湖南省沅陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）沅民二初字第98号 原告：陈涛，男，1963年5月4日出生，汉族，湖南省沅陵县人，农民。 委托诉讼代理人：陈延海，沅陵县友谊法律服务所法律服务工作者，执业证号：31813070900058，代理权限：特别授权。 被告：沅陵县永兴矿业有限责任公司，住所地：沅陵县筲箕湾镇大坪头村岩头组，组织机构代码：74060412－5。 法定代表人：张永军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖典贵，男，1973年8月28日出生，土家族，湖南省沅陵县人，居民。 委托诉讼代理人：周开文，湖南兴沅律师事务所律师，执业证号：14312200310341454，代理权限：一般代理。 原告陈涛与被告沅陵县永兴矿业有限责任公司劳动争议一案，于2015年6月2日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成由瞿勇担任审判长、代理审判员刘霞、人民陪审员李敬群组成的合议庭，在审理过程中，因鹤城区人民法院于2015年5月11日作出（2015）怀鹤行初字第13号行政判决书，判决撤销怀化市人力资源和社会保障局对陈涛作出的工伤认定决定，因对该判决不服，原告陈涛上诉至怀化市中级人民法院，案件尚未审结。因陈涛向本院提起的诉讼中包含了对工伤保险待遇的诉讼请求，故本案的审理需要以陈涛上诉至怀化市中级人民法院的行政诉讼案件的审理结果为依据，据此，本院于2015年6月8日下达了（2015）沅民二初字第98-1号民事裁定书，裁定本案中止诉讼。2017年，由于本院人事变动，本案由审判员孙华山担任审判长，与审判员陈云飞、吴艳另行组成合议庭，于2018年7月23日公开开庭进行了审理。原告陈涛及委托诉讼代理人陈延海、被告委托诉讼代理人肖典贵、周开文到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论决定，本案现已审理结终。 原告陈涛向本院提出诉讼请求：原告与被告劳动争议一案，因不服沅陵县劳动人事争议仲裁委员会（2014）沅劳人仲字第043号仲裁裁决书，特向人民法院提起诉讼，1．请求人民法院依法判决被告支付原告医疗费、后续治疗费、停工留薪期工资、交通费、住宿费、劳动能力鉴定费、工伤保险待遇七项共计640,363.9元；2．请求人民法院依法判决被告补偿原告一次性解除劳动合同赔偿金68,400元；3．请求人民法院依法判决被告支付原告未签订劳动合同的二倍工资501,600元；4．本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、沅陵县劳动人事争议仲裁委员会确认了以下基本事实：1、沅陵县劳动人事争议仲裁委员会确认了《怀化市工伤认定决定书》和《怀化市劳动能力鉴定结论书》已发生法律效力的事实。其确认事实如下：“被申请人企业注册号为431222000002349，组织机构代码为74060412—5，经营范围铅矿、锌矿、硫铁矿采选、矿产品购销。申请人在2007年2月27日前在家务农。申请人于2007年2月27日被被告聘为员工，安排到沅陵县筲箕湾镇高炉村被申请人所有的2号矿井从事井下打风钻和出矿渣工作。2011年5月3日，申请人到中国人民解放军怀化五三五医院进行CT扫描检查，诊断为：“1、双肺弥漫性病变，结合病史考虑矽肺。2、纵膈及双肺门区多发肿大淋巴结。2012年11月2日，申请人到怀化市疾病预防控制中心进行职业病检查，诊断为矽肺二期。为此，申请人向怀化市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）提出工伤认定申请。因无法提交与被申请人签订的书面劳动合同，申请人向本会提出劳动争议仲裁申请，要求确认与被申请人之间存在劳动关系。本会于2012年12月18日作出（2013）沅劳人仲字第013号《仲裁裁决书》，确认申请人与被申请人存在劳动关系。2013年4月9日，申请人向人社局提出工伤认定申请。人社局受理后，于2013年6月19日作出怀人社工伤认字［2013］657号《怀化市工伤认定决定书》，决定对申请人的矽肺二期予以认定为工伤。该决定做出后，人社局于2013年7月4日以特快专递将该《怀化市工伤认定决定书》邮寄送达给被申请人，被申请人单位会计李世序于2013年7月7日签收该邮件。2014年3月8日，怀化市劳动能力鉴定委员会作出怀市劳鉴［2014］8号《怀化市劳动能力鉴定结论书》，确认申请人为伤残肆级。2014年3月29日，怀化市劳动能力鉴定委员会以特快专递将怀市劳鉴［2014］**《怀化市劳动能力鉴定结论书》邮寄送达给被申请人，被申请人法定代表人张永军于2014年3月30日签收该邮件。怀市劳鉴［2014］8号《怀化市劳动能力鉴定结论书》已发生法律效力。”2、沅陵县劳动人事争议仲裁委员会确认了原告的医疗费、交通费、住宿费、鉴定费共计为4,363.90元。其确认事实如下：“……申请人在往返怀化进行职业病检查、申请工伤认定、劳动能力鉴定期间自己垫付医疗费2,201.9元；支付差旅费用1,953元；鉴定费200元。……”。二、沅陵县劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付原告一次性伤残待遇319,680.00元依据错误。理由如下：1、沅陵县劳动人事争议仲裁委员会确认了原告的一次性伤残待遇为其本人108个月工资。其确认事实如下：“本会认为，申请人在工作中受伤，已认定为工伤并评定为伤残等级……根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条的规定，申请人2013年元月底时实际年龄不足五十岁，其一次性伤残待遇为其本人108个月工资，……”2、原告提供了职业病诊断前十二个月前的月平均工资标准为3,800元/月。原告在2015年4月10日沅陵县劳动人事争议仲裁委员会开庭审理时，举证了原告2012年2月至2013年元月的工资记录，证明原告确诊为职业病前的12个月平均工资为3,800元/月，因此，原告的一次性伤残待遇计算标准为108个月×3,800元/月＝410,400元。三、原告的停工留薪期间的工资应为45,600元。1、沅陵县劳动人事争议仲裁委员会确认了原告停工留薪期为一年，其确认事实如下：“……申请人2013年4月9日再次确诊为职业病矽肺二期，2014年3月作出劳动能力鉴定，期间为一年，因其肆级伤残的鉴定结论系全部丧失劳动能力，故对其提出的请求裁决被申请人支付十二个月停工留薪期工资的申请，本会予以支持。