广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤19刑终415号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）施江江，男，1998年1月1日生，汉族，小学文化，户籍所在地为贵州省威宁彝族回族苗族自治县羊街镇银河村元坝组（以上身份信息均）。因本案于2017年11月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人陈李康，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人施江江犯故意伤害罪一案，于2018年4月2日作出（2018）粤1973刑初452号刑事判决。原审被告人施江江对该判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人施江江，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。因本案案情复杂，经广东省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。原审判决认定：2017年11月10日23时许，被告人施江江、罗力志（另案处理）和朋友阿财（在逃）等十余人在东莞市清溪镇厦坭村36号重庆烤活鱼吃宵夜，因不服旁边台位的张某1、张某2等人说话声音吵，阿某前去制止并纠集罗某志、施江江等人预谋殴打对方。时至次日0时许，被害人张某1、张某2等人结账离开时，罗某志、施江江等十余人就持菜刀、伸缩棍、胶凳等工具追打张某1、张某2等人。过程中，张某1被刀刺伤胸腹部（经鉴定：张某1的损伤为轻伤二级）；被害人张某2、张某3、陈某1亦在打斗中受伤。原审判决认定上述事实，有相关证据予以证实。据此，原审法院认为被告人施江江故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人施江江归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。视被告人施江江的犯罪情节和悔罪表现等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款，第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人施江江犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。上诉人施江江上诉提出其没有动手打被害人一方。辩护人辩护提出：现有证据并不能证实张某1的伤是由施江江直接造成的，一审量刑过重。经审理查明，2017年11月10日23时许，上诉人施江江与罗力志（已判刑）等十余人在东莞市清溪镇厦坭村36号重庆烤活鱼吃宵夜，因不服旁边台位的张某1、张某2等人说话声音吵，阿某前去制止并纠集罗某志、施江江等人预谋殴打对方。时至次日0时许，被害人张某1、张某2等人结账离开时，罗某志、施江江等十余人就持菜刀、伸缩棍、胶凳等工具追打张某1、张某2、张某3、陈某1等人。期间，张某1被刀刺伤胸腹部（经鉴定：张某1的损伤为轻伤二级）。上述事实，有经原审法庭质证、认证的以下证据予以证实：1.现场勘验笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市清溪镇厦坭路36号重庆烤活鱼门前路段。现场提取红色被损坏胶凳一把。2.法医学活体损伤程度鉴定书：证实被害人张某1外伤致右侧液气胸，右肺组织压缩未达30%，损伤程度已达轻伤二级。3.诊断证明：证实张某1的受伤情况。4.到案经过：证实施江江系被动归案，无自首、立功情节。5.证人刘某证言：2017年11月10日23时许，刘某男朋友晏方打电话叫其到清溪镇厦坭村磨坭圩市场重庆烤鱼店吃宵夜。当时刘某就叫了同在华欧泰上班的朋友安巧一起过去。到后看到晏方和5男2女已经坐在店内吃宵夜了。直到次日凌晨0时许，刘某这方一名穿蓝色短袖衫的男子不知怎么跟旁边一桌人员发生口角，之后就和对方人员互相骂了起来。