新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2018）新4002民初1115号原告：卢东雷，男，汉族，1982年11月10日生，个体工商户，住伊宁市。委托代理人：王高远，新疆长信合律师事务所律师。委托代理人：周文浩，新疆长信合律师事务所实习律师。被告：王明，男，汉族，1974年11月12日生，伊宁市昱捷商贸有限公司法人，住伊宁市。被告：张萍（与王明系夫妻关系），女，汉族，1978年9月8日生，伊宁市热力公司职工，住伊宁市。被告委托代理人：丁健，伊犁州诚信法律服务所法律工作者。被告委托代理人：杨柳，伊犁州诚信法律服务所法律工作者。原告卢东雷诉被告王明、张萍合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张喻景适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卢东雷及其委托代理人王高远、周文浩，被告王明、张萍的委托代理人丁健、杨柳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢东雷诉称,2016年11月原告以博尔塔拉蒙古自治州合福新型建筑板材有限公司的名义与阿拉山口博中远贸易有限责任公司签订了霍尔果斯自贸区中哈合作中心哈方区域维多利亚项目施工合同，承建维多利亚城项目。2017年4月19日原、被告及周某三人签订了《合伙承包工程项目协议备忘录》，约定由三人合伙承包维多利亚城项目，成本三人均摊，利益三人均分。2017年6月29日三人又签订了关于霍尔果斯自贸区中哈合作中心维多利亚城项目合伙承包项目备忘录，约定解除合伙关系，原告及周某退出合伙，由被告王明独自经营，原告的投资315万元视为被告的借款由被告归还，于2017年8月15日前归还185万元，2017年12月30日前归还130万元，如不能按期归还，自到期日开始，按银行同期贷款利率的2倍计算利息。被告向原告出具借条一张，写明“今借卢东雷现金315万元，其中2017年8月15日前归还185万元，2017年12月30日前归还剩余130万元”。原告按约定退出了合伙经营，2017年7月10日原告以博尔塔拉蒙古自治州合福新型建筑板材有限公司的名义与阿拉山口博中远贸易有限责任公司、王明签订了《施工协议终止协议书》，解除了施工承包关系，施工协议权利义务由王明承接，维多利亚城项目由被告独自承包施工经营。但被告却未按照约定归还原告的投资款，故诉至法院。请求判令：1、被告支付欠款315万元；2、被告自2017年8月16日起以185万元为基数按年利率12%支付欠款利息，至实际还款之日止；3、被告自2017年12月31日起以130万元为基数按年利率12%支付欠款利息，至实际还款之日止；4、担保费9450元由被告承担；5、本案诉讼费、保全费用由被告承担。被告王明、张萍辩称,对原告陈述的事实无异议，但对本案中涉及的欠款数额有异议。因为实际欠款金额是1,784,915元，其中王明给原告代为归还的借款400,000元，给原告代发工人工资及产生的费用共57,000元，直接给付原告现金30万元，及608,085元钢结构结算款，对于这608,085元的钢构款，在双方解除合伙协议出具欠条时，原告称此款已给付合福钢构公司，但实际上未给付，是被告在此后的施工中给付的。我方认为利率过高，我方不予认可。经审理查明：一、2017年4与19日，原告卢东雷、被告王明以及证人周某签订合伙承包工程项目协议备忘，三人合伙经营霍尔果斯维多利亚城项目及其与该项目有关的一切事项，合伙期限至项目完工各方计算完毕及其与该项目有关的一切事宜完毕为止；项目所需费用成本由三人均摊承担，盈余三人平分，如产生债务，先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，按比例承担；原则上不得退伙，确需退伙，需经所有合伙人都同意，方可实行。