广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初3195号原告：陈燕红，女，1974年4月28日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，原告：易雪芹，女，1971年3月6日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，共同委托诉讼代理人：黄婷婷，广东诺为律师事务所律师，代理权限从2017年3月9日起至2017年4月27日止。共同委托诉讼代理人：汤莹霞，广东诺为律师事务所律师，代理权限从2018年6月1日起至2018年6月26日止。共同委托诉讼代理人：陈广兵，广东诺为律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：罗义活，广东诺为律师事务所律师（2017年5月16日前为实习律师）。被告：柯金荣，男，1976年8月16日出生，汉族，住广东省茂名市茂南区，被告：柯艺明，女，1971年10月18日出生，汉族，住广东省茂名市茂南区，被告：李楚生，男，1969年12月2日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，上述当事人合伙协议纠纷一案，本院于2017年3月10日受理后，依法适用简易程序分别于2017年4月27日、5月19日公开开庭进行了审理。二次庭审，两原告的委托诉讼代理人陈广兵、罗义活、被告柯艺明、李楚生以及佛山众邦水产养殖有限公司的法定代表人暨被告柯金荣到庭参加诉讼。2017年9月19日，原告申请撤回对第三人佛山众邦水产养殖有限公司的起诉，同日本院裁定予以准许。诉讼中，原告申请司法审计以及申请和解但未果。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.判令被告柯金荣立即向佛山众邦水产养殖有限公司履行出资义务25万元并支付逾期出资的违约金，违约金以25万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率、自2017年1月18日起计算至被告柯金荣完全履行本阶段的出资义务之日止、暂计算至起诉之日止的利息为1711.6元；2.判令被告柯艺明立即向佛山众邦水产养殖有限公司履行出资义务，即出资100万元，并支付逾期出资的违约金，违约金以100万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率、自2017年2月1日起计算至被告柯艺明完全履行本阶段的出资义务之日止、暂计算至起诉之日止的利息为4967.1元；3.判令被告李楚生立即向佛山众邦水产养殖有限公司履行出资义务，即出资50万元作为佛山众邦水产养殖有限公司的日常运营资金；并支付逾期出资的违约金，违约金以50万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率、自2017年2月1日起计算至被告李楚生完全履行本阶段的出资义务之日止、暂计算至起诉之日止的利息为2483.60元；4.判令三被告承担本案的所有诉讼费用。2017年9月3日，原告将诉讼请求变更为：1.判令解除原、被告之间签订的《合伙经营协议》；2.依法按各合伙人的实际出资比例清算、分割合伙体鳄鱼养殖场项目的财产；3.判令三被告承担本案的所有诉讼费用。2018年1月12日，原告将其诉讼请求变更为：1.判令被告柯金荣立即向合伙体鳄鱼养殖场项目出资25万元，并支付逾期出资的违约金，违约金以25万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率、自2017年1月18日起计算至被告柯金荣完全履行本阶段出资义务之日止；2.判令被告柯艺明立即向合伙体鳄鱼养殖场项目出资100万元，并支付逾期出资的违约金，违约金以100万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率、自2017年2月1日起计算至被告柯艺明完全履行本阶段出资义务之日止；3.判令被告李楚生立即向合伙体鳄鱼养殖场项目出资50万元，并支付逾期出资的违约金，违约金以50万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率、自2017年2月1日起计算至被告柯金荣完全履行本阶段出资义务之日止；4.