贵州省贵阳市南明区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0102民初6851号 原告：朱某某，女，1979年7月21日生，汉族，住本市云岩区。 委托诉讼代理人：赵宽容，贵州名恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴念，贵州名恒律师事务所实习律师。 被告：北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司，注册地在本市南明区贵阳龙洞堡国际机场新航站楼商业区CF59号[双龙区]。 负责人：朱某某，公司经理。 委托诉讼代理人：陈来明，北京明时律师事务所律师。 原告朱某某与被告北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱某某及其委托诉讼代理人赵宽容、吴念，被告北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司的委托诉讼代理人陈来明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱某某提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原告与被告的劳动合同关系；2、请求依法判决被告向原告支付工资共计20880.18元、绩效工资共计193207元、加班工资共计236935.33元、经济补偿金共计85967.56元、双倍工资共计62640.53元(详见计算清单)，以上总计599630.6元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2005年始进入北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司工作至今。因行业特殊性，原告的上班时间有别于其他企事业单位，每月至少加班4个休息日，而在长达十多年的工作中被告却从未向原告支付过加班工资。2016年3月9日，公司总部与原告签订绩效考核责任书，约定原告“所管理的门店利润额达到100%，绩效工资按100%算即人民币108000元。”但事实上原告完成绩效任务后，被告至今未向原告给付绩效工资，甚至在原告多次询问时不断推诿。另外，原告自进入公司以来己经连续几次与被告签订劳动合同，但自2017年12月31日合同到期后，被告一直未与原告续签劳动合同，并拖欠原告工资。原告多次与被告公司相关负责人协商，被告均予拒绝。被告的行为严重违反了《劳动法》及《劳动合同法》之规定，原告遂于2018年5月14日以被告“未及时足额支付劳动报酬”为由向被告正式提出解除劳动合同关系，被告一直未予以回复。综上所述，被告屡次违反法律法规，损害原告的合法权益，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，望判决如前所诉。 被告北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司辩称，原告已于2018年5月4日向公司递交了《解除劳动关系通知书》，对于原告诉请要求解除劳动合同关系，由法院依法决定。对于原告诉请的其余各项赔偿请求，答辩意见如下：1、原告2018年3月、4月的工资。我公司同意支付，但金额应为20445.47元；2、绩效工资。因双方并未约定，故不予认可；3、加班工资。因不存在加班之事实，故不存在加班工资；4、经济补偿金。由于公司不存在违反《劳动法》的事由,故不承担经济补偿金；4、双倍工资。在原告的劳动合同到期后，公司已经及时将续签的劳动合同交给了原告，而原告却故意拒签，其目的就是想要双倍工资，另外，原告已经在第一项诉请中主张了2018年3月、4月的工资，再次主张3月、4月的双倍工资属于无理要求。 审理中，原、被告对自己的主张提交了相应证据，本院分别认定如下。 原告提交的证据有： 证据1、原告的身份证、被告工商登记信息，拟证明原、被告主体资格适格。其中被告工商登记信息载明的内容为：分公司名称北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司；成立日期2013年4月3日；核准日期2013年4月3日。 被告对上述证据的三性均予认可，同时提出根据工商信息可以确认被告系于2013年4月3日才注册登记成立，与“贵阳华卓餐饮有限公司”并不是同一企业。 经审查，上述证据的证据形式、来源合法，本院予以确认。 证据2、分别签订于2011年9月15日、2013年4月22日、2016年4月22日的三份《劳动合同书》以及《北京华卓贵阳分公司花名册》复印件一份，拟证明原、被告通过签订正式劳动合同确立劳动关系，原告已在被告处工作长达12年，双方劳动合同于2017年12月31日到期后，被告应当与原告签订无固定期限合同，却一直无故拖延。虽然劳动合同约定劳动时间为综合计算工时制，但并未得到劳动保障部门的批准，原告的工作时间应以标准工时制计算。 