重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝01民初198号原告：上海浦东发展银行股份有限公司重庆分行。负责人：张翔，该行行长。委托诉讼代理人：刘斌，重庆迈纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄小凤，重庆迈纵律师事务所实习律师。被告：重庆市睿拓建材有限公司。法定代表人：刘亮，该公司总经理。被告：重庆腾辉涪陵水泥有限公司。法定代表人：刘亮，该公司总经理。被告：重庆睿亮建材有限公司。法定代表人：刘亮，该公司总经理。被告：刘亮。被告：岳钧。上述五被告共同的委托诉讼代理人：唐开银。原告上海浦东发展银行股份有限公司重庆分行（以下简称浦发银行重庆分行）与被告重庆市睿拓建材有限公司（以下简称睿拓建材公司）、重庆腾辉涪陵水泥有限公司（以下简称腾辉水泥公司）、重庆睿亮建材有限公司（以下简称睿亮建材公司）、刘亮、岳钧金融借款合同纠纷一案，本院于2018年4月27日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2018年6月21日公开开庭审理了本案，原告浦发银行重庆分行的委托诉讼代理人刘斌、黄小凤，被告睿拓建材公司、腾辉水泥公司、睿亮建材公司、刘亮、岳钧的委托诉讼代理人唐开银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浦发银行重庆分行向本院提出诉讼请求：1.判令被告睿拓建材公司立即偿还原告借款本金31700000元及截至2018年3月23日的利息3160516.42元；2.判令被告睿拓建材公司立即支付自2018年3月24日起至借款本息结清之日止的罚息和复利（其中罚息以未偿还本金为基数、复利以未偿还利息为基数，均在合同约定的执行利率6%基准上上浮50%计算）；3.判令本案律师费20000元由被告睿拓建材公司承担；4.判令原告对被告腾辉水泥公司所有的位于重庆市涪陵区房屋享有抵押权，原告有权以该抵押物折价、拍卖、或者变卖的价款在上述1至3项范围内优先受偿；5.判令被告睿亮建材公司、刘亮、岳钧对被告睿拓建材公司上述1至3项债务承担连带清偿责任。6.本案诉讼费、保全费由被告睿拓建材公司、腾辉水泥公司、睿亮建材公司、刘亮、岳钧承担。事实与理由：2016年2月23日，原告浦发银行重庆分行与被告睿拓建材公司签订《融资额度协议》，约定原告浦发银行重庆分行向被告睿拓建材公司提供41000000元的可循环使用的融资额度，额度使用期限自2016年2月23日至2019年2月23日。被告腾辉水泥公司提供抵押担保，被告睿亮建材公司、刘亮、岳钧供连带责任保证担保。同日，原告浦发银行重庆分行与被告腾辉水泥公司签订《最高额抵押合同》，约定被告腾辉水泥公司以其所有的位于重庆市涪陵区房屋为《融资额度协议》项下原告浦发银行重庆分行与被告睿拓建材公司办理各类融资业务所发生的债权及双方约定的在先债权提供抵押担保。担保范围包括主债权、利息、罚息、复利以及实现债权的费用（包括但不限于律师费等）。双方在国土房管部门办理了抵押登记；原告浦发银行重庆分行与被告睿亮建材公司、刘亮、岳钧签订《最高额保证合同》，约定保证人为被告睿拓建材公司向原告浦发银行重庆分行办理的各项融资业务承担连带保证责任，保证范围包括主债权、利息、罚息、复利以及实现债权的费用（包括但不限于律师费等）。2016年3月25日，原告浦发银行重庆分行与被告睿拓建材公司签订《流动资金借款合同》，约定借款本金为31700000元，借款期限为1年，贷款利率按每笔贷款发放时发放日贷款人公布的1年的浦发银行贷款基础利率上浮168BPS计算（暨按年利率6%计算），还款方式为按季结息，到期一次性还本，逾期罚息和复利利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%执行。借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，贷款人可以宣布本合同项下的借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分和全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索。借款人还应承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。争议解决方式为向贷款人住所地人民法院提起诉讼。2016年3月28日，原告浦发银行重庆分行按照合同约定向被告睿拓建材公司指定账号发放借款人民币31700000元。2016年12月20日，原告浦发银行重庆分行和五被告签订《补充/变更合同》，变更利息还款方式为利随本清。2017年3月23日，原告和五被告签订《贷款展期协议书》，将原借款合同到期日由2017年3月25日展期至2018年3月23日，展期期间为年利率3.915%，原担保合同的主债权的履行期限顺延至展期贷款的到期日。