……”2、沅陵县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告停工留薪期工资35,520.00元依据错误。理由如下：沅陵县劳动人事争议仲裁委员会确认了原告的停工留薪期为一年，但每月原告工资是参照湖南省企业职工2012年社保缴费基数2,960元计算的，因原告提供了12个月平均工资为3,800元/月，因此，原告的停工留薪期间的工资计算标准为12个月×3,800元/月＝45,600元。四、原告的解除劳动合同经济补偿金应为68,400元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资。”现原告从2007年2月至今已实际到被告处工作9年，其计算标准为9年×3,800元/月×2＝68,400元。五、被告未与原告签订书面劳动合同，应向原告支付二倍工资。原告从2007年2月被被告聘请为井下矿工，签订了为期一年的劳动合同，2008年元月至今没有签订书面劳动合同，因此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第82条的规定，被告应向原告支付二倍的工资，其计算标准为（8年×12个月/年×3,800元/月）×2－（5年×12个月/年×3,800元/月）＝501,600元。综上所述，原告诉被告劳动争议一案，纵观全案基本事实，依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》和《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条的规定，被告应向原告支付医疗费、后续治疗费、停工留薪期间的工资、交通费、住宿费、劳动能力鉴定费、工伤保险待遇等七项共计640,363.9元和补偿原告一次性解除劳动合同赔偿金68,400元以及支付原告二倍工资501,600元。 被告沅陵县永兴矿业有限责任公司辩称：本案系一起劳动争议纠纷，应当是仲裁前置。被告对与原告陈涛之前存在事实劳动关系的仲裁无异议，但怀化市疾控中心2013年4月9日作出的职业病诊断证明书没有按规定送达给答辩人，当答辩人得知该疾病诊断证明书时，已按规定提出重新鉴定的申请，鉴定中心已依法受理并通知原告，原告不予配合，所以怀化市疾控中心2013年4月9日出具的职业病证明书不能作为怀化市人力资源和社会保障局对原告陈涛工伤认定的依据，怀化市人力资源和社会保障局于2018年6月7日作出的怀人社工认字［2018］527号依法不能成立；怀化市人力资源和社会保障局作出的怀人社工认字［2018］527号《怀化市认定工伤决定书》于2018年6月13日送达并未生效，不能作为法院判决认定原告工伤成立的有效依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换、举证、质证，对当事人无异议的证据（即原告提交的原告的身份证复制件、被告的企业法人营业执照副本复制件、被告的中华人民共和国组织机构代码证复制件、2012年12月18日沅陵县劳动人事争议仲裁委员会（2013）沅劳人仲字第013号《沅陵县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》和生效证明书复制件、原告2012年2月至2013年元月份的工资表复制件，以及被告提交的营业执照、安全生产许可证、采矿许可证复制件），本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据，本院认定如下： 1、原告提交的2011年5月2日中国人民解放军第五三五医院门诊病历本、2011年5月3日中国人民解放军第五三五医院CT诊断报告单、2013年11月13日湖南省职业病防治院处方笺、2013年4月9日原告职业病诊断证明书复制件，拟证实经怀化市疾病预防控制中心诊断原告为职业病矽肺贰期；被告对其真实性、关联性有异议，认为原告被认定为工伤，但被告却没有参与，也不清楚，此证据与本案无关联。本院认为，此证据系相关的医疗单位对原告陈涛的病情所作的诊断，证据来源合法，内容客观真实，相互之间能够印证，为有效证据，本院予以采信。 2、原告提交的2013年6月19日怀化市人力资源和社会保障局作出的怀人社工伤认字［2013］657号《工伤认定决定书》复制件，拟证实2013年6月19日怀化市人力资源和社会保障局依法决定对原告陈涛被依法诊断为职业病矽肺贰期予以认定为工伤；被告对其真实性无异议，但对其合法性有异议，认为此份工伤认定书已被人民法院撤销。本院认为，结合本院其他证据及当事人的陈述可以证实，由于被告对此工伤认定书提起了行政诉讼，行政诉讼判决撤销此份工伤认定书，因此，此认定书并没有发生法律效力，本院对此不予采信。 3、原告提交的怀化市人力资源和社会保障局工伤科给被告送达2013年6月19日怀化市人力资源和社会保障局怀人社工伤认字［2013］657号工伤认定决定书的邮件全程跟踪查询及收件人李世序的身份信息，拟证实被告已收到2013年6月19日怀化市人力资源和社会保障局怀人社工伤认字第［2013］657号工伤认定决定书；被告认为怀化市人力资源和社会保障局［2013］657号工伤认定决定书已被撤销，此证据与本案无关联。本院认为，虽然此证据能够证实李世序收到了此邮件，但是由于怀化市人力资源和社会保障局作出的［2013］657号工伤认定书已被撤销，此证据与本案无直接关联。 4、原告提交的2014年3月8日怀化市劳动能力鉴定委员会怀市劳鉴［2014］8号劳动能力鉴定结论书复制件一份，拟证实2014年3月8日怀化市劳动能力鉴定委员会依法对原告陈涛患职业病矽肺贰期的伤残等级鉴定为肆级；被告认为既然［2013］657号工伤认定书已撤销，此证据缺乏合法的法律依据。本院认为，由于怀化市劳动能力鉴定委员会此后又就同一事实重新作出了鉴定，因而，此份鉴定应当没有发生法律效力，本院对此不予采信。 5、原告提交的2014年3月30日怀化市人力资源和社会保障局送达2014年3月8日怀化市劳动能力鉴定委员会怀市劳鉴［2014］8号劳动能力鉴定结论书的邮件全程跟踪查询和2014年9月1日沅陵县筲箕湾用坪邮政所冯宗生的证明及2014年9月2日被告法定代表人张永军的证明复制件各一份，拟证实2013年3月30日怀化市人力资源和社会保障局工伤科寄给被告一封特快专递，其专递号为：1023031220605，沅陵县筲箕湾用坪邮政所于2014年4月2日将此特快专递送达给被告法定代表人张永军，被告法定代表人张永军已签收；被告对其合法性有异议，认为此劳动能力鉴定书已被撤销。本院认为，此证据能够证实被告法定代表人收到此邮件的事实，但是由于此邮件所寄的文件已被重新作出，与本案无关联，本院不予采信。 