河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)郑民四初字第00375号原告（反诉被告）：河南高速公路发展有限责任公司。住所地：郑州市淮河东路**。法定代表人：高建立，董事长。委托代理人：李棽，河南力天律师事务所律师。委托代理人：丁香，河南力天律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南汉风文化发展有限公司。。住所地：郑州经济技术开发区航海东路********法定代表人：王迎中，董事长。委托代理人：黄琨，河南荟智源策律师事务所律师。委托代理人:刘京城，该公司员工。第三人：河南高发服务区管理有限公司。住所地：郑州。住所地：郑州市中原区沟赵乡（开洛高速路）两侧****楼法定代表人：谷源，董事长。委托代理人：李棽，河南力天律师事务所律师。委托代理人：丁香，河南力天律师事务所律师。原告（反诉被告）河南高速公路发展有限责任公司（以下简称“高发公司”）与被告（反诉原告）河南汉风文化发展有限公司（以下简称“汉风公司”）广告经营权合同纠纷一案，本院于2014年5月18日作出（2012）郑民四初字第269号民事判决。高发公司、汉风公司均不服原审判决，向河南省高级人民法院提起上诉。河南省高级人民法院于2015年9月14日作出（2014）豫法民二终字第301号民事裁定，撤销本院（2012）郑民四初字第269号民事判决、将本案发回本院重审。本院于2015年11月5日受理后，依法组成合议庭，追加河南高发服务区管理有限公司（以下简称“高发服务区”）为第三人参加诉讼，公开开庭审理了本案。高发公司的委托代理人丁香、李棽，被告（反诉原告）的委托代理人黄琨，高发服务区委托代理人丁香、李棽等到庭参加诉讼，本案现已审理终结。高发公司诉称：根据河南省交通厅批复，2005年9月高发公司所辖高速公路广告经营权进行公开拍卖，汉风公司通过竞买取得京珠高速公路(部分)河南段:安阳至新乡、驻马店南到豫南；连霍高速公路河南段的广告经营权。拍卖成交后，高发公司、汉风公司双方于2005年9月27日签订两份《高速公路广告经营权转让协议书》，对转让标的、转让价款及支付方式、转让标的(物)交付、经营期限、双方权利和义务、违约责任及协议解除等内容进行了明确具体约定。之后，双方在协议履行过程中，因绿化工程、服务区改造工程及改扩建工程等客观原因，双方在现场勘察研究并充分协商后，分别于2006年12月11日签订了《高速公路广告转让协议补充协议》和2007年12月17日签订了《高速公路广告转让协议补充协议二》，对转让标的、转让价款及支付方式、经营期限等内容在原协议基础上进行了适当调整和进一步确认。协议签订后，高发公司按协议约定将高发公司已设置的广告设施73处，包括广告塔34座，落地牌28块、收费站雨棚5处（10块）、桥体广告牌6处（12块），全部交付汉风公司经营，按约及时履行了协议约定的义务。而汉风公司除第一年按约支付转让金外，其余5年一直未按协议约定支付转让金，虽经高发公司多次发函催缴，但汉风公司仍拖欠转让金36254200元至今未付。根据双方签订的《高速公路广告经营权协议》第六条第一项之约定，高发公司已向汉风公司发出了与之签订的“关于高速公路广告经营权转让协议及补充协议”的解除通知，且该通知已送达汉风公司，双方协议已经解除。现双方协议已履行到接近三分之二的期限，汉风公司未能按照协议约定和法律规定对拍卖成交确认单中规划的广告设施进行建设，其数量还差近三分之一。因汉风公司的行为属于根本违约性违约，显示出汉风公司没有继续履约能力，高发公司签约的合同目的已无法实现。高发公司为履行对国有资产增值保值的职责，维护其合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判令：1、确认解除高发公司、汉风公司于2005年9月27日签订的《高速公路广告经营权转让协议》、2006年12月11日签订的《高速公路广告转让协议补充协议》和2007年12月17日签订的《高速公路广告转让协议补充协议二》；2、汉风公司向高发公司支付拖欠的广告经营权转让金36254200元及利息4918446元（利息按银行同期贷款利率暂计至起诉之日，起诉后的利息按银行同期贷款利率再计算至实际付款之日止），本息合计41172646元；3、汉风公司按约向高发公司移交全部己建的广告设施(包括各种不同形式的广告设施)其所有权归高发公司所有；同时，返还高发公司原建的广告设施。4、本案诉讼费用由汉风公司承担。在本案重审过程中，高发公司将诉讼请求变更为：判令汉风公司向高发公司支付拖欠的2008年至2012年6月30日的广告经营权转让金36254200元及利息4918446元（利息按银行同期贷款利率计算至2012年7月，起诉后的利息按银行同期贷款利率在计算至实际付款之日止），本息合计41172646元；2、判令汉风公司向高发公司支付拖欠的2012年7月1日至2016年3月30日的广告经营权转让金40188375元及利息122900元（利息按银行同期贷款利率计算至2016年3月，起诉后的利息按银行同期贷款利率再计算至实际付款之日止），本息合计40311275元；3、判令汉风公司按约定向高发公司移交全部广告设施，无偿归高发公司所有。