宁波市海曙区人民法院民 事 裁 定 书(2018)浙0203民初6593号原告：宁波市海曙区古林镇薛家股份经济合作社，统一社会信用代码91330212MA2825QU30，住所地：宁波市海曙区古林镇薛家村。法定代表人：张宏良，该合作社社长。委托代理人：朱华荣，浙江金麟律师事务所律师。委托代理人：蓝凯裕，汕头大学法学院学生。被告：宁波铭豪置业有限公司，统一社会信用代码913302036982027464，住所地：宁波市海曙区古林镇科创南路218号。法定代表人：陈召庆，该公司执行董事。委托代理人：楼红磊，浙江和义观达律师事务所律师。委托代理人：王国丞，浙江和义观达律师事务所律师。原告宁波市海曙区古林镇薛家股份经济合作社与被告宁波铭豪置业有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，原告于2018年5月25日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员叶光明独任审判，于2018年6月20日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告宁波市海曙区古林镇薛家股份经济合作社起诉称：被告无权占有原告的房屋所有权面积共计1914.58平方米。2009年12月1日原告与被告签订《房屋合作意向开发协议》，其中3.1条约定，根据规划部门批准该地块的容积率，甲方可享有整个项目地面总建筑面积的20%建筑面积房屋所有权。而被告最终取得的土地证面积为15828平方米（其中A地块9337平方米，B地块3789平方米，C地块2084平方米）开发项目批准的容积率为3.3，按照以上数据计算，原告可分得的涉案地块地面建筑面积20%所对应的房产面积应当为10446.48平方米。除去其中开发协议中所约定的地面一二层菜市场面积8531.9平方米的建筑面积已交付给原告，被告至今依然非法占有本该属于原告的1914.58平方米的房屋产权。根据开发协议第3.2条约定，一二层建筑面积少于3.1条所约定的建筑面积时，被告可以用项目的公寓楼房屋面积予以冲抵，因而请求法院判决被告返还其无权占有的公寓楼产权面积共计1914.58平方米。被告无权占有应当属于原、被告共同所有的地下停车场。开发协议约定双方合作开发房产项目，协议并未对位于规划中的地下停车场所有权进行约定，但本项目属于双方合作开发，原、被告共同出资建设，所以原、被告应当作为地下停车库的共同所有人。地下停车场作为地面房产的配套设备，按照“谁投资、谁所有”的原则，产权应当属于原、被告共同所有，但被告至今无权占有且不愿将应当属于原告的产权返还给原告。开发协议第五条约定，本协议签署后，因任何一方违反本协议条款，造成另一方损失时，违约方应承担赔偿另一方所造成的一切经济损失和约定额度的违约金，双方约定的违约金为10000000元人民币。本案中被告不仅无权占有应当属于被告的地上房产部分1914.58平方米，违反了开发协议中关于房产分配的约定义务，致使原告在开发协议中的合同目的无法获得实现。同时被告也未及时向原告交付地上房产部分，违反了应当在项目完成之后及时将房屋交付给原告的协助义务。被告行为已构成根本违约，应当支付违约金10000000元。原告故诉至法院，请求判令：1.被告返还其无权占有原告的公寓楼，面积为1914.58平方米；2.被告返还其无权占有原告的地下停车场；3.被告支付给原告违约金10000000元；4.被告承担本案所有诉讼费。诉讼过程中，被告撤回第三项诉请。被告宁波铭豪置业有限公司答辩称：原告前两项诉请违反一事不再理原则。涉案合同已经宁波市鄞州区人民法院作出判决，二审后生效并已执行。原、被告双方的房产合作开发依据的协议真实意思表示应为原告于2009年8月28日、宁波科城投资有限公司于2009年9月1日签订的《房屋合作意向开发协议》。第二项诉请不明确，要求返还的地下停车场面积笼统，没有具体面积；被告请求驳回原告起诉。本院经审理认定，2009年作为协议甲方的原告（原名为宁波市鄞州区古林镇薛家村经济合作社）与作为协议乙方的宁波科城投资有限公司签订《房产合作意向开发协议》一份，其中原告在2009年8月28日签章，宁波科城投资有限公司在2009年9月1日签章，其中内容为：一、合作主体：本协议签署后，乙方或乙方的实际控制人投资设立一家房产开发公司（以下简称“房地产公司”），房地产公司设立后，乙方在本合同项下的所有权利和义务均转让给房地产公司。