全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等实现债权的一切费用）等事项。上述合同签订后，营业部依据合同约定向银海公司提供借款6739万元。借款合同期内，银海公司未如约向我行支付借款利息，富邦公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静亦未主动向我行偿还借款利息。银海公司现尚欠我行借款本金6739万元，利息219.13万元，共计6958.13万元。富邦公司因债务纠纷被诉至法院，本案涉及的抵押物已被查封，出现了《流动资金借款合同》约定的违约条款，其在借款期内欠付借款利息及涉及诉讼的行为使我行严重不安。为维护我行合法权益，特具状法院，望判如所请。第一次庭审中，农商银行变更诉讼请求:1.依法撤回原第1项诉讼请求“依法判令我行与银海公司解除（济南农商银行营业部）流借字（2016）年第111012号《流动资金借款合同》”；2.请求依法将原第3项诉讼请求变更为第2项诉讼请求，并增加“请求依法判令我行对富邦公司提供抵押的位于曲阜新区[抵押面积17172.38平方米，地号为曲国用（2010）第**、抵押他项权证号曲他项（2015）第1925号]国有建设用地使用权享有优先受偿权”作为第2项诉讼请求的内容；3.请求将原第2项诉讼请求变更为第1项诉讼请求，内容不变；第4项诉讼请求变更为第3项诉讼请求，内容不变；第5项诉讼请求变更为第4项诉讼请求，内容不变。 富邦公司辩称，一、对农商银行与银海公司之间存在借款的法律关系、基本事实没有异议，但农商银行应当提供充分证据证明其诉讼请求的真实性及客观性，否则应当承担举证不能的法律后果。二、因银海公司未到庭，农商银行应当对其要求的本金及利息数额、计算依据及组成作出合理说明。三、针对农商银行变更后的第4项诉讼请求，其合理的案件受理费我公司尚可承担，但农商银行要求我公司承担除合理案件受理费以外的其他费用，没有法律依据，我公司不予承担。 银海公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静均未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月25日，富邦公司向农商银行营业部出具《抵押承诺书》，载明：我公司自愿以本公司所有的位于曲阜市济宁曲阜新区学府龙居别墅共计12921.28平方米，房产证编号为曲房权证曲城字第**006989号、01006990号、01006991号、01006992号、01006993号、01006994号、01006995号、01006996号、01006997号、01006998号、01006999号、01007000号、01007001号、01007009号以及编号为曲国用（2010）第10400068号共计17172.38平方米使用权，类型为出让的富邦公司的国有土地使用权为银海公司在农商银行营业部办理借款（金额人民币6739万元整，期限一年，用途借新还旧）提供抵押担保，抵押担保的范围包括债务人依主合同与抵押权人发生的全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用，并承担一切连带责任。如抵押物不足以清偿上述债务，我公司自愿承担连带责任保证，保证期间为两年。 2016年9月25日，富邦公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静分别为农商银行营业部出具承诺书，承诺自愿为借款人银海公司在该行借款（金额6739万元，用途借新还旧、期限一年）提供连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日起二年，保证范围包括全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等实现债权的一切费用。 2016年10月18日，银海公司（借款人）与农商银行（贷款人）签订（济南农商银行营业部）流借字（2016）年第111012号《流动资金借款合同》，约定：借款金额6739万元，借款用途借新还旧，借款期限自2016年10月18日始，至2017年10月17日止。借款利率为固定利率，年利率为7.917%，在合同有效期内利率不变。自实际提款日起按日计息，按月结息。借款到期，利随本清。借款人未按本合同约定的借款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项的，即构成违约，贷款人有权停止向借款人发放借款和其他融资款项，部分或全部取消借款人未提取的借款和其他融资款项，宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项，要求借款人除承担违约责任外，并赔偿因其违约给贷款人造成的损失。借款人不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用。 2016年10月18日，富邦公司（抵押人）与农商银行（抵押权人）签订（济南农商银行营业部）高抵字（2016）年第111012号《最高额抵押合同》，约定：抵押人所担保的主债权为自2016年10月18日至2017年10月17日（包括该期间的起始日和届满日，该期间为最高额担保债权的确定期间），在人民币6739万元整的最高余额内，抵押权人依据与债务人银海公司签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权。抵押人最高额抵押担保的范围包括：主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押变现所得中扣除，而不包括在前款所述之最高余额内。房地产抵押清单作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力。抵押权人主债权到期（包括提前到期），债务人未予清偿的，抵押权人有权实现抵押权。合同后附的《房地产抵押清单》载明：抵押物为房地产，房产座落曲阜市济宁曲阜新区学府龙居别墅5号楼等14处，房产证号**006989-01007001、01007009，建筑面积12921.28平方米。2016年10月25日，农商银行取得了曲阜市国土资源局颁发的鲁（2016）曲阜市不动产证明第0000005号《不动产登记证明》，证明载明：坐落：曲阜市济宁曲阜新区学府龙居别墅5号楼等14处；不动产单元号370881、103400、GB00001、F00100001等14个；不动产权证书号为01006993号、01006995号、01006992号、01006994号、01007009号、01007001号、01006998号、01006996号、01007000号、01006997号、01006999号、01006991号、01006989号、01006990号。 