山东省德州市德城区人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁1402民初630号原告：曹洪军，男，汉族，1958年7月13日出生，住河北省衡水市故城县。委托诉讼代理人：何万全，德州德城明廉法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：马静，女，汉族，1979年9月10日生，住河北省衡水市故城县委托诉讼代理人：王文才，山东古平律师事务所律师，特别授权代理。第三人：曹明义，男，汉族，1978年4月16日出生，住德州市运河经济开发区。原告曹洪军与被告马静、第三人曹明义合同纠纷一案，本院于2018年2月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人、第三人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹洪军向本院提出诉讼请求：1、判令法院依法确认坐落于德州市运河经济开发区铁西大道7号时代花园1号楼2区4单元4××号房产归原告所有，房产价值约30万元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告与第三人曹明义于2007年6月6日结婚，后因感情不和于2009年7月23日在民政局协议离婚，双方在《离婚协议书》中约定：被告将其名下的位于铁西大道7号时代花园1号楼2区4单元4××号房产（房产证号：鲁德字第××号）赠与原告，当时只因该房产属分期贷款购得，无法办理过户手续，现贷款已还清，但被告拒绝将涉案房产过户到原告名下。为了维护原告的合法权益特将被告诉至贵院，望判如所请！被告马静辩称，第一，原告与答辩人之间不存在赠与事实，不存在赠与合同法律关系，原告主体不适格。根据《中华人民共和国合同法》第一百八十五条之规定，赠与合同是双务合同，属于双方法律行为。即赠与合同的成立，不仅需要有赠与人一方作出的赠与意思表示，还需要有受赠人表示接受赠与的意思表示，否则，赠与合同不能成立。本案中，答辩人与第三人之间的离婚协议就财产分配进行约定，该约定仅限于答辩人与第三人之间，且离婚协议中关于享受权利与承担义务的人是答辩人和第三人，与原告无任何关系。第二，2009年7月23日《公证书》中《离婚协议》第四条第2项约定，如果在二〇〇九年七月二十三日马静将还款存折交于曹明义后，男方如出现不按时交纳每月房贷，将视男方曹明义自动放弃此房产。（注：每月还款日期为每月二十七日前）男女双方均对此房产协议无异议，如有单方违约将视违约方自动放弃此房产。事实上，第三人不按时偿还房贷多达49次（个月），第三人违约；第三人违约的法律后果，是主动放弃对涉案房产主张权利。故，第三人一方（包括原告）均无权对涉案房产主张权利，不能对涉案房产提起诉讼。第三，本案案由为赠与合同纠纷，基础法律关系为赠与法律关系，请求权基础法律规范应来源于《中华人民共和国合同法》，所主张的权利应当是给付请求权。而本案中原告基于物权的归属主张权利，属于物权确认请求权，请求权基础来源于《中华人民共和国物权法》。但涉案房产登记所有人是答辩人。原告应当根据物权法规定先提出异议登记，然后根据物权法规定提起确权之诉。综上所述，离婚协议中权利义务限于答辩人和第三人，是答辩人和第三人的意思表示；不存在赠与原告的意思表示，更不存在答辩人接受赠与的意思表示。故，不存在赠与的事实，更不存在成立的赠与合同。原告诉讼主体不适格，第三人违约，也不能对涉案房产主张权利。请贵院依法驳回原告的诉讼请求。第三人曹明义辩称：这个房子离婚的时候是属于我的。办贷款的时候是被告马静自己办的，电话也是被告马静自己的，我接不到银行的催款电话，所以才造成逾期还款。为证明其主张，原告提供证据如下：证据一，《离婚协议公证书》1份，证明被告马静与第三人曹明义离婚时约定将被告名下的房产无偿赠与原告，并产生了公证效力，是依法不可撤销的；证据二、《离婚证》一份，证明被告马静与第三人曹明义已经离婚，经公证的离婚协议已经生效；证据三，《房产证》一份，证明涉案房产在被告名下，被告应依离婚协议将房产过户到原告名下；证据四，银行折复印件2张与存款单据11张，证明原告在接受赠与事实之后，积极为被告和第三人还贷，且部分单据已丢失。