广东省英德市人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1881刑初27号公诉机关广东省英德市人民检察院。被告人钟某，男，1986年3月6日出生，汉族，广东省英德市人，中专文化，案发前系英德市白沙镇政府外聘非法开采稀土矿打击队队员，住广东省英德市。因本案于2017年7月16日被刑事拘留，2017年8月2日被逮捕，现羁押于清远市清新区看守所。辩护人欧发强，广东海印律师事务所律师。辩护人吴燕平，广东海印律师事务所实习律师。广东省英德市人民检察院以英检公诉刑诉〔2018〕7号起诉书指控被告人钟某犯受贿罪、滥用职权罪，于2018年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省英德市人民检察院检察员巫飞燕、被告人钟某及其辩护人欧发强、吴燕平等到庭参加了诉讼。现已审理终结。广东省英德市人民检察院指控，2017年2月至2017年6月间，被告人钟某在担任英德市白沙镇政府巡查清理整治非法盗采稀土矿外聘打击队（沙口组）队员期间，在负责协助白沙镇政府巡查清理非法盗采稀土矿矿点的过程中，伙同钟尚书（另案处理）、张某2河（另案处理）、苏某（另案处理）等人，在明知何志伟（另案处理）在白沙镇门洞村委会大岭头养牛场、榜塘两处矿点进行非法开采稀土的情况下，在收受何某伟给予的贿赂款后，违反《2017年巡查清理整治非法盗采稀土矿工作方案》等文件的有关规定，滥用协助镇政府巡查清理非法盗采稀土矿矿点的职权，对何某伟上述两处非法矿点提供：发现后不向政府报告；少巡查甚至不巡查，巡到时不进行毁灭性打击；按约定提前传递巡查打击信息等便利，帮助涉嫌非法采矿的何某伟等人及其非法矿点顺利逃避处罚和打击，致使何某伟盗采国家矿产资源的违法犯罪行为得以持续，严重破坏了当地的生态资源环境，造成国家利益特别重大损失，且在当地造成了恶劣的社会影响。经英德市价格认证中心鉴定：公安机关在榜塘矿点查处的稀土矿价值人民币28.52万元；经广东省有色金属地质局940队鉴定：榜塘矿点被破坏稀土矿产资源价值人民币13978680元；大岭头养牛场矿点被破坏稀土矿产资源价值人民币4401160元。2017年2月至2017年6月，钟某在担任英德市白沙镇政府巡查清理整治非法盗采稀土矿外聘打击队（沙口组）队员期间，在负责协助白沙镇政府巡查清理非法盗采稀土矿矿点的过程中，伙同钟尚书、张某2河、苏某等人，利用职务上的便利，通过发现后不向政府报告、不进行毁灭性打击及通风报信等方式为非法采矿老板何志伟在盗采大岭头养牛场、榜塘两处矿点过程中谋取利益，先后多次共同收受何某伟等人给予的财物共计人民币65.9万元，其中钟某分得人民币28.38万元。具体如包括：1.2017年2月或3月的一天，钟某和钟尚书、张某2河、苏某等人在巡查中发现何某伟位于大岭头养牛场的非法矿点后，利用职务上的便利，既未进行毁灭性打击，亦未向政府报告，在帮助何某伟逃避打击后，钟某伙同钟尚书、张某2河等人于当天晚上收受和索要了何某伟给予的现金共5.9万元。具体为：（1）2017年2月或3月的一天晚上，钟某和钟尚书、张方河在何志伟位于佛冈县烟岭镇的办公室同时收受了何某伟给予每个人的现金0.3万元，三人共收受0.9万元；（2）钟某等人收受上述0.9万元后，又在当晚向何某伟索要了现金5万元，其中钟某分得1.25万元，钟尚书分得1.25万元，张某2河分得1.25万元，苏某分得1.25万元。2.2017年4月至2017年6月，钟某和钟尚书两人在明知大岭头养牛场、榜塘两处矿点是何某伟参与经营的情况下，按照每个矿点每月10万元好处的标准，先后三个月共同收受何某伟给予的贿赂共60万元，并通过少巡查、不进行毁灭性打击及通风报信等方式帮助何某伟及两处矿点逃避打击。