重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0106民初6278号 原告：魏原虎，男，1968年1月6日出生，汉族，原重庆市铸耀机电有限公司员工，住重庆市铜梁区。 委托诉讼代理人：蒋军旗，重庆龙行律师事务所律师。 被告：重庆市铸耀机电有限公司，住所地重庆市沙坪坝区青木关镇关口村四合图社，统一社会信用代码9150010607031075XM。 法定代表人：岳超，重庆市铸耀机电有限公司总经理。 委托诉讼代理人：何海滨，男，重庆市铸耀机电有限公司员工，住四川省达州市通州区。 原告魏原虎与被告重庆市铸耀机电有限公司（以下简称铸耀公司）劳动争议一案，本院于2018年4月26日立案后，依法由审判员陈庆忠适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告魏原虎及其委托诉讼代理人蒋军旗、被告铸耀公司的委托诉讼代理人何海滨到庭参加诉讼。庭审中，双方申请庭外和解2个月。本案现已审理终结。 原告魏原虎向本院提出诉讼请求：一、依法解除原告与被告的劳动关系。二、依法判决由被告支付原告工伤赔偿费用共计248533.28元，其中一次性伤残补助金43804.80元,一次性医疗补助金44928元,次性伤残就业补助金84240元,停工留薪期工资26956.80元,鉴定期间生活费9434.88元,交通费2000元,医疗期待遇4492.80元,住院伙食补助费2272元,住院期间护理费28400元,住宿费2000元。三、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金8424元。四、判令支付原告垫付的养老保险费16093.50元。事实与理由：2015年，原告到被告处上班，2016年11月3日原告在工作中掉入炉口水池，全身多处烫伤。经送西南医院住院治疗于2017年8月14出院，共住院284天，2016年12月20日，原告经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年11月14日，原告的伤情经鉴定为柒级伤残，原告在被告处上班期间，每月工资2800元-2900元，低于社平工资的60%。原告上班期间被告未为原告参加养老保险，原告为此垫付养老保险费用20250元。综上所述，原告受伤系因工受伤，被告理应支付原告工伤保险待遇。同时，被告没有为原告缴纳养老保险，且按照劳动合同法及其实施条例规定工伤职工申请解除劳动关系，用人单位应当支付经济补偿金，故被告应支付原告垫付的养老保险费用20250元及支付原告两个半月的解除劳动合同经济补偿金。因双方协商未果，向本院提起诉讼要求判如所请。 被告铸耀公司辩称，被告为原告购买了工伤保险，基金赔偿部分不由我公司承担，对于原告起诉的住宿费、交通费、医疗期待遇，于法无据，不应支持，因原告自愿解除劳动关系，不应支付经济补偿金，并且原告平均工资为2106元/月，对其主张的停工留薪期待遇、生活津贴的金额，不予认可，综上，请求法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求提交了重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会说明书、工伤认定决定书、病例、医疗费发票等，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认在卷佐证。 经审理查明，2016年2月4日，原告魏原虎入职被告铸耀公司，从事杂工工作，2016年2月17日，双方签订2016年2月17日至2019年2月16日为期三年的劳动合同，工资为2446元/月，工作期间，被告委托了案外人重庆东胜企业管理咨询有限公司代原告购买了工伤保险。 2016年11月3日9时30分，原告在单位车间掏冲天炉里的炉渣是不慎掉入炉口水池，造成原告多处烫伤。随即，原告被送往西南医院住院治疗，入院诊断为1、沸水烫伤45%（浅Ⅱ19%,深Ⅱ26%）颈部、躯干及四肢；2、肾结石；3、烫伤后全身瘢痕增生；4、双下肢瘢痕溃疡。2017年8月14日，原告出院，共住院284天，出院诊断为，1、沸水烫伤45%（浅Ⅱ19%,深Ⅱ26%）颈部、躯干及四肢；2、肾结石；3、烫伤后全身瘢痕增生；4、双下肢瘢痕溃疡。2016年12月20日，原告经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为烫伤35%、浅Ⅱ15%、深Ⅱ20%、颈部、躯干、四肢属于因工受伤。2017年10月18日，原告申请劳动能力鉴定，2017年11月14日，原告经重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定，认定原告伤残情况是，全身烧伤后，左前臂双下肢、双足及背部植供皮区增生性瘢痕面积约31%，双足足跟瘢痕挛缩，左腕关节功能基本正常，双踝关节主动背伸稍差，被动屈伸基本正常。鉴定结论为伤残七级，无生活自理障碍。 2018年4月17日，原告向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年4月25日，该委在五个工作日内未作出受理决定，出具2018-216号说明书，故原告起诉至本院要求判如所请。经双方确认，送达被告起诉状副本时间为2018年5月8日。 另查明，原告受伤之后被告向原告垫付了33700元，在原告工作期间，被告未给原告缴纳养老保险，原告自己开户缴纳养老保险费。 