安徽省颍上县人民法院刑 事 判 决 书(2018)皖1226刑初305号公诉机关颍上县人民检察院。被告人余永标，男，1979年1月11日出生，汉族，小学文化，农民，住安徽省颍上县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年11月12日被颍上县公安局取保候审，2015年3月19日被临泉县人民检察院取保候审，2015年11月11日被临泉县人民法院决定取保候审，2015年12月31日被临泉县人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑二年，2016年12月27日阜阳市中级人民法院维持临泉县人民法院对余永标犯寻衅滋事罪判处有期徒刑十一个月，缓刑二年的判决。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年6月27日被颍上县公安局监视居住，2018年2月8日被颍上县人民检察院取保候审，2018年5月29日被颍上县人民检察院决定逮捕，同日由颍上县公安局执行逮捕，现羁押于颍上县看守所。辩护人彭冬青，安徽慎诚律师事务所律师。颍上县人民检察院以颍检刑诉[2018]288号起诉书指控被告人余永标犯故意伤害罪，于2018年6月4日向本院提起公诉。本院受理后，在诉讼过程中，颍上县人民检察院又以颍检刑追诉[2018]1号追加起诉决定书追加指控被告人余永标犯行贿罪，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。颍上县人民检察院指派检察员花某出庭支持公诉，被告人余永标及其辩护人彭冬青到庭参加诉讼。现已审理终结。颍上县人民检察院指控，2016年12月28日20时许，在颍上县南照镇王某沙场，被告人余永标与被害人刘某1因货车拉沙子排序问题产生争执，继而厮打。在厮打过程中，余永标将刘某1鼻部打伤，经鉴定，刘某1的鼻部损伤程度为轻伤二级。后余永标被控告到颍上县公安局，因余永标曾因故意犯罪被判处有期徒刑，余永标为了不被收监，与其堂兄弟余某3通过余某2找到时任阜阳市纪委第二纪检监察室副主任的高某（已判刑），送给高某45000元现金及10000元购物卡，要求高某帮忙。高某找到颍上县公安局局长李光亮协调。2017年6月27日，余永标被立案侦查并被监视居住，后该案进入审查起诉程序。为证明指控的成立，公诉机关向本院提供了书证、被害人陈述、相关证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验、检查、辨认笔录等证据，提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百八十九条第一款、第七十七条第一款、第六十九条的规定，对被告人余永标定罪处罚。被告人余永标对公诉机关指控其犯故意伤害罪、行贿罪无异议，请求从宽处罚。其辩护人彭冬青提出的辩护意见是，1、被告人余永标所犯故意伤害罪既有自首情节，又与被害人达成了刑事和解，可以对被告人余永标所犯故意伤害罪免予刑事处罚；2、被告人余永标所犯行贿罪有坦白情节，且属其亲属引诱犯罪，可以对余永标从轻处罚。综上，建议人民法院对被告人余永标从轻处罚。经审理查明，一、故意伤害罪的事实和证据2016年12月28日20时许，在颍上县南照镇王某沙场，被告人余永标与被害人刘某1因货车拉沙子排序问题产生争执，继而厮打。在厮打过程中，余永标将刘某1鼻部打伤，经鉴定，刘某1的鼻部损伤程度为轻伤二级。2017年1月16日，被告人余永标与被害人刘某1达成调解协议，余永标支付刘某1人民币16万元，刘某1表示对余永标谅解，不再追究余永标的一切法律责任。上述事实的证据有：（1）接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证明2016年12月28日20时40分，刘某1电话报案称，其在颍上县南照镇王某沙场被人殴打，次日颍上县公安局南照派出所受理此案，2017年6月27日颍上县公安局对本案立案侦查。（2）常住人口信息表，证明被告人余永标出生于1979年1月11日，作案时已达到完全刑事责任年龄。（3）到案经过，证明2017年6月27日，颍上县公安局南照派出所民警电话通知余永标到案，余永标接到通知后即主动到案。（4）前科查询证明，证明经公安机关查询，余永标有犯罪前科。（5）安徽省阜阳市中级人民法院（2016）皖12刑终271号刑事判决书，证明被告人余永标因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年11月12日被颍上县公安局取保候审，2015年3月19日被临泉县人民检察院取保候审，2015年11月11日被临泉县人民法院决定取保候审，2015年12月31日被临泉县人民法院以犯寻衅滋事罪判处有期徒刑十一个月，缓刑二年，2016年12月27日阜阳市中级人民法院维持临泉县人民法院对余永标犯寻衅滋事罪判处有期徒刑十一个月，缓刑二年的判决。