6、原告提交的湖南省医疗卫生单位门诊医疗费收据复制件，拟证实原告陈涛到怀化市疾病预防控制中心和湖南省职业病防治院的医疗费为2,210.9元；被告对证据的真实性无异议，但认为与本案无关联。本院认为，此组证据能够证实原告为治疗其矽肺病所开支的治疗费用，且被告亦对其真实性无异议，证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。 7、原告提交的交通费票据复制件，拟证实陈涛第一次到怀化市疾控中心做职业病检查所花的交通费80元＋20元＋30元＋70元＋10元＝210元，第二次到怀化市疾控中心做职业病检查复查所花的交通费82元＋20元＋30元＋82元＋10元＝224元，到怀化市人力资源和社会保障局做工伤认定所花的交通费80元＋20元＋30元＋70元＋10元＝210元，到怀化市人力资源和社会保障局申请劳动能力鉴定所花的交通费80元＋20元＋30元＋82元＝212元，到长沙做劳动能力鉴定所花的交通费220元＋36元＋36元＋220元＝512元，小计1,368元；被告对其真实性无异议，但认为与本案无关联。本院认为，结合原告陈涛为其伤情去怀化市、长沙市做检查、治疗、鉴定的次数及实际情况，基本能够证实原告所开支的交通费用，且被告亦对此无异议，证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。 8、原告提交的住宿费票据复制件，拟证实原告陈涛第一次到怀化做职业病检查所花的住宿费80元，第二次到怀化市做职业病检查所花的住宿费80元，到怀化市人力资源和社会保障局做工伤认定所花的住宿费80元，到怀化市人力资源和社会保障局申请劳动能力鉴定所花的住宿费120元，到长沙做劳动能力鉴定所花的住宿费225元，以上小计585元；被告对证据的真实性无异议，但认为与本案无关联。本院认为，结合原告去怀化、长沙市做检查、鉴定、治疗的实际情况，且被告对此证据的真实性无异议，本院认为，此证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以采信。 9、原告提交的2013年12月13日原告陈涛的劳动能力鉴定费，拟证实原告陈涛花费鉴定费为200元；被告对其真实性无异议，但对其合法性有异议，认为此份劳动能力鉴定已被撤销，与本案无关联。本院认为，虽然此份劳动能力鉴定书已被新的劳动能力鉴定书代替，但是因为不能归责于原告，且被告对此开支数目亦无异议，此证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以采信。 10、原告提交的怀化市人力资源和社会保障局2015年10月8日出具的怀人社工伤认字［2015］969号《怀化市认定工伤决定书》复制件1份，拟证实原告陈涛职业病矽肺贰期予以认定为工伤；被告对该份证据真实性无异议，但认为不合法，因为此工伤认定决定书已被撤销。本院认为，由于此份工伤认定决定书已被撤销，并由怀化市人力资源和社会保障局作出了新的工伤认定决定书，因此，此份证据没有发生法律效力，本院不予采信。 11、原告提交的沅陵县人力资源和社会保障局2015年12月3日送达怀化市人力资源和社会保障局［2015］969号《工伤认定决定书》的情况记录及照片复制件2张，拟证实2015年12月3日沅陵县人力资源和社会保障局工伤保险股的工作人员邓以准、张暑峰、糜家强将［2015］969号《工伤认定决定书》留置送达给被告；被告对证据的合法性有异议，认为此工伤认定决定书已被撤销。本院认为，此组证据能证实沅陵县人力资源和社会保障局工作人员代为送达［2015］969号《工伤认定决定书》的基本情况，虽然送达方式不正确，但与本案具有一定的关联，本院予以采信。 12、原告提交的怀化市劳动能力鉴定委员会2016年8月18日出具的怀劳鉴［2016］717号《怀化市劳动能力鉴定结论书》及送达资料，拟证实2016年8月18日怀化市劳动能力鉴定委员会依法对原告陈涛患职业病矽肺贰期的伤残等级鉴定为肆级，并于2016年9月10日在怀化日报经公告将此鉴定结论书送达给被告；被告对此结论书的合法性有异议，认为2015年工伤决定书都已撤销，此结论与本案无关联。本院认为，此结论书系怀化市劳动能力鉴定委员会依据其职权对原告的伤情作出的鉴定，被告亦没有相反的证据推翻其结论。证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。 13、原告提交的怀化市人力资源和社会保障局2018年6月7日出具的怀人社工认字［2018］527号《怀化市认定工伤决定书》复制件1份，拟证实怀化市人力资源和社会保障局于2018年6月7日依法决定对原告陈涛被依法诊断为矽肺病贰期予以认定为工伤；被告对真实性无异议，但对关联性、合法性有异议，认为此决定书缺乏事实、法律依据，且没有发生法律效力。本院认为，虽然此决定书给予了涉案当事人一定的救济时间，但是结合怀化市人力资源和社会保障局多次就同一事件作出同一结论，基本可以确认被告患矽肺病构成工伤的事实，且此结论书亦属证据的范围，此证据系怀化市人力资源和社会保障局依据其职权对原告的伤情依法做出的鉴定结论，证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。 14、原告提交的2018年6月13日怀化市人力资源和社会保障局将［2018］527号《怀化市认定工伤决定书》送达给原告的情况记录表，拟证实2018年6月13日沅陵县人力资源和社会保障局工伤保险股的工作人员糜家强、邓以准将怀化市人力资源和社会保卫障局［2018］527号《怀化市认定工伤决定书》送达给原告陈涛的事实；被告对真实性无异议，但对合法性有异议，认为此认定工伤决定书缺乏事实及法律依据，尚未生效。本院认为，此证据能够证实怀人社工认字［2018］527号《怀化市认定工伤决定书》已送达给原告的事实，证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。 15、原告提交的2018年6月13日怀化市人力资源和社会保障局将［2018］527号《怀化市认定工伤决定书》送达给被告情况记录表及照片，拟证实2018年6月13日沅陵县人力资源和社会保障局工伤科的工作人员糜家强、邓以准和沅陵县筲箕湾镇人民政府的工作人员将怀化市人力资源和社会保障局怀人社工认字［2018］527号认定工伤决定书送达给被告法定代表人张永军，被告法定代表人张永军亲自签收的事实；被告对证据的真实性无异议，但对合法性有异议，认为此认定工伤决定书缺乏事实及法律依据，尚未生效。本院认为，此证据能够证实怀人社工认字［2018］527号《怀化市认定工伤决定书》已送达给被告的事实，证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。 