浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙04民终1143号上诉人(原审原告)：黄志禄，男，1949年11月9日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。委托诉讼代理人：郭嘉贤，浙江兴嘉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司。住所地：浙江省嘉兴市中环西路588号嘉欣丝绸广场7楼。负责人：孙戎。委托诉讼代理人：邹星星，女，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：李彦领，男，1970年5月7日出生，汉族，住河南省鄢陵县。被上诉人（原审被告）：赵号亮，男，1972年12月12日出生，汉族，户籍所在地：河南省鄢陵县，现住浙江省桐乡市。上诉人黄志禄、天安财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司（以下简称天安嘉兴公司）因与被上诉人李彦领、赵号亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省桐乡市人民法院（2018）浙0483民初801号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄志禄上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由李彦领、赵号亮、天安嘉兴公司承担。事实与理由：1、一审判决未支持后续医疗费不合理。黄志禄向一审法院提交了武警医院出具的医学证明，后期治疗费用41000元，该笔费用是后期治疗必要费用，于法有据，为免诉累，理应予以支持；2、一审判决未支持误工费不合理。黄志禄已提交劳动合同及工作证明，黄志禄虽已年满60周岁但并不影响获得误工费的权利。天安嘉兴公司辩称，黄志禄的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。天安嘉兴公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判天安嘉兴公司赔偿黄志禄140638.57元；2、二审诉讼费用由黄志禄、李彦领、赵号亮承担。事实与理由：黄志禄于2017年7月27日进行伤残鉴定，评定为两个十级伤残。一审判决黄志禄残疾年限为14年，但从定残之日起开始计算，黄志禄的残疾年限应为13年。一审判决事实认定错误，请求二审法院依法改判。黄志禄辩称，天安嘉兴公司的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。李彦领、赵号亮对黄志禄、天安嘉兴公司的上诉均未提交答辩意见。黄志禄向一审法院起诉请求：1、判令李彦领、赵号亮赔偿医疗费等各项费用共计222734.89元；2、判令天安嘉兴公司在第三者强制责任险限额范围内承担先行赔偿责任，并在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由李彦领、赵号亮、天安嘉兴公司承担。一审法院认定事实：2016年1月7日13时40分许，李彦领驾驶赵号亮的浙Ｆ×××××号小型轿车，途径桐乡市湖盐线68K+240M地方，与黄志禄驾驶的浙Ｆ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成黄志禄受伤、车辆受损的交通事故，该事故经桐乡市公安局交警大队（第2016-J0096号）认定书认定，认为李彦领应负事故的全部责任。黄志禄的伤势经浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所鉴定已构成两个X（十）级伤残。李彦领驾驶的浙Ｆ×××××号小型轿车投保于天安嘉兴公司。事故发生后，黄志禄先后两次在武警嘉兴医院接受治疗，共计住院83天，支出医疗费48406.41元。2017年7月27日，黄志禄之伤经浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所鉴定，构成两个十级伤残，误工期限建议六个月（包括住院时间）、护理期限三个月（包括住院期限）、营养期限三个月，黄志禄为此支出鉴定费用2100元。李彦领驾驶的浙Ｆ×××××号小型轿车投保交强险、商业三者险于天安嘉兴公司，事故发生在保险有效期内。事故发生后，天安嘉兴公司已经垫付医疗费10000元。一审法院认为，黄志禄的总损失为158889.89元，包括：1、医疗费用项下52351.41元，含医疗费48406.41元、住院伙食补助费2490元、营养费2700元；2、伤残赔偿项下104188.48元，含残疾赔偿金86118.48元（51261×14×12%=86118.48元）、护理费11070元（123元/天×90天=11070元）、交通费1000元、精神损害抚慰金6000元；3、财产损失项下250元；4、其他损失2100元。上述损失，由天安嘉兴公司在交强险范围内赔偿110250元（含精神损害抚慰金）。余款48639.89元，由天安嘉兴公司在商业三者险范围内赔偿46539.89元，由李彦领赔偿2100元。