江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0583民初13462号原告（反诉被告）：昆山德力铜业有限公司,统一社会信用代码9132058306626640X2,住所地江苏省昆山市张浦镇俱巷路**。法定代表人：万春武，该公司董事长。委托诉讼代理人：周昕，上海韬光律师事务所律师。被告（反诉原告）：上海鑫权贸易有限公司，统一社会信用代码913100005852052625，住所地中国（上海）自由贸易实验区殷北路******。法定代表人：毛霞，该公司经理。委托诉讼代理人：高兴发，上海达晨律师事务所律师。被告：毛霞，男，1981年8月16日出生，汉族，住安徽省肥西县。原告昆山德力铜业有限公司（以下简称德力公司）与被告上海鑫权贸易有限公司（以下简称鑫权公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用简易程序。2017年8月23日，原告申请追加毛霞作为被告，本院经审查予以准许。后被告上海鑫权贸易有限公司向原告昆山德力铜业有限公司提起反诉，本院依法予以受理。后因被告毛霞下落不明，本院依法转为普通程序审理，并于2018年2月6日组织双方进行证据交换，原告德力公司委托诉讼代理人周昕，被告鑫权公司委托诉讼代理人高兴发到庭参加证据交换。本院于2018年6月29日公开开庭进行审理，原告原告德力公司委托诉讼代理人周昕，被告鑫权公司委托诉讼代理人高兴发到庭参加诉讼，被告毛霞经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告昆山德力铜业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令《工矿产品购销合同》解除；2.被告鑫权公司向原告支付货款2738374.71元；3.被告鑫权公司向原告支付延期付款的违约金947536.28元（自逾期付款之日计算至2017年7月15日）；4.判令被告鑫权公司向原告返还大托盘851只，小托盘2只；5.被告毛霞承担连带责任；6.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于2015年发生贸易往来，由被告向原告采购铜杆，双方通过签订《工矿产品购销合同》来确定每一次采购的产品、数量、价格等条件信息。2016年5月12日及2016年5月14日，被告又与原告签订两份《工矿产品购销合同》，约定由被告向原告购买低氧铜标杆，并约定由被告指派提货人根据书面的授权文书于原告仓库提货，货到十日内付清全款。合同签订后，原告根据被告指示，分别交付了278.383吨、48.86吨的货物，但是被告至今拖欠上述货物的货款2738374.71元。原告经多次催讨无果，故原告起诉至法院。被告上海鑫权贸易有限公司辩称，不同意原告诉请，针对原告诉请一，被告没有违约行为，要求继续履行双方签订的涉案购销合同；针对原告诉请二，被告认可债权金额，但是认为该项货款并未到期，原告无权要求被告提前支付，也不同意向原告支付违约金；关于诉请四，被告从未收到原告诉状中所说的托盘，被告没有返还托盘的义务，此外被告不承担本案的诉讼费。被告毛霞未答辩。反诉原告上海鑫权贸易有限公司向本院针对反诉被告昆山德力铜业有限公司提出反诉诉讼请求：1.判令反诉被告继续履行工矿产品购销合同，合同编号分别为ZJG-2016-05-12-02和ZJG-2016-05-13-01；2.请求法院判令反诉被告支付逾期交货的位于今81966.195元；3.请求法院判令反诉被告支付尚未交付货物的违约金，分别以1.617吨为基数，自2016年5月24日起按每天15元/吨计算至交付之日止；以111.14吨为基数，自2016年5月25日起按每日15元/吨计算至交付之日止；4.诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：反诉原被告自2015年开始发生贸易往来，由反诉原告向反诉被告购买铜标杆。2016年5月12日，反诉原被告签订工矿产品购销合同，合同编号ZJG-2016-05-12-02，约定由反诉原告向反诉被告购买低氧铜标杆，数量为280吨，单价为36670元/吨，于2016年5月23日前交付完毕，逾期违约按每天15元/吨计算违约金。2016年5月13日，反诉原被告再次签订工矿产品购销合同，合同编号ZJG-2016-05-13-01，约定由反诉原告向反诉被告购买低氧铜标杆，约定购买数量为160吨，单价为36000元/吨，2016年5月24日前交付完毕，逾期违约按每天15元/吨计算违约金。