陕西省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕民终437号 上诉人（一审被告）：临渭区星期捌量贩歌厅 被上诉人（一审原告）：中国音像著作权集体管理协会 上诉人临渭区星期捌量贩歌厅（以下简称星期捌歌厅）因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）侵犯著作权纠纷一案，不服渭南市中级人民法院（2017）陕05民初190号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 星期捌歌厅上诉请求：1、撤销一审判决，驳回音集协一审全部诉讼请求；2、本案全部诉讼费用由音集协承担。事实与理由：1、音集协未提供证据证明其系涉案歌曲的著作权人，其不具有原告诉讼主体资格；2、星期捌歌厅不构成侵权。音集协提交的公证书所附的光盘中未出现“星期捌”等字样，光盘内的歌曲并非星期捌歌厅点歌系统播放，星期捌歌厅没有过错；3、音集协要求以包房为单位赔偿经济损失没有事实和法律依据，一审法院判决的赔偿数额过高。 被上诉人音集协答辩称：1、音集协具有原告诉讼主体资格；2、音集协对星期捌歌厅的侵权行为进行了公证，能够认定星期捌歌厅的行为构成侵权；3、一审法院判决的赔偿数额适当。 音集协向一审法院起诉请求：1、判令星期捌歌厅停止侵权，立即从曲库中删除侵权作品。2、判令星期捌歌厅赔偿经济损失150000元，3、判令星期捌歌厅支付音集协其他损失5000元（公证费、代理费、交通费等）。4、星期捌歌厅承担本案诉讼费。 一审法院经审理查明，中国音像著作权集体管理协会是依法成立的从事音像著作权集体管理工作的社会团体法人。佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司是《我是传奇1》、《我是传奇2》、《我是传奇3》、《我是传奇4》、《我是传奇5》、《我是传奇6》等6册音乐专辑中收录的由凤凰传奇、郑源、王强、妞妞、欢子、东方传奇、徐一鸣、张蔓莉等歌手演唱的《开门大吉》等108首音乐电视作品的著作权人；北京海蝶音乐有限公司、北京华谊兄弟音乐有限公司、北京当然文化传播有限公司、北京红创文化传播有限公司、北京乐华圆娱文化传播有限公司等公司分别是《流行歌曲经典（中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集第三辑）》音乐专辑中收录的由张靓颖、何洁、尚雯婕、陈楚生、李冰冰、孙楠、林俊杰、阿杜、黄征等歌手演唱的《包容》等177首音乐电视作品的著作权人。音集协通过与上述音乐电视作品权利人签订《音像著作权授权合同》，约定其以信托管理的方式取得上述285首音乐电视作品的放映权、出租权、复制权、广播权、信息网络传播权等，并统一对信托管理的音乐电视作品对外进行独占许可使用，对侵权前述作品的行为有权以自己的名义单独提起诉讼。2017年8月3日，陕西省渭南市公证处根据音集协的申请，前往位于渭南市东风大街与前进路十字向东500米路北的“星期捌量贩式KTV”，以普通消费者的身份进入该店X002号包房。在包房内的点歌系统上进行点歌，依次点播了《听见牛在哭》等202部音乐电视作品，每首歌曲播放开头部分后，点击切歌键，开始播放下一首歌曲并对播放过程进行了录像。音集协的委托代理人为此支付了85元，星期捌歌厅为其开具了收款收据，加盖了星期捌歌厅的公章。其中注明午场包费三小时27元整。2017年8月21日陕西省渭南市公证处对上述取证过程出具了(2017)渭证民字第3220号公证书，音集协的委托代理人支付公证费1000元。 一审法院认为，本案的争议焦点为：（一）、音集协是否具有原告主体资格；（二）、星期捌歌厅的行为是否侵犯音集协著作权；（三）、本案民事赔偿责任的数额及承担问题。关于原告的主体资格问题，《中华人民共和国著作权法》第八条规定，著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。同时《最高人民法院〈关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题〉的解释》第六条规定，依法成立的著作权集体管理组织，根据著作权人的书面授权，以自己的名义提起诉讼，人民法院应当受理。