江苏省无锡市滨湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0211民初5213号 原告：徐冬，男，1976年12月22日生，汉族，住无锡市滨湖区。 委托诉讼代理人：张琳芳，江苏宏润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张翔，江苏宏润律师事务所律师。 被告：无锡市东绛特种锻压厂，住所地无锡市华庄龙渚工业园**。 法定代表人：薛月琴，该厂厂长。 委托诉讼代理人：李通能，江苏鼎助律师事务所律师。 原告徐冬诉被告无锡市东绛特种锻压厂（以下简称特种锻压厂）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐冬的委托诉讼代理人张琳芳、张翔，被告特种锻压厂委托诉讼代理人李通能到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原告徐冬诉称：其于2007年4月至被告处从事驾驶员工作，但被告至2010年5月才与其签订劳动合同并缴纳社会保险。2016年10月，被告向其发出换岗通知，其书面告知被告不同意调岗，并要求恢复原岗位。2016年11月被告发函告知双方劳动合同到期后不再续签。但其与被告已连续两次签订固定期限劳动合同，故应订立无固定期限劳动合同。其告知被告要求签订无固定期限劳动合同，但被告在其劳动合同到期后违法单方终止了双方之间的劳动关系。工作期间，被告未足额支付其加班工资。现请求支付：1、拖欠2015年工资39600元、2016年工资22276元；2、违法解除劳动合同的赔偿金10万元(按5000元/月*10*2计算)；3、支付加班费44137元（2015年度每周六加班共计48天、2016年48天，共计96天，按5000元/月计算）；4、补缴2007年4月至2010年5月的社会保险。 被告特种锻压厂辩称：徐冬要求支付2015年拖欠的工资在仲裁时未提出，本案也不应涉及，且其并未拖欠徐冬任何工资。其与徐冬之间签订的劳动合同期满后，徐冬不同意续订劳动合同，双方劳动合同终止。因此，不属于违法解除，无需支付赔偿金。徐冬主张加班费无事实依据。补缴社保不属于法院处理范围。综上，请求依法驳回徐冬所有诉讼请求。 经审理查明：2010年5月10日，徐冬与特种锻压厂签订第一份劳动合同，期限至2012年5月10日止，岗位为驾驶员；2012年5月11日，徐冬与特种锻压厂签订第二份劳动合同，期限至2016年11月30日止，约定岗位为驾驶员，工资为无锡市最低工资标准。 2016年10月26日，特种锻压厂向徐冬发出换岗通知：为适应我厂生产需要，从即日起特将你从富余的驾驶员岗位调换至热处理后道配套车间工作，原工资待遇不变。请你立即到岗位报到，工作内容由车间负责人薛胜洋安排。如你继续拒不服从单位安排，消极怠工，将视为你严重违反劳动纪律和劳动合同约定，我厂有权依照法律规定与你解除劳动合同，请予遵守。徐冬于2016年10月27日收到该通知，并在通知上注明：本人收到通知，同不同意回家商量一下。 2016年12月31日（笔误，应为2016年10月31日），特种锻压厂再次向徐冬发出通知：因你近期拒不接受单位调岗安排，每天只考勤不工作，属于消极怠工并拒不接受同事和领导的劝告，严重扰乱单位工作和生产秩序，违反劳动纪律和劳动合同。因你的劳动合同将于2016年11月30日到期，单位决定将不再与你继续签署劳动合同。 2016年11月3日，徐冬向特种锻压厂发出通知：你单位于2016年10月27日向我本人出具的换岗通知，要求从驾驶员岗位换至配套车间，因两个工作岗位属于不同的工作内容，也不符合双方合同的约定，所以你单位的调岗存在不合理性。故我本人不同意调岗，要求恢复原岗位。另外，你单位未按约定足额向我本人支付工资，限你单位接到本通知后立即支付。 