广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2018)粤1973民初7037号原告：广东翔思新材料有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇桥头社区第四工业区顺通工业园**。法定代表人：王振海。委托代理人：陈善云，广东佳思特律师事务所律师。被告：广东创辉鑫材科技有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区沙井街道后亭茅洲山工业园工业大厦全至科技创新园科创大厦**D。法定代表人：江奎。被告：广东创辉鑫材科技有限公司东莞分公司。营业场所：广东省东莞市横沥镇恒泉工业区第5A号。负责人：江奎。上述两被告的共同委托代理人：曾海波，广东穗卫律师事务所律师。原告广东翔思新材料有限公司（以下简称广东翔思公司）诉被告广东创辉鑫材科技有限公司（以下简称广东创辉公司）、广东创辉鑫材科技有限公司东莞分公司（以下简称广东创辉公司东莞分公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，于2018年6月12日公开开庭进行了审理。原告广东翔思新材料有限公司的委托代理人陈善云、被告广东创辉鑫材科技有限公司、广东创辉鑫材科技有限公司东莞分公司的共同委托代理人曾海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原被告从2017年3月26日即开始业务往来，至2018年3月16日，原告共销售4693122.90元货物给被告，被告至2018年1月26日已付款4227653.46元，从2018年2月5日开始的货款，尚有465469.44元未付。所有发票原告均已开给被告。原被告的交易约定是送货后30天内对账，下一个对账期前付清上期账单款项，但被告连续三个账单期不按约定执行。原告深感不安，依法行使不安抗辩权。原被告虽然在合同中约定了仲裁条款，但没有确定具体的仲裁机构，属于约定不明，事后没有达成新的仲裁协议，因此，该约定无效。被告广东创辉鑫材科技有限公司是总公司，被告广东创辉鑫材科技有限公司东莞分公司是不具有独立法人资格的分公司，所有交易行为发生在原告与被告广东创辉鑫材科技有限公司东莞分公司之间，而被告广东创辉鑫材科技有限公司应该对被告广东创辉鑫材科技有限公司东莞分公司的行为后果承担连带责任。原告为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判令如下：一、两被告连带支付原告货款465469.44元及利息（利息已465469.44元为基数，按照中国人民银行流动资金贷款利率为标准，从申请之日计算至裁定还清之日止）；二、本案诉讼费用由两被告连带承担。原告对其上述主张提供的证据材料有销售合同、销售对账单、开票明细单、送货单、微信图片、广东增值税专用发票、往来账项询证函、库存结余生产送货明细、销售明细表、来料对账单、送货对账单、来料库存对账单。两被告共同辩称，1.原告起诉被告的欠款金额属实，但是原告提交证据不完整，不能反映双方交易的实质；2.本案根据被告提交证据来看，不是单纯买卖合同关系，其中包括了加工承揽部分；被告证据能显示向原告购买案涉货品，但是原告需要将被告向原告购买的导热胶涂在被告向原告交付的铜箔上，然后原告根据被告的不同要求，需要将涂好导热胶的铜箔切割好，被告认为本案案由属于混合契约，分为被告向原告购买导热胶，原告依据被告的要求在被告提前交付的铜箔上涂好导热胶且切割后交付被告方两个部分，故原告应同时向被告退还之前交付尚未使用完的铜箔。被告拖欠货款的理由是停止交易后，原告依然无理占有着被告送交的铜箔，铜箔金额是远大于被告拖欠的欠款。两被告对其上述辩称共同提交的证据材料有对账单、外发加工送货单、微信聊天记录、外协发料单、外协单、来料库存对账单、来料库存对账单与送货单对比。经审理查明，2017年3月至2018年3月原、被告存在交易往来。双方交易模式为被告广东创辉公司东莞分公司向原告购买导热胶，原告依据被告的要求将导热胶涂在被告事先向原告交付的铜箔上，然后原告根据被告的不同要求，将涂好导热胶的铜箔切割后交付给被告，对于尚未使用的铜箔则需返还给被告。双方于庭审中均一致确认，被告广东创辉公司东莞分公司尚欠原告2018年2月5日至2018年3月16日未付导热胶货款金额为465469.44元。根据被告提供的对账单显示，双方于2017年10月13日就2017年9月30日至2017年10月6日期间的交易进行对账，除确认该期间的导热胶货款外，双方一致确认剩余不同型号尚未使用的铜箔数量共计8239米。