海南省第二中级人民法院民事判决书(2018)琼97民终634号海南省第二中级人民法院民事判决书（2018）琼97民终634号上诉人（一审原告）:任刚，男，1969年12月10日出生，汉族，住黑龙江省大庆市，公民身份号码×××。被上诉人（一审被告）：广州市华宁装饰工程有限公司儋州第一分公司，住所地海南省儋州市那大镇文化北路名都天街**102铺面。统一社会信用代码：×××。负责人：成忠名，该分公司经理。委托诉讼代理人：韩勇，儋州市和盛法律事务所法律工作者。上诉人任刚因与被上诉人广州市华宁装饰工程有限公司儋州第一分公司（以下简称华宁分公司）装饰装修合同纠纷一案，不服海南省儋州市人民法院（2017）琼9003民初4092号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人任刚上诉请求：1.请求人民法院委托有资质的鉴定机构对本案标的进行装修质量鉴定，返工重修重置费用评估鉴定；2.撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求；3.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未对上诉人的鉴定申请予以评估，原因是一审法院因考虑问题较小，评估费用较高。上诉人认为一审法院对上诉人经济损失各项具体事实没有正确认识和足够认识，应对上诉人一审所提交证据足够认识后予以委托评估，而无须考虑评估费用高低。二、一审法院对以下事实没有查清：1.被上诉人在墙面和地面施工质量非常差，室内全部墙面已经严重波浪状起伏，室内地面严重高坡低谷盆地状起伏，在地面放置站立物时明显倾斜，而一审法院只描述为一般的质量瑕疵，没有查清事实；2.墙面和地面部分的拆毁及重建，一审法院存在忽视及弱化行为，应根据评估机构出具的鉴定评估结果评判；3.施工人逾期未完工，且存在质量问题，留下遍地狼藉，上诉人要求返还已支付款项人民币10800元，理由充分；4.住宿费5800元、伙食费7000元、误工费7808元，与被上诉人工期违约直接关联，违约导致上诉人长期留在此地督办、催促施工，吃住都得花钱，这是客观存在的事实，并已提交了相关证据。综上，被上诉人存在质量倾覆和工期超长逾期，明显违约，极大地损害了上诉人的合同权益，一审法院判决被上诉人仅承担工期逾期违约责任，而上诉人的质量问题的完整损失没有得到足额赔偿，为维护上诉人的合法权益，请二审法院依法改判。被上诉人华宁分公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回其上诉，维持原判。任刚向一审法院起诉请求：一、判决解除任刚、华宁分公司于2017年3月27日签订的《装饰工程合同书》；二、判令华宁分公司退还已支付的装修款18000元的60%即10800元给任刚；三、判令华宁分公司赔偿任刚经济损失22908元（其中住宿费5800元、伙食费7000元、误工费7808元、违约金2300元）；四、判令华宁分公司支付任刚基于对B07-1402目前质量状况进行改变的相关费用（包括拆毁费用和重建费用，以鉴定为准）；五、诉讼费用和鉴定费由华宁分公司负担。一审法院认定：2017年3月27日，任刚（甲方）与华宁分公司（乙方）签订了《装饰工程合同书》，约定，甲方将其位于儋州市白马井镇吉报海花盛景07B-1402房的装修工程发包给乙方施工。工程施工安装内容以双方签订的《工程预算单》中所列项目为基础；施工费用以双方签订的《工程预算单》中的单价为基础，按实际发生工程项目和工程量结算；增减项目需经甲乙双方协商确定单价书面签认后施工；如甲方口头提出增减项目要求，双方未及时确认项目单价，乙方系统有报价的，按乙方系统报价结算，乙方系统无报价的，双方发生争议时，按照市场平均价格结算。