江苏省连云港市海州区人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏0706刑初108号公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。被告人朱山，男，1974年6月24日出生于江苏省连云港市，汉族，初中文化，无业，住连云港市海州区。被告人朱山曾因吸毒，分别于2000年5月7日被连云港市公安局海州分局决定强制戒毒三个月；于2001年11月23日被连云港市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；于2016年8月15日被连云港市公安局海州分局行政拘留十五日。被告人朱山又因犯盗窃罪，于2009年10月15日被本院判处罚金贰仟元；再因犯贩卖毒品罪，于2011年2月16日被连云港市中级人民法院判处有期徒刑一年八个月；再因犯盗窃罪，于2016年3月31日被本院判处有期徒刑六个月。被告人朱山因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年10月12日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕，现羁押于连云港市看守所。辩护人张进城，江苏维尔利律师事务所律师。连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉(2018)44号起诉书指控被告人朱山犯非法持有毒品罪，于2018年1月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2018年2月27日、5月4日公开开庭审理了本案。连云港市海州区人民检察院指派检察员侯亚茹依法出庭支持公诉，被告人朱山及其辩护人张进城到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省连云港市海州区人民检察院指控：2017年10月10日23时30分许，连云港市公安局海州分局海州派出所民警在被告人朱山位于连云港市海州区西门路65-9号家中检查时，查获12包白色晶体，其中编号为1、2、3、4、5、6、7、8、12号的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，共计净重为59.08克。另9、10、11号白色晶体未检出甲基苯丙胺成分。分述如下：1、从被告人朱山所有的墨绿色手提包内发现两个小手包，其中从黑色手包内发现1包白色晶体，编号为1号，净重0.36克，从棕色手包内发现5包白色晶体，编号为2-6号，净重为48.34克，均检出甲基苯丙胺成分（俗称“冰毒”）。2、从被告人朱山家中二楼东侧卧室床头地上发现1包白色晶体，编号为7号，净重为0.28克，并检出甲基苯丙胺成分。3、从被告人朱山家中二楼东侧卧室床头柜抽屉内发现1包白色晶体，编号8号，净重9.68克，并检出甲基苯丙胺成分。4、从被告人朱山家大门口东侧墙根处发现1包白色晶体，编号12号，净重0.42克，并检出甲基苯丙胺成分。5、从被告人朱山家伙总二楼东侧卧室床头抽屉下层发现一包白色晶体，编号9号，净重19.31克，未检出甲基苯丙胺成分。6、从被告人朱山家中二楼东侧卧室外面窗户下的收纳盒中发现1包白色晶体，编号10号，净重15.36克，未检出甲基苯丙胺成分。7、从被告人朱山家中二楼客厅根雕处发现12包白色晶体，编号11号，净重1.55克，未检出甲基苯丙胺成分。为证明其指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提交了被告人朱山的供述和辩解、证人证言、毒品检验鉴定报告、称重、取样笔录、扣押决定书、刑事判决书、行政处罚决定书、视听资料等证据予以证实。公诉机关认为，被告人朱山非法持有甲基苯丙胺59.08克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人朱山因贩卖毒品被判过刑，又非法持有毒品，应从重处罚。被告人朱山在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法惩处。