16、被告提交的沅陵县结核病控制项目病历复制件，拟证实原告陈涛2009年9月曾身患结核病并接受相关治疗，不排除现在的病不是肺结核病，因其自身病患，因而不能构成工伤；原告对其合法性、真实性及待证事实有异议，认为此证据系复制件，没有相关的原件相印证，证据来源不合法、不真实、不能证明其待证事实。本院认为，由于被告没有提交相关的证据原件进行核对，原告亦予以否认；况且，即使原告曾患过肺结核病，但是被告没有提供相关的权威机构证实原告陈涛现被确诊为矽肺病即为其自身的肺结核病的证据，被告所举的证据达不到被告预证明的目的，本院对此证据不予采信。 17、被告提交的职业病诊断证明书复制件一份，拟证实被告沅陵县永兴矿业有限公司对原告的诊断不服，曾在30日内向怀化市卫生局申请职业病诊断鉴定；原告对真实性、合法性、关联性无异议，但对待证事实有异议，认为待证的事实与法律法规相抵触，不能证明被告的待证目的。本院认为，被告提交的此组证据来源合法，内容客观真实，能够证实原告被诊断为职业病的事实，但不能证实被告的证明目的，本院不予采信。 18、被告提交的职业病鉴定申请表1份，拟证实被告曾于2014年9月26日向怀化市职业病诊断与鉴定委员会申请职业病诊断鉴定的申请；原告对其真实性无异议，但认为该证据来源不合法，不能证明被告需要证明的事实。本院认为，此组证据能够证实被告曾经提出申请对原告职业病进行鉴定的事实，且原告对证据的真实性无异议，证据来源合法，内容客观真实，为有效证据，本院予以采信。 19、被告提交的怀化市职业病诊断与鉴定委员会证明复制件一份，拟证实怀化市职业病诊断与鉴定委员会于2014年9月26日收到被告的申请并依法受理，但是原告陈涛不配合怀化市职业病诊断与鉴定委员会的工作，使得被告提出对原告的职业病诊断鉴定无法进行，而其现在的职业病诊断证明因程序违法，不得作为定案的依据；原告对真实性无异议，但认为证据来源不合法，不能证明被告的待证事实。本院认为，此份证据与证据18基本能够印证，能够证实为职业病鉴定发生的事实，但是不能证实现在的职业病诊断与鉴定不合法，因此，不能证实被告的待证事实，本院不予采信。 20、被告提交的证人蔡超颖证言复制件1份，拟证实原告陈涛的岗位是出渣工，工作中出的矿渣用水管打湿后才进行工作，且矿洞内通风环境较好；原告对真实性、合法性有异议，认为证人应当出庭作证，没有出庭作证的证人证言不应当采信。本院认为，证人应当出庭作证，被告提交的证人没有说明不能出庭作证的理由，因而本院对此证据不予采信。 21、被告提交的证人林义标的证言复制件1份，拟证实原告陈涛的职务是出渣工，钻工爆破完成后，第二天才出渣，矿渣都用水管冲洗打湿，一点粉尘都没有，且矿里通风环境较好，而且证人曾听陈载、高延林、陈定润陈述原告在被告处上班前曾在金矿井下工作过3年左右；原告对真实性、合法性有异议，认为证人应当出庭作证，没有出庭作证的证人证言不应当采信。本院认为，证人应当出庭作证，被告提交的证人没有说明不能出庭作证的理由，因而本院对此证据不予采信。 22、被告提交的证人林映莲证言复制件1份，拟证实原告陈涛于2007年来被告公司上班，每次到食堂吃饭时，其老乡高延林、陈载、陈定润等人要求陈涛使用公筷夹菜，因为他们以前一起在金矿工作过，知道原告患有肺病；原告对真实性、合法性有异议，认为证人应当出庭作证，没有出庭作证的证人证言不应当采信。本院认为，证人应当出庭作证，被告提交的证人没有说明不能出庭作证的理由，因而本院对此证据不予采信。 23、被告提交的照片复制件5张，拟证实被告矿洞进风口、地面出风口、井下抽风机、井下排水沟、采矿区水仓的工作环境潮湿、通风环境较好，工作过程中无法接触粉尘；原告对其合法性、真实性及待证事实均有异议，认为此组照片不能证实照片地点系被告经营的矿洞照片，也不能证实被告的待证事实。本院认为，被告虽然举出了相关的照片，但是并不能说明照片的地点，即使照片的地点是原告曾经工作的地点，但没有相关机构的检测数据，亦不能依此推断出其工作地点不可能接触到粉尘，故本院对此不予采信。 24、被告提交的（2015）怀鹤行初字第13号、（2015）怀中行终字第52号、（2017）湘1202行初118号行政判决书复制件各1份，拟证实［2015］969号工伤认定决定书被撤销；被告提交的［2018］527号工伤认定决定书复制件1份，拟证实该份工伤认定决定书于2018年6月13日送达给被告，如当事人对该决定书不服可在60日内提起行政复议，还可以6个月内提起行政诉讼，因此，该份决定书未生效。原告对三份判决书的真实性合法性无异议，但对待证事实有异议，理由是鹤城区人民法院不是依法依规作出判决，其撤销第一份工伤认定不合法，因为第一份工伤认定书是依法作出的，且已经送达给被告，且其依据的不是国务院的工伤规定，而是湖南省的规定。本院认为，被告提交的三份判决书均是已经发生法律效力的判决，本院对此予以采信；而关于［2018］527号认定工伤决定书，本院认为其是怀化市人力资源和社会保障局依据职权作出的，目前没有相反的证据推翻其效力，而且按照怀化市人力资源和社会保障局对同一事件作出的几份相同的决定书，足以证实原告的伤情构成工伤，被告亦没有提出足够的证据推翻其结论，本院对此予以采信。 根据采信的证据及当事人的陈述，本院确认以下案件事实： 被告沅陵县永兴矿业有限责任公司成立于2002年7月8日，系一家从事铅矿、锌矿硫铁矿采选，矿产品购销（不含煤炭）的有限责任公司。 2007年2月27日被告通过其老乡宋祖德介绍来到被告单位工作，被告单位二号矿洞的矿长瞿继山与原告约定，被告的工作岗位是在被告所属的位于沅陵县筲箕湾镇高炉村二号矿洞三组出（矿）渣，工资按出渣的吨位计算。在工作期间，被告给原告等工人通过安监局进行了两次安全培训，并发放了安全帽、雨靴。原告进入被告公司后，双方没有签订书面的劳动合同。此后，陈涛即在被告处从事出渣工的工作。2011年5月3日，原告因身体不适来到中国人民解放军第535医院，经影像学诊断为：“1．双肺弥漫性病变，结合病史考虑矽肺，请结合临床；2．纵隔及双肺门区多发肿大淋巴结”。2013年4月9日，怀化市疾病预防控制中心出具《职业病诊断证明书》，依据“GBZ70－2009《尘肺病诊断标准》”，认为原告构成“矽肺贰期”，并注明“当事人如对本职业病诊断结论有异议，可以在接到本证明书30日内向怀化市卫生局申请职业病诊断鉴定”。 2012年，原告陈涛向沅陵县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认与被告存在劳动关系，沅陵县劳动人事争议仲裁委员会于2012年12月18日作出（2013）沅劳人仲字第013号《仲裁裁决书》，确认原告陈涛于2007年2月27日被被告聘用，并被安排在沅陵县筲箕湾镇高炉村2号矿洞从事井下工作，原告陈涛与被告沅陵县永兴矿业有限责任公司存在劳动关系，随后，被告亦未提出异议，此仲裁裁决于2013年1月20日发生法律效力。 