山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋10民终1729号上诉人（原审被告）：胡一飞，男，1992年7月13日出生，汉族。委托代理人：于淑梅，山西韩红旗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘永俊，男，1977年6月1日出生，汉族，住山西省侯马市。被上诉人（原审原告）：张小女，女，1974年4月27日出生，汉族，住山西省侯马市。系刘永俊妻子。以上二被上诉人共同委托代理人：王琦，山西荣辉律师事务所律师。原审被告：胡海建，男，1965年6月24日出生，汉族。系胡一飞父亲。原审被告：华农财产保险股份有限公司山西分公司。住所地：太原市小店区长风街**君威财富中心**3501、3507-3509。负责人：槐欢杰，该公司总经理。上诉人胡一飞因与被上诉人刘永俊、张小女，原审被告胡海建，原审被告华农财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称华农财险山西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省襄汾县人民法院（2017）晋1023民初1885号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人胡一飞的委托代理人于淑梅，被上诉人刘永俊、张小女及其二被上诉人委托代理人王琦，原审被告胡海建到庭参加了诉讼。原审被告华农财险山西分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。襄汾县人民法院查明：2017年8月17日19时30分，胡一飞驾驶×××号轻型厢式货车由南向北行驶至襄汾县蒙亨村路段向西左转弯时，与刘永俊骑普通二轮摩托车由北向南正常行驶时相撞肇事，造成刘永俊脑挫裂伤、胸腔积液、锁骨骨折、肋骨多处骨折、肩胛骨骨折、上臂神经损伤、乘坐人张小女左额脑挫裂伤、右侧4-5肋骨骨折、摩托车损坏的交通事故。2017年10月18日，襄汾县公安局交通警察大队作出襄公交认字（2017）第00146号道路交通事故认定书认定，胡一飞负事故的主要责任，刘永俊负事故的次要责任，张小女无责任。2018年3月25日，经山西平阳司法鉴定中心鉴定，刘永俊所受损失现属七级伤残，支出鉴定费1500元。事故发生后，胡一飞垫付医疗费5000元；华农财险山西分公司垫付医疗费10000元。另查明，×××号轻型厢式货车实际所有人系胡海建，事发时由胡一飞驾驶，该车在华农保险公司投保交强险，事故发生在保险期间。胡一飞持有准驾车型为C1型。刘永俊在山西省闻喜银光华盛镁业有限公司工作多年至案发。刘永俊父亲刘家胜于1953年8月18日出生，母亲支风英于1957年2月17日出生，育有三子，均系农业户口。襄汾县人民法院认为：公民的生命健康权受法律保护,侵害公民身体造成损害的应当承担民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；本案胡一飞驾驶×××号轻型厢式货车发生交通事故，承担主要责任，该车在华农保险公司投保交强险，刘永俊、张小女因此次交通事故造成的损失，应先由华农财险山西分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由胡一飞按事故责任划分比例70%承担赔偿责任。该院确定刘永俊的损失有：医疗费82357.96元；住院伙食补助费，按每天50元的标准计算住院期间32天，为1600元（50元×32天）；营养费，按每天50元的标准计算住院期间32天，为1600元（50元×32天）；护理费，按2016年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准36307元，按1人护理计算住院期间32天，为3183.08元（36307元/年÷365天×32天×1人）；误工费，本次交通事故致刘永俊胸腔积液、锁骨骨折、肋骨多处骨折、肩胛骨骨折、上臂神经损伤，依据人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004），该院确定刘永俊的误工日为90日，按其在山西省闻喜银光华盛镁业有限公司的月平均工资4860.67元，计算90天为14582元；残疾赔偿金，刘永俊身体损伤达七级伤残，其伤残赔偿指数为40%，定残时未满60周岁，按2016年度山西省居民人均可支配收入19049元计算20年,为152392元（19049元/年×20年×伤残赔偿指数40%）；精神损害抚慰金，本起事故造成刘永俊身体伤残，根据侵权人的过错程度、侵权的行为方式、所造成的后果以及当地的平均生活水平等因素，该院确定为10000元；被扶养人生活费，刘永俊受伤时，其父亲、母亲分别为64周岁、60周岁，按照山西省2016年农村居民人均生活消费支出8209元分别计算16年、20年，为38539.3元（8029元/年×16年×40%÷3+8029元/年×20年×40%÷3）；交通费，根据其就医地点、时间、人数、次数确定为2000元；摩托车修理费1000元；以上各项损失合计307254.34元，其中医疗费用项下（医药费、住院伙食补助费、营养费）为85557.96元，死亡伤残项下（护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费）为220696.38元，财产损失项下（摩托车修理费）为1000元。