广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2018)粤0507刑初372号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人范志龙，男，1988年3月1日出生，汉族，安徽省五河县人，小学文化程度，无业，户籍所在地安徽省五河县。因犯诈骗罪于2016年8月23日被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，同年9月22日刑满释放。因本案于2017年11月10日被羁押，同月11日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。被告人梁霜，女，1984年10月7日出生，汉族，安徽省五河县人，小学文化程度，无业，户籍所在地安徽省五河县。因犯盗窃罪于2009年12月14日被江苏省铜山县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，2012年8月26日刑满释放。因本案于2017年11月10日被羁押，同月11日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人张秋梅，国信信扬（汕头）律师事务所律师。被告人李华英，女，1985年7月1日出生，汉族，安徽省五河县人，小学文化程度，无业，户籍所在地安徽省五河县。因犯盗窃罪于2009年12月14日被江苏省铜山县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2011年9月30日刑满释放。因本案于2017年11月10日被羁押，同月11日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人陈培鸿，广东粤威律师事务所律师。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检未检刑诉[2018]26号起诉书指控被告人范志龙犯诈骗罪、被告人梁霜、李华英犯诈骗罪、盗窃罪，于2018年6月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员蔡锐波、代理检察员郑夏玲、被告人范志龙、梁霜、李华英到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、被告人范志龙、梁霜诈骗事实2017年以来，被告人范志龙单独或者伙同被告人梁霜、同案人“阿某”（身份不明，在逃）、尹某（另案处理），经事先通谋，先在路上与陌生路人搭讪，谎称其是香港人或归国华侨，以不认识路、急需用钱等为由，进而以银行卡或外币无法使用、让朋友汇外币作为抵押、预留微信账号或手机号码以便答谢等方式取得被害人的信任后，骗取被害人现金、香烟等，具体事实如下：1.2017年7月14日21时许，被告人范志龙、梁霜伙同同案人“阿某”窜至广西省南宁市西乡塘区安吉大道附近，以上述作案方式骗取被害人符某现金人民币2200元及微信转账人民币700元。2.同年8月11日18时许，被告人范志龙伙同同案人“阿某”窜至汕头市汕樟路某酒店附近，以上述作案方式骗取被害人刘某现金人民币1000元。3.同月12日23时许，被告人范志龙伙同同案人“阿某”窜至汕头市长江路与金环路交界附近，以上述作案方式骗取被害人林某1现金人民币400元。4.同年11月7日22时许，被告人范志龙窜至福建省莆田文献步行街，以上述作案方式骗取被害人周某微信转账人民币1000元，并骗取被害人周某使用支付宝支付人民币450元为其购买中华香烟1条。5.同月9日21时许，被告人范志龙伙同同案人尹某窜至汕头市龙湖区陈厝合宁和街美宜佳附近，以上述作案方式骗取被害人冯某、陈某现金人民币800元，并骗取被害人冯某使用支付宝支付人民币990元为其购买中华香烟2条、中华香烟2包。综上，被告人范志龙共参与实施诈骗五宗，诈骗数额人民币7540元。二、被告人梁霜、李华英诈骗、盗窃事实2017年8月9日21时许，被告人梁霜、李华英窜至汕头市龙湖区外砂镇蓬中村迎宾南路路段，谎称香港人并以不认识路、手机没有信号为由与被害人谢某1、谢某2搭讪，又以出车祸需打电话到医院、向朋友借钱等为由，骗取被害人谢某1将其魅族牌魅E某（A680M玫瑰金32G）手机1部、被害人谢某2将其苹果牌iPhone6SPlus（64G玫瑰金行货）手机1部借其带走使用。随后，被告人梁霜利用被害人谢某1的手机支付宝账号向借呗平台贷款人民币8100元，并以套现、消费的方式将其中人民币8090元盗走，赃款被被告人梁霜、李华英瓜分。经汕头市价格认证中心认定，上述赃物魅族牌魅E某（A680M玫瑰金32G）手机价值人民币837元、苹果牌iPhone6SPlus（64G玫瑰金行货）手机价值人民币4302元。综上，被告人梁霜共参与实施诈骗两宗，诈骗数额人民币8039元，实施盗窃作案一宗，盗窃数额人民币8090元。被告人李华英参与实施诈骗一宗，诈骗数额人民币5139元，实施盗窃作案一宗，盗窃数额人民币8090元。同年11月10日，民警在汕头市潮阳区文光街道顺风住宿部抓获被告人范志龙。同日，民警在安徽省五河县世纪阳光城28栋1单元402房抓获被告人李华英，在上述世纪阳光城7栋2单元301房抓获被告人梁霜。案发后，被告人范志龙已退还被害人刘某人民币1000元，退还被害人林某1人民币400元；同案人尹某已退还被害人冯某、陈某人民币1790元。另查，案件在本院审理期间，被告人梁霜、李华英通过其家属向被害人谢某1、谢某2退赔人民币9500元并取得两名被害人的谅解。上述事实，被告人范志龙、梁霜、李华英在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人尹某的供述及辨认、被害人符某、刘某、林某1、周某、冯某、陈某、谢某1、谢某2的陈述及辨认、证人林某2、冷某的证言及辨认、收银机交易记录、手机通信信息、价格认证中心价格认定结论书、价格认定函、公安机关搜查笔录、检查笔录、现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场及缴获作案工具的拍照、手机微信截图、接受证据材料清单、扣押、发还清单、抓获经过、户籍材料、说明材料、法院刑事判决书、监狱、看守所释放证明书、被告人范志龙、梁霜、李华英的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人范志龙以非法占有为目的，单独或者结伙采用虚构事实的手段，多次骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。