判令三被告承担本案的所有诉讼费用。2018年5月14日，原告将上述第三项诉讼请求变更为“判令被告李楚生立即向合伙体鳄鱼养殖场项目出资20万元并支付相应的违约金”。事实和理由：2016年5月23日，原告易雪芹与被告柯金荣、被告柯艺明、被告李楚生签订《合伙经营协议》，就合伙经营佛山众邦水产养殖有限公司相关事宜做出了约定。2016年10月18日，原告易雪芹（协议丁方）、原告陈燕红（协议戊方）与被告柯金荣（协议甲方）、被告柯艺明（协议乙方）、被告李楚生（协议丙方）就合伙经营佛山众邦水产养殖有限公司事宜再次签订了一份《合伙经营协议》，协议约定：合伙经营的项目为佛山众邦水产养殖有限公司，项目建设地点位于佛山市南海区狮山镇官窑大榄村平塘水鱼场内自编2号办公楼首层，该项目计划总投资700万元（人民币柒佰万元正），其中：1、甲方负责提供佛山众邦水产养殖有限公司经营牌照及佛山市南海区狮山镇官窑大揽村平塘水鱼场内自编2号办公楼首层基建费用占10%，提供设备作公司固定资产50万元，另出资现金20万元，主要负责饲养场所日常管理，饲养鳄鱼，甲方可获得每月固定工资4000元，若甲方全额投资可享有合伙企业10%的股权。2、乙方占30%，出资210万元，乙方以提供符合合伙目的的鳄鱼苗作为出资，鳄鱼苗的结算价格按照以下条款确定。乙方同时负责鳄鱼的销售，但不获得工资，若乙方全额投资可享有合伙企业30%股权。3、丙方占10%，现金出资70万元，以合伙名义出资购买基建设备及日常运作资金，若丙方全额投资可享有合伙企业10%股权；4、丁方占40%，现金出资280万元，指定黄某为丁方驻场代表，协助甲方进行日常维护，若丁方全额投资可享有合伙企业40%股权；5、戊方占10%，现金出资70万，若戊方全额投资可享有合伙企业10%股权。本次合伙经营签订协议后三个月内投入第一阶段资金，投资情况为甲方出资技术及相关旧设备合计价值50万元（需经评估作价）作为公司固定资产；丙方出资50万元到指定账户作为公司日常经营运营资金，乙方投入100万元，即用1667条鳄鱼幼苗（按600元/条结算）作为出资，需于2017年2月1日前全部投入；丁方投入200万元即用3704条鳄鱼苗（按540元/条结算）作为出资购买鳄鱼苗……违约责任：（一）合伙人未按期缴纳或未缴足出资的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失；如果逾期15日仍未缴足出资，按退伙处理。协议争议解决方式：凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，如协商不成，任何一方可向合伙企业所在地人民法院提起诉讼。2016年5月23日甲乙丙丁四方所签订的合作经营协议作废。此外，《合伙经营协议》还对利润分配、债务承担、合伙人的权利和义务、合伙企业的财务管理、入伙、退伙、出资的转让、合伙企业的终止和清算等进行了约定。上述《合伙经营协议》签订后，原告易雪芹分别于2016年5月23日、2016年8月2日共计向被告柯艺明支付了200万元鳄鱼苗款作为其对佛山众邦水产养殖有限公司的出资，完全履行了出资义务，原告陈燕红亦提供了部分资金用于佛山众邦水产养殖有限公司的日常经营支出。但被告柯金荣至今仅提供了价值25万元设备作为出资、被告柯艺明、被告李楚生均未履行任何出资义务，三被告的行为已经违反了《合伙经营协议》对各合伙人第一阶段出资的约定，严重损害了原告及佛山众邦水产养殖有限公司的合法权益。根据相关法律规定，三被告应承担未足额缴纳合伙出资的违约责任，为了维护原告及佛山众邦水产养殖有限公司的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告柯金荣辩称，原告第一项诉讼请求不成立，没有依据。被告柯艺明辩称，原告第二项诉讼请求不成立，没有依据。被告李楚生辩称，被告李楚生已经出资了，出资单据给了原告陈燕红了，所以原告没有理由要求被告李楚生再出资了。诉讼中，原告申请对“合伙体鳄鱼养殖场项目的各合伙人的出资、经营财务状况、资产和负债、经营成本、现有养殖的鳄鱼的价值等”进行司法审计。本院依法委托广东诚安信会计师事务所有限公司南海分所进行审计。2017年10月19日，该所致函本院称“截止到目前尚不具备进行审计的条件，且现有养殖鳄鱼价值的委托不属于审计范围”。本院责令当事人补充用以审计的资料。