四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1302民初1028号 原告:杨凤，女，1987年3月2日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：蒋正华，四川英特信（南充）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄真树，四川英特信（南充）律师事务所律师。 被告：何刘，男，1989年10月2日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：甘涛，四川兴恒平律师事务所律师。 第三人：杨平，男，1984年8月21日出生，汉族，住四川省岳池县。 委托诉讼代理人：甘涛，四川兴恒平律师事务所律师。 第三人：罗仁涛，男，1989年9月21日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：甘涛，四川兴恒平律师事务所律师。 第三人：赵林，女，1992年6月19日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：甘涛，四川兴恒平律师事务所律师。 第三人：覃鑫豪，男，1998年2月22日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：甘涛，四川兴恒平律师事务所律师。 第三人：屈敏，男，1978年1月23日出生，汉族，住四川省南充市高坪区。 委托诉讼代理人：甘涛，四川兴恒平律师事务所律师。 第三人：姚蓉，女，1996年10月25日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：甘涛，四川兴恒平律师事务所律师。 原告杨凤与被告何刘及第三人杨平、罗仁涛、赵林、覃鑫豪、屈敏、姚蓉合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序由审判员陈红光独任审理，分别于2018年2月28日、2018年4月11日公开开庭进行了审理。原告杨凤及其委托诉讼代理人黄真树，被告何刘，第三人杨平、罗仁涛、赵林、覃鑫豪、屈敏、姚蓉共同委托诉讼代理人甘涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨凤向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告杨凤与被告何刘签订的合伙协议；2.判决被告何刘退还原告杨凤投入到“南充市顺庆区匠人画意造型店”的股本金35500元。3.本案诉讼费由被告何刘承担。事实及理由：2017年何刘通过杨平邀请杨凤与其合伙经营“南充市顺庆区匠人画意造型店”（简称匠人画意理发店），双方经过协商达成合伙意向后，杨凤即履行了出资义务，并于2017年5月20日与何刘签订《合作经营协议书》，就双方合伙经营事宜作了书面约定。之后，在合作过程中，双方因经营理念分歧，经常发生争执，目前，双方分歧太大，已无法继续合作。杨凤与何刘协商退伙事宜未果。遂诉至人民法院，请求判如所请。杨凤认为：一、双方的合伙协议应当依法予以解除。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十四条的规定，因合同一方的违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。另据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条的规定，合伙人有退伙的自由。《合作经营协议书》第十条、第十三条关于“合作各方在合作期间不能以任何形式任何理由退出合伙组织。”的约定违反了合同法第九十四条的规定，为无效条款。从事实上看，因何刘违反《合作经营协议书》第六条、第八条的规定，致使杨凤签订《合作经营协议书》的目的根本无法实现。杨凤享有合同法第九十四条规定的解除权，双方目前在事实上已经解除了《合作经营协议书》。首先，何刘为合伙事务执行人，严重违反《合作经营协议书》第六条、第八条约定，不仅从2017年10月至今未按照第六条的约定按照投资比例每月分配一次盈余，也未按照第十条的约定将双方合作经营的匠人画意理发店的一切开支在发生后5日内找杨凤签字确认。其次，杨凤投资的目的是收益，正是由于何刘的以上违约行为，杨凤对双方合作经营的匠人画意理发店的经营状况一无所知，其参与合作经营的目的根本无法实现。再次，何刘在杨凤不知情的情况下，已将杨凤投资比例内的分红按不同比例分给了本案第三人，这表明何刘在事实上已认可了杨凤退伙并解除《合作经营协议书》。故，杨凤请求解除《合作经营协议书》符合法律规定，应当予以支持。二、杨凤要求何刘退还35500元出资应当予以支持。杨凤已向何刘支付出资款35500元。根据《中华人民共和国民法通则》以及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》的相关规定，合伙人退伙，应当对其合伙经营期间的财产进行结算，杨凤在2017年10月主张退伙时，双方合伙经营的“匠人画意理发店”处于盈利状态。2017年10月以后何刘一直在进行盈利分红，只是未再分配给杨凤。由此可见，“匠人画意理发店”一直处于盈利状态，现“匠人画意理发店”中财产足以退还杨凤股本金并分配盈利。