湖北省荆门市东宝区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0802民初1402号原告：彭才美。委托诉讼代理人：黄国庆，荆门市东宝区景东法律服务所法律工作者。被告：彭小艳。被告：荆门市建筑工程总公司，住所地荆门市东宝区海慧路25号，统一社会信用代码914208001801189104。法定代表人：刘荣，总经理。二被告委托诉讼代理人：曾庆双，湖北京中金律师事务所律师。原告彭才美与被告彭小艳、荆门市建筑工程总公司（以下简称荆门建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用简易程序审理。原告彭才美及其委托诉讼代理人黄国庆、被告彭小艳与荆门建筑公司的委托诉讼代理人曾庆双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭才美诉请：彭小艳赔偿彭才美各项经济损失180126.64元，荆门建筑公司承担连带偿还责任。事实及理由：彭才美2017年6月1日至2017年8月7日在荆门建筑公司承建的双仙还建房三期20号楼建筑工地开升降机。8月7日14时许，彭才美上卫生间途中，因一楼地面系框架结构未回填，从框架上摔下受伤。彭才美受伤后在荆门市第一人民医院、武汉大学中南医院、荆门市第二人民医院住院治疗。被告明知一楼地面框架结构未回填，未对彭才美提供完善的安全保护措施，未尽到合理的安全保障义务，其行为具有重大过错。该工程的第一承包人系荆门建筑公司，彭小艳系该工程的（项目经理）分包人，且无相应的工程建筑资质和劳务作业的法定资质。彭小艳作为雇主，应当承担赔偿责任，荆门建筑公司选用建筑施工单位不当，应承担连带赔偿责任。彭小艳、荆门建筑公司辩称，1、彭才美从事的施工电梯操作员工作，属于高危特种作业，需持有特种作业操作资格证上岗，彭才美在不具备资质的情况下，冒用朱玉娥的身份证及特种作业操作资格证到被告处工作，具有严重过错。2、彭才美上岗前，被告组织其进行了专门的安全学习，并严禁穿高跟鞋进入施工现场，只能在施工现场的活动范围内活动，指定洗手池。但彭才美违反规章制度，穿高根鞋进入施工现场，并将施工养护的临时接口打开洗手，造成自己摔伤，存在明显过错。彭才美受伤后，被告已经二次分别支付了96266.61元、28000元。被告不应再承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织了庭审证据交换和质证。对双方无异议的A1湖北荆门城建集团房地产开发有限公司与荆门建筑公司签订的《建设工程施工合同》复印件、A2荆门双仙社区三期公示牌复印件、A3荆门市第一人民医院出院诊断证明复印件和出院记录复印件、A4武汉大学中南医院诊断证明书和出院记录、A5荆门市第二人民医院出院诊断记录、A6荆门市第一人民医院住院收费票据复印件、武汉大学中南医院住院收费票据复印件、荆门市第二人民医院住院收费票据复印件、A7即2017年10月23日至2017年12月7日武汉大学中南医院、荆门市第一人民医院、荆门市第二人民医院门诊票据六张、A8即2018年3月7日至2018年5月20日武汉大学中南医院、荆门市第二人民医院门诊票据四张、A14鉴定费收据、B3领款单二份、借支单四份，本院予以采信。对有异议的证据本院经审核后认为，A9交通费（火车票、过路费、加油费票据）二十一张其中三张为其家属及护工的火车票，其他发票不能证明与本案的关联性，本院对此不予采信，考虑到武汉住院期间系被告派人一同前往，出院后彭才美又两次前往武汉门诊治疗，根据其伤情和治疗情况酌定其交通费为500元；A10住宿费票据3张，可以证明彭才美支出住宿费300元，本院予以采信；A11病历复印件、打印费收据3张，打印复印费并非直接损失，不属于本案的赔偿范围，本院不予采信；A12荆门市掇刀区掇刀石街道办事处双泉社区居民委员会出具的居住证明，可以证明彭才美从2013年11月至今租住在荆门市掇刀石街道办事处双泉社区居委会枣山新村XX栋X单元XXX室，本院予以采信；A13司法鉴定意见书，被告对伤残等级有异议，但并未申请重新鉴定，该鉴定意见系有资质的鉴定机构作出，本院对伤残等级九级、后续治疗费13000元予以采信，对误工期180日、护理期60日不予采信，并依法核算；A15荆门双仙社区三期（20号楼）一楼框架结构未回填的照片，彭才美工作的地方系正在施工的工地，工作场所有其特殊性，不能据此证明被告未尽安全保障义务，本院不予采信；A16协议书及护理费支付情况（领条），协议书本院予以采信，原告主张护理费按居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资收入标准计算，护理费本院依法核算，领条不能证明护理费支付情况，本院不予采信。二被告提交的B1朱玉娥身份证复印件、特种人员操作证复印件、朱玉娥1000元领款单，可以证明彭才美冒用朱玉娥的身份及操作证到被告处工作，本院予以采信；B2施工电梯操作人员安全技术交底、三级安全教育记录卡，无原告的签名，原告不予认可，本院不予采信。本院根据以上采信的证据和当事人在庭审中的陈述，对本案事实确认如下：荆门建筑公司是荆门市双仙社区三期（14-22#楼）的承包人,该公司将工程分包给彭小艳。彭小艳雇请彭才美在双仙还建房三期20号楼建筑工地开升降机。彭才美应聘时系冒用朱玉娥的名义和建筑施工特种作业操作资格证上岗工作。8月7日14时许，彭才美在工地去上卫生间途中，从一楼地梁框架上摔下受伤。彭才美受伤后于2017年8月7日至2017年8月14日在荆门市第一人民医院住院治疗7天，支出医疗费23993元。2017年8月14日至2017年9月11日在武汉大学中南医院住院28天，支出医疗费66194.41元。