具体情况为：（1）2017年4月份，钟某和钟尚书共同收受何某伟给予的现金20万元，其中钟某分得约8.8万元，钟尚书分得约8.8万元，1.5万元用于打点张某2河，0.5万元用于打点苏某，约0.4万元用于共同餐饮娱乐等开支。（2）2017年5月份，钟某和钟尚书共同收受了何某伟给予的现金20万元，其中钟某分得9万元，其余11万由钟尚书支配（钟尚书负责分给张某2河、苏某）。（3）2017年6月份，钟某和钟尚书共同收受了何某伟给予的现金20万元，其中钟某个人分得9万元，剩余11万由钟尚书支配（钟尚书负责分给张某2河，另钟尚书将分给苏某0.5万元托钟某转交，但钟某声称没有见到苏某，所以没有转交）。公诉机关为证实上述事实，在庭审中出示了涉案的物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认等笔录、视听资料、电子数据等关证据。公诉机关认为，被告人钟某身为英德市白沙镇政府外聘非法开采稀土矿打击队队员，属于受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，其在负责协助政府巡查清理整治非法盗采稀土矿矿点的过程中，违反规定处理公务，伙同钟尚书、张某2河、苏某等人，通过发现后报告、通风报信等方式帮助何某伟等违法犯罪分子逃避处罚，致使稀土资源、生态环境等国家利益遭受特别重大损失，造成恶劣社会影响；钟某作为受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，利用职务上的便利，伙同张某2河、苏某、钟尚书等人，为他人谋取利益，共同非法收受矿老板何某伟给予的财物共计人民币65.9万元（其中索取他人财物5万元），数额巨大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百九十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪、滥用职权罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人钟某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并当庭表示认罪。辩护人对案件的事实无异议，但对定性等方面有异议，其辩护意见主要为：一、根据相关法律规定并综合本案证据材料看，被告人钟某在本案中的主体身份不属于国家机关工作人员或国家工作人员，而是劳务人员。英德市白沙镇人民政府外聘的非法开采稀土矿打击队因不符合受委托代表国家机关行使职权的组织之法定资格，而不属《全国人民代表大会常务委员会关于＜中华人民共和国刑法＞第九章渎职罪主体适用问题的解释》中“受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织”所指的“组织”，其不具备可接受委托代表国家机关行使职权的主体资格；英德市白沙镇人民政府不具有查处非法开采稀土矿的行政执法权限，其不具有可委托其他组织代表其查处非法开采稀土矿违法行为的委托主体资格。“打击队”是英德市白沙镇人民政府临时外聘为其查处非法采矿行政执法提供劳务工资的“服务队”，在“打击队”中从事工作的人员不属于从事公务人员。二、被告人钟某在本案中的行为并没有犯公诉机关指控的滥用职权罪和受贿罪，仅是触犯非国家工作人员受贿罪。三、被告人钟某有立功表现，有坦白情节，属于从犯，积极退赃且其家庭生存条件特殊情况，可予从轻或减轻处罚。经审理查明，被告人钟某的犯罪事实包括两个方面。