汉风公司针对高发公司起诉答辩并反诉称：2005年3月，高发公司联合河南高速公路发展有限责任公司、河南省交通厅高速公路濮阳至鹤壁管理处、郑州路桥建设投资集团有限公司，拟对所辖1400余公里高速公路沿线广告经营权面向全国媒体运营商和广告客户进行拍卖。2005年4月2日，该四单位与湖北诚信拍卖有限公司联合，全面启动拍卖前期的的各项准备工作。其中，针对此前一些不法商家利用法制未完善之机，违法乱搭乱建广告设施的市场弊端，在认识到“这种市场弊端的存在对于本次拍卖而言，无疑会大大降低广告运营商的投资信任度，影响投资商的投资信心，数家广告商对此顾虑重重。清理整顿超建和违章广告设施，创造良好市场环境便成为本次拍卖经营必须得到及时解决和整顿的重要环节”；“拍卖能否拍出高价，最关键的是违章广告塔和广告牌的拆除和整治。资源是否具有垄断性是此次拍卖能否拍出高价的关键，假如做不到一个龙头出水，拍卖将失去意义。”之后，包括高发公司在内的“参与本次拍卖的四家委托方，一起把‘打好高速公路沿线广告清理战，为拍卖及以后的广告运营搭建一个规范、平等的市场平台’当成了保证成功拍卖的首要任务”。为此，该四家单位从市场经营、新闻宣传多方面进行了造势：2005年4月20日，该四家单位以河南高速公路发展有限责任公司名义向河南省交通厅做出《关于清理整治高速公路沿线违章广告设施相关问题的请示》，2005年6月9日河南省交通厅下发《关于高速公路控制区违章设施实施方案》，通知其下属各市交通局，在2005年6月1日至10月31日期间，分宣传动员、排查登记、整治清理、检查验收四阶段，清理整顿拟拍卖广告经营权的高速公路沿线的那些违章广告设施。2005年6月15日，“为了保证拆除工作顺利进行，省交通厅高速公路路政管理总队会同省高速交警支队以及四家委托拍卖方多方联运，迅速出击，共同对（连霍高速公路开封段内的一个）广告塔进行强制清除”。2005年6月至8月期间，高发公司和其他三家委托拍卖方通过《大河报》、《郑州晚报》、《东方今报》、《河南商报》所做出的《全省清理高速公路广告塔》、《广告塔八成以上违规，10月前专项清理整顿：全省高速公路广告经营权“打包”拍卖》、《全省高速公路违规广告下月清空》等报道，多次向公众声明将在2005年10月前对我省高速公路控制区的违法广告设施清理完毕。2005年8月4日、8月5日，在郑州和上海两地高势举行的由河南省交通厅主办、由中原高速和其他三家拍卖委托方承办的“河南高速公路广告经营权拍卖新闻发布会”上，“河南高速公路发展有限责任公司领导代表四家委托方，向参会各界人士做出了郑重承诺：通过《河南省高速公路条例》的宣传和下大力气依法清除违章广告”。正是基于高发公司和其他三家拍卖委托方关于清理违章广告的表现和表态，汉风公司才打消了对高发公司所委托拍卖的所辖高速公路沿线的违章广告现状的顾虑，从而于2005年9月16日参与了拍卖会，并以巨额成交价竞买了高发公司所辖路段广告独家广告经营权。2005年9月26日，我公司与高发公司分别签订了《高速公路广告经营权转让协议书》。此后，我公司如约支付了相关费用。然而，高发公司关于在2005年10月清理完毕其所辖高速公路沿线全部违章广告设施的承诺，自从其拍卖成功，并与汉风公司签订了合同，收取了汉风公司的费用之后，就没有了下文。虽然汉风公司多次向高发公司致函，要求高发公司采取措施，清理其所辖高速公路沿线的全部违章广告设施，从而保证我公司的独家经营权。然而，高发公司除了向汉风公司索要广告经营权使用费外，对汉风公司此合法合理的要求，却一直置之不理。2008年3月，汉风公司无奈向中牟县人民法院提起诉讼，要求高发公司承担相应的违约责任。因高发公司提出愿意与汉风公司协商解决问题，汉风公司撤诉。然而此后，高发公司非但仍未采取有效措施保障汉风公司独家经营权，反而假借2010年底整顿违章广告之机将公开拍卖给汉风公司的部分广告塔进行拆除，而且高发公司又是一如既往地只要汉风公司付款，却不按双方约定解决所存在的问题。汉风公司迫于无奈，只得依照法律所赋予的抗辩权，再次中止付款。在此情况下，高发公司悍然向汉风公司发函，单方解除合同。基于高发公司至今仍然有多处优质广告位未移交汉风公司的违约行为，以及高发公司不仅在过去、现在业已丧失商业信誉，而且至少是在将来相当一定时期内也无法履行其保证汉风公司独家广告经营权之义务的现实，基于高发公司的违约行为已经给汉风公司带来巨大的经济损失（部分广告设施未能租出去；而且部分租出去的价格也受到严重影响，每个广告塔（位）每年至少少收入10万元，汉风公司拥有独家经营权广告塔、广告位共135个，综合各种因素，每年损失至少也在1000万元以上）等事实，汉风公司根据《合同法》第六十条赋予我公司中止合同履行的权利，暂停向中原高速支付剩余转让金。