上述证据经被告马静质证后，质证意见如下：对证据一的真实性没有异议，根据合同法关于赠与的规定，依法经过公证的赠与是不享有随时撤销权的，仍不能排除法定的撤销权，但是本案中，离婚协议的双方是被告和第三人，与原告无关，因此并不存在原告所主张的赠与事实和赠与法律关系。对证据二的真实性没有异议。对证据三的真实性没有异议。对证据四中马静的银行存折的真实性没有异议，能够证明马静按照离婚协议的约定，将偿还贷款的存折交付给了第三人；对证据四中的银行凭条，因字迹不清晰，无法核对其真实性。上述证据经第三人曹明义质证后，没有提出异议。针对其答辩意见，被告马静提交证据如下：证据一:2009年7月23日《公证书》，证明：第一，离婚协议于2009年7月23日经过公证。第二，离婚协议中权利义务的主体是被告和第三人，与原告无关。第三，离婚协议中无赠与条款，无被告赠与原告的意思表示，也无原告接受赠与的意思表示，不存在赠与事实；离婚协议第四条第2项约定，第三人不按时交纳每月房贷时，第三人自动放弃涉案房产。第四，原告依据离婚协议提起诉讼，诉讼请求只能主张给付请求权，不能主张物权请求权；证据二，房产证、购房合同，证明：第一，涉案房产的购房时间是2007年3月18日，被告与第三人在2007年6月6日结婚，该房产在婚前购买属于被告个人财产。第二，涉案房产登记所有权人是被告，被告是涉案房产的物权所有人，与原告与第三人无关。第三，根据原告诉讼请求，原告主张物权，应先向不动产登记部门提出异议登记后在规定时间内提出确认物权之诉；证据三，被告个人信用报告、银行还款明细，证明：第一，被告的信用报告第3页“三信贷交易信息明细”中“贷款”部分第1项是涉案房产的贷款逾期记录，该部分载明，涉案房产房贷自2013年5月至2016年4月期间逾期记录9条。这些记录均被记录到征信系统中，成为不良记录。第二，根据银行交易明细：2009年7月23日被告与第三人离婚，离婚时第三人开始偿还房贷。自2009年8月至2016年4月期间共计81个月，其中，第三人不按离婚协议约定交纳贷款的次数多达49次逾期记录，即有49个月逾期，其中包括被列入征信记录的9次逾期记录。第三，第三人未按离婚协议约定按时交纳房贷，第三人违约，第三人一方（包括原告在内）不得对涉案房屋主张权利；证据四，个人贷款结清证明，证明内容：被告于2016年4月提前偿还剩余全部贷款14552.47元。至此，全部贷款已经结清。证据五，最高人民法院公报案例，案号：（2015）民一终字第150号，证明内容：第一，案例摘要：（2015）民一终字第150号案件中，一审原告钟永玉诉讼请求：确认诉争房产归钟永玉所有；停止对诉争房产的执行……该案一审法院福建省高级人民法院判决停止对诉争房产的执行，但未支持钟永玉确认诉争房产归钟永玉所有的诉讼请求。该案的一审被告不服一审判决，向最高院提出上诉，最高人民法院在法律适用部分认为：……《离婚协议》约定诉争房产归钟永玉及其所生子女所有，该约定是就婚姻关系解除时财产分配的约定，在诉争房产办理过户登记之前，钟永玉及所生子女享有的是将诉争房产的所有权变更登记至其名下的请求权。最高人民法院维持了一审判决。第二，裁判规则：（2015）民一终字第150号案件中最高人民法院认为：离婚协议中关于财产分配的约定，是就婚姻关系解除时财产分配的约定，在财产办理过户登记之前，离婚协议约定的权利人享有的是将所分配财产的所有权变更登记至其名下的请求权。即离婚协议中关于财产分配的约定不属于物权请求权，属于合同法中的给付请求权。第三，本案中，原告主张确认诉争房屋归原告所有，属于物权请求权，原告主张没有事实与法律依据。