2017年6月29日，原告卢东雷、被告王明以及证人周某三人签订关于霍尔果斯自贸区中哈合作中心维多利亚城项目合伙承包项目的备忘录，该备忘录中载明卢东雷、周某退出合伙，由王明独自经营该项目；卢东雷、周某退出此项目后，与此项目的经营及其相关的事项等在没有任何关系，不承担任何责任，也不在享有任何权利；本协议签订后，王明作为受让人，享有本项目项下的所有权利，承担本项目开始启动以来的所有债权债务。王明全盘接手此项目，并对此项目从开始以来的所有事项，予以认可、接手。并对本项目的前景，可能发生的风险独自承担。王明作为受让人，支付周某投资款225万元，支付卢东雷投资款315万元，此部分款项延期支付，协议签订后，此部分款项视为借款借与王明使用，与项目本身没有任何关系，由王明出具借条，约定还款日期；（1）2017年8月15日前，王明归还卢东雷185万元，归还周某95万元；（2）2017年12月30日前，王明归还卢东雷130万元，归还周某130万元；（3）以上款项如不能按期归还，自到期之日开始，按照同期贷款利率的2倍计算利息；本项目的合作框架协议由“博州合福新型建筑板材有限公司为主体与甲方公司签订，博州合福的法人是卢东雷。现约定，王明需在20日内负责更换与甲方签订合同的主体公司。凡是因本项目执行期间，由博州合福对外签订的合同等，均由王明更换的公司做变更手续，因为本项目，博州合福对外的债权债务，均由王明及其变更后的主体公司承担;项目执行期间，由卢东雷与“伊犁合福钢构有限公司”签订中医保健馆的加工协议，由王明去变更此加工协议。因卢东雷做了担保，加工协议预付的定金较少，所以王明需要保证去按照加工协议提货。协议签订后，被告王明于2017年6月29日出具借条一张，借条中载明“今借到卢东雷现金人民币叁佰壹拾伍万元正（3,150,000）其中2017年8月15日前归还壹佰捌拾伍万元正（1,850,000）2017年12月30日前归还剩余部分壹佰叁拾万元正（1,300,000），被告王明签名捺印”。2018年1月24日，原告卢东雷在本案申请财产保全，本院作出（2018）新4002财保41号民事裁定书;2018年1月22日原告卢东雷支付担保费9450元；2018年1月24日原告卢东雷支付保全费5000元。2017年3月25日，原告卢东雷以维多利亚城-接待中心的名义与伊犁合福钢结构有限公司签订钢结构加工合同。2018年4月3日，伊犁合福钢结构有限公司出具内容为：“兹证明我公司于2017年3月25日与卢东雷签订的《维多利亚城-接待中心》钢结构加工合同，本应由卢东雷付款陆拾万捌仟零捌拾伍元整，此款卢东雷未付，提货时由王明代为付清。”的证明一份。2017年7月27日，被告王明给维多利亚城钢结构施工工人支付4、5、6三个月人工工资57，000元。另原、被告及案外人周某解除合伙关系时未对合伙期间的债权债务进行清算。上述事实，有合伙承包工程项目协议备忘、关于霍尔果斯自贸区中哈合作中心维多利亚城项目合伙承包项目的备忘录、借条、民事裁定书、新疆增值税普通发票、新建维吾尔自治区非税收入一般缴款书、工资表、收条、证明及当事人陈述等在案资证，足以证实。本院认为,原、被告双方因解除合伙关系经自愿协商签订了备忘录，该备忘录实际为解除合伙关系协议书。庭审中，被告对签订该备忘录予以认可，被告表示其已按该备忘录履行了部分义务，现实际欠款为1,784,915元。本案争议焦点为：被告现实际欠款数额及还款的义务主体。依据备忘录的内容，被告应给付原告投资款315万元，而且被告在签订备忘录之后即按约定出具了315万元的借条，被告对此亦无异议。因此被告理应按315万元支付给原告。但被告认为签订备忘录后其替原告支付钢结构结算款608,085元、代发工资款57,000元、代付案外人周某的借款400,000元、给付原告现金300,000元合计1，365，085元，现实际欠款1,784,915元。