二、开发项目土地的地址、性质、面积：鄞州区古林镇薛家中路以东（详见本协议附件），土地性质为国有出让商业用地，共计用地面积为15626平方米（其中根据甬鄞土字（2009）72号文件已经审批的面积为9343平方米，剩余土地处于待审批阶段），最终以土地证面积为准。三、开发项目的设计方案：双方约定，在满足城市规划要求的前提下，设地下一层或二层作为地下停车场，地面一、二层作为净菜市场和部分商业广场，三层及三层以上部分为酒店和公寓楼，最终以规划批准方案为准。四、合作开发的方式：合作项目以房地产公司名义进行开发，所有开发项目的资金筹集、方案策划、设计、建设经营等一切事务都由房地产公司负责。4.1.甲方出资金额为该地块拍卖总价的村镇政府全额可得部分的资金为甲方出资金额（包括：原土地收购价款，其中返回给村的圈地价约9万/亩除外），甲方享有该地块地面建筑一、二层净菜市场及部分公寓楼〈详细分配原则见第5.1、5.2、5.3条款〉的房屋所有权。无论房地产公司以何价格拍得该土地，甲方均不持任何异议。4.2.其余开发项目所需的资金均由房地产公司承担。五、项目完成后按如下原则进行分配：5.1.根据规划部门批准如该地块的容积率在3.2或3.2以下，甲方可享有整个项目地面总建筑面积的20%建筑面积房屋所有权（约8452平方米）；如批准的容积率在3.2以上时，甲方再可享有在3.2容积率基础上超出部分房屋面积的10%房屋所有权。5.2.地面一、二层的农贸市场或商业广场首先为甲方应享有的建筑面积：当地面一、二层的农贸市场或商业广场的建筑面积少于根据第5.1条约定的甲方可以享有的建筑面积时，则乙方可以用该项目的公寓楼房屋面积予以抵冲。5.3.项目完成后，甲方享有房屋的产权应当登记为甲方名字，并做好合法的房产证、土地证，除契税外的一切费用均由乙方负担，余下房屋的产权归房地产公司。5.4.双方应积极做好规划、土地等报批手续，待拍卖手续齐全后，乙方应及时开工，工程建设期为土地部门供地之日起24个月。六、甲方义务：6.3甲方出资时间为乙方全额付清土地拍卖价之日起，甲方必须及时将该地块乙方拍卖总额扣除国家留成部分后的金额打入乙方账户（按4.1条约定的金额），作为购房款投入，并以此作为开票依据。七、乙方或房地产公司的义务：7.1本协议签署后，乙方或乙方的实际控制人即刻筹集开发项目所需资金并成立房地产开发公司。7.3对净菜市场建设，应通过消防部门验收合格，根据设计要求安装电梯，品牌为奥迪斯，并保证按时通电、通水。7.5乙方在该项目完成后，应及时向甲方交付房屋。八、本协议签署后，在该项目前期工作实施中，双方投入的人力、财力及其他工作量较大，因此任何一方违反本协议条款，（除挂牌拍卖时，乙方未拍中不能履行本合同而造成的损失除外）造成另一方损失时，违约方应承担赔偿另一方所造成的一切经济损失和双方约定额度的违约金，双方约定违约金为1000万元人民币。双方还在协议中约定了其他权利义务等事项，并将〈薛家村经济合作社关于薛家农贸市场合作意向开发议案决议书〉、土地平面图作为上述《房产合作意向开发协议》的附件。其中〈薛家村经济合作社关于薛家农贸市场合作意向开发议案决议书〉载明的内容为：薛家村经济合作社以薛家中路桥下东（石家漕地块）15626平方米（23.43亩）的土地投入和科诚公司合作开发，薛家村享受项目总建筑面积20%的房产权（地面一层，二层）可享受面积8452平方米，镇政府的可得土地费返村作为薛家村出资金额，该项目提交社员代表会议审议。其中土地平面图载明的内容为：A：已征用地9343平方米；B：待征用地3863平方米；C：待征沿河绿化留地2420平方米。2009年11月26日，宁波市科诚投资有限公司投资设立被告宁波铭豪置业有限公司。2009年12月1日，原、被告签订《房产合作意向开发协议》一份，协议中载明：一、开发项目土地的地址、性质、面积为鄞州区古林镇薛家中路以东（详见本协议附件），土地性质为国有出让商业用地，共计用地面积为15828平方米，最终以土地证面积为准；关于完成后的分配原则，第3.1条为根据规划部门批准该地块的容积率，原告可享有整个项目地面总建筑面积的20%建筑面积房屋所有权。