深圳市罗湖区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0303刑初642号公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。被告人苏小林，男，1970年2月13日出生，汉族，高中，户籍地广东省潮州市枫溪区。因本案，于2016年5月24日被刑事拘留，同年的6月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。辩护人梁韶辉，广东世纪华人律师事务所律师，执业证号14403200310987101。辩护人栾德林，广东世纪华人律师事务所律师，执业证号14403201310017085。被告人彭利军，男，1975年5月15日出生，汉族，小学，户籍地广东省惠州市惠阳区.因本案，于2016年5月24日被刑事拘留，同年的6月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。辩护人周鹏，北京市尚权（深圳）律师事务所律师，执业证号14403201210071370。辩护人李亚兵，北京市尚权（深圳）律师事务所实习律师。被告人唐妮，女，1987年8月5日出生，汉族，初中，户籍地重庆市梁平县.因本案，于2016年5月24日被刑事拘留，同年的6月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。辩护人张学政，广东文品律师事务所律师，执业证号14403201310017423。深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉[2017]534号起诉书指控被告人苏小林、唐妮犯贩卖毒品罪、彭利军犯非法持有毒品罪，于2017年3月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员皮慧平出庭支持公诉，被告人苏小林、彭利军、唐妮，及辩护人栾德林、周鹏、张学政到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市罗湖区人民检察院指控：2016年5月24日凌晨，被告人唐妮致电被告人彭利军称要购买冰毒用于吸食，被告人彭利军答应帮其寻找毒品。之后彭利军联系被告人苏小林称要购买冰毒，双方在电话中谈好了价钱，每克为人民币80元。后被告人唐妮在确定彭利军能拿到“50个”（每个重1克）冰毒后，遂通过微信支付方式付给彭利军人民币3300元。当日13时许，被告人苏小林来到罗湖区银座金钻24楼A4（被告人彭利军的住处），将用透明胶袋装着的两包白色晶体交给被告人彭利军。14时30分许，被告人唐妮来到银座金钻楼下，彭利军遂将上述两报白色晶体直接放入唐妮的挎包内。交易完成后，民警当即上前将被告人唐妮、彭利军抓获，从被告人唐妮的挎包内搜出上述两包白色晶体（分别净重39.14克、6.66克。经鉴定，均检出含甲基苯丙胺成分）以及被告人唐妮本人身上用透明胶袋装着的一小包白色晶体（净重0.06克，经鉴定，检出含甲基苯丙胺成分），同时从被告人彭利军身上查获两个透明胶袋，一个内有少量白色晶体（净重0.38克。经鉴定，检出含甲基苯丙胺、咖啡因成分）另一个内有五颗黄色固体颗粒（净重0.53克，经鉴定，检出含甲基苯丙胺、咖啡因成分）。被告人彭利军当场交代被告人苏小林驾车在附近等候并带民警寻找被告人苏小林。后在被告人彭利军的指引协助下，民警在东门南路3005号寸金大厦香缇美容美发店门前发现被告人苏小林驾驶的丰田越野车（车牌为粤Ｂ×××**），并将在车内的被告人苏小林抓获。后民警对该车辆进行搜查，从驾驶室油门位置查获一个黄色纸档案袋，袋内有用透明胶袋装着的四包白色晶体（分别净重239.6克、39.22克、37.85克、39.91克。经鉴定，均检出含甲基苯丙胺成分）；同时从被告人苏小林的LV单肩背包内查获分别用透明胶袋装着的一包白色晶体（净重15.42克。经鉴定，检出含甲基苯丙胺成分）和一颗红色固体颗粒（净重0.13克。经鉴定，检出含甲基苯丙胺、咖啡因成分）。