广东省英德市人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1881民初3765号原告梁叶财，男，1959年02月03日出生，汉族，英德市人，住英德市，委托代理人：刘桂雄，广东龙新律师事务所律师。被告林昌海，男，1982年11月08日出生，汉族，英德市人，住英德市，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司，地址：佛山市禅城区汾江南路**财富大厦****。负责人：曹阳，公司总经理。委托代理人：欧桂珍，广东锦诺律师事务所律师。委托代理人：潘烨怡，广东锦诺律师事务所实习律师。原告梁叶财诉被告林昌海、中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月3日立案受理后，在2017年12月26日公开开庭进行审理，原告梁叶财的委托代理人刘桂雄，被告林昌海、中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司委托代理人欧桂珍到庭参加诉讼。因需对原告的伤残程度进行重新鉴定，此次开庭只进行了选择鉴定机构的协商和部分鉴定材料的质证。2018年4月16日本院第二次对本案进行公开开庭审理，原告梁叶财的委托代理人刘桂雄，被告林昌海、中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司委托代理人欧桂珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实原、被告对第五、六、八、九、十一、十二项有争议，其他项无争议。一、事故发生概况：2016年10月28日，林昌海驾驶粤Ｒ×××**号小型普通客车由东华镇往望埠方向行驶，16时30分许，当车辆行驶至英德市××省道××+900M路段时，与相对方向由邓木兴驾驶的无号牌（车架号：300181；发动机号：1404）普通二轮摩托车（搭乘梁叶财）发生碰撞，造成邓木兴、梁叶财受伤及车辆损坏的交通事故。二、交警部门的责任认定及结果：2016年11月18日英德市公安局交通警察大队作出英公交认字【2016】第01031号《道路交通事故认定书》，认定林昌海承担事故的全部责任，邓木兴、梁叶财不承担事故的责任。三、原告治疗和伤残鉴定情况：梁叶财，农业家庭户口。发生事故当日，原告被送到英德市人民医院住院治疗至2016年12月1日，英德市人民医院为原告进行了骨折内固定手术等治疗，治疗费均由被告支付（其中中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司垫付了原告治疗费1万元）。英德市人民医院在原告的出院证明书中建议原告“注意休息三月、住院期间陪护一名34天。”另，英德市人民医院还出具一份《证明书》，建议原告病情愈合后拆除内固定，估计费用约6000元。2017年4月15日，原告委托广东荆圣司法鉴定所对原告伤残程度进行鉴定。2017年5月15日，广东荆圣司法鉴定所作出司法鉴定意见书，以《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》鉴定“被鉴定人梁叶财左胫腓骨粉碎性骨折并左胫骨骨折内固定后，评定为道路交通事故九级伤残。”鉴定费1800元由原告支付。在本案审理过程中，中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司认为上述鉴定适用标准错误，要求对原告的伤残程度进行重新鉴定。2018年3月12日，本院委托南方医科大学司法鉴定中心对原告的伤残程度重新进行了鉴定。2018年3月21日，南方医科大学司法鉴定中心参照《人体损伤致残程度分级》鉴定“梁叶财左胫腓骨中段粉碎性骨折致左踝关节功能丧失50%以上的伤残程度为十级。”鉴定费2036元由中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司支付。四、肇事车辆所有人、车辆投保及驾驶人情况：粤Ｒ×××**号小型普通客车行驶证登记所有人：丘国勇；车辆在中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司投保交强险和限额为100万元的第三者责任险、不计免赔，本次交通事故发生在保险期限内；驾驶人林昌海，准驾车型：A2。五、后续治疗费：原告主张和证据：要求后续治疗费6000元。证据有英德市人民医院出具的《证明书》。中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司意见：后续医疗费的证明书三性有异议，这只是一个预估费用且没有实际发生。林昌海意见：与保险公司的意见一致。本院认为，原告的病历中显示原告因本次交通事故治疗进行了内固定手术，英德市人民医院出具的《证明书》注明原告伤情愈合后建议拆除内固定，可认为拆除内固定的费用是医疗证明确定必然发生的费用，为减轻当事人诉累，应与已经发生的医疗费一并予以赔偿。六、交通费：原告主张：要求赔偿交通费2000元。原告入院、住院期间家属前往照料以及二次鉴定都会产生交通费用，由法院酌情判决。中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司意见：酌情认定500元。林昌海意见：没有意见。本院认为，原告没有提供证据证明自己实际使用的交通费，但原告住院34天，住院期间家属前往照顾以及原告前往鉴定等应有交通费的实际支出，根据原告的住院时间及鉴定过程等实际情况，本院酌情支持交通费1000元。七、住院伙食补助费：原告主张：要求住院伙食补助3400元。八、营养费：原告主张：要求营养费2000元。原告住院34天，先是被鉴定九级伤残，后被鉴定十级伤残，医疗机构出具了注意休息三个月，定期复查的医嘱，且原告此次伤情较严重，需要加强营养以恢复事故前的身体水平，请法院依法酌定判决。