（6）治安调解协议书、谅解书、收条，证明2017年1月16日，被告人余永标与被害人刘某1达成调解协议，余永标支付刘某1人民币16万元，刘某1表示对余永标谅解，不再追究余永标的一切法律责任。（7）被害人刘某1的陈述证言，证明2016年12月28日20时许，其在颍上县南照镇王某沙场看着其的三辆车装沙子，这时有几辆车挤了过来，其就去和他们理论，一个穿着皮衣的男子（后来知道叫余永标）从车上下来，其就站在他的车前面不让他的车往前开，余永标就让他的驾驶员把车往前开，其被往前推了有几步远，之后其就用拳头将对方车头左边的大灯的塑料壳子砸坏了，余永标就上前朝其脸上打了几拳，把其鼻子打流血了，后来被其他人拉开，其就报警了。2017年1月16日，余永标赔偿了其16万元，这事就调解好了。（8）证人李某的证言，证明2016年12月28日晚上8点多，其老板余永标带着其和韩某到南照镇燕子沙场拉沙子。在排队的时候，其看见前面的车装好了，就往前挤，这时其车东面也有一辆车往前挤，一个穿暗红色袄子的男子站在其车前面咋咋呼呼地不让其往前走，其把车往前动了动，那个人就砸其的车，之后，余永标就上去和那个人互相拉扯并打了起来，就他们两个在打，之后就被人拉开了。2017年9月6日晚上，余永标约其和韩某、余某3等人在颍上县五十铺穆斯林饭店吃饭，在吃饭过程中，余永标讲，有点严重了，扛不住了等等，其和韩某当时都没有讲其和韩某打人了。（9）证人韩某的证言，证明2016年12月28日晚上8点多，其老板余永标带着其和李某到南照镇燕子沙场拉沙子，李某的车排在其前面的，李某因为排队和一个人发生了摩擦，那个人砸了李某的车一下，余永标就和对方打了起来。后来其和李某以及余永标的儿子余某1等人把双方拉开了。2017年9月6日晚上，余永标约其和李某等人在颍上县五十铺穆斯林饭店吃饭，在吃饭过程中，余永标讲，有点严重了，扛不住了，我本身有一个案子，弄不好要收监，你们看能不能给担着，你们谁进去了，我再花点钱给你们弄好，其对余永标讲，我们又没有打人，怎么承认。（10）证人余某1、王某、陈某、刘某2的证言，证明2016年12月28日晚上8点多，余永标与刘某1为车辆拉沙子排队发生了争执和厮打。（11）被告人余永标的供述和辩解，被告人余永标在案发后的2016年12月28日、30日的询问笔录以及2017年6月27日到案后的供述，均供认2016年12月28日晚上8点多，为了拉沙子排队问题和刘某1发生了争执，继而双方互相殴打，之后被人拉开，当时就其与刘某1两人参与打架。2017年9月7日又申诉称，其没有殴打刘某1，2017年10月23日又供认打了刘某1，庭审时，其对其殴打刘某1致刘某1轻伤二级予以供认。（12辨认笔录，证明余永标辨认出与其打架的刘某1；李某辨认出与余永标打架的刘某1；刘某2辨认出与刘某1打架的余永标等。（13颍上县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度（颍）公（法临）鉴字[2017]008号鉴定书，证明刘某1的损伤程度为轻伤二级。（14）现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明案发现场的地理方位等基本情况。二、行贿罪的事实和证据被告人余永标因犯寻衅滋事罪于2015年12月31日被临泉县人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑二年，2016年12月27日阜阳市中级人民法院维持临泉县人民法院对余永标犯寻衅滋事罪判处有期徒刑十一个月，缓刑二年的判决。2016年12月28日，被告人余永标与刘某1发生打架，后被控告到颍上县公安局，其因故意犯罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，为了不被收监，其与余某3通过余某2找到时任阜阳市纪委第二纪检监察室副主任的高某（已判刑），送给高某45000元现金及面值10000元的购物卡，要求高某帮忙。高某找到颍上县公安局局长李光亮协调。2017年6月27日，余永标被立案侦查并被监视居住，后该案进入审查起诉程序。上述事实的证据有：（1）中共阜阳市纪委文件，证明高某于2016年8月任中共阜阳市纪委第二纪检监察室副主任。（2）安徽省界首市人民法院（2017）皖1282刑初271号刑事判决书，该生效判决已对被告人余永标为了不被收监，向时任中共阜阳市纪委第二纪检监察室副主任的高某行贿现金45000元和面值10000元的购物卡予以认定。（3）证人余某2的证言，证明其与高某是亲戚关系。2017年7月，余某3因余永标打架的事，让其找人帮忙不让余永标坐牢，其和余某3送给高某4万元现金。后高某联系其称他准备找颍上县公安局领导，让准备购物卡，余某3就购买了面值1万元的阜阳商厦的购物卡，其与余永标、余某3到颍上县金汇宾馆交给了高某。之后我们一起到了颍上县公安局，高某一人进去十几分钟后出来了。又过了一两天，高某联系其称余永标打架的事办好了，余永标通过其又交给高某5000元讲用于请客吃饭。（4）证人余某3的证言，证人余某3的证言在送财物给高某的时间、目的、数量、方式等情节方面与余某2的证言相一致。