广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤03刑终1239号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨建国（自报），男，1978年7月17日出生，汉族，初中文化，无业，湖北省赤壁市人，户籍地址赤壁市。因本案，于2017年5月24日被羁押，同年5月25日被刑事拘留，因患有严重疾病于同年5月27日被取保候审。指定辩护人黄丽荣，广东鹏商律师事务所律师。原审被告人林永丰，男，1979年9月26日出生，汉族，高中文化，无业，广东省揭阳市人，住揭阳市揭**。因本案，于2017年5月24日被羁押，同年5月25日被刑事拘留，因患有严重疾病于同年5月27日被取保候审。原审被告人肖来全，男，1978年7月28日出生，汉族，初中文化，无业，江西省永丰县人，住永丰县。原审被告人邓建国，男，1978年9月27日出生，汉族，初中文化，无业，河南省商城县人，住商城县。原审被告人陈威，男，1987年12月3日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省南县人，住南县。原审被告人饶安平，男，1974年7月20日出生，汉族，初中文化，无业，湖北省赤壁市人，住赤壁市。原审被告人王军喜，男，1993年10月5日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省洞口县人，住洞口县。原审被告人陈文胜，男，1984年4月9日出生，汉族，大学文化，无业，海南省海口市人，住海口市美兰区。原审被告人欧阳东望，男，1989年12月20日出生，汉族，高中文化，无业，湖南省隆回县人，住隆回县。原审被告人彭雪军，男，1983年11月25日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省安仁县人，住安仁县。曾因犯开设赌场罪于2016年3月4日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，2016年4月27日刑满释放。原审被告人陈兴华，男，1985年8月15日出生，汉族，中专文化，无业，湖南省安化县人，住安化县。原审被告人刘海军，男，1991年4月28日出生，汉族，初中文化，无业，身份证号码4305281991********，湖南省新宁县人，住新宁县崀山镇茶亭村****。上述原审被告人中，肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜、陈文胜、欧阳东望、彭雪军、陈兴华、刘海军均因本案于2017年5月24日被羁押，同年5月25日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。陈文胜、欧阳东望、陈兴华、刘海军于2018年4月23日被取保候审，肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜、彭雪军于2018年6月23日被取保候审。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控的原审被告人杨建国、林永丰等犯开设赌场罪一案，于2018年4月3日做出（2017）粤0306刑初6575号刑事判决。宣判后，原审被告人杨建国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定：2017年5月，被告人杨建国、林永丰等人合伙在深圳市宝安区松岗街道大田洋六路145号德量厂宿舍楼第三栋二楼3220房开设赌场。被告人杨建国、林永丰、肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜是该赌场股东，参与赌场的“抽水”分红，被告人陈文胜、欧阳东望、彭雪军是赌场荷手，负责发牌和“抽水”，被告人陈兴华、刘海军负责在赌场望风。同年5月24日凌晨3时许，民警根据群众举报将该赌场查获，当场抓获杨建国等被告人，同时抓获嫌疑参赌人员51人（经核实后对28名参赌人员进行了行政处罚）。民警在赌场内查获赌具扑克牌一副、赌场非法获利3100元、无主赌资26400元，其余赌资64500元，合计94000元（均已由公安机关没收）。原审认定上述事实的证据有：1.证人证言：（1）证人陈某的证言：2017年5月24日凌晨2点多我和我老婆一起来到松岗东方社区大田洋六路，有一个穿黑衣服的男孩子接我们上去赌场。我走到门口时看到里面围了很多人，他们在现场喊几点几点，应该是在赌“三公”，后来就有派出所的民警过来检查，说我们涉嫌赌博把我们50多个人都带到派出所来了。（2）证人唐某的证言：2017年5月24日凌晨2时左右在松岗街道东方社区大田洋六路，我去给我朋友王军喜送钱，我在现场看到他们发三张牌，应该是赌“三公”。（3）证人虞某的证言：2017年5月24日凌晨1时许，我一个人来到松岗街道东方社区大田洋六路进行赌博，是赌“三公”，我下了四把，每把下了500块，都输了，总共输了2000块钱，然后就有派出所的民警过来检查，把我们50多个人都带到派出所来了。（4）证人李某的证言：2017年5月24日凌晨1时许，我老乡杨建国打电话问我去不去赌档，说去了无论赌不赌都有发“精神费”，我就过去了，到了以后我没有赌博就在赌档门外玩手机，大概待了一个多小时，就有派出所民警过来检查，怀疑我们赌博就把我们带到派出所。（5）证人刘某的证言：2017年5月24日凌晨3时许，我朋友“海南”发信息让我到松岗大田洋德量厂打牌，我就坐电动车来到松岗街道大田洋六路德量厂，我来到后就有一个人给我开门，我确定他是“望风”的。