贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0502民初1190号原告:甘润明,男,汉族,1966年2月7日出生，四川省邻水县人,住四川省邻水县,委托代理人：张志宇,系贵州圣谋律师事务所律师。委托代理人：吴敏,系贵州圣谋律师事务所律师。被告：七星关区湘黔数码图文广告经营部。住所地：贵州省毕节市七星关区碧阳街道同心路碧阳国际城****,统一社会信用代码：92520502MA6GLH6K5D。经营者：罗建斌,男,汉族,1981年2月28日出生，湖南省新化县人,住,住湖南省新化县/div>原告甘润明与被告七星关区湘黔数码图文广告经营部（以下简称湘黔数码）承揽合同纠纷一案,本院于2018年2月1日立案受理后,依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告甘润明及代理人张志宇、吴敏,被告湘黔数码经营者罗建斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告支付医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通食宿费、鉴定费、鉴定检查费等共计181,630.33元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年9月份左右,原告与被告的经营者口头约定，长期为被告提供广告安装服务,被告支付报酬,工作接受被告的安排,实行计件,工资按月发放。2017年10月17日10时左右,原告一个人在为被告承接的毕节××××区桂花社区广告牌进行安装工作时,被不锈钢广告牌从约5米高的地方落下割伤左手手腕。随即被送到毕节市中医院住院治疗14天，经诊断为：1.左腕部尺动脉断裂伤；2.左腕部尺神经断裂伤（含手背支）；3.左手腕部多发屈肌腱断裂伤。住。住院期间被告的负责人罗建斌给原告支付了医疗费对原告为被告工作受伤而造成的其他损失不予赔偿。原告为被告提供劳务,且涉及5米高的地方作业,被告只安排原告一人从事安装工作,没有安排人防护,也没有提供必要的劳动保护设备设施,应当对事故承担全部责任。综上所述,为维护原告的合法权益,恳请法院支持原告的诉讼请求。被告辩称,我和原告是承包关系不是劳务关系。都是口头的,具体事情具体议价。有活的时候就叫他,他能做就做,做完给钱。原告不是我们广告公司的人,我支付给原告报酬是按照活的大小支付的,有时候是包工包料,有时候是单做工。他的诉请与我无关,我不应该赔偿。当事人双方围绕自己的诉讼请求和主张提交了证据,本院组织双方进行了质证。对双方均认可的证据：原告提供的甘润明身份证、疾病证明书、病历、医疗费票据和交费票据复印件,本院予以确认,并在卷佐证。对于原、被告双方有争议的证据,本院认定如下：1.原告提供第三组证据：鉴定意见书、鉴定费票据、缴费凭证,证明原告经鉴定伤残等级为两个十级、误工期300天、护理期150天、营养期60天。鉴定费为1,900.00元、鉴定检查费为310.00元。被告认为其和原告不是劳务关系,原告确实受伤了,但本组证据和被告无关。经审查,该组证据能够达到原告的证明目的,本院予以采信。2.原告提交第四组证据：信用公示报告,证明原告的误工费以2017年从事信息传输、软件和信息技术服务于平均工资计算。被告不认可该证据,认为原告是木工。经审查,该证据不能证明原告从事的是信息传输、软件和信息基数服务业,且原告在庭审中也认可按照农林牧渔业标准计算,故对该证据不予采信。3.原告申请证人钟某证实：我是原告的徒弟,2017年大概是10月左右，原告喊我和罗师傅在一中对面桂花社区一起安装广告牌。原告给工钱,我打工,有活就有钱。我不清楚他和其他人怎么付钱、交工的。我们三个都没有安全措施,对方也没有提供。我们和被告没有签订合同,被告没有安全措施,其他家都是签合同由他们提供防护措施。原告对证人证言无异议。被告称每次和原告协商好了,由原告自己去做,被告会交代他们注意安全,但没有提供相关的保护措施。原告受伤的时候证人不在，原告受伤是事实。经审查，结合被告的质证意见，能够证实原告与被告之间不是雇佣关系以及原告受伤和被告未提供安全设施的事实,故对该证人证言的证明目的予以采信。4.被告提供证据：收条一张,证明原、被告是承包关系。原告辩称,这个收条不是受伤这次,受伤这次不是承包,是开工资的。经过审查,结合当事人的陈述,该证据能够证明原被告之间系承揽关系而非劳务关系,对该证据证明目的予以采信。结合原、被告的陈述和对双方提交证据的分析认定,本院查明事实如下：原告甘润明系木工，不定时为被告提供广告宣传栏安装等服务,按照被告的要求完成工作后,由被告实行计件支付原告报酬,每次报酬的多少由双方临时约定。2017年10月17日，原告与被告口头协商一致，按照被告要求在毕节××××区桂花社区安装广告牌,被告给付原告安装费1,500.00元。原告在安装过程中,未采取任何安全措施，被告亦未提供安全设备设施，被不锈钢广告牌从约5米高的地方落下割伤左手手腕。事故发生后,原告被送到毕节市中医院住院治疗14天,原告伤情经诊断为：1.左腕部尺动脉断裂伤；2.左腕部尺神经断裂伤（含手背支）；3.左手腕部多发屈肌腱断裂伤；被告经营者罗建斌支付了全部医疗费用4,272.50元。经原告申请,毕节市七星关区人民法院委托贵州中一司法鉴定中心对原告因本次事故造成的伤情进行鉴定（评估）。