四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川17民终728号上诉人（原审原告）：柳大英，女，生于1967年10月6日，汉族，住四川省达州市达川区。委托诉讼代理人：柳大贵，男，生于1962年12月9日，住四川省达州市达川区。被上诉人（原审被告）：周代平，男，生于1978年8月14日，汉族，住四川省达州市达川区。委托诉讼代理人：于昌安，达州市达川区法通法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：曹峻峰，达州市达川区法通法律服务所法律工作者。上诉人柳大英因与被上诉人周代平生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服四川省达州市达川区人民法院（2017）川1703民初2429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月11立案后，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。柳大英上诉请求：1、撤销四川省达州市达川区人民法院（2017）川1703民初2429号民事判决书；2、依法重新判令被上诉人立即赔偿上诉人医疗费20534．17元，误工费8280元，后续医疗费酌情处理，精神损失费20000元；3、本案诉讼费、鉴定费由被上诉人全部承担。事实与理由：1、一审判决责任划分不当，鉴定费用由上诉人承担50％错误；2、一审判决对上诉人有关正当医疗费用不予认定错误。成都蓉城司法鉴定中心鉴定结论对上诉人的医疗费用大部分否定，因为他们只是用西医的方法来鉴定，根本不全面，还应该用中医的方法，才能全面正确；3、上诉人的后续治疗费应当酌情赔偿，误工费计算有误，一审判决上诉人承担20%责任不当，应予纠正。还应赔偿20000元的精神损失费。周代平辩称，本案医疗费用应以司法鉴定结论为准，与本案无关的费用不应认定。误工费一审认定正确，上诉人系皮外伤，未构成伤残等级，不应支持后续治疗费和精神损害赔偿费用。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。柳大英向一审法院起诉请求：1．请求依法判令被告立即赔偿原告医疗费21409.17元，住院伙食补助费1100元，误工费8280元（后变更为8220元），护理费5500元（后变更为4780元），交通费500元，病历复印费50元等共计36839.17元;2．本案诉讼费用被告承担。一审法院认定事实如下，2017年4月8日15时许，原告柳大英看见有鸭子吃了自家窝笋，于是呼喊，被告周代平的妻子李家红赶鸭子回家，从原告房屋前的村道路过，原告因担心鸭子在门口拉屎，遂用树枝驱赶鸭子，与被告发生口角，继而发生抓扯，在抓扯过程中被告周代平将原告柳大英打伤。柳大英当天被送至亭子中心卫生院住院治疗，诊断为：1.全身多处软组织伤；2.脑外伤，花费医疗费923.52元。2017年4月9日转院至达州市达川区中医医院治疗，入院中医诊断为：伤筋病、气滞血瘀证，西医诊断为：1.脑外伤综合征；2.全身多处软组织伤。于2017年6月2日出院，出院中医诊断为：伤筋病、气滞血瘀证，西医诊断为：1.脑外伤综合征；2.全身多处软组织伤；3.癫痫？。出院医嘱：建议继续治疗，定期复查，花费医疗费16771.84元。2017年5月4日达州市公安局达川区分局作出达川公（亭）行罚决字[2017]102号行政处罚决定书，对被告周代平处行政拘留4日。