高发公司的单方解约行为缺乏事实依据和法律基础。综上，向人民法院提起反诉，请求人民法院依法判令：1、高发公司于2012年7月3日做出的解约行为无效。2、汉风公司恢复其擅自拆除的广告塔位，并停止损害汉风公司独家经营权的违约行为；3、高发公司赔偿汉风公司经济损失6000万元（暂计算至原告起诉之日）；4、本案诉讼费用由高发公司承担。在本案重审过程中，汉风公司增加一项反诉请求：判令高发公司赔偿2012年7月1日至2016年3月30日期间的经济损失6836.7619万元。高发公司针对汉风公司反诉答辩称：一、汉风公司在履行合同过程中严重违约，7年来，除第一年的转让费分3次拖过期限后足额交付外，其余均每年都未按约定支付广告经营权转让费，致使合同约定解除条件成就。高发公司的解除合同通知已送达汉风公司，合同已经解除。合同解除合法有效。1、2005年9月汉风公司在对竞拍标的物进行现场考察、全面清楚标的物现状的情况下，通过拍卖竞买方式取得了高发公司所辖高速公路及收费亭的广告点位和广告点位上的设施两部分（共计517处）的广告经营权，（其中，未设置广告设施的广告点位444处，已设置的广告设施73处）。高发公司、汉风公司双方于2005年9月27日签订两份《高速公路广告经营权转让协议书》。在双方履行协议的过程中，因社会经济发展的需要，国家要求对连霍高速公路进行改扩建（包括服务区改造绿化工程）等政府行为客观原因，于2006年12月11日签订了《高速公路广告转让协议补充协议》和2007年12月17日签订了《高速公路广告转让协议补充协议二》，对转让标的、转让价款及支付方式、经营期限等内容在原协议基础上进行了让利性的相应调整。2、协议签订后，高发公司按协议约定将已设置的73处广告设施，全部交付汉风公司经营，履行了协议约定义务。但是汉风公司却多次未按协议约定支付转让金，截至起诉之日，汉风公司应支付转让款5797.045万元，汉风公司实际支付2171.625万元，汉风公司未支付款项已高达3625.42万元，造成高发公司稀缺广告点位资源经营权转让收取转让费的合同目的无法实现，汉风公司已构成根本违约。3、汉风公司未按协议约定对拍卖在交规划“广告点位”的广告设施进行建设。截至2011年8月24日，包括高发公司移交的73处在内的正在经营的广告设施218处，汉风公司仍有189处广告位没有完成广告设施建设，是空置广告点位，汉风公司拒不缴纳这些广告点位的转让费。因汉风公司根本违约，高发公司合同目的无法实现，依据双方签订的《高速公路广告经营权转让协议》第六条第一项之约定以及《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条之规定，高发公司已于2012年7月3日向汉风公司送达了解除双方签订的相关协议及补充协议的通知，并经公证处进行了公证。二、汉风公司称高发公司未依约拆除广告设施，拒不履行支付转让费的义务，是严重的违约行为，是为逃避合同义务和责任，转嫁自己的经营风险。首先，汉风公司对标的物的状况是明知的。其次，清理违章广告设施是汉风公司的权利和义务。再次，高发公司已投入人力、物力协助交通主管部门、高速交警及汉风公司对违章广告设施进行了清理。三、汉风公司反诉高发公司擅自拆除其广告塔，损害其合法经营权是严重失实的。四、汉风公司取得高速公路广告经营权后，广告设施一直在运营收益中，给汉风公司带来了巨大的经济收益。汉风公司诉称高发公司赔偿其损失6000万元的经济损失，缺乏事实依据。综上，高发公司不存在违约问题，汉风公司的反诉无事实和法律依据，人民法院应依法驳回其反诉请求。本院经审理查明，根据河南省交通厅批复，2005年9月高发公司委托湖北诚信拍卖有限公司对其所辖高速公路广告经营权进行公开拍卖。汉风公司参加竞拍，并于2005年9月16日，通过竞买取得京珠高速公路(部分)河南段:安阳至新乡、驻马店南到豫南；连霍高速公路河南段的广告经营权湖北诚信拍卖有限公司与汉风公司签订拍卖成交确认书。拍卖成交后，高发公司、汉风公司双方于2005年9月27日签订两份《高速公路广告经营权转让协议书》，协议约定：第一条转让标的1、高发公司同意将位于京珠高速公路(部分)河南段:安阳至新乡、驻马店南到豫南；连霍高速公路河南段广告位或广告设施（附拍卖成交清单）10年的广告经营权通过拍卖方式转让给汉风公司，即高发公司允许汉风公司在该地段上按照约定和相关法律规定设置广告设施，发布广告。2、转让标的物的具体位置、形式、规格等详见《河南高速公路广告经营权暨广告位使用权拍卖招商手册》及《河南高速公路广告经营权拍卖拍品目录》。第二条转让价款及支付方式1、本协议标的转让总价款11525万元（拍卖会成交价），每年11525000元。2、汉风公司在签订本协议后10日内（含10日），向高发公司支付第一个经营年度50%的广告经营权转让金，余款（第一年转让金的50%）在高发公司向汉风公司交付标的物之日起6个月内，汉风公司支付给高发公司。