陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕01民终6981号上诉人（原审原告）：周某1，男，1949年1月12日出生，汉族，西安市新城区居民，住西安市未央区。委托诉讼代理人：侯婷，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：周熙娟，陕西丰瑞律师事务所律师。上诉人（原审原告）：周某2，女，1950年11月23日出生，汉族，西安市未央区村民，住。委托诉讼代理人：侯婷，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：周熙娟，陕西丰瑞律师事务所律师。上诉人（原审原告）：周某3，女，1951年8月16日出生，汉族，西安市未央区居民，住西安市未央区。委托诉讼代理人：侯婷，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：周熙娟，陕西丰瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周某5，男，1959年3月17日出生，汉族，西安市雁塔区居民，住西安市雁塔区。原审原告：周某4（曾用名周芬苔），女，1947年8月7日出生，汉族，西安市未央区村民，住西安市新城区。上诉人周某1、周某2、周某3因与被上诉人周某5及原审原告周某4法定继承纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初5011号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。周某1、周某2、周某3上诉请求：1.撤销原判，改判被继承人岳亚存安置所得房屋遗产303.93平方米总价值1215720元，由五个婚生子女平分，周某1、周某2、周某3共继承182.35平方米价值729400元；岳亚存各类安置补偿款12.6万元，由五个婚生子女平分，周某1、周某2、周某3共继承7.56万元；2.一、二审案件受理费由周某5承担。事实和理由：岳亚存为周河湾村村民，《土地登记申请书》显示，其系涉案宅基地唯一权利人。2012年，征地拆迁单位与岳亚存签订《拆迁补偿安置协议书》，以191.09平方米宅基地使用权及岳亚存农业人口、户主、宅基地权利人等特殊身份为依据确认补偿给岳亚存产权调换面积382.18平方米、经济补偿费用186209元。本案起诉时，征地拆迁单位尚未履行安置义务，另行支付了8.4万元逾期过渡费。本次拆迁产权调换面积以宅基地使用权面积二倍确定，与地上是否盖房、房屋大小无关。上述产权调换面积中等额扣除周某5出资建设的78.25平方米，剩余303.93平方米及全部经济补偿费用、逾期过渡费，除已花费款项外，均系岳亚存的拆迁安置补偿权益，属岳亚存遗产范围，周某1、周某2、周某3有权继承。岳亚存、陈菊芳二人名下宅基地相连，两处宅基地面积均为191.09平方米，周某5两次建房横跨岳亚存、陈菊芳二人名下宅基地。根据周某5一审所述，经计算其两次在岳亚存宅基地所盖房屋共为78.25平方米。一审未对周某5两次建房占用宅基地情况、房屋位置、面积进行审查确认、抵扣，直接以周某5系两次建房主要出资人为由，剥夺岳亚存作为宅基地权利人对宅基地使用权享有的拆迁安置补偿权益，主观酌定岳亚存遗产房屋面积，违背客观事实，无法律依据。周某1、周某2、周某3诉请的12.6万元中4.2万元为岳亚存所签《拆迁补偿安置协议书》项下186209元经济补偿费用中的一部分。岳亚存户内仅有岳亚存一人，岳亚存基于其特殊身份享有全部经济补偿费用，扣除其生前花费外，尚余4.2万元被周某5扣留，周某1、周某2、周某3也仅对该4.2万元提出诉请。一审对包括已支出费用在内的全部经济补偿费用进行析产，并以地上房屋权属比例确认三层及三层以上奖励、搬迁补助费、一次性冬季取暖补助费归属，认定事实不清，适用法律错误。征地拆迁单位2015年下半年及2016年全年应付岳亚存逾期过渡费8.4万元已由周某5领取，周某1、周某2、周某3有权继承岳亚存该逾期过渡费，一审未对该款项进行审理，与法不符。