2013年4月9日原告陈涛被诊断为“矽肺”后，向怀化市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2013年6月19日怀化市人力资源和社会保障局作出了怀人社工伤认字［2013］657号《怀化市工伤认定决定书》认为：“陈涛2013年4月9日经怀化市疾病预防控制中心检查诊断为矽肺贰期是符合《工伤保险条例》第十四条第四项“患职业病”规定情形，属于工伤认定范围，我局决定对陈涛的矽肺贰期予以认定为工伤。如对本工伤认定决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向怀化市人民政府或者湖南省人力资源和社会保障厅申请行政复议，或者在收到本决定书之日起60日依法向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼。”2013年7月4日怀化市人力资源和社会保障局将此《怀化市工伤认定决定书》通过怀化市邮政速递物流分公司送达给被告法定代表人，李世序于2013年7月7日签收此邮件。原告陈涛又以患职业病向怀化市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力（伤残等级）鉴定，2014年3月8日怀化市劳动能力鉴定委员会作出怀市劳鉴［2014］8号《怀化市劳动能力鉴定结论书》，认为原告陈涛的伤残程度“依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》（GB/T16180-2006）标准，为伤残肆级”，并提出当事人对结论不服的可以在收到结论书之日起15日内向湖南省劳动能力鉴定委员会提出劳动能力再次鉴定，湖南省劳动能力鉴定委员会作出的结论是最终结论。2014年3月30日，怀化市劳动能力鉴定委员会通过麻阳城北邮政支局向被告法定代表人张永军寄送此结论书，被告法定代表人张永军于2014年9月2日签收。 2014年5月30日，原告陈涛向沅陵县劳动人事争议仲裁委员会提出《劳动仲裁申请书》，请求劳动人事争议仲裁委员会依法裁决被告支付原告的医疗费、后续治疗费、停工留薪期工资、交通费、住宿费、劳动能力鉴定费、工伤保险待遇，七项共计640,307.9元；请求劳动人事争议仲裁委员会依法裁决被告补偿原告一次性解除劳动合同赔偿金60，800元；请求劳动人事争议仲裁委员会依法裁决被告支付原告工资273，600元；由被告承担仲裁费用。2015年4月10日，沅陵县劳动人事争议仲裁委员会作出了（2014）沅劳人仲字第043号《沅陵县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，认为原告（申请人）陈涛提交的被告（被申请人）《企业法人营业执照》和《组织机构代码证》、沅陵县劳动人事争议仲裁委员会（2013）沅劳人仲字第013号《仲裁裁决书》为有效证据；怀劳工伤认字［2013］657号《工伤认定决定书》、怀化市人力资源和社会保障局工伤科给被告（被申请人）送达《怀化市工伤认定决定书》的邮寄凭证及收件人的身份信息（证明被申请人已经收到《怀化市工伤认定决定书》）、怀化市劳动能力鉴定委员会［2014］8号《怀化市劳动能力鉴定结论书》、沅陵县筲箕湾用坪邮政所出具的证明（证明邮件号1023031220605号的邮件已送达给被申请人的法定代表人张永军）被告虽提出异议（表示没有收到，且其中一名签收人并非被告单位职工），但其来源合法有效，认定为有效证据；被申请人法定代表人张永军出具的书面证明（证明2014年3月30日怀化工伤科寄到永兴公司的一封特快专递本人已签收）亦为有效证据；原告陈涛提出的2012年2月至2013年元月份工资记录是申请人（原告）自己记录的工作日志和收入情况，没有其它证据佐证，且被申请人也提出异议，为无效证据；申请人（原告）陈涛提交的医疗费用票据、交通费用票据、住宿费用票据、鉴定费用票据均为有效证据，据此裁决如下：“一、被申请人支付申请人一次性伤残待遇319，680.00元。二、被申请人支付申请人停工留薪期工资35，520.00元。三、被申请人支付申请人自己垫付的医疗费、差旅费、鉴定费4,363.90元。四、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金17，760.00元。五、上列各项被申请人共应支付给申请人人民币叁拾柒万柒仟叁佰贰拾叁元玖角整（377，323.90元）。限被申请人在本裁决生效后十日内支付。六、对申请人的其他申请请求不予支持。” 随后，原告陈涛对此仲裁裁决书不服，于2015年6月2日向本院提起诉讼。 在此仲裁裁决作出之前，被告对怀化市人力资源和社会保障局作出的［2013］657号《怀化市工伤认定决定书》不服，向湖南省人力资源和社会保障厅申请行政复议，2015年2月4日，湖南省人力资源和社会保障厅作出湘2社复字［2014］第96号行政复议决定，维持了怀化市人力资源和社会保障局作出的［2013］657号《怀化市工伤认定决定书》。被告沅陵县永兴矿业有限责任公司又于2015年3月18日向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼，认为怀化市人力资源和社会保障局对“第三人”（本案原告）陈涛作出的工伤认定主要依据是怀化市疾控中心2013年4月9日作出的职业病诊断证明书，该诊断证明书查明和认定的事实有误，怀化市疾控中心职业病诊断证明书在被告作出工伤认定之前未送达给（被告）沅陵县永兴矿业有限责任公司，剥夺了（被告）沅陵县永兴矿业有限责任公司对（原告）陈涛职业病诊断结论提出异议的权利，沅陵县永兴矿业有限责任公司于2014年9月5日收到工伤认定决定书时，同时收到怀化市疾控中心的职业病诊断证明书，被告收到该职业病诊断证明书后已向怀化市卫生局提出职业病诊断鉴定申请并已被受理，因此，在怀化市卫生局对陈涛作出鉴定结论前，怀化市人力资源和社会保障局作出的怀人社工伤认定［2013］657号工伤认定缺乏事实及法律依据，应当撤销。怀化市鹤城区人民法院于2015年3月19日立案受理并于2015年5月11日作出（2015）怀鹤行初字第13号行政判决书，认为怀化市人力资源和社会保障局在未通知沅陵县永兴矿业有限责任公司的情况下径行作出工伤认定决定存在程序上的缺失，因此判决“一、撤销被告怀化市人力资源和社会保障局2013年6月19日作出的怀人社工伤认字［2013］657号工伤认定书；二、被告怀化市人力资源和社会保障局应于本判决生效后60日内重新作出行政行为。”