甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)甘11民终522号上诉人（原审原告）:王宪，男，1965年7月18日生。委托诉讼代理人：杨永明，甘肃实诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：定西市安定区巉口中学。法定代表人：王海军，该校校长。委托诉讼代理人：李毅，该校总务主任。上诉人王宪因与被上诉人定西市安定区巉口中学劳动争议纠纷一案，不服安定区人民法院（2017）甘1102民初4026号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，因涉及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定的情形不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王宪上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、依法判令巉口中学支付拖欠的工资补偿金4775元；3、依法判令巉口中学支付王宪2015年11月1日至2017年3月31日未签订劳动合同的双倍工资41888元；4、依法判令巉口中学支付连续工作10年未签订无固定期限合同的双倍工资41888元；5、依法判令巉口中学支付王宪医疗补助金34272元；6、依法判令巉口中学支付违法解除合同的双倍经济补偿金91392元；7、依法判令巉口中学支付医疗期工资45696元；8、依法判令巉口中学支付2016年11月1日至2017年3月31日加班、休息，法定假日工资19410.3元；9、依法判令巉口中学支付未办理养老保险造成的经济损失90000元。以上费用总计369321.3元；10、本案一、二审诉讼费用由巉口中学承担。事实与理由：一、一审法院将王宪请求的拖欠工资经济补偿金计算错误；二、一审法院对未签订书面劳动合同的双倍工资认定错误；三、王宪在巉口中学工作满十年，未签订无固定期限劳动合同，王宪要求支付双倍工资的诉讼时效没有超过；四、一审法院对王宪主张的医疗期工资及补助认定错误；五、由于违法解除劳动合同，应支付双倍赔偿金，一审法院适用法律错误；六、一审法院对王宪加班、周末休息、法定节假日工资的认定事实不清；七、关于未缴纳社会保险费造成的经济损失问题，一审法院认定社会保险问题不属于人民法院的受案范围，认定事实错误。巉口中学辩称：王宪在巉口中学从事锅炉工和电工十二年多，与其形成劳动关系属实。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，王宪的各项上诉理由均不能成立，二审应予驳回。王宪向一审法院起诉请求：1、判令巉口中学支付拖欠工资19100元，因拖欠工资，加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金4775元；2、判令巉口中学支付未签订书面合同的双倍工资41888元；3、判令巉口中学支付连续工作满10年未签订无固定期限合同的双倍工资45696元；4、判令巉口中学支付医疗期工资45696元，医疗期补助金34272元；5、判令巉口中学支付违法解除合同的双倍经济补偿金91392元；6、判令巉口中学支付采暖期加班、休息、法定假日工资共计232923.6元；7、判令巉口中学补缴王宪在巉口中学工作期间应缴纳的各项社会保险；8、本案诉讼费用由巉口中学承担。一审法院认定事实：王宪从2004年10月1日起至2017年3月31日在巉口中学从事锅炉工、电工等工作。2012年10月23日前，双方未签订书面的劳动合同。后经王宪要求，双方于2012年10月23日签订巉口中学锅炉工聘用合同书，约定“第一条，合同期限：2012年11月1日至2015年10月30日。……第四条，劳动报酬：1、2012年11月1日至2013年10月30日，月工资1800元；2013年11月1日至2014年10月30日，月工资1900元；2014年11月1日至2015年10月30日，月工资2000元。2、在合同期限的3个采暖期内（每个采暖期为5个月），由王宪负责雇佣1人，协助操作，工资每月1500元（按5个月计算）”。2014年11月11日，双方签订巉口中学与锅炉工王宪的补充合同，约定：“一、2014年11月-2015年3月冬季供暖期，学校给王宪5500元/月工资。王宪所需作业助手及助手工资学校不再承担，由王宪本人自行处理。四、王宪供暖期外的工资等参照旧合同。”虽然该合同到期后双方未续签合同，但巉口中学仍按补充合同给王宪发放工资。2013年7月19日，定西市安定区人民政府办公室制定下发安政办发〔2013〕72号《关于进一步加强全区机关事业单位临时用工管理和自收自支人员参加社会保险有关问题的通知》1份。2017年，巉口中学与王宪协商由巉口中学给王宪另行安排工作并降薪未果。2017年4月24日，巉口中学以学校资金极度紧张，书面通知于2017年3月31日解除王宪临时工合同，并额外多发一个月非采暖期工资。要求王宪于同年5月1日前办清相关财产财务手续。后巉口中学以王宪未拿工资发票而拒发王宪2017年1至3月及解除合同额外多发一个月非采暖期工资合计19100元。同年4月28日，王宪向巉口中学借支工资10000元。在双方签订补充合同之前，辅助人员工资由巉口中学发放，签订补充合同之后，由王宪及其妻子两人烧锅炉，工资由王宪一人领取。