一、涉及犯受贿罪的事实2017年2月至6月，钟某在担任英德市白沙镇政府巡查清理整治非法盗采稀土矿外聘打击队（沙口组）队员期间，在负责协助白沙镇政府巡查清理非法盗采稀土矿矿点的过程中，伙同钟尚书、张某2河、苏某等人，利用职务上的便利，通过发现后不向政府报告、不进行毁灭性打击及通风报信等方式为从事非法采矿的何志伟在盗采大岭头养牛场、榜塘两处矿点过程中谋取利益，先后多次共同收受何某伟等人给予的财物共计人民币659000元，其中钟某分得人民币28.38元。（一）2017年2月或3月的一天，钟某和钟尚书、张某2河、苏某等人在巡查中发现何某伟位于大岭头养牛场的非法矿点后，利用职务上的便利，既未进行毁灭性打击，亦未向政府报告，在帮助何某伟逃避打击后，钟某伙同钟尚书、张某2河等人于当天晚上收受和索要了何某伟给予的现金共59000元，其中钟某分得15500元，钟尚书分得15500元，张某2河分得15500元，苏某分得12500元。（二）2017年4月至6月，钟某和钟尚书两人在明知大岭头养牛场、榜塘两处矿点是何某伟参与经营的情况下，按照每个矿点每月10万元好处的标准，先后三个月共同收受何某伟给予的贿赂共60万元，并通过少巡查、不进行毁灭性打击及通风报信等方式帮助何某伟及两处矿点逃避打击。其中2017年4月份，钟某分得约8.8万元，钟尚书分得约8.8万元，15000元用于打点张某2河，5000元用于打点苏某，约4000元用于共同餐饮娱乐等开支；2017年5月份，钟某分得9万元，其余11万由钟尚书支配（钟尚书负责分给张某2河、苏某）；2017年6月份，钟某个人分得9万元，剩余11万由钟尚书支配（钟尚书负责分给张某2河，另钟尚书将分给苏某5000元托钟某转交，但钟某声称没有见到苏某，所以没有转交）。二、涉及犯滥用职权罪的事实2017年2月至2017年6月间，被告人钟某在担任英德市白沙镇政府巡查清理整治非法盗采稀土矿外聘打击队（沙口组）队员期间，在负责协助白沙镇政府巡查清理非法盗采稀土矿矿点的过程中，伙同钟尚书（另案处理）、张某2河（另案处理）、苏某（另案处理）等人，在明知何志伟（另案处理）在白沙镇门洞村委会大岭头养牛场、榜塘两处矿点进行非法开采稀土的情况下，在收受何某伟给予的贿赂款后，违反《2017年巡查清理整治非法盗采稀土矿工作方案》等文件的有关规定，滥用协助镇政府巡查清理非法盗采稀土矿矿点的职权，对何某伟上述两处非法矿点提供：发现后不向政府报告；少巡查甚至不巡查，巡到时不进行毁灭性打击；按约定提前传递巡查打击信息等便利，帮助涉嫌非法采矿的何某伟等人及其非法矿点顺利逃避处罚和打击，致使何某伟盗采国家矿产资源的违法犯罪行为得以持续，严重破坏了当地的生态资源环境，造成国家利益特别重大损失，且在当地造成了恶劣的社会影响。经英德市价格认证中心鉴定：公安机关在榜塘矿点查处的稀土矿价值人民币285200元；经广东省有色金属地质局940队鉴定：榜塘矿点被破坏稀土矿产资源价值人民币13978680元；大岭头养牛场矿点被破坏稀土矿产资源价值人民币4401160元。另查明，本院已发生法律效力的（2017）粤1881刑初453号刑事判决书、广东省清远市中级人民法院（2018）粤终49号刑事判决书证实，罗某波2014年以来任英德市政府打击非法开采稀土矿工作组巡查组长以及英德市国土局执法大队矿山组的执法人员，不认真履行工作职责，对英德市白沙镇门洞村委会第四塘、榜塘村民小组上迳大窝非法开采稀土采矿点少巡查、不巡查或者巡查后轻打击，另外罗某波在收受非法开采稀土矿老板给予的好处费后为非法开采稀土矿老板通风报信，使得何某伟等人非法开采稀土矿的行为得以持续，严重破坏了当地的生态环境、水土资源，造成国家利益遭受重大损失。罗某波因犯滥用职权罪、受贿罪受到刑事处罚。认定上述事实的证据包括：（一）书证1.《立案决定书》《已送案件线索意见书》等多份材料，证实案件来源情况。2.被告人钟某的身份信息材料、抓获经过等，证实钟某已达到完全刑事责任年龄，无违法犯罪记录，是2017年7月15日被英德市公安局刑事侦查大队侦查人员抓获。