四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川17民终901号上诉人（原审被告）：达州市黑滩煤业有限公司。法定代表人：陈永财，公司执行董事。被上诉人（原审原告）：唐如平，男，生于1965年9月18日，汉族，住四川省大竹县。上诉人达州市黑滩煤业有限公司（以下简称黑滩煤业公司）因与被上诉人唐如平劳动争议纠纷一案，不服四川省大竹县人民法院（2018）川1724民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黑滩煤业公司上诉请求：1、撤销（2018）川1724民初22号民事判决；2、改判上诉人与被上诉人的劳动关系起算时间为2012年8月，并驳回被上诉人的其他诉讼请求。事实及理由：根据唐如平与上诉人签订的书面《劳动合同书》、岗前《职业健康检查表》等相关文件可以证实上诉人与被上诉人建立劳动关系的时间为2012年8月，一审法院采信证人证言及被上诉人的自述，认定被上诉人与上诉人从2002年2月起至今建立劳动关系错误；被上诉人要求补缴基本养老保险系行政管理范畴，不属人民法院受案范围，应不予支持；被上诉人提出自行办理社会保险，上诉人已计入工资的方式将社会保险费发放给被上诉人，被上诉人出具声明，主动要求放弃单位缴纳社会保险，被上诉人再次要求上诉人补缴基本养老保险有违诚信，且被上诉人已参加了城乡居民社会养老保险，并不能重复参保。唐如平答辩称：1、双方劳动关系建立应该是2002年至今，上诉人无证据证明2012年8月双方具有劳动关系，职业健康检查表上时间虽然不一致，但是通过证人证实是2002年开始在黑滩煤业公司上班；2、根据人社部门规定，缴纳养老保险经过人民法院判决是可以缴纳的，不属于行政管理范畴；3、按照相关法律规定，参加城乡养老保险，是可以转为城镇职工养老保险的。因此，一审判决适用法律正确，请求维持原判。唐如平向一审法院起诉请求：一、依法确认2002年2月至今唐如平与黑滩煤业公司至今形成的事实劳动关系；二、依法判决黑滩煤业公司缴纳唐如平2002年2月至今的社会基本养老保险费。一审法院认定事实：唐如平于2002年2月起在黑滩煤业公司从事井下采煤工作，2012年8月之前双方未签订书面劳动合同，2012年8月至今均签订了书面劳动合同。2017年11月13日，唐如平向大竹县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：一、依法确认2002年2月至今唐如平与黑滩煤业公司至今形成的事实劳动关系；二、黑滩煤业公司支付唐如平未订立书面劳动合同双倍工资55000元；三、黑滩煤业公司缴纳唐如平2002年2月至今的社会基本养老保险费。2017年12月11日，大竹县劳动人事争议仲裁委员会作出竹劳人仲裁案【2017】76号仲裁裁决书，裁决如下：一、唐如平与黑滩煤业公司自2012年8月1日至今具有劳动关系；二、驳回唐如平的其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，唐如平对此裁决不服，在法定期限内提起诉讼。一审法院另查明，黑滩煤业公司没有为唐如平缴纳养老保险。一审法院认为：唐如平主张其自2002年2月开始就在黑滩煤业公司从事井下采煤的事实，有唐如平提交的黑滩煤业公司劳动者徐修云、邓代顺的证人证言等证据证实，予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。故唐如平要求确认自2002年2月至今唐如平、黑滩煤业公司形成了事实劳动关系的主张，予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”黑滩煤业公司辩称双方的劳动关系起算时间应为2012年8月，并提供了2012年8月的《职业健康检查表》复印件和《劳动合同》等证据证实，但黑滩煤业公司提供的唐如平2012年8月的《职业健康检查表》复印件在类别“上岗前、在岗期间”的括弧内有明显改动的痕迹，黑滩煤业公司没有提交该《职业健康检查表》的原件予以核实，同时，黑滩煤业公司提交的《劳动合同》也不能证明唐如平的参工时间，黑滩煤业公司应承担举证不能的法律后果，其主张双方的劳动关系起算时间应为2012年8月的事实，证据不足，不予采信。