广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0802民初1081号原告：周庆佳，男，1947年10月15日出生，汉族，住湛江市霞山区，委托诉讼代理人：郑肯真，广东尚情律师事务所律师。委托诉讼代理人：李成富，广东尚情律师事务所律师。被告：吴协滨，男，1977年10月19日出生，汉族，住湛江市霞山区，被告：湛江市公共交通集团有限公司，住所地：湛江经济技术开发区海滨大道中**。法定代表人：高斌，总经理。委托诉讼代理人：黎建，该公司员工。委托诉讼代理人：郑晏先，该公司员工。被告：中银保险有限公司湛江中心支公司，住所地：湛江市人民大道中****。负责人：何文俊，总经理。委托诉讼代理人：陈柯廷，该公司员工。原告周庆佳与被告吴协滨、湛江市公共交通集团有限公司（下称公交公司）、中银保险有限公司湛江中心支公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李成富、被告公交公司的委托诉讼代理人黎建、被告保险公司的委托诉讼代理人陈柯廷到庭参加诉讼。被告吴协滨经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法作缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、三被告赔偿原告周庆佳各项损失90681.04元。2、被告保险公司在交强险限额及商业险内承担先行赔付责任（精神损害抚慰金优先在交强险赔付）。3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年9月4日11时50分，原告周庆佳驾驶无号牌电动二轮车搭载着周至美等由西往东方向过海田路机电市场门前十字路口时，与被告吴协滨驾驶的粤Ｇ×××**号客车由赤坎往广州方向行驶到路口调头时相碰撞，造成两车损坏、原告受伤的交通事故。后经湛江市公安局交通警察支队赤坎大队作出《事故认定书》认定，被告吴协滨承担事故的次要责任（机动车40%），周庆佳承担事故主要责任（非机动车60%），周至美无责任。事故发生后，原告周庆佳被送到湛江市第一中医医院住院治疗17天，出院后，经广东正和法医临床司法鉴定所鉴定，原告周庆佳因此次交通事故受伤导致二项十级伤残。原告的损失如下：1、住院伙食补助费1700元（100元/天×17天），住院天数：2017年9月4日至2017年9月20日，共计17天；2、营养费3000元（医嘱加强营养治疗）；3、后续治疗费20000元（医嘱后续治疗费需20000元，包括取内固定）；4、护理费10800元（120元/天×90天），医嘱住院期间留陪人一人，三个月“90”天；5、残疾赔偿金45221.04元（37684.2元/年×10年×12%），城市户口，70周岁，二项十级伤残，12%伤残指数；6、司法伤残鉴定费1960元（鉴定费票据）；7、精神损害抚慰金6000元；8、交通费2000元。根据相关法律规定，原告特向法院提起诉讼。被告公交公司辩称，一、本案事故属于机动车与机动车之间发生的道路交通事故，被告公交公司应承担三成的赔偿责任。根据交警部门作出的湛公交赤认字[2017]第000752号《道路交通事故认定书》，本次事故发生主要是由于周庆佳驾驶无号牌二轮电动车经过十字路口时没有按照指示灯通行而造成的，这一事实，双方当事人均无异议。周庆佳驾驶的无号牌二轮电动车按照《机动车类型术语和定义（GA802-2014）》第3.6摩托车的定义（由动力装置驱动的，具有两个或三个车辆的道路车辆，但不包括：d）电驱动的，最大设计车速不大于20km/h，具有人力骑行功能，且整车整备质量、外廊尺寸、电动车额定功率等指标符合相关国家标准规定的两轮车辆）属于摩托车类，所以，本次交通事故属于机动车与机动车之间发生的道路交通事故。依照《道路安全法》第76条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《侵权责任法》第10条规定：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第3条第二款规定：“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。”第5条规定：“赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。”被告公交公司已经为事故公交车购买了交强险和商业三者险，没有购买不计免赔。根据事故认定书，被告公交公司在本次事故中承担次要责任，因此，被告公交公司对原告只承担三成的民事赔偿责任。二、被告公交公司为原告垫付的费用应与被告公交公司承担民事赔偿数额予以冲减。被告公交公司在事故发生后为使伤者周庆佳尽快获得抢救，避免伤情扩大，为其垫付了医疗费52020.19元，请求法院予以确认，并在被告公交公司应承担的赔偿数额中予以冲减。三、关于原告各项请求的意见。