收到判决书后，原告陈涛于2015年6月1日向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉，请求二审人民法院依法撤销怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤行初字第13号行政判决书并依法改判，并请求二审人民法院依法维持怀化市人力资源和社会保障局于2013年6月19日作出的怀人社工伤认字［2013］657号工伤认定决定书。2015年8月6日怀化市中级人民法院作出（2015）怀中行终字第52号行政判决书，判决“驳回上诉，维持原判。”为此，2015年10月8日怀化市人力资源和社会保障局作出怀人社工伤认字［2015］969号《怀化市认定工伤决定书》，认为“陈涛2013年4月9日经怀化市疾病预防控制中心检查诊断为矽肺贰期是符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项“患职业病的”规定情形，属于工伤认定范围，我局决定对陈涛的矽肺贰期予以认定为工伤。”随后，怀化市人力资源和社会保障局委托沅陵县人力资源和社会保障局代为送达，沅陵县人力资源和社会保障局工作人员在湖南永兴药业有限责任公司门口照相并说明“人去楼空，无人签收”而留置送达。同时，2016年8月18日怀化市劳动能力鉴定委员会作出怀劳鉴［2016］717号《怀化市劳动能力鉴定结论书》，认为陈涛“依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB/T16180-2014标准相关规定，因工负伤后伤残等级为肆级”，并于2016年9月10日在报刊上进行公告送达。 被告沅陵县永兴矿业有限责任公司于2017年12月20日再次向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼，不服怀化市人力资源和社会保障局怀人社工伤认字［2015］第969号《怀化市认定工伤决定书》，请求撤销怀化市人力资源和社会保障局怀人社工伤认字［2015］969号《怀化市认定工伤决定书》。2018年2月9日怀化市鹤城区人民法院作出（2017）湘1202行初118号行政判决书，判决“一、撤销被告怀化市人力资源和社会保障局于2015年10月8日作出的怀人社工伤认字［2015］969号认定工伤决定；二、限被告怀化市人力资源和社会保障局于本判决生效后60日内重新作出行政行为。”2018年6月7日怀化市人力资源和社会保障局作出了怀人社工认字［2018］527号《怀化市认定工伤决定书》，决定“对陈涛被依法诊断为职业病矽肺贰期予以认定为工伤。其工伤保险责任由陈涛的用工单位沅陵县永兴矿业有限责任公司承担。如对本决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向怀化市人民政府或者湖南省人力资源和社会保障厅申请行政复议，或者在收到本决定书之日起六个月内依法向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼。”2018年6月13日，沅陵县人力资源和社会保障局工作人员糜家强、邓以准将此《怀化市认定工伤决定书》送达原告陈涛及被告沅陵县永兴矿业有限责任公司法定代表人张永军手中并签字确认。 另查明，原告陈涛为治疗、申请工伤认定、进行劳动能力鉴定共自行支付医疗费2,210.9元人民币，支付车旅费1,368元人民币，支付住宿费585元人民币；原告陈涛为进行劳动能力鉴定花费鉴定费200元。湖南省企业职工2012年社保缴费基数为2,960元。原、被告均陈述被告于2011年1月20日为本案原告等人缴纳了一年的工伤保险费。 本院认为，本案系一起劳动争议纠纷。原告陈涛虽然与被告沅陵县永兴矿业有限责任公司未签订书面的劳动合同，但是原告自2007年2月27日开始在被告处工作，双方已经形成事实上的劳动关系，而且（2013）沅劳人仲字第013号《沅陵县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》已发生法律效力，被告亦认可了与原告的事实劳动关系，因此，原告因在工作中身患职业病而与被告产生纠纷，应当适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》以及《工伤保险条例》等法律法规的规定。本案的争议焦点如下： 一、原告陈涛是否构成工伤。原告陈涛于2007年2月27日即到被告位于沅陵县筲箕湾镇高炉村2号矿井从事出矿渣工作，2011年5月3日，原告因病来到中国人民解放军第535医院检查，经影像学诊断为：“1.双肺弥漫性病变，结合病史考虑矽肺，请结合临床；2.纵隔及双肺门区多发肿大淋巴结”。2013年4月9日，怀化市疾病预防控制中心出具《职业病诊断证明书》，认为依据“GBZ70－2009《尘肺病诊断标准”认为原告构成“矽肺贰期”，并注明“当事人如对本职业病诊断结论有异议，可以在接到本证明书30日内向怀化市卫生局申请职业病诊断鉴定”。为此，怀化市人力资源和社会保障局于2013年6月19日依据原告陈涛的申请作出了怀人社工伤认字[2013]657号《怀化市工伤认定决定书》认为：“陈涛2013年4月9日经怀化市疾病预防控制中心检查诊断为矽肺贰期是符合《工伤保险条例》第十四条第四项“患职业病”规定情形，属于工伤认定范围，我局决定对陈涛的矽肺贰期予以认定为工伤。”后来，被告对此提出异议，并向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼，鹤城区人民法院判决撤销[2013]657号《怀化市工伤认定决定书》，并要求重新作出行政行为，于是怀化市人力资源和社会保障局于2015年10月8日再次作出了怀人社工伤认字[2015]969号《怀化市认定工伤决定书》，仍然认为原告陈涛的伤情符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项“患职业病”规定情形，决定对原告陈涛的矽肺贰期予以认定为工伤。被告对此不服，于2017年12月20日再次向怀化市鹤城区人民法院提起行政诉讼，要求撤销怀人社工伤认字[2015]969号《怀化市认定工伤决定书》，鹤城区人民法院下达了（2017）湘1222行初118号行政判决书，再次撤销了怀人社工伤认字[2015]969号《怀化市认定工伤决定书》并要求怀化市人力资源和社会保障局再次作出行政行为。怀化市人力资源和社会保障局再次于2018年6月7日作出怀人社工认字[2018]《怀化市认定工伤决定书》，认为“陈涛被依法诊断为职业病矽肺贰期予以认定为工伤。其工伤保险责任由陈涛的用工单位沅陵县永兴矿业有限责任公司承担”，并于2018年6月13日将此决定书送达给原告陈涛及被告。