同日，农商银行（债权人）分别与富邦公司、万娜、王营营、张作华、胡克春、张卓民、张锋、袁吉岱、康静（保证人）签订（济南农商银行营业部）高保字（2016）年第111012号《最高额保证合同》，合同均载明：保证人自愿为债权人自2016年10月18日起至2017年10月17日止依主合同与债务人银海公司形成的债权提供最高额保证担保。被担保的主债权最高余额折合人民币6739万元整。保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。保证方式为连带责任保证。保证期间为决算期届至之日起两年。保证人承诺已知悉所担保的主合同。如债务人未按主合同约定履行债务，自愿履行保证责任。 上述合同签订后，2016年10月26日，农商银行依约向银海公司发放贷款6020万元、719万元，共计6739万元。银海公司出具的两份借据载明：贷出日2016年10月26日，到期日2017年10月17日，利率为6.59750‰。银海公司偿还利息至2017年3月20日。截止2017年8月14日，银海公司尚欠农商银行借款本金6739万元、利息219.13万元未予偿还。 另查明，1.2017年8月30日，农商银行（甲方）与山东豪才律师事务所（乙方）签订《委托代理协议》一份，约定甲方因与借款人山东省太平洋汽车销售维修中心、银海公司康静、孙丽等借款合同纠纷案件，委托乙方律师担任该案件的一审、二审、再审、申诉及检察院提请抗诉阶段、执行阶段代理人。根据案件需要，本案适用普通代理与风险代理相结合的代理方式。甲方按照前期支付基本代理费用与按回收现金或非现金资产比例计付相结合的方式，向乙方支付代理费。对于银海公司案件，贷款本金6739万元，律师代理费为521187.5元。甲方向乙方支付208475元作为基本代理费用，基本代理费用于立案之后10日内支付。2017年9月30日，农商银行向山东豪才律师事务所支付本案律师费208475元。 2.农商银行为本案诉讼支付两次公告费共计560元。 3.农商银行认可其提交的《土地抵押承诺书》中载明的17172.38平方米的土地和《最高额抵押合同》中载明的14处房产是对应关系。2016年10月份办理涉案借款时，因国土资源局与房管局成立不动产中心，仅办理了鲁（2016）曲阜市不动产证明第0000005号《不动产登记证明》，并没有办理其他证书。 以上事实，由农商银行提供的流动资金借款合同、借款借据、最高额抵押合同、土地抵押承诺书、不动产登记证明、最高额保证合同、承诺书、欠息明细表、委托代理协议、发票、支付系统入账凭证、公告费发票、当事人陈述及庭审笔录在案佐证。 本院认为，农商银行与银海公司签订的《流动资金借款合同》，与富邦公司、万娜、王营营、张作华、胡克春、张卓民、张锋、袁吉岱、康静签订的《最高额保证合同》，均系当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规强制性规定，不违背公序良俗，均合法有效，各方均应认真遵守。农商银行依约发放贷款，银海公司未能按时还款，富邦公司、万娜、王营营、张作华、胡克春、张卓民、张锋、袁吉岱、康静亦未履行相应的担保责任，均构成违约。农商银行要求判令银海公司偿还拖欠的借款本息的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。涉案借款合同还约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的律师费和公告费，故对农商银行实际支付的律师代理费损失208475元，应由银海公司承担。对于其尚未支付部分，本院不予支持。关于公告费，根据合同约定，第一次公告费280元应由银海公司负担，对于第二次公告费，系因农商银行当庭变更诉讼请求所产生，此次公告费用应由农商银行自行承担。富邦公司、万娜、王营营、张作华、胡克春、张卓民、张锋、袁吉岱、康静应依《最高额保证合同》的约定对银海公司拖欠的借款本息和承担的律师费、公告费损失承担连带清偿责任。 农商银行与富邦公司签订的《最高额抵押合同》亦系当事人真实意思表示，抵押财产办理了登记手续，农商银行取得了不动产登记证明，抵押合法有效。农商银行要求就涉案债权对抵押财产享有优先受偿权，合法有据，本院依法予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条、第四十一条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告山东银海股份有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告济南农村商业银行股份有限公司借款本金6739万元及利息219.13万元（利息计至2017年8月14日，嗣后至实际给付之日止的利息，按《流动资金借款合同》的约定另行计付）； 二、被告山东银海股份有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告济南农村商业银行股份有限公司律师代理费损失208475元和公告费损失280元； 三、被告山东富邦盛世房地产开发有限公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静对本判决第一、二项所确定的被告山东银海股份有限公司的债务承担连带清偿责任； 四、被告山东富邦盛世房地产开发有限公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静承担保证责任后，有权向被告山东银海股份有限公司追偿； 五、在本判决第一、二项所确定的债权范围内，原告济南农村商业银行股份有限公司对被告山东富邦盛世房地产开发有限公司抵押的位于曲阜市济宁曲阜新区学府龙居的不动产[以鲁（2016）曲阜市不动产证明第0000005号《不动产登记证明》记载为准]折价或者拍卖、变卖的价款，享有优先受偿权； 六、驳回原告济南农村商业银行股份有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费392313元，财产保全费5000元，由原告济南农村商业银行股份有限公司负担1564元，由被告山东银海股份有限公司、山东富邦盛世房地产开发有限公司、万娜、胡克春、张作华、张卓民、张锋、王营营、袁吉岱、康静负担395749元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  刘培森 审 判 员  赵永先 人民陪审员  杜宪芳 二〇一八年七月十日 书 记 员  魏小婷