音集协是经过批准依法成立的音乐著作权集体管理组织，依据其与《开门大吉》等285部音乐电视作品的著作权人签订的《音像著作权授权合同》的约定，取得了上述音乐电视作品的放映权、出租权、复制权、广播信息网络传播权等权利，并有权以自己的名义向侵权者提起诉讼的权利。故音集协依照著作权法及相关司法解释的规定，可以以自己的名义为著作权人和与著作权人有关的权利人主张权利，故音集协具有原告的诉讼主体资格。关于星期捌歌厅的行为是否侵犯了音集协的著作权。《中华人民共和国著作权法》第二十四条规定，使用他人作品应当同著作权人订立许可使用合同。第十条一款十项规定，“放映权”是指通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。现星期捌歌厅未经著作权人的许可，以盈利为目的，在其经营的娱乐场所内为消费者放映音集协经合法授权而拥有的《听见牛在哭》等202部音乐电视作品，侵犯了音集协依法享有的放映权。关于本案民事责任的承担问题，《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定，未经著作权人许可、复制、发行，表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。本案中，音集协请求星期捌歌厅停止侵权，赔偿损失的主张符合法律规定，应予支持。至于赔偿金额的问题，《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿。实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。同时《最高人民法院〈关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题〉的解释》第二十五条第二款规定，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。本案中，音集协并未提供证据证明其实际损失或星期捌歌厅因侵权行为所获得的违法所得，故一审法院综合考虑涉案音乐电视作品的发表时间、知名程度、侵权情节、主观过错情节、本地的KTV收费情况及音集协为制止侵权行为支付的合理费用等因素，酌情确定星期捌歌厅应赔偿的数额为80800元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国著作权法》第八条、第十条一款（十）项、第四十八条第一款（一）项、第四十九条及《最高人民法院〈关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题〉的解释》第六条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告临渭区星期捌量贩歌厅在本判决生效后立即停止侵权，并从歌曲库中删除《听见牛在哭》、《天天看到你》、《一个人住》、《ANDY》、《撕夜》、《无法阻挡》、《你很好》、《离别》、《惩罚》、《放手》（阿杜）、《幻想》、《哈啰》、《你就像个小孩》、《下次如果离开你》、《恩赐》、《相容》、《雨衣》、《下雨的时候会想你》、《退让》、《小说》、《无能为力》、《爱你比我重要》、《祝你快乐》、《爱字怎么写》、《天涯海角》、《下雪》、《有你才完整》、《新家》、《差一点》、《爱上谁》、《人狼》、《还你自由》、《我在你的爱情之外》、《没什么好怕》、《表达爱》、《爱情YOGURT》、《波间带》、《不死之身》、《大男人小女孩》、《害怕》、《记得》、《加油》、《距离》、《江南》、《精灵》、《妈妈的娜鲁娃》、《美人鱼》、《杀手》、《熟能生巧》、《她说》、《天使心》、《突然累了》、《完美新世界》、《我还想她》、《无尽的思念》、《相信无限》、《一个又一个》、《原来》、《真材实料的我》、《只对你说》、《子弹列车》、《BABYBABY》、《IAM》、《KO》、《NOTTHATSHEAGONG》、《X》、《荷塘月色》、《郎的诱惑》、《策马奔腾》、《御龙归字谣》、《开门大吉》、《最炫民族风》、《大声唱》、《中国我爱你》、《天蓝蓝》、《我从草原来》、《吉祥如意》、《康定情缘》、《全是爱》、《等爱的玫瑰》、《自由飞翔》、《一代天骄》、《桂林美》、《月亮之上》、《我和草原有个约定》、《香香》、《相约北京》、《红尘情歌》、《难道爱一个人有错吗》、《等》、《爱情码头》、《擦肩而过》、《不要在我寂寞的时候说爱我》、《有情人终成眷属》、《幸福恋人》、《寒江雪》、《不要在我寂寞的时候说爱我（粤语）》、