之后双方继续在店内吃饭，后来对方的人员吃完就出去了，之后晏方的朋友也跟着出去了。当时没有买单，于是其和晏方就到前台买单。等买单出来时，看见刘某这边的一名穿蓝色牛仔衣的朋友鼻子和眼球受伤了，当时该名男子正提着一个胶凳子还要打对方一名蹲在地上的男子，于是其和晏方就一起拦住该名男子让他不要再打了，而那名蹲在地上的男子也称受伤了。不久，就有民警到场了。辨认笔录：刘某辨认不出当时参与打架的人员。6.证人晏某的证言：2017年11月10日22时许，晏某接到施江江的电话，叫他到东莞市清溪镇厦坭村磨坭圩市场旁的饭店吃饭，于是晏某就过去了。到当晚23时许，旁边那桌人很吵，其中一人就过去说对方，具体是谁就不记得了，然后对方较胖的男子就骂晏某等人，当时没怎么理该男子，接着他们吃完出去，晏某这一方中的一人就出去问他们为什么要骂人，当时就剩晏某和两个女孩子留下来没有出去，其他人都出去了，接着就听到外面打架的声音，然后就看到他们互相追打，场面很混乱，没看请具体是谁打谁，打了约两分钟就跑开了，晏某就回去睡觉了。7.证人张某4的证言：2017年11月10日22时许，张某4和同学张某3还有三名老乡到东莞市清溪镇厦坭村开心公寓磨坭圩市场美宜佳对面烤鱼店吃东西。23时许，突然有一桌人中的陌生男子过来说让他们别吵，然后张某4等人就没吵了。2017年11月11日0时许吃完出门口，就有十来名男女出来门口，其中一名陌生男子说，你们吃饭时我叫你们小声一点，你们老是看着我什么意思啊。张某4等人中的一名老乡就说看两眼怎么了，然后对方就说你想干嘛？对方就开始打人了，当时很混乱，张某1等四人都被摁下去了，有人拿着伸缩棍，有人拿着店内的胶凳殴打，好像还有人拿刀出来了，张某4就去劝架，都没拦住。张某3被几个陌生男子打，张某3就抱头蹲地上，然后张某3就跑了。对方有人拿棍子打，有人用凳子砸，还有人用拳脚打。几分钟后公安人员过来了，对方就分散逃跑了。8.被害人张某1的陈述：2017年11月10日22时许，张某1和张某3、张某2、张某4、陈某1一起到东莞市清溪镇厦坭村磨坭圩市场美宜佳对面宵夜档吃饭，到2017年11月11日0时许，宵夜档进门第一桌大概10个人嫌张某1一方声音太大，对方就过来问为什么这么大声，张某1一方没有说话，继续吃饭。吃完买单出去走到门口后就有十多名男子围过来，有个蘑菇头（经辨认系施江江）的男子带头问：“你们是不是很叼。”张某1一方没有回答。蘑菇头就推张某1，其他四五名男子也推张某1，张某1被他们推倒在地上，然后就有四五个人上前围着张某1拳打脚踢，具体怎么打记不清。只记得很清楚其中一个人用塑料凳子打，其用左手挡住了，其他武器记不清了，张某2他们怎么被打没留意。张某1被打后就起身逃跑，当时就看到有人拿钢管追张某1一方，跑的过程中才发现自己腹部流血了。跑到张某2的出租屋才打120。辨认笔录：张某1辨认出施江江就是殴打其的蘑菇头男子。9.被害人张某2的陈述：2017年11月10日22时许，张某2和张某3、张某1、陈某1及一名女子一起到东莞市清溪镇厦坭村磨坭圩市场美宜佳对面重庆烤活鱼店吃宵夜。至当天23时许，约有二十名男女也来到重庆烤活鱼店吃宵夜。约吃了半小时左右，因当时张某2几个人讲话太大声，对方一名男子便走过来，说吵到他们了，后便小声继续说话聊天、吃宵夜。至次日0时20分许，吃完宵夜走出店外时对方蘑菇头的男子（经辨认系施江江）带着十多名男子过来，发生口角后对方就有一人冲上来踢了张某1一脚，然后冲过来打张某2四人，张某2跑了三四步后转过来朝其中一名冲过来的男子打了一拳，对方就拿伸缩棍打张某2，其用手挡开，当时张某1也被打，其就过去拉开，接着就叫他们快跑，张某1他们就跑了，对方追着打，张某2也跑，但是被对方一名男子从后背踢了一脚，倒地后坐在地上，七八名男子就围着张某2打，有人拿伸缩棍打头部，有人拿胶凳砸后背，其他人就对张某2拳打脚踢，之后公安人员过来了。跑回宿舍发现张某1右胸口位置被捅了一刀，流了很多血，具体伤势情况不知道便叫120送清溪医院。辨认笔录：张某2辨认出施江江就是殴打其的蘑菇头男子。10.被害人张某3的陈述：2017年11月10日22时许，张某3与朋友到东莞市清溪镇厦坭村开心公寓磨坭圩市场美宜佳对面重庆烤活鱼店吃宵夜。