（5）证人高某的证言，证明2017年7月的一天，余某2约其见面，之后在其住的小区门口其见到了余某2和余某3，他们就将余永标把别某打伤了，也调解好了，但颍上县公安局的派出所还要找余永标的事，让其帮忙不要派出所找余永标的事，也不要余永标坐牢。其答应帮忙，到其家门口余某2往其家门口放了一个纸袋子，第二天其发现里面有40000元现金和两条烟。过了几天，其到颍上县后给余某2打电话，告诉他其准备找公安局的领导问问情况，余某2问其是否需要准备点东西，其就让余某2准备点购物卡，之后余某2、余永标等三人到了颍上县金汇宾馆找到其，交给其1万元购物卡，其和他们一起到了颍上县公安局，其自己去找的李光亮局长，把余永标的事和李光亮讲了一下，李光亮讲他问问情况，其没有把购物卡拿出来给李光亮。又过了两天，李光亮讲他已安排了，其就给余某2打电话讲余永标的事已经办好了，你们请人家吃个饭。又过了一天，余某2和余永标找到其，余永标给其5000元现金，让其请客吃饭，其也没有请李光亮吃饭。（6）被告人余永标的供述和辩解，被告人余永标对本起犯罪事实予以供认，且与余某2、余某3的证言相一致。以上证据已经法庭举证、质证、认证。本院认为，被告人余永标故意伤害他人身体，致他人轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪；同时又为了谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为又已构成行贿罪；被告人永永标在缓刑考验期内，再犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人余永标因涉嫌故意伤害犯罪被民警电话通知后，能够主动到案，到案后能够如实供述犯罪事实，中间虽有翻供，但后来直到庭审结束能够如实供述，构成自首，同时又能赔偿被害人损失，取得被害人谅解，依法可对其所犯故意伤害罪予以从轻处罚。被告人余永标因涉嫌行贿犯罪被动到案后，能够如实供述行贿行为，依法构成坦白，可对其所犯行贿罪从轻处罚。其请求从宽处罚和其辩护人建议对其从宽处罚的辩护意见成立，应予支持。但被告人余永标的辩护人提出余永标所犯故意伤害罪，情节轻微，可以免除处罚，经查，被告人余永标因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，在判决尚未确定期间又故意伤害他人，致他人轻伤，主观恶性较大，不属犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的情形，该辩护意见不能成立，本院不予采信；同时，被告人余永标的辩护人又提出被告人余永标犯行贿罪属亲属引诱犯罪，经查，被告人余永标知道自己被宣告缓刑，如果再犯新罪，有可能被撤销缓刑，执行原判刑罚，为了逃避惩罚，主动托关系，找到高某，并向高某行贿，不存在亲属犯罪引诱的问题，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。为了打击犯罪，保护公民的人身权利不受非法侵害，维护国家廉政建设，对被告人余永标依照《中华人民共和国刑法》第二百三十条四第一款、第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十九条第二款和《最高人民法院关于适用的解释》第五百零五条第一款的规定，判决如下：一、撤销安徽省临泉县人民法院（2015）临刑初字第00390号刑事判决第三十九项即被告人余永标犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑二年的缓刑部分；二、被告人余永标犯故意伤害罪，判处拘役三个月，犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10万元，与原判的有期徒刑十一个月并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金10万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月29日起至2019年8月28日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张树立人民陪审员  李先坤人民陪审员  汤 峰二〇一八年七月二十六日书 记 员  姜鸿基附：《中华人民共和国刑法》条文第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百八十九条【行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条【对犯行贿罪的处罚;关联行贿罪】对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。共同犯罪案件，部分被告人与被害人达成和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。