周某5辩称，周某1、周某2、周某3诉讼请求与上诉请求前后矛盾。周河湾村委会调解协议已确认岳亚存房产130平方米，该调解协议具有法律效力。周某5用自己多年积蓄于1997年、2008年两次建房346.6平方米、石棉瓦房120平方米。周某5所建房屋属其私有财产，房屋拆迁补偿款应归其所有。1962年父母申请宅基地一处。七十年代父母对宅基地进行划分，父母南边、周某1夫妻北边、周某5中间，各占三分之一。周某1与陈菊芳离婚后，把自己那份宅基地给陈菊芳，说明周某1已继承，不能重复继承。2004年未央土地局对宅基地进行确权，变更为陈菊芳、周某5。2013年经周河湾村委会调解，从陈菊芳、周某5房产中各划出65平方米，落实岳亚存房产130平方米。周某5在自己地皮上建房，每次建房又征得岳亚存、陈菊芳同意，周某1、周某2、周某3无权起诉周某5。周某5在办理拆迁手续时未写自己姓名是想让母亲高兴。周某1、周某2、周某3仅凭房屋安置卡写岳亚存自认为岳亚存遗产为382平方米，过于牵强。岳亚存是户主，并不代表是房屋产权人。房屋拆迁安置权益属房屋所有权的综合性权能，周某1、周某2、周某3应返还周某5拆迁补偿款83400元、搬迁费2000元。姊妹五人对岳亚存遗产均享有继承权。周某4称，2013年4月2日，姊妹四人周芬苔、周某2、周某3、周某5陪同母亲岳亚存与周河湾村委会所签维权协议有效。2016年12月，周某1将母亲房产卖了45万元。岳亚存生前有遗嘱，应遵循遗嘱继承。周某1、周某2、周某3向一审法院起诉请求：1.将母亲岳亚存的房屋遗产382平方米，总价值1719000元，由五个婚生子女平分，周某1、周某2、周某3应得229平方米；2.将母亲岳亚存的现金遗产12.6万元由五人平分，周某1、周某2、周某3应得7.56万元。周某4向一审法院起诉请求：兄弟姐妹五人应当继承的母亲岳亚存的房屋面积为周河湾村委会维权协议中确定的130平方米（包含20平方米的经济发展用房）；现金遗产8万元。一审法院认定事实：被继承人岳亚存、周迪会生前系夫妻关系，婚后生育二子三女：大女儿周某4、大儿子周某1、二女儿周某2、三女儿周某3、小儿子周某5。1993年9月21日的西安市未央区人民政府土地登记审批表上记载，被继承人岳亚存系西安市未央区周河湾村17号院（地号：085）宅基地使用权人，宅基地面积为191.09平方米。1997年、2008年周某5出资对宅基地上房屋进行翻建、续建。2012年11月15日，西安汉长安城国家大遗址保护区申遗区征地拆迁指挥部印发《西安汉长安城国家大遗址保护区申遗区征地拆迁补偿安置实施方案》及《西安汉长安城国家大遗址保护区申遗区征地拆迁补偿安置奖励办法》，根据上述文件规定，周河湾村拆迁农村居民宅基地房屋，实行产权调换补偿安置方式，具体以被拆迁人合法宅基地一、二层房屋（含装修）建筑面积为准，按照拆一还一，互找差价的原则执行，农业人口的安置面积中包含人均20平方米的经济发展用房，非农业人口不享受经济发展用房；安置计户以合法宅基地使用证为依据，一证一户，一户签订一份拆迁协议；被拆迁人产权调换面积以合法宅基地面积的二倍为上限确定；被拆迁人户内农业人口人均安置面积不足85平方米（含人均20平方米的经济发展用房）的，按人均85平方米补差安置；过渡费按照被拆迁人农业人口每人每月500元标准执行，以拆迁计户单位为依据，户过渡费不足每月1500元的，按1500元发放，非农业人口无过渡费；过渡期共计30个月，过渡期限自被拆迁人签订协议、移交房屋之日起计算，超过规定过渡期限不能回迁的，从逾期之月起，按照原过渡费标准的二倍向被拆迁人支付过渡费，逾期6个月以上的，从第7个月起按原过渡费标准的三倍支付过渡费；拆迁补助费发放以拆迁户单位为依据，每户发放搬迁补助费2000元；被拆迁人在第一奖励期限内签订协议、移交房屋的，被拆迁人产权调换面积内一、二层未建部分，视为已建，确认产权调换面积；被拆迁人在第一奖励期限内签订协议、移交房屋的，农业人口每人发放奖励费10000元；以拆迁计户单位为依据，每户发放一次性冬季取暖补助费5000元。