合同到期后，被告睿拓建材公司并未按期归还全部借款，截至2018年3月23日，尚欠原告浦发银行重庆分行本金31700000元及利息3160516.42元，其余各被告也未承担相应责任，故诉至法院。被告睿拓建材公司、腾辉水泥公司、睿亮建材公司、刘亮、岳钧辩称：借款情况属实，睿拓建材公司与浦发银行重庆分行在本案借款关系中地位不平等，其作为弱势一方与对方约定了复利及上浮利率。同时，双方约定的借款期内利率并非年利率6%，且展期后调整为了3.915%；睿拓建材公司未支付利息是因政府强行关闭矿山这一不可抗力造成，且其是否偿还过部分利息需核实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告睿拓建材公司、腾辉水泥公司、睿亮建材公司、刘亮、岳钧对原告浦发银行重庆分行提交的《融资额度协议》、《最高额抵押合同》、《房地产权证》（21份）、《不动产登记证明》及附件、《最高额保证合同》（2份）、《流动资金借款合同》、《贷款展期协议书》、《补充/变更合同》、《借款凭证》、《还款流水》、《欠款本金、利息、罚息及复利计算明细》、《法律服务专项委托合同》、《重庆增值税普通发票》、《司法文书送达地址确认书》（5份）的真实性、合法性、关联性均无异议，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年2月23日，浦发银行重庆分行与睿拓建材公司签订编号为BC2016020300000588号《融资额度协议》，主要约定：浦发银行重庆分行向睿拓建材公司提供41000000元的可循环使用的融资额度，额度使用期限自2016年2月23日至2019年2月23日。腾辉水泥公司为本协议项下睿拓建材公司的债务提供抵押担保，睿亮建材公司、刘亮、岳钧为本协议项下睿拓建材公司的债务提供保证担保。2016年2月23日，浦发银行重庆分行（抵押权人）与腾辉水泥公司（抵押人）签订编号为ZD8323201600000002号《最高额抵押合同》，主要约定：1.为确保债务人全面、及时履行其在主合同项下各项义务，保障债权人（抵押权人）债权的实现，抵押人自愿以其所有的位于重庆市涪陵区宗土地使用权提供不可撤销的抵押担保。其中，19套房屋的产权证编号分别为303房地证2014字第21549号、303房地证2014字第21554号、303房地证2014字第23326号、303房地证2014字第23327号、303房地证2014字第23328号、303房地证2014字第23329号、303房地证2014字第23330号、303房地证2014字第23331号、303房地证2014字第23332号、303房地证2014字第23333号、303房地证2014字第23334号、303房地证2014字第23335号、303房地证2014字第23336号、303房地证2014字第23337号、303房地证2014字第23338号、303房地证2014字第23339号、303房地证2014字第23340号、303房地证2014字第23341号、303房地证2014字第23342号；2宗土地使用权的产权证编号及使用权面积分别为303D房地证2014字第000393号、使用权面积36880.18平方米，303D房地证2014字第000399号、使用权面积124087.29平方米。本合同项下的抵押权的效力除及于抵押财产本身之外，还应及于抵押财产的从物、从权利、孽息及抵押财产的代位物；2.担保方式：抵押人确认，除非本合同另有其他约定，否则抵押权人对抵押财产享有第一顺位的优先受偿权。当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），抵押权人均有权先要求抵押人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无需先要求其他担保人履行担保责任；3.担保范围包括主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；4.发生下列任一情形时，抵押权人有权依法处分抵押财产，以实现抵押权：（1）债务人构成主合同项下违约的；（2）抵押人构成主合同项下违约的；……。合同第9.1条约定本合同所担保的主合同是指债务人睿拓建材公司与债权人浦发银行重庆分行按本合同9.3条的约定办理各类融资业务而签订的一系列合同，以及债务人与债权人签署的编号为BC2016020300000588号《融资额度协议》；第9.3条约定本合同项下被担保的主债权为债权人在自2016年2月23日至2019年2月23日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间为债权确定期间），以及双方约定的在先债权（如有）。因前述19套房屋及2宗土地使用权已于2014年12月18日在浦发银行重庆分行办理了抵押登记，因授信未归还，该抵押登记未失效。故，本合同项下的抵押权为第二顺位抵押权。