《一万个理由》、《真的用心良苦》、《放手》、《为什么相爱的人不能在一起》、《曾经爱过你》、《水果情歌》、《一个人哭》、《不想》、《光芒》、《DearJane》、《孩子的眼睛花开的声音》、《梦想》、《那不会是爱吧》、《天下无双》、《围城》、《想象之中》、《拆东墙》、《微博控》、《河山大好》、《天龙八部之宿敌》、《胡萝卜须》、《幻听》、《伴虎》、《承诺》、《迷人岛》、《我和我不同》、《因为有你》、《自己的英雄》、《心痛2009》、《原谅我一次》、《得到你的人却得不到你的心》、《愚爱》、《只想做你的男人》、《伤心的时候可以听情歌》、《其实很寂寞》、《爱，亮晶晶》、《离不开天空的云》、《如果能再感动你多一次》、《午夜男女》、《为什么你要伤害一个爱你的人》、《永远不分开》、《Life》、《Onenightinshanghai》、《一万光年》、《沉默的大多数》、《劫后余生》、《摇滚天生大一号》、《在一起》、《爱情怎么了》、《丹书铁契》、《浮光》、《思念一个荒废的名字》、《想念》、《瘾》、《23秒，32年》、《候鸟》、《花火》、《连卡佛小姐》、《亲密爱人》、《我想我是你的女人》、《夜夜夜夜》、《昨天了不起，今天伤不起》、《第一道彩虹光》、《不是因为寂寞才想你》、《爱有灵犀》、《幸福silentnight》、《你对我太重要》、《可以为你》、《好好爱》、《新少女祈祷》、《有没有》、《一样爱着你》、《没收》、《如果爱忘了》、《放开爱》、《谢谢你给我的幸福》、《红雨伞》、《伞下又是一个雨天》、《每天抱我一分钟》、《学会》、《变数》、《过期的情书》、《难道是我上辈子欠了你》、《怎么会狠心伤害我》、《遗憾》、《到不了》、《Sayyes》、《冰冰》、《一生的爱》、《天使不要开玩笑》、《爱过的你》、《我多么怀念》、《DiDa》、《没有我你怎么办》、《我只在乎你》、《一吻天荒》、《指纹》、《如梦令》、《怎么了》、《都世丽人》、《左岸右岸》、《有一种爱叫做放手》、《爱的旅程》、《青藏高院是我家》、《龙在飞》等202部音乐电视作品；二、被告临渭区星期捌量贩歌厅在本判决生效后十日内赔偿原告中国音像著作权集体管理协会各项损失80800元;三、驳回原告中国音像著作权集体管理协会其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费用3400元，由中国音像著作权集体管理协会负担1800元，临渭区星期捌量贩歌厅负担1600元。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审查，一审法院查明事实清楚，本院予以确认。 本院认为：（一）关于音集协是否具有原告诉讼主体资格问题。根据音集协提交的DVD光盘及封面、公证书、《声明》、《证明》、《关于出版物的情况说明》等证据，能够证明音集协通过授权的方式取得了《开门大吉》等285部音乐电视作品的著作权，其有权以自己的名义提起诉讼，故音集协具有原告诉讼主体资格。（二）关于星期捌歌厅是否侵犯著作权问题。音集协向一审法院提交了《公证书》，以期证明星期捌歌厅具有侵犯其著作权的行为。星期捌歌厅否认《公证书》的效力，但其并未提供足以推翻《公证书》的相反证据，故原审法院对《公证书》予以采信，并据此认定星期捌歌厅侵犯了音集协涉案音乐作品著作权，处理正确。星期捌歌厅作为KTV经营者，对涉案音乐作品的权利状态应负有较高的审查注意义务，星期捌歌厅提交的证据不能证明其放映的涉案音乐作品具有合法来源，故其主张不构成侵权的理由不能成立。（三）关于一审法院判决的赔偿数额是否适当的问题。一审法院依据《中华人民共和国著作权法》第四十九条及《最高人民法院＜关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题＞的解释》第二十五条第二款规定，综合考虑涉案音乐电视作品的发表时间、知名程度、侵权情节、主观过错、本地KTV收费情况及原告为制止侵权所支付的合理费用等因素，酌情确定星期捌歌厅赔偿80800元处理并无不当。 综上所述，星期捌歌厅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1820元，由临渭区星期捌量贩歌厅负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  常宝堂 代理审判员  罗亚维 代理审判员  卢建莉 二〇一八年七月二十七日 书 记 员  李调霞