庭审中，原告柳大英另提交医疗费票据：2017年4月9日姓名为“李大英”的CＴ磁共振250元门诊票据；2017年5月20日柳大英在达州市中心医院的脑电费97元门诊票据，挂号、诊查费17.5元门诊票据（未盖公章）；2017年5月21日柳大英在重庆骑士医院检查费400元门诊医药费划价单、床位费40元门诊医药费划价单；2017年5月25日柳大英在西南医院做脑电图功率谱及彩色脑地形图138元的门诊票据，挂号费5元收据（复印件）；2017年6月3日柳大英在达州市民康医院挂号费8.5元门诊票据；2017年6月5日柳大英在民康医院脑地形图54元门诊票据，脑电图30元门诊票据；2017年6月7日柳大英在宣汉县人民医院做脑电图及脑地92元门诊票据；2017年6月12日柳大英在达川区中医医院的诊查费4元门诊票据（未盖章）；2017年6月12日柳大英在达川区中医医院中成药费42元的门诊票据；2017年6月5日柳大英在达县红十字会诊所购镇脑灵胶囊10盒230元、五味子颗粒150元的门诊票据；2017年6月16日柳大英在达县红十字会诊所购景志安神口服液10盒250元、血塞通片10盒360元的门诊票据；2017年7月14日柳大英在达县红十字会诊所购中药15剂共1125元、阿莫西林10盒150元的门诊票据；2017年7月24日柳大英在达川区中医医院挂号、诊查费3元的门诊票据（未加盖印章）；2017年7月26日万盛大药房总店总额为267.80元的购药清单一张（无姓名，非票据）。被告周代平认为原告柳大英医疗费用过高，提出对柳大英的医疗费用进行审查，要求对与治伤无关的医疗费用予以剔除。2017年11月29日，本院委托成都蓉城司法鉴定中心对柳大英的医疗费用进行司法鉴定，被告周代平为此缴纳鉴定费1200元、其他费用117元。成都蓉城司法鉴定中心于2018年1月24日作出成蓉司鉴[2018]临鉴97号司法鉴定意见书，鉴定机构在审查其住院病历时发现被鉴定人柳大英存在以下与外伤无关的疾病：慢性非萎缩性胃炎伴胆汁反流；窦性心动过速；肝脏钙化斑、左肾囊肿；甘油三脂增加；红细胞压积减少、血小板减少。根据委托方提供的住院费用清单，其中与柳大英2017年04月08日受伤无关的治疗项目及费用为：（一）达县亭子中心卫生院：用于治疗十二指肠溃疡、胃溃疡、反流性食管炎的注射用奥美拉唑钠54.72元，应予以剔除。（二）达州市达川区中医医院：用于胃镜检查及麻醉费205.00+148.00=353.00元；肛门指检50.00元；烧伤换药144.00元；西药费中与外伤无关的费用包括：注射用甲钴胺8.46元，盐酸氯丙嗪注射液0.82元，枸橼酸莫沙比利分散片21.56元，注射用曲克芦丁686.40元，丹参川芎嗪注射液269.76元，多潘立酮片8.50元，葡萄糖酸钙注射液3.30元，地巴唑片5.00元，咖啡酸片115.50元，脱氧核苷酸钠注射液746.34元，复方胃蛋白酶颗粒12.58元，注射用地塞米松磷酸钠13.76元，长春西汀葡萄糖注射液349.50元，盐酸氟桂利嗪（挂网）胶囊18.40元，注射用兰索拉唑378.00元。以上合计2637.88元。中成药费中与外伤无关的费用包括：心可舒片62.76元，注射用丹参多酚酸盐470.25元，注射用红花黄色素2046.60元，以上合计2579.61元。被鉴定人柳大英在达州市达川区中医院住院期间的医疗费用与2017年04月08日受伤无关的费用共计5764.49元。被鉴定人柳大英的医疗费用中与治伤无关的医疗费为54.72+5764.49=5819.21元。原告对该司法鉴定提出异议，对胃镜检查、肛门指检、烧伤换药、兰索拉唑片、脱氧核苷酸钠注射液共计1671.34元同意扣除，对于其余药品不同意扣除。另查明，柳大英住院期间，由其嫂陈开菊护理，陈开菊为城镇居民，住址为达县南外镇新达街255号。上述事实有原、被告的陈述、原告的身份证复印件、亭子派出所对周代平、李家红、柳大英的询问笔录、亭子中心卫生院病历、达川区中医医院病历、达川区中医院疾病诊断证明书、医疗费票据、复印费票据、脑电图、飞牌村村委会证明、陈开菊身份证明、精神疾病鉴定书、成蓉司鉴[2018]临鉴97号司法鉴定意见书、鉴定费用票据等证据在案佐证，事实清楚，足以认定。一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告柳大英与被告周代平系邻居关系，双方在生产生活中，应当互相给予方便，在双方有矛盾的时候应当克制自己的情绪，本案被告周代平与原告柳大英因赶鸭子发生口角，进而发生肢体冲突，并将原告致伤，被告对损害后果的发生有过错，应当对其侵权行为承担主要责任。