公诉机关认为，被告人苏小林、唐妮无视国家法律，违反国家规定，明知是毒品而故意实施贩卖，其中被告人苏小林贩卖数量大，被告人唐妮贩卖数量较大，二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二人刑事责任，被告人彭利军无视国家法律，违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意持有，数量较大，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，被告人彭利军在被公安机关控制以后有揭发他人犯罪行为，经查证属实。根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，属立功，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人彭利军归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，属坦白，依法可以从轻处罚。据此，公诉机关诉请本院依法判处。被告人苏小林不承认控罪，对指控的事实及证据均有异议，辩称车上缴获的毒品不是自己的，自己没有贩卖毒品给被告人彭利军或被告人唐妮。其辩护人辩称：（一）起诉书指控苏小林构成贩卖毒品事实不清，证据不足，依法不构成贩卖毒品罪，除了彭利军的供述和刘某1的证言没有其他证据证明苏小林构成贩卖毒品。苏小林本人有正当职业，有稳定的收入来源，家里和谐美满，其无须通过贩卖毒品来支持家庭的开支。苏小林对于彭利军贩卖毒品的行为并不知情，其仅仅在车上等他送他去莲塘，公诉机关指控苏小林贩卖毒品未提供任何证据予以佐证，仅有彭利军、刘某1两位与本案有严重利害关系的人的供述。无证据证明本案的毒品是苏小林所有，无证据证明苏小林有收取彭利军的毒资，无证据证明苏小林贩卖毒品。（二）苏小林应构成非法持有毒品，持有毒品数量为15.55克，苏小林接受彭利军以毒品抵债的建议。档案袋中的毒品不能认定为苏小林所有，本案中在苏小林车上缴获的毒品，档案袋中未检测出苏小林的指纹，其车上还有其他人，苏小林表示其没有档案袋，其不清楚车上为什么会有档案袋，不能排除是刘某1在害怕的情况下将档案袋放在苏小林车上。现刘某1已失联。被告人彭利军承认控罪，对指控的事实及证据均无异议。其辩护人辩称：（一）彭利军有重大立功行为，彭利军被抓获后主动交代供货商家苏小林的位置，协助公安机关将其抓获，随后公安机关在苏小林车内查获毒品冰毒360余克，根据相关规定，彭利军的行为应当认定为重大立功，依法可以减轻或者免除处罚。（二）彭利军没有犯罪前科，属于初犯偶犯，并且到案后能如实供述自己的罪行。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定构成坦白，依法可以从轻处罚。请法庭给彭利军一个改过自新的机会，希望法庭判处彭利军一年以下有期徒刑。被告人唐妮不承认控罪，承认从被告人彭利军拿到两包毒品及自己身上搜到的毒品的事实，认为自己构成非法持有毒品罪，对指控的事实及证据均有异议。其辩护人辩称：（一）唐妮到案后所说的情况以及之后对之前笔录的解释和详细说明并不构成翻供，只是陈述事实，而且本案中如果是唐妮口供所说的贩卖毒品，一定要有购买毒品下家口供做印证，本案中彭利军在当庭中也已表示从来没有在唐妮处拿过毒品，其双方的经济往来只是在一起玩游戏，其资金与毒品没有关系。且羁押之后唐妮和彭利军没有串供的机会，而双方对不存在从唐妮处购买毒品的事实，能够作出相互一致的口供。（二）唐妮在本案中仅仅是一个购毒者，不存在贩卖毒品的任何行为。公诉机关指控唐妮贩卖毒品罪在本案中没有任何客观证据。其之前所依据的口供均在之后与彭利军和唐妮的意见中释明，本案指控唐妮犯贩卖毒品罪没有基本事实没有客观证据。（三）即使按非法持有，本案也不是典型的非法持有状态，在交易的当场唐妮拉开手提包的拉链还没有真正接触到毒品就被当场抓获。也就是其持有的状态不存在持续，而且本案是控制下交付，所以关于唐妮的定性恳请法庭基于其一个公正的判决。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并提交了下列证据：1.物证：现场缴获的毒品一批。2.书证：指定管辖决定书，抓获经过，搜查笔录、扣押笔录，手机通话清单，户籍信息单，情况说明，行政处罚决定书。