我来到三楼后，发现里面有很多人，我当时身上没有钱，在现场有一个借给我一万元，我就开始赌了，我玩了三把，全部输掉了。后来那个人还想借我一万元，这时民警就过来将我们抓了。赌场是一个叫“光头”的人开的。（6）证人石某的证言：涉案赌场是2017年5月21日开始营业的，地点是松岗街道大田洋六路**德量厂宿舍楼第******，当天我朋友“海南”找到我，让我在赌场里帮忙看看烟和水，我答应“海南”去赌场里看水，当天凌晨1时许我过去赌场后，就在赌场里看好地上摆放的烟和水，等赌场散了，“海南”会给我300块好处费，到了5月24日凌晨1时许，来赌场赌的人大概有四五十人左右，当时他们赌到了凌晨两三点，突然有民警来检查，然后就将我们在场的人都抓获了。赌场是以赌“三公”的方式赌博，下注有一百元到几百元左右。赌场的大股东是一个外号叫“湖北光头”的人，还有另几个股东，一个外号叫“阿某”的湖北人，一个外号叫“眼镜”的潮州人，一个外号叫“老肖”的江西人，一个外号叫“陈威”的湖南人，还有一个外号叫“老邓”的河南人。辨认笔录：辨认出杨建国是赌场组织者，林永丰、王军喜、肖来全、饶安平、邓建国、陈威是股东，陈兴华、刘海军是放风的。2.被告人的供述与辩解：（1）被告人杨建国的供述：我每天在赌场拿500元，赌场开了十几天，他们说让我当股东，我就同意了。辨认笔录：辨认出林永丰、肖来全、饶安平、邓建国、陈威是赌场股东，陈文胜是“海南”，是主事的兼发牌、“抽水”，彭雪军和欧阳东望是发牌的。（2）被告人林永丰的供述：“湖北光头”杨建国找我说有一个赌场，叫我入股并帮忙拉客人。辨认笔录：辨认出杨建国、林永丰、王军喜、饶安平、邓建国、陈威是赌场股东，望风的有陈兴华、刘海军，荷手的有陈文胜、彭雪军。（3）被告人肖来全的供述：我是涉案赌场股东，“湖北光头”杨建国是赌场的组织者，我和陈威负责打牌引客。辨认笔录：辨认出王军喜、肖来全、饶安平、邓建国、陈威、马某是赌场股东，陈文胜、彭雪军、欧阳东望是发牌的。（4）被告人邓建国的供述：我是涉案赌场股东，陈威、肖来全、饶安平也是股东，另外还有两个股东我叫不出名字但可以认出来。辨认笔录：辨认出杨建国、王军喜、肖来全、邓建国、陈威是赌场股东，发牌的是彭雪军、欧阳东望。（5）被告人陈威的供述：我在涉案赌场负责坐庄，我知道赌场的一个股东叫“湖北光头”。辨认笔录：辨认出彭雪军、欧阳东望是荷手，王军喜是坐庄的。（6）被告人饶安平的供述：杨建国告诉我他在松岗开了一家赌场，叫我去做股东。辨认笔录：辨认出杨建国是开设赌场的。（7）被告人王军喜的供述：我是涉案赌场的股东。辨认笔录：辨认出赌场股东有肖来全、饶安平、邓建国、陈威，发牌的有陈文胜、彭雪军、欧阳东望。（8）被告人陈文胜的供述：“光头”是涉案赌场老板，他叫我带客人去赌，带客人是有报酬的，发牌人的工资也是“光头”叫我发的，他交代我发钱给谁我就发钱给谁。辨认笔录：辨认出杨建国就是让其带人去赌场的“光头”，陈兴华是放风的、欧阳东望、彭雪军是发牌的。（9）被告人欧阳东望的供述：我给“光头”的赌场发牌，他说我发牌发得好就让我去赌场发牌，发一天给800元，开赌场的就是“光头”杨建国，他是赌场的老板。辨认笔录：辨认出杨建国是赌场老板“光头”，林永丰、肖来全是赌场股东，陈文胜、彭雪军是发牌的，陈兴华是放风的。（10）被告人彭雪军的供述：我知道涉案赌场的老板是“湖北光头”，我在赌场负责发牌、“抽水”。辨认笔录：辨认出林永丰、王军喜、肖来全、饶安平、邓建国、陈威是赌场股东，发牌的是欧阳东望。（11）被告人陈兴华的供述：我在涉案赌场外面望风，是“海南”叫我去望风的。辨认笔录：辨认出林永丰、肖来全、饶安平、庄某、邓建国、陈威是赌场股东，陈文胜、彭雪军、欧阳东望是抽水发牌的荷手，刘海军是望风的。（12）被告人刘海军的供述：一个广西的男子在涉案赌场负责望风，他叫我也去望风，陈文胜是发钱给我的人。辨认笔录：辨认出陈文胜是给其发工资的人。3.物证、书证：（1）公安机关扣押的扑克牌、赌资。（2）抓获经过、扣押清单、发还清单、被告人户籍登记信息、释放证明。（3）本院（2016）粤0306刑初415号刑事判决书。4.现场勘验检查工作记录及现场照片。原判根据上述事实和证据认为，被告人杨建国、林永丰、肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜、陈文胜、欧阳东望、彭雪军、陈兴华、刘海军无视国家法律，以营利为目的，为赌博提供场所、设定赌博方式，其行为均已构成开设赌场罪。被告人杨建国辩称自己只是在赌场内拿钱，不是涉案赌场的股东。经查，证人李某、石某的证言及被告人林永丰、肖来全、邓建国、饶安平、陈文胜、欧阳东望的供述均明确指认杨建国是涉案赌场的股东，上述证人证言和被告人供述可以相互印证，应予采信，公诉机关指控杨建国犯开设赌场罪，证据确实充分，可以排除合理怀疑，足以认定。杨建国的上述辩护意见，不予采纳。本案系共同犯罪，被告人杨建国、林永丰、肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜是赌场股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人陈文胜、欧阳东望、彭雪军、陈兴华、刘海军受雇在赌场工作，负责在赌场内发牌、“抽水”及望风，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。邓建国的辩护人关于邓建国是从犯的辩护意见，不予采纳。被告人彭雪军曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯开设赌场罪，应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。