而杨凤只要求返还其投资的股本金应予支持。同时，杨凤一直在主张退伙，故对杨凤主张退伙以后“匠人画意理发店”的对外债务，杨凤不再承担责任，由继续经营的何刘承担责任。三、杨凤与第三人之间不具有法律上的合伙关系。首先，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十一条的规定，在合伙经营过程中增加合伙人，合伙协议有约定的按约定处理，无约定的，须经全体合伙人同意，入伙方能有效，未经全体合伙人同意，应当认定入伙无效。其次，本案第三人均是分别与何刘签订“合作经营协议书”，没有经过杨凤认可，第三人的入伙均应认定为无效。综上所述，因何刘严重违反《合作经营协议书》约定，致使杨凤签订《合作经营协议书》，参与合伙经营的目的无法实现，杨凤请求解除双方签订的《合作经营协议书》并退还出资股本金的诉讼请求应予支持。 被告何刘辩称，杨凤诉称的合伙共有七个合伙人。合伙经营的是服务行业，需要合伙人上班，提供相应服务赚取佣金，才有收益。投资款已用于支付房租和经营场所装修。杨凤不来上班，微信、电话通知后还是不来上班，生意无法经营也会造成合伙损失。 第三人杨平、罗仁涛、赵林、覃鑫豪、屈敏、姚蓉辩称，本案杨凤诉称的合伙是基于杨凤、何刘与第三人的合伙。杨凤要求退伙是因为杨凤存在过错而不愿承担责任，其退伙理由不成立。杨凤只支付了投资款2万多元现金，其余款项是约定从合伙分红中折抵的。大家都愿意继续合伙经营，并聘请专业人员管理账务。 当事人围绕诉讼主张，向本院提交了证据。 原告杨凤向本院举出了以下证据：1.杨凤及何刘的身份证，拟证明杨凤、何刘为本案适格主体。2.杨凤与何刘签订的《合作经营协议书》，拟证明：（1）杨凤与何刘共同投资经营南充市顺庆区白土坝凤鸣路116号匠人画意理发店；（2）该协议没有约定合作期限；（3）杨凤投入35500元；（4）杨凤基于该协议享有相应的权利。同时，该协议没有约定退伙事宜。3.邮寄单复印件，拟证明：杨凤已向何刘发出退伙通知。4.营业执照，拟证明双方2017年5月20日签订《合作经营协议书》后，何刘于2017年9月14日以其个人名义登记注册个体户“南充市顺庆区匠人画意造型店”。5.银行交易明细，拟证明：杨凤以转款的方式向何刘支付投资款33500元，另外以现金的方式支付投资款2000元，合计支付出资款35500元。6.微信记录，拟证明：杨凤与何刘合伙、杨凤出资以及协商退伙等相关情况。同时证明，杨凤提出退伙后，未给杨凤分红，表明何刘事实上同意杨凤退伙，“匠人画意理发店”不存在亏损。7.杨凤户籍地村委会出具的证明，拟证明杨凤家庭情况致使其无法上班，而且《合作经营协议书》也没有约定杨凤必须上班，杨凤投资给家庭带来经济困难，不分红，无法实现其获取收益支付家庭开支的目的。 被告何刘向本院举出了以下证据：1.《合伙经营协议书》七份，拟证明：杨凤诉称合伙的合伙人不止何刘一人。2.2017年11月8日的合伙人会议记录，拟证明：杨凤无故缺席，缺席期间没有付出。合伙人一致意见是不同意杨凤退伙。3.短信记录2份，拟证明在上述会议后，何刘以短信方式告知杨凤处理意见。 第三人分别向本院提交了各自与何刘签订的《合作经营协议书》，以及杨凤与何刘签订的《合作经营协议书》，拟证明第三人与被告何刘及原告杨凤之间存在合伙关系。 本院组织双方进行了证据交换和质证，双方的质证意见已记录在卷。对于双方无争议的证据及事实本院予以确认。对于存在争议的证据及事实，本院认证如下：杨凤与何刘于2017年5月20日签订的《合作经营协议书》双方对其真实性均予以认可，本院予以采信。该协议内容载明，合作双方为何刘与杨凤，经营范围为“南充市顺庆区白土坝凤鸣路116号匠人画意理发店”。本案第三人均不是该份协议的当事人，杨凤亦否认与本案第三人之间存在合伙关系。综上，何刘与杨凤之间基于该份《合作经营协议书》成立相应合伙关系，杨凤与本案第三人之间并不成立合伙关系。杨凤主张通过转账方式支付出资款33500元（其中1万元通过第三人杨平转交何刘），另以现金支付的方式支付了2000元。杨平委托代理人称，杨平收到杨凤诉称1万元，但是杨平与杨凤之间还有其它经济纠纷，但并未举证证明杨平与杨凤之间存在诉称的经济纠纷。杨平与何刘均主张存在相应合伙关系，这表明该二人存在一定的经济交往关系。对于到底收到杨凤多少投资款，何刘回答称“我也不晓得，下面的店账乱得很，记不清了。”合伙人支付出资款系合伙关系重要事项，何刘作为合伙事务执行人，其并未明确否认杨凤主张的已支付出资款35500元。《合作经营协议书》第三条已明确“甲（何刘）乙（杨凤）双方已于2017年5月20日交纳了出资。”综上，对于杨凤主张已支付出资款35500元，本院予以采信。 根据审查确认的证据及庭审笔录，本院认定事实如下:2017年5月20日杨凤（作为乙方）与何刘（作为甲方）签订《合作经营协议书》，约定：一、合作经营范围：共同投资、共同经营南充市顺庆区白土坝凤鸣路116号匠人画意理发店。二、合作期限2017年5月20日起至合作人一致同意解散合作组织之日止。三、出资额及比例甲乙双方自愿合作经营南充市顺庆区白土坝凤鸣路116号匠人画意理发店，总投资为284000元，甲方出资248500元，占投资总额的87.5%，乙方出资35500元，占投资总额的12.5%。甲乙双方已于2017年5月20日交纳了出资。四、合作人分工：合作人何刘为本合作事务的执行人。合作人杨凤负责上班及执行人安排事务的完成。