吉林省农安县人民法院民 事 判 决 书（2018）吉0122民初1961号原告：铁岭盛泰牧业饲料有限公司，住所地辽宁省铁岭市铁岭县凡河镇红光村。法定代表人：张春雨，经理。委托诉讼代理人：车军，吉林铸诚律师事务所律师。被告：张云开，男，1987年2月5日出生，汉族，现住农安县。原告铁岭盛泰牧业饲料有限公司与被告张云开劳动争议一案，本院于2018年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告铁岭盛泰牧业饲料有限公司的委托诉讼代理人车军、被告张云开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铁岭盛泰牧业饲料有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令原告与被告之间不存在劳动关系，不赔偿未签定劳动合同的11个月双倍工资63，658.00元、经济补偿金8，584.00元、拖欠工资3，000.00元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月，被告到原告单位要求代理饲料销售业务，经协商，被告做吉林省农安县的区域代理商，被告自行在农安组织销售业务，原告根据被告的要求发货，每月根据被告完成的业绩支付佣金，佣金数额不固定，没有业绩就没有佣金。被告在农安区域没有固定办公地点，原告对被告的办公不负任何责任。被告工作行为不受原告单位的约束，被告的具体工作时间、形式完全由被告自行支配，代理关系双方可以随时解除，不受任何约束。原告与被告未有书面劳动合同，被告没有固定工资，被告的工作时间、地点不受原告管理，所以原、被告之间不存在劳动关系。原告对农安县劳动争议仲裁委员会作出的农劳人仲裁字（2018）第3号裁决不服，请法院根据本案事实，依法判决。张云开辩称，被告提供的客户发货凭证上面有客户的姓名、电话、住址，下面有销售部张云开这一点，可以证明原告是业务人员而不是代理商；被告提供的原告统一做的名片背面的提示：公司严禁销售人员代收钱款，出现问题后果自负，可以说明客户是直接给饲料厂打货款，原告只赚饲料厂的工资，如原告是一个代理商，客户应直接给我打款，而且打款人还是原告的合伙之一张颖莉；从银行流水看，原告是每月10号给销售人员发工资，也符合企业的工资发放制度标准，并不是不受任何约束，如果不受任何约束，完全可以要求原告等客户经销商打完款就把提成工资转过来，为什么还要压一个月零十天，让原告赚利息；荣誉证书备注内容是：工作期间自动离职或兼职的取消团队给予的各项奖励机制政策；从提供的照片可以证明是原告的工作人员，因为当时穿的是原告的工作服，还有一次因没有去开会被罚，也不是不受约束；如果是代理商关系，就应有代理协议书，既然原告无法提供，那么就否定原告的说法。综上，完全可以证实双方存在事实上的劳动关系，要求原告承认与被告的劳动关系，要求原告支付被告因劳动纠纷引起的工资款75242.20元（包括未签订劳动合同的11个月的双倍工资63658元，经济补偿金8584.2元，拖欠的工资3000元，合计75242.20元）。拖欠的工资是工作最后两个月我完成了工作业绩，但是原告未支付我工资，每个月基本工资1500元两个月合计3000元。原告为证明其主张提供如下证据：1、铁岭盛泰牧业饲料有限公司销售合作章程一份，章程里规定的非常明确，证明原告和被告之间是一种销售合作关系。被告辩称，我自从入职之后我就没有见过这份章程，我们是雇佣关系并不是原告所说的销售合作关系。2、2016年4月-2016年12月张云开给公司汇款记录明细清单一份。证明本案被告销售的饲料款有一部分以个人名义打到了原告公司的银行卡。被告辩称，我是打过款，是替经销商打的款。经销商在村屯卖饲料，有时候资金周转不开，我就先替经销商打给公司，等经销商把钱收上来再给我，大多是时候都是经销商直接给公司打款。3、公司银行卡交易明细一份。证明其他销售代理商都是以这种方式打款的，其中有郭某、赵某转帐情况，公司每月10号给他们支付佣金。被告辩称，郭某、赵某都是公司的职工，作为证据不合理。原告对被告的异议称，被告没有证据证明二人是公司的职工，他二人都不是公司的职工，只是销售代理商。4、原告转帐银行卡交易明细一份。证明原告与郭某、赵某等其他50多人一样，都是销售代理商，与原告公司并无劳动关系。被告辩称，我坚持我的说法，和我对上一证据的异议一致。5、证人郭某出庭证实：我与盛泰牧业是合作关系，我主要是在阜新和辽西代理饲料销售，然后公司根据我们的业绩给我们佣金和奖励，我们可以找二级代理商，还可以加价直接找养殖户，我们可以直接向公司汇款，用户也可以向公司汇款，公司根据业绩给我们奖励，按月计算。我们之间没有劳动合同，所以我们之间是合作关系，并不是劳动关系。佣金和奖励是每个月发放，完成15吨给4400元佣金和800元奖励，完不成15吨则按照比例给付，按照5200乘以百分之九十乘以完成率计算。我们随时随地可以不干，公司不管，没有约束。其在公司没有有固定办公室，没有有固定的上班时间，在公司的办公室走廊里有销售章程，没有固定工资，佣金的发放是每月的10号通过网银打到我们的卡上，并将被告介绍到原告处做代理商。被告辩称，我认为证人证言不可采信，因为证人和原告之间存在一种特殊的关系。原告称，证人也是销售代理商，与被告是一样的工作性质。