合同签订后，反诉被告未按照约定交付货物，针对编号ZJG-2016-05-12-02的合同，反诉被告仅于2016年6月3日交付39.337吨、6月8日交付115.276吨、6月9日交付97.27吨，6月13日交付26.5吨。针对编号为ZJG-2016-05-13-01的工矿产品购销合同，反诉被告仅于6月13日交付48.86吨，未交付剩余货物。因反诉被告未按约交付剩余货物，故反诉原告要求其继续履行合同，并支付逾期交货的违约金。反诉被告德力公司辩称，原告不同意被告的全部反诉请求，从本案所涉合同内容来看，合同双方约定了2016.5.23前以及2016.5.24前提清，提请法庭注意，从提这个字来看，是提货的意思，提货的主体当然不可能是货物方，只可能是需方，因此提货的义务在于被告，在本案争议的合同的实际履行过程中，双方的履行方式为被告先向原告发送提货通知书，告知派人前往原告仓库提货单时间、数量、司机、车牌等信息，原告根据被告的要求，完成发货，并将相应数量、金额的发票交付给被告，根据合同被告应在收货后十日内向原告支付相应批次的货。由此可见原告发货是基于被告的通知，因此原告不存在不按合同发货的情形，此外，根据双方的交易惯例，原告根据被告每次的指令向被告发货后，被告在收货后都会将相应批次的货物货款支付至原告。因此，被告反诉诉称的事实与理由合同的实际意义和实际履行情况的相应事实不符，请求法院驳回被告的全部反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，分别为德力公司和鑫权公司均提供的工矿产品购销合同（合同编号ZJG-2016-05-12-02）、工矿产品购销合同（合同编号ZJG-2016-05-13-01）、发货单；德力公司提供的增值税发票、对账函、银行电子回单、上海鑫权贸易有限公司股东出资情况、章程修正案以及股东决定；鑫权公司提供的2016年11月14日的合同以及相应的交易情况，以上证据本院予以认定并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年5月12日，德力公司与鑫权公司签订工矿产品购销合同（合同编号：ZJG-2016-05-12-02），约定由鑫权公司向德力公司采购低氧铜标杆，数量为280吨，单价为36670元/吨，总金额为10267600元，发货时间为2016年5月23日前提清；运输方式为供方代为运输，费用由供方承担；包装标准为木托盘塑料薄膜包装（供方木托盘免费回收，同时需要保证完好）；结算方式为货到十日内付清全款；如逾期违约，按每天15元/吨计算违约金。德力公司于2016年6月3日发货39.337吨、于2016年6月7日发货115.276吨、于2016年6月8日发货97.27吨、于2016年6月13日发货26.5吨。送货地址显示为自提。2016年5月13日，德力公司与鑫权公司签订工矿产品购销合同（合同编号：ZJG-2016-05-13-01），约定由鑫权公司向德力公司采购低氧铜标杆，数量为160吨，单价为36000元，总金额为5760000元，发货时间为2016年5月24日，其余内容与5月12日的工矿产品购销合同约定一致。德力公司于2016年6月13日发货48.86吨。2016年6月3日至2016年6月13日期间，发货单中共载明包装器具铜杆托盘数量为76。2016年7月4日，原被告进行对账，确认鑫权公司尚结欠德力公司货款9624776.84元。后鑫权公司支付部分款项，尚有货款2738374.71元未支付。另查明，鑫权公司为一人有限责任公司（自然人独资），法定代表人为毛霞。2011年10月19日，毛霞认缴200万元；2016年5月19日，鑫权公司决定注册资本由人民币200万元修改为人民币3000万元。本院认为，本案的争议焦点系：一、德力公司与鑫权公司之间的两份工矿产品购销合同是否解除？二、履行合同中是否存在违约以及违约金的金额？三、德力公司向鑫权公司发货中的托盘是否需要返还？关于争议焦点一，合同的解除分为法定解除与约定解除。本案中，双方并未在合同中解除的条件，也并不能协商一直解除合同，因此德力公司请求解除合同必须符合法定解除的条件。德力公司与鑫权公司签订的工矿产品购销合同两份，系双方真实意思表示，双方均应当履行自己的义务。根据双方在两份工矿产品购销合同中的约定，鑫权公司向德力公司购买低氧铜标杆，由鑫权公司提货，并约定付款时间为货到十日内付清全款。德力公司履行自己交货的义务，而鑫权公司应当履行其付款的义务。鑫权公司在提取部分货物后，根据双方约定应在货到后十日内付清全款，双方最后一次交货的时间为2016年6月13日，而鑫权公司未按照双方约定的按期足额支付货款，至2016年7月4日对账时，鑫权公司已经结欠原告的货款达9624776.84元。