浙江省温州市龙湾区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0303民初92号 原告：涂文香，男，1972年10月21日出生，汉族，住重庆市云阳县。 委托诉讼代理人：郭庆安，系浙江南越律师事务所律师。 被告：温州市鑫日钢管厂（普通合伙），住所地：浙江省温州市龙湾区标准厂房基地钢管****。 代表人：何炯牧，系执行合伙事务的合伙人。 原告涂文香为与被告温州市鑫日钢管厂（普通合伙）工伤保险待遇纠纷一案，于2018年1月3日诉至本院，诉请判令：一、解除原告与被告的劳动关系并支付经济补偿金6000元；二、被告支付原告一次性伤残补助金差额22234.2元、一次性就业补助金9398元、停工留薪工资待遇18800元、护理费1800元、住院伙食补助费360元等工伤待遇共计52592.2元；三、被告配合原告领取一次性伤残补助金、工伤医疗补助金；四、被告为原告被缴自2017年2月15日起至2017年8月31日止的社保。本院于同日受理，后依法组成合议庭，适用普通程序于2018年5月2日公开开庭进行了审理。原告涂文香的委托诉讼代理人郭庆安到庭参加诉讼，被告温州市鑫日钢管厂（普通合伙）经本院传票传唤无正当理由拒不到庭也未提交答辩状及证据。本案现已审理终结。 原告于庭审中补充：一、经济补偿金6000元，因为原告受伤后重新去上班，其原先的岗位已有他人顶替，被告没有安排新的岗位给原告叫他去其他厂找事情做，6000元计算依据为双方劳动关系超过6个月未满12个月；二、停工留薪工资待遇，受伤之前的工资都已经结算了（每个月6000元左右），受伤之后的停工留薪期主张3个月4天（自受伤之日到作出鉴定之日止）×6000元=18800元；三、一次性伤残补助金差额（6000元-社保缴纳基数2819.4元）×7个月（工伤10级），一次性就业补助金，按2016年浙江省上年度统筹地平均工资4699元/月×2个月=9398元；四、护理费，住院12天×150元=1800元；五、住院伙食补助费，住院12天×30元=360元，住院期间的医疗费由被告垫付，被告后来去报销过来了。第三项诉讼请求中的一次性伤残补助金、工伤医疗补金原告已经领取，不再主张。第四项诉讼请求中的社保指的是养老和医疗保险。 本院审理认定：原告涂文香于2017年2月15日开始到被告温州市鑫日钢管厂（普通合伙）工作，工种为切料，被告未为原告缴纳养老保险和医疗保险。2017年5月25日19时30分许，原告在被告车间下料时，因操作不及时，在操作切割机过程中左手食指、中指被机器绞伤。事故发生后原告被送往温州市龙湾区第一人民医院治疗，被诊断为：左手食指、中指绞伤，食指、中指末节皮肤软组织复合缺损，原告共计住院治疗12天。2017年6月5日，温州市龙湾区第一人民医院出具一份《住院医疗证明书》，载明：建议休息60天。被告已垫付医疗费。2017年9月1日，原、被告双方协商一致解除劳动关系。 2017年6月14日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局作出温龙人劳工认[2017]D-206号工伤认定表，认定涂文香受伤属工伤。2017年8月29日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工[2017]1872号劳动能力鉴定结论，评定涂文香因工致残等级为拾级。 后原告于2017年9月5日向温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请“1、被申请人（温州市鑫日钢管厂）补缴2017年2月15日至201年8月30日的社会养老保险；2、裁决被申请人配合申请人在社保领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金；3、裁决被申请人支付一次性伤残就业补助金9338元、停工留薪期工资18800元、经济补偿金6000元、护理费1800元、住院伙食补助费360元，共计36298元；4、解除双方的劳动关系”。2017年11月10日申请一次性伤残补助金差额22264.2元。该仲裁委员会于2017年12月13日出具一份证明，载明“申请人涂文香诉被申请人温州市鑫日钢管厂（普通合伙）关于工伤保险待遇、社会保险纠纷一案，温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会已于2017年9月5日受理立案，现至今未审理，本案不存在中止审理和延期审理及浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》的通知第26条之规定的情形”。原告遂诉至本院。 本院认为：原、被告自2017年2月15日月形成劳动关系，现原、被告已于2017年9月1日协商一致解除劳动关系，故原告关于解除劳动关系的请求无审理必要。原告因工伤残，经工伤认定为10级伤残，依法应享受工伤保险待遇。2016年浙江省全社会单位就业人员年平均工资56385元，56385元÷12个月=4699元。2017年浙江省全社会单位就业人员年平均工资60665元，60665元÷12个月=5055元。对于原告的诉请，本院认定如下： 1、经济补偿金，根据原告提供的证据，双方系协商一致解除劳动关系，现本院无法核实提出解除劳动关系方是用人单位还是劳动者，从有利于劳动者的角度出发，用人单位应支付劳动者经济补偿，由于原告未提交工资标准的基础证据，酌情取2017年浙江省全社会单位就业人员年平均工资作为计算基数（每月5055元），结合原告诉求，支持5055元； 2、一次性伤残补助金差额，该主张为工伤保险缴费基数问题，不属于法院民事案件审理范围； 3、一次性伤残就业补助金，4699元/月×2个月=9398元； 4、停工留薪期待遇，结合原告受伤后的情况，认定停工留薪期为2.5个月，由于无法核实原告的工资，酌情取2017年浙江省全社会单位就业人员年平均工资作为计算基数，5055元/月×2个月=10110元； 5、停工留薪期护理费，根据原告治疗经过，酌情支持600元； 6、住院伙食补助费，原告未能提供住院费用清单伙食费用，且该部分补助已在工伤保险基金中处理，故不予支持； 7、关于养老保险、医疗保险，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，社会保险费的缴纳由单位和个人共同负担。用人单位依法为劳动者缴纳社会保险费是其法定义务，现原告要求被告补缴医疗保险、养老保险，被告未提交证据证明该阶段其已经缴纳。结合原告的主张，被告应为原告补缴2017年2月15日起至2017年8月31日期间应由用人单位负担的医疗保险、养老保险。 综上，被告应支付原告一次性伤残就业补助金9398元、停工留薪期工资6438元、停工留薪期护理费600元，共计16436元。超出以上的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，国务院《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告温州市鑫日钢管厂支付原告涂文香一次性伤残就业补助金9398元、停工留薪期工资6438元、停工留薪期护理费600元，共计16436元。此款于本判决生效之日起十日内支付。 二、被告温州市鑫日钢管厂于本判决生效后三日内按照温州市社会保险经办机构的规定为原告涂文香补缴2017年2月15日起至2017年8月31日期间应由用人单位负担的医疗保险、养老保险，缴纳费用由双方按温州市社会保险经办机构核定的标准各自承担 三、驳回原告涂文香的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  赵建薇 人民陪审员  陈继秀 人民陪审员  杨一丹 二〇一八年七月二日 书 记 员  季伊丽