2017年12月19日，该所再次致函本院称“根据委托审计目的，审阅提供的相关资料，相关出资凭证未能提供合伙企业或者其他合伙人确认的投资款证明，相关的支出除部分工资等支出外，大部分付款依据和手续不充分，无法确定费用归集对象，确定债权债务，且现有养殖鳄鱼价值的委托不属于审计范畴，截止目前尚不具备进行审计的条件”，并称“接受此项委托尚需审计资料”。本院将上述《工作函》提交当事人并责令其继续补充资料，但其未能提供，故审计程序依法终止。诉讼中，原告提出鳄鱼大量死亡并逃跑，并书面申请本院现场勘查。2018年7月19日，本院到佛山市南海区狮山镇官窑大榄村平塘水鱼场进行了现场勘查。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的证据中被告有异议的，其真实性无充足反证推翻，但其合法性、关联性本院综合全案其他证据予以适当参考。证人庞某、黄某的证言，缺乏足够的印证，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：2014年12月22日，佛山众邦水产养殖有限公司被核准成立，住所地位于佛山市南海区狮山镇官窑大榄村平塘水鱼场内自编2号办公楼首层，被告柯金荣为该公司的法定代表人。2016年5月23日，原告易雪芹（丁方）与被告柯金荣（甲方）、被告柯艺明（乙方）、被告李楚生（丙方）签订《合伙经营协议》，就合伙经营鳄鱼养殖场事宜作出了约定。2016年5月23日，原告易雪芹从其名下的尾号为7038的银行账户汇入100万元至被告柯艺明名下的尾号为8670的农业银行账户，汇款备注为“鳄鱼苗款”。2016年8月12日，原告易雪芹从其名下的尾号为7038的银行账户汇入100万元至被告柯艺明名下的尾号为4778的工商银行账户，汇款备注为“鳄鱼苗款”。2016年10月18日，原告易雪芹（丁方）与被告柯金荣（甲方）、被告柯艺明（乙方）、被告李楚生（丙方）及原告陈燕红（戊方）就合伙经营鳄鱼养殖场事宜签订了《合伙经营协议》（以下简称“案涉合伙协议”），主要约定如下：1.合伙经营的项目为佛山众邦水产养殖有限公司，项目建设地点位于佛山市南海区狮山镇官窑大榄村平塘水鱼场内（以下简称“案涉养殖场”）自编2号办公楼首层；2.该项目计划总投资700万元，其中：（1）甲方负责提供佛山众邦水产养殖有限公司经营牌照及佛山市南海区狮山镇官窑大村平塘水鱼场内自编2号办公楼首层基建费用占10%，提供设备作公司固定资产50万元，另出资现金20万元，主要负责饲养场所日常管理，饲养鳄鱼，甲方可获得每月固定工资4000元，若甲方全额投资可享有合伙企业10%的股权。（2）乙方占30%，出资210万元，乙方以提供符合合伙目的的鳄鱼苗作为出资，鳄鱼苗的结算价格按照以下条款确定。乙方同时负责鳄鱼的销售，但不获得工资，若乙方全额投资可享有合伙企业30%股权。（3）丙方占10%，现金出资70万元，以合伙名义出资购买基建设备及日常运作资金，若丙方全额投资可享有合伙企业10%股权；（4）丁方占40%，现金出资280万元，指定黄某为丁方驻场代表，协助甲方进行日常维护，若丁方全额投资可享有合伙企业40%股权；（5）戊方占10%，现金出资70万元，若戊方全额投资可享有合伙企业10%股权；3.本次合伙经营签订协议后三个月内投入第一阶段资金，投资情况为甲方出资技术及相关旧设备合计价值50万元（需经评估作价）作为公司固定资产；丙方出资50万元到指定账户作为公司日常经营运营资金，乙方投入100万元，即用1667条鳄鱼幼苗（按600元/条结算）作为出资，需于2017年2月1日前全部投入；丁方投入200万元即用3704条鳄鱼苗（按540元/条结算）作为出资购买鳄鱼苗；4.第二阶段投资于2017年12月31日前完成，具体投资时间视公司运营情况决定，投资情况如下…；5.违约责任：合伙人未按期缴纳或未缴足出资的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失；如果逾期15日仍未缴足出资，按退伙处理。6.协议争议解决方式：凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，如协商不成，任何一方可向合伙企业所在地人民法院提起诉讼；7.于2016年5月23日甲、乙、丙、丁四方所签订的合作经营协议作废。鳄鱼苗买回来后，便开始在案涉养殖场内进行养殖，具体负责养殖鳄鱼的工人主要是庞某、黄某（原告易雪芹指定的驻场代表）。在此期间，原告陈燕红支付了相关的养殖场基建材料款、人工费、杂费等日常经营费用，被告柯金荣提供了部分设备，被告李楚生则主要是支付了若干基建款。