北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初30755号原告：练坤华，男，1976年1月7日出生，住址及户籍所在地江苏省东台市。委托诉讼代理人：张先勇，北京市常鸿律师事务所律师。被告：北京新江海风韵餐饮有限公司，住所地北京市海淀区太平路****。法定代表人：黄瑜春，总经理。委托诉讼代理人：韩利民，北京超见律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦李娟，北京启邦律师事务所律师。原告练坤华与被告北京新江海风韵餐饮有限公司（以下简称新江海公司）劳动争议一案，本院于2018年5月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告练坤华及其委托诉讼代理人张先勇与被告新江海公司之委托诉讼代理人韩利民、秦李娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。练坤华向本院提出诉讼请求：1、新江海公司支付练坤华2009年5月8日至2011年6月30日未缴纳养老保险赔偿金16634元；2、新江海支付练坤华2012年1月1日至2016年2月24日业绩提成差额200000元；3、确认2009年5月8日至2016年2月24日双方之间存在劳动关系。事实与理由：练坤华主张，其与新江海公司之间存在劳动关系期间，新江海公司未向其足额支付业绩提成，亦未缴纳社会保险。同意仲裁裁决结果第一项，不同意其他仲裁裁决结果。新江海公司辩称，不同意练坤华的诉讼请求。同意仲裁裁决结果第一项，对于练坤华其他诉讼请求，不同意支付，首先其关于未缴纳养老保险赔偿金的诉讼请求超过了仲裁时效，其次，2016年8月至10月期间共向练坤华支付过250000元提成，已经足额支付完毕。本院经审理认定事实如下：练坤华与新江海公司之间于2009年5月8日至2016年2月24日期间存在劳动关系。练坤华系农业户口。练坤华与新江海公司就2012年1月1日至2016年2月24日期间的提成支付情况存在争议。练坤华主张新江海公司应当向其支付提成总额为100万元，现在仍然存在差额，估算为20万元，其中2012年1月1日至2013年6月25日期间新江海公司未向其支付过提成，2013年6月25日至2016年2月24日期间，未足额支付其提成，针对其主张，练坤华提交：证据1、2013年6月26日至2016年11月13日期间工商银行账户明细，练坤华主张标记摘要为“货款”的部分为已经支付的提成，其中含有点菜提成，点菜提成已经支付完毕，2016年6月26日、2016年7月25日、8月26日、9月27日，在其离职后，一共支付了200000元。以上“货款”数额合计744199元（含离职后支付的200000元）。同时，2015年3月2日、2015年4月共支付了150000元现金的提成。证据2、酒水单复印件，该证据为手写，显示午晚饭包间消费金额。练坤华主张原件已经交给公司了，系其自行保留的底单，有些已经支付了对应的提成，有些没有支付提成。证据3、工作记录、提成结算表，工作记录为手写的2008年至2011年期间的工作记录，内容为消费金额等，提成结算表亦为手写，显示：2008年总提成为129675元，总工资18000元，总借款130000元，欠公司5700元；2009年实付177713元、已付180000元,2009年欠公司2287元；2010年全年工资提成合计253427元；2011年工资提成总计299238元，其中2009年的结算表中加盖有新江海公司的公章。证据4、短信记录，系练坤华与施某的短信记录。2016年8月8日：练：老姐！业绩提成算好了吗，我这几天去一下，顺便把收条交给你，谢谢！施：还有15年没算好，算好我规整一下还欠你多少再汇给你。2016年9月24日：施：明天25号财务再汇5万给你加上上次的5万一共10万，收到后方便一起打个收条，余下15年的不到半年的争取这段时间全部对完。2016年12月1日：施：15年应该还有6个月没算好，回北京处理。2017年1月27日：施：过完年接完两会后我请你吃个饭，顺便还有点工资余款结给你。2017年4月10日：练：老姐好，还有点工资余款，什么时候方便帮忙结以下，小孩要上小学需要费用。施：因万寿庄宾馆违约，纠纷问题正在起诉阶段，所有的账都压在他们那，等结完案以后才能回给我，稍等两个月。2017年10月22日：老姐好，在北京吗？尽快把签单核一下，时间长了不好向客人要，还有点工资余款麻烦姐给结一下。对于证据2、3，新江海公司陈述有些小字体看上去是施某所写，有些看上去不是，除2009年加盖公章认可以外，主张大部分为是复印件，所以无法核实，同时与本案无关。