江苏省淮安经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书(2017)苏0891刑初182号公诉机关江苏省淮安经济技术开发区人民检察院。被告人陈雁兵，男，1972年11月21日出生于淮安市，汉族，小学文化，江苏安益园艺有限公司总经理，住江苏省淮安市清江浦区。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年9月1日被指定居所监视居住，同年11月30日被刑事拘留，12月14日被逮捕，2017年7月31日被取保候审。辩护人李凌飞，江苏益新律师事务所律师。淮安经济技术开发区人民检察院以淮开检诉刑诉（2017）177号起诉书指控被告人陈雁兵犯行贿罪、非法持有枪支罪，于2017年9月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安经济技术开发区人民检察院指派检察员张静、刘正东出庭支持公诉，被告人陈雁兵及其辩护人李凌飞均到庭参加诉讼。经淮安经济技术开发区人民检察院建议，本院分别于2017年12月27日、2018年5月20日决定延期审理，于2018年1月25日、2018年6月19日恢复审理。现已审理终结。淮安经济技术开发区人民检察院指控，2007年至2012年，被告人陈雁兵在承接清河新区和西游记主题公园相关工程期间，为谋取不正当利益，先后向曾任清河新区党工委书记、管委会主任张某、抽调至清河新区工程现场负责监管工作的朱某和马某、清河区委书记、淮安市委常委、市委秘书长肖某等人行贿，共计折合人民币2210480元；2013年至2016年8月，被告人陈某兵违反枪支管理规定，非法持有气枪两支，收藏于其位于淮安市原清河区七星路原七星岛售楼处的办公室。经鉴定，两支气枪均以压缩气体为动力，弹丸枪口比动能分别为231.80J/cm2和24.94J/cm2，均对人体具有致伤力。为证实上述指控，公诉人当庭出示了相关证据，并据此认为被告人陈雁兵为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已构成行贿罪；被告人陈雁兵违反枪支管理规定，非法持有枪支两支，其行为已构成非法持有枪支罪，应当数罪并罚。被告人陈雁兵在公安机关掌握其非法持有枪支的情况下，主动交待行贿的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈雁兵在被追诉前主动交待行贿行为，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈雁兵归案后如实交待非法持有枪支的行为，系坦白，可以从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第389条第1款、第390条、第128条第1款、第67条、第69条之规定定罪处刑，建议对非法持有枪支罪免予刑事处罚；建议对行贿罪判处被告人陈雁兵有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金。被告人陈雁兵对起诉书指控的犯罪事实未提出辩解意见。辩护人提出如下辩护意见：1、本案行贿犯罪部分应当定性为单位行贿，而非个人行贿。2、被告人陈雁兵因非法持有枪支被传唤到案，归案后除供述非法持有枪支外，还主动供述司法机关未掌握的行贿犯罪事实，其主动交待行贿部分应当认定为自首，如实供述非法持有枪支部分应当认定为坦白。3、被告人陈雁兵归案后检举他人受贿42万元，经查证属实，应当认定为立功。经审理查明：一、行贿事实2007年至2012年，被告人陈雁兵在承接清河新区和西游记主题公园相关工程期间，为谋取不正当利益，先后向曾任清河新区党工委书记、管委会主任张某、抽调至清河新区工程现场负责监管工作的朱某和马某、清河区委书记、淮安市委常委、市委秘书长肖某等人行贿，共计折合人民币2210480元。具体分述如下：1、2009年中秋节至2011年中秋节，陈雁兵为做到清河区古淮楼公园、白鹭湖公园等土方工程，每逢中秋节和春节，均送给张某人民币20000元，先后五次合计人民币100000元。（1）2009年中秋节，陈雁兵在古淮河公园附近停车场，送给张某人民币20000元。（2）2010年春节，陈雁兵在张某办公室，送给张某人民币20000元。（3）2010年中秋节，陈雁兵在张某办公室，送给张某人民币20000元。（4）2011年春节，陈雁兵在张某办公室，送给张某人民币20000元。（5）2011年中秋节，陈雁兵在张某办公室，送给张某人民币20000元。2、2007年春节至2010年春节，陈雁兵为在清河新区古淮楼基础调土项目、古淮河公园湿地景观提升工程等工程中就质量监管、工程量上浮等方面得到关照，先后九次共送给朱某人民币40000元、购物卡8000元，合计人民币48000元。（1）2007年春节，陈雁兵在白鹭湖工地，送给朱某人民币10000元。（2）2007年中秋节，陈雁兵在白鹭湖工地，送给朱某购物卡2000元。（3）2008年春节，陈雁兵在青龙湖工地临时办公室，送给朱某人民币10000元。（4）2008年4、5月份，陈雁兵在青龙湖工地，送给朱某人民币5000元。（5）2008年中秋节，陈雁兵在朱某办公室外面路上，送给朱某购物卡2000元。（6）2008年中秋过后一两个月，陈雁兵在新亚商场门口，送给朱某购物卡2000元。（7）2009年春节，陈雁兵在朱某办公室，送给朱某人民币10000元。（8）2009年中秋，陈雁兵在朱某办公室外面路上，送给朱某购物卡2000元。（9）2010年春节，陈雁兵在朱某办公室外面路上，送给朱某人民币5000元。3、2008年上半年至2012年底，陈雁兵为在清河新区青龙湖公园、古淮河公园湿地景观提升工程等工程中就质量监管、工程量上浮等方面得到关照，先后十三次共送给马某人民币52000元、购物卡7000元、驾校报名费3480元，合计人民币62480元。（1）2008年4月，陈雁兵在清河新区青龙湖工地，送给马某人民币6000元。（2）2008年6月，陈雁兵在青龙湖工地，送给马某人民币6000元。（3）2008年8月，陈雁兵在生态园工地，送给马某人民币10000元。（4）2008年中秋节，陈雁兵在青龙湖工地，送给马某购物卡1000元。（5）2008年12月，陈雁兵在马某办公室，送给马某人民币5000元。