贵州中一司法鉴定中心出具贵中一司鉴[2018]临鉴字第1432号司法鉴定意见书：经鉴定（评估）,甘润明因外伤致左腕部尺神经损伤遗留左上肢相应肌群肌力4级评定为十级伤残。2.甘润明因外伤致左腕部多发肌腱损伤遗留左手指关节功能部分丧失评定为十级伤残。3.甘润明的误工期评定为300日,护理期评定为150日,营养期评定为60日。4.甘润明因外伤致左腕部损伤遗留体表疤痕形成不需要后续治疗。本院认为,原告以提供劳务者受害责任纠纷为由提起诉讼，根据审理查明的事实，原被告之间未按月发放工资，无劳务关系，原告系按照被告的要求完成工作后,由被告实行计件支付原告报酬,根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”的规定,结合本案原、被告的陈述和对双方所举证据的分析认定,原告甘润明与被告湘黔数码经营者罗建斌于2017年10月17日达成口头约定,原告以自己的技术和劳力，按照原告要求安装毕节××××区桂花社区广告牌，完成工作后，由被告给付原告报酬,应为承揽合同,原、被告双方客观上形成承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。”规定，因被告要求原告安装的广告牌高于地面2米以上，根据国家安全监督总局《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第五条：“特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格,取得后,方可上岗、附件特种作业目录3“高处作业指专门或经常在坠落高度基准面2米以上有可能坠落的高处进行的作业”的规定,属于特种作业，作业人员必须取得《中国人民共和国特种作业操作证》后,方可上岗，本案原告甘润明没有《中国人民共和国特种作业操作证》，被告未提供证据证明原告具有该特种作业操作证书,其作为定作人具有选任过失,应当承担次要责任。且原告在承揽安装广告牌的工作中,未采取相关安全防护措施和尽到谨慎注意义务,从而造成广告牌落下割伤自身左手手腕的损害后果,其对该损害后果具有主要过错,应当对该损害后果承担主要责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”结合本案实际,原告甘润明从事特种作业未持证上岗，对损害后果的发生有主要过错，其自身应承担60%的责任,被告作为定作人具有选任过失,应承担40%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》有关规定,结合原告诉讼请求,原告因本次事故受伤的损失如下：1.医疗费,以原告实际产生医疗费为准,计算为4,272.50元。2.住院伙食补助费,参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定,原告实际住院14天,计算为1,400.00元（100元/天×14天）3.营养费,比照住院伙食补助费计算,原告经鉴定营养期为60日,计算为6,000.00元（100元/天×60天）；4.护理费,参照上一年度居民服务、修理和其他服务业标准38,246.00元/年计算,原告经鉴定护理期为150日,计算为15,717.53元（38,246.00元/年÷365天×150天）；5.误工费,参照上一年度农林牧渔业53,874.00元/年标准计算,原告经鉴定误工期为300日,计算为44,257.81元（53,874.00元/年÷365天×300天）。6.残疾赔偿金,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准29,080.00元/年标准计算,原告经鉴定构成两处十级伤残,计算为63,976.00元（29,080.00元/年×20年×11%）。7.精神损害抚慰金,原告鉴定为两处十级伤残,精神损害抚慰金酌定为5,000.00元。8.鉴定费及鉴定检查费,以原告实际产生费用为准,该项计算为2,210.00元（1,900.00元+310.00元）。交通食宿费因原告未提供正式票据,故对该项诉请不予支持。综上,原告因本次事故造成损失为142,833.84元,由原告自己承担85,700.30元（142,833.84元×60%）,由被告赔偿原告57,133.53元（142,833.84元×40%）,减掉被告之前已经支付原告的医疗费4,272.50元,被告还应当赔偿原告52,861.03元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下：一、被告七星关区湘黔数码图文广告经营部于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告甘润明因受伤产生的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及鉴定检查费等损失52,861.03元。二、驳回原告甘润明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1,916.00元（已按简易程序减半收取）,由原告负担1,150.00元,被告负担766.00元。如不服本判决,可在本判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  罗卫东二〇一八年七月二十五日书记员  邵 琰