从2016年1月至2017年3月，采暖期5500元/月（锅炉工及助工）和非采暖期月工资2700元。另查明，王宪因冠状动脉粥样硬化性心脏病于2014年9月21日至10月7日、2016年1月17日至1月21日在定西市第二人民医院住院治疗20天；王宪因冠心病于2016年1月21日至2月4日在兰州大学第一医院住院治疗14天。王宪参加农村养老保险和新型农村合作医疗保险，两次住院都按新型农村合作医疗保险进行了住院补偿。巉口中学在王宪两次住院治疗期间，均全额发放工资。王宪在巉口中学工作期间，巉口中学未给王宪办理缴纳任何社会保险。同时还查明，王宪向安定区劳动仲裁委申请对巉口中学因解除劳动关系等事项进行仲裁，安定区劳动仲裁委于2017年11月9日作出安劳人仲案〔2017〕2号仲裁裁决书裁决由巉口中学支付王宪欠发工资19200元，经济补偿金48337.50元，加班工资17068.80元；并由巉口中学补缴2011年7月1日至2017年4月30日期间巉口中学应当缴纳的社会保险费，具体数额以社会保险经办机构核算为准。安定区劳动仲裁委于2017年11月23日向王宪送达了该仲裁裁决书，因王宪除对欠发工薪外不服该仲裁裁决，于2017年12月1日向本院提起民事诉讼，要求支持其各项诉讼请求。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位从用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”该法第十四条第二款“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的”，第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款“根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系”等规定，关于王宪主张巉口中学违法解除劳动关系，应支付双倍经济赔偿金问题，本案中巉口中学自2004年10月1日起即与王宪建立劳动关系，但巉口中学在用工之日一年内未与王宪签订书面劳动合同，视为巉口中学与王宪已订立无固定期限劳动合同。双方在无固定期限劳动合同期，经王宪要求，双方选择签订为期3年的固定期限的劳动合同，且在王宪连续工作满十年后，双方签订补充劳动合同，双方在固定期限劳动合同期满后到巉口中学终止与王宪的劳动关系之间再未签订书面劳动合同，视为双方存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，本案中，巉口中学系财政拨款单位，王宪系巉口中学编制外聘用人员，巉口中学根据《安定区政府办公室关于进一步加强全区机关事业单位临时用工管理和自收自支人员参加社会保险有关问题的通知》的要求，对机关事业单位原则上不准编外聘用临时用工，对现有各种临时用工要逐步进行清退的文件精神，因此，巉口中学是因客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，且与王宪协商由巉口中学给王宪另行安排工作并降薪未果，并额外多发一个月工资，而解除与王宪的劳动关系的辩解理由，符合法律规定，予以支持。王宪在劳动期间两次因病住院治疗，巉口中学是在王宪享有的十二个月医疗期之后解除与王宪的劳动关系，因此，巉口中学不存在违法解除双方间的劳动合同的法定情形，故对王宪要求巉口中学因违法解除劳动合同而支付双倍经济赔偿金的请求，不予支持。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”，第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个的平均工资”等规定，故巉口中学应向王宪支付相应的经济补偿金。关于本案双方针对王宪采暖期工资数额问题，双方在签订合同后及补充合同中约定及巉口中学给王宪发放的工资表中均表明，王宪在采暖期5500元月工资中包含辅助人员工资1500元，且王宪在庭审中陈述补充合同签订后，其虽没有找辅助人员，但主要是王宪和其妻子两人负责看管烧锅炉。故认定王宪采暖期月工资4000元。本案中以王宪在解除合同前十二个月平均工资为标准计算，王宪非采暖期7个月，月工资2700元，采暖期5个月，月工资4000元，故认定王宪月平均工资为3242元。关于王宪工作年限问题，王宪在巉口中学工作12年5个月，应按12个半月计算支付经济补偿金。故巉口中学应支付王宪经济补偿金40525元。关于王宪请求2015年11月1日至2017年4月27日期间未签订书面劳动合同的双倍工资问题，劳动者主张未签订书面劳动合同的双倍工资是指用工之日起满一个月的次日到满一年的前一日期间，故对王宪的该项诉讼请求，不予支持。关于王宪主张的2014年10月至2015年9月，工作满十年未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题，本案中王宪自2004年10月1日起至2014年10月在巉口中学连续工作满十年，巉口中学应当与王宪签订无固定期限劳动合同，巉口中学本应支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，但巉口中学抗辨王宪的该项诉讼请求已超过劳动争议的诉讼时效，其辩解理由，符合法律规定，故对王宪的该项诉讼请求，不予支持。