其中对于被告垫付钢结构款一节，被告提供了由伊犁合福钢结构公司出具的证明，已证实被告垫付款的事实，原告对此并无异议，但认为双方备案录中约定了被告王明承担所有债权债务，因此此款的支付与原告无关，属于被告为完成工程应当支付的材料款。据双方备忘录的内容及庭审查明的事实，被告应给付原告的315万元是双方合伙以来原告的投资款，该投资款包括原告注入的资金、购买的原材料及已完工的工程价款等原告在合伙期间的全部投入。据案外人伊犁合福钢结构公司的证明及原告与该公司签订的加工合同，可以确定此款是双方合伙期间所产生的且此款应由原告支付。现原告庭审中仅提供了双方签订的备忘录，而未能提供该款是否计算在315万元的投资款中，依据证据规则的相关规定，原告对此负有举证义务，现原告当庭不能提供该证据，对此理应承担举证不能的责任，故本院据此认定此款系被告替原告垫付，理应从被告的应付款项中予以冲减。对于被告提供的垫付工人工资57,000元一节，因原告对被告支付人工工资无异议也认可该批工人是在维多利亚城施工的工人，但认为该工资与其无关，这是维多利亚施工所产生的，散伙时已经约定清楚由被告支付，所以不应当承担该费用。因合伙期间原告即负责维多利亚城工程中钢结构的施工，该工人系原告在合伙期间组织的施工人员，据工资表注明的发放时间及工人的备注，该工资是合伙期间原告负责施工时应承担的费用，现原告认为双方在签订备忘录时对此已进行了约定应由被告负担，但当庭未能提供证据予以证实，而仅凭备忘录中约定所有债权债务由被告负担来证实，明显缺乏证明力，故对原告的此项意见，本院不予采信，此款应认定为被告替原告垫付，理应从被告的应付款项中予以冲减。对于被告提供收条已证实代原告向周某还款40万元一节，因原告对此不予认可，认为其与周某之间并无借款关系，周某通过银行给其汇款只是因为双方之间有业务往来，而不能证实有借款关系。虽然庭审中周某到庭证实原告向其借款40万元，而且此款由被告替其支付的事实。因该40万元涉及原告与周某之间是否有业务往来及双方之间是否存在民间借贷的法律关系，因此对该笔代付款本院不予涉理，由原被告双方及周某另案处理。对于被告提供情况说明及银行取款凭证，证实其给付了原告30万元现金及原告将收条从被告处骗走后撕毁的事实，因原告对此不予认可，而且被告当庭不能提供原告撕毁收条的相关证据，故对被告的此项辩称意见，本院不予采信。据此，本院认定被告应当折抵的款项共计665,085元，两相冲减，被告尚欠原告2,484,915元，对此被告理应支付。虽因被告张萍系王明的妻子，但庭审中原告未能提供被告张萍应对该债务承担清偿责任的相关证据，因此现原告仅以张萍与被告王明系夫妻关系，而要求张萍承担该借款的请求，本院不予支持。因双方约定了未按期付款的违约责任及计算方法。现被告未能按约定的期限全额支付借款，已属违约，理应按双方约定的同期贷款利率的2倍支付利息。现原告主张被告按年息12%支付欠款期间利息的请求，本院予以支持。对于原告主张被告承担因申请财产保全支付的担保费9,450元，虽然庭审中原告提供了其交纳担保费的票据，因该费用并不是原告因诉讼的必要开支，因此对原告的此项主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告王明于本判决生效之日起十日内一次性支付原告卢东雷欠款2,484,915元；二、被告王明以1,184,915元（1,850,000元-665,085元）为基数按年利率12%，承担自2017年8月16日至实际清偿止的利息，以1,300,000元为基数按年利率12%，承担自2017年12月31日至实际清偿止的利息；三、驳回原告卢东雷的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32,076，减半收取16,038元,财产保全费5000元，合计21038元，由原告卢东雷负担2,699元，由被告王明负担18,339元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员  张喻景二〇一八年七月二十日书记员  李 瑶