四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川15民终935号上诉人（原审原告）：周文桥，男，1966年12月出生，汉族，住四川省珙县。被上诉人（原审被告）：四川省宏能芙蓉煤矿有限责任公司，住所地：四川省珙县巡场镇芙蓉村。法定代表人：段峰，总经理。委托诉讼代理人：李长琼，该公司法律顾问。上诉人周文桥因与被上诉人四川省宏能芙蓉煤矿有限责任公司（以下简称宏能煤矿公司）劳动争议一案，不服四川省珙县人民法院(2017)川1526民初711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周文桥上诉请求：撤销原判，改判被上诉人支付上诉人停工留薪期待遇56722.9元，社会保险费73796.51元。事实和理由：1.上诉人出院后根据主治医生医嘱要求全休，上诉人的停工留薪期应从2016年3月计算至2016年11月共计9个月；2.一审法院未支持上诉人的各项社会保险费用有失公平，被上诉人未履行为上诉人缴纳社会保险费用的义务，上诉人要求被上诉人支付除个人应缴部分外的社会保险费用符合法律规定。周文桥向一审法院起诉请求：一、解除双方劳动关系；二、由宏能煤矿公司支付周文桥各项工伤待遇：一次性工伤医疗补助金15340元、一次性就业补助金23010元、一次性伤残补助金30543.1元、转院治疗费1692.16元、交通食宿费1760元、劳动能力鉴定及检查费1265元、伙食补助费720元、护理费4800元、停工留薪期待遇56722.9元，各项工伤待遇合计135853.16元；三、由宏能煤矿公司支付周文桥违法用工的经济补偿金15271.55元；四、由宏能煤矿公司支付周文桥2013年11月至2017年3月7日的养老、医疗、住房公积金及失业保险费共计73796.51元；五、本案诉讼费由宏能煤矿公司承担。一审法院认定事实：周文桥于2014年1月到宏能煤矿公司工作，宏能煤矿公司未为周文桥缴纳各项社会保险。2016年2月2日，周文桥在宏能煤矿公司上班时受伤，后于2月3日被送往宜宾市矿山急救医院治疗，经诊断为：1.脑震荡；2.左髋部软组织挫伤；3.颜面左侧血肿。周文桥住院治疗58天后于2016年4月1日出院，宏能煤矿公司已支付周文桥住院期间的医疗费用。周文桥于2016年2月22日至2016年7月20日期间，先后在宜宾市第一、第二人民医院及川大华西医院就其眼部伤害进行检查治疗，为此产生医疗费共计1694.16元。2016年10月9日，宜宾市人社局认定周文桥为工伤。2016年11月23日，宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定周文桥伤残结论为：“不符合”，周文桥为该次鉴定花去鉴定费300元。周文桥不服该鉴定结论向四川省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，该委员会于2017年3月7日作出四川省劳鉴2016年再863号《再次鉴定结论书》鉴定周文桥为10级伤残，周文桥为此花去鉴定费400元。在此期间，周文桥花费各项检查费共计565元。2017年5月19日，周文桥就相关待遇申请劳动仲裁，珙县劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月31日对周文桥的仲裁申请作出珙劳人仲不字[2017]第21号《不予受理通知书》。再查，四川省宜达制衣有限责任公司从2003年至2016年为周文桥参加社会保险。另查，宏能煤矿公司于2017年6月21日向四川省宜宾市翠屏区人民法院提起行政诉讼，以与周文桥不是劳动合同关系为由，请求依法撤销宜人社工认字[2016]1345号认定工伤决定书。同年6月22日，宏能煤矿公司向一审法院申请中止审理本案。2017年12月11日，四川省宜宾市翠屏区人民法院作出(2017)川1502行初86号行政判决，依法判决驳回宏能煤矿公司的诉讼请求，该案各方当事人在法定期限内均未提起上诉。庭审中，宏能煤矿公司陈述：周文桥因本次工伤事故在单位处领取了现金共计8100元整，要求在本案中予以扣减，周文桥对此予以认可；宏能煤矿公司陈述：周文桥本人受伤前12个月的月平均工资为3356.51元，周文桥对此不予认可。一审法院认为，周文桥是宏能煤矿公司的职工，在工作中受伤，认定为工伤，经鉴定为10级伤残的事实清楚，故周文桥要求与宏能煤矿公司解除劳动关系，享受相关工伤待遇符合法律规定，法院予以支持。职工在两个或两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。本案中，四川省宜达制衣有限责任公司虽为周文桥参加了工伤保险，但宏能煤矿公司不能因此免除为周文桥依法缴纳工伤保险费的法定责任。《工伤保险条例》规定：应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因周文桥发生工伤时，宏能煤矿公司未为其办理工伤保险，故宏能煤矿公司应当依法承担周文桥的工伤保险责任。周文桥应享受的待遇有：（一）护理费。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。周文桥受伤后共计住院治疗58天，周文桥主张以80元/天计算其护理费偏高，其合理部分法院以60元/天予以计算，故护理费为3480元（58天×60元/天）。周文桥以12元/天计算其伙食补助费并无不当，其住院伙食补助费应为696元（58天×12元/天）。（二）停工留薪期待遇。停工留薪期待遇是指工伤职工暂停工作接受工伤医疗的，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《工伤保险条例》中的本人工资是指职工受伤前12个月的平均缴费工资。本案中，宏能煤矿公司提供了周文桥受伤前2015年2月至2016年1月的工资表，法院依法按周文桥该时段应发工资总额计算其受伤前12个月的平均工资为3492.42元/月。由于周文桥暂停工作接受住院治疗58天，故其停工留薪期为2个月，停工留薪期待遇为6984.84元（3492.42元/月×2个月）。（三）一次性伤残补助金。工伤被鉴定为七级至十级伤残，享受一次性伤残补助金：10级伤残为7个月的本人工资。即一次性伤残补助金为24446.94元（3492.42元/月×7个月）。（四）一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。