3、在第二个经营年度开始年度前14个工作日内，汉风公司一次性缴纳第二年度50%的广告经营权转让金，剩余50%的转让金在第二个经营年度开始后6个月内一次性付清；以后每年的转让金缴纳时间和方式依此类推。第三条转让标的物的交付1、未设置广告设施的：汉风公司按照规定将第一年50%的转让金支付到高发公司指定账户之次日后，即有权按照约定和法律规定设置广告设施。2、已设置广告设施的：汉风公司按照规定将第一年50%的转让金支付到高发公司指定账户之次日起，高发公司将按照拍卖标的的移交清单开始向汉风公司交付其竞得的高发公司具备交付条件的标的物，并办理相关移交手续，由双方签字确认。第四条经营期限本协议项下广告经营权整体转让期限为10年。双方约定，汉风公司经营期限从2006年7月1日起计算，即自2006年7月1日至2016年6月30日。第五条双方的权利和义务1、高发公司的权利和义务（1）高发公司有权按照约定向汉风公司收取广告经营转让金。（2）高发公司有权监督汉风公司按照规划要求设置广告设施，对于影响高发公司公路完好、完全、畅通和形象的广告设施和广告，高发公司有权要求汉风公司予以调整、更正或者更换。（3）经营期满，汉风公司所建的广告设施，无偿归高发公司所有。（4）高发公司应积极配合汉风公司办理广告设置的审批手续并提供必要的协助。（5）未经高发公司同意，汉风公司对协议标的不得转让，汉风公司经高发公司同意后转让给第三人的，本协议对双方仍然有效，因第三人的原因给高发公司造成损失的，汉风公司有义务予以赔偿。2、汉风公司的权利和义务（1）汉风公司保证按照约定缴纳广告经营权转让金。（2）汉风公司应在规定的范围内依法设置约定的广告设施、发布广告。（3）汉风公司确保，2006年7月1日前，所竞得广告位10%以上完成约定广告设施的设置施工，否则其所缴纳的第一协议年度的转让金转为本协议汉风公司的违约金，不予退还，高发公司有权解除协议。（4）汉风公司自行办理设置广告设施、发布广告所需要的审批手续并承担相关费用。汉风公司必须严格按照国家对户外广告设施制作、安装和管理的有关规范、标准和要求进行作业，以确保其经营活动的安全性。（5）高发公司的广告位、广告设施及相应的广告资源仅限于广告设施的设置和广告的发布和经营，未经高发公司同意，汉风公司不得擅自改变其用途。（6）汉风公司负责广告设施（含高发公司原建和汉风公司自建）的日常维护及管理，并负责解决由此产生的纠纷和责任。对于空置的广告设施，须悬挂招商或公益广告，否则，高发公司有权自行修饰，费用由汉风公司承担。（7）汉风公司在履行本协议中致本人或第三人受损害、损失的，均由汉风公司承担责任，高发公司不负责任。（8）汉风公司应于每月10日前按电表计量的实际数额向高发公司缴纳电费。高发公司没有为汉风公司垫付电费的义务，汉风公司逾期不缴纳电费的，高发公司有权停止供电。电费标准按照所在地实际执行价格核定。（9）十年内汉风公司享有其所购广告形式的独家经营权。第六条违约责任和协议的解除1、汉风公司超过约定时间30日没有全额缴纳相应部分转让金的，高发公司有权解除协议并重新处置本协议项下的广告经营权。2、汉风公司在履约过程中，严重违反相关法律规定，或被有关单位惩处、被新闻媒体报道并造成严重后果的，或者汉风公司的广告设施设置或广告发布行为严重影响高发公司公路完好、完全、畅通及高发公司社会形象的，高发公司有权解除协议。3、汉风公司设置的广告设施有严重瑕疵或安全隐患，汉风公司对其经营的广告设施及广告疏于管理，高发公司有权责令汉风公司限期整改，如汉风公司拒不整改的，高发公司有权解除合同。4、如因汉风公司违约高发公司解除协议的，汉风公司所设置的广告设施无偿归高发公司所有，相应广告经营权转让金据实结算，高发公司有权追偿汉风公司的违约责任。5、高发公司超过规定时间无法将标的物交付汉风公司的，就无法移交部分，汉风公司有权要求减免该部分转让金，或解除相应部分协议。6、高发公司的广告经营权有严重瑕疵，无法实现协议目的的，汉风公司有权解除协议，并依法追究高发公司的违约责任。第七条凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议、纠纷，当事人可以协商解决；协商不成，双方约定由协议签订地人民法院管辖诉讼解决。本协议签订地为高发公司所在地。第八条本协议双方签字盖章后生效。在履行协议的过程中，参照《关于研究解决履行协议中存在的问题的会议纪要有关内容》，双方经协商，于2006年12月11日，签订《高速公路广告经营权转让补充协议》，补充协议约定：第一条在汉风公司按照约定支付转让款后，高发公司应向汉风公司出具符合自身企业性质和协议性质的合法票据。第二条在经营期限内，汉风公司拥有对其所投资建设广告设施的产权，包括占有、使用、收益的权利；未经高发公司书面同意，汉风公司不得擅自处置或处分该广告设施；双方再次确认，合同期满或中途解除后，广告设施的归属按《高速公路广告经营权转让协议》的约定处理。