张小女的损失有：医疗费6529.99元；住院伙食补助费，按每天50元的标准计算住院期间7天，为350元（50元×7天）；营养费，按每天50元的标准计算住院期间7天，为350元（50元×7天）；护理费，按2016年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准36307元，按1人护理计算住院期间7天，为696.3元（36307元/年÷365天×7天×1人）；误工费，本次交通事故造成张小女受伤，本院确定张小女的误工日为7日，按2016年度山西省在岗职工平均工资农、林、牧、渔业年平均工资45871元的标准计算7天，为879.72元（45871元/年÷365天×7天）；以上各项损失合计8806.01元，其中医疗费用项下（医药费、住院伙食补助费、营养费）为7229.99元，死亡伤残项下（护理费、误工费）为1576.02元。因华农财险山西分公司已在交强险医疗损失限额内垫付医疗费10000元，由华农财险山西分公司在死亡伤残限额内赔偿刘永俊110000元，在财产损失限额内赔偿刘永俊1000元；刘永俊损失的剩余部分和张小女的损失195060.35元（307254.34元-111000元-10000元+7229.99元+1576.02元），由胡一飞按70%责任比例予以赔偿刘永俊、张小女136542.25元，因胡一飞垫付刘永俊、张小女医疗费5000元，则胡一飞实际应赔偿刘永俊、张小女131542.25元（136542.25元-5000元）。因鉴定费1500元，不属于交强险责任范围内，故应由胡一飞按70%承担赔偿责任，即1050元。对刘永俊、张小女请求超出部分，该院不予支持。据此原审法院作出（2017）晋1023民初1885号民事判决：一、被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘永俊、张小女医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、财产损失等各项损失共计111000元；二、被告胡一飞于本判决生效后十日内赔偿原告刘永俊、张小女医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费等各项损失共计131542.25元；三、驳回原告刘永俊、张小女其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6108元，由刘永俊、张小女负担1372元、胡一飞负担4736元，鉴定费1500元，由刘永俊、张小女负担450元、胡一飞负担1050元。胡一飞不服（2017）晋1023民初1885号民事判决，向本院提起上诉称：1、原判认定刘永俊构成七级伤残错误。刘永俊受伤后在临汾市人民医院住院治疗，2017年9月14日该医院的肌电图诱发电位结论为，左臂丛神经腋以上部分性损害。此后2018年1月2日肌电图诱发电位结论为，左臂丛神部分性损害。据此评定刘永俊左上肢肌力应为4级以下。然而刘永俊却放弃临汾市人民医院这个三级甲等医院，却在临汾市建筑工程总公司职工医院这个二级丙等医院重新做了肌电图诱发电位，结论为，左侧臂丛神经重度不全损害。平阳司法鉴定中心依据临汾市建筑工程总公司职工医院的肌电图诱发电位结论，评定刘永俊左上肢肌力为3级，致使刘永俊的伤残等级本应为八级却鉴定成七级。另外按照常理，神经的损伤随着时间的推移，只能是恢复的越来越好，不可能越来越严重。故刘永俊的伤情应为八级，原判认定七级伤残错误。另外，刘永俊居住在侯马市上马办事处崖上村，计算残疾赔偿金应按照2016年度山西省农村居民人均可支配收入10082元标准计算。原判按照居民人均可支配收入19049元标准计算错误。2、刘永俊仅提供有2017年5月、6月、7月的工资表，该工资表无领导、会计、复核、出纳、制单人的签名，更无领取工资的工人签名，无法证实刘永俊在山西省闻喜银光华盛镁业有限公司工作多年，并且根据上述工资表计算不出原判认定的刘永俊月工资4860.67元。3、原判认定刘永俊的被扶养人生活费计算错误。2016年度山西省农村居民人均生活消费支出为8029元，原判却依据8209元，另外应按照八级伤残计算刘永俊的被扶养人生活费。4、刘永俊伤残应为八级伤残，且其承担次要责任，原判10000元精神损害抚慰金过高。5、对于原判认定的证据中有购房合同、社区证明、电费票据、燃气费票据，但刘俊明原审庭审中并未提供以上证据。