鉴于被告人林永丰、肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜、陈文胜、欧阳东望、彭雪军、陈兴华、刘海军归案后认罪态度较好，可从轻处罚。辩护人相关辩护意见，予以采纳。根据被告人杨建国、林永丰、肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜、陈文胜、欧阳东望、彭雪军、陈兴华、刘海军的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人杨建国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人林永丰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人肖来全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人邓建国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人陈威犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人饶安平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人王军喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。八、被告人彭雪军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。九、被告人陈文胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。十、被告人欧阳东望犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。十一、被告人陈兴华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。十二、被告人刘海军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。十三、缴获的涉赌工具扑克牌一副，依法予以没收。宣判后，原审被告人杨建国提出上诉，认为一审法院认定事实有误，请求对本案重新审理。主要理由为：系同案人李某、石某、林永丰、肖来全、邓建国、饶安平、陈文胜、欧阳东望等人雇佣上诉人，以每到赌场一天500元的费用结算，让上诉人在赌场承担名义股东，若赌场被查是承担所有责任，由于上诉人失业且身体在治疗阶段需要较大的费用开支，一时糊涂同意他人的请求，但其多次到赌场期间并未参赌，也未组织人员参赌，并非赌场股东和赌场组织者。并且，其与其他同案人在到赌场玩之前并不认识。其指定辩护人的辩护意见是：其一，上诉人杨建国与其他五名股东一样，从赌场盈利中抽成，本身没有出资参股，抽成较少，对比其他几名股东，其获得的非法利益较少，对其量刑应与其他股东区分开来，但原审量刑并未体现区别，对上诉人不公。其二，上诉人归案后能如实供述，依法可从轻或减轻处罚。其三，上诉人系初犯，无前科劣迹；上诉人身患尿毒症，需高额的治疗费用，因家庭困难，才一时误入歧途，主观恶性较小；上诉人文化水平低，法律意识淡薄。基于以上意见，其指定辩护人请求改判上诉人一年以下有期徒刑并适用缓刑。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人杨建国及原审被告人林永丰、肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜、陈文胜、欧阳东望、彭雪军、陈兴华、刘海军无视国家法律，以营利为目的，为赌博提供场所、设定赌博方式，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人杨建国与原审被告人林永丰、肖来全、邓建国、陈威、饶安平、王军喜是赌场股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。原审被告人陈文胜、欧阳东望、彭雪军、陈兴华、刘海军是从犯，应从轻处罚。对于上诉人杨建国所提其是受人雇佣、一天领取500元作名义股东、若赌场被查则承担所有责任、其并未参赌、亦未组织人员参赌的上诉理由以及辩护人所提上诉人对比其他股东获得的非法利益少、量刑应予区分的辩护意见，经查，证人李某、刘某、石某的证言及原审被告人林永丰、肖来全、邓建国、饶安平、陈文胜、欧阳东望的供述相互印证，可以证实杨建国是涉案赌场的股东、组织者，且实施了召集人员入股赌场、组织人员参赌的行为，上诉人及其辩护人所提受人雇佣、获利少的意见，均与在案证据不符，故上述各项上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于辩护人所提上诉人归案后如实供述的辩护意见，经查，上诉人杨建国的部分供述与在案证据证明的事实不符，该辩护意见不能成立，原审未认定其认罪态度较好并无不当。对于辩护人所提其他辩护意见，经查，均非法定量刑情节，原审根据上诉人杨建国的犯罪事实和各量刑情节对其决定刑罚并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武  文  芳审判员 李    静审判员 张    薇二〇一八年七月十一日书记员 马松柏（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。