第三条高发公司在汉风公司不违约的前提下，保证汉风公司拥有协议标的广告设施的10年期限广告经营权。经营期内，如因高发公司原因（不可抗力因素除外）造成本协议全部或部分无法正常履行时，所造成汉风公司相应损失由高发公司补偿。第四条有效经营期内，若协议下的经营权主体发生变更，协议内容不变，由新的经营主体承接相应的权利和义务。第五条调整的转让标的。根据汉风申请，结合新安段、连霍段部分改建工程实施的实际情况，高发公司同意对汉风公司反映协议标的中实施困难和效益差的规划或阶段性无法实施的规划进行调整；同时，高发公司、汉风公司双方同意对原协议标的中因属主体变更的西南绕城高速公路收费亭标的进行调整。具体为：1对实施困难和效益差的46处原规划核减，具体标的见核减统计表。2对阶段性无法实施的15处原规划进行两年期限核减，附受改建工程影响规划统计表。3、对所属主体变更的西南绕城段收费亭规划核消，附西南绕城高速公路收费亭规划统计表。第六条调整的转让标的价格1、实施困难和效益差的规划总价款为人民币1006万元，每年100.6万元。2、两年期限无法实施的规划总价款为人民币126.4万元，每年63.2万元。3、西南绕城收费亭规划总价款为人民币64.5万元，每年6.45万元。第七条调整后转让价款及支付方式1、调整后转让价款及支付方式1、调整后第一、二年经营年度转让金均为人民币1060.89万元；第三年起年度转让金为人民币1124.09万元。2、汉风公司已支付高发公司第一经营年度部分转让金人民币812.345万元，余款为人民币248.545万元，汉风公司在补充协议生效后15个工作日内支付给高发公司，否则本协议因汉风公司经营困难而调整的规划部分将自行失效，高发公司将执行原协议，并追究汉风公司的违约毁约责任。自第二经营年度，每年的年度转让金缴纳时间和方式仍按原协议执行。第八条调整后的转让标的整体性转让期限仍为10年。在合同履行中，若由于高发公司道路改扩建等原因造成不能在原规划点上建设的，经汉风公司申请高发公司审核确认后，应予以相应调整，调整前仍按原合同履行；由于汉风公司，广告设施未能建设、广告经营权未能实现的，责任全由汉风公司承担。新增广告点位，须经高发公司同意，费用及期限另议。第九条本协议双方签字盖章生效。第十条本协议系双方签订的《高速公路广告经营权转让协议》的变更补充协议，除本协议约定条款外，其他仍按《高速公路广告经营权转让协议》执行。该补充协议后附有规划核减统计表。2007年12月17日，根据《高速公路广告经营权转让协议》、《高速公路广告经营权转让补充协议》，结合现阶段高速公路运营管理和广告经营管理实际情况，就转让标的及经营期限调整等问题，双方再次达成补充协议（二），约定：一、调整的转让标的根据汉风公司申请，高发公司同意在《高速公路广告经营权转让补充协议》的基础上对汉风公司提出的部分因收费站、匝道区、立交区施工困难，道路改扩建实施工程影响等原因，造成经营困难和阶段性无法实施的规划进行调整。具体为1、对经营困难的17处原规划核减，祥见附《高速公路广告设施核减表－1》。2、对因改扩建影响阶段性无法实施的9处原规划年度转让金实施阶段性减免，附《高速公路广告设施改扩建影响核减表－2》。3、对所属主体变更无法实施的许昌、漯河服务区于2008年起规划核减，附《高速公路广告设施产权变更统计表－3》。4、部分标的位置进行置换，广告费用增加，附《高速公路广告设施置换统计表－4》。5、部分按未建转让标的现为已建，相应广告租用费增加，附《高速公路广告设施变更统计表－5》。6、《高速公路广告经营权转让补充协议》中部分受改扩建工程影响2年阶段性无法实施的6处规划从2008年1月1日可以实施，停止减免。二、经营期限双方确认：原协议经营期限2006年7月1日至2006年12月31日的半年经营期转为招商、建设期，原协议规定转让经营期终止时间不变。三、调整转让标的的价格1、因经营困难的17处原规划核减总价款为人民币3135000元，每年计330000元。2、改扩建影响阶段性无法实施的原规划总价款为人民币339500元，第一经营年度人民币248000元，第二经营年度人民币91500元。3、高速公路产权变更无法实施的许昌、漯河服务区于2008年起规划核减总价款为人民币220400元，每年232000元。4、部分标的位置进行置换，相应广告租用费增加总价款为人民币38000，每年计4000元。5、部分按未建转让标的现为已建，相应广告租用费增加总价款为人民币323000元。6、《高速公路广告经营权转让补充协议》中部分受改扩建工程影响转让金减免2年的6处规划2008年1月1日起从2008年1月1日可以实施，停止减免，对应价款为人民币166000元，减免半年价款为83000元。四、调整后转让价款调整后年度转让金为人民币10716900元。其中：1、第一经营年度（2007年1月1日－2007年12月31日）转让金：结合《高速公路广告经营权转让协议》及此次补充协议，第一年度转让金为人民币10068900元，汉风公司已交付转让金10608900元，多付540000元。