3.证人证言：证人刘某1的证言。4.被告人的供述与辩解：被告人苏小林、彭利军、唐妮的供述与辩解。5.鉴定意见：毒品鉴定文书。6.勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验笔录及照片一组。7.视听资料：案发时公安机关搜查被告人苏小林汽车的录像光盘一张，公安机关讯问被告人苏小林的录像光盘两张。公诉机关提供的上述证据来源合法，且经当庭质证，本院予以采信。经审理，本院查明：2016年5月24日凌晨，被告人唐妮致电被告人彭利军称要购买冰毒用于吸食，被告人彭利军答应帮其寻找毒品。被告人唐妮在确定彭利军能拿到“50个”（每个重1克）冰毒后，遂通过微信支付方式付给彭利军人民币3300元。当日13时许，被告人苏小林来到罗湖区银座金钻24楼A4（被告人彭利军的住处），将两包白色晶体交给被告人彭利军。14时30分许，被告人唐妮来到银座金钻楼下，彭利军将两包白色晶体直接放入唐妮的挎包内。交易完成后，民警当即上前将被告人唐妮、彭利军抓获，从被告人唐妮的挎包内搜出上述两包白色晶体（分别净重39.14克、6.66克。经鉴定，均检出含甲基苯丙胺成分）以及被告人唐妮本人身上用透明胶袋装着的一小包白色晶体（净重0.06克，经鉴定，检出含甲基苯丙胺成分），同时从被告人彭利军身上查获两个透明胶袋，一个内有少量白色晶体（净重0.38克。经鉴定，检出含甲基苯丙胺、咖啡因成分）另一个内有五颗黄色固体颗粒（净重0.53克，经鉴定，检出含甲基苯丙胺、咖啡因成分）。被告人彭利军当场交代被告人苏小林驾车在附近等候并带民警寻找被告人苏小林。后在被告人彭利军的指引协助下，民警在东门南路3005号寸金大厦香缇美容美发店门前发现被告人苏小林驾驶的丰田越野车（车牌为粤Ｂ×××**），并将在车内的被告人苏小林抓获。后民警对该车辆进行搜查，从驾驶室油门位置查获一个黄色纸档案袋，袋内有用透明胶袋装着的四包白色晶体（分别净重239.6克、39.22克、37.85克、39.91克。经鉴定，均检出含甲基苯丙胺成分）；同时从被告人苏小林的LV单肩背包内查获分别用透明胶袋装着的一包白色晶体（净重15.42克。经鉴定，检出含甲基苯丙胺成分）和一颗红色固体颗粒（净重0.13克。经鉴定，检出含甲基苯丙胺、咖啡因成分）。另查明：根据公诉机关的退回补充侦查，公安机关提供《情况说明》称：1、对于被告人彭利军交给被告人唐妮的毒品与从被告人苏小林车上缴获的毒品，无法从技术层面确定是否为同一批毒品；2、无法联系和找到证人刘某1，故无法向其核实相关情况；3、被告人彭利军交给被告人唐妮的毒品的来源是赠与、贩卖、委托贩卖，以及拿货价格等情况，只有被告人彭利军的供述；4、被告人彭利军向被告人唐妮购买毒品的事实无缴获相应的毒品，亦无法联系证人刘某1了解相应情况。本院认为，对于三名被告人的行为，应当依据在案证据证明的情况予以定性处罚。对于被告人苏小林。本案公诉机关指控被告人苏小林贩卖毒品，除被告人彭利军的陈述外，证人刘某1的证言称被告人苏小林案发当天在被告人彭利军居所交给被告人彭利军一包东西，但尚不足证明苏某彭二人存在毒品交易及其价格，被告人唐妮供称不认识被告人苏小林，也不知道被告人彭利军交给她的毒品来源。因此，本案无其他在案证据能佐证被告人彭利军交付给被告唐妮的毒品来源于被告人苏小林、被告人彭利军系向被告人苏小林购买而来、该购买价格与被告人彭利军向被告人唐妮收取的价格相同。因此，公诉机关指控被告人苏小林贩卖毒品，按现有证据无法达到犯罪事实清楚、证据确实充分的标准，故本院对该罪名不予支持；但，被告人苏小林被抓获时从其车上从驾驶室油门位置搜获356.58克含甲基苯丙胺成分的白色晶体，虽被告人苏小林辩称该毒品并非自己所有，但其系该车车主，其被抓获时坐在驾驶位上，上述毒品查获时放置于隐秘的驾驶室油门位置，被告人苏小林亦未举证证明该毒品确属他人所有，故应当认定属于被告人苏小林所持有。除上述356.58克毒品外，被告人苏小林还非法持有15.42克含甲基苯丙胺成分的毒品和0.13克含甲基苯丙胺、咖啡因成分的毒品。被告人苏小林明知是毒品而故意持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。