2017年9月11日至2017年9月29日在荆门市第二人民医院住院18天，支出医疗费6079.2元。上述住院费用均为被告支付，被告另垫付28000元。2017年10月至2018年5月彭才美在荆门市第一人民医院、武汉大学中南医院、荆门市第二人民医院门诊治疗支出医疗费共计963.84元。另彭才美支出住宿费300元，交通费500元。2017年12月2日经荆门今宋法医司法鉴定所鉴定，彭才美伤残等级为9级，后续治疗费13000元。彭才美从2013年11月至今租住在荆门市掇刀石街道办事处双泉社区居委会枣山新村18栋2单元103室。另查明,湖北省上年度城镇居民人均可支配收入为31889元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资收入为35214元。经审核,彭才美的经济损失为:医疗费97230.45元、误工费11287.78元（35214元/年÷365×117天）、护理费5113.27元（35214元/年÷365×53天）、交通费500元、住宿费300元、住院伙食补助费及营养费5300元[（50元/天×53天）+（50元/天×53天）]、残疾赔偿金127556元（31889元/年×20年×20%）、精神抚慰金5000元、鉴定费1140元、后期治疗费13000元。共计266427.5元。本院认为，彭小艳雇请彭才美在建筑工地开升降机。彭才美与彭小艳形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。彭才美冒用朱玉娥的建筑施工特种作业操作资格证上岗工作，在建筑工地开升降机，建筑工地系施工场所，彭才美在工地工作，应具备对建筑工地的相关认识，对一楼地面框架结构未回填有基本的了解，在建筑工地上作业、出入时均应有高度的注意义务，但其未尽到完全的注意义务，致自己受伤，对造成本次事故存在过错。彭小艳未对彭才美尽到安全教育义务，未审查其工作资质存在过错。根据双方的过错程度，本院酌定原告自行承担30%的责任，彭小艳承担70%的赔偿责任即187999.25元[70%（266427.5元-5000元）+5000元]，扣除已经支付的124266.61元，彭小艳还应支付63732.64元。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应的资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。荆门建筑公司将工程分包给不具备相应资质的彭小艳，荆门建筑公司应与彭小艳承担连带责任。关于彭才美残疾赔偿金的赔偿标准如何认定的问题。《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”参照最高人民法院[2005]民一他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，如果确实有证据可以证明农村户口的进城务工人员在城镇生活超过一年，且主要收入来源于城镇，在遭受交通事故伤亡时，应当按照城镇居民的标准来赔偿。彭才美提供证据证明其居住在城镇并在城镇务工，其残疾赔偿金按城镇标准计算。关于彭才美主张的误工费认定的问题。本院认为，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故其误工时间为117天，误工费标准根据其工作及收入情况，参照居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资收入计算。关于彭才美主张的护理费如何认定。《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”对彭才美主张的住院期间护理费本院予以采信，住院期间以外的护理费，本院不予采信。关于彭才美主张的交通费、住宿费如何认定的问题。《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十二条规定交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。彭才美提供的交通费票据其中三张为其家属及护工的火车票，其他发票不能证明与本案的关系，考虑到武汉住院期间系被告派人一同前往，出院后彭才美又两次前往武汉门诊治疗，本院根据其伤情和治疗情况酌定其交通费为500元，住宿费据实核算为300元。关于彭才美主张的精神损害抚慰金。本院认为，根据彭才美的伤情及本地生活水平，本院对彭才美主张精神抚慰金5000元予以支持。关于彭才美主张的鉴定费。鉴定意见中包含了四项内容，其中误工时间、护理时间不符合法律规定，本院不予支持，由此酌定鉴定费中的1140元由其自行负担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告彭小艳、荆门市建筑工程总公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告彭才美63732.64元；二、驳回原告彭才美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3903元减半收取1951.5元，由原告彭才美负担1261.5元，被告彭小艳、荆门市建筑工程总公司负担690元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。判决书生效后，当事人如自觉履行的，标的款项汇至荆门市东宝区人民法院，户名：荆门市东宝区人民法院，帐号：42001666053059111666，开户行：中国建设银行股份有限公司荆门金虾支行。审 判 员 赵香平二〇一八年七月二十四日法官助理 刘 玮书 记 员 李 珊