2、第二经营年度（2008年1月1日－2008年12月31日）转让金：结合《高速公路广告经营权转让协议》及此次补充协议调整标的，第二年度转让金为人民币10392400元，扣除第一经营年度多交部分价款540000元，应交人民币9852400元。3、第三经营年度起年度转让金：调整后第三经营年度起年度转让金为人民币10716900元。五、转让金支付方式1、第二经营年度（2008年1月1日－2008年12月31日）转让金于2007年12月31日前一次性支付50%即人民币5196200，扣除第一年度多交部分价款540000元，应交人民币3656200元，剩余50%转让金5196200元应于2008年6月30日前一次性付清。2、第三经营年度开始转让金支付方式和时间按此类推。六、在协议履行中，若因道路改扩建等客观原因造成规划无法实施的，经汉风公司申请，高发公司确认后，可予以调整，调整前仍按原协议履行；新增广告位，须经双方协商费用及经营期限另行签订补充协议后方可实施。七、双方再次确认：本次调整后，若遇特殊情况按本协议第六条处理。双方应在汉风公司交纳转让金前30日内，根据当时实际情况再次确定应交纳转让总金额，确定后汉风公司不得以任何理由在规定时间内拒交转让金，否则，视为汉风公司自动放弃合同权利，合同即时自动终止，高发公司收回协议项下所有标的物所有权。八、本协议系双方签订的《高速公路广告经营权转让协议》、《高速公路广告经营权转让补充协议》的补充协议，本协议约定的转让标的、转让金额及支付方式、经营期限为最终确定，其它仍按《高速公路广告经营权转让协议》、《高速公路广告经营权转让补充协议》执行。九、本协议双方签字盖章后生效。上述协议签订后，双方在履行协议的过程中，多次因违章广告，道路改扩建，交付广告位数量、广告经营权转让金交付数额及交付时间多次进行协商。2008年3月19日，汉风公司将高发公司诉至中牟县人民法院，诉讼请求为：一、判令高发公司清除违章广告，保障高发公司实现独家经营权；二、判令高发公司继续履行合同，支付违约赔偿金1250万元；三、诉讼费由高发公司承担。后经双方友好协商，汉风公司撤诉。2011年5月23日，河南高发服务区有限公司（以下简称高发服务区公司）致函汉风公司，该函载明：根据河南省交通厅豫交人劳[2010]2号《关于河南省交通投资集团有限公司关于对部分公司及业务实行调整的请示的批复》，原高发公司所辖广告经营业务移交于高发服务区公司，为保证高速公路广告业务正常开展，双方应共同做好以下工作：一、根据《高速公路广告经营权转让协议》、《高速公路广告经营权转让补充协议》、《高速公路广告经营权转让补充协议二》，高发服务区公司与汉风公司签订合同，合同甲方主体变更为高发服务区公司。二、根据连霍、京港澳部分路段扩建工程情况，共同进行实地勘察，调整确定广告资源位。三、根据高发公司有关会议纪要，确定2008、2009、2010、2011年度广告租用费用。四、建立完善工作例会制度，确定业务，工程负责人，确保日常经营管理事物的及时处理，从而保证经营管理的正常进行。五、以上工作确保于2011年6月20日前完成。2011年8月26日，高发服务区公司与汉风公司经协商，形成会议纪要：一、双方均一致同意将原合同将《高速公路广告经营权转让协议》中双方无异议的2011年198处广告点位年租凭费504万元予以确认。二、双方在《高发媒体列表》中存在异议的共有三处。三、对于双方本次商谈之外的遗留问题，为推进整体磋商工作顺利进行，双方商定就存在异议的问题另行协商。四、高发服务区公司要求汉风公司于2011年8月31日前将双方商定认可的198处广告点位年租赁费504万元一次性支付。五、汉风公司代表提出，待原合同协议变更后，汉风公司对双方无争议的198处广告点位年租凭费用504万元的50%予以支付。高发服务区公司不予同意，并要求汉风公司在2011年8月27日前就付款事宜以正式函的方式予以回复，汉风公司代表予以认可。2011年9月19日，高发服务区公司致函汉风公司，该函载明：双方于2011年8月26日就相关具体问题进行了磋商并形成会议纪要，根据双方基本意见，高发服务区公司就尽快签订广告经营合同提出意见如下：一、高发服务区公司于2011年9月21日上午10时，与汉风公司召开专题会议，就签订双方合同中的广告资源位数量、2011年度费用、交费方式及时间等相关事宜进行磋商、确定，形成会议纪要并形成一致意见；二、根据双方协议，于本周内签订广告经营合同，确定2011年度费用和其它年度费用，以及支付费用方式时间。2011年9月20日，汉风公司对此函进行了回复。2011年9月21日高发服务区公司、汉风公司召开会议进行协商，形成了《关于确定汉风公司广告经营有关事宜》的会议纪要，会议纪要载明双方初步达成一致性意见：一、对于以高发公司为主体的协议下的遗留问题，由高发公司最终确定解决方案。