乙方按工程总造价收取8%管理费，计入工程款；双方商定本工程60个工作日，乙方按时、按质、按量完成全部施工及安装项目，即自2017年3月27日至2017年5月27日（工期以施工材料进场的第二天计）。增加项目部分应相互协商延续工期。合同签订后，甲方即付给工程预算50%的首期款，作为工程材料预算款以支持乙方采购材料，组织施工。木工施工组织进场前，甲方向乙方支付第二期工程款，即工程预算的45%及当期增加项目造价的总额。工程竣工验收完毕，自验收完毕日起三日内，甲方必须向乙方一次性支付清所有工程余款，余款为工程预算的5%及全部未付项目增减工程款。因甲方原因影响工期，工期相应顺延，并承担由此造成乙方的损失，包括但不限于以下情形：不能按期足额支付工程款等。乙方责任：不能按期开工或无故停工，影响工期，工期不顺延，相应损失由乙方承担。乙方必须严格按甲方签认的图纸施工、安装。由于甲方原因导致延期开工、中途停工，或拖延、拖欠支付工程款，乙方有权责令工人停工，此项所造成的工期拖延等后果均由甲方负责。除顺延工期外，甲方应补偿乙方因停工所造成的损失，每停工一天甲方应支付乙方工程余款1%作为停工、窝工损失。甲方不按合同约定支付工程款，每逾期一天，按本期应付款金额1%加付滞纳金。由于乙方原因，逾期竣工，每超期一天，乙方支付工程余款1%违约金。因乙方原因终止合同，乙方除不得收取甲方未付工程款外，应赔偿甲方因此发生的全部损失，包括因此发生的律师费、诉讼费等。乙方给予甲方按施工图纸及预算单项目标准施工，以20000元整计算并结算，如有变更或增加项目必须经书面双方签字生效，另行计算。本工程由乙方施工水电项目保修10年，其它项目保修3年，工程期限工作日以正式开工日为准。任刚于2017年3月22日支付诚意金5000元，又于2017年3月30日支付一期工程款5000元，于2017年7月18日支付二期工程款8000元。华宁分公司于2017年4月2日进场施工。在施工过程中，任刚与华宁分公司产生纠纷，致使装修工程于2017年7月27日停工。装修工程基本已完工，但地面瓷砖有个别未铺完，卫生未清理，工程施工存在个别质量问题。诉讼过程中，任刚申请对涉案房屋装修中施工不合格的瓷砖地板、地脚线、腻子墙体、洗手间防水灯处返工重修重置所需要的费用进行评估鉴定，因考虑到上述问题较小，评估费用过高，一审法院未予以委托评估。一审法院认为，任刚、华宁分公司于2017年3月27日签订的《装饰工程合同书》，是双方当事人的真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。合同签订后，任刚按时支付工程的首期款10000元，华宁分公司也于2017年4月2日进场施工。现任刚以华宁分公司未按时完成工程且工程存在质量问题为由要求华宁分公司承担违约责任，而华宁分公司以任刚未按时支付工程款违约在先为由提出抗辩。根据合同的约定施工期限为60日，即自实际入场施工之日2017年4月2日起至2017年6月1日止。在无特殊情况下，华宁分公司应于2017年6月1日前按质、按量完成施工、安装工作，并交付给任刚；任刚应于木工施工组织进场前支付第二笔工程款即8000元。但直到发生纠纷导致停工之日（2017年7月27日），华宁分公司仍未完成工程，其行为已构成违约，应根据合同的约定承担违约责任，即每逾期一日按工程余款的1%支付违约金。鉴于任刚、华宁分公司在装修过程中发生纠纷并于2017年7月27日停工，导致合同不能继续履行，故华宁分公司应支付逾期违约金至2017年7月27日止。任刚要求支付至本案开庭之日止，一审法院不予采纳。因此，华宁分公司应向任刚支付逾期违约金1100元（2000元×1%×55天）。至于《装饰工程合同书》应否解除的问题。鉴于任刚、华宁分公司已发生纠纷并停工至今，合同已不可能继续履行。故任刚要求解除合同，应予以支持。虽然装修工程尚未实际完工且未经验收交付，但鉴于工程已基本完工，而任刚主张的工程质量问题只是一般的质量瑕疵，并不影响安全使用。