打他们的那群人也在烤鱼店内吃宵夜，和张某3等人坐的地方隔了两张桌子。2017年11月11日0时许，张某3等人准备离开烤鱼店时那群人就在烤鱼店门口拦住张某3等人，其中一个说了“你们是不是很拽”然后对方就上来打张某3等人，一名身穿白色T恤的男子不知道在什么地方拿出了刀和铁棍，张某3被打后看见对方人多就立刻跑到张某2在雅家住宿的出租屋，后发现张某1被人用刀捅伤，后张某1被送医院。辨认笔录：张某3辨认出案发时施江江在场。11.被害人陈某1的陈述：2017年11月11日0时许，陈某1在广东省东莞市清溪镇厦坭村磨坭圩市场一美宜佳对面烤鱼店吃宵夜，当时有四桌人在吃饭，打人的人坐一桌，当时陈某1一群人有点吵闹，然后打人的那桌人就有一个人过来说让他们别吵，他们就没那么吵了。十分钟左右后，他们吃完了，就到烤鱼店的门口，突然有个人过来踢向张某1的屁股，然后陈某1看到对方那桌人冲向陈某1这桌人，陈某1就直接跑回宿舍，其他的就没看到了。当时看到有人拿铁质的伸缩棍。辨认笔录：陈某1辨认出施江江就是参与殴打陈某1等人的男子。12.上诉人施江江的供述与辩解：2017年11月10日21时许，施江江和晏某、阿财、小黑等9男5女一起到东莞市清溪镇厦坭村磨坭圩市场一家烤鱼店吃饭。当天23时许，坐在旁边吃宵夜的4男1女很吵，阿某就过去叫他们不要那么吵，但他们不听，吵得更大声。阿某回来就说要打他们。约30分钟后，对方老是看施江江等人，还指指点点，其就过去问是什么意思。对方说没什么意思，其就回到桌上。约10分钟后，对方结账走了，阿某和小黑就跟着上去，其和小美、小美朋友就去买单，其他人就跟过去，其在买单时外面就打了起来，其出去看到对方那桌的人只有胖子和一名女子，其他人跑了，其就过去打了那名胖子两拳。之后警察来了，施江江就逃跑了。2017年11月13日10时许，民警在厦坭村嘉龙海杰厂将其抓获。辨认笔录：施江江辨认出晏某。13.同案人罗某志的供述：2017年11月10日23时许，罗力志和阿财、阿财女朋友、另外一名朋友到东莞市清溪镇厦坭村磨坭圩市场旁边的大排档和阿某的十几个朋友一起吃宵夜。当时隔壁桌的四男一女很吵，罗某志中的一人就过去叫他们不要吵，他们安静了一会又吵了，就有人说等下打他们。次日1时许，那四男一女吃完宵夜就去买单离开，罗某志等人也跟着买单出去，其就跟在后面，他们在前面，其走到门口时，双方正在吵架，之后就有两三人冲过去打他们，罗某志等人也跟着冲过去打四名男子，有名胖子坐在地上，其就踢了他的小腿和手三四脚，之后就去追其他人，但没有追上。之后警察来了就分散逃跑，当天1时30分许，其躲在厦坭天桥对面鸿成市场那边的一辆皮卡车的下面被民警抓了。罗某志这边的男子都参与打了。关于上诉人施江江以及辩护人所提的意见，经查：1.被害人张某1、张某2、陈某1均指证并辨认出施江江参与殴打了被害人一方，上诉人施江江某供述打了对方一男子两拳，现有证据足以认定施江江实施了殴打被害人一方的行为，上诉人施江江提出其没有打人的意见与事实不符，本院不予采纳。2.一审法院并未认定张某1的伤是由施江江直接造成的，由于施江江与其他同案人构成共同犯罪，施江江应该对张某1的轻伤后果承担刑事责任，辩护人所提的该点意见不能成立，本院不予采纳。3.一审视施江江的犯罪情节和悔罪表现予以判罚，量刑在法定幅度内，上诉人施江江以及辩护人提出一审量刑过重的意见与事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人施江江故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人施江江上诉以及辩护人辩护所提的意见经查不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈旭均审判员  胡炳辉审判员  何颜宇二〇一八年七月十九日书记员  李俊峰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》：第二百二十五条【二审后处理】第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。