被告对上述证据中2013年、2016年签订的《劳动合同书》的真实性、合法性均予认可，对2011年9月15日的《劳动合同书》及《北京华卓贵阳分公司花名册》复印件不予认可，认为该份《劳动合同书》系原告与贵阳华卓餐饮有限公司所签订，与被告无关，而花名册系复印件，来源不清，不予认可。 经审查，上述三份《劳动合同书》的证据形式、来源合法，本院对其真实性予以确认。结合原告提交的证据1中的工商企业信息，本院对被告的质证意见予以采信。 证据3、原告在中国工商银行股份有限公司贵阳机场支行账户的银行明细、《日常费用报销申请单》，拟证明原告的工资是由被告以代发工资的形式汇入该银行账户，以及原告入职以来每月的具体工资金额。 被告对上述证据的真实性予以认可，称上述证据正好证明了公司发放工资是有流程和时间的。 经审查，上述证据的证据形式、来源合法，本院对其三性予以确认。 证据4、2012年8月至2018年1月期间的《考勤汇总表》复印件，拟证明原告每月加班至少4天，其工作时长超出国家规定，被告应支付加班工资。 被告认为该证据不是原件，对其真实性不予认可，并称据其调查，原告在2017年注册成立过两家餐饮公司，系公司股东并担任法人，在此情况下不可能存在每月加班至少4天的情况。 经审查，该组证据为复印件，证据形式不合法，本院不予认定。 证据5、《2016年度绩效考核责任书》、《关于“大区经理统一管理部门分店”的通知》（复印件）、《关于发放2016年绩效考核奖励及2017年月考评绩效的申请》（打印件）、总公司办公OA系统中关于茆某某、刘某某担任职务的截图（打印件）、与刘某某的微信截图，拟证明原告2016年完成净利润1077720.18元，超过了绩效考核规定的利润总额考核指标68.77万元，应当获得2016年绩效工资10.8万元。被告总公司的运营部经理茆某某和财务部经理刘某某均予以认可并承诺将会向原告陆续发放。 被告对上述证据的真实性均不予认可。 经审查，原告提交的总公司办公OA系统中关于茆某某、刘某某担任职务的截图打印件所载明的茆、刘二人的职务与被告提交的证据2中《日常费用报销申请单》所载明的茆、刘二人的职务一致，故本院对该组证据的真实性予以确认。 证据6、2017年绩效明细表、原告在中国工商银行股份有限公司贵阳机场支行借记卡账户2017年3月至12月期间明细清单，拟证明被告已向原告发放2017年部分绩效，视为对原告完成2017年绩效目标考核的认可，同时也证明了被告尚拖欠2017年部分绩效，未足额发放的事实。 被告称绩效明细表是原告单方形成的证据，并没有得到被告方的认可，对其真实性不予认可。对银行流水的真实性予以认可，但不认可其证明目的。 经审查，2017年绩效明细表系原告自己制作，银行流水所载明的内容只能反映从刘某某账户转入原告账户的金额及时间，并无标注转入资金用途，故本院对原告的该组证据的证明目的不予采信。 被告提交了以下证据： 证据1、《劳动合同书》两份（同原告提交的证据2中的2013年、2016年《劳动合同书》），拟证明双方存在劳动关系。 原告对此不持异议。 因与原告提交的证据2一致，本院予以确认。 证据2、《日常费用报销申请单》四份、银行电子回单两份，拟证明工资发放的程序为先由分公司财务签字，再由原告签字，最后由总公司财务审核方才发放。分公司是2018年5月17日才提交的申请，所以不存在延迟发放工资，违反劳动合同的情形。 《日常费用报销申请单》载明的内容为：报销部门：贵阳分公司；申请时间：2018年3月7日；入账公司：北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司；费用明细：工资；报销金额：11147.91；备注说明：付2018年1月区域经理工资；相关人员审核签字：分公司经理朱某某（签名），会计金听英（签名），财务部刘某某（签名），总经理（授权）茆某某（签名）。另外三份《日常费用报销申请单》所载明的内容则为：2018年3月28日申请区域经理2月的工资9732.36元、同年5月17日申请区域经理3月的工资10716.96元；同年5月24日申请区域经理4月的工资9728.51元分公司经理为杜春梅（签名）、总经理（授权）为陆军（签名）。 原告对证据的真实性予以认可，但称该发放工资程序不能作为被告违法行为的免责事由，原告至今未收到三、四月工资以及2016年、2017年绩效工资。 经审查，上述证据的证据形式、来源合法，本院予以确认。 证据3、《告知函》两份及EMS邮寄凭证。2018年5月8日《告知函》的内容为：“朱某某女士：现关于你与北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司续签劳动合同一事特向你致函。因北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司全体员工的劳动合同均于2017年12月31日到期，合同到期前公司已通知并将合同文本发放给员工本人，除你之外的其他员工已于2018年1月31日前依公司要求办理完成劳动合同续签手续，但你作为分公司负责人却一直以工作忙为由未办理续签，公司几经催告，但截至本函发出之日你仍未办理续签。请你在收到本函后一个工作日内到贵阳分公司人事办理劳动合同续签手续，否则视为你自愿放弃与公司续签劳动合同关系的机会，因此造成的法律后果均由你本人自行承担。”