2016年11月6日，特种锻压厂向徐冬发出通知：…自调岗决定至今，你虽正常考勤，但你实际未到配套车间报到并进行工作，反而到处串岗闹事，严重扰乱生产秩序，属于变相的旷工行为。考虑到你合同即将到期，且我厂已经通知你到期不再续签劳动合同，故现不做更正处理，仅扣除你旷工怠工期间的工资…继续严重违反劳动纪律，我厂将直接予以辞退，一切法律后果由你承担。 2016年11月15日，特种锻压厂向徐冬发出上班及续签劳动合同通知：之前我厂曾通知你合同到期后不再续签劳动合同，但依据法律规定你有权选择是否与单位续签劳动合同。我厂现正式通知你，收到本通知后至12月3日期间可至单位续签劳动合同，逾期则视为你不愿与单位续签劳动合同。请你以书面形式告知本单位你个人的选择。另外，你自2016年11月9日至今已经连续旷工多日，给单位的生产安排造成了较大困难。现通知你立即服从我厂安排到岗上班，我厂保留对你旷工行为作出处理的权利。 2016年11月30日，徐冬向特种锻压厂发出通知：你单位向我发出的上班通知已收到，现回复如下：1.在不降低原工资待遇的情况下，我本人同意续签劳动合同。麻烦你单位书面向我本人告知续签劳动合同的内容，包括工作岗位、工资标准、工作时间、期限；2.我本人不存在旷工行为；3.你单位未足额支付本人工资，限你单位在接到本通知后立即向我本人足额支付工资。 2016年12月8日，特种锻压厂向徐冬发出续签劳动合同二次通知：我厂已于2016年11月中旬通知你在2016年12月3日前续签第三次劳动合同，且我厂维持原劳动合同条件。你在2016年12月2日来厂后表示需回家考虑但至今未予回复。现再次通知你在2016年12月12日前与我厂续签合同。逾期视为你不同意续签，我厂将与你终止劳动合同关系并直接为你办理退工手续。 2016年12月11日，徐冬向特种锻压厂复函：关于劳动合同续签事宜现答复如下：1.在不降低原工资待遇情况下，本人同意续签劳动合同；2.我本人需签订无固定期限劳动合同；3.之前欠发的工资需要向我本人足额支付完毕。 2017年1月3日，特种锻压厂向徐冬发出终止劳动合同通知书：我厂已于2016年11月中旬、12月8日两次通知你续签劳动合同，且同时告知你我厂维持原劳动合同条件。你两次来厂均未签字，事后你发函称愿意签订无固定期限劳动合同，却并未主动来厂履行签约手续。并且你在2016年12月期间未有工作出勤，你的行为已经表明在我厂维持原劳动合同条件的情况下，你本人不愿与单位续签劳动合同。现我厂依据劳动合同法规定决定与你终止劳动合同关系，并依法为你办理退工手续。 2017年1月17日，特种锻压厂为徐冬办理了退工手续，解除劳动合同时间为2016年11月30日，理由为劳动合同期满，劳动者不同意续订劳动合同。 经徐冬申请，本院向徐冬诉讼代理人张琳芳开具调查令，调取特种锻压厂所调取徐冬的个人所得税完税情况，经查询：特种锻压厂向税务部门申报徐冬2015年1月、11月、12月工资为4000元，2-10月工资5284元；2016年1-6月工资为5284元、7-9月4284元。 2017年8月3日徐冬提起劳动仲裁，要求确认特种锻压厂解除劳动合同违法，支付赔偿金、加班工资等。无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会于同日以徐冬的申请不符合受理条件为由出具不予受理通知书。徐冬遂诉至本院，诉请如前。 庭审中，徐冬陈述：我是2007年4月通过朋友沈海春介绍进入职做驾驶员，当时工资是和老板张荣兴谈的，没有休息，每月工资2200元，每年按照上年度工资10%标准增长，到2010年开始休息一天，工资还是不变。2014年的工资和加班费都付了，但是付的总数与被告提供的工薪表数额不对，且上面的字也不是我签的，2014年我拿了53000元，包含了社保。