2016年3月25日，浦发银行重庆分行就前述19套房屋及2宗土地使用权申请办理了抵押登记。2016年2月23日，浦发银行重庆分行（债权人）与刘亮、岳钧（保证人）签订编号为ZB8323201600000011号《最高额保证合同》，与睿亮建材公司（保证人）签订编号为ZB8323201600000018号《最高额保证合同》，均约定：1.为确保债务人全面、及时履行其在主合同项下各项义务，保障债权人债权的实现，保证人自愿按本合同承担连带责任保证担保，并确认当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无需先要求其他担保人履行担保责任；2.保证范围包括主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需要补充的保证金；3.保证期间按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。保证人对债权发生期间内各单笔合同项下分期履行的还款义务承担保证责任，保证期间为各期债务履行期届满之日起至该单笔合同最后一期还款期限届满之日后两年止。债权人与债务人就主债务履行期达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日后两年止。2016年3月25日，浦发银行重庆分行（贷款人）与睿拓建材公司（借款人）签订编号为83012016280207号《流动资金借款合同》，主要约定：1.本合同系作为编号为BC2016020300000588号《融资额度协议》（以下称融资额度协议）的附属融资文件签署：本合同生效后，其所有条款均并入融资额度协议，并作为其组成部分；2.借款金额为31700000元，借款期限为自首次提款之日起1年，实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）上记载的日期为准，最后一次还款日不得超过本合同约定的借款期限。借据（借款凭证）是本合同不可分割的组成部分。本合同项下贷款提款期为从2016年3月25日至2016年3月31日止。贷款利率按每笔贷款发放时发放日贷款人公布的1年的浦发银行贷款基础利率上浮168BPS计算，按季结息，到期一次性还本。逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%执行，贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际天数计收复利；3.违约事件有下列情况之一的，即构成借款人对贷款人的违约：……（9）未按期还本付息或未按约定用途使用借款；……当前述所列违约情形之一项或数项发生时，贷款人可酌情采取下列一种或数种措施：……（4）对逾期贷款或挤占挪用贷款计收罚息，并计收复利；……借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收、费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。2016年3月28日，浦发银行重庆分行分四次将贷款31700000元转账至睿拓建材公司账号为83×××24的账户。2016年12月20日，浦发银行重庆分行与睿拓建材公司、腾辉水泥公司、睿亮建材公司、刘亮、岳钧签订编号为83012016280207-变字号《流动资金借款合同之补充/变更合同》，变更利息还款方式为利随本清。2017年3月23日，浦发银行重庆分行与睿拓建材公司、腾辉水泥公司、睿亮建材公司、刘亮、岳钧签订编号为83012017280199号《贷款展期协议书》，将案涉贷款的到期日由2017年3月25日展期至2018年3月23日，展期期间的贷款利率为年利率3.915%，腾辉水泥公司、睿亮建材公司、刘亮、岳钧承诺仍应按原担保合同的约定，继续为展期贷款向浦发银行重庆分行承担抵押担保及保证担保责任，原担保合同中约定的主债权的履行期限顺延至展期贷款的到期日。2018年5月21日，浦发银行重庆分行与重庆迈纵律师事务所签订《诉讼代理委托合同》，浦发银行重庆分行委托重庆迈纵律师事务所代理其与重庆跨越卓远机械制造有限公司、重庆戴徕密客有限公司、重庆睿繁建材有限公司、重庆市睿拓建材有限公司、重庆市馨葳机械制造有限公司五个不良贷款民事案件的诉讼事宜，律师费标准：基础律师费为100000元，风险代理费以收回金额为限，按以下标准计收律师费：1年内（含）收回，按2%收取；1年至2年内（含）收回，按1%收取；2年至3年内（含）收回，按0.5%收取；3年以上，有权中止委托。其中，案涉基础律师费为20000元，风险代理费按合同约定结算。2016年6月6日，浦发银行重庆分行向重庆迈纵律师事务所支付律师费100000元。庭审中，浦发银行重庆分行述称，合同到期后，被告睿拓建材公司未按期归还借款，截至2018年3月23日，尚欠本金31700000元及利息3160516.42元。