1、住院伙食费，按照原告提供的《出院记录》记载，住院时间是16天，应按照16天计算伙食费，即100×16=1600元。2、营养费，按照《出院记录》的出院医嘱，原告住院期间没有加强营养方面的治疗，出院医嘱也没有加强营养，不应支持该项请求。3、后续治疗费，由于该笔支出未实际发生，应在发生后另行请求，不应支持该项请求。4、护理费，原告住院时间只有16天，应按照住院时间计算，护理费标准应采纳法院所在地上一年度护工工资进行计算。5、残疾赔偿金，原告主张的伤残指数偏高，应按11%进行计算。6、司法鉴定费，由法院依法认定，并按事故赔偿责任进行分成。7、精神损害抚慰金，原告对事故的发生负主要责任，不应支持该项请求。8、交通费，原告提供的交通费票据面额不一，乘坐交通工具的次数明显超过实际需要，应按照乘坐公共交通工具每天12元的标准进行计算。综上所述，原告的部分请求过高或不合理，被告公交公司在本次事故中承担部分赔偿责任。被告保险公司辩称，一、粤Ｇ×××**号公交车的投保情况。被告公交公司为其名下的粤Ｇ×××**号车辆在被告保险公司投保了交强险，交强险保单号为3050720164408000001856，商业险保单号为3050120164408000002027，第三者险的限额为20万元，但未投保第三者不计免赔（商业险保单无三者险不计免赔）。二、关于湛江市交警支队赤坎大队作出《道路交通事故认定书》认定，粤Ｇ×××**号车辆负事故的次要责任，周庆佳负事故的主要责任。根据事故认定书认定，当事人导致交通事故发生的过错及责任或者意外原因：周庆佳驾驶电动车经过十字路口时没有按照指示灯通行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；”的规定，是造成该次交通事故的主要原因。虽有提及粤Ｇ×××**号车辆不安全驾驶，但未提及到底哪一点没有做到安全驾驶。被告保险公司认为，该次事故中，粤Ｇ×××**号车辆是按照交通灯指示调头，并无存在过错，交警认定粤Ｇ×××**号车辆负事故的次要责任，是不合理的，该车应无需负事故的责任才合理。根据机动车交通事故责任强制条款第八条（四）项规定，被保险人无责，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元，无责任医疗费用赔偿限额为1000元，故被告保险公司只在交强险无责限额内赔付12000元。保险机动车一方无事故责任或无过错的，商业险保险人不承担赔偿责任。如果法院认定粤Ｇ×××**号车辆负事故的次要责任，根据机动车第三者责任保险条款第十六条规定，保险机动车一方负次要事故责任的，保险人按照30%事故责任比例计算赔偿。故超出交强险限额的部分被告保险公司只按30%赔偿。根据机动车第三者责任保险条款第十七条规定，负次要责任的免赔5%。故第三者责任险未承保不计免赔，需扣除免赔5%。根据机动车第三者责任保险条款第二十一条规定，赔款计算1、当（依合约核定的第三者损失金额-机动车交通事故责任强制保险的分项赔偿限额）X事故责任比例等于或者高于每次事故赔偿限额时：赔款=每次事故赔偿限额X（1-事故责任免赔率）X（1-绝对免赔率）。故商业第三者险限额为20万X（1-5%）X（1-0）=19万。如果该案有责的情况下赔偿限额为12万+19万=31万。三、关于交强险有责的情况下各项赔偿限额。1、医疗费用赔偿限额为10000元，项目含括：医疗费、伙食补助费、后续治疗费、营养费。2、死亡伤残赔偿限额为110000元，项目含括：死亡赔偿金、护理费、交通费、被抚养人生活费、精神损害金、丧葬费。四、原告诉请的赔偿项目过高。1、伙食补助费，根据周庆佳出院记录，住院天数为16天，不应该按17天计算，请法院依法核定。2、营养费，原告诉求过高，应按20元/天计算，并且应按住院16天计算。3、后续治疗费过高，且未实际发生，不应支持。4、护理费，原告主张的护理费金额过高，超出部分应予驳回。其护理费应参照当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准计算，应确定80元/天，应按住院天数16天计算。诉求的90天护理不合理，出院记录并无医嘱需护理90天。5、残疾赔偿金过高，伤者已71岁，应按9年计算，伤者是二项十级，系数应该是0.11，并不是0.12。6、司法鉴定费，属于间接费用，不属于保险责任，不应支持。7、精神损害抚慰金过高，建议2000元。8、交通费，2000元明显不合理，交通费根据受害人因就医治疗发生的费用计算，应当以正规的票据为凭，并应与就医地点、时间、次数相符，原告未提供相关依据佐证，不应支持。四、关于诉讼费的承担问题。根据机动车交通事故责任强制保险条款的责任免除第十条（四）规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用及以及其他相关费用。机动车第三者责任条款的责任免除第九条（六）规定，律师费、诉讼费、仲裁、罚金或者惩罚性赔款。所以，诉讼费不属于交强险和商业险的保险责任范围，被告保险公司不负责赔偿，故原告该项诉讼请求应不予支持。