山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁13民终4691号上诉人（原审原告）：李宝贵，男，1964年10月14日生，汉族，居民，住临沭县。委托诉讼代理人：张为刚，山东苍马律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡晓云，女，1976年4月8日生，汉族，居民，住临沭县。上诉人李宝贵因与被上诉人胡晓云生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服临沭县人民法院（2018）鲁1329民初830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李宝贵及委托诉讼代理人张为刚到庭参加诉讼，被上诉人胡晓云经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。李宝贵上诉请求：1.撤销一审法院判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费及重新鉴定费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定上诉人对于纠纷的产生存在一定的过错，认定事实错误。上诉人虽然与被上诉人之间存在借贷债务，但是被上诉人完全可以通过合法途径解决问题，而被上诉人选择了动手持械将上诉人殴打的行为，并且面对侵权行为，上诉人没有与其互殴，没有实施侮辱谩骂行为，没有过错。二、一审法院认定上诉人存在19天的空挂床位现象，应自行承担医院向上诉人收取的床位费、护理费、住院诊查费等合计1432.6元，认定事实错误。关于上诉人是否存在用药不当或者费用开支不当方面的问题，应当由具有法定资质的鉴定机构进行审核，一审法院直接认定错误。对于重新鉴定时做出的结论“复方丹参注射液并非首选药物，可以不使用”，说明可以选择其他药物替代复方丹参注射液，不代表把药物项目予以扣减，应当计算在损失范围内。三、一审法院对于诉讼费和鉴定费的分担方案不公平，应当重新确定。重新鉴定并未作出对上诉人明显不利的结论，因此重新鉴定费的分担应结合鉴定程序的启动和价值，至少应当由被上诉人承担90%以上。胡晓云未答辩。李宝贵向一审法院起诉请求：依法判令胡晓云赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等费用共计14486.76元。一审法院认定事实：李宝贵与胡晓云的丈夫之间存在借贷纠纷。2017年12月12日，李宝贵和胡晓云因前述借贷纠纷发生争执，李宝贵在争执中被胡晓云用农用四齿钩打伤。胡晓云因此被公安机关行政拘留5日。受伤后李宝贵到临沭县中医医院住院治疗至12月23日，2018年1月13日李宝贵办理出院手续，治疗期间李宝贵支出医疗费7659.54元。2018年1月23日，李宝贵委托临沂滨海法医司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期和营养期进行鉴定，当天该所作出滨海司鉴所（2018）临鉴字第030号鉴定意见书，认为李宝贵的损伤不构成伤残，误工期31天，护理期31天，营养期31天。李宝贵支出法医鉴定费1600元。2018年1月29日李宝贵诉至法院，请求判如所请。庭审中胡晓云对李宝贵因伤导致的“三期”及用药的合理性有异议，并要求重新鉴定。法院根据胡晓云的申请委托临沂万龙法医司法鉴定所对李宝贵的误工期、护理期、营养期及用药的合理性进行了鉴定。临沂万龙法医司法鉴定所于2018年3月18日作出万龙司鉴所（2018）临鉴字第034号鉴定意见书，认为1.李宝贵双侧上肢软组织损伤，误工期为31日，护理期为31日，营养期为31日。2.复方丹参注射液，适用于心绞痛及急性心肌梗塞主治脑血管意外、慢性××、流行性出血热和肾功能衰竭等疾病。在此病人并非首选药物，可以不使用。胡晓云支出鉴定费2000元。另查明，李宝贵为农村居民。李宝贵出院时临沭县中医医院收取李宝贵12天的床位费480元、19天的普通病房床费1064元，12天的一级护理费288元、19天的一级护理费273.60元，8天的住院诊查费88元、19天的住院诊查费95元。李宝贵提供的住院病历和住院费用清单分别载明，临沭县中医医院先后对李宝贵作出过八次医嘱，治疗期间李宝贵使用复方丹参注射液花费144.48元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案原、被告未能通过合法途径妥善解决存在的矛盾，导致本案纠纷的发生，双方对于纠纷的发生都有过错。李宝贵在争执过程中被胡晓云打伤，胡晓云对李宝贵因伤导致的损失负有赔偿责任。李宝贵对于纠纷的发生亦有过错，应适当减轻胡晓云的赔偿责任，根据查明的事实法院酌情确定由胡晓云承担70%的赔偿责任。临沂万龙法医司法鉴定所作出的鉴定意见合法有据，可以作为认定李宝贵的误工期、护理期和营养期及用药合理性的依据。根据该鉴定意见书，李宝贵住院治疗期间注射的复方丹参注射液并非治疗外伤的药物，对李宝贵并非首选药物，可以不使用。因此该部分用药应认定为不合理用药，相应的费用应从其损失中扣除。李宝贵实际住院治疗12天，另19天空挂床位，空挂床位期间临沭县中医医院向李宝贵收取的床费、护理费、住院诊查费合计1432.60元，该部分费用亦应由李宝贵承担。李宝贵实际住院12天，法院酌情确定其交通费支出为120元。综上，李宝贵因伤导致的损失为医疗费6082.46元、护理费1993.61元（31天×64.31元/天）、营养费930元(30元/天×31天)、误工费1993.61元（31天×64.31元/天）、交通费120元、法医鉴定费1600元，合计12719.68元。综上所述，李宝贵的部分诉讼请求符合法律规定，法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，判决：一、胡晓云于本判决生效后十日内赔偿李宝贵医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、法医鉴定费共计8904元。二、司法鉴定费2000元（胡晓云已缴纳），由李宝贵和胡晓云各负担1000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费162.17元减半收取82元，由李宝贵负担32元，胡晓云负担50元。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点：1.李宝贵对纠纷的发生是否存在过错的问题；2.医疗费用的确定问题；3.诉讼费和重新鉴定费的负担问题。对于纠纷的起因，李宝贵陈述是找胡晓云丈夫协商借款延期问题，与胡晓云发生争执而被打伤。胡晓云则陈述是因李宝贵追问其他事情发生争执。综合两方陈述，以日常生活经验判断，李宝贵找胡晓云丈夫协商借款延期问题，应当找胡晓云丈夫，却找胡晓云并与之发生争执，应当存在其他的冲突原因，且李宝贵被胡晓云用农用四齿钩打伤，应当是矛盾冲突发展到一定激烈程度所致，因此一审法院以双方未通过合法途径解决矛盾认定均有过错属于合理判断，本院予以确认。李宝贵主张没有过错，既未提供证据证明，亦与常理不符，本院不予采纳。李宝贵空挂床位，没有提供证据证明其合理性，对由此产生的费用是否列入损失赔偿范围，并非专业问题，无需通过司法鉴定确定，一审法院经审查确定为其自行扩大的损失而不列入损失赔偿范围正确。李宝贵使用的药物复方丹参注射液，不是治疗外伤药物，与治疗李宝贵伤情无关，一审法院从损失赔偿范围予以剔除正确。李宝贵的本节异议不能成立，本院不予支持。一审法院按李宝贵的胜诉比例确定其承担的诉讼费，符合法律规定。李宝贵扩大损失范围，导致诉讼成本增加，一审法院综合本案情况判决其承担一半的重新鉴定费属于合法自由裁量范围，本院予以尊重。李宝贵主张一审法院对诉讼费、鉴定费分担不公，本院不予采纳。综上所述，李宝贵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费162.17元，由上诉人李宝贵负担。本判决为终审判决。审判长  万法宝审判员  田开玉审判员  姚玉蕊法官助理葛志龙法官助理朱萱萱二〇一八年七月二十七日书记员王雨