杭锦旗人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）内0625刑初39号 公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市杭锦旗人民检察院。 被告人刘金虎，男，汉族，出生于1974年1月29日，高中文化程度，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市,残疾人，个体。因涉嫌制造毒品罪，于2017年8月22日被杭锦旗公安局取保候审，本院于2018年4月23日重新办理取保候审。 辩护人白志坚，内蒙古自治区鄂尔多斯市杭锦旗法律援助中心律师。 杭锦旗人民检察院以杭检公诉刑诉（2018）39号起诉书指控被告人刘金虎犯制造毒品罪，于2018年4月12日向本院提起公诉。本院适用普通程序依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭锦旗人民检察院指派检察员左智、郭兆海出庭支持公诉，被告人刘金虎及其辩护人白志坚到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭锦旗人民检察院指控，被告人刘金虎为谋取非法利益，制造毒品安钠咖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。被告人刘金虎归案后如实供述犯罪事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，成立坦白。 为支持上述指控的事实，公诉机关在庭审中出示了毒品安钠咖，被告人基本情况、常住人口基本信息、扣押决定书、扣押清单，证人马某、李某的证言，鉴定意见，称量笔录、取样笔录、现场勘验检查工作记录等证据。 被告人刘金虎对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人的辩护意见是对公诉机关指控的犯罪事实和罪名予以认可，对起诉书指控被告人刘金虎在本案中的行为构成制造毒品罪不持异议。本案当中，被告人刘金虎使用混合的物理方法进行加工，将水、苯甲酸钠、咖啡因三种物质简单的混合到一起制成安钠咖。这三种物质当中，被司法解释明确为毒品的仅有咖啡因，另外一种成分苯甲酸钠是食品防腐剂，不属于毒品。被告人在制造安钠咖的过程当中为了增加重量，大量加入了水，按照2008年12月1日最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的通知(法（2008）324号)第五条的精神，对涉案毒品可能大量掺假或者系成分复杂的新类型毒品的，亦应当作出毒品含量鉴定。在本案卷宗当中只看到了成分的鉴定而缺乏咖啡因含量的鉴定，故本案不应当以现场查获的安钠咖液体重量来确定被告人刘金虎制造毒品的数量；起诉书中查明的事实明确认定2016年底，被告人刘金虎和一名陌生男子购买了10千克咖啡因和30千克苯甲酸钠，也就是说被告人刘金虎持有的全部咖啡因数量为10千克，而现场又查获了3.5千克咖啡因和61.2克固体安钠咖，那么在剩余的67.4千克桶装和3.8千克袋装安钠咖液体中咖啡因的含量显然就不会超过6.5千克。对于现场查获的19.65千克苯甲酸钠和3.5千克咖啡因，属于制造安钠咖的原材料，但被告人刘金虎尚未制造出安钠咖或者安钠咖半成品，按照《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第四条的精神应当以制造毒品罪的未遂论处；鉴于以上两点，被告人刘金虎虽然制造了毒品安钠咖，但其大量掺水，导致毒性降低，为做到罪刑相当、罚当其罪，保证案件的审判质量，应当综合考虑其制造出的毒品毒效的大小、有毒成分的多少、社会危害性等依法量刑。而不应当简单的以现场查获的数量50千克以上或折算后的数量来定罪量刑。综合以上情节辩护人认为应当对被告人刘金虎依照《刑法》第三百四十七条第四款之规定处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；被告人刘金虎具有坦白情节，鉴于被告人刘金虎为初犯，此前无违法犯罪记录，且其为肢体一级残疾的重度残疾人，不适宜羁押，其妻子离异还有一双儿女需要其抚养，没有再犯罪的危险，建议法庭对其宣告缓刑。 经审理查明，2016年底，被告人刘金虎和一名陌生男子购买了10公斤咖啡因和30公斤苯甲酸钠，从网上购买了一台中药煎药机，在杭锦旗锡尼镇喜洋洋小区租赁的房间内制作安钠咖后出售。2017年8月22日，刘金虎再次制造安钠咖时，就叫隔壁邻居李某（杭锦旗公安局已撤回移送起诉）帮忙将自己乘坐的轮椅推入室内，又让李某在外面将门反锁。上午9时，杭锦旗公安局禁毒大队民警将正在制造安钠咖的刘金虎当场抓获，现场查获桶装疑似安钠咖液体净重67.4千克、袋装疑似液体安钠咖净重3.8千克、疑似咖啡因净重3.5千克、疑似苯甲酸钠净重19.65千克、疑似毒品安钠咖净重61.2克。经检验，上述物品含有苯甲酸和咖啡因成分。归案后被告人刘金虎对上述事实供认不讳。 以上事实，有经本院当庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.所扣押毒品安钠咖。证实被告人刘金虎非法制造的毒品系安钠咖。 2.被告人基本情况、常住人口基本信息。证实被告人刘金虎的基本信息，达到刑事责任年龄，符合本罪主体条件。 3.扣押决定书、扣押清单。证实2017年8月22日杭锦旗公安局依法扣押刘金虎自动煎药包装机1台、疑似毒品安钠咖71.2千克、疑似苯甲酸钠19.65千克、疑似毒品3.5千克、电子称、塑料桶、中药剂包装袋等用于制造安钠咖的物品。 4.证人马某证言。证实李某租马某房屋已经有三年了，在李某旁边租房的是一个坐轮椅的残疾人。 5.证人李某的证言。证实刘金虎让李某将自己推进制造安钠咖的房间内，并让李某从外面将门反锁。 6.归案情况说明。证实被告人于2017年8月22日，办案民警在刘金虎租住的平房内将其抓获。 7.行政处罚决定书。证实2015年4月19日被告人刘金虎因非法持有毒品安钠咖决定对刘金虎行政拘留十二日，并收缴其持有的毒品及追缴违法所得300元。 8.被告人刘金虎的供述。证实其和一个陌生人购买苯甲酸、咖啡因，从网上购买了中药煎药机，用咖啡因、苯甲酸钠和水一起溶解，把溶解后的安钠咖液体用中药制袋机装成小塑料出售。 9.鉴定意见。证实查获刘金虎的白色粉末及无色液体物中，经检验含有苯甲酸和咖啡因成分。 10.称量笔录。证实经对扣押的物品进行称量：桶装疑似安钠咖液体净重67.4千克；袋装疑似液体安钠咖净重3.8千克；疑似咖啡因净重3.5千克；疑似甲苯酸钠净重19.65千克。 11.杭锦旗公安局毒品取样笔录。证实2017年8月22日侦查人员依法对扣押毒品进行取样，送鉴定机构进行定性检验。 12.现场勘验检查工作记录。证实被告人刘金虎制造安钠咖现场的基本情况。 上述证据来源合法，具有真实性，关联性，其证明效力本院予以确认。 本院认为，被告人刘金虎以谋取非法利益为目的，制造毒品安钠咖，其行为已构成制造毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。故对辩护人提出的被告人具有坦白情节，可以从轻处罚，且系残疾人的辩护意见予以采纳。 根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人刘金虎犯制造毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，罚金自判决生效后五日内一次性缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月9日至2019年1月8日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  王存福 审 判 员  苏慧超 人民陪审员  糜玉芝 二〇一八年七月九日 书 记 员  孟尚毓 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除