2012年12月25日，被继承人岳亚存作为户主及被拆迁人与拆迁人西安汉长安城国家大遗址保护特区申遗区征地拆迁工作指挥部签订《拆迁补偿安置协议书》，载明：被拆迁房屋地址为西安市未央区周河湾村17号（4—16），合法宅基地面积为191.09平方米，确认的产权调换面积为382.18平方米，其中住宅面积为362.18平方米，经济发展用房为20平方米；三层及三层以上奖励为191.09平方米×650元/平方米＝124209元，过渡费1500元×30个月＝45000元，奖励费10000元/人，拆迁补助费2000元/户，一次性冬季取暖费5000元/户，共计186209元。《拆迁补偿安置协议书》户内人口为被继承人岳亚存，联系人为周某5。2014年被继承人岳亚存去世，其法定继承人为周某4、周某1、周某2、周某3、周某5。被继承人岳亚存生前未立遗嘱。庭审中，周某1、周某2、周某3提交西安市未央区未央宫周河湾村委会出具的证明材料，证明周迪会、岳亚存夫妇生前共生育两男三女五个子女，周某5予以认可；提交周河湾村选房顺序号及周河湾村拆迁安置卡，证明其母亲岳亚存作为被拆迁人享有的房屋安置面积应为382平方米，周某5不予认可，认为周河湾村17号院的地上房屋系其出资兴建，其享有房屋的所有权，根据地随房走的原则，被继承人岳亚存享有的拆迁安置面积不应当是382平方米。周某5提交被继承人岳亚存的委托书及2013年4月2日在周河湾村委会达成的《协议》（以下简称4.2协议），证明按照4.2协议的约定，被继承人岳亚存的安置面积份额应为130平方米（包含20平方米的经济发展用房），该130平方米由陈菊芳（曾用名陈改爨）的65平方米、其的65平方米组成，周某4对此予以认可，亦与其主张一致，周某1、周某2、周某3不予认可，认为4.2协议属无效，其对此不知情；提交2003年地调图，证明周河湾村17号院登记的名字是周某5、陈菊芳（曾用名陈改爨），周某4予以认可，周某1、周某2、周某3认为，拆迁的依据是土地证及户口本，被继承人岳亚存系周河湾村**院的宅基地使用权人，周某5非该村村民，不可能享有宅基地，亦不可能享有拆迁安置的权利，地调图上的登记名字周某5系笔误；提交1997年、2008年建房情况说明，证明周河湾村17号院宅基地上房屋系其出资建设，其应为房屋产权人，拆迁的房屋系其所有的，按照物权法，其应当享有安置补偿的权利，周某4予以认可，周某1、周某2、周某3认为，1997年建房其亦买过水泥、沙子，周某5出力较多属实，2008年，周某5建房属实。一审法院认为，继承从被继承人岳亚存、周迪会死亡时开始，因两被继承人生前未留有处分遗产的遗嘱，继承开始后，按照法定继承办理。遗产在家庭共有财产之中，遗产分割时应当先分出他人的财产。宅基地使用权不发生继承，2012年拆迁的西安市未央区周河湾村17号宅基地上房屋系被继承人岳亚存与周某5共同共有，因周某5系两次建房的主要出资人，被继承人岳亚存对建房贡献较小，，但结合其为宅基地使用权人亦为周河湾村村民，定拆迁安置住房面积中的65平方米、经济发展用房20平方米属被继承人岳亚存的遗产；根据拆迁安置政策及拆迁奖励办法，货币补偿部分的过渡费45000元、奖励费10000元系按照户内人口人数发放，故55000元属被继承人岳亚存的遗产；三层及三层以上奖励124209元、搬迁补助费2000元、一次性冬季取暖补助费5000元，共计131209元，按照被继承人岳亚存房屋安置面积遗产85平方米占安置面积382.18平方米的比例，其中29181.97元属被继承人岳亚存的遗产。同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。故周某4、周某1、周某2、周某3、周某5均等继承被继承人拆迁安置住房面积65平方米、经济发展用房20平方米、拆迁安置补偿款84181.97元。另，周某4主张被继承人岳亚存的安置房屋面积遗产应为4.2协议中的130平方米，该协议中陈菊芳（曾用名陈改爨）给出的安置住房面积65平方米系赠与行为，因未有受赠人岳亚存接受的意思表示，故4.2协议不成立，对周某4的该主张不予支持。