被告人梁霜、李华英以非法占有为目的，结伙采用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪；其还以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为亦均已触犯刑律，构成盗窃罪。对被告人梁霜、李华英依法均应予数罪并罚。公诉机关指控被告人范志龙犯诈骗罪、被告人梁霜、李华英犯诈骗罪、盗窃罪的罪名成立。鉴于被告人范志龙在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其前因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其已向部分被害人退赃，对该部分犯罪可予酌定从轻处罚。鉴于被告人梁霜在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其前因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其已向部分被害人退赔并取得谅解，对该部分犯罪可予酌定从轻处罚。鉴于被告人李华英在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其有盗窃前科，在量刑时予以考虑；其归案后能如实供述自己罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其已向被害人退赔并取得谅解，可予酌定从轻处罚。被告人梁霜的辩护人张秋梅提出如下辩护意见：1.在被告人范志龙、梁霜及同案人“阿某”诈骗被害人符某的犯罪行为中，被告人范志龙起主导作用，在量刑时应对各被告人作相应区分，对被告人梁霜从轻处罚；2.被告人梁霜归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，具有悔罪表现，认罪态度良好，依法可以从轻处罚；3.被告人梁霜积极退赃弥补被害人经济损失，已取得被害人谢某1、谢某2的谅解，请法院对被告人梁霜诈骗被告人谢某1、谢某2的犯罪行为免予刑事处罚或减轻处罚；4.被告人梁霜家庭负担重，是家中主要劳动力，迫于经济压力而实施诈骗，请法院酌情从宽处罚。经查，1.被告人梁霜在本案诈骗共同犯罪中，与被告人范志龙及同案人虽有分工不同，但其亦起主要作用，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；2.被告人梁霜已向被害人谢某1、谢某2退赔并取得两被害人谅解，在量刑时可以作为酌定从轻处罚的情节予以考虑，但不能成为对其减轻或免予刑事处罚的理由；3.即便家庭存在实际困难，也不能作为被告人犯罪的理由。故辩护人张秋梅提出的上述相关辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳；其余辩护意见有事实及法律依据部分，本院可予采纳。被告人李华英的辩护人陈培鸿提出如下辩护意见：1.被告人李华英在本案中所起的作用较小，社会危害性相对较低，是从犯，请法院酌情减轻处罚；2.被告人李华英已退赃退赔并取得两被害人的谅解，依法可免予刑事处罚或减轻处罚；3.被告人李华英主动交代犯罪事实，认罪态度好，并充分认识到自己的错误行为，请法院酌情对其减轻处罚。经查，1.被告人李华英在本案诈骗共同犯罪中，与被告人梁霜虽有分工不同，但其亦起主要作用，是主犯之一，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；2.被告人李华英已向被害人谢某1、谢某2退赔并取得两被害人谅解，在量刑时可以作为酌定从轻处罚的情节予以考虑，但不能成为对其减轻或免予刑事处罚的理由。故辩护人陈培鸿提出被告人李华英是从犯、对其免予刑事处罚或减轻处罚的辩护意见，与事实及法律规定不符，本院不予采纳；其余辩护意见有事实及法律依据部分，本院可予采纳。综上，本院根据被告人范志龙、梁霜、李华英犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人范志龙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，对被告人梁霜依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，对被告人李华英依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，判决如下：一、被告人范志龙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月10日起至2018年11月9日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）二、被告人梁霜犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。总和刑期有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月10日起至2019年1月9日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）三、被告人李华英犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。总和刑期有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月10日起至2018年9月9日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 蔡    荣代理审判员 许  佳  丽人民陪审员 郑  晓  楠二〇一八年七月十七日书 记 员 官海乐（代）附件相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的”数额较大”、”数额巨大”、”数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。