拟证明已告知原告尽快办理续签劳动合同手续及近期工作重点。 原告对上述证据的三性均不予认可，称不是原告拖延不签订劳动合同，而是被告故意拖延，并在得知原告采取法律途径后才发出《告知函》，是为了规避法律责任。 经审查，上述证据的证据形式、来源合法，本院予以确认。 证据4、《解除劳动合同通知书》，拟证明系原告主动解除劳动合同，双方的劳动关系已于2018年5月解除，公司没有违反劳动法的事实。 《解除劳动合同通知书》内容为：“北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司：鉴于贵公司违反《劳动合同法》相关规定，损害本人合法权益，经多次向贵单位提出履行双方合同约定事项未果，现根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动法》之相关规定，本人提出于2018年5月14日与贵单位解除劳动合同。” 原告对证据的真实性予以认可，但不认可被告的证明目的，称由于被告未支付2018年3月、4月工资以及2016年、2017年绩效，违反了劳动法第38条的规定，原告才根据法律规定解除合同。 经审查，上述证据的证据形式、来源合法，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司系于2013年4月3日经工商部门注册登记成立，随后原告于同月22日与该公司签订了《劳动合同书》，约定：本合同为固定期限的劳动合同，合同期从2013年4月22日起至2016年4月21日止；本合同期限届满后不具有法定续签情形的，则本合同即行终止；原告同意根据工作需要担任经理岗位工作，工作时间执行综合计算工时制度，每周休息日为轮休；被告可以根据工作需要安排原告加班，并将依法支付超时工作的劳动报酬或给予调休，被告加班须根据相关规定办理加班申请手续；被告每月8日支付原告工资，原告同意，被告可根据企业经营状况对工资的发放时间作一定的调整，但被告需提前书面告知原告，且工资延迟发放不超过一个月；原告的工资根据其工作岗位和实际技术业务水平由总公司定，原告在每次收到工资、奖金、津贴或补助时均应当认真核算，如有异议，必须自收到之日起七个工作日内提出书面异议。合同还对变更、终止劳动合同等其他事宜进行了约定。在劳动关系存续期间，原告于2016年3月9日与北京华卓餐饮连锁股份有限公司负责成都、长沙、贵阳、南昌、银川、昆明分公司的区域经理李娟娟签订了《2016年度绩效考核责任书》，主要内容为：区域分公司经理实行年度考核和年薪工资制，考核时间为2016年1月1日至2016年12月31日；年薪工资为21.6万元，由基本工资和绩效工资构成，基本工资为9000元／月×月考核指标完成率，按月发放；绩效工资年度发放，在考核年度届满后，根据利润总额完成情况进行计算，利润总额考核指标为68.77万元，利润总额完成率达100%的，绩效工资按100%核算，即10.8万元；实际发放时，被告代考核责任人缴纳绩效工资应承担的个人所得税。2016年4月22日，原、被告因签订的劳动合同期限届满续签了新的《劳动合同书》，主要内容为：本合同为固定期限的劳动合同，合同期从2016年4月22日起至2017年12月31日止；本合同期限届满后不具有法定续签情形的，则本合同即行终止；原告同意根据工作需要担任经理职务，工作时间执行综合计算工时制度，每周休息日为轮休；被告可以根据工作需要安排原告加班，并将依法支付超时工作的劳动报酬或给予调休，加班工资基数按照当地最低工资计算；被告加班须根据公司行政人事制度办理加班申请手续；被告每月15日支付原告工资，原告同意，被告可根据企业经营状况对工资的发放时间作一定的调整，但被告需提前书面告知原告，且工资延迟发放不超过一个月；被告实行岗位绩效工资制度，原告工资收入为基本工资加绩效工资，基本工资根据原告的工作岗位和实际技术业务水平由总公司定；绩效工资为双方协商一致而制定的浮动工资，根据原告的考核结果和绩效工资核算的相关规定计发。续签的《劳动合同书》期限届满后，双方遂未再续签新的劳动合同，原告仍在被告处继续工作。被告于2018年3月26日、4月11日向原告支付了2018年1月份工资11147.91元、2月份工资9732.36元。同年5月8日，被告通过企业邮箱、公司OA以及EMS方式向原告送达了《告知函》，要求原告在收到函后一个工作日内到分公司人事办理劳动合同续签手续，否则视为原告自愿放弃续签劳动合同关系。同月25日，原告就解除劳动合同关系、经济补偿金、加班工资、未签订劳动合同双倍工资、绩效工资、工资等提起劳动争议仲裁申请，贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会于同月28日作出南劳人仲字（2018）第0245号《不予受理通知书》，以原告系被告企业注册信息载明的负责人，其作为申请人主体不适格为由，不予受理。 另查，被告应支付原告2018年3月的工资为10716.96元、4月的工资为9728.51元。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。建立劳动关系应当订立书面劳动合同。