依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第十三条、第二十六条、第二十九条之规定，判决：一、被继承人岳亚存与西安汉长安城国家大遗址保护特区申遗区征地拆迁工作指挥部于2012年12月25日签订的《拆迁补偿安置协议书》中的安置面积382.18平方米，周某4、周某1、周某2、周某3、周某5均等继承居住用房面积65平方米、经济发展用房面积20平方米；二、被继承人岳亚存与西安汉长安城国家大遗址保护特区申遗区征地拆迁工作指挥部于2012年12月25日签订的《拆迁补偿安置协议书》中的拆迁安置补偿款84181.97元，周某4、周某1、周某2、周某3、周某5均等继承；三、驳回周某4、周某1、周某2、周某3的其余诉讼请求。案件受理费21405元（周某1、周某2、周某3已预交），现周某1、周某2、周某3、周某4各负担4281元，周某5负担4281元，周某4与周某5负担部分于本判决生效之日起五日内支付周某1、周某2、周某3。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决认定事实属实，本院予以确认。经济补偿费用186209元，在被继承人岳亚存去世时剩余4.2万元，由周某5保管。2015年下半年及2016年全年逾期过渡费8.4万元，由周某5领取并保管。本院认为，《中华人民共和国继承法》第二十六条第二款规定：“遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产”。。被继承人岳亚存系西安市未央区周河湾村**院宅基地使用权人。某5系该宅基地上两次建房的主要出资人。一审认定该宅基地上房屋为岳亚存与周某5共同共有，考虑岳亚存对建房贡献较小，酌定拆迁安置住房面积中65平方米、经济发展用房面积20平方米属岳亚存遗产，并无不妥。根据岳亚存与西安汉长安城国家大遗址保护特区申遗区征地拆迁工作指挥部所签《西安汉长安城国家大遗址保护特区申遗区拆迁补偿安置协议书》，西，西安市未央区周河湾村**户内人口为岳亚存一人；补偿费用中，过渡费与奖励费按人发放，三层及三层以上奖励按面积发放，搬迁补助费与一次性冬季取暖补助费按户发放。据此，过渡费与奖励费应归岳亚存所有；三层及三层以上奖励、搬迁补助费、一次性冬季取暖补助费按岳亚存安置房屋面积占该户总安置房屋面积的比例计算所得亦应归岳亚存所有。经计算，经济补偿费用186209元中，84181.97元应归岳亚存所有。岳亚存去世时经济补偿费用剩余4.2万元，可见其生前花销大于其应得的经济补偿费用。因周某5未上诉，该4.2万元仍应认定为岳亚存遗产由各继承人均等继承。周某5领取的2015年下半年及2016年全年逾期过渡费8.4万元系岳亚存遗产，应由各继承人均等继承。综上所述，周某1、周某2、周某3的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初5011号民事判决第一项；二、撤销西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初5011号民事判决第三项；三、变更西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初5011号民事判决第二项即“被继承人岳亚存与西安汉长安城国家大遗址保护特区申遗区征地拆迁工作指挥部于2012年12月25日签订的《拆迁补偿安置协议书》中的拆迁安置补偿款84181.97元，原告周某4、原告周某1、原告周某2、原告周某3、被告周某5均等继承”为：被继承人岳亚存与西安汉长安城国家大遗址保护特区申遗区征地拆迁工作指挥部于2012年12月25日签订的《拆迁补偿安置协议书》中的拆迁安置补偿款4.2万元，周某4、周某1、周某2、周某3、周某5均等继承；四、2015年下半年及2016年全年逾期过渡费8.4万元，周某4、周某1、周某2、周某3、周某5均等继承；五、驳回周某4、周某1、周某2、周某3的其余诉讼请求。一审案件受理费，按一审判决执行。二审案件受理费11850元，周某1、周某2、周某3已预交，由周某4、周某1、周某2、周某3、周某5各负担2370元。本判决为终审判决。审判长  马莉莉审判员  马延环审判员  秦燕燕二〇一八年七月二十五日书记员  张 佩