原判对于未经质证的证据作为认定案件事实的依据错误。请求二审法院依法改判。刘永俊、张小女答辩称：1、胡一飞认为刘永俊伤残等级为八级，没有事实依据。本案鉴定为，双方均要求法院指定鉴定机构，原审指定山西平阳司法鉴定中心对刘永俊伤残程度进行鉴定，鉴定意见为七级伤残。在原审庭审中，胡一飞曾提出申请重新鉴定，但此后胡一飞并未提出书面重新鉴定申请。胡一飞无证据证实刘永俊的伤情已经恢复好，主张伤残不构成七级，没有证据。另外，山西省公安厅交通管理局晋公交管（事）（2017）15号文件中明确指出，各地在道路交通事故损害赔偿中使用山西省2016年居民人均可支配收入进行计算伤残赔偿金，故原判按照19049元为基数计算残疾赔偿金并无不当。2、刘永俊在山西省闻喜银光华盛镁业有限公司工作，并提供有工资表，能够证实基本收入情况，原判据此认定并无不当。3、对于被扶养人生活费，原判第五页将基数8029元书写成8209元是笔误，计算是按照8029元进行计算，计算结果并无错误。4、胡一飞上诉主张，原判10000元精神损害抚慰金过高。原判在考虑到刘永俊住院50余天，对事故发生承担次要责任，并且刘永俊伤残等级为七级伤残这些因素而判决刘永俊的精神损害抚慰金，并无不当。5、对于原判中体现的购房合同、社区证明等证据虽存在瑕疵，但并不影响本案的基本事实。请求二审法院依法维持原判。胡海建答辩称：同意胡一飞的上诉意见。华农财险山西分公司未到庭亦未提供答辩意见。经本院审理查明的主要事实与原审法院审理查明一致。本院认为：本案双方争议的焦点为，1、刘永俊的伤残认定问题及原判按照居民人均可支配收入计算是否正确。2、误工费原判是否正确。3、被扶养人生活费原判是否正确。4、精神损害抚慰金原判是否正确。对于刘永俊的伤残认定问题。本案中，伤残鉴定是经过双方协商，双方同意法院指定鉴定机构进行鉴定，后由原审法院委托，山西平阳司法鉴定中心鉴定，经鉴定刘永俊左侧臂丛神经重度不全损害，综合评定目前左上肢肌力3级，左上肢功能严重受限，属单肢瘫，属七级伤残。胡一飞认为刘永俊应为八级伤残，神经的损伤随着时间的推移，只能是恢复的越来越好，不可能越来越严重。并认为平阳司法鉴定中心依据临汾市建筑工程总公司职工医院的肌电图诱发电位结论，评定刘永俊左上肢肌力为3级，而未依据临汾市人民医院这个三级甲等医院的结论，致使刘永俊的伤残等级本应为八级却鉴定成七级。对此主张，胡一飞未提供有力证据予以证实，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款的规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，胡一飞未能提供证据证实，该鉴定存在上述情形，故本院对其此项上诉主张，不予支持。对于原判按照居民人均可支配收入计算是否正确的问题。胡一飞上诉主张，刘永俊居住在侯马市上马办事处崖上村，计算残疾赔偿金应按照2016年度山西省农村居民人均可支配收入10082元标准计算。原判按照居民人均可支配收入19049元标准计算错误。本案中，刘永俊二审中提供山西省闻喜银光华盛镁业有限公司颁发的先进工作者的荣誉证书，一审中提供了该公司下属公司礼元公司的工资表，以上证据可以证实，刘永俊虽系农村户口，但其收入来源于城镇，应按照城镇标准计算残疾赔偿金，但因刘永俊对于原判认定的居民标准未提起上诉，故应按照原判认定的居民标准进行赔偿，故对于胡一飞的此项上诉主张，本院不予支持。关于误工费原判是否正确的问题。胡一飞上诉主张，刘永俊仅提供有2017年5月、6月、7月的工资表，该工资表无领导、会计、复核、出纳、制单人的签名，更无领取工资的工人签名，无法证实刘永俊在山西省闻喜银光华盛镁业有限公司工作多年。经审查，刘永俊所提供的工资表系山西省闻喜银光华盛镁业有限公司下属公司礼元公司的工资表，工资表上加盖有公司公章，并且刘永俊二审中提供了山西省闻喜银光华盛镁业有限公司颁发的先进工作者的荣誉证书，进一步证实了，刘永俊的收入状况，原判据此判决刘永俊的误工费并无不当，本院对此不再予以变更。对于被扶养人生活费原判是否正确。胡一飞上诉主张，2016年度山西省农村居民人均生活消费支出为8029元，原判却依据8209元。对此问题，经审查，原判第五页将基数8029元书写成8209元是笔误，但计算是按照8029元进行计算，计算结果并无错误，本院对于计算结果不再予以变更。对于精神损害抚慰金原判是否正确的问题。胡一飞上诉称，原判10000元精神损害抚慰金过高。对此，原判是依据本次事故造成刘永俊身体伤残，根据侵权人的过错程度、侵权的行为方式、所造成的后果以及当地平均生活水平等因素，确定为10000元，并无不妥。综上，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2497元，由上诉人胡一飞承担。本判决为终审判决。审判长  遆海鹏审判员  吉 磐审判员  贾芝真二〇一八年七月二十三日书记员  杨 艳