黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑12民终733号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青冈支公司，住所：绥化市青冈县青冈镇富强街**，机构代码：83147052-1。负责人：黄贺，职务经理。委托诉讼代理人：范聪聪，黑龙江继东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任殿琴，女，1943年10月4日出生，汉族，住，住青冈县/div>委托诉讼代理人：王洪亮，黑龙江青法律师事务所律师。原审被告：徐国义，男，1975年6月4日出生，汉族，住，住青冈县/div>上诉人中国人民财产保险股份有限公司青冈支公司（以下简称中财保险青冈支公司）因与被上诉人任殿琴、原审被告徐国义机动车交通事故责任纠纷一案，不服青冈县人民法院（2018）黑1223民初290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月29日立案后，依法组成合议庭，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中财保险青冈支公司上诉请求：请求撤销原判，改判上诉人不承担误工费25，858.80元，交通费600元，一审多判部分的诉讼费及二审诉讼费由任殿琴负担。事实和理由：在一审审理时任殿琴未出具劳动合同、误工证明、银行流水等必要的误工损失证据，而一审判决依据城镇职工平均工资标准认定误工损失，缺乏事实和法律依据，受害人已74周岁，虽然在城镇居住，但仍保留农村户口，在农村有土地收入，其受伤并未影响到土地收入来源，因此，本次交通事故并未造成任殿琴误工损失。另一审中任殿琴没有提供交通费票据，上诉人不应承担交通费600元的赔偿责任。以上两项费用合计26，458.80元，上诉人不应承担。该事故发生后，上诉人已经理赔10，000元，应当在赔偿款中扣除。对此有汇款票据证实。任殿琴辩称，第一、误工费给付标准应按受害人是否有劳动能力，而不应看受害人是否有固定收入，本案受害人虽无固定收入，但具有劳动能力，按照最高院司法解释规定，误工费在没有固定收入的情况下，参照同行业收入及道路交通事故处理办法第37条规定计算，无固定收入的，按照交通事故发生地同行业平均工资计算，一审法院判令给付误工费有事实根据和法律依据。第二、交通费虽无票据，但受害人鉴定时往返实际发生了费用，一审法院支持该费用合理。第三、上诉人已经支付的10，000元确实存在，同意扣除。徐国义未答辩。任殿琴向一审法院起诉请求：要求被告赔偿各项损失202，723.43元。一审法院认定事实：一、原告提交青冈县公安交通警察大队道路交通事故责任认定书，证实事故发生的时间、地点、经过及相互责任情况，原告和被告对事故认定书真实性及证明问题均无异议，予以采信，确认该事故认定书认定的事实。二、绥化市第一医院司法鉴定所绥第一医司法鉴定所［2018］临鉴字第97号司法鉴定意见书，鉴定结论为：一、任殿琴属九级伤残。二、误工180日。三、护理100日，其中住院期间2人护理，余为1人护理。四、营养100日，每日需人民币100元。五、再行医疗费壹万贰仟元或按实际合理支出计算。原告无异议。中财保险青冈支公司质证意见：因为原告没有提供伤情的X片，无法确定骨折的程度是否已达踝关节，因此不能确定左踝关节功能丧失75%以上，9级伤残的鉴定意见依据不足。另外，根据GA/T1193/2014人身损伤误工期、护理期、营养期的评定规范，原告左胫腓骨闭合性骨折，营养期限为60至90日，护理期限为60至90日，但是鉴定意见期限明显过长，该两项都应当按照60日计算，再行医疗费根据原告伤情按12，000元计算过高，同意按原告再行医疗费的实际支出计算赔偿数额。本院认为中财保险青冈支公司未提供证据反驳鉴定意见，原告的病案记载了伤情，鉴定机构具备资质，鉴定程序合法，适用法律准确，对鉴定意见予以采信并予以确认。三、任殿琴请求赔偿数额明细以及证据如下：1、医疗费71，198.29元，向法庭提交住院期间医疗费票据2张、院外医疗费票据29张（金额1，983.50元）、青冈县人民医院医生刘玉出具的证明，证实原告的伤情及部分药物需院外购买的事实。