江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏08民终2428号上诉人（原审被告）：淮安市万德剑麻有限公司。法定代表人：万力，该公司总经理。委托诉讼代理人：王蓬涛，江苏淮海潮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韦巧云。委托诉讼代理人：戴嘉，江苏海越（淮安）律师事务所律师。上诉人淮安市万德剑麻有限公司（以下除判决主文外均简称万德剑麻公司）因与被上诉人韦巧云劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2018）苏0804民初1616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万德剑麻公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.韦巧云在2017年1月25日出院，医嘱是休息三个月，在休息期间应该办理请假手续，但是韦巧云并没有到单位说明情况，万德剑麻公司在韦巧云旷工的情况下解除劳动关系并不违法；2.一审法院认定劳动关系存续期间的同时又认定万德剑麻公司违法解除劳动关系是自相矛盾的判决，认定劳动关系存在就不应当要求万德剑麻公司就违法解除劳动关系进行赔偿；3.韦巧云在交通事故后并未告知万德剑麻公司其申请工伤保险的程序，万德剑麻公司出具工资证明只是为了协助韦巧云进行相关交通事故理赔，否则万德剑麻公司是不会与其解除劳动关系的，韦巧云存在一定的过错，不能将责任全部强加给企业。韦巧云答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求。1.关于工资数额，被上诉人一审中提交了工资卡打款记录，证据相互印证，并且在关联案件中予以确认；2.上诉人在交通事故发生后为协助被上诉人理赔出具了证明，可以证明上诉人对被上诉人发生交通事故是明知的，其在明知被上诉人可能构成工伤情况下自行解除劳动合同违反法律规定，并且根据被上诉人一审中提交的鉴定意见书载明被上诉人误工期限为150日，被上诉人因身体原因确实不能到单位上班，而非故意；3.根据法律规定，用人单位应该在30天内向有关单位申请工伤认定，超出情况下，劳动者可在一年内自行申请。被上诉人在上诉人未履行相关职责下自行申请符合法律规定。综上请求驳回上诉人上诉请求。韦巧云向一审法院起诉请求：1.确认韦巧云与万德剑麻公司自2012年7月至2017年5月期间存在劳动关系；2.万德剑麻公司支付赔偿金30765.1元。一审法院认定事实：韦巧云于2012年7月入职万德剑麻公司，工种为操作工。双方最后一份劳动合同签订于2015年6月19日，合同期限自2015年6月20日至2018年6月30日。2017年1月17日6时40分许，案外人周发奎驾驶苏Ｈ×××××号小型普通客车沿淮阴区海通花园小区院内西侧南北路，由北向南行驶至该小区9幢楼西侧左转弯时，疏于观察与韦巧云驾驶的电动自行车发生碰撞，造成韦巧云受伤及车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，案外人周发奎负此事故的全部责任，韦巧云无责任。韦巧云于受伤当日被送至淮安市淮阴医院住院治疗，诊断为L5椎体压缩性骨折，于2017年1月25日出院，出院医嘱继续卧床休息三个月。2017年2月4日，万德剑麻公司为韦巧云出具一份收入证明，内容为：“兹有韦巧云同志系我公司员工，岗位为操作工，月收入3500元左右。”韦巧云伤后未再回厂上班。2017年5月18日，万德剑麻公司作出《解除劳动合同决定书》，内容为：“韦巧云同志，因你违反劳动合同第八项第三条中的D条约定，在合同期限内连续旷工15天或累计旷工20天，根据公司与你签订的劳动合同，公司决定即日起与你解除劳动合同，终止劳动关系。”万德剑麻公司为韦巧云缴纳社会保险至2017年5月。