2009年12月28日，被告（受让人）与宁波市国土资源局（出让人）签订《国有建设用地使用权出让合同》，约定本合同项下出让宗地编号为鄞州区古林镇薛家菜场地块，宗地总面积15828平方米，出让价款为68770170元（住宅47404170元，商服21366000元），竞得价内含城建大配套费，受让人承诺本合同项下宗地的开发投资总额不低于2.3亿元，规划条件建筑总面积52232平方米，容积率不高于3.30，并约定宗地建设项目在2010年12月31日前开工，在2012年12月30日前竣工。上述出让合同签订后，被告于2009年12月30日付清了全部出让款。2010年3月25日，被告领取涉案地块的建设用地规划许可证，用地面积为15922平方米。2010年5月11日，被告取得涉案国有土地使用权证，其载明的土地使用权面积为15828平方米，其中A地块9337平方米，B地块3789平方米，C地块2084平方米，另属鄞州区水利局618平方米。2010年3月30日，鄞州区财政局就涉案地块拨付给古林镇政府土地款48937410元，其中配套费4700916元及尾款6494元古林镇政府予以提留，余款4423万元，原告于2011年6月14日取得，并分别于2011年10月27日、2012年8月14日支付给被告1500万元、1600万元，共计3100万元。2011年9月7日，被告领取了建设工程规划许可证，其上载明的建设规模为74505.49㎡，其中地上建筑面积为52727.91平方米，包括菜场面积为8487.08平方米、配套用房871.5平方米、酒店13945.63平方米、公寓28793.82平方米（挑高层折算后计容积率建筑面积为28924.4平方米）、架空629.88平方米（不计容积率），地下建筑面积为21777.58平方米（不计容积率：其中人防自有面积6782平方米）。注：计算容积率建筑面积52228.61平方米。涉案工程于2011年10月10日开工，于2014年9月17日竣工验收合格，2014年9月19日进行竣工验收备案。备案的建筑总面积为74411.18平方米，其中地上建筑面积为52848.52平方米，包括菜场面积为8524.52平方米、商住项目1#楼面积为25806.87平方米、商住项目2#楼面积为3209.48平方米、商住项目3#楼面积为3233.67平方米、商住项目4#楼面积为12073.98平方米、地下建筑面积为21562.66平方米。2015年8月4日，本案原告（当时名称仍为宁波市鄞州区古林镇薛家村经济合作社）向宁波市鄞州区人民法院起诉本案被告，认为原告与被告的出资人宁波市科诚投资有限公司于2009年9月1日签订的《房产合作意向开发协议》系双方真实意思表示，被告作为协议的继受主体，应当按约履行自己的义务。根据协议的约定，被告应当在该项目完成后及时向原告交付协议中约定的房产即建筑面积为8524.52平方米的地面一、二层菜场用房以及建筑面积为1825.292平方米的公寓楼房屋。被告怠于履行协议项下义务的行为已经严重侵害了原告的合法权益，请求判令：1、被告按照《房产合作意向开发协议》的约定对薛家菜场地块合作开发的房产进行分割，将建筑面积为8524.52平方米的地面一、二层菜场用房以及建筑面积为1825.292平方米的公寓楼房屋一并交付给原告，并协助办理产权变更手续；2、确认建筑面积为21562.66平方米的地下室属原、被告双方共同所有。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求变更为为：判令被告对薛家菜场地块合作开发的房产进行分割，将总建筑面积的20%即14882.236平方米的房产交付给原告，其中8524.52平方米的一、二层菜场用房和建筑面积为6357.716平方米的公寓楼房屋进行分割，并协助办理产权变更手续。被告答辩并反诉称：1、原告到目前为止尚欠被告合作投资款构成合作协议的违约，被告具有先履行抗辩权，在原告尚未付清合作投资款之前可以不交付任何房产。2、原告诉请的房产面积不符合双方合同约定，其中诉讼请求1原告提出的14882.236平方米的房产，与合同约定不符合；第2项诉讼请求要求确认地下室属于原、被告双方共同所有没有合同依据，被告对该房产项目的所有地下室建筑拥有全部所有权。由于原告违反合同约定延期支付合作投资款并造成被告损失，被告提起反诉，请求判令：1、原告支付被告款项15800630元；2、原告赔偿被告逾期付款利息损失6831581.12元（暂计至2015年8月24日，以后按月0.7%的利率计算至实际支付之日止），并承担1000万元的违约金。