被告吴协滨未作应诉答辩。经审理查明，2017年9月4日11时50分，原告周庆佳驾驶无号牌二轮电动车搭载周至美、同至柔由西往东方向横过海田路海田机电市场门前十字路口时，与被告吴协滨驾驶的粤Ｇ×××**号大型普通客车由赤坎往广州方向行驶到该路口调头往赤坎方向行驶过程中相碰撞，造成两车部分损坏、周庆佳、周至美受伤的交通事故。湛江市公安局交通警察支队赤坎大队（下称赤坎交警大队）对事故进行处理，并作出《事故认定书》，认定原告周庆佳负事故的主要责任，被告吴协滨负事故的次要责任，周至美无责任。事故发生后，原告被送到湛江市第一中医医院住院治疗，住院时间为2017年9月4日至2017年9月20日，共17天，住院医疗费51578.47元，门诊医疗费441.72元，合计52020.19元（全部由被告公交公司垫付）。疾病诊断证明书的医嘱意见：加强营养；留陪护一人（3个月）；建议1年半后（以骨愈合为准）回院拆除内固定物，总费用约20000元。原告为非农户。根据原告的委托，广东正和法医临床司法鉴定所于2017年12月8日应作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：周庆佳右肱骨髁间粉碎性骨折钢板、螺钉内固定术后，右肘关节活动受限，构成十级伤残；右股骨颈骨折髓内钉内固定术后，右髋关节活动受限，构成十级伤残。原告支付了鉴定费1960元。被告公交公司系粤Ｇ×××**号大型普通客车的所有人。被告吴协滨是被告公交公司的司机，发生事故时被告吴协滨正在执行工作任务。该车在被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（下称交强险）及第三者责任商业保险（下称商业三者险）20万元，没有不计免赔。事故发生在保险期限内。根据被告保险公司的机动车商业保险条款中的机动车第三者责任保险条款第十七条约定，保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负次要责任的免赔5%。另查明，原告周庆佳是本次交通事故的另一伤者周至美的爷爷。周至美因本次交通事故受伤也向本院提起了诉讼[案号：（2018）粤0802民初1080号]，原告周庆佳及被告保险公司均同意由被告保险公司在交强险和商业三者险赔偿限额内先行赔付给周至美，如有剩余的赔偿限额再赔付给原告周庆佳。本院（2018）粤0802民初1080号民事判决确定，被告保险公司在伤残赔偿限额内赔偿周至美1800元，在医疗费用赔偿限额内赔偿周至美3402.8元。本院认为，关于本案道路交通事故，赤坎交警大队作出了《道路交通事故认定书》，认定原告周庆佳负事故的主要责任，被告吴协滨负事故的次要责任，周至美无责任。该事故认定合法有据，本院予以采纳。因此，原告请求损害赔偿，于法有据，本院予以支持。关于原告请求的各项损失，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称人身损害赔偿解释）和《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》（下称2017年赔偿标准）的有关规定予以确定，具体如下：1、住院伙食补助费，原告住院治疗17天，故原告请求住院伙食补助费1700元（100元/天×17天），本院予以支持。2、营养费，根据医嘱意见，原告需加强营养，故本院酌情确定营养费为510元（30元/天×17天）。3、后续治疗费，根据人身损害赔偿解释第十九条第二款规定，后续治疗费赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据医嘱意见，原告在骨愈合后尚需拆除内固定物，总费用约20000元。故原告请求后续治疗费20000元，本院予以支持。4、护理费，根据医嘱意见，原告需留陪人一人3个月（即90天），参照本地护工劳务报酬的标准，原告请求护理费10800元（120元/天×90天），本院予以支持。5、残疾赔偿金，根据鉴定意见，原告的损伤构成两项十级伤残。定残时原告为70岁，原告为非农户，故原告请求残疾赔偿金45221.04元（37684.2元/年×10年×12%），本院予以支持。6、原告请求鉴定费1960元，已提供发费为证，本院予以支持。7、精神损害抚慰金，原告因本次交通事故造成身体损伤并构成两项十级伤残，在身体和精神上都遭受了痛苦和损害，故原告请求精神损害抚慰金，于法有据，本院予以支持。因原告负事故的主要责任，故本院酌情确定精神损害抚慰金为3000元。8、交通费，根据原告伤情治疗的实际需要，本院酌情确定交通费为255元（15元/天×17天）。对于原告请求各项损失的超出部分，本院不予支持。另外，原告的医疗费为52020.19元。综上，原告因本次交通事故造成的损失合计135466.23元（住院伙食补助费1700元+营养费510元+后续治疗费20000元+护理费10800元+残疾赔偿金45221.04元+鉴定费1960元+精神损害抚慰金3000元+交通费255元+医疗费52020.19元）。