二、汉风公司已经营的、无争议的198处点位，共计504万元，先支付200万元（200万元已于2011年9月23日支付完毕）。2011年度总费用（包括收费亭广告位）待双方核对后，于2011年11月30日以前足额支付。三、高发服务区公司广告部及汉风公司对剩余部分规划点位进行勘察后（要充分考虑高速公路改扩建因素），双方进一步协调确定。四、就双方确定后的未建广告规划点位的经营问题，于2011年9月30日前召开会议进行商定。汉风公司希望对已有点位及未建点位的经营期限尽快给予答复，并签订新协议，以便汉风公司尽快投资建设，达到双赢。2011年10月12日，汉风公司致高发服务区公司关于变量协议书的商榷函，提出以下意见：一、从全段独家经营变为按点位经营，经营期限10年；二、未建点位，双方确定。汉风公司尽快投入分批次建设，并签订补充协议。高发服务区公司收到后复函，一、高发公司与汉风公司的遗留问题，由高发服务区公司代表高发公司磋商，尽快解决。二、高发服务区公司同意汉风公司的意见暂定按点位经营。对双方已确定的汉风公司正在经营的204处广告位资源及收费亭广告位进行核定，并于2011年11月20日前签署合同。2011年12月29日高发服务区公司针对汉风公司（2011）59号函复函，函中载明：依据双方2006年12月11日和2007年12月17日“两次”协议以及双方进一步协商确定的汉风公司正在经营的198个广告点位，汉风公司尚欠高发服务区公司2008年整年，2010年半年，2011年大部分费用。2012年7月3日，高发公司向汉风公司送达了关于解除《高速公路广告经营权转让协议》及补充协议的通知，并经郑州市绿城公证处公证。通知写明：依照双方之间签订的《高速公路经营权转让协议》、《高速公路经营权转让协议补充协议》、《高速公路经营权转让协议补充协议二》等合同约定，汉风公司未向高发公司支付合同约定的广告经营权转让费用已超过30天。现依据双方签订的《高速公路广告经营权转让协议》第六条第一项之规定，高发公司决定解除与汉风公司签订的关于高速公路广告经营权转让协议及补充协议，通知自汉风公司收到时生效，上述协议及补充协议同时解除。关于汉风公司应付、实际支付及欠付广告经营权使用费费情况如下：一、2008年度，应付1039.24万元，2007年3月30日支付54万元，2007年7月31日支付100万元，欠款金额为885.24万元；二、2009年度，应付1071.69万元，2009年7月1日支付200万元，2009年8月31日支付70.245万元，2009年12月25日支付270.245万元，欠款金额为531.2万元；三、2010年度，应付1071.69万元，2010年7月1日支付270.245万元，欠款金额为801.445万元；四、2011年度，应付金额1071.69万元，2011年9月23日支付200万元，欠款金额为871.69万元；五、2012年度至2016年6月30日，共计四年零6个月，汉风公司未支付款项，应付金额为4822.605万元。案涉广告经营权转让协议履行期限届满，即2016年6月30日之后，高发公司收回了相应的案涉广告设施。在履行涉案合同过程中，因违章广告大量存在，导致汉风公司所应当享有的相应广告形式的独家经营权未能得到实现。扣除广告设施空档期等市场经营风险因素之后，汉风公司每个广告位及设施比合同约定经营状态少收入8万元，按照汉风公司所主张其中100个广告位及设施计算，自２００６年７月１日计算至２０１６年３月３１日，汉风公司因此遭受损失总计7800万元。因连霍高速公路改扩建原因对案涉广告设施的拆除和迁移对汉风公司造成的损失如下：1、商丘段：拆除桥体牌8处，影响经营期间4年，按照9万元一年一处计算经营损失，总计经营损失288万元；2、开封段：拆除3处，影响经营期间3年，按照9万元一年一处计算经营损失，总计经营损失81万元；3、安阳段：拆除桥体牌4处，影响经营期间5年，迁移立柱塔6处，按照9万元一年一处计算经营损失，按照6万元每处计算立柱塔迁移工程损失，迁移工程损失和经营损失总计216万元；4、郑州—洛阳段：拆除桥体牌7处，影响经营期限6年，落地牌1处，影响经营期限6年2个月，迁移立柱塔7处，按照9万元一年一处桥体牌计算经营损失，6万元一年一处落地牌计算经营损失，按照6万元每处计算立柱塔迁移工程损失，迁移工程损失和经营损失总计457万元，因因连霍高速公路改扩建原因对案涉广告设施的拆除和迁移对汉风公司造成的损失总额为1042万元。因政府各种整治措施拆除原因造成的损失共计４５７万元，具体明细如下：1、郑州区域：2010年拆除3处，经营损失按照落地牌15万元一年一处，桥体牌20万元一处一年，计算至2015年，总计250万元。