原告在审理中自愿撤回医疗期待遇的诉讼请求，被告对原告起诉的一次性就业补助金84240元、住院期间护理费28400元没有异议，对鉴定期间生活津贴被告同意支付1712.20元。 庭审中，原告提供1、住宿费发票及交通费发票，证明原告因伤住院产生住宿费2000元、交通费2000元；2、提供存蓄存折一份，证明原告为被告交纳了养老保险费16093.50元。被告对原告产生的住宿费、交通费、及补交的养老保险费均不予认可。双方分歧较大，调解未成。 本院认为，本案的争议焦点主要为，一、原告起诉各项工伤保险待遇金额的合理性；二、被告是否应当支付原告经济补偿金；三、被告是否应当支付原告养老保险费16093.50元。庭审中，原告自愿撤回医疗期待遇的诉讼请求，符合法律规定，本院予以准许。 第一、对于原告起诉各项工伤保险待遇金额的合理性问题。根据《工伤保险条例》的规定，被告为原告购买了工伤保险，对于原告主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、交通费、住院伙食补助费、住宿费等均应当由社保基金支付，对原告主张上述款项的请求，本院不予支持。因原告受工伤等原因起诉至本院要求解除劳动关系，2018年5月8日，被告收到原告的解除表示，故双方劳动关系已于2018年5月8日解除，现原告再次要求法院判决解除双方的劳动关系，与事实不符，本院不予支持。对原告主张的各项工伤保险待遇评述如下： 被告对原告起诉的一次性就业补助金金84240元、住院期间护理费28400元没有异议，本院予以确认。关于停工留薪期待遇的问题，应当从停工留薪期期间和停工留薪期工资标准两个方面予以考虑。对于停工留薪期期间，根据原告的初始病历、工伤认定决定书及伤残鉴定结论通知书载明，原告所受工伤为烫伤，并且烫伤在30%以上，依照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，原告享有停工留薪期为8个月。对于停工留薪期工资的标准问题，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第六十四条的规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。停工留薪期是按照原福利待遇进行计算，并没有低于统筹地区职工平均工资的60%按照60%的标准进行计算，因原告受伤前的原工资标准为2446元/月，故本院依法主张原告的停工留薪期待遇为19568元（2446元/月×8个月），对原告要求按照重庆地区职工平均工资的60%作为计算停工留薪期工资的标准，不符合法律规定，本院不予支持。关于鉴定期间的生活津贴问题，依照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。原告从2017年10月18日申请劳动能力鉴定，2017年11月14日重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出伤残鉴定，结合庭审中双方的陈述，本院支持原告生活津贴为1712.20元（2446元/月×1个月×70%）。 第二，对于被告是否应当支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；……；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条的规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……。原告因工伤受伤并鉴定为七级伤残，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项的规定，原告享有解除劳动合同的权利，被告应当支付原告经济补偿金。2016年2月4日，原告入职被告处上班，2016年11月，原告因工受伤，并享受8个月的停工留薪期及1个月的生活津贴期间，2018年5月8日双方劳动关系解除，对原告要求被告支付两个月经济补偿金的请求，本院予以支持，因原告的工资标准为2446元/月，故本院依法支持原告的经济补偿金为4892元（2446元/月×2个月）。 三、对于被告是否应当支付原告代缴的养老保险费问题，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，原告自行开户并缴纳养老保险费，其缴费的标准、缴费的金额与用人单位开设账户缴纳养老保险费均不相同，原告损失的具体金额并不能以其自行计算的标准作为其赔偿标准，原告提供的证据不足以证明其主张，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对于被告垫付的33700元，本院依法予以抵扣。据此，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告魏原虎因工伤产生的一次性伤残就业补助金84240元、停工留薪期工资19568元、护理费28400元、生活津贴1712.20元，合计133920.20元，抵扣被告已支付的33700元，尚欠100220.20元，此款限被告重庆市铸耀机电有限公司于本判决发生法律效力后立即支付原告。 二、限被告重庆市铸耀机电有限公司于本判决发生法律效力后立即支付原告魏原虎经济补偿金4892元 三、驳回原告魏原虎的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，本院予以免收。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  陈庆忠 二〇一八年七月二十日 书记员  童 婷