而且，此前，怀化市劳动能力鉴定委员会2016年8月18日出具的怀劳鉴[2016]717号《怀化市劳动能力鉴定结论书》再次对原告陈涛患职业病矽肺贰期的伤残等级鉴定为肆级。由此可见怀人社工认字[2018]《怀化市认定工伤决定书》与怀化市人力资源和社会保障局此前作出的两份认定工伤决定书完全一致，其依据即是原告陈涛多次被鉴定并诊断为“矽肺贰期”，完全符合患职业病的情形，因此，原告陈涛在被告单位工作而患职业病，应当被认定为工伤。 被告沅陵县永兴矿业有限责任公司辩称本案应当仲裁前置，而且怀化市疾控中心2013年4月9日作出的职业病证明书不能作为怀化市人力资源和社会保障局对原告陈涛工伤认定的依据，怀化市人力资源和社会保障局于2018年6月7日作出的怀人社工认字[2018]527号《怀化市认定工伤决定书于2018年6月13日送达并未生效，不能作为法院判决认定原告工伤成立的有效依据。首先，原告陈涛因与被告为工伤保险待遇发生纠纷，在沅陵县劳动人事争议仲裁委员会对事实劳动关系进行确认后，于2014年5月30日又提出《劳动仲裁申请书》，2015年4月10日沅陵县劳动人事仲裁委员会作出（2014）沅劳人促字第043号仲裁裁决书，对原告陈涛提出的工伤保险待遇进行了裁决，因此，本案已经符合仲裁前置程序；第二、怀化市疾病预防控制中心于2013年4月9日作出的职业病证明书与中国人民解放军第五三五医院CT诊断报告单及湖南省职业病防治院处方笺相一致，而且，怀化市劳动能力鉴定委员会依法分别于2014年3月8日、2016年8月18日出具的劳动能力鉴定结论书，均能证实原告陈涛职业病（矽肺病），且构成伤残肆级，因此，怀化市疾控中心作出的职业病证明书可以作为怀化市人力资源和社会保障局对原告进行工伤认定的依据；另外，怀化市人力资源和社会保障局依法分别于2013年6月19日作出怀人社工伤认字[2013]657号、2015年10月8日作出怀人社工伤认字[2015]969号、2018年6月7日作出怀人社工认字[2018]527号《怀化市认定工伤决定书》均认为原告陈涛的伤情符合工伤认定条件，并依法对其认定为工伤，由此可见，怀化市人力资源和社会保障局2018年6月7日作出的怀人社工伤认字[2018]527号《怀化市认定工伤决定书》，是怀化市人力资源和社会保障局依据其职权，并根据其采信的证据对陈涛的同一伤情进行的工伤认定，且与此前作出的工伤认定相一致，虽然被告对其形式提出异议，但是被告不能提供有效证据推翻此结论。故本院对此工伤认定决定书予以认定，对被告的上述辩解不予采信。 二、原告的具体损失如何计算。首先，原告陈涛虽然提供了其在被告位于筲箕湾镇高炉村2号矿洞上班时2012年2月至2013年1元的收入情况，但其系原告自行记录的收入情况，而且记录不完整，不能证实原告的真实收入，不能证实其被确诊为职业病前十二个月的月收入或缴费收入。怀化市疾病控制预防中心2012年11月2日检查确诊原告陈涛为矽肺病贰期的日期应当为职业病诊断之日，因此，本院参照湖南省企业职工2012年社保缴费基数2,960元为其基本月缴费收入标准。原告陈涛的具体损失为：1、医疗费及后续医疗费。原告陈涛为了治疗矽肺病，分别在怀化市疾病控制预防中心治疗花费医疗费1,221元，在湖南省职业病防治院花费医疗费1,089.9元，共计2,210.9元人民币，而且被告对原告的用药是否符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准没有提出异议，且认可此费用数额，本院对此亦予采信；而关于后续治疗费，原告没有提交任何证据证实，本院对此不予支持。2、交通费，原告陈涛提供了交通费票据复制件，证实陈涛到怀化市疾病控制预防中心做职业病检查、复查、到怀化市人力资源和社会保障局做工伤认定、到怀化市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定、到长沙做劳动能力鉴定，结合原告陈涛为其伤情去怀化市及长沙市做检查、治疗、鉴定的次数及实际情况，基本能够证实原告所开支的交通费用，且被告对真实性无异议，因而其交通费用为1,368元。3、住宿费，原告陈涛提出第一次到怀化做职业病检查所花的住宿费80元，第二次到怀化市做职业病检查所花的住宿费80元，到怀化市人力资源和社会保障局做工伤认定所花的住宿费80元，到怀化市人力资源和社会保障局申请劳动能力鉴定所花的住宿费120元，到长沙做劳动能力鉴定所花的住宿费225元，以上小计585元，结合原告去怀化、长沙市做检查、鉴定、治疗的实际情况，且被告对此证据的真实性无异议，本院对此予以支持。4、劳动能力鉴定费，原告陈涛为进行劳动能力鉴定花费200元，虽然此份劳动能力鉴定书已被新的劳动能力鉴定书代替，但是因为不能归责于原告，此费用亦属原告必要花费，且被告对此开支数目亦无异议，本院对此予以支持。5、停工留薪期工资，原告于2011年5月3日在中国人民解放军第535医院做CT扫描报告单诊断“考虑矽肺”，后于2013年4月9日再次确诊为“矽肺贰期”，2014年3月8日由怀化市劳动能力鉴定委员会鉴定其为肆级伤残，后又于2016年8月18日再次鉴定为肆级伤残，因肆级伤残系全部丧失劳动能力，按照《工伤保险条例》第33条第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”，由于原告没有举证证实其需要延长停工留薪期并得到设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，因此，对其停工留薪期工资按照十二个月计算，计为：12×2960＝35,520元。6、未签订书面劳动合同的两倍工资。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，可见，用人单位不与劳动者签订书面劳动合同超过一年的，应当按照11个月的标准支付二倍工资，被告自2007年2月27日招聘陈涛入职后一直未签订劳动合同，已逾一年，由此被告未与原告陈涛未签订书面劳动合同的二倍工资为：11×2960＝32,560元。7、工伤保险待遇，虽然按照《工伤保险条例》第三十五条规定，职工被鉴定为肆级以上伤残的，保留劳动关系，享受一次性伤残补助金、伤残津贴等，但是原告主动要求解除劳动合同，被告亦表示同意，双方当事人均属自愿，且不违反法律法规的禁止性规定，参照湘劳社政字[2005]22号《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条规定，农民工与用工单位解除劳动合同，提出一次性享受工伤保险长期待遇的，其标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，由于原告被确诊为职业病时未满50周岁，应当为：108个月×2960＝319680元。