本案被告赶鸭子经过原告家门口的村道，并未进入原告的院坝，原告未能保持克制，用树枝驱赶鸭子并因此与被告发生争执，造成自己损伤，原告对损害后果的发生也有过错，应当承担次要责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。现原告要求被告赔偿损失，理由正当，对其合理部分，法院予以支持，对其过高部分，法院不予支持。法院确定被告周代平承担80%的民事赔偿责任，原告柳大英承担20%的责任。成都蓉城司法鉴定中心于2018年1月24日作出成蓉司鉴[2018]临鉴97号司法鉴定意见书，是由法院依法委托的具有资质的鉴定机构按照科学方法作出的鉴定结论，原告对此鉴定结论不服，但未提交证据否定该鉴定结论，对该司法鉴定意见书法院予以采信。对原告提交医疗费用，法院认定如下：达县亭子中心卫生院医疗费923.52元，剔除54.72元，认定868.8元；对达州市达川区中医医院医疗费16771.84元，剔除5764.49元，认定11007.35元；原告柳大英2017年6月3日在达州市民康医院挂号费8.5元、2017年6月5日在民康医院脑地形图54元、脑电图30元、2017年6月7日在宣汉县人民医院脑电图及脑地92元，是按照达川区中医医院出院医嘱进行的复查，法院予以认定；2017年4月9日姓名为“李大英”的CＴ磁共振250元票据与本案无关联性，法院不予认定；原告在住院期间，擅自到达州市中心医院、重庆骑士医院、西南医院进行检查，因无达川区中医医院的建议，对其支付的医疗费用，法院不予认定；原告柳大英2017年6月12日在达川区中医医院中成药费42元、2017年6月5日在达县红十字会诊所购镇脑灵胶囊10盒230元、五味子颗粒150元、2017年6月16日在达县红十字会诊所购景志安神口服液10盒250元、血塞通片10盒360元、2017年7月14日在达县红十字会诊所购中药15剂共1125元、阿莫西林10盒150元，因无处方及诊断证明，不能证明与本案的关联性，法院不予认定；柳大英2017年6月10日在达川区中医医院诊查费4元（未盖章）、2017年7月24日在达川区中医医院挂号、诊查费3元（未加盖印章）因未加盖印章，法院不予认定；2017年7月26日万盛大药房总店总额为267.80元的购药清单无购买人姓名，也不是报销凭据，与本案无关联性，法院不予认定；以上认定的医疗费用合计12060.65元。原告主张病历复印费50元，并提交相应票据，法院予以支持。原告柳大英的各项损失经法院核实为：医疗费12060.65元，误工费60元/天×55天=3300元，护理费80元/天×55天=4400元，住院伙食补助费20元/天×55天=1100元，复印费50元、交通费未提交票据，酌情认定300元，以上合计21210.65元。由被告承担80%，计人民币16968.52元。被告周代平因鉴定支付的费用1317元，综合原、被告的过错程度，由原、被告各承担一半。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、被告周代平赔偿原告柳大英医疗费、护理费、交通费、误工费、复印费共计16968.52元；二、被告周代平支付的司法鉴定费1317元，由原、被告各负担658.5元；三、一、二项相品迭后，被告周代平仍应该赔偿原告柳大英人民币16310.02元，此款于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告柳大英的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费360元，由原、被告各承担180元。本院二审期间，上诉人柳大英向本院提交了事发地照片3张，拟证明被上诉人周代平应承担全部责任。经质证，周代平对柳大英二审提交的3张照片认为其形成时间不清楚，来源不清楚，与本案不具关联性，证明目的不认可。本院对柳大英二审提交的证据认证如下：3张照片没有显示拍摄时间，内容仅有莴笋地图像及上诉人自己的批注，不能反映出柳大英与周代平发生纠纷的客观情况，与本案缺乏关联性，本院不予采信。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张及理由，本案二审争议焦点是：一、柳大英上诉主张有关医疗费用是否应当认定及鉴定结论是否应该采信。