.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省高级人民法院民事判决书（2018）甘民初30号原告：中国工商银行股份有限公司兰州汇通支行，住所地甘肃省兰州市城关区静宁路**。负责人：张云莲，该支行行长。委托诉讼代理人：贾秉礼，甘肃恒亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷亚明，甘肃恒亚律师事务所律师。被告：甘肃鼎盛新能源科技投资开发有限公司，住所地，住所地甘肃省兰州市城关区北面滩新村******pan>法定代表人：刘小平，该公司董事长。被告：甘肃亿维电力设备制造有限公司，住所地中科，住所地中科院白银高技术产业园n>法定代表人：王治兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：王永宝，该公司员工。被告：刘小平。被告：张芳贤。原告中国工商银行股份有限公司兰州汇通支行（以下简称汇通支行）与被告甘肃鼎盛新能源科技投资开发有限公司（以下简称鼎盛公司）、甘肃亿维电力设备制造有限公司（以下简称亿维公司）、刘小平、张芳贤金融借款合同纠纷一案，本院于2018年2月26日立案。并于2018年6月25日公开开庭进行了审理。汇通支行法定代表人张云莲及其委托诉讼代理人贾秉礼、雷亚明，亿维公司的委托诉讼代理人王永宝、张芳贤到庭参加诉讼。鼎盛公司、刘小平经依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。汇通支行向本院提出诉讼请求：1.依法判令鼎盛公司立即偿还借款本息281414631.6元（其中：本金27330万元，利息8114631.6元，利息暂算至2017年9月21日）及此后产生的利息；2.依法判令亿维公司、刘小平、张芳贤对上述债务承担连带清偿责任；3.依法判令汇通支行有权对鼎盛公司提供抵押的风电场设施设备（具体为：25台风机及配件（型号：FD108-2000）、25套叶片及配件（型号：MZ-2.5-52.5）、25套塔筒及配件（型号：FD108C）、25台美式箱式变电站及配件（型号：ZGS11-Z.F-2200/35）、53吨场内电缆导线（35KV导线、地线、光缆、地线V光缆）及配件（型号：JL/GIA-240/30）、31台高压开关及配件（型号：GW5-45.5.5D/630）、1台主变压器及配件（型号：SSZ11-50000/110）、2套门架及配件、8台金属铠装高低压开关柜及配件（型号：KYN61.GCS.THT.SC10）、1套无功补偿设备及配件（型号：FGSVG-C12.0/35T）、102个蓄电池及配件、1套综合自动化设备及配件（型号：NSC321-S-B）、8套ZEYTH电源装置及配件(型号：ZEYTH)及110KV输出线路铁塔及配件（型号：1A4-ZM1））折价、拍卖、变卖所得价款在抵押物的担保范围内享有优先受偿权；4.依法判令汇通支行有权对鼎盛公司武威市天祝松山滩49.5兆瓦风电场项目售电形成的应收账款在质押担保范围内享有优先受偿权；5.本案全部诉讼费用及律师代理费由鼎盛公司、亿维公司、刘小平、张芳贤承担。事实及理由：2015年6月29日，汇通支行与鼎盛公司签订《固定资产借款合同》（编号：2015年汇通字0087号）。合同约定，汇通支行向鼎盛公司提供人民币29000万元的借款用于天祝县松山滩49.5兆瓦风电场建设，借款期限为180个月，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算）。借款利率为提款日上述借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率上浮20%确定；借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息；合同项下的借款自实际提款日起按日计息，按季结息；借款到期，利随本清；借款人逾期还款的，逾期罚息利率为在原借款利率基础上加收30%确定；借款人未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项的，贷款人有权宣布本合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。双方同时约定，借款期内鼎盛公司以6个月为一期，分27期还清汇通支行借款本金，其中前26期为等额本金。亿维公司、刘小平、张芳贤分别与汇通支行签订《保证合同》，对鼎盛公司向汇通支行的上述借款提供连带责任保证。保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。2017年1月22日，汇通支行与鼎盛公司签订《抵押合同》，合同约定：鼎盛公司以其所有的25台风机及配件（型号：FD108-2000）、25套叶片及配件（型号：MZ-2.5-52.5）、25套塔筒及配件（型号：FD108C）、25台美式箱式变电站及配件（型号：ZGS11-Z.F-2200/35）、53吨场内电缆导线（35KV导线、地线、光缆、地线V光缆）及配件（型号：JL/GIA-240/30）、31台高压开关及配件（型号：GW5-45.5.5D/630）、1台主变压器及配件（型号：SSZ11-50000/110）、2套门架及配件、8台金属铠装高低压开关柜及配件（型号：KYN61.GCS.THT.SC10）、1套无功补偿设备及配件（型号：FGSVG-C12.0/35T）、102个蓄电池及配件、1套综合自动化设备及配件（型号：NSC321-S-B）、8套ZEYTH电源装置及配件(型号：ZEYTH)及110KV输出线路铁塔及配件（型号：1A4-ZM1）作为抵押物，对鼎盛公司向汇通支行的上述借款提供抵押担保。抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。2017年8月10日，汇通支行与鼎盛公司在兰州市城关区工商行政管理局办理了动产抵押登记，汇通支行取得了编号为兰城动押2017-620102000210号的动产抵押登记书。2017年1月22日，汇通支行与鼎盛公司签订《质押合同》（合同编号：2017年汇通质字0001号），合同约定，鼎盛公司作为出质人以其电费收费权项下应收账款（武威市天祝松山滩49.5兆瓦风电场项目对案外人国网甘肃省电力公司售电形成的应收账款，估价58500万元），对鼎盛公司向汇通支行的上述借款提供质押担保。质押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。2017年1月23日，汇通支行与鼎盛公司就该应收账款质押在中国人民银行征信中心办理了出质登记。汇通支行取得了编号为×××的登记证明。借款合同签订后，汇通支行根据鼎盛公司的申请分8次向鼎盛公司提供了人民币27330万元的贷款。但鼎盛公司未能按约定还本付息，依据借款合同之约定，汇通支行有权提前收回全部贷款本息。亿维公司答辩称：1.现在项目已建成，鼎盛公司也以全部资产向汇通支行进行了抵押，亿维公司不应再承担担保责任；2.作为担保人，亿维公司应履行监管责任，但在资金流向上亿维公司并不了解；3.亿维公司认为没有召开股东会议，因此存在质疑。张芳贤答辩称：1.鼎盛公司与汇通支行的实际贷款金额与合同约定不符，汇通支行并未足额发放贷款本金，因此鼎盛公司不存在违约；2.汇通支行要求签订保证合同也是在承诺发放剩余贷款的情况下，办理抵押后剩余贷款也并未发放，也不应承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院依法组织双方当事人进行举证质证。汇通支行向本院提交四组证据：第一组证据：1.《固定资产借款合同》（编号：2015年（汇通）字0087号）；2.鼎盛公司26904万元调整后还款计划、鼎盛公司426万元还款计划；3.《保证合同》（合同编号：2015年汇通（保）字0021号）；4.《保证合同》（合同编号：2017年汇通（保）字0001号）；5.《保证合同》（合同编号：2017年汇通（保）字0002号）。欲证明鼎盛公司向汇通支行借款及亿维公司、刘小平、张芳贤为该借款提供保证责任的事实。第二组证据：6.《抵押合同》（合同编号：2017年汇通（抵）字02002号）；7.《动产抵押登记书》（登记编号：兰城动押2017-620102000210号）；8.《质押合同》（合同编号：2017年汇通（质）字00001号）；9.《中国人民银行征信中心动产权属统一登记-初始登记登记证明》编号：×××；10.《风力发电场购售电合同》（合同编号：FD/HT-2016-10）。欲证明鼎盛公司为该笔借款提供抵押担保，同时以其与案外第三人国网甘肃省电力公司的应收账款为该笔借款提供质押担保。第三组证据：11.借款借据8张、转款凭证8张。欲证明借款合同签订后，汇通支行依约向鼎盛公司提供贷款本金27330万元的事实。第四组证据：12.还款明细及利息计算单。欲证明2017年3月21日开始，鼎盛公司便未按照合同约定支付到期利息，截止2017年9月21日，共拖欠到期本金1012万元、利息（含罚息）8114631.6元。第五组证据：鼎盛公司给汇通支行出具的《关于鼎盛天祝松山滩风电场49.5兆瓦建设项目修改还款计划申请》。欲证明汇通支行从合同约定的两亿九千万元降至两亿七千万元的依据是鼎盛公司的项目出现了问题，鼎盛公司向汇通支行提出了修改还款计划的申请，贷款无法发放，汇通支行不存在违约。亿维公司质证认可上述证据的真实性；张芳贤认可上述证据的真实性，但认为：1.合同约定发放两亿九千万元，但至今只发放了两亿七千万元，汇通支行的资金支付不到位，非鼎盛公司恶意违约。2.鼎盛公司已将设备全部抵押给银行，鼎盛公司有资产足够偿还借款，因此，保证人不应承担责任。3.还款计划申请属于新证据，应当给予举证期限且该证据是对还款计划的申请，不是对贷款发放的申请，而且该证据是鼎盛公司出具的，并没有汇通支行的复函。亿维公司及张芳贤均未向法庭提交证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月29日，汇通支行与鼎盛公司签订《固定资产借款合同》（编号：2015年（汇通）字0087号）。合同约定，汇通支行向鼎盛公司提供人民币29000万元的借款用于天祝县松山滩49.5兆瓦风电场建设，借款期限为180个月，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算）；借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与上述借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为（上浮/下浮/零）20%确定；借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息；合同项下的借款自实际提款日起按日计息，按季结息；借款到期，利随本清；借款人逾期还款的，逾期罚息利率为在原借款利率基础上加收30%确定；借款人未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项的，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。