.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2018）宁04民终464号上诉人（原审被告）：泾源县兴盛建筑安装有限公司装修装饰分公司。住所地：宁夏泾源县商业街。代表人:顾桂圣，该公司经理。委托诉讼代理人:叶军燕，北京市中银（银川）律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：泾源县振兴装饰装修广告有限公司。住所地：宁夏泾源县金水苑小区。法定代表人:于振兴，该公司经理。被上诉人（原审被告）：泾源县六盘山镇人民政府。住所地：宁夏泾源县六盘山镇什字村街道。法定代表人:古学宏，该政府镇长。上诉人泾源县兴盛建筑安装有限公司装修装饰分公司因与被上诉人泾源县振兴装饰装修广告有限公司、泾源县六盘山镇人民政府合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区泾源县人民法院（2018）宁0424民初25号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月5日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人泾源县兴盛建筑安装有限公司装修装饰分公司的代表人及委托诉讼代理人叶军燕、被上诉人泾源县振兴装饰装修广告有限公司的法定代表人于振兴到庭参加诉讼，被上诉人泾源县六盘山镇人民政府经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。泾源县兴盛建筑安装有限公司装修装饰分公司上诉请求：1.依法撤销(2018)宁0424民初25号民事判决，将本案改判或者发回重审。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：2013年3月起，上诉人与泾源县振兴装饰装修广告有限公司分别承揽了六盘山镇人民政府发包的街道商铺外立面装修改造工程，该项工程分为两段，上诉人施工的是北二段，泾源县振兴装饰装修广告有限公司施工的是南一段，各自核算，各自结算工程款。2013年9月，因为赶工期，由六盘山镇人民政府该项目负责人冯少鹏安排，上诉人与泾源县振兴装饰装修广告有限公司共同承建了北二段第25号工程，审计结算后，工程价款为1803386元，双方协商后进行了利益分配，各自为901693元。明确各自同建设方结算的责任。没有约定由上诉方结算后支付另一方的工程款，而是约定”两家公司共用一份资料向建设单位结算各自的工程款”。我们的协议共三份，上诉人方一份，建设方一份(由原告方送达)，被上诉人泾源县六盘山镇人民政府方一份。至今上诉方是严格执行了双方的协议。2016年6月，上诉人开出两张税票，分别是750000元。向六盘山镇人民政府主张承揽的北二段全部工程款的部分款项，六盘山镇人民政府支付了该笔款项。至此，六盘山镇人民政府仍有工程款未结清，一直拖到现在。一审人民法院认定，上诉人与泾源县振兴装饰装修广告有限公司约定”由兴盛公司与六盘山镇政府结算后支付给原告一半价款”无事实依据，双方无此约定。这属于明显的证据认定失当。其次，上诉人在开税票时，并不是针对25号工程所开的税票，而是主张自己所承建的全部工程的部分工程款，所以开具了两份税票，在两张税票上没有注明是25号工程款。六盘山镇人民政府的代理人不是当事人，代理人的言辞有歪曲事实的嫌疑，其出具的证据”支付凭证”上也没有明确注明该1500000元是支付给25号工程的工程款。综上，认定六盘山镇人民政府支付的1500000元是25号工程款无明确证据证明，也无证据证明上诉人与泾源县振兴装饰装修广告有限公司约定”由上诉人与六盘山镇人民政府结算后支付给原告一半价款”。一审人民法院做出(2018)宁0424民初25号民事判决是没有事实和法律依据的。本案的核心问题是：六盘山镇人民政府恶意拖欠债务，公然在法庭上陈述”每个工程只支付了80％左右的工程款、其余的先欠着”。本案中的上诉人与泾源县振兴装饰装修广告有限公司均是恶意拖欠债务的受害者。