到2015年换了大车，老板答应我的工资为每月5000元，而且每周休息两天，但告诉我们有一天要来上班的，另算加班费。2015年就发了生活费，其余都没有发。工薪表上的签字是我签的，但是前面都是空白的，2015年我只拿到每月1800元的生活费，没有拿到工薪表上的32208元。特种锻压厂考勤是按手印或人脸识别，每月特种锻压厂会将考勤张贴在墙上给我们核对，如果有错就找会计纠正。我2015年至2016年离职前每周都上6天班。2015年年底特种锻压厂张贴了告示称因资金周转不灵，其余工资和加班工资要到2016年5、6月发，之后也没发。2016年10月26日，单位说驾驶员多了，叫我换岗调整到酸洗车间，我没有同意，特种锻压厂就不让我开车了，公司从车间调了一个驾驶员开我的那辆车，我每天上班打卡找老板要求开车恢复原来岗位。10月底公司通知我不续签劳动合同。后来公司又发函通知我来上班，又告诉我续签劳动合同，我每天都去单位盯着老板，老板不在我就坐在他办公室。2016年12月2日在被告特种锻压厂办公室，当时在场的是老板的女儿张萍（系单位员工，管财务和人事），我和她谈的，她拿出填好的合同，但是没有期限，工资也只有1800元，岗位也是锻工车间锯床，所以我没同意。12月8日，我去找老板，老板说让我找张萍谈，张萍还是拿出原来的劳动合同让我签，我没有同意。为证明以上事实，徐冬提供用手机拍摄的劳动合同，该合同上没有劳动合同期限，月工资为1800元。 特种锻压厂认为实际情况并非徐冬所述,为证明其观点，提供徐冬2014年工资表：基本工资18000元、加班工资12282元，应发工资30282元，已支付工资16500元，实发13782元。2015年工薪表：基本工资22800元、加班工资89元、加班岗位工资9319元，应发32208元，已支付工资17400元，实发14808元。2016年工资条9个月1800元及银行打卡12924元。徐冬认为2014年工薪表非本人所签，2015年及2016年系本人所签，但本人签名在后前面数字形成在前。 2018年5月22日,徐冬提出对2015年工薪表上徐冬签名与前面数字形成时间的先后顺序申请司法鉴定。本院司法鉴科定接受委托后于2018年6月4日将该案移送上海市防伪技术产品测评中心司法鉴定所，该所于2018年6月8日向本院出具情况说明称“因我所由于现有的技术和能力无法做出明确结论故我所不能按照相关的司法鉴定流程进行鉴定”，故退回本院。本院于2018年6月19日就上述情况向徐冬及委托诉讼代理人释明，徐冬方表示不要求鉴定了。 上述事实，有仲裁决定书、劳动合同、银行工资流水、工薪表、通知、退工单、谈话笔录、情况说明书、司法鉴定结案函、及当事人陈述予以佐证。 本院认为：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，双方对工资数额与名目有争议的，应当各自举证。 关于徐冬的入职时间，徐冬称为2007年4月，未提供证据，特种锻压厂予以否认，本院不予认可。相反，特种锻压厂提供了徐冬劳动合同及无锡市劳动合同制职工花名册，均证明徐冬的入职时间为2010年5月，本院予以确认。因此，徐冬的入职时间应确认为2010年5月10日。 关于徐冬主张拖欠2015年工资39600元、2016年工资22276元。根据特种锻压厂提供的工薪表，2014年工资30282元、2015年工资32208元及2016年29124元（预发的每月1800元9个月+年底发放的12924元），徐冬均已签字，本院予以确认。徐冬称2014年工薪表非本人所签，未提供证据。而对于2015年工薪表，徐冬称也未拿到该表上的14808元（仅拿到了每月预发的1800元），亦未提供证据，本院亦不采信。至于徐冬向法院申请调取的税务部门的纳税记录显示2015年、2016年徐冬工资均在5000元左右，但是纳税记录并与工资数额并非完全对应的关系，故仍应按照特种锻压厂实际发放给徐冬的工资计算。