3.英德市白沙镇政府出具的情况说明、《2017年巡查清理整治非法盗采稀土矿工作方案》、劳务协议书各一份。证实外聘打击队的成立依据、工作职责以及钟某2打击队的基本情况。4.钟某银行卡流水一份、农某社存款凭证四份。证实钟某个人分得的何某伟给的好处费28万多元大部分存入62×××54银行账户（钟某已核对此部分款项），并把部分赃款存入由其本人使用的农某社账户。5.钟某手机号码通话记录一份。证实钟某的手机通话情况（已经钟某核实，其本人使用137××××****提前将政府巡山执法的信息打电话通知何某伟等人）。6.英德市人民检察院出具的钟尚书玩忽职守、受贿罪立案决定书一份，以及清远市清新区人民检察院出具的何某伟行贿罪立案决定书一份。7.钟伟兵与英德市白沙镇人民政府签订的劳务协议书一份，经钟某2确认，钟某2与白沙镇政府的劳务合同于2017年3月31日终止，但事实上此后双方依然依照该协议继续履行权利义务。8.白沙镇政府支付给钟某2的打击队费用票据一份。证实钟某2的打击队领取经费1054283元。9.英德市人民检察院出具张某2河、苏某涉嫌玩忽职守罪、受贿罪立案决定一份。证实发现张某2河、苏某涉嫌玩忽职守罪、受贿罪的经过。10.稀土矿巡查整治登记表多份。证实苏某和张某2河只有3月15日和4月7日对榜塘矿点进行了整治，与供述记录整治了该矿点两次相符。11.关于印发《2017年巡查清理整治非法盗采稀土矿工作方案》的通知等相关文件均证实了白沙镇政府打击非法采矿的划分区域进行打击，张某2河和苏某负责榜塘地区巡查。12.张某2河、苏某和钟某2的劳动合同各一份。证实2017年1月12日，白沙镇政府以与钟某2签订《劳务合同》的形式委托钟某2参与打击整治非法盗采稀土矿工作，钟某2先后组织、聘请钟某、钟尚书等人加入打击队，参与打击整治非法盗采稀土矿工作，整治打击工作期间，由镇政府负责安排该打击队具体巡查打击工作，并由政府人员带队参与打击。13.张方河和苏文杰的户籍证明、英德市公安局出具的张某2河和苏某随身物品的扣押清单及李某1、何某伟等人非法采矿立案决定书各一份。14.英德市白沙镇人民政府出具的《情况说明》、涉矿物资查处登记表、移送清单、接受证据材料清单、称重笔录各一份、全电子汽车衡磅码单四份、照片六张。证实2017年5月28日，英德市白沙镇政府外聘整治非法开采稀土矿的打击队（青塘打击队）在英德市白沙镇门洞村委会第四塘组发现一处非法开采稀土矿点，被查获稀土矿（湿矿）395包，重14260KG。15.市政府工作会议纪要（[2017]38号）、清远市人民政府办公室文件呈批表（收文日期2017年6月12日）、广东省环境保护厅（粤环函[2017]722号）、清远市人民政府办公室文件呈批表（收文日期2017年8月25日）、广东省环境保护厅（粤环函[2017]1231号）、英德市环境保护监测站(英环测水[2017]E53号监测报告)、英环测水[2017]E55号监测报告、英环测水[2017]E60号监测报告、英环测水[2017]E177号监测报告等各一份。16.英德市公安局立案决定书一份。证实李某1、何某伟等人于2017年7月15日被公安机关以非法采矿立案侦查。17.英德市农村信用合作联社营业部出具的《协助查询财产通知书》一份附流水清单。证实钟某只有一个账号，账号为80×××63，账户余额为349118.36元。18.英德市林业站出具的《证明》一份，证实2017年7月11日，经该林业站技术人员到白沙镇门洞村委会榜塘村民小组，土名：上迳大窝。林权证号：英府林证字（2009）第34364号。已经发放集体林地所有权利人，属于白沙镇门洞村委会榜塘村民小组所有。19.英德市白沙镇人民政府出具的《门洞村委会榜塘上迳大窝山打击非法开采稀土矿情况说明》一份。