2017年6月5日，韦巧云就交通事故赔偿向一审法院起诉，在该案件审理过程中，一审法院根据韦巧云申请委托淮安市淮安医院司法鉴定所对韦巧云的伤残等级、误工、护理、营养期限进行鉴定，该所出具了司法鉴定意见书，其中认定韦巧云误工期为150日。一审法院于2017年9月22日作出（2017）苏0804民初3481号民事判决书，在审理查明部分中根据韦巧云提供的工资明细认定韦巧云的月平均工资为3076.81元。2018年1月23日，淮安市淮阴区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定韦巧云所受的交通事故伤害为工伤。在本案庭审中，万德剑麻公司表示对该份《工伤认定决定书》不服。2018年3月21日，韦巧云向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于同日作出淮劳人仲不字[2016]第49号《不予受理通知书》，韦巧云遂诉至一审法院。一审庭审之后，一审法院向韦巧云本人核实相关情况，韦巧云陈述发生事故时就向车间主任打电话告知发生事故不能去上班了，第二天车间主任回电话给韦巧云称公司要解除合同，后来韦巧云家人去公司开工作证明的时候把医院的手续带给厂里看，出院医嘱载明要休息三、四个月，所以韦巧云也没有到厂里履行请假手续。一审法院认为，韦巧云发生交通事故之后因需住院治疗，故未能及时回厂上班，万德剑麻公司为了协助韦巧云进行交通事故诉讼而向韦巧云出具了收入证明，由此可见万德剑麻公司对韦巧云发生交通事故一事是知晓的。韦巧云出院后未履行请假手续，确实欠妥，但万德剑麻公司在不知韦巧云是否构成工伤、医疗期休息期是否届满的情况下，并未催告韦巧云到厂说明情况，也未依法告知并征求工会或职工代表的意见，而是直接解除与韦巧云的劳动合同，万德剑麻公司的解除行为不符合法律规定，应属违法解除，故应向韦巧云支付赔偿金。根据韦巧云的工作年限及月工资，万德剑麻公司应支付的赔偿金为30765.1元。一审法院判决：一、韦巧云与淮安市万德剑麻有限公司自2012年7月至2017年5月18日期间存在劳动关系；二、淮安市万德剑麻有限公司应于判决生效后十日内支付韦巧云违法解除劳动合同赔偿金30765.1元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审查，一审认定事实无误，本院予以确认。本院认为，用人单位以劳动者严重违反劳动纪律为由解除劳动合同的，用人单位应对其解除行为的合法性承担举证责任。具体而言，用人单位应当就如下三个方面进行举证：用人单位有通过合法程序制定、内容上不违反法律、行政法规、政策规定并且向劳动者公示的规章制度；劳动者实施了规章制度中规定的应当解除劳动合同的行为；解除劳动合同的程序合法。本案中，万德剑麻公司以韦巧云连续旷工为由单方解除劳动关系，缺乏事实依据。理由是，在淮安市淮安医院司法鉴定所就韦巧云伤残等级、误工、护理、营养期等出具的鉴定意见书中，载明韦巧云的误工期是150日，由此说明，在万德剑麻公司2017年5月18日向韦巧云出具《解除劳动合同决定书》时，韦巧云身体状况尚不具备到岗工作条件，不属于无故旷工。万德剑麻公司对韦巧云因交通事故受伤是知晓的，在韦巧云未到岗工作的情况下，万德剑麻公司理应就此进行必要的调查，以确定韦巧云是无故旷工还是因交通事故致身体尚不具备到岗工作条件。万德剑麻公司在未作调查的情况下认为韦巧云构成旷工，与事实不符，其解除劳动合同的理由不能成立，故一审认定万德剑麻公司解除行为违法并判令其承担经济赔偿金正确。另外，一审认定万德剑麻公司于2017年5月18日作出的单方解除劳动关系行为违法，并认定双方劳动关系于该日终止并无不当，不存在上诉人所称的矛盾之处。综上所述，万德剑麻公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人淮安市万德剑麻有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 坚审判员 许银朋审判员 宋慧林二〇一八年七月三十日书记员 张成秋