综上，天安嘉兴公司应赔偿156789.89元，因其已支付10000元，故天安嘉兴公司实际应赔偿146789.89元。李彦领经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的抗辩权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、天安嘉兴公司于判决生效之日起十日内赔偿黄志禄146789.89元；2、李彦领于判决生效之日起十日内赔偿黄志禄2100元；3、驳回黄志禄其余诉讼请求。案件受理费1519元，减半收取709.5元，由黄志禄负担112.5元，李彦领负担597元。二审中，天安嘉兴公司、李彦领、赵号亮未提交新的证据，黄志禄提交了《劳动简易合同》一份，用以证明黄志禄事故发生前，一直在从事劳动，工资收入为每天160元。天安嘉兴公司质证认为，对真实性没有异议，但属于临时性收入，没有固定性，且无其他证据佐证，故对于证明效力不予认可。李彦领、赵号亮未提交质证意见。本院认证意见为，鉴于天安嘉兴公司对该证据的真实性没有异议，本院对其证明效力予以认定。至于能否依据该份合同中的工资标准计算误工费，涉及本案的争议焦点，将在裁判理由部分阐述。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，黄志禄于2014年12月1日与嘉兴科维网络工程有限公司签订《劳动简易合同》，该合同约定，嘉兴科维网络工程有限公司招聘黄志禄为临时工，工资每天160元，请假、休假不算，因天气原因造成不能工作的，每天补贴30元伙食费。本院认为，本案二审争议焦点有三，一是后续医疗费是否应予以支持；二是是否应支持误工费损失；三是残疾赔偿金的数额。关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，黄志禄一审提交的武警浙江省总队嘉兴医院出具的两份《黄志禄情况说明》显示，黄志禄左足第1跖骨骨折内固定拆除术后观，第2-4跖趾关节脱位，左胫骨腓骨骨质增生等要求手术治疗，预估手术治疗费用41000元左右，但具体以发票为准。可见，医疗机构虽对黄志禄后续医疗费数额作出预估，但该医疗费数额并非确定必然发生的费用，且数额也不明确，黄志禄可以待实际发生后另行起诉主张。关于争议焦点二，当事人有充分证据证明年满60周岁仍从事劳动，且因侵权行为丧失劳动能力和劳动报酬的，可根据当事人提交的相关收入证明，结合当事人的年龄、健康状况和从事的具体行业等因素，酌情确定误工费。本案中，黄志禄提交了其与嘉兴科维网络工程有限公司签订的《劳动简易合同》及《工作证明》，可以证明黄志禄虽年满60周岁，但仍在从事劳动，故对其误工损失理应予以赔偿。至于误工费的具体数额，考虑到黄志禄系嘉兴科维网络工程有限公司临时员工，其收入状况受天气因素影响较大，不应按照160元/天的标准计算，本院酌定按照2016年度浙江省私营单位就业人员平均工资123元/天的标准计算为22140元（123元/天×180天）。关于争议焦点三，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，黄志禄于2017年7月27日经浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所鉴定构成两个十级伤残，截至定残之日，黄志禄已年满67周岁，故残疾赔偿年限应为13年，一审残疾赔偿年限计算有误，本院予以纠正。黄志禄的残疾赔偿金应为79967.16元（51261元/年×13年×12%）。综上，本院确认黄志禄的各项损失为，医疗费48406.41元、住院伙食补助费1245元、营养费2700元、残疾赔偿金79967.16元、误工费22140元、护理费11070元、交通费1000元、精神损害抚慰金6000元、财产损失250元、鉴定费2100元，共计174878.57元。由天安嘉兴公司在交强险内赔偿120250元（含精神损害抚慰金6000元），因天安嘉兴公司已垫付医疗费10000元，故交强险内实际应支付110250元。剩余54628.57元，由天安嘉兴公司在商业险内赔偿52528.57元，由李彦领赔偿2100元。综上，天安嘉兴公司实际需赔偿黄志禄162778.57元。天安嘉兴公司的上诉理由成立，本院予以支持；黄志禄的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省桐乡市人民法院（2018）浙0483民初801号民事判决；二、天安财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司赔偿黄志禄各项损失共计162778.57元，于本判决生效之日起十日内付清；三、李彦领于本判决生效之日起十日内赔偿黄志禄2100元；四、驳回黄志禄的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1519元，减半收取709.5元，由黄志禄负担100元，李彦领负担609.5元；二审案件受理费3038元，由天安财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司负担1338元，黄志禄负担1700元（已免交）。本判决为终审判决。审判长 李 伟审判员 刘 坤审判员 徐连忠二〇一八年七月二十七日法官助理刘文文书记员吴君慧