20.（2017）粤1881刑初453号刑事判决书及（2018）粤终49号刑事判决书。（二）证人证言1.证人钟某2向侦查机关的供述证实，其担任英德市白沙镇政府整治清理非法开采稀土矿沙口组打击队队长，打击队中比较固定的主要有钟某、钟尚书、钟某3、钟某4等，打击队的主要职责是协助白沙镇政府打击非法采矿事宜，打击队要按照白沙镇政府的统一安排和监管对非法矿点开展相关的清理整治工作。打击队跟白沙镇政府工作人员一起进山巡查打击非法矿点，所收缴的稀土矿成品要交给白沙镇政府处理。打击队必须在白沙镇政府工作人员的带领与指挥下一同进山打击非法矿点，而不能私自行动。2.证人钟某1、胡某1、朱某1、朱某2、张某1、许某、林某洋向侦查机关的陈述证实了打击队的相关工作情况。（三）被告人及同案人的供述和辩解1.被告人钟某向侦查机关的供述称，其本人是在2017年2月份在白沙镇政府做外聘非法盗采稀土矿打击队成员，打击队是由英德市白沙镇政府外聘的工作队，根据白沙镇政府的安排，协助白沙镇政府对非法开采稀土矿点进行清理、打击。期间其曾伙同他人共收受贿赂人民币65.9万元，其本人分得28.38万元及在收受贿赂后为何某伟通风报信。2.同案人钟尚书向侦查机关的供述称，2017年1月至2017年6月期间，其本人在担任白沙镇政府整治非法开采稀土矿外聘打击队队员期间，伙同钟某、张某2河、苏某等人收受了非法矿主何某伟的好处费共计659000元，其中钟某分得约28万元。此后他们没有按照文件的要求彻底打击何志伟位于门洞村大岭头养牛场以及榜塘附近的二处非法矿点，并在打击队出发前为何某伟报信，帮助其逃避打击，减少损失。3.同案人何某伟向侦查机关的供述称，其为了让钟尚书、钟某对两个非法采矿点在打击过程中少点破坏主要设备，或者在打击查处之前能够通风报信，尽可能减少损失，分多次一共送给了钟尚书、钟某65万元好处费。4.黄某向侦查机关的供述称，其曾介绍钟某给何某伟认识，让钟某等人帮助何某伟和黄某在榜塘的非法矿点逃避打击，减少矿点损失。大概在2017年3、4月份左右的一天，钟某曾经在进山巡查前给过一个电话，告诉他们打击队准备进山巡查。5.李某1、胡某2共同向侦查机关的供述称，为了让英德市白沙镇门洞村委会大岭头养牛场以及榜塘附近非法采矿点少受到巡查，或者在打击查处之前能够通风报信，尽可能减少损失，多次对工作人员行贿。行贿后一个是巡山打击的次数少了很多，另一个是打击队每次来打击的程度轻了很多，没有进行毁灭性的破坏。6.张某2河向侦查机关的供述称，在收取了何某伟的好处费之后，张某2河与苏某答应了钟某的要求，不打击何某伟矿点的主要设施，比如说主管道。并且也很少去何某伟的非法采矿点巡查。7.苏某向侦查机关的供述称，其在收受了何某伟给予的好处费之后，就比较少去查处打击何某伟的非法采矿点，或者没有严重破坏、损害他的矿场设备，减少了何某伟的损失。（四）鉴定意见1.英德市森林资源调查队于2017年7月20日出具的英林鉴[2017]210、214、215、216、220、221、227、222、228、229、230号鉴定意见书，证实开采稀土破坏的土地面积及该处的植被情况，造成泥土裸露，植被破坏及水土流失等情况。2.广东双某林科技有限公司出具的林资鉴定（英德）[2017]004、005、006、009、022、023、024、026、028、029、030、031、032、033号鉴定意见书，证实开采稀土破坏的土地面积及该处的植被情况，造成泥土裸露，植被破坏及水土流失等情况。3.广州沛森园林景观设计有限公司于2017年8月10日出具的林资鉴定（英德）[2017]1、2、4号鉴定意见书各一份，证实开采稀土破坏的土地面积及该处的植被情况，造成泥土裸露，植被破坏及水土流失等情况。4.