吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)吉05民再19号上诉人（再审原告）：ＸＸＸ，男，1965年7月21日出生，汉族，个体工商户，住通化县快大镇茂盛家园。被上诉人（再审被告）：王清海，男，1984年1月17日出生，汉族，现于吉林省四平监狱服刑。上诉人ＸＸＸ与被上诉人王清海合伙协议纠纷一案，通化县人民法院作出（2017）吉0521民初92号民事判决，已经发生法律效力。经该院审判委员会讨论决定，于2017年9月25日作出（2017）吉0521民监1号民事裁定，再审本案，并于2018年1月16日作出（2017）吉0521民再2号民事判决。ＸＸＸ不服，上诉至本院。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。ＸＸＸ上诉请求：1、终止双方的合伙关系；2、要求确认被通化县公安局异地扣押的“大泉源”系列酒2704件归ＸＸＸ所有；3、由王清海支付ＸＸＸ投资损失48492元；4、诉讼费由王清海负担。事实与理由：ＸＸＸ与王清海合伙事实存在，ＸＸＸ投资55万元，并非刑事案件认定的诈骗款。1、ＸＸＸ已经举证证明2013年9月至12月间，ＸＸＸ与王清海共向大泉源酒业投入86万元，其中ＸＸＸ55万元，王清海31万元。2、刑事案件当中王清海供述2014年4月2日左右的两天，其骗ＸＸＸ50万元，而合伙投资时间是在2013年9月至12月间，时间不一致。3、投资是55万元，诈骗是50万元，数额不一致。4、刑事判决没有否定双方存在合伙关系。被扣押的酒系双方合伙财产，王清海也同意归ＸＸＸ所有，故应判决该酒归ＸＸＸ所有，同时支付ＸＸＸ投资损失40276元。请二审维护上诉人的合法权益。ＸＸＸ一审起诉时请求：一、终止双方的合伙关系；二、要求确认原来在王清海处存放，现被通化县公安局异地扣押的“大泉源”牌系列酒2704件（价值175884元）归ＸＸＸ所有；三、王清海支付ＸＸＸ投资损失40276元；四、诉讼费由ＸＸＸ负担。事实与理由：2013年8月，ＸＸＸ与王清海在通化县合伙经营销售“大泉源”牌系列酒，根据合伙约定，双方投资比例为1：1，但ＸＸＸ实际投资566435元，其中交给王清海550000元，直接支出费用16435元，王清海投资310000元，ＸＸＸ多投资256435元。2014年王清海因涉嫌诈骗被通化县公安局羁押，2014年5月14日通化县公安局将二人合伙购进的“大泉源”牌系列酒2704件（其中A5，1093件，陈年老酒1305件，福星306件，共2704件，价值175884元）扣押存放至通化县公安局。2015年10月8日，王清海因诈骗罪、合同诈骗罪被判处有期徒刑16年，现于吉林省四平监狱服刑。二人共实际投资876435元，现仅存合伙资产“大泉源”牌系列酒价值175884元，亏损700511元，按合伙约定盈亏1：1比例，双方应当承担亏损额350275元，并各自分得合伙剩余财产的一半即87942元，ＸＸＸ实际亏损（566435元-87942元）478493元，多承担了（478493元-350275元）128218元，所以王清海不仅不能分得剩余合伙财产的一半即87942元，还应该补偿给ＸＸＸ投资损失为（128218元-87942元）40276元。一审法院原一审查明，ＸＸＸ与王清海于2013年8月份建立合伙关系，合伙经营销售大泉源牌系列酒，现被通化县公安局异地扣押的“大泉源”系列酒2704件（其中A5酒1093件，陈年老酒1305件，福星306件，共2704件，价值175884元）属于二人合伙财产，王清海同意将上述合伙财产大泉源牌系列酒归ＸＸＸ所有；ＸＸＸ与王清海合伙过程中共实际投资876435元（ＸＸＸ投资566435元、王清海投资310000元，ＸＸＸ多投资256435元），现存合伙资产“大泉源”牌系列酒价值175884元，合伙亏损700511元，按合伙约定盈亏1：1比例，双方各应当承担亏损额350275元，并各自分得合伙剩余财产的一半即87942元，ＸＸＸ实际亏损（566435元-87942元）478493元，多承担亏损额（478493元-350275元）128218元，王清海将剩余合伙财产的一半即87942元给付ＸＸＸ后，ＸＸＸ在合伙中多投资数额为（128218元-87942元）40276元。