（6）2009年春节，陈雁兵在青龙湖工地，送给马某购物卡1000元。（7）2009年4、5月，陈雁兵在办公室，送给马某人民币5000元。（8）2009年中秋节，陈雁兵在古淮河公园工地，送给马某购物卡1000元。（9）2009年10、11月，陈雁兵在青龙湖公园南大门，送给马某人民币20000元。（10）2010年春节，陈雁兵在青龙湖公园，送给马某购物卡1000元。（11）2010年中秋节，陈雁兵在青龙湖公园东门，送给马某购物卡1000元。（12）2011年6月，陈雁兵为马某缴纳驾驶培训费用3480元。（13）2012年底，陈雁兵在淮海西路和利苑路交界处，送给马某购物卡2000元。4、2009年上半年和2012年下半年，陈雁兵明知自己不具备承接工程资质，为承接工程，两次通过徐某共送给肖某人民币2000000元，后陈雁兵借江苏尧塘园林绿化有限公司、陕西唐荣园林建设集团有限公司等资质承接古淮河生态文化公园提升工程、淮安西游记文化体验园外围景观绿化工程等工程。（1）2009年上半年的一天，陈雁兵在白鹭湖山庄附近，给徐某人民币1000000元，后徐某将该1000000元送给肖某。（2）2012年下半年的一天，陈雁兵在青龙湖公园附近，给徐某人民币1000000元，后徐某将该1000000元送给肖某。二、非法持有枪支事实2013年至2016年8月，被告人陈雁兵违反枪支管理规定，非法持有气枪两支，收藏于其位于淮安市原清河区七星路原七星岛售楼处的办公室。经鉴定，两支气枪均以压缩气体为动力，弹丸枪口比动能分别为231.80J/cm2和24.94J/cm2，均对人体具有致伤力。另查明，2016年8月31日，公安机关接到举报称陈雁兵非法持有两支气枪后，于当日晚在陈雁兵家中将其抓获，并扣押了陈雁兵持有的气枪两支。被告人陈雁兵归案后，除如实交待非法持有枪支外，还主动供述了自己向他人行贿的犯罪事实。被告人陈雁兵在侦查期间，检举他人受贿42万元，并经查证属实。上述事实，被告人陈雁兵在开庭审理过程中无异议，且有证人张某、朱某、马某、肖某、徐某、邓某、葛某1、葛某2、汤某等人证词笔录，张某、马某、肖某、邓某等人的刑事判决书，工程审计报告、区长办公会议纪要、土方工程明细、工程项目施工合同、现场工程量签证单、工程款结算凭证、马某驾驶技能培训费用证明、张某任职文件等书证，公安机关依法扣押的气枪、铅弹等物证，淮安市公安局物证鉴定所出具的《检验报告》等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈雁兵为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，情节严重，其行为已构成行贿罪；被告人陈雁兵违法枪支管理规定，非法持有枪支两支，其行为亦构成非法持有枪支罪。淮安经济技术开发区人民检察院指控罪名成立，本院予以采纳。被告人陈雁兵在公安机关掌握其非法持有枪支的情况下，归案后除如实交待非法持有枪支的犯罪事实外，还主动供述司法机关尚未掌握的行贿犯罪事实，其如实交待非法持有枪支的行为，系坦白，依法可以从轻处罚；其主动供述行贿行为，系自首，结合本案情节，依法可以减轻处罚。被告人陈雁兵检举他人犯罪，并经查证属实，系立功，依法可以从轻处罚。辩护人提出被告人陈雁兵具有自首、立功、坦白情节的辩护意见，经查属实，予以采纳。被告人陈雁兵非法持有枪支部分，涉案枪支数量刚达定罪起点，且系以压缩气体为动力，没有造成不良影响，涉案枪支已被扣押，结合被告人陈雁兵具有坦白、立功情节，为体现宽严相济的刑事政策，非法持有枪支部分犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。被告人陈雁兵认罪悔罪，适用缓刑不致再危害社会，可宣告适用缓刑。辩护人提出本案行贿犯罪部分应当定性为单位行贿，而非个人行贿，经查，本案中的被告人陈雁兵在做涉案工程过程中，均没有以自己单位的名义签订合同，工程款的结算也不是以自己单位名义结算，本院认为，被告人陈雁兵的行贿行为，是以个人名义实施的，不能体现单位意志，所得利益也没有证据证明归属单位，故本案行贿依法应当认定为个人行贿，而非单位行贿。综上所述，依照1997年《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款，《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第三十七条，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第八条第一款第（一）项，《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人陈雁兵犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；犯非法持有枪支罪，免予刑事处罚。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、暂扣于淮安市公安局清江浦分局涉案汽枪两支予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭振强人民陪审员  倪峥嵘人民陪审员  王 秀二〇一八年七月三十日书 记 员  桑亚娟附：相关法律条文及司法解释1997年《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。1997年《中华人民共和国刑法》第三百九十条第一款对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。《中华人民共和国刑法》第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第八条第一款犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：（一）行贿数额在一百万元以上不满五百万元的；（二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的；（三）其他严重的情节。《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。