《关于英德市白沙镇门洞村第四塘（草酸样品）稀土矿种的说明》《关于英德市白沙镇门洞村委榜塘村民小组上迳大窝集体山林非法开采稀土矿种的说明》《关于英德市白沙镇门洞村委大岭头村小组菜洞稀土矿种的说明》5.《广东省有色金属地质局九四〇队检测报告》多份，证实英德市白沙镇门洞村第四塘（草酸样品）及白沙镇门洞村委榜塘村民小组上迳大窝集体山林稀土矿种为以轻稀土为主的花岗岩风化壳离子吸附型混合稀土矿。6.英德市价格认证中心出具了英价认[2017]264、265号《价格认定结论书》。7.广东省国土资源厅出具的粤国土资非鉴字[2017]75号《关于非法开采广东省英德市门洞村委会大岭头村民小组菜洞稀土矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论》，鉴定意见：非法开采破坏广东省英德市白沙镇门洞村委会大岭头村民小组菜洞稀土矿矿石量58749吨（稀土氧化物56.40吨），造成矿产资源破坏价值人民币507.60万元。（五）勘验、辨认、指认笔录1.现场勘验笔录。（1）英德市公安局太平派出所出具的英公（太平）勘（2017）045号现场勘验笔录、现场平面示意图、非法开采案现场方位示意图各一份，照片多张。（2）英德市公安局太平派出所出具的英公（太平）勘（2017）061号现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场平面示意图、非法开采案现场方位示意图各一份，照片多张。2.辨认笔录。（1）被告人钟某辨认出打电话给其叫其“关照”（通风报信）何某伟、非法采矿场的黄某的辨认笔录各一份。（2）被告人张某2河辨认出是在非法盗采稀土矿老板何某伟、一起收何某伟“好处费”的钟某、一起收受何某伟“好处费”的钟尚书和苏某的辨认笔录各一份。（3）被告人钟尚书辨认出在门洞村委会牛场和榜塘非法开采稀土矿何某伟、外聘打击非法采矿队的队员钟某、在榜塘和何某伟一起非法开采稀土矿的人、李某2的辨认笔录各一份。3.指认笔录（1）谢连汉对英德市白沙镇门洞村委会非法采矿案现场进行指认的笔录一份。（2）赖汉远对英德市白沙镇门洞村委会榜塘（上径大窝山）、牛场（菜洞山）稀土矿点的开采现场进行指认的笔录各一份、对白沙镇门洞村大岭头组菜洞尾山、榜塘组上迳大窝山、第四塘组山脚的指认照片各一份。（3）钟文州对英德市白沙镇门洞村委会榜塘村非法采矿案现场进行指认的笔录一份。（4）何志伟对英德市白沙镇门洞村委会榜塘（上径大窝山）、牛场（菜洞山）稀土矿点的开采现场进行指认的笔录一份。（5）黄雪勇、禤志强、胡德志、谢连纲、李功万对英德市白沙镇门洞村委会榜塘村非法采矿案现场进行指认的笔录各一份。（六）视听资料、电子证据1.钟某受贿、滥用职权全程同步录音录像光盘五张。2.钟某手机数据恢复光盘一张。针对辩护人提出的辩护意见，本案的核心争议焦点在于被告人钟某是否具备构成受贿罪及滥用职权罪的主体资格，现就这一争议焦点进行综合评议。有色金属矿产对我国社会主义现代化建设具有重大作用，其中离子型稀土是我国的优势矿产，在世界上具有举足轻重的地位，英德市尤其是地区亦储存了较多的离子型稀土矿。国务院1991年1月15日根据《中华人民共和国矿产资源法》的规定，决定将钨、锡、锑、离子型稀土矿列为国家被告保护性开采的特定矿种，从开采、选冶、加工到市场销售、出口等各个环节，被告有计划的统一管理，禁止非法开采。但是，近年来大量的个体非法采矿者，在白沙地区对离子型稀土矿产资源乱采滥挖，使国家的矿产资源受到严重破坏，使国家和人民利益遭受严重损失。根据《中华人民共和国宪法》等相关法律要求，镇级政府在保护国有资产不受损失方面亦责无旁贷。