被告人朱山对起诉书指控的犯罪事实提出如下辩解意见：1、对公诉机关指控的毒品数量59.08克不予认可，只承认自己手包里面的毒品和自己在公安机关的供述，只认可20多克，二楼东侧卧室发现的9克多还有门口发现的以及在公安机关吃掉的不认为是毒品。自己和家人一直住在新浦，房子也不是自己的。2、自己在出事之前是为公安机关协助破案，需要毒品维系身边的关系，如果没有毒品也不能帮助公安机关破案。自己也没有造成社会危害和社会影响。被告人朱山的辩护人提出如下辩护意见：一、对本案定性没有异议，但持有的数量应为22克。1、被告人朱山实际持有的毒品数量为22克，这与被告人朱山在公安机关的供述一致，公诉机关认定持有数量为59.8克证据不足；2、对东侧墙根发现的编号为12号，净重为0.42克的毒品不能认定为被告人朱山持有，在东侧卧室床头地上发现的和床头抽屉内发现的，编号分别为7号和8号的毒品不能认定为被告人朱山持有。3、海州区西门路95-9号房屋不是朱山个人所有，朱山在该房屋内也是偶尔居住，朱山二哥朱军及王亭也在该房屋内居住过，因朱山、朱军和王亭三人均长期吸食毒品，因此该房屋也会有其他吸毒人员进出；4、王亭明确表示其在东侧卧室居住过，因此编号为7号、8号的毒品持有主体有重大疑点，不能作为被告人朱山持有毒品的数量。5、本案案发时，该房屋内有赵东明、张钟、王亭、朱山四人在场，且四人都有吸毒前科，公安机关除了被告人朱山供述外无其他证据证实本案毒品系被告人朱山持有。二、公安机关对毒品搜查、扣押、鉴定等程序不符合法律规定。1、毒品的扣押应当有犯罪嫌疑人在场并在见证人见证的情况下，由两名以上侦查人员执行。毒品的提取、扣押情况应制作笔录，并当场出具扣押清单，该案被告人朱山系2017年10月10日被拘留，当时公安机关就对房屋进行搜查，但搜查时并不在场，搜查程序违法。2、对查获的全部毒品或者从查获毒品中选取或者随机抽取的检材，应当由两名以上侦查人员自毒品被查获之日起三日以内，送至鉴定机构进行鉴定。本案中公安机关查获毒品未及时进行鉴定。3、本案中查获的白色晶体很多都是大料，参假成分高，应当对毒品含量进行鉴定。三、被告人朱山长期吸食毒品，在案发时也检测出朱山吸食了毒品，朱山持有毒品仅是供自己吸食，其社会危害性明显低于其他原因不明的非法持有，其主观恶性和社会危害性相对较轻，也未造成其他严重危害社会的结果。四、被告人在案发前多次向市东派出所检举他人犯罪，为公安机关破获多起治安刑事案件，应酌情从轻处罚。五、被告人朱山到案后如实供述案件事实，应酌情从轻处罚。经审理查明：2017年10月10日23时30分许，连云港市公安局海州分局海州派出所民警持搜查证对连云港市海州区西门路65-9号进行搜查。在搜查过程中，在一楼楼梯口一墨绿色手提包内发现两个手包，其中黑色手包内发现1包白色晶体，编号为1号，在棕色手包内发现5包白色晶体，编号为2-6号。在二楼东侧卧室内发现三包白色晶体，其中一包在卧室床头地上，编号为7号，一包在卧室床头柜抽屉里，编号为8号，一包在卧室北面桌子上面收纳盒内，编号为10号。在在二楼西侧卧室床头柜抽屉里发现一包白色晶体，编号为9号。在二楼客厅根雕后面地上发现一包白色晶体，编号为11号。在大门口东侧墙根处发现一包白色晶体，编号为12号。公安机关对上述搜查出来的白色晶体进行扣押并当着被告人朱山的面进行了称重、取样，取样后送连云港市公安局物证鉴定所进行鉴定，经鉴定，编号为1、2、3、4、5、6、7、8、12中均检出甲基苯丙胺成分（俗称“冰毒”），共计净重为59.08克。编号为9、10、11中未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。其中，被告人朱山非法持有的毒品冰毒共计58.66克，具体分述如下：1、从被告人朱山所有的墨绿色手提包内发现两个手包，其中从黑色手包内发现1包白色晶体，编号为1号，净重为0.36克，从棕色手包内发现的5包白色晶体，编号为2-6号，净重为48.34克。均检出甲基苯丙胺成分。2、从连云港市海州区西门路65-9号房屋内二楼东侧卧室床头地上发现的1包白色晶体，编号为7号，净重为0.28克，检出甲基苯丙胺成分。