在一审时，上诉人提出由六盘山镇人民政府清偿所有债务，优先清偿被上诉人泾源县振兴装饰装修广告有限公司的工程款的合理意见没有得到法庭采纳，法庭却听信一家之言，做出错误判决。泾源县振兴装饰装修广告有限公司辩称,上诉人说泾源县六盘山镇政府支付的150万元工程款与我公司无关是错误的，合同是上诉人与政府签订的，我无权向政府直接要工程款，政府要将工程款支付给合同的相对方。一审法院判决结果适当，请求依法驳回上诉，维持原判。泾源县六盘山镇人民政府未出庭亦未提交书面答辩意见。泾源县振兴装饰装修广告有限公司向一审法院起诉请求：如被告六盘山镇政府未支付工程款，要求被告六盘山镇政府支付原告相应工程款。如被告六盘山镇政府已支付被告兴盛公司150万元属高速公路收费站外立面装饰改造工程，原告要求被告兴盛公司按照合伙约定支付原告工程款75万元。一审法院认定事实：原告泾源县振兴装饰装修广告有限公司与被告泾源县兴盛建筑安装有限公司装饰装修分公司于2013年9-10月份合伙共同承建被告六盘山镇人民政府发包的高速公路收费站外立面装饰改造工程（25号工程），工程总造价180.3386万元。工程完毕后，原告振兴公司与被告兴盛公司双方达成书面协议，约定由兴盛公司与六盘山镇政府结算后支付给原告一半价款即90.1693万元。2016年7月，六盘山镇政府支付被告兴盛公司25号工程工程款150万元。一审法院认为，振兴公司、兴盛公司共同承建六盘山镇人民政府发包的××镇外立面工程，振兴公司、兴盛公司与被告六盘山镇人民政府之间形成事实上的建设工程施工合同关系。原告振兴公司与被告兴盛公司共同承建工程，双方之间形成合伙关系，双方对于工程款分配的约定合法有效，被告兴盛公司理应在结算该项目工程款后支付一半给原告。被告六盘山政府提供的证据能够证明其支付给被告兴盛公司的150万工程款属25号工程的事实，本院对被告兴盛公司的辩解意见不予采纳。依据《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条之规定，判决：被告泾源县兴盛建筑安装有限公司装饰装修分公司于判决生效后十日内支付原告泾源县振兴装饰装修广告有限公司工程款75万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300元，由被告泾源县兴盛建筑安装有限公司装饰装修分公司承担。二审中，上诉人提供的证据有录音视听资料三段，证明：1.政府对于上诉人与被上诉人振兴公司共同施工25号楼的事实是知晓的，且双方对工程价款是分别独立核算支付；2.在2016年7月政府支付给上诉人的150万元并非是涉案25号楼的工程款，故上诉人并未超额领取应由上诉人享有的工程款。被上诉人泾源县振兴装饰装修广告有限公司质证认为，对该证据有异议，会计说的不清楚，不属实。本院认为，上诉人提供证据的证据无法达到其证明目的，且属无正当理由未出庭作证的证人证言，故对其证明效力不予确认。二审中，二被上诉人均未向法庭提供新的证据。二审经审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，上诉人泾源县兴盛建筑安装有限公司装修装饰分公司与被上诉人泾源县振兴装饰装修广告有限公司共同出资完成涉案工程，对工程款如何分配双方亦做了约定，故上诉人与被上诉人之间形成合伙关系。因涉案工程施工合同系上诉人与被上诉人泾源县六盘山镇人民政府签订，被上诉人泾源县振兴装饰装修广告有限公司无权与被上诉人泾源县六盘山镇人民政府直接结算涉案工程款，被上诉人泾源县六盘山镇人民政府将涉案150万元工程款全部支付给上诉人，该事实有一审时上诉人泾源县六盘山镇人民政府的当庭陈述及其提供的证据能够证明。故一审判决由上诉人向被上诉人泾源县振兴装饰装修广告有限公司支付75万元并无不当，应予以维持。综上所述，泾源县兴盛建筑安装有限公司装修装饰分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14733元，由上诉人泾源县兴盛建筑安装有限公司装修装饰分公司负担。本判决为终审判决。审判长刘克雄审判员马晓红审判员苟改莉二〇一八年七月十八日书记员刘蓉蓉