其中，2016年3月28日起至2017年3月25日止期间（即贷款展期前）欠付利息系以借款本金31700000元为基数，按年利率6%计算所得；2017年3月26日起至2018年3月23日止期间（即展期后）欠付利息系以借款本金31700000元为基数，按年利率3.915%计算所得。刘亮与岳钧于2010年4月21日登记结婚，系夫妻关系。本案审理过程中，浦发银行重庆分行提交《关于浦发银行重庆分行诉重庆市睿拓建材有限公司金融借款合同纠纷一案利率的说明》，载明：2016年浦发银行重庆分行的基础贷款年利率为4.32%，1BP=0.01%，按此标准，《流动资金借款合同》中约定的“贷款利率按笔贷款发放时发放日贷款人公布的1年的浦发银行贷款基础利率上浮168BPS计算”经换算，贷款利率为：4.32%+0.01%*168=6%。另，浦发银行重庆分行于2018年7月11日提交《情况说明》一份，述称经其核实，截止2018年3月23日，本案被告已偿还借款利息935150.33元，尚欠利息2225366.67元。本院认为：本案所涉《融资额度协议》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《流动资金借款合同之补充/变更合同》、《贷款展期协议书》，均系当事人之间的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，受法律保护，双方应依照合同约定履行各自的权利义务。关于借款本金及利息。根据《流动资金借款合同》、《借款凭证》等在案证据，浦发银行重庆分行已向睿拓建材公司实际发放贷款31700000元，睿拓建材公司亦应按合同约定按期偿还借款本息。现借款期限届满，睿拓建材公司未能按照合同约定偿还借款本息，已构成违约，浦发银行重庆分行有权要求睿拓建材公司按合同约定履行义务并承担相应的民事责任。根据在案《贷款展期协议书》、《欠款本金、利息、罚息及复利计算明细》等证据、浦发银行重庆分行提交的《情况说明》以及当事人的陈述，本案借款实际到期日为2018年3月23日，截止该日，睿拓建材公司尚欠借款本金31700000元、利息2225366.67元。浦发银行重庆分行与睿拓建材公司对借款展期后的利率为年利率3.915%无异议，对展期前的借款利率有异议。浦发银行重庆分行主张展期前的借款利率为年利率6%，并举示了《流动资金借款合同》、《关于浦发银行重庆分行诉重庆市睿拓建材有限公司金融借款合同纠纷一案利率的说明》等证据予以证明；睿拓建材公司未举示任何证据对其主张予以证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，其应承担举证不能的不利后果。故，浦发银行重庆分行要求睿拓建材公司立即偿还借款本金31700000元及截至2018年3月23日的利息2225366.67元的诉讼主张，符合双方之间的合同约定，于法有据，本院予以支持。关于逾期罚息及复利。在案《流动资金借款合同》明确约定：贷款利率按每笔贷款发放时发放日贷款人公布的1年的浦发银行贷款基础利率上浮168BPS计算（经换算为年利率6%）；逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%执行，贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际天数计收复利。上述约定系当事人之间自愿达成的一致意思表示，不违反法律强制性规定，应属合法有效，故浦发银行重庆分行关于逾期罚息应从2018年3月24日起至本息付清之日止，以未偿还的借款本金31700000元为基数，按年利率6%上浮50%计算的诉讼主张，以及逾期复利应从2018年3月24日起至本息付清之日止，以未支付的利息2225366.67元为基数，按罚息利率，即按年利率6%上浮50%计算的诉讼主张，均符合双方合同中的明确约定，本院依法予以支持。睿拓建材公司辩称其作为弱势一方才在合同中与对方约定了复利及上浮利率，但其作为商事主体，与浦发银行重庆分行签订的合同中关于复利及罚息的约定，系双方当事人自愿达成的意思表示一致，睿拓建材公司的上述主张无事实及法律依据，亦未举示任何证据，本院不予支持。关于律师费。本案双方当事人在《流动资金借款合同》中明确约定借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收、费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。现浦发银行重庆分行为实现本案债权，与重庆迈纵律师事务所签订了《法律服务专项委托合同》，并已支付律师费100000元，其中，本案所涉律师费为20000元。依照合同约定，睿拓建材公司应对浦发银行重庆分行为实现本案债权而支付的律师费20000元承担清偿责任。关于保全费。浦发银行重庆分行诉请本案财产保全费由睿拓建材公司、腾辉水泥公司、睿亮建材公司、刘亮、岳钧承担，但其未明确保全费金额，亦未举示缴费单据证明保全费已实际支出。故，对浦发银行重庆分行的该项诉讼请求，本院不予支持。