五、合作人应积极认真做好自己的分工工作，如因履行自己的分工工作过程中由于自己的故意或重大过失行为给合作组织财产造成损失，其他合作人有权要求造成损害方予以赔偿。六、合作各方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。盈余按照各自的投资比例分配，每月分配一次；债务按照各自投资比例负担。七、利润计算方法：除掉店内开支及卡金、房租、工资。八、经营管理：理发店在合作期限内，一切开支均需全体合作人签字方可确认，且每笔开支须在发生后五日内找各合作人签字确认，逾期未签字认可的开支合作人不予认可。九、任何一方均不得以个人所占合作份额对外为自己及他人提供担保，如有违反，除其所作的担保无效外，还须向守约方支付违约金。给守约方造成的损失应一并予以赔偿。十、合作期间，合作各方不得以任何理由退出合伙组织；经全体合作人一致同意，可以提前解散合作组织。合作组织解散时，应办理结算，清退财产或现金，清偿债务。十一、本协议未尽事宜，双方可以补充规定，补充协议与本协议有同等效力。十二、本协议一式两份，甲乙双方各一份。本协议自合作人签字之日起生效。十三、任何一方不得以任何理由、形式中途退出。十二、女性合伙人生小孩期间有12个月休假，享受一半分红权。可多休三个月但没有分红。若超出休假期将视为自动放弃退出。杨凤已按照约定向何刘支付出资款35500元。 在杨凤与何刘签订《合作经营协议书》当日，何刘分别与第三人签订《合作经营协议书》，除约定各自出资款不同外，其他协议事项与杨凤与何刘签订的《合作经营协议书》内容基本一致。 2017年9月14日，何刘申请成立了个体工商户“南充市顺庆区匠人画意造型店”（简称匠人画意造型店），登记经营者为何刘，经营范围：美发、美甲、服务。经营场所：南充市顺庆区白土坝路**君汇上品**楼********。 杨凤依照约定在成立的“匠人画意造型店”从事相应工作，并参与利润分配。第三人亦根据其与何刘签订的《合作经营协议书》参与“匠人画意造型店”的经营。经营过程中，杨凤与何刘发生分歧。从2017年10月之后，杨凤未在该店工作，未参与该店经营，也未从该店中分配利润。 本院认为，按照杨凤与何刘签订的《合作经营协议书》的约定，杨凤、何刘共同出资开设“匠人画意造型店”，并共同劳动，共担风险，共负盈亏。该约定内容符合《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”以及《最高人民法院关于＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十六条“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”之规定，其性质属于杨凤与何刘之间就合作经营“匠人画意造型店”所达成的合伙协议，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。协议签订后，双方即成立对应合伙关系。同时，何刘与第三人分别签订《合作经营协议书》，第三人也实际参与“匠人画意造型店”经营活动。合伙系基于信任关系而结成的组织体，其具有高度人合性，各合伙人对于合伙利益具有共同性，而第三人实际参与经营活动并未获得杨凤的认可，这使得合伙关系的人合性基础被打破。在经营过程中，何刘与杨凤之间就经营管理、分红等问题发生分歧，杨凤长期未能从合伙经营的项目中分得利润，也未参与合伙项目经营。在此情形下，杨凤基于《合作经营协议书》而与何刘之间成立的对应合伙关系，难以实现其获取利润的目的。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，对于杨凤要求解除其与何刘签订的《合作经营协议书》，本院予以支持。 依照《合作经营协议书》约定，以何刘名义申请成立了“匠人画意造型店”，并以“匠人画意造型店”的名义对外营业。不论杨凤是退伙或解除合伙协议关系，均应当对合伙期间的合伙财产进行清算和确定。合伙关系成立后，以何刘名义申请设立匠人画意造型店，合伙事务的正常开展，必然产生相应的场地、人工等必要合理的费用支出。杨凤称其已在匠人画意造型店工作了一段时间，获取了该阶段的利润分红。这表明，各合伙人已经按照合伙协议约定在行使合伙人的权利或履行合伙人义务，执行合伙事务，合伙人投入的资金已用于了合伙事务。《合作经营协议书》第七条约定利润计算方法：除掉店内开支及卡金、房租、工资。由此表明，双方已预知在经营过程中可能产生有关“卡金、房租、工资”等相应的权利义务关系。杨凤主张匠人画意造型店处于盈利状态，而何刘主张匠人画意造型店处于亏损状态，经征询双方意见，双方均表示不愿意对合伙财产进行评估，故合伙期间的亏损不能确定，杨凤应当分割的合伙财产相应不能确定，其要求何刘返还投资款35500元的诉讼请求不能得到支持。杨凤、何刘需对合伙期间的债权债务进行清算后，对合伙财产另行予以分割。 综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十六条、第五十四条的规定，判决如下： 一、原告杨凤与何刘于2017年5月20日签订的《合作经营协议书》自本判决生效之日解除。 二、驳回原告杨凤的其他诉讼请求。 案件受理费338元，由原告杨凤承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  陈红光 二〇一八年七月十二日 书记员  王春燕