一审法院原一审认为，ＸＸＸ、王清海对双方合伙关系及投资数额、现存合伙资产数额以及合伙的盈亏比例无争议，且有吉林省大泉源酒业公司出具的《王清海在大泉源酒业供销明细》、王清海以嘉诚名酒行名义与吉林省大泉源酒业公司签订的《特约经营合同书》、ＸＸＸ通过建设银行向大泉源酒业公司负责收款人罗杰付购酒款的转账凭条、2014年3月13日王清海为ＸＸＸ补写的ＸＸＸ付合伙购酒款凭据、ＸＸＸ书写的支付合伙经营费用明细及费用凭据予以证明，应认定该合伙合法有效；ＸＸＸ、王清海对终止合伙关系均无异议，ＸＸＸ的此项诉讼请求本院予以支持；同时上述证据足以证明现被通化县公安局异地扣押的“大泉源”系列酒2704件（其中A5酒1093件，陈年老酒1305件，福星306件，共2704件，价值175884元）系ＸＸＸ、王清海的合伙财产，且王清海同意将存有的合伙财产归ＸＸＸ所有，ＸＸＸ请求确认现被通化县公安局扣押的“大泉源”牌系列酒2704件（价值175884元）归ＸＸＸ所有的诉讼请求本院予以支持；关于ＸＸＸ主张王清海支付投资损失40276元的诉讼请求，经过审理查明并经过核算，ＸＸＸ的合伙投资多投入40276元实际存在，但这是ＸＸＸ在合伙中的多投资部分，而其向另一合伙人王清海主张补偿，应以双方约定的投资比例（1：1）为参数，王清海应补偿ＸＸＸ多投资40276元的二分之一即20138元，而不是ＸＸＸ在合伙中多投资的40276元。遂判决：一、终止ＸＸＸ与王清海的合伙关系；二、确认被通化县公安局扣押的“大泉源”牌系列酒2704件（其中A5酒1093件，陈年老酒1305件，福星306件，价值175884元）为ＸＸＸ与王清海的合伙财产，该财产归ＸＸＸ所有；三、王清海于本判决生效之日补偿ＸＸＸ投资损失20138元；四、驳回ＸＸＸ的其他诉讼请求。案件受理费4542元由ＸＸＸ、王清海各负担2271元。ＸＸＸ再审称：2013年7、8月份我投资了55万元与王清海合伙做生意。后期即2014年王清海又从我这借了50万元，这50万元被法院认定为诈骗。要求解除与王清海的合伙关系并确认被通化县公安局扣押的大泉酒归我所有。王清海辩称，这55万是2013年合伙做生意经过算账，2014年补的欠据，2014年以后借ＸＸＸ的钱都还上了，只是欠他利润钱约20万元。一审法院再审认定案件事实如下：2013年7、8月份间，ＸＸＸ、王清海口头约定合伙经营酒，投资一人一半，利润一人一半；2013年9月王清海以通化嘉诚名酒行的名义与通化县大泉酒业有限公司达成协议，2013年11月1日正式与通化县大泉酒业有限公司签订了合同，约定通化县大泉酒业有限公司授权王清海（通化嘉诚名酒行）在通化市及通化县两地销售通化大泉酒业的陈年老酒、福星白酒等七款白酒；2013年12月26日，ＸＸＸ通过转账汇给通化县大泉酒业有限公司10万元，2017年12月27日以相同方式汇给通化县大泉酒业有限公司16万元；2013年9-12月间，王清海在大泉酒业有限公司购得86万元大泉源陈年老酒、福星白酒等七个品种酒。所购酒分别存放于原ＸＸＸ、王清海库房中，并销售部分，剩余2704件价值175884元的酒被通化县公安局扣押。ＸＸＸ用于经营另投入16435元。2014年3月13日，经双方算账，王清海给ＸＸＸ出具了两张金额分别为25万、30万计55万的欠据。另，2013年4月13日王清海出具的两张合计55万元欠据，被本院（2015）通刑初字第40号刑事判决书作为证据认定王清海合同诈骗于2013年8月-2014年间诈骗ＸＸＸ金额50万元并判令扣押在案酒水货物折价用于赔偿各被害人。一审法院再审认为，ＸＸＸ虽提供了王清海于2014年3月13日出据的两张金额分别为25万元、30万元的欠据，但该两张欠据并不足以证明ＸＸＸ与王清海间存在合伙关系，且该两张欠据已经被本院（2015）通刑初字第40号刑事判决书作为证据认定王清海犯合同诈骗罪于2013年8月-2014年间诈骗ＸＸＸ金额50万元，ＸＸＸ为该案中的受害人。因此ＸＸＸ与王清海间合伙关系的主张证据不足，其要求解除与ＸＸＸ的合伙关系并确认被通化县公安局扣押的“大泉源”系列酒2704件归其所有及由王清海支付其投资损失40276元的观点及主张本院无法支持。遂判决一、撤销本院（2017）吉0521民初92号民事判决；二、驳回ＸＸＸ的诉讼请求。原审案件受理费2271元由ＸＸＸ负担。二审查明的事实与再审一致。本院认为，ＸＸＸ提供的证据能够证明其与王清海之间存在合伙的事实，王清海对此也予以认可，本院对ＸＸＸ与王清海之间存在合伙关系的事实，予以确认。双方虽存在合伙关系，但在日常经营活动中，双方均没有合伙帐目，ＸＸＸ主张的所谓亏损，仅为其依据双方向大泉源酒业所支付的购酒款，扣除被扣押的酒水，剩余的均为亏损。这样的计算显然不足以证明双方在合伙经营期间的盈亏情况。ＸＸＸ主张被扣押的大泉源酒系合伙财产，并要求归其所有的主张，因与（2015）通刑初字第40号刑事判决所确认的事实相悖，该刑事判决主文明确表述“扣押在案的酒水货物折价用于赔偿各被害人”，故本院对此不予支持。ＸＸＸ要求解除双方的合伙关系，而解除权属于形成权，所谓形成权是指依照权利人单方意思表示就可以使已经成立的民事法律关系发生、变更或消灭的权利，不需经法院单独判决即可解除。原审在已查明双方存在合伙事实的情况下，却认定双方不存在合伙关系，属于适用法律错误。但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3142元，由ＸＸＸ负担。本判决为终审判决。审判长 王 红审判员 黄智慧审判员 王天华二〇一八年七月九日书记员 薛 亮