5、证人赵某出庭证实，我是2015年11月份开始和盛泰公司开始合作，我是彰武县的区域代理，我原来在别的公司了，别的公司约束力太强，但盛泰公司对我们没有约束，没有劳务关系，没有固定工资，时间比较自由。我销售的多我就多挣佣金，每个月10号左右公司给我们返回佣金，我们需要饲料就直接给公司打款。佣金是销售15吨就给我4400元佣金以及800元奖金，没卖就没有佣金。我们有自主权可以自主开发客户。达不到15吨按照4400乘以百分之九十计算。我与公司不存在劳动关系。我是通过网上得到信息，我想与公司合作就去了。合作的时候什么手续也没有，我自己规划就行。我自己有车直接从公司拉货回来，然后我自己送到各个销售点，货款我直接在银行汇过去，先打款然后拉货。认识被告，有时候公司有技术交流会，或者聚餐，是不定期的，如果我这个月卖的好，公司就给奖励，有时候给电饭锅或股金红利奖金。公司墙上贴着合作章程呢，实际也是按照章程办的，没签过什么其他的合同。被告辩称，与我同上一证人的异议一致。原告对证人证言无异议被告提供如下证据：1、农行卡的流水明细一份。从2016年4月份至2017年11月16号止，证明公司是以单位的工资制度每个月按照固定的时间给我开工资。原告提出异议称，对明细的真实性无异议，但对证明的问题有异议。从交易记录上看，他不是工资借记卡。流水上体现了被告给公司打款的一些记录，而且每月10日的数额都不相等，体现了原告公司销售章程上的按照销售比例额支付佣金相符。被告提供的流水与我们提供的是一致的，证明了被告是区域销售代理，报酬是按照销售额的比例提成。被告辩称，单位没给统一发放工资卡，让我们自己办理一张就可以。我银行卡上的交易记录中也有一些淘宝的购买记录，有我替经销商打款的记录，大多还是公司给我开的工资。2、发货凭证一份。证明我找的经销商来卖公司的饲料，我是公司业务员的身份。原告提出异议称，此是原告统计代理商销售量的统计表，用以计算代理商应得提成的依据，只能证明被告此月的销售量，不能证明被告的观点。被告辩称，此证据体现的是我经销商，表上有姓名电话地址，可以给经销商打电话证明我是公司的业务员。3、荣誉证书三张。证书上写明“工作期间自动离职或兼职的取消团队给予的各项奖励机制政策”这句话，证明我是正式职工。原告提出异议称，对证书真实性及证明的问题均有异议。这是公司为了促销设定的，主要是奖励销售代理商团队中工作突出的人员，销售区域代理商不存在本公司员工的劳动关系，只是独立的主体。4、照片一份，名片一份。名片后面写着公司规定以及张永利的账号，是让经销商直接给公司打款，并不是给我打款。证明我是盛泰饲料的业务人员。原告提出异议称，公司没有统一印制过名片。照片是真实的，是在公司拍摄的，穿的不是公司的工作服，工作服也不是公司统一发的，这些只是奖励性质的衣服，印上单位的名称，做广告效应。对以上证据，本院分析认为，原告提供的证据1与证人郭某、赵某证言相互佐证，可以证明合作章程存在；证据2可以证明被告曾给原告汇过款；证据3、4系金融部门出的，与证人郭某、赵某证言相互佐证，可以证明被告也是代理商，和其他代理商一样于每月的10日由原告往其银行卡里汇款.故本院对上述证据予以采信。被告提交的证据1原告均提出异议，本院认为被告提供的证据不足以证明原被告之间存在事实劳动关系，故对被告提供的证据所证明的问题不予采信。经审理查明，被告于2016年3月开始与原告合作，代理销售被告的饲料，原告于2016年4月开始每月往其农行卡中汇款金额不等，被告于2017年11月与原告解除代理关系。被告向农安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，农安县劳动人事争议仲裁委员会作出农劳人仲裁字（2018）第3号裁决书，裁决如下，一、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同的11个月双倍工资共计63658元。二、被申请人支付申请人经济补偿金共计8584.2元.三、被申请人支付拖欠申请人的工资3000元原告不服，向本院起诉，不同意支付上述款项，由被告承担本案的诉讼费用；被告请求支付上述款项。本院认为，中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案被告不接受原告单位的考勤、无须在单位的管理、指挥、监督下劳动，单位的劳动制度对其没有约束力，且双方未对劳动合同期限、劳动保护及劳动条件等事项予以明确约定，被告所得报酬只是根据其销售原告饲料的数量多少按比例提取报酬，不符合认定事实劳动关系的情形；被告提供的证据不足以证明原被告之间存在事实劳动关系，亦无法证实原告拖欠其劳动报酬，故对原告诉讼请求予以支持，对被告请求的全部诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、原告铁岭盛泰牧业饲料有限公司与被告张云开之间不存在劳动关系；二、驳回被告张云开要求原告铁岭盛泰牧业饲料有限公司赔偿未签定劳动合同的11个月双倍工资差额63，658.00元、经济补偿金8，584.00元、拖欠工资3，000.00元的诉讼请求。案件受理费10.00元由被告负担，其余1671.00元退还原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  郭聚毅审 判 员  崔永富人民陪审员  于守静二〇一八年七月十五日书 记 员  王 霄