八、原告陈涛还提出要求被告支付其一次性解除劳动合同赔偿金41,521.56元，由于原告提出解除劳动关系，被告亦表示同意，符合《中华人民共和国劳动合同法》第24条规定，因而，依照《中华人民共和国劳动法》第28条规定“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿”，由于原告在提出解除劳动合同时已在被告处工作年满六年，其提出要求被告支付解除劳动合同经济补偿金为：2960×6＝17,760元。以上八项总计为409,883.9元人民币。 三、责任如何承担。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，由于本案被告没有提供证据证实其按照《工伤保险条例》的规定为原告按时缴纳工伤保险费，致使原告无法按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，因此，对原告以上损失，应当由被告承担。况且，按照《工伤保险条例》第17条“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生这呈者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定地事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”，因此，即使被告为原告办理了工伤保险，但是由于被告未在原告被诊断为工伤之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，原告陈涛因工伤发生的工伤待遇等费用应当由用人单位即被告承担。 综上所述，原告陈涛在被告单位工作期间，身患职业病（矽肺贰期），其伤残程度为“肆级伤残”，因此，原告陈涛应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，被告未按照法律法规的规定为原告缴纳社会保险费用，被告沅陵县永兴矿业有限责任公司应当承担赔偿责任。依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第八十二条，《工伤保险条例》第十条、第十四条第四项、第十七条、第三十条第一款、第三十一条、第三十三条、第六十二条第二款，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条、第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、限被告沅陵县永兴矿业有限责任公司于本判决生效后二十日内一次性支付原告陈涛医疗费2,210.9元、交通费1,368元、住宿费585元、劳动能力鉴定费200元、停工留薪期工资35,520元、未签订劳动合同的两倍工资32,560元、一次性工伤保险长期待遇319,680元、解除劳动合同经济补偿金17,760元，以上共计409,883.9元； 二、驳回原告陈涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告沅陵县永兴矿业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审判长  孙华山 审判员  陈云飞 审判员  吴 艳 二〇一八年七月二十三日 书记员  张惠皖 附法律法规 《中华人民共和国劳动法》 第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。 第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《工伤保险条例》 第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。 用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。 对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； （三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； （四）患职业病的； （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； （六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。 按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。 用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十一条社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的，行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》 第七条在本省从业的农民工，经本省劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：（一）工伤医疗待遇。包括治疗工伤的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费。（二）伤残待遇。包括一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。（三）工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。（四）工亡待遇。包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。第八条劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。第九条一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（一）35周岁（含35周岁）以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为144个月；四级的为120个月。（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。（三）50周岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。