向法庭提交原告的诊断书一份、病历一份、用药清单一份。2、伙食补助费9，400元，（依据病历原告住院94天，按黑龙江省机关工作人员出差补助每天100元计算）。3、误工费25，858.8元，根据鉴定意见误工期限为180天，向法庭提交青冈县靖城街道办事处民主社区证明，证实原告在该辖区建兴楼G栋5单元503室居住，根据邻居证实原告在该楼居住四年，应按城镇标准计算，依据城镇职工平均工资每天143.66元乘以180天。4、护理费：住：住院期间28，5408元（城镇服务业职工平均工资每天151.81乘以94天乘2人），出院期间910.86元（城镇服务业职工平均每天151.81元乘以6天乘以1人），护理费总额29，451.14元，向法庭提交护理人员任慧媛、古玉梅身份证复印件及原件。5、伤残赔偿金30，883.20元，根据司法鉴定原告为九级伤残，事故发生时原告74周岁，依据城镇居民人均纯收入每年25736元乘以6年乘以伤残系数0.2。6、精神抚慰金10，000元，按照每一个伤残等级—5，000元计算。7、营养费10，000元，依据司法鉴定营养费期限100天，每日按100元计算。8、再行医疗费12，000元，根据鉴定主张。9、交通费600元，原告到绥化进行伤残鉴定的往返交通费。10、鉴定费及复印件3，332元，以上合计202，723.43元。中财保险青冈支公司质证意见：对原告提交医院出具的医疗费票据真实性无异议、对外购医药费票据因为只有一张200元的费用是正规票据，其他均为药店的收据，不是正规的医疗票据，因此对外购药物1，783.50元不承担赔偿责任。对误工费，因为原告已经74岁，身份证显示其居住地为农村且已经丧失劳动能力，以城镇职工平均工资主张误工费没有依据，且没有劳动合同、工资收入明细、银行流水、误工证明等证据证实，因此原告不存在误工费损失。对伤残赔偿金问题，现有证据显示原告居住在农村，社区证明及邻居证言证实其居住在城镇四年以上，但是没有居住房屋的房产证或房屋租赁合同等证据佐证，无法证明原告确实居住在城镇，因此伤残赔偿金应按农村标准计算。对司法鉴定意见书进行质证认为：因为原告没有提供伤情的X片，无法确定骨折的程度是否已达踝关节，因此不能确定左踝关节功能丧失75%以上，9级伤残的鉴定意见依据不足。另外，根据GA/T1193/2014人身损伤误工期、护理期、营养期的评定规范，原告左胫腓骨闭合性骨折，营养期限为60日至90日，护理期限为60日至90日，但是鉴定意见期限明显过长，该两项都应当按60日计算，再行医疗费根据原告伤情主张12,000元过高，我公司同意按原告再行医疗费的实际支出计算赔偿数额。对于护理人员身份信息无异议。精神抚慰金过高，即使原告构成九级伤残最高承担4,000元的赔偿责任。因原告没有出具交通费票据，我公司不承担交通费，鉴定费为3，310元。伙食补助费金额过高，应按每天50元计算。营养费计算标准也应按每天50元计算。通过对原告提交证据质证和分析，1、对原告3张正规票据予以采信，认定医疗费金额为69，414.79元；医生刘玉的证明不能证实原告外购药使用与此起交通事故有关，对原告使用的外购药1，783.50元不予认定。2、关于误工费问题，法律规定误工费是应赔偿的其中一项，是赔偿义务人的法定义务，是从受害人实际遭受误工损失角度出发，并不是以受害人年龄和劳动能力丧失进行限制，而是对受害人生活来源丧失的补偿。因此，对原告请求的误工费应按鉴定意见180日，按城镇职工平均工资标准计算误工费25，858.8元。3、残疾赔偿金依据原告提供城镇居住证明，根据司法鉴定原告为九级伤残，事故发生时原告74周岁，依据城镇居民人均纯收入计算伤残赔偿金30,883.20元。4、精神抚慰金10，000元，依据原告的伤残程度和发生交通事故的原因力予以认定。鉴定费应按鉴定费票据3，310元予以认定。5、对原告的其他各项损失证据予以采信并予以认定。任殿琴各项损失合计为200,917.93元。一审法院认为，本案争议焦点是赔偿数额及赔偿责任承担问题。被告徐国义驾驶车辆致原告任殿琴受伤，公安交警部门认定被告徐国义在该起事故中承担全部责任，原告任殿琴无责任。任殿琴伤情经司法鉴定，鉴定机构具备资质，鉴定程序合法，该鉴定意见应作为定案依据采纳。