关于赔偿责任的承担问题，在本次交通事故中，原告周庆佳负事故的主要责任，被告吴协滨负事故的次要责任，周至美无责任。原告周庆佳驾驶的是无号牌二轮电动车，属于非机动车类车辆，被告吴协滨驾驶的是机动车，因此，原告周庆佳应承担60%赔偿责任，被告吴协滨一方应承担40%赔偿责任。被告吴协滨是被告公交公司的司机，发生事故时被告吴协滨正在执行工作任务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，被告吴协滨一方应承担的赔偿责任由被告公交公司予以承担，被告吴协滨无需承担赔偿责任。另外，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”因此，对于原告的损失，应先由被告保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由被告保险公司在商业三者险责任限额内承担40%赔偿责任，因被告吴协滨驾驶的肇事车辆的商业三者险没有不计免赔，而被告吴协滨一方负事故的次要责任，根据保险条款的约定，被告保险公司在商业三者中可免赔5%。被告保险公司免赔的部分由被告公交公司承担赔偿责任；仍有不足的，由被告公交公司承担40%赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，在交强险中，伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元。本案中，属于伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括护理费10800元、残疾赔偿金45221.04元、鉴定费1960元、精神损害抚慰金3000元及交通费255元，合计61236.04元。本院（2018）粤0802民初1080号民事判决确定，被告保险公司在伤残赔偿限额内赔偿周至美1800元。原告周庆佳和周至美的赔偿总额未超过赔偿限额110000元，故由被告保险公司在伤残赔偿限额内赔偿原告周庆佳61236.04元。属于医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括住院伙食补助费1700元、营养费510元、后续治疗费20000元及医疗费52020.19元，合计74230.19元。本院（2018）粤0802民初1080号民事判决确定，被告保险公司在医疗费用赔偿限额内赔偿周至美3402.8元，故医疗费用赔偿限额的剩余限额为6597.2元（10000元-3402.8元），因此，应先由被告保险公司在医疗费用赔偿限额内赔偿原告周庆佳6597.2元；不足部分的损失67632.99元（74230.19元-6597.2元），未超过商业三者险赔偿限额20万元，故由被告保险公司在商业三者险中赔偿原告25700.54元[67632.99元×40%×（1-5%）]，被告公交公司赔偿原告1352.66元（67632.99元×40%×5%）。综上，被告公交公司已为原告垫付了医疗费52020.19元，故现被告公交公司无需再支付赔偿款给原告。被告多支付的医疗费50667.53元（52020.19元-1352.66元），应在被告保险公司应赔偿的款项中予以扣除，故被告保险公司在交强险赔偿限额内应赔偿原告17165.71元（61236.04元+6597.2元-50667.53元），被告保险公司应退还50667.53元给被告公交公司。被告保险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿原告25700.54元。被告吴协滨不到庭参加诉讼，也未作应诉答辩，视为其放弃抗辩权。本案依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中银保险有限公司湛江中心支公司须于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内支付17165.71元给原告周庆佳。二、被告中银保险有限公司湛江中心支公司须于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内支付25700.54元给周庆佳。三、驳回原告周庆佳的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1033.51元（原告已预交），由原告周庆佳负担544.51元，被告湛江市公共交通集团有限公司负担489元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湛江市中级人民法院。审判员  周娟华二〇一八年七月二十日书记员  梁晶晶附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条第二款医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。