对于被告人彭利军。从本案查明的情况，被告人彭利军向被告人唐妮交付了45.80克含甲基苯丙胺成分的毒品，并收取了被告人唐妮的费用，有贩卖毒品之嫌疑，但结合其供述及证人刘某1的证言，尚不能排除其属“代购”的可能性，根据疑点利益归于被告的刑事司法原则，本案证据尚不能确实充分证明其行为构成贩卖毒品罪。但，被告人彭利军在将45.80克含甲基苯丙胺成分白色晶体交给被告人唐妮前，曾非法持有该毒品；另，被告人彭利军被抓获时从其身上搜获0.38克含甲基苯丙胺、咖啡因成分的白色晶体和0.53克含甲基苯丙胺、咖啡因成分的红色固体颗粒。因此，被告人彭利军违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。对于被告人唐妮。虽被告人唐妮、彭利军均曾经供述在本案案发前，被告人唐妮曾有向被告人彭利军提供毒品，被告人彭利军则以游戏币等方式支付毒资，但除该两被告人的供述外，并无其它证据予以佐证，亦未缴获该“毒品”以查实其是否含有毒品成分、重量或体积等，无法达到证据确实充分的标准，故尚不能据此认定被告人唐妮前述行为属实，且已构成贩卖毒品罪。在本案案发时，被告人唐妮属于毒品的接受方，亦无在案证据其系为贩卖毒品而购买本案涉案毒品。因此，根据在案证据，无法认定被告人唐妮的行为构成贩卖毒品罪。但，被告人唐妮已收到被告人彭利军交来的45.80克含甲基苯丙胺成分的毒品，且其被抓获时身上另有0.06克含甲基苯丙胺成分的白色晶体，其违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。综上，公诉机关对被告人彭利军非法持有毒品罪的指控，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。本案在案证据不足以确实、充分证明被告人苏小林、唐妮犯贩卖毒品罪，但被告人苏小林非法持有毒品，数量大，被告人唐妮非法持有毒品，数量较大，该两被告人的行为均构成非法持有毒品罪；公诉机关对该两被告人指控的罪名不当，本院根据查明的事实，予以纠正。被告人苏小林否认非法持有毒品的事实，依法不属于坦白；被告人彭利军、唐妮对非法持有毒品的事实供认不讳，承认非法持有毒品罪，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人彭利军归案后有揭发他人犯罪行为，经查证属实，属立功，依法可以从轻处罚。被告人苏小林的辩护人关于其构成非法持有毒品罪、不构成贩卖毒品罪的辩护意见，被告人彭利军的辩护人关于其坦白、立功、初犯偶犯的辩护意见，被告人唐妮的辩护人关于其不构成贩卖毒品罪的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人苏小林犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月24日起至2026年5月23日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。二、被告人彭利军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币10000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月24日起至2018年11月23日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。三、被告人唐妮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金人民币10000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月24日起至2019年2月23日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。四、现场缴获的毒品，予以没收，由公安机关依法销毁。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  林根志人民陪审员  钟悦欢人民陪审员  邓泽佐二〇一八年七月五日书 记 员  沈斯琪