吉林省白山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）吉06刑终52号原公诉机关吉林省白山市浑江区人民检察院。上诉人（原审被告人）张泽淼，男，汉族，1989年11月18日出生，大学文化，无职业。户籍所在地：吉林省九台市；居住地：吉林省长春市宽城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月19日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于白山市看守所。原审被告人ＸＸ，男，汉族，1982年4月28日出生，初中文化，无职业。户籍所在地：吉林省白山市浑江区；居住地：吉林市白山市浑江区。曾因犯抢劫罪，于2004年4月6日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，于2006年7月29日被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月19日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于白山市看守所。吉林省白山市浑江区人民法院审理白山市浑江区人民检察指控原审被告人张泽淼、ＸＸ犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月10日作出（2017）吉0602刑初95号刑事判决。宣判后，原审被告人张泽淼不服，提出上诉。白山市浑江区人民法院于2018年5月29日报送本院。本院受理后，依法组成合议庭。经审阅卷宗材料，讯问上诉人张泽淼、原审被告人ＸＸ，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，2014年七八月份，被告人张泽淼（化名“张磊”）通过网络认识被告人ＸＸ（化名“刘洋”），并多次向ＸＸ出售曲马多片剂，ＸＸ又向他人出售曲马多片剂。2016年6月19日，公安机关在ＸＸ处查获曲马多片剂480板（每板10片）；2016年7月19日，公安机关在张泽淼处查获曲马多片剂11311板（每板10片）。经检验，在张泽淼处查获曲马多片剂标示批号的5476板（每板10片），每片含盐酸曲马多53.2mg；未标示批号的5415板（每板10片），每片含盐酸曲马多26.8mg,共计约4.364452千克。在ＸＸ处查获曲马多片剂480板（每板10片），每片含盐酸曲马39mg，共计0.1872千克。原审判决认定上述事实的主要证据有：1.案件来源、被告人归案情况证实：公安机关侦破本案及抓捕被告人的情况。2.呈请搜查报告书、扣押清单、被扣押物品照片、特种行业许可证、取暖费缴费票据、办案说明等证实：案发期间白山市浑江区凯正时尚宾馆由ＸＸ经营，白山市公安局东兴分局于2016年6月19日扣押ＸＸ持有的曲马多480板（黄色板，每板10片）；于2016年7月19日扣押张泽淼持有的曲马多11311板（黄色板，每板10片）。3.调取证据通知书、调取证据清单、吉林金正物流公司发货单证实：张泽淼在2016年1月1日至2016年7月22日期间一共卖给“刘洋”药品16次，共收取货款63460元，收货人“刘洋”电话为1884398****。其中2016年4月18日收到货款2400元，同年7月4日收货款4000元。4.调取证据清单、吉林金正物流公司收款单证实：2016年7月10日“刘洋”收货，并支付货款4004元，其中运费4元。5.调取证据通知书、调取证据清单、中国邮政储蓄银行交易明细、中国农业银行银行交易明细证实：张泽淼向广东男子购买曲马多并支付货款情况。6.取样笔录证实：2018年3月13日，对张泽淼、ＸＸ持有的曲马多进行取样的过程。7.检检报告、药品抽样记录及凭证、白山市食品药品检验所说明证实：张泽淼持有的药片（批号为20150711）不是复方曲马多片，每片中含有盐酸曲马多53.2mg；张泽淼持有的药片（未有批号）不是复方曲马多片，每片中含有盐酸曲马多26.8mg。ＸＸ持有的药片不是复方曲马多，每片中含盐酸曲马多39mg。8.通话记录证实：ＸＸ手机1884398****于2016年7月1日至同年7月19日的通话情况。9.辨认笔录证实，张某某、尹某某、史某、姜某某均辨认出ＸＸ是向他们出售曲马多的人；屈某辨认出张某某是在2010年至2016年7月期间多次在ＸＸ处购买曲马多的人。10.中华人民共和国药品经营许可证、个体工商户营业执照、企业法人营业执照复印件，长春绿春生物科技开发有限公司章程修正案、企业信息查询、个体户信息查询、个体户吊销情况、经营者信息证实：张泽淼工作单位长春同仁发大药房经营范围：（三级）处方药、非处方药、生物制品，药品经营许可证于2014年9月13日到期。经营范围：生物产品、药品的技术开发（法律法规禁止的不准经营，需经专项审批的项目批准之前不准经营）、保健信息咨询等。11.白山市八道江区人民法院刑事判决书、释放证明证实：ＸＸ曾因犯抢劫罪，于2004年4月6日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，于2006年7月29日被释放。12.白山市公安局东兴分局行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书证实：ＸＸ因吸食毒品曲马多，于2016年6月19日被白山市公安局东兴分局行政拘留五日，同年7月19日被白山市公安局东兴分局行政拘留十五日；同年7月19日认定ＸＸ吸毒成瘾。13.常住人口数据查询证实：张泽淼出生于1989年11月18日，ＸＸ出生于1982年4月28日等自然情况。14.证人王某某证言证实：其与张泽淼于2015年结婚并一起居住。张泽淼知道向他人出售曲马多是违法的，自称“王磊”通过物流向白山市、农安、吉林市等地贩卖曲马多。其家小卧室里还有一箱曲马多。15.证人屈某证言证实：其与丈夫ＸＸ于2012年起经营凯正旅店。