柳大英上诉称，一审对姓名为“李大英”的CＴ磁共振250元门诊票据、在达县红十字会诊所购镇脑灵胶囊10盒230元、五味子颗粒150元费用不予认定错误。经审理查明的事实，因CＴ磁共振发票显示姓名为“李大英”并非本案上诉人“柳大英”，与本案缺乏关联性。柳大英虽陈述起诉时提交的纠正发票证据被销毁，但并未提供相关证据予以佐证，其理由本院不予支持。柳大英于2017年6月5日在达县红十字会诊所购镇脑灵胶囊、五味子颗粒，因未提交处方及诊断证明，与本案缺乏关联性，一审法院判决不予认定并无不当，其上诉理由本院不予支持。柳大英上诉称，由于达川区中医院没有检查癫痫的设备，到其他医院检查的相关费用应当支持。本院认为，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第一百四十四条“医药治疗费的赔偿，一般应以所在地治疗医院的诊断证明和医药费、住院费的单据为凭。应经医务部门批准而未获批准擅自另找医院治疗的费用，一般不予赔偿”的规定，柳大英在达川区中医医院住院期间，并未提供该医院的转院证明或建议，系擅自到达州市中心医院、重庆骑士医院、西南医院进行检查，其费用一审法院不予认定并无不当，本院予以维持。柳大英上诉称，成蓉司鉴[2018]临鉴97号司法鉴定书对上诉人医疗费用审查不全面、准确，只用西医方法来鉴定不全面，还应用中医的方法鉴定，且鉴定费用不应由上诉人负担。本院认为，因双方对柳大英治伤无关的医疗费发生争议，周代平向一审法院提出申请，由一审法院委托成都蓉城司法鉴定中心作出司法鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条关于“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，上诉人没有提供反驳的证据，同时上诉人还主张应用中医的方法鉴定，其请求缺乏法律依据，其鉴定结论应予采信。关于鉴定费用负担问题，综合考虑本次鉴定结论及双方过错程度，一审法院认定由周代平、柳大英各承担一半，并无不当，本院予以维持。二、柳大英上诉主张的后续治疗费、误工费、精神损害赔偿费是否支持。柳大英上诉主张后续治疗费应当酌情赔偿。本院认为，柳大英为全身多处软组织伤及脑外伤，其主张的后续医疗费是否应该产生没有提供相关证据予以佐证，亦没有提供需产生多少费用的相关证据，故其上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。柳大英上诉主张其误工费用应按住院55天加休息治疗83天计算，误工费为60元/天×138天=8280元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”的规定，柳大英称休息治疗83天应当计算误工时间的主张，因没有提交医院或相关医疗机构出具的证明，本院不予支持。柳大英上诉主张应支持精神损害赔偿费用20000元。本院认为，柳大英经诊断为全身多处软组织伤及脑外伤，并未构成伤残等级标准，且柳大英在本案上诉期间才主张精神损害赔偿，属于二审中新增加的诉讼请求，本院依法不予支持。三、一审划分责任承担比列是否适当。本院认为，柳大英与周代平之间是邻里关系，在日常事务中，应互谅互让，遇有纠纷应采取正确的方式解决。本案中，周代平与柳大英因赶鸭子发生口角，双方均未能保持克制，进而发生肢体冲突，导致上诉人受伤的损害后果。被上诉人具有重大过错，应承担主要责任，上诉人对自身损害后果的发生也有过错，应当承担次要责任。一审综合考虑双方过错程度，认定由周代平承担80%的民事赔偿责任，柳大英承担20%的责任并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人柳大英上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费360元，由上诉人柳大英负担。本判决为终审判决。审判长  牟春艳审判员  古 霞审判员  钟 伟二〇一八年七月二十三日书记员  张治鹏