因此，徐冬主张按照5000元计算其工资标准，无事实依据，对其要求特种锻压厂支付拖欠工资的诉讼请求，本院不予支持。 关于徐冬主张的赔偿金100000元。对于符合签订无固定期限劳动合同的情形的,除非劳动者提出签订有固定期限的劳动合同,否则用人单位只能签订无固定期限劳动合同,在劳动合同的期限上单位没有选择权。但是劳动合同是当事人意思表示一致的结果，除了合同期限之外，双方仍需劳动合同的其他内容达成一致意见才能最终签订无固定期限劳动合同。如果是因为用人单位提出的劳动合同条件低于原劳动合同内容导致无固定期限劳动合同无法签订的，除非用人单位有证据证明原劳动合同条件因情势变更无法继续维持，否则用人单位即构成违法解除。本案中，虽然特种锻压厂向徐冬发出书面通知，表示愿意不降低该到期劳动合同约定的条件与其续签劳动合同，但该书面通知并未明确徐冬的具体工资报酬数额等劳动合同应具备的内容，而岗位为锻压车间铣床。而在此之前，双方就因调岗产生争议。对此徐冬提出特种锻压厂实际并无意愿按照原有的条件续约，相反要求调整岗位，降低薪资。故本院向特种锻压厂一方询问其不降低原劳动合同的条件的具体内容，特种锻压厂一方陈述月工资不低于1800元，岗位是驾驶员。根据徐冬提供的劳动合同以及案件事实，本院认为特种锻压厂抗辩向徐冬提出不降低劳动合同约定条件续订劳动合同遭拒绝的事实不成立，理由如下：劳动合同约定的月工资不低于1800元，实际上徐冬2016年的月工资为2929.5元。特种锻压厂提出续订劳动合同的工资条件是月工资不低于1800元，而月工资1800元明显低于徐冬原享有的工资待遇，即使是高于1800元，特种锻压厂也没有提出明确的具体数额。特种锻压厂也无其他证据证明向徐冬明确提出续签合同的具体约定条件。因此，特种锻压厂提出不降低劳动合同约定条件与徐冬续订劳动合同的事实主张本院不予采纳，特种锻压厂应当向徐冬支付赔偿金。徐冬在特种锻压厂工作的年限在6年至6年8个月之间，赔偿金按照徐冬离职前月工资2929.5元计算为41013元。 关于加班工资44137元。无论从法律规定、能力强弱，还是合理性角度出发，加班工资所涉及到的出勤情况、工资标准、支付情况均属用人单位控制范围。因此，加班工资的主要举证责任应由用人单位承担，劳动者仅有提供初步证据责任、反驳用人单位证据时有举证证明责任、以及在情况不明时有提供证据线索的责任。本案中，特种锻压厂提供了徐冬的考勤记录、工薪表，证明了特种锻压厂支付了徐冬的工资及部分加班工资。从考勤表中可以看出每周工作六天，该事实与徐冬陈述的每周工作六天相一致，徐冬的工资在2500-3000元，经测算，徐冬主张的加班工资也未超出特种锻压厂每月向其发放的最低标准工资数额以外的部分。因此，徐冬向特种锻压厂主张加班没有依据，不予支持。 关于补缴2007年4月至2010年5月的社会保险,徐冬应至劳动行政部门处理，该请求不属于本院受案范围，本案不予理涉。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决如下： 一、被告无锡市东绛特种锻压厂应于本判决生效后立即支付原告徐冬赔偿金41013元； 二、驳回原告徐冬的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由被告无锡市东绛特种锻压厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  李正晖 人民陪审员  朱 萍 人民陪审员  高丽娟 二〇一八年七月二十三日 书 记 员  徐翎嘉 援引法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》： 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。