为了更好地保护国家的宝贵资源，解决人力资源不足的状况，英德市白沙镇政府根据英德市市委市政府的工作部署和要求，制定了《巡查清理惠泽非法盗采稀土矿工作方案》，上述文件结合涉矿区的实际情况，成立外聘打击队配合白沙镇政府参与对非法盗采稀土矿的整治工作，外聘打击队的工作由白沙镇政府统一安排和监管，而且根据被告人及其他同案人的供述，打击队每次外出开展打击行动时均是由镇政府的工作人员带领并指挥。根据《全国人民代表大会常务委员会关于第九章渎职罪主体适用问题的解释》，在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。结合本案的案件事实，钟某虽未列入国家机关人员编制，但作为打击队的一员，代表国家机关行使职权，实施对非法开采稀土行为进行打击，是受白沙镇政府委托代表白沙镇政府行使职权的组织中从事公务的人员，属于国家工作人员。因此，对辩护人提出的被告人钟某在本案中的主体身份不属于国家机关工作人员或国家工作人员，而是劳务人员以及其触犯非国家工作人员受贿罪的辩护意见不予采纳。对于辩护人提出被告人属于从犯的辩护意见，根据在案证据被告人钟某积极参与本案的犯罪过程，在犯罪过程中起到主要作用，不属于从犯，故对该项辩护意见不予采纳。而对于辩护人提出被告人具有立功表现的辩护意见，因钟某本身为行贿人，故其如实供述给予赖勋辉财物的行为只能认定为坦白，而不应认定为立功，故对辩护人的该项意见不予采纳，而对于辩护人提出的被告人具有坦白情节的辩护意见予以采纳。本院认为，被告人钟某身为国家工作人员，徇私舞弊滥用职权，放纵他人非法开采稀土矿，不仅造成矿产资源受到破坏，而且还致环境污染，潜在危害较大，致公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪；被告人钟某滥用职权并伙同他人收受贿赂款人民币65.9万元，其中个人分得28.38万元，数额巨大，该行为已构成受贿罪，应对被告人钟某数罪并罚。广东省英德市人民检察院指控被告人钟某的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，应予采纳。对于滥用职权所造成的严重后果，考虑到涉案旧矿曾经多次被其他人员开采，造成矿产资源受损及环境污染属多因一果，被告人滥用职权系其中原因之一，被告人钟某在2017年2月至6月才参与打击队，时间较短，且仅是打击队的成员，较之于打击非法开采稀土矿工作组巡查组长罗某波而言，作用较小，故对被告人予以从轻处罚。鉴于被告人钟某在到案后能够如实供述自己的罪行，在归案后能够如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪，有较为明显的悔罪表现，依法对被告人钟某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第六十七条第三款、《全国人民代表大会常务委员会关于第九章渎职罪主体适用问题的解释》的规定，判决如下：一、被告人钟某犯受贿罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二十万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月16日起至2020年10月15日止。）二、被告人钟某犯罪所得赃款人民币28.38万元，继续予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  侯立军审判员  梁光明审判员  黄秀添二〇一八年七月二十日书记员  黄安琪附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《全国人民代表大会常务委员会关于第九章渎职罪主体适用问题的解释》在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。