2016年9月27日，宁波市鄞州区人民法院作出（2015）甬鄞民初字第1466号民事判决书，判决被告宁波铭豪置业有限公司在判决生效后十日内交付给原告宁波市鄞州区古林镇薛家股份经济合作社涉案地块建筑面积为8531.9平方米的地面一、二层菜场用房，并协助办理产权变更手续；原告宁波市鄞州区古林镇薛家股份经济合作社在判决生效后十日内支付给被告宁波铭豪置业有限公司11093220元及自2011年6月15日起至实际付款日止以11093220元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；驳回原告宁波市鄞州区古林镇薛家股份经济合作社的其他诉讼请求及被告宁波铭豪置业有限公司的其他反诉请求。2017年2月8日，宁波市中级人民法院作出（2016）浙02民终3658号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。本案原告因不服宁波市中级人民法院作出（2016）浙02民终3658号民事判决，向浙江省高级人民法院申请再审。2018年1月23日，浙江省高级人民法院作出（2017）浙民申2468号民事裁定书，裁定驳回宁波市海曙区古林镇薛家股份经济合作社的再审申请。上述判决、裁定现均为生效裁判。以上事实，由原告提供的2009年12月1日《房地产合作意向开发协议》、开工报告、房屋建筑工程竣工验收备案表、建筑工程规划许可证及附图，被告提供的（2015）甬鄞民初字第1466号案件民事起诉状、庭审笔录及判决书、（2016）浙02民终3658号民事判决书、（2017）浙民申2468号民事裁定书、证据清单、2009年9月1日《房地产合作意向开发协议》及原、被告双方的陈述予以证明。原、被告对上述证据的真实性均无异议。本院认为：经审理查明，原告曾因其与被告之间就本案所涉的古林镇薛家中路以东房产开发项目的合资、合作开发房地产合同纠纷提起诉讼，宁波市鄞州区人民法院、宁波市中级人民法院、浙江省高级人民法院就此作出相应判决及裁定。上述诉讼中的原、被告主体与本案完全一致，针对的也是同一房产开发项目。前次诉讼中原告诉请要求判令被告对薛家菜场地块合作开发的房产进行分割，将总建筑面积的20%即14882.236平方米的房产交付给原告，其中8524.52平方米的一、二层菜场用房和建筑面积为6357.716平方米的公寓楼房屋进行分割并协助办理产权变更手续，确认建筑面积为21562.66平方米的地下室属原、被告双方共同所有。相应的生效裁判已明确判定被告就涉案房产开发项目应交付给原告的房产为涉案地块建筑面积8531.9平方米的地面一、二层菜场用房，驳回原告就交付其他面积房产所提出的诉请及确认建筑面积为21562.66平方米的地下室属原、被告共同所有的诉请。原告本案中提交的2009年12月1日《房地产合作意向开发协议》在浙江省高级人民法院再审审查阶段亦已提交，（2017）浙民申2468号民事裁定认定该协议书虽然签订在原告与宁波市科诚投资有限公司的《房地产合作意向开发协议》之后，但双方当事人均认可履行的是2009年8月28日签订的《房地产合作意向开发协议》，原告要求按照2009年12月1日签订的《房地产合作意向开发协议》计算房屋面积，缺乏依据；关于地下室归属，（2017）浙民申2468号民事裁定认定2009年8月28日签订的《房地产合作意向开发协议》并未约定地下室归属，故原告要求享有20%的地下室所有权的主张难以成立。综上，就原、被告合作开发的涉案古林镇薛家中路以东房产开发项目中房产应如何分配，已有生效裁判。本案原告要求被告返还其无权占有的公寓楼1914.58平方米及地下停车场的诉讼请求，实质上否定前诉裁判结果。原告提起本案诉讼，构成重复起诉，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条之规定，裁定如下：驳回原告宁波市海曙区古林镇薛家股份经济合作社的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。（此页无正文）审 判 员 叶光明二〇一八年七月二十三日代书记员 赵 莹附：本案适用的法律、法规等《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项裁定适用于下列范围：（三）驳回起诉；《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。??12???9?