3、从连云港市海州区西门路65-9号房屋内二楼东侧卧室床头柜抽屉内发现1包白色晶体，编号为8号，净重为9.68克，并检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院依法予以确认。1．被告人朱山的供述和辩解，供述案发前几天，自己从“杨二”手里买了两次冰毒，加起来共计22克左右，这些冰毒被自己玩了一点，之后放在家里的冰毒被公安搜查出来了。冰毒是放在自己随身的一个棕色手包里面，手包放在自己的一个蓝色手提包里面，手包里面有三个中袋子，还有两个小袋子，他的手包里面还有一个黑色的手包，在黑色手包里面还有一小袋冰毒。手提袋被他放在家里楼梯口的位置。在他家里面还有一些大料，是淘宝网上买的，买来是跟冰毒放在一起的，有的大料里面已经被他放了冰毒混在一起。在他棕色手包里面三个大一点的袋子是掺有冰毒的大料，小袋子里面的冰毒还没有掺。公安机关在他家里搜出来的都是大料，共计五包。一包在东屋床头地下，床头柜抽屉里面有一包，东屋北侧窗户底下收纳盒里面一包，客厅根雕处一包。还有一包大料是在二楼西侧卧室沙发中间的床头柜抽屉里，在门口东面的地上一包毒品不知道是谁的。这些都是自己之前买的大料，平时没有好好放，都是自己随便放的。大料有的是网上买的，有的是从别人手里买的，自己买大料是掺在冰毒里面的，自己会多玩一会。西门路65-9号的房子是他父亲留给他和他二哥的，他自己在新浦有房子。这个房子是他和他二哥住的，前段时间他请人来装修给他二哥结婚用的，自己就经常过去看着工人干活，房子里面的大料也是自己放在里面的。还供述王亭是自己二哥的对象，也住在房子里面，有时候会向自己要冰毒吸食。2．未出庭证人王亭的证言，证实其是朱山二哥的女朋友。案发当天，位于海州区西门路65-9号的房子被公安机关搜查，这个房子是朱山和朱军两个人的，2017年朱军被判刑，房子就一直由朱山住并由朱山装修的。自己有时间会过去住在二楼东面卧室里面，这也是朱山让她住的，该房间内的冰毒也不是自己的，自己给朱山搭线卖过几次冰毒。3、搜查证、搜查笔录和照片，证实公安机关对海州区西门路65-9号进行搜查，并发现房间内有四名人员，分别是朱山、赵东明、张钟和王亭。并在一楼楼梯口一墨绿色手提包内发现两个手包，其中黑色手包内发现1包白色疑似毒品冰毒，在棕色手包内发现5包白色疑似毒品冰毒，在二楼东侧卧室内发现三包白色晶体疑似冰毒，其中一包在卧室床头地上，一包在卧室床头柜抽屉里，一包在卧室北面收纳盒里。在客厅根雕后面地上发现一包白色晶体疑似冰毒。在二楼西侧卧室床头柜抽屉里发现一包白色晶体疑似冰毒，在大门口东侧墙根处发现一包白色晶体疑似冰毒，对上述物品进行了扣押，经讯问，以上物品均系朱山持有。4、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关对搜查出来的共计12包白色晶体进行扣押。5、称重笔录和取样笔录，证明公安机关对依法扣押的12包白色晶体进行编号、称量和取样。6、连云港市公安局物证鉴定所出具的连公物鉴（毒品）字[2017]120号《毒品检验鉴定报告》，证实送检的样品中编号为1、2、3、4、5、6、7、8、12号均检出甲基苯丙胺成分。送检的编号为9、10、11号未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。7、违法犯罪嫌疑人前科劣迹情况调查表及刑事判决书，证实被告人朱山被处罚的情况。8、情况说明，证实在称量白色晶体疑似毒品冰毒后，被告人朱山将其中一包抢夺过去放入嘴中进行毁损，民警及时掐住朱山的脖子防止吞咽，后朱山将毒品用嘴毁损后吐出，并未吞入腹中。9、发破案经过、到案经过，证实本案的侦查情况及被告人朱山系被抓获归案。10、户口证明，证实被告人朱山年龄等自然概况。11、现场搜查视频和称量视频，证实现场搜查的过程以及称量过程。对被告人朱山的辩解以及被告人朱山的辩护人提出的辩护意见，本院综合分析如下：1、对被告人朱山的辩解和辩护人提出的第一点辩护意见，本院认为，根据被告人朱山在公安机关的供述，以及在案扣押决定书、搜查笔录、称量笔录和取样笔录等证据能够证实公安机关在对海州区西门路65-9号进行搜查时从被告人朱山手包里搜查出了6小包净重为48.7克的毒品冰毒，上述毒品冰毒系被告人朱山持有。