ＸＸ从药店或网上购进曲马多并向他人出售，2014年左右ＸＸ开始向张某某出售曲马多。ＸＸ以100元7板的价格出售曲马多，每板10片，白色药片，黄色包装，无文字。16.证人张某某证言证实：其于2010年开始服用曲马多成瘾，后经朋友介绍从ＸＸ处多次购买曲马多。17.证人史某证言证实：2016年5月，其通过朋友介绍多次向ＸＸ购买曲马多，其购买的曲马多是白色药片，黄色包装，无字，每板10片。18.证人姜某某证言证实：其外号叫“大眼”。2016年6月，其从ＸＸ处购买曲马多，其购买的曲马多是白色药片，黄色包装，无字，每板10片。2016年7月17日，其听说近日严打吸毒就扔了部分曲马多，将剩余的31片曲马多放在小瓶里，后被公安机关查获。19.证人尹某某证言证实：2016年4月，其通过朋友“介绍找ＸＸ多次购买曲马多。20.证人高某某证言证实：其经营同仁发大药房并在长春绿春生物科技有限公司任主管。张泽淼是该药房和公司的业务员，负责药品、保健品的营销。同仁发大药房于2009年注册成立，于2010年注销，经营各种药品。绿春生物公司于2006年左右注册成立，主营各种保健品，该公司现在基本不经营了，但没有注销。该药房和公司均无权经营药品氨酚曲马多、盐酸曲马多及阿普唑仑，以前的员工都不干了，无法取得联系。21.证人李某证言证实：其是白山市中心医院骨外一科主任医师，其和其工作的医院从未卖过盐酸曲马多，其没听说过叫ＸＸ和张某某的人。22.证人李某某证言证实：其在白山市天富超市对面经营康家大药房，主要经营中西药，从未经营过二级精神类管制药品。23.被告人ＸＸ供述证实：2014年7月左右，其通过QQ认识长春一男子（张泽淼），并从该男子处通过快递或物流途径以货到付款方式购买曲马多。第一次以450元的价格购买30板曲马多，第二次（几个月后）以500元的价格购买50板曲马多，第三次（2016年3月）以1500元的价格购买150板曲马多，第四次（2016年7月4日）长春男子主动给其发货400板曲马多，同年7月10日其收货付款。其共四次从该男子处购买曲马多，每板10片，包装无文字，药品呈黄色药片状。2016年6月19日，其被东兴分局抓获时扣押了480板曲马多，7月10日买的400板被其藏在凯正旅店对面的电梯楼内丢失了。其没有贩卖曲马多，是为了自己吃。张泽淼的电话是1576444****，其告诉他其叫“刘洋”，手机号码是1884398****。其认识“大眼”。24.被告人张泽淼供述证实：2014年七八月份，其通过QQ认识白山的“刘洋”（ＸＸ），并多次向他出售曲马多，他的手机号码为1884398****，收货地址是吉林省白山市。2016年四五月份，刘洋购买了曲马多460板。7月4日，刘洋又要200板，其说有500板都卖给他，他未表态。后来其又购进10000多板曲马多，被其放在位于长春市宽城区荣旺天下G区17栋1单元1101室的家里。其出售的曲马多是盐酸曲马多，其出售给过多人。其知道曲马多是国家二级精神类管制药品，其没有合法的销售手续，就是想赚点钱花。原审法院认为，被告人张泽淼为牟取非法利益，贩卖毒品（曲马多3.29935千克）数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人ＸＸ为牟取非法利益，贩卖少量毒品（曲马多0.1872千克），其行为已构成贩卖毒品罪。被告人ＸＸ有犯罪前科，故对其予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，认定被告人张泽淼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；在案扣押的曲马多予以没收，由扣押机关白山市公安局东兴分局依法处理。张泽淼上诉提出：原审判决认定事实不清，证据不足。原审被告人ＸＸ对一审判决无异议，认罪服判。本院经审理查明，原审判决认定上诉人张泽淼、原审被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪的事实清楚。有案件来源、被告人归案情况，呈请搜查报告书、扣押清单、被扣押物品照片、特种行业许可证、办案说明、调取证据通知书、调取证据清单、吉林金正物流公司发货单及收款单，通话记录，中国邮政储蓄银行交易明细、中国农业银行银行交易明细，中华人民共和国药品经营许可证、个体工商户营业执照、企业法人营业执照复印件，长春绿春生物科技开发有限公司章程修正案、企业信息查询、个体户信息查询、个体户吊销情况、经营者信息，白山市八道江区人民法院刑事判决书、释放证明，白山市公安局东兴分局行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书，检检报告、药品抽样记录及凭证、白山市食品药品检验所说明，辨认笔录，常住人口数据查询，证人屈某、王某某、张某某、史某、姜某某、尹某某、高某某、李某、李某某证言，被告人ＸＸ、张泽淼的供述与辩解等证据证实。以上证据均经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案的根据，证据确实、充分，足资认定。关于张泽淼上诉提出“原审判决认定事实不清，证据不足”的上诉理由。经查，证人王某某证实张泽淼化名“张磊”多次向白山等地贩卖曲马多;ＸＸ供述其化名“刘洋”多次从张泽淼手里购买曲马多;公安机关在张泽淼处查获曲马多片剂11311板。足以认定张泽淼作为药品销售的业务员，明知曲马多是国家二级精神类药品，化名“张磊”多次向他人出售牟利，其行为构成贩卖毒品罪。故上诉人张泽淼提出的“原审判决认定事实不清，证据不足”上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人张泽淼、原审被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张卫疆审 判 员  季振生代理审判员  张光政二〇一八年七月九日书 记 员  王洪博