原告请求的各项损失根据黑龙江省2016年交通事故人身损害赔偿城镇居民标准及鉴定意见计算和原告提供的证据计算，原告请求赔偿数额符合法律规定，原告任殿琴各项损失为200，917.93元。被告徐国义驾驶的肇事车辆在保险公司投保交强险和商业三者险，该事故发生在保险期内，被告保险公司应履行赔偿义务。保险公司在交强险责任限额范围内赔偿任殿琴医疗费10，000元、精神抚慰金10，000元、残疾赔偿金30,883.20元、护理费29,451.14元、误工费25,858.80元、交通费600元、鉴定费3,310元，各项损失合计为110,103.14元；保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿任殿琴医药费59,414.79元、伙食补助费9,400元、营养费10,000元、再行医疗费12,000元，合计90,814.79元。赔偿总金额为200,917.93元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条，第二十五条，最高人民法院《关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十四条、第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条一款、第二十三条一款规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司青冈支公司于本判决生效后十日内，在交强险责任限额范围内赔偿任殿琴各项损失110,103.14元；在商业三者险责任限额范围内赔偿任殿琴90,814.79元，合计200,917.93元。案件受理费2,157元，由中国人民财产保险股份有限公司青冈支公司负担。二审中当事人没有提交新证据。上诉人在二审时称在发生交通事故后，上诉人已经理赔10，000元，该款应当从赔偿款中予以扣除。被上诉人任殿琴代理人对此事实认可，因此，应当从赔偿款中扣除10，000元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，第一、关于交通费600元是否应当由上诉人承担问题，因该费用是在鉴定时任殿琴实际支出的费用，因此，一审法院判决支持该费用并无不当。第二、关于先理赔的10,000元是否应当在赔偿款中扣除问题。因任殿琴代理人承认已经收到该款并同意在赔偿款中扣除，因此，对该10,000元款项应当在赔偿款中予以扣除。第三、关于是否应当给付任殿琴误工费25,858.80元问题。任殿琴在发生交通事故时虽然已经年满74周岁，但法律并没有规定自然人在多大年龄下丧失劳动能力就不应当给付误工费，且在一审法院审理时，上诉人没有提供任殿琴是否丧失劳动能力的证明材料，证实其已经丧失劳动能力。任殿琴没有正式职业，没有生活来源，仅靠在农村分得的承包田不能维持正常生活，从农村到街里与其儿子陈玉祥共同居住，其因该起交通事故受伤后必然会影响其他家庭成员的正常收入，对任殿琴误工费进行赔偿，符合公平原则。因此，一审法院判决给付任殿琴误工费并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司青冈支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。但对上诉人先予理赔的10，000元应当在赔偿款中予以扣除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更青冈县人民法院（2018）黑1223民初290号民事判决判项为：中国人民财产保险股份有限公司青冈支公司于本判决生效后十日内，在交强险责任限额范围内赔偿任殿琴各项损失100,103.14元（扣除已经理赔的10，000元）；在商业三者险责任限额范围内赔偿任殿琴90,814.79元，合计190,917.93元。二审案件受理费462.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青冈支公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 明审判员 姜再民审判员 杨晓涵二〇一八年七月十六日书记员 王春宇