2018年1月26日，原告与被告广东创辉公司东莞分公司签订销售合同一份，载明：被告向原告采购价值373921.61元的铝基板导热胶；付款时间30天为一个对账周期双方盖章确认对账单，在下次对账之前结清上期账单货款；如属原告产品质量问题，导致压制成品后的外观问题赔偿胶价的一倍，导致成品耐热性能的问题赔偿胶价的二倍，除以上两项问题外，原告概不负责，不接受第三方任何赔付要求。庭审中，被告主张因原告未退还前述尚未使用完毕的铜箔8239米，且铜箔金额远大于被告拖欠的货款，故被告以此作为停止付款的理由；另，自双方发生交易以来，2018年之前均没有签订书面的销售合同，原告提供的2018年1月26日销售合同不能全面体现双方交易的客观关系。原告则主张前述铜箔在双方后续的交易中已使用完毕，不存在返还尚未使用铜箔的问题。另查明，就前述2017年9月30日至2017年10月6日对账单上备注的尚未使用的不同型号铜箔共计8239米，被告广东创辉公司东莞分公司向东莞市第三人民法院提起诉讼，案号为(2018)粤1973民初11518号，要求原告返还2017年10月6日前的铜箔合计8239米，如不能返还则折价赔偿被告损失271277.56元及利息。上述事实，有销售合同、销售对账单、开票明细单、送货单、微信图片、广东增值税专用发票、往来账项询证函、库存结余生产送货明细、销售明细表、来料对账单、送货对账单、来料库存对账单、对账单、外发加工送货单、微信聊天记录、外协发料单、外协单、来料库存对账单、来料库存对账单与送货单对比及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系买卖合同纠纷，各方当事人均应遵守诚实信用原则，全面、合法的履行各自的权利义务。原、被告对拖欠2018年2月5日至2018年3月16日期间的导热胶货款数额465469.44元无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：被告广东创辉公司东莞分公司能否以原告尚未返还案涉铜箔作为拒绝支付货款的理由。本院认为，原告主张的系2018年2月5日之后的货款，而被告主张原告应当返还的尚未使用的铜箔则系2017年10月6日前，前述拖欠货款与应当返还铜箔系不同期间的交易，该交易具有分割性和独立性，并非系完整的、不可分割的交易，且被告就原告应当返还2017年10月6日前的铜箔事宜已另案提起诉讼，案号为(2018)粤1973民初11518号，故本案中不作处理，被告不能以原告尚未返还前述铜箔作为本案中拒绝支付货款的理由，故对被告的前述主张，本院不予采纳。货款应当支付，原告诉请被告广东创辉公司东莞分公司支付货款465469.44元，合法有据，本院依法予以支持。关于逾期付款利息问题。双方于2018年1月26日签订的销售合同虽不能全面反映原、被告双方的交易关系，但是前述销售合同中关于“付款时间30天为一个对账周期双方盖章确认对账单，在下次对账之前结清上期账单货款”的约定，可以证明双方关于付款期限的约定，也符合交易习惯，本院予以采信。原告要求自起诉之日即2018年4月17日开始计算逾期付款利息，按照中国人民银行同期贷款利率的标准，计至偿清之日止，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有据，本院依法予以支持。被告广东创辉公司东莞分公司为广东创辉公司在东莞设立的分公司，无独立法人主体资格，因此，因广东创辉公司东莞分公司的民事行为所产生的民事责任应由广东创辉公司共同承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：被告广东创辉鑫材科技有限公司、广东创辉鑫材科技有限公司东莞分公司应于本判决发生法律效力之日起5日内向原告广东翔思新材料有限公司支付货款465469.44元及利息（利息以465469.44元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率的标准，自2018年4月17日开始计算，计至偿清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4141元（已减半收取）、保全费2847元，以上合计6988元，由被告广东创辉鑫材科技有限公司、广东创辉鑫材科技有限公司东莞分公司负担。上述受理费及保全费，原告起诉时已预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 王 观二〇一八年七月十一日书记员 胡敏珊附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。