中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司意见：没有医嘱，不应支持。林昌海意见：与保险公司的意见一致。本院认为，原告虽没有提交医疗机构加强营养的意见，但考虑到原告受伤致残，伤势较重，根据原告伤残等级，本院酌情支持营养费500元。九、误工费：原告主张：原告误工费16468.9元。原告2016年12月1日出院，住院共计34天，2017年4月15日广东荆圣司法所对原告的伤情作出意见，误工期算至2017年4月14日，共计167天，按照2016年全省农、林、牧、渔业35995元／年计算，35995元/年÷365天×167天＝16468.9元。中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司意见：根据原告第一份定残时候的时间，当原告确认伤残的时候就可以认定原告的治疗已经终结了。根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，结合原告住院时间和医嘱，误工天数应按不多于120天计算。林昌海意见：与保险公司的意见一致。本院认为，原告没有提交证据证明自己在定残前因本次事故受伤而持续误工，故误工时间应计算住院时间和医嘱全休时间。原告提出的误工费标准被告没有提出异议，本院予以采纳。误工费应为15186.93元（35995元/年÷365天×154天）。十、伤残赔偿金：原告主张：要求变更伤残赔偿金为29024.4元。十一、鉴定费：原告主张及证据：要求赔偿鉴定费1800元。证据有鉴定费发票。中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司意见：第一次鉴定结果失真，因此第一次的鉴定费应该由原告自行承担。林昌海意见：没有意见。本院认为，伤残鉴定费是原告为明确自己损失必然产生的费用，虽然重新鉴定结果与原告提交的鉴定意见不一致，但没有证据证明原告故意搞错的情况下，该次鉴定的鉴定费应作为事故损失计算赔偿。重新鉴定的费用因是在诉讼中由本院委托鉴定，故该次的鉴定费用应作为诉讼费处理。十二、精神损害抚慰金：原告的主张：要求变更为5000元。中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司意见：我司认为3000元较为合适。林昌海意见：没有意见。本院认为，根据原告的伤残程度、被告在事故中的过错、本院所有地的消费水平等因素综合考虑，本院酌情支持精神损害抚慰金5000元。十三、原告的诉讼请求：原告起诉时的诉讼请求：1、请求由中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司在保险范围内直接赔偿原告99717.7元，其中在交强险范围内优先赔偿原告精神损害抚慰金，其他被告对保险不足部分承担连带赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。在本案审理中，原告变更诉讼请求，减少了伤残赔偿金29024.4元、精神损害抚慰金5000元。裁判理由与结果本院认为，2016年11月18日英德市公安局交通警察大队作出英公交认字【2016】第01031号《道路交通事故认定书》，认定林昌海承担事故的全部责任，邓木兴、梁叶财不承担事故的责任，对此各方当事人都没有提出异议，本院对责任认定书予以采信。因肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司投保了交强险和商业三者险（不计免赔），故原告在本次交通事故的损失应由中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司在交强险赔偿限额内先予赔付，交强险赔偿限额不足赔偿部分，由中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司根据商业三者险合同的规定赔偿。根据原告的诉讼请求，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》及经审理查明的本案事实，核定原告的损失如下：1、后续治疗费：6000元；2、交通费：1000元；3、住院伙食补助费：3400元；4、营养费：500元；5、误工费：15186.93元；7、伤残赔偿金：29024.4元；8、鉴定费：1800元；9、精神抚慰金：5000元。以上第1-9项合计61911.33元。原告的以上损失应由中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司在交强险死亡残疾限额内赔偿52011.33元（1000元+15186.93元+29024.4元+1800元+5000元），在第三者责任商业保险赔偿9900元（6000元+3400元+500元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿61911.33元给原告梁叶财。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费673.83元（原告梁叶财已预交1146.47元）、鉴定费2036元，合计2709.83元，由原告梁叶财负担1027.83元，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司负担1413元，由被告林昌海负担269元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  万少坚二〇一八年七月十日书记员  龚 怡附：一、本院标的款的帐号情况：户名---英德市人民法院；开户行---中国银行清远英德和平中路支行；账号--********。如当事人要汇款到该账户，请在汇款单上将案件的案号附上，否则无法确认案号，无法入账。二、有关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。