工伤被鉴定为七级至十级伤残，职工本人提出解除劳动合同的，可享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金10级伤残为4个月，一次性伤残就业补助金10级伤残为6个月。本案中，周文桥与宏能煤矿公司解除劳动关系的时间是2017年5月周文桥就本案争议向珙县仲裁委申请仲裁时，故应按解除劳动关系的上一年度即2016年度宜宾市职工月平均工资标准进行计算。现周文桥主张按宜宾市职工月平均工资3835元/月计算该两项待遇不违反法律规定，法院予以支持。故一次性工伤医疗补助金15340元（3835元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金为23010元（3835元/月×6个月）。（五）转院医疗费、鉴定费及检查费、交通食宿费。周文桥主张的转院医疗费1692.16元、两次劳动能力鉴定及检查费1265元（300元＋400元＋565元）属周文桥因本次工伤事故产生的合理费用，且周文桥均提供了相应的票据予以佐证，故对周文桥的该两项诉请，法院予以支持。周文桥主张交通食宿费1760元但未提供票据予以证实，法院酌情确认定为500元。（六）经济补偿金。周文桥在宏能煤矿公司工作期间，宏能煤矿公司未为其依法缴纳各项社会保险，周文桥要求解除与宏能煤矿公司的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。《中华人民共和国劳动合同法》所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。由于周文桥受伤后即未再回宏能煤矿公司上班，无法确定其解除劳动关系前十二个月的平均工资，故应按其解除劳动关系的上一年度即2016年度宜宾市职工月平均工资4164元/月计算该项待遇。周文桥在宏能煤矿公司的工作年限为2014年1月至2016年2月,应按照2.5个月计算其经济补偿金年限。经济补偿金为10410元(4164元/月×2.5个月)。（七）社会保险费。因社会保险费应由双方共同向社保机构缴纳，现周文桥要求宏能煤矿公司支付其各项社会保险费73796.51元，但周文桥未提供证据证明其本人已在社保机构缴纳社保费，故周文桥的该诉请证据不足，法院不予支持。宏能煤矿公司辩称周文桥因本次工伤事故在单位领取了现金8100元，要求在本案中予以扣减，周文桥表示认可，法院对此予以确认。综上所述，周文桥因本次工伤事故所造成的损失有：护理费3480元、住院伙食补助费696元、停工留薪期待遇6984.84元、一次性伤残补助金24446.94元、一次性工伤医疗补助金15340元、一次性伤残就业补助金23010元、转院医疗费1692.16元、鉴定及检查费1265元、交通住宿费500元、经济补偿金10410元，以上各项共计87824.94元。周文桥因本案工伤事故已领取的现金8100元，依法从宏能煤矿公司应付款项中予以扣减。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条及国务院《工伤保险条列》的相关规定，判决：一、解除周文桥与宏能煤矿公司之间的劳动关系；二、由宏能煤矿公司在判决生效后十日内支付周文桥一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期待遇等各项待遇共计79724.94元（87824.94元－8100元）；三、驳回周文桥的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由宏能煤矿公司负担。二审中周文桥提交了宜宾矿山急救医院于2018年4月20日出具的病情证明单，拟证明医生对其作出“2016年4月3日至2017年3月1日期间全休”的医嘱。宏能煤矿公司的质证意见是：宜宾矿山急救医院不是周文桥伤愈前接受治疗的最后一个医院，出具全休的医嘱不符合逻辑，且出具证明的医生不是出院证上的主治医生。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，周文桥于2016年4月1日从宜宾市矿山急救医院出院时医嘱为“全休一月”。此后周文桥在宜宾市第一、第二人民医院及川大华西医院进行过检查治疗，未住院治疗。本院认为，周文桥在宜宾市矿山急救医院出院时医嘱为“全休一月”，宜宾市矿山急救医院在2018年4月20日针对周文桥2016年4月3日至2017年3月1日期间出具全休医嘱，不具有客观性，本院对该证据不予采信。故周文桥上诉称应支持其九个月的停工留薪期待遇缺乏事实和法律依据，本院不予支持。周文桥的停工留薪期应计算为3个月，即住院治疗期间的58天加医嘱全休一个月，一审法院仅支持住院治疗期间的停工留薪待遇不当，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”之规定，宏能煤矿公司未为周文桥依法缴纳社会保险费的行为应由劳动行政部门处理，不属于民事诉讼的受案范围，本院对周文桥的该项主张依法不予支持。综上，周文桥的部分上诉理由成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省珙县人民法院(2017)川1526民初711号民事判决第一项，即“解除周文桥与四川省宏能芙蓉煤矿有限责任公司之间的劳动关系”；二、撤销四川省珙县人民法院(2017)川1526民初711号民事判决第二、三项，即“由四川省宏能芙蓉煤矿有限责任公司在本判决生效后十日内支付周文桥一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期待遇等各项待遇共计79724.94元（87824.94元－8100元）”、“驳回周文桥的其他诉讼请求”；三、由四川省宏能芙蓉煤矿有限责任公司在本判决生效后十日内支付周文桥护理费3480元、住院伙食补助费696元、停工留薪期待遇10477.26元、一次性伤残补助金24446.94元、一次性工伤医疗补助金15340元、一次性伤残就业补助金23010元、转院医疗费1692.16元、鉴定及检查费1265元、交通住宿费500元、经济补偿金10410元，合计91317.36元，扣除已经支付的8100元，还应支付83217.36元；四、驳回周文桥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由四川省宏能芙蓉煤矿有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈淑玉审判员  唐福均审判员  李红彬二〇一八年七月十三日书记员  贾琳玲