关于王宪主张巉口中学拖欠工资的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得无故克扣或者无故拖欠劳动者的工资”之规定及参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发[1994]481号第三条：“用人单位无故克扣或者拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金”之规定，双方均认可欠原告工资19100元，王宪于2017年4月28日在巉口中学借支工资10000元，故巉口中学尚欠王宪工资9100元。用人单位无故拖欠劳动者工资的，需加发相应工资报酬百分之二十五的经济补偿金。故巉口中学应向王宪支付拖欠工资的经济补偿金2275元。关于王宪主张的医疗期工资及补助金问题，因王宪两次患病治疗期间的工资，巉口中学均已支付，并且得到相应的新型农村合作医疗保险补偿，故对王宪请求医疗期工资及补助金，不予支持。关于王宪主张的加班、周末休息、法定假日工资问题，王宪在巉口中学从事烧锅炉工作，工作性质特殊，双方明知须每天烧锅炉，其工作本身非每天连续工作八小时制及周末双休制。按王宪陈述在采暧期每天工作不超过6小时，每周工作不超过42小时。双方均未对原告的加班、周末休息、法定假日的加班工资协商过，且王宪也从未向巉口中学主张过该项加班费。因每天须烧锅炉，巉口中学经王宪要求安排一名辅助人员辅助王宪烧锅炉，因此，王宪在非烧锅炉时间是具有休息条件和时间的。故对王宪的该项诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”该法第八十四条：“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责5任人处五百元以上三千元以下的罚款。”及《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令第259号，于1999年1月22日公布）第十三条：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金”等的规定，用人单位自用工之日起三十日内在社会保险经办机构为其职工申请办理基本养老保险登记是用人单位的法定义务，因用人单位未在社会保险经办机构为其职工申请办理社会保险登记发生的纠纷，应属社会保险行政部门的行政管理范围，不属人民法院民事诉讼受案范围，因此，对王宪要求判令巉口中学补缴王宪工作期间应缴纳的各项社会保险的请求，应通过其他法律关系，另行解决。判决：一、被告定西市安定区巉口中学于本判决生效后30日内支付王宪解除劳动合同经济补偿金40525元，工资9100元，拖欠工资经济补偿金2275元，合计51900元；二、驳回原告王宪的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由定西市安定区巉口中学负担二审查明的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，根据我国法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，双方应当签订书面的劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面的劳动合同的，视为用人单位与劳动者已经订立了无固定期限的劳动合同。王宪自2004年10月1日至2017年3月31日期间在巉口中学从事锅炉工、电工等工作，双方之间的劳动关系持续存在。期间双方于2012年订立了为期三年的劳动合同，到期后，又于2014年签订补充劳动合同。此后，巉口中学和王宪按照该合同和补充合同的约定确定双方之间的权利义务关系，直到劳动合同解除为止。因为双方早已形成事实上的无固定期限劳动合同法律关系，多年来双方一直按照正常的劳动关系，各自享受权利，承担义务，故王宪关于要求巉口中学支付其未签订劳动合同的双倍工资及连续工作十年未签订固定期限劳动合同的双倍工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。巉口中学在与王宪协商调整适合其身体状况的工作岗位未果的情况下，根据政府有关文件精神和客观情况的变化，解除与王宪之间的劳动合同，符合法律规定和政策精神，故王宪关于要求巉口中学支付其双倍经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于王宪提出一审计算其工资经济补偿金错误的问题，因王宪在2017年4月向巉口中学借支工资1万元，故一审认定拖欠工资数为9100元，据此计算其工资经济补偿金为2275元并无不当。王宪在住院治疗疾病期间，巉口中学并没有扣发其住院期间的工资，也未因其住院治疗疾病就解除劳动合同，故王宪要求巉口中学支付医疗期工资及医疗补助金无事实与法律依据。关于王宪要求巉口中学支付其加班工资及周末休息、法定节假日工资的问题，因王宪在巉口中学从事的工作主要是锅炉工工作，存在季节性，具有特殊性，其该项主张既无相关证据证明，也与客观实际不符，故其该项上诉理由也不能成立。至于王宪主张的巉口中学未给其办理养老保险造成的经济损失问题，一审已经告知其通过其他途径另案解决。综上所述，王宪的各项上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王宪负担。本判决为终审判决。审判长  ＸＸ悌审判员  李建林审判员  黄 莉二〇一八年七月二十三日书记员  何婷婷