而合同约定的工程余款2000元也未实际支付，该工程余款足以支付返工修复、工程收尾的费用。故任刚要求华宁分公司支付拆毁费用和重修费用，该院不予支持。任刚要求华宁分公司返还已付款项的60%即10800元及支付住宿费5800元、伙食费7000元、误工费7808元，没有事实根据和法律依据，该院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决：一、解除任刚与广州市华宁装饰工程有限公司儋州第一分公司于2017年3月27日签订的《装饰工程合同书》。二、广州市华宁装饰工程有限公司儋州第一分公司应于判决生效之日起十日内支付任刚工程逾期违约金1100元。三、驳回任刚的其他诉讼请求。如果广州市华宁装饰工程有限公司儋州第一分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费643元，由任刚负担623元，广州市华宁装饰工程有限公司儋州第一分公司负担20元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方的诉辩意见，二审的争议焦点为：1.案涉工程是否需要进行质量鉴定、返工重修、重置费用的评估鉴定？2.被上诉人是否应支付拆毁重建费用？3.被上诉人是否应退还装修款10800元并赔偿住宿费、伙食费、误工费、违约金等经济损失22908元？关于案涉工程是否需要鉴定的问题。经查，案涉装修工程已基本完工，确存有个别墙面毛躁、瓷砖地板补贴不够平整、地脚线直角不够平顺等问题，但不影响安全使用，且上述问题可进行局部修复，上诉人称装修质量有严重问题，但其所提供的证据不足以证实。一审庭审时华宁分公司亦同意进行修复，但任刚对施工方已失去信任，不同意由其进行修复，考虑到上述问题较小，评估鉴定费用过高，增加当事人诉讼成本，一审法院据此不同意鉴定申请并无不当，本院予以支持。关于被上诉人是否应支付拆毁重建费用的问题。案涉装修工程已基本完工，施工质量确存有瑕疵，但可进行修复，不影响安全使用，没有必要拆毁重建。一审庭审时华宁分公司同意进行修复，但任刚不同意，且工程余款2000元也未实际支付，该余款可用来支付修复收尾费用。上诉人称墙面和地面部分有严重质量问题须拆毁重建，但所提供的证据不足以证实。故，一审判决据此不予支持拆毁重建费用并无不当，本院予以支持；上诉人关于应拆毁重建的上诉意见证据不足，本院不予支持。关于被上诉人是否应退还装修款并赔偿住宿费等经济损失的问题。根据双方签订合同约定，由于乙方原因逾期竣工，每超期一天，乙方支付工程余款1%违约金。因乙方原因终止合同，乙方除不得收取甲方未付工程款外，应赔偿甲方因此发生的全部损失，包括因此发生的律师费、诉讼费等。本案中，至停工之日，华宁分公司对案涉装修工程除个别瓷砖未铺贴完毕、卫生未清理外，均已施工至基本完成，虽有质量瑕疵，但已可使用，且剩余工程款2000元上诉人亦未支付，上诉人要求退还已支付工程款10800元无事实和法律依据。华宁分公司至停工之日仍未完全完工，理应承担违约责任，一审法院已据此判决华宁分公司赔偿工程逾期违约金1100元。上诉人称因督促施工而导致产生住宿费、误工费等于法无据。故，一审判决不予支持上诉人要求退款及赔偿住宿费、伙食费、误工费并无不当，本院予以支持。综上，上诉人任刚的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费643元，由上诉人任刚负担。本判决为终审判决。审 判 长 赖永驰审 判 员 许杏花审 判 员 刘 欢 二○一八年七月十七日法官助理 刘伟甲书 记 员 霍秋娜附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判，撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。（共印15份）