上述证据经原告质证后，质证意见如下;对证据一真实性没有异议，从协议第四条明确载明被告将房产转移到原告名下，至于第四条的第一项和第二项，是选择项，并无主次和先后顺序，在第一项条件成熟时，原告可以为了维护自己的权益选择第一项，即房贷还清后一个月内被告会和原告办理房产过户手续，显然被告违背了该协议的约定，至于第二项，该条款是被告和第三人的约定，与原告没有约束力，同时第三人也没有违反该款规定，因为第三人从未接到被告通知其还款的信息；对证据二的真实性没有异议，但被告与第三人离婚时，处理涉案房产是其真实意思，也达到了离婚的目的；对证据三的真实性没有异议，但该证据与本案无关，也不能证明离婚协议所约定的通知男方（本案第三人）进行还款，同时也证明原告还款的事实与接受赠与的认可；对证据四的真实性没有异议，因还款期限中，被告将房产证取回，原告无法再继续还款，被告只是想因为房价的增值拿走房产证，想造成第三人违约的假象，从而占有涉案房产，对原告不公平；对证据五的真实性没有异议，但我国不承认判例制度，对所证明的内容不予认可。上述证据经第三人曹明义质证后，质证意见如下：对证据一的真实性没有异议，但证据一中载明的“若第三人不按时还款即视为第三人放弃房产”的说法与公证书不符，公证书载明的是被告通知第三人还款而第三人不还才视为第三人放弃房产；对证据二的真实性没有异议，但我与被告第一次婚姻为2001年结的，2007年3月18日买的房，这时我俩已经离婚，2007年6月6日我两人又复婚的；对证据三、四、五无异议，2016年4月被告提前还完所有贷款后，还款户头就封了，我无法再还款。本院经审理认定事实如下：2007年6月6日，被告马静与第三人曹明义结婚，2009年7月23日，在民政局协议离婚。《离婚协议书》中约定：“于二00七年三月十八日购买铁西时代花园1#楼2区4单元402室二室一厅住房一套，房产证上写的房屋所有人为马静，由于两人协议离婚，故曹明义一次性支付马静人民币三万元整，马静将房产转让到曹明义之父曹洪军或曹明义之母张俊青名下。1、如果马静在接到银行还清房贷的通知一个月内不配合曹明义及其家人办理过户手续，将视同马静放弃此房产。2、如果在二00九年七月二十三日马静将还款存折交于曹明义后，男方如出现不按时缴纳每月房贷，女方接到银行通知并通知男方还贷，但男方仍未按时还贷，将视同男方曹明义自动放弃此房产。（每月还款日期为每月二十七日前）男女双方均对此房产协议无异议，如有单方违约将是违约方自动放弃此房产。”《离婚协议书》经河北省故城县公证处予以公证。该房屋总价款为185102元。被告马静为购买上述房屋，于2007年3月27日在中国工商银行股份有限公司德州分行贷款129000元，贷款期限为120个月。自2009年8月起至2016年4月，该房屋的按揭贷款均由原告曹洪军及第三人曹明义偿还，有九次逾期还款记录。2016年4月5日，被告马静将该房屋的按揭贷款14552.47元提前付清，将该房屋的房产证取走。本院认为，马静与曹明义签订的《离婚协议书》，是双方的真实意思表示，没有违反法律规定，合法有效，双方应当按照协议严格履行各自的相关义务。《离婚协议书》中约定曹明义向马静支付30000元，马静将房产转让到曹明义之父曹洪军或曹明义之母张俊青名下，是马静与曹明义对离婚财产的处分，不符合赠与合同的特征，不属于赠与合同纠纷，本案案由应为合同纠纷。根据协议约定马静接到银行通知并通知曹明义还贷，曹明义仍未按时还贷，将视同曹明义自动放弃此房产。庭审中，被告马静并未提交接到银行通知并通知曹明义支付房贷的相关证据，且自2009年8月起至2016年4月，该房屋的按揭贷款均由原告曹洪军及第三人曹明义偿还，并由曹洪军及第三人曹明义居住至今，该房屋应当归属于曹洪军所有马静应当按照协议约定，将涉案房产转让到曹洪军名下。马静的答辩理由，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第十五条的规定，判决如下：确认坐落于德州市运河经济开发区铁西大道7号时代花园1号楼2区4单元4××号房屋归原告曹洪军所有。案件受理费5800元，由被告马静负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审 判 长  门玉华审 判 员  高 燕人民陪审员  张 滨二〇一八年七月十二日书 记 员  康子晗