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”和《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”等法律规定，基本养老保险是国家强制保险，劳动者与用人单位的劳动关系存续期间，用人单位应当为劳动者参加基本养老保险并缴纳基本养老保险费，用人单位与劳动者双方各自承担应当承担的缴费比例，该义务是法定义务，唐如平书面放弃该权利的行为无效。黑滩煤业公司未为唐如平缴纳养老保险，故唐如平要求黑滩煤业公司补交2002年2月至今建立劳动关系期间养老保险中用人单位应当承担的部分的请求，符合法律规定，予以支持。黑滩煤业公司辩称应当由公司缴纳的部分已计入工资发放给了唐如平，但黑滩煤业公司未提供证据证实，不予采信。同时，黑滩煤业公司辩称唐如平要求缴纳养老保险的请求系行政管理的范畴，不属于人民法院受理范围和唐如平已缴纳了农村社会养老保险，无法缴纳其他基本养老保险的抗辩意见，不符合法律规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第六十三条之规定，判决：一、唐如平与达州市黑滩煤业有限公司自2002年2月起至今具有劳动关系；二、达州市黑滩煤业有限公司于本判决生效后三十日内为唐如平补缴2002年2月起劳动关系建立期间的基本养老保险费中用人单位应缴纳的部分。案件受理费5元，由达州市黑滩煤业有限公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新的证据。二审查明的案件事实与一审认定的的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、关于唐如平何时与黑滩煤业公司建立劳动关系问题。唐如平主张于2002年2月在黑滩煤业公司工作，黑滩煤业公司上诉主张唐如平是在2012年8月与其签订劳动合同时建立劳动关系，双方存在分歧。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发（2015）12号]第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，唐如平诉称2002年至2012年8月在黑滩煤业公司工作未签订劳动合同，其提交了黑滩煤业公司劳动者徐修云、邓代顺的证人证言证实唐如平于2002年在黑滩煤业公司工作，以及黑滩煤业公司提交的《职业健康检查表》中载明的工作单位为黑滩煤业，虽二份《职业健康检查表》记载的起止时间不同，但记载的时间均在唐如平诉称的2002年2月之前，前述证据能够相互印证唐如平与黑滩煤业公司于2002年2月起建立劳动关系。黑滩煤业公司上诉主张劳动关系建立时间应以双方签订劳动合同即2012年8月为准，与本院查明的案件事实不符，本院不予采纳。一审法院认定唐如平与黑滩煤业公司自2002年2月起至今具有劳动关系正确，本院予以维持。二、黑滩煤业公司是否应当为唐如平参加城镇职工养老保险及单位应缴纳的保险费用。唐如平在黑滩煤业公司工作期间，作为用人单位的黑滩煤业公司未为唐如平办理职工养老保险手续并缴纳养老保险费。根据相关劳动法规，用人单位与劳动者建立劳动关系，应由用人单位为劳动者办理社会养老保险手续，并由用人单位与劳动者按相关规定，各自缴纳应缴纳的社保费。为职工完善养老保险关系，缴纳相应的养老保险费用是法律规定的用人单位应尽的法定义务。黑滩煤业公司上诉称已将公司缴纳的部分计入工资发放给唐如平和唐如平放弃单位缴纳社会保险，有悖我国相关劳动法规之规定，本院不予支持。黑滩煤业公司上诉又称唐如平已参加城乡居民社会养老保险，不能重复参保。根据《人力资源社会保障部、财政部关于印发的通知》[人社部发（2014）17号]第五条：参保人员从城乡居民养老保险转入城镇职工养老保险的，城乡居民养老保险个人账户全部储存额并入城镇职工养老保险个人账户，城乡居民养老保险缴费年限不合并计算或折算为城镇居民养老保险缴费年限。该规定明确参加了城乡居民养老保险的个人是可以转入城镇职工养老保险，因此，即使唐如平已参加城乡居民养老保险，也不能因此而免除作为用人单位黑滩煤业公司为唐如平参加城镇职工养老保险并缴纳单位应承担保险费用的法定义务。黑滩煤业公司的此上诉请求亦不能成立，本院不予支持。综上，上诉人黑滩煤业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人达州市黑滩煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  牟春艳审判员  古 霞审判员  钟 伟二〇一八年七月二十四日书记员  冯泽林