2、其他区域：商丘收费站，落地牌两处，拆除日期2012年9月，按照9万元一年一处计算发布损失，共计63万元；中牟收费站立柱塔一处，拆除时间2013年6月，按照12万元一年一处计算发布损失为30万元；荥阳收费站立柱塔一处，拆除时间2013年11月，按照12万元一年一处计算发布损失为24万元；上街收费站立柱塔一处，拆除时间2013年11月，按照12万元一年一处计算发布损失为24万元；开封服务区立柱塔两处，拆除时间2013年6月，按照12万元一年一处计算发布损失为48万元；鹤壁服务区落地牌一处，拆除日期2014年3月，按照9万元一年一处计算发布损失，共计18万元。本院认为：高发公司与汉风公司之间签订案涉两份《高速公路经营权转让协议》、《高速公路经营权转让协议补充协议》、《高速公路经营权转让协议补充协议二》均是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均为有效协议。上述合同订立之后，在履行合同同过程中，均存在违约行为，汉风公司的违约行为主要在于未按约定交纳广告经营权使用费。关于广告经营权使用费的支付标准，双方在合同履行中多次协商，在案涉《高速公路广告经营权转让补充协议二》中，将调整后年度转让金确定为10716900元，并载明本协议约定的转让标的、转让金额及转让金的支付方式、经营期限为最终约定，结合双方之后对此并未另行达成新的一致意见，故本案存在争议的2008年之后的广告经营权使用费，应按该补充协议二约定的标注计算，扣除汉风公司的相应付款，则为欠款数额及计算利息损失的依据。本案有证据显示高发公司将案涉具体广告业务移交高发服务区，高发服务区亦参加了本案诉讼，高发服务区对高发公司在本案主张权利的行为不持异议，故高发公司具备本案原告诉讼主体资格。纵观本案四份合同及双方实际履行情况可以看出，自2005年9月27日双方签订《高速公路经营权转让协议》后，在履行协议的过程中，因绿化工程、服务区改造及改扩建工程等客观原因，双方对合同履行问题一直在协商洽谈，经过协商对转让标的、转让价款及支付方式、经营期限等内容在原协议基础上进行了部分调整和重新确认，并在此基础上又签订了《高速公路经营权转让协议补充协议》、《高速公路经营权转让协议补充协议二》。双方本应按照上述三份协议的约定履行各自的义务，但在随后的过程中，双方又因交付广告位数量、质量、违章广告影响独家经营权，广告经营权转让金的数额及交付时间等问题发生争议，双方也一直在协商，但始终未能达成共识。结合案涉合同履行期间大量违章广告的存在，客观上影响汉风公司案涉独家经营权的实现，进而导致可得利益的减少，高发公司未能按照案涉经营权转让协议和补充协议的约定，保证汉风公司享有其所购广告形式的独家经营权，对于由此导致汉风公司可得利益的减少，应当承担赔偿责任。对于案涉高速公路路段因改扩建原因对广告设施的拆除和迁移给汉风公司造成损失，还有期间政府各种整治拆除原因给汉风公司所称的损失等，高发公司均应在实际损失的范围内给予相应的赔偿。综上依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条条之规定，判决如下：一、河南汉风文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内向河南高速公路发展有限责任公司支付广告经营权使用费7912.18万元并支付相应利息损失（利息损失计算标准如下：885.24万元，自2008年１月１日至2009年６月30日按同期银行贷款利率计付；1756.93万元自2009年７月１日计算至2009年８月３１日按同期银行贷款利率计付；1686.685万元自2009年９月１日计算至2009年12月25日按同期银行贷款利率计付；1416.44万元自2009年12月26日至2010年６月30日按同期银行贷款利率计付；2217.885万元自2010年７月１日至2011年9月22日按同期银行贷款利率计付；3089.575万元自2011年9月23日至2012年12月31日按同期银行贷款利率计付；4161.265万元自2013年１月１日至2014年12月31日按同期银行贷款利率计付；5232.955万元；6304.645万元自2015年1月1日至2016年6月30日按同期银行贷款利率计付；7912.18万元自2016年7月1日至付清之日止按同期银行贷款利率计付）；二、河南高速公路发展有限责任公司于本判决生效之日起十日内向河南汉风文化发展有限公司经济损失9299万元；三、驳回河南高速公路发展有限责任公司其他诉讼请求；四、驳回河南汉风文化发展有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费案件受理费449221.60元，保全费5000元，均由河南汉风文化发展有限公司负担。反诉案件受理费341819.05元，由河南高速公路发展有限责任公司负担253375元，由河南汉风文化发展有限公司负担88444.05元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省高级人民法院。审判员 成 锴审判员 于岸峰审判员 陈启辉二〇一八年七月三十一日书记员 时颖杰