虽在之后鑫权公司陆续向德力公司支付部分货款，但仍有2738374.71元未予支付。鑫权公司作为买方迟延履行主要的付款义务，在双方对账后仍未足额履行，德力公司有权要求解除合同。本院于2017年7月25日受理本案，并向鑫权公司送达原告的起诉材料，其中原告的第一项诉请为解除双方之间的工矿产品购销合同，鑫权公司第一次于2017年8月22日至法院应诉，解除的通知已经到达鑫权公司，故德力公司与鑫权公司之间签订的工矿产品购销合同，合同编号分别为ZJG-2016-05-12-02和ZJG-2016-05-13-01，于2017年8月22日解除。综上，本诉中原告请求解除合同编号分别为ZJG-2016-05-12-02和ZJG-2016-05-13-01的两份工矿产品购销合同符合法律规定，本院认定该两份合同于2017年8月22日解除，鑫权公司理应支付德力公司剩余货款2738374.71元；反诉原告鑫权公司请求继续履行该两份合同，本院不予支持。关于争议焦点二，鑫权公司未按照双方约定足额支付货款构成违约，应当支付违约金，根据双方的约定，违约金的计算方式为每天15元/吨计算违约金，经本院核算，原告主张的947536.28元未超过鑫权公司累计延期付款的违约金，本院予以支持。反诉原告鑫权公司主张反诉被告德力公司逾期交货构成违约，从双方在合同中约定，双方之间的交付方式为鑫权公司提货，同时从发货单中送货地址也显示客户自提，双方在实际交易中亦由鑫权公司提货，因此双方实际交货的时间由鑫权公司确定。鑫权公司未能提供证据证明德力公司在履行合同中拒绝交付货物，从而导致货物交付的时间晚于合同约定的时间，因此鑫权公司主张德力公司逾期交货证据不足，本院不予支持。双方之间的合同于2017年8月22日解除，合同不再继续履行，故鑫权公司主张的未交货物的违约金无依据，本院不予支持。综上，鑫权公司应当支付德力公司违约金947536.28元。关于争议焦点三，双方在合同中约定托盘为货物的包装，同时约定为供方免费回收，同时需要保证完好。但是并未约定必须予以归还。而货物的包装一般不返还，德力公司未能充分举证必须返还，向本院提供的之前的交易中也未显示返还托盘，因此本院对于德力公司请求的返还托盘的诉讼请求不予支持。本案中，鑫权公司为一人有限责任公司，被告毛霞为该公司的股东，其未向本院提供证据证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任，故原告德力公司请求被告毛霞承担连带责任符合法律规定，本院予以支持。被告毛霞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，依法应承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院》第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：一、昆山德力铜业有限公司与上海鑫权贸易有限公司签订的《工矿产品购销合同》两份，编号分别为ZJG-2016-05-12-02和ZJG-2016-05-13-01，于2017年8月22日解除。二、上海鑫权贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付昆山德力铜业有限公司货款2738374.71元及违约金947536.28元，两项合计3685910.99元。三、毛霞对上述判决第二项的付款义务承担连带责任。四、驳回昆山德力铜业有限公司其他诉讼请求。五、驳回上海鑫权贸易有限公司全部反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（履行账号：32×××60-13015，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，户名：昆山市人民法院财务结算中心）。案件受理费36288元，公告费690元，保全费5000元，三项合计41978元，由被告上海鑫权贸易有限公司承担，由被告毛霞承担连带责任。该案件受理费已经由原告预交并同意直接由败诉方承担，本院不再退还，被告上海鑫权贸易有限公司、毛霞于履行上述判决时一并支付给原告。反诉案件受理费23149元，公告费300元，由上海鑫权贸易有限公司承担。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  罗 伟人民陪审员  盛永林人民陪审员  徐明芳二〇一八年七月十日法官助理汤秋婷书记员周玉燕