2015年5月27日，亿维公司与汇通支行签订《保证合同》（编号：2015年汇通（保）字0021号），2017年5月2日、刘小平、张芳贤分别与汇通支行签订《保证合同》（编号：2017年汇通（保）字0001号、2017年汇通（保）字0002号），对鼎盛公司向汇通支行的上述借款提供连带责任保证。保证期间为主债权借款期限届满之次日起两年，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。合同同时约定，汇通支行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由鼎盛公司提供还是由第三人提供，汇通支行有权要求保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩。2017年1月22日，汇通支行与鼎盛公司签订《抵押合同》（编号：2017汇通（抵）字02002号），合同约定：鼎盛公司以其所有的25台风机及配件（型号：FD108-2000）、25套叶片及配件（型号：MZ-2.5-52.5）、25套塔筒及配件（型号：FD108C）、25台美式箱式变电站及配件（型号：ZGS11-Z.F-2200/35）、53吨场内电缆导线（35KV导线、地线、光缆、地线V光缆）及配件（型号：JL/GIA-240/30）、31台高压开关及配件（型号：GW5-45.5.5D/630）、1台主变压器及配件（型号：SSZ11-50000/110）、2套门架及配件、8台金属铠装高低压开关柜及配件（型号：KYN61.GCS.THT.SC10）、1套无功补偿设备及配件（型号：FGSVG-C12.0/35T）、102个蓄电池及配件、1套综合自动化设备及配件（型号：NSC321-S-B）、8套ZEYTH电源装置及配件(型号：ZEYTH)及110KV输出线路铁塔及配件（型号：1A4-ZM1）作为抵押物，为鼎盛公司向汇通支行的上述借款提供抵押担保。抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。2017年8月10日，汇通支行与鼎盛公司在兰州市城关区工商行政管理局办理了动产抵押登记，并取得了编号为兰城动押2017-620102000210号动产抵押登记书。2017年1月22日，汇通支行与鼎盛公司签订《质押合同》（合同编号：2017年汇通（质）字0001号），合同约定，鼎盛公司作为出质人以武威市天祝松山滩49.5兆瓦风电场项目售电形成的应收账款（风力发电厂购电合同，合同编号：FD/HT-2016-10）为鼎盛公司向汇通支行的上述借款提供质押担保。质押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。2017年1月23日，汇通支行与鼎盛公司就该应收账款质押在中国人民银行征信中心办理了出质登记。汇通支行取得了编号为×××的登记证明。借款合同签订后，汇通支行分别于2015年7月10日（分两笔）、8月31日、9月28日、2016年1月29日、6月23日、9月20日、2017年1月20日分别向鼎盛公司账户支付11600万元（分两笔，具体为7000万及4600万）、3000万元、6048万元、4656万元、800万元、800万元、426万元，共计提供贷款本金27330万元。另查明：因鼎盛公司未按约偿还借款本息，汇通支行宣布《固定资产借款合同》到期，并要求立即收回未偿还款项。截止2017年9月20日，鼎盛公司尚欠汇通支行借款本金27330万元，利息8114631.6元；本院认为：涉案《固定资产借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》及《质押合同》均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有法律约束力。原告汇通支行依约履行了放款义务，被告鼎盛公司未按合同约定偿还借款本息，已构成违约，应按照合同约定承担相应违约责任。关于欠款数额及利息的问题。《固定资产借款合同》第二部分具体条款第10.1条第（1）款约定，借款人未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行合同项下任何其他义务，或违背本合同项下的陈述、保证或者承诺的构成违约。第10.2条第（3）款约定，借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。本案中，鼎盛公司未按合同约定还本付息，构成违约，汇通支行有权依据合同约定要求鼎盛公司返还已发放贷款本金及支付相应利息、罚息及复利，故汇通支行诉请鼎盛公司归还借款本金27330万元、支付截止2017年9月20日利息8114631.6元并以《固定资产借款合同》约定的年利率7.644%（合同约定原借款利率基础上加收30%）为标准支付自2017年9月21日起至借款本息付清之日止的利息有事实和法律依据，本院予以支持。