在签订案涉合伙协议的三个月以后，原告以被告违反了案涉《合伙经营协议》对各合伙人第一阶段出资的约定为由将被告诉至本院。本院认为，原告与被告等五人签订《合伙经营协议》后产生纠纷，故本案为合伙协议纠纷。个人合伙的法律特征是两个以上自然人为了共同的经济目的，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的行为。本案中，案涉《合伙经营协议》是签约各方的真实意思表示，未违反法律强制性规定，对各方具有法律约束力，应予据此履行。其中，出资义务是合伙人的基本义务之一，关系到合伙体的正常运行与否，故合伙人应当按照合伙协议约定的数额、方式如期提供资金或者实物。就本案涉及的第一阶段被告出资义务来说，案涉《合伙经营协议》约定如下：“本次合伙经营签订协议后三个月内投入第一阶段资金，投资情况为柯金荣出资技术及相关旧设备合计价值50万元（需经评估作价）作为公司固定资产；李楚生出资50万元到指定账户作为公司日常经营运营资金；柯艺明投入100万元，即用1667条鳄鱼幼苗（按600元/条结算）作为出资，需于2017年2月1日前全部投入；易雪芹方投入200万元即用3704条鳄鱼苗（按540元/条结算）作为出资购买鳄鱼苗。”本案中，原告主张被告没有依约履行出资义务，并诉请三被告向合伙体出资并向合伙体支付逾期出资的违约金。对此诉请，本院分述如下：1.佛山众邦水产养殖有限公司成立于2014年12月，早于双方签订案涉《合伙经营协议》，且双方签订《合伙经营协议》后，未再登记成立新的合伙企业或其他商事组织，故诉请向合伙体出资具有不可执行性。2.个人合伙不仅具有资合性，更有典型的人合性。各方基于《合伙经营协议》所形成的合伙关系是合伙人彼此之间形成的自愿、平等的合同关系。个人合伙是合伙人之间较为稳定、长期的合作，须由全体合伙人在相互信任的前提下就共同经营合伙事务达成协商一致并全面履行合伙协议才能实现合伙目的。3.本案中，被告柯金荣于庭审时辩称“双方全部没有履行出资义务，从来没有启动该项目”；被告柯艺明于庭审时辩称“不清楚收到原告易雪芹转账的200万用于购买鳄鱼苗与履行合伙协议有关”；被告李楚生则庭审时辩称其已经出资了50万元。2018年5月14日，本院询问被告是否愿意继续履行出资义务时，被告柯金荣提出“不愿意，因为原告都没有履行，所以本人不愿意”；被告柯艺明提出“原告撤诉之后，被告柯艺明愿意按照合伙协议履行约定的出资义务”；被告李楚生提出“原告应当撤回对李楚生的起诉。20万元是第二期出资，如果其他合伙人都出资，我也愿意出资”。2018年6月1日，本院再次询问被告是否愿意继续履行出资义务时，被告柯金荣提出“不愿意，因为原告没有履行合伙协议”；被告柯艺明提出“不同意，因为原告没有履行合伙协议”；被告李楚生提出“已经支付了第一期出资的50万元。原告要求的20万元是第二期出资的，原告第一期的出资义务都没有履行完毕，不愿意继续第二期出资”。由此可见，被告对继续出资并无明确的意愿。在合伙协议签订后，合伙人不愿履行出资义务时，已经丧失了合伙经营的意义，合伙事务也难以开展下去，合伙目的更无法实现。这种情形下，应当解除合伙关系，而不是诉请被告继续向合伙体出资。4.诉讼中，本院于2017年8月28日释明，原告将诉请变更为“解除原、被告之间签订的《合伙经营协议》、依法按各合伙人的实际出资比例清算、分割合伙体鳄鱼养殖场项目的财产”，启动了司法审计程序，但在因为未能提供足够的资料用于审计后，原告继续坚持诉请被告向合伙体出资并向合伙体支付逾期出资违约金。为此，本院于2018年5月3日对原告进行了诉讼风险的释明，原告坚持诉请被告向合伙体履行出资义务以及向合伙体支付逾期出资的违约金。此后，2018年5月14日、6月1日、6月26日，原告均坚持诉请被告向合伙体履行出资义务以及向合伙体支付逾期出资的违约金。基于上述理由，本院对原告的全部诉请，均不予支持。同时，原告若能举证证实被告存在不履行出资义务等违约行为，可另案诉请被告向原告赔偿损失等。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回陈燕红、易雪芹的全部诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取10316.23元、财产保全费5000元，合计15316.23元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 肖 刚二〇一八年七月二十七日书记员 刘玉翠