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定全面履行各自的义务。 对原告提出的各项请求，本院分别认定如下： 1、解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十六条第一款规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”本案原告在劳动合同期满后仍在被告处工作，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。现原告提出解除劳动合同，本院依法予以支持。 2、支付2018年3月、4月的工资共计20880.18元。被告对未发放原告上述工资的事实不持异议，只对金额有异议，认为应为20445.47元。根据被告提交的证据2，本院确认原告2018年3月的工资金额为10716.96元，4月的工资金额为9728.51元，共计20445.47元。被告的辩解意见属实，本院予以采信。 3、绩效工资193207元。根据原告提交的证据5和被告提交的证据2，本院对原、被告签订《2016年度绩效考核责任书》、原告已完成2016年绩效考核指标及被告至今尚未支付2016年绩效工资的事实予以确认。按照考核责任书的约定，原告应获得绩效工资10.8万元，故本院对原告的该部分主张予以支持。对于原告主张的其余部分绩效，即2017年未发放足额的部分，因原告提交的证据并不足以证明双方于2017年期间确实存在绩效考核的事实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，原告应承担举证不能的不利后果，故本院对该部分主张依法不予支持。 4、加班工资236935.33元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告提交的《考勤汇总表》虽为复印件，其真实性难以确认，但被告作为用工单位，依法负有建立和完善劳动规章制度的义务，而考勤制度则是其中最为重要的制度，因此，在原告已举证证明工作时间是执行综合工时制的情况下，被告应当举证证明执行综合工时制是否取得了劳动行政部门的许可以及原告的实际考勤情况，而被告的不予举证，可以视为其掌握有加班事实存在的证据而不予提供，故应由其承担不利后果。本院以此根据原告提交的《考勤汇总表》确认原告加班时间为211天，从2013年5月起计算至2018年1月31日止。由于原告没有提交2014年的工资收入情况，导致无法对该年度的加班工资进行计算，故对该部分暂不予处理。按照原告各年度的日平均工资计算，加班费共计71676.8元。对于原告主张的2013年5月以前的加班工资，因当时与原告发生劳动关系的是贵阳华卓餐饮有限公司，并非被告，故该时间段的加班费与被告无关，本院不予以支持。对于2018年2月以后的加班费，因原告提交的《考勤汇总表》中并没有2018年2、3、4月的考勤表，其加班事实难以确认，故本院对该部分亦不予支持。 5、经济补偿金85967.56元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第三十八条第二款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”本案中，被告未及时足额支付劳动报酬之事实确实存在，应当依法向原告支付经济补偿金。由于原告在被告处工作的时间为5年，其2018年4月以前12个月的月平均工资为6612.89元，故经济补偿金为33064.45元。 6、双倍工资62640.53元。由于原告系被告在工商注册登记的法定代表人，其同时可以代表用人单位，身份不同于普通劳动者，因此，原告要求双倍工资的主张与其代表用人单位的身份不符，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第三十六条、第三十九条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第十条、第三十八条第二款、第四十六条第一款、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》（三）第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、解除朱某某与北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司的劳动合同关系； 二、北京华卓餐饮连锁股份有限公司贵阳分公司于判决生效之日起十日内向朱某某支付2018年3、4月工资20445.47元、2016年绩效工资108000元、加班工资71676.8元、经济补偿金33064.45元，共计233186.72元； 三、驳回朱某某的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案未收取案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员  涂竹君 二〇一八年七月二十四日 书记员  李立佳