对于浦发银行重庆分行第四项诉讼请求。根据浦发银行重庆分行与腾辉水泥公司签订的《最高额抵押合同》及办理的抵押登记手续，腾辉水泥公司以其所有的位于重庆市涪陵区房屋（产权证编号分别为303房地证2014字第21549号、303房地证2014字第21554号、303房地证2014字第23326号、303房地证2014字第23327号、303房地证2014字第23328号、303房地证2014字第23329号、303房地证2014字第23330号、303房地证2014字第23331号、303房地证2014字第23332号、303房地证2014字第23333号、303房地证2014字第23334号、303房地证2014字第23335号、303房地证2014字第23336号、303房地证2014字第23337号、303房地证2014字第23338号、303房地证2014字第23339号、303房地证2014字第23340号、303房地证2014字第23341号、303房地证2014字第23342号）及2宗土地使用权（产权证编号分别为303D房地证2014字第000393号、303D房地证2014字第000399号）为本案借款合同项下的全部债权向浦发银行重庆分行提供不可撤销的抵押担保。根据《最高额抵押合同》中对于担保的债权本金、到期日、担保范围等事项的明确约定，浦发银行重庆分行关于其对前述不动产折价、拍卖、或者变卖的价款在本案债权范围内享有优先受偿权的主张，本院予以支持。对于浦发银行重庆分行第五项诉讼请求。根据浦发银行重庆分行与睿亮建材公司、刘亮、岳钧签订的《最高额保证合同》，睿亮建材公司、刘亮、岳钧应对本案借款合同项下的债权承担连带保证担保责任。在睿拓建材公司未能按时清偿借款本息，且履行期限已届满的情况下，根据《最高额保证合同》中关于担保的债权本金、到期日、担保范围、保证期间等事项的约定，浦发银行重庆分行要求睿亮建材公司、刘亮、岳钧对本案借款合同项下全部债务及前述为实现本案债权而支付的律师费承担连带清偿责任的主张，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第二条、第六条、第十三条、第十八条、第三十三条、第三十八条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆市睿拓建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司重庆分行偿还借款本金31700000元，及截至2018年3月23日的利息2225366.67元，并自2018年3月24日起至本息付清之日止，以借款本金31700000元为基数按年利率6%上浮50%计算逾期罚息、以未支付的利息2225366.67元为基数按年利率6%上浮50%计算复利；二、被告重庆市睿拓建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司重庆分行支付律师代理费20000元；三、被告重庆睿亮建材有限公司、刘亮、岳钧对上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；四、原告上海浦东发展银行股份有限公司重庆分行对被告重庆腾辉涪陵水泥有限公司提供抵押的位于重庆市涪陵区房屋（产权证编号分别为303房地证2014字第21549号、303房地证2014字第21554号、303房地证2014字第23326号、303房地证2014字第23327号、303房地证2014字第23328号、303房地证2014字第23329号、303房地证2014字第23330号、303房地证2014字第23331号、303房地证2014字第23332号、303房地证2014字第23333号、303房地证2014字第23334号、303房地证2014字第23335号、303房地证2014字第23336号、303房地证2014字第23337号、303房地证2014字第23338号、303房地证2014字第23339号、303房地证2014字第23340号、303房地证2014字第23341号、303房地证2014字第23342号）及2宗土地使用权（产权证编号分别为303D房地证2014字第000393号、303D房地证2014字第000399号）在上述债权范围内享有优先受偿权；五、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司重庆分行的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费216102.58元，由被告重庆市睿拓建材有限公司、重庆腾辉涪陵水泥有限公司、重庆睿亮建材有限公司、刘亮、岳钧负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  赵 一审 判 员  郑 鹏审 判 员  李 娅二〇一八年七月十七日法官助理  刘燕双书 记 员  秦天智