张芳贤所述汇通支行未足额发放贷款，鼎盛公司不存在违约的抗辩理由不符合合同约定，本院不予采纳。关于担保责任的问题。1.根据《中华人民共和国物权法》第一百八十一条"经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿"的规定，本案中，鼎盛公司以其所有的25台风机及配件、叶片及配件、1台主变压器及配件、25台美式箱式变电站及配件、8套ZEYTH电源装置及配件、53吨场内电缆导线（35KV导线、地线、光缆、地线V光缆）及配件、25套塔筒及配件、110KV输出线路铁塔及配件、8台金属铠装高低压开关柜及配件、2套门架及配件、1套综合自动化设备及配件、31台高压开关及配件、102个蓄电池及配件、1套无功补偿设备及配件提供抵押担保并办理登记，取得兰城动押2017-620102000210号动产抵押登记书，抵押权成立，汇通支行有权对兰城动押2017-620102000210号动产抵押登记书项下财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。2.《中华人民共和国物权法》第二百二十八条第一款规定"以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。"2017年1月22日，汇通支行与鼎盛公司就武威市天祝松山滩49.5兆瓦风电场项目售电形成的应收账款签订《质押合同》，2017年1月23日汇通支行与鼎盛公司就该应收账款质押在中国人民银行征信中心办理了出质登记，取得了编号为×××的登记证明，该质权已合法成立，故汇通支行主张对上述应收账款享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。3.《中华人民共和国担保法》第十八条第二款"连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期间届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任"、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条"被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权"之规定，及案涉《保证合同》"汇通支行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由鼎盛公司提供还是由第三人提供，汇通支行有权要求保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩"的约定，亿维公司、刘小平、张芳贤不受担保顺序的影响，其应对鼎盛公司借款本息及实现债权费用承担连带清偿责任。亿维公司及张芳贤所述应免除其保证责任的抗辩理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条"保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿"，亿维公司、刘小平、张芳贤在承担保证责任后有权向鼎盛公司追偿。关于律师费的问题。汇通支行虽主张支付律师代理费，但并未提供相应证据证明该费用已实际发生，故本院对该诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第六条、第一百七十六条，第一百八一条、第二百二十八条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告甘肃鼎盛新能源科技投资开发有限公司于本判决生效之日起十五日内，偿还原告中国工商银行股份有限公司兰州汇通支行借款本息281414631.6元（其中：本金27330万元，利息8114631.6元，利息暂算至2017年9月20日），并以年利率7.644%为标准支付自2017年9月21日起至借款本息付清之日止的利息；二、如被告甘肃鼎盛新能源科技投资开发有限公司到期不履行本判决第一项确定的给付义务，中国工商银行股份有限公司兰州汇通支行有权以兰城动押2017-620102000210号动产抵押登记书项下动产折价或拍卖、变卖后所得价款优先受偿；三、如被告甘肃鼎盛新能源科技投资开发有限公司到期不履行本判决第一项确定的给付义务，中国工商银行股份有限公司兰州汇通支行有权就编号×××登记证明书中载明的应收账款优先受偿；四、被告甘肃亿维电力设备制造有限公司、刘小平、张芳贤对本判决第一项确定的甘肃鼎盛新能源科技投资开发有限公司义务承担连带保证责任。甘肃亿维电力设备制造有限公司、刘小平、张芳贤在承担保证责任后，有权向甘肃鼎盛新能源科技投资开发有限公司追偿。五、驳回原告中国工商银行股份有限公司兰州汇通支行的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行上述给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1448873元，由被告甘肃鼎盛新能源科技投资开发有限公司、甘肃亿维电力设备制造有限公司、刘小平、张芳贤共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长 王军瑞审判员 张 妍审判员 魏万武 二〇一八年七月二十五日书记员 董晓蕾