被告人朱山在公安机关多次稳定供述除了其手包里面的冰毒以外在其家中搜查出来的都是大料，这些大料是其在网上或者在朋友处购买的，是其随意放在家里的。公安机关依法对上述搜出来的大料进行了称量、取样并送检鉴定，鉴定出在二楼东侧卧室床头地上发现的一包白色晶体和二楼东侧卧室床头柜抽屉内发现的一包白色晶体均检出了甲基苯丙胺成分，数量分别是0.28克和9.68克，该鉴定出的两包毒品冰毒应认定为就是被告人朱山持有。未出庭证人王亭证实二楼东侧房间是其居住，也证实了该房间内的毒品不是其持有，对于在该房间内搜出来的毒品，被告人朱山供述系其随意放在家里的，且有扣押决定书、称量笔录、鉴定意见、称量视频等证据在案予以佐证，被告人朱山在扣押决定书、称量笔录上也进行了签字、捺印，足以证明在二楼东侧房间内搜出的毒品冰毒系被告人朱山所有。对于在大门东侧墙根处发现净重0.42克的毒品冰毒，因系在房间外搜出，在案证据无法证明系被告人朱山持有，故对该起犯罪事实本院不予认定。综上，被告人朱山非法持有甲基苯丙胺共计58.66克。故对该辩护观点本院不予采纳。2、对辩护人提出的第二点辩护意见，本院认为，根据法律规定，在搜查的时候，应当有被搜查人或者他的家属、邻居或者其他见证人在场。公安机关在搜查时，被告人朱山不在现场，但有见证人在现场，并公安机关也提供了搜查时的视频资料，也及时将搜查的情况制作搜查笔录，搜查笔录上有侦查人员、被搜查人员和见证人签字，公安机关搜查程序合法。毒品的扣押应当在有被告人在场并有见证人的情况下，由两名以上侦查人员执行。毒品的提取、扣押情况应当制作笔录，并当场开具扣押清单。本案毒品的扣押符合法律规定的程序要求。公安机关对在案扣押的毒品进行称重和取样后送检，连云港市公安局物证鉴定所受理日期是2017年10月15日，本案毒品被查获日期是2017年10月10日，根据法律规定，对被查获毒品的送检时限可以延长至七日。故本案送检日期符合法律规定，送检程序合法。对该辩护观点本院不予采信。3、对辩护人提出的第三点辩护意见，本院认为，被告人朱山非法持有甲基苯丙胺五十克以上，严重扰乱社会管理秩序，社会危害性大，该辩护观点，不符合法律规定，本院不予采信。4、对辩护人提出的第四、五点辩护意见，本院认为，辩护人提交的连云港市公安局海州分局市东派出所出具的情况说明可以证明被告人朱山在案发前提供线索协助市东派出所办理了案件，量刑时酌情从轻处罚。该辩护意见本院予以采信。被告人朱山到案后在公安机关有稳定的供述，后在庭审时予以翻供，又不能合理说明理由，且庭前供述与在案其他证据能够相互印证，对其翻供的辩解本院不予采信。被告人朱山庭审中没有如实供述自己的罪行，不能认定为坦白。故该辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人朱山非法持有甲基苯丙胺58.66克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应追究其刑事责任。江苏省连云港市海州区人民检察院指控被告人朱山犯非法持有毒品罪的部分事实清楚，部分证据确实、充分，指控罪名正确，本院依法予以支持。但对起诉指控的非法持有毒品的数量有误，本院依法予以变更。被告人朱山曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，从重处罚。被告人朱山在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人朱山犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人朱山刑期自2017年10月12日起至2024年10月11日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、对在案扣押的冰毒予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王 敏人民陪审员 殷 然人民陪审员 江树群二〇一八年七月二十七日书 记 员 陈 月法律条文附录《中华人民共和国刑法》：第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。