新江海公司认可证据1、4的真实性，认可摘要为“货款”的均是支付的提成，主张提成均已支付完毕，同时，对于施某的短信中2016年12月1日、2017年1月27日的内容，新江海公司未作出合理解释，经询问，新江海公司陈述因公司自2016年9月关门，账目找不到了，无法提交工资支付记录。新江海公司与练坤华就提成的核算过程各自陈述如下：新江海公司主张，客户通过练坤华订酒店订餐，产生营业额计算提成，标准餐计提营业额的5%，酒水及高于标准餐的菜品不计提成或计提标准低于5%，打折部分的提成计算方法也与标准餐不一致。提成按年度核算，首先由练坤华自行核算业绩提成并书写成明细单，第二步由练坤华将这些单子拿给施某核实确认，由施某在单子上批注（即对应练坤华的证据2），第三步，练坤华拿着有施某确认过的单子至前台与电脑信息核对，核对后由前台经理签字确认，第四步，财务人员对于练坤华预先支取的业绩提成进行计算扣减，如果支付了的单子就交给财务，没有支付过的单子就由练坤华自行持有，作为没有支付业绩提成的凭证，因此，仅练坤华持有施某、前台经理签字的单子，才会有未付提成的情况。练坤华则主张，所有通过其订餐的营业额5%计提提成，首先由其自行统计得出证据2，然后与施某确认后形成证据3的形式，根据证据3支付提成。以年度核算提成，提成有预先支取的情况，结算时用应当支付的提成减去预支的部分。练坤华于2017年12月7日以要求新江海公司支付提成、差额、未缴纳养老保险赔偿金等为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委作出京海劳人仲字[2018]第2488号裁决书，裁决：一、确认2009年5月8日至2016年2月24日期间练坤华与新江海公司存在劳动关系；二、驳回练坤华的其他仲裁请求。练坤华不同意仲裁裁决结果，于法定期间内向本院提起诉讼。本院认为，就劳动关系一节，双方均确认2009年5月8日至2016年2月24日期间练坤华与新江海公司存在劳动关系，本院对此不持异议。根据练坤华提交的短信记录，其直至2017年4月一直向新江海公司主张提成，新江海公司亦作出回应让其稍等两个月，故练坤华于2017年12月7日申请仲裁主张提成差额，并未超过仲裁时效，对于新江海公司的时效抗辩，本院不予采信。练坤华主张提成差额，对此，本院认为，根据新江海公司的陈述，提成系由练坤华记录，经双方核对后方可发放，如已发放，则统计单收回新江海公司，故依此逻辑，新江海公司如主张其已经足额支付了提成，应当保存有经双方确认的统计单原件。新江海公司应当就工资支付记录保存2年备查，对于2015年12月至2016年2月期间的工资支付记录，新江海公司陈述无法提交，应当承担不利后果。在此情况下，结合练坤华与新江海公司之间“2016年12月1日：施：15年应该还有6个月没算好，回北京处理。2017年1月27日：施：过完年接完两会后我请你吃个饭，顺便还有点工资余款结给你。”的微信记录，可见新江海公司确有提成未付，对于新江海公司主张的提成已经支付完毕的主张，本院不予采信。第二，如上文所述，本院采信存在提成未足额支付。故，新江海公司未能就2015年12月至2016年2月期间已支付的提成及未付提成部分举证，应当承担不利后果。进一步，根据练坤华的证据及陈述，首先，练坤华主张其2012年1月1日至2016年2月24日期间欠付提成20万元左右，对此未能提交明确的证据；其次，根据双方所述，练坤华可以预支其提成，如存在差额则多退少补。通过练坤华提交的2013年6月26日至2016年11月13日期间的银行对账单显示，通过银行转账支付的提成数额为744199元，同时其自认2015年3月2日、2015年4月期间通过现金形式支付了150000元的提成，该数额与练坤华主张的200000元差额存在出入，故对于练坤华的主张数额，本院亦难以采信。结合练坤华的提成支付情况，本院认定新江海公司应当向练坤华支付2012年1月1日至2016年2月24日期间业绩提成差额105801元。就未缴纳养老保险赔偿金一节，练坤华的诉讼请求已经超过了仲裁时效，对该诉讼请求本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款之规定,判决如下：一、确认北京新江海风韵餐饮有限公司与练坤华自二〇〇九年五月八日至二〇一六年二月二十四日期间存在劳动关系；二、北京新江海风韵餐饮有限公司本判决生效之日起七日内支付练坤华二〇一二年一月一日至二〇一六年二月二十四日期间业绩提成差额105801元；三、驳回练坤华的其他诉讼请求。如北京新江海风韵餐饮有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五元，由北京新江海风韵餐饮有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  杨文君二〇一八年七月二十五日书记员  施 延