云南省石林彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0126民初732号原告：雷常燕，男，1977年10月1日生，汉族，四川省泸县人，住四川省泸县。委托诉讼代理人：石磊筑，云南民定律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：四川省泸县加明建筑工程有限公司。住所地：泸县加明镇。法定代表人：杜建勋，系公司总经理。委托诉讼代理人：陈先均，四川九狮律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：先有彬，男，1969年10月27日生，汉族，云南省楚雄市人，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。被告：马超英，女，1976年3月8日生，汉族，四川省泸县人，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。被告先有彬、马超英委托诉讼代理人：徐丹、李刚贵，云南睿信律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。第三人：云南冰海投资有限公司。住所地：云南省昆明市石林彝族自治县石林街道办事处石林大道988号冰雪海洋世界。法定代表人：魏小林，系公司执行董事。委托诉讼代理人：张筱婷、周丁，北京盈科（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告雷常燕与被告四川省泸县加明建筑工程有限公司(以下简称加明公司)、第三人云南冰海投资有限公司（以下简称冰海公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月22日立案后，根据被告加明公司的申请，依法追加先有彬、马超英为被告，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷常燕的委托诉讼代理人石磊筑，被告加明公司的委托诉讼代理人陈先均，被告先有彬、马超英的委托诉讼代理人徐丹、李刚贵，第三人冰海公司的委托诉讼代理人张筱婷、周丁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷常燕向本院提出诉讼请求：1、判令被告加明公司支付原告工程款662855.2元，支付自2017年1月23日起至全部款项还清之日止的资金占用费（按年利率6%计算）；2、判令第三人冰海公司在欠付加明公司工程款范围内对原告雷常燕承担相应责任。事实和理由：加明公司与冰海公司于2015年签订《建设工程施工合同》，由加明公司承建冰海公司一期工程，加明公司将该工程部分包给雷常燕，2017年1月，加明公司对雷常燕所完成和工程量662855.2元进行确认并加盖公章。第三人作为原告雷常燕所施工工地的发包人应在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。被告加明公司辩称：1、我公司与原告没有任何口头和书面协议，也没有聘请原告完成任何工程，原告与谁分包工程与公司毫无关系；２、本案系先有彬与原告私自串通损害我公司利益，只应由先有彬承担责任，不应由我公司承担责任，加盖的印章是私刻的印章，申请对印章进行鉴定；3、该工程系先有彬与马超英在云南分公司承建的工程，根据内部承包协议，所有工程造成的损失应由先有彬与马超英承担。被告先有彬、马超英辩称：1、根据不告不理原则，原告并未起诉我二人，我二人不应承担责任；2、先有彬、马超英不是本案适格被告，先有彬、马超英只是加明公司云南分公司的工作人员，在工程施工中所有行为均属于职务行为，原告是与加明公司建立建设工程施工合同关系，并与加明公司进行结算，先有彬、马超英不应列为本案被告。第三人冰海公司辩称：1、冰海公司与原告没有任何关系，不存在法定和约定的付款义务；2、原告不属于实际施工人，我公司不存在违法发包和分包的情况；3、根据相关法律规定，发包人在欠付工程款的时候，对实际施工人有付款义务，但原告不是实际施工人，并且我公司已超额支付工程款，不存在欠付工程款的情况。原告雷常燕围绕诉讼请求提交了:１、身份证复印件、企业工商登记信息；2、石林工地雷常燕工程量；3、（2018）云01民终字870号民事判决书。被告加明公司围绕其辩解提交了：1、合同书；2、印章；3、证人刘某证言。第三人冰海公司围绕其辩解提交了：1、《建设工程施工合同》；2、《工程预（结）算书》；3、昆明松岛工程造价咨询有限公司《中国·石林冰雪海洋世界一期项目工程结算审核异议情况反馈意见的回复》；4、加明公司《关于石林冰雪海洋世界一期工程（A）项目工程结算审核异议情况反馈意见的回复》；5、刘某《情况说明》、《工程项目总价表》；6、汇款凭证、委托支付函等付款文件。本院经审理认定事实如下：加明公司与冰海公司于2015年签订《建设工程施工合同》，由加明公司承建冰海公司中国石林冰雪海洋世界工程项目一期工程，加明公司将该工程部分分包给雷常燕。2016年7月30日，中国石林冰雪海洋世界工程项目一期工程已经竣工验收并投入使用。2017年1月，加明公司对雷常燕所完成的工程量进行结算，雷常燕的工程款为662855.2元，加明公司已支付70000元，尚欠雷常燕的工程款592855.2元，加明公司在结算单上进行确认并加盖公章，雷常燕也在结算单上签字认可。第三人冰海公司已向加明公司支付了大部分工程款，但双方尚未进行结算。另查明：被告加明公司与先有彬于2015年4月2日签订合作承包经营合同，马超英作为担保人，先有彬承包经营四川省泸县加明建筑工程有限公司云南分公司，双方约定云南分公司自主经营，独立核算，自负盈亏。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款关于“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，云南分公司作为被告加明公司下设分公司，双方虽有约定云南分公司自主经营，独立核算，自负盈亏，但约定仅对加明公司与云南分公司发生效力，对外不发生效力，故本案的合同义务及责任应由被告加明公司承担。关于加明公司与雷常燕是否存在建设工程施工合同关系的问题。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条关于“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”及第五十条关于“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，在石林工地雷常燕工程量的结算单中，已载明雷常燕的工程款为662855.2元，已付70000元，剩余工程款为592855.2元，在结算单上有原告雷常燕的签名，加明公司负责人刘某、云南分公司负责人先有彬的签名，且加盖加明公司的印章，签订上述结算单时加明云南分公司仍处于正常经营状态，刘某作为加明公司负责人，先有彬作为云南分公司负责人，交易相对方有理由相信其可以代表加明公司对外发生民事行为。故雷常燕与加明公司签订的结算单依法成立并生效，对加明公司有法律约束力。被告加明公司申请对公司印章的真伪进行司法鉴定，基于上述理由，鉴定已无必要，该申请本院不予支持。加明公司要求调取先有彬的银行账单，因银行账单亦不能独立证实先有彬支付工程款的事实，先有彬也未提出其多支付工程款的事实，且刘某作为加明公司在中国石林冰雪海洋世界工程项目一期工程中的负责人亦在结算单上签名，故其请求本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。第三人冰海公司与加明公司尚未进行最后结算，其工程价款尚未最后确认，故冰海公司应在欠付工程价款范围内对雷常燕承担责任。关于被告应支付的工程款。根据双方于2017年1月进行的结算，雷常燕的工程款为662855.2元，加明公司已支付70000元，尚欠雷常燕的工程款应确认为592855.2元。原告诉称未收到加明公司的70000元工程款，与结算单的记载不符，本院不予支持。原告要求按年利率6%计算支付自2017年1月23日至全部款项还清之日止的资金占用费的诉讼请求，因被告拖欠原告的工程款，其请求亦未超过法律规定的范围，故其请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十二条、第二百八十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十四条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，判决如下：一、由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司支付原告雷常燕工程款592855.2元，并按年利率6%计算支付自2017年1月23日起至全部款项还清之日止的资金占用费。二、被告先有彬、马超英不承担支付工程款的责任。三、第三人云南冰海投资有限公司在欠付工程价款范围内对雷常燕的工程款承担支付责任。案件受理费10957元，减半收取5478.5元，由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。审判员  陈金平二〇一八年七月十日书记员  李 丹