江苏省苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0591民初3149号原告:江天精密制造科技（苏州）有限公司，组织机构代码55927528-3，住所地江苏省苏州工业园区唯亭唯新路**。法定代表人：翁铁建，董事长。委托诉讼代理人：黄思维，江苏颐华律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁恒，江苏颐华律师事务所律师。被告：管祝斌，男，1968年8月30日出生，汉族，住湖北省石首市。委托诉讼代理人：林燕燕，北京大成（苏州）律师事务所律师。原告江天精密制造科技（苏州）有限公司（以下简称“江天公司”）与被告管祝斌劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月11日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月28日公开开庭进行审理。原告江天公司委托诉讼代理人梁恒，被告管祝斌委托诉讼代理人林燕燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江天公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告单方解除劳动合同行为合法，判令原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金；2、判令原告无需支付被告工资；3、判令被告向原告支付鉴定费9000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告制定的考勤管理制度已经民主程序制定，符合法律规定，被告工作懈怠、严重旷工，原告据此解除，并告知工会，不应支付赔偿金；原告不欠付工资，双方签订的聘用合同中约定季度奖金，其中约定的第一次季度奖金系2016年第一季度的奖金，后双方签订经营目标责任书，因被告未达成约定利润目标，故原告无需支付季度奖金；原告的考勤管理制度明确规定员工打卡的要求，被告在2016年10月至11月未进行有效打卡，且不存在出差，故不应当支付上述期间工资；在仲裁庭审中，因被告恶意否认签名真实性，故原告自行委托进行鉴定支出的鉴定费应由被告承担。被告管祝斌辩称：原告人事以通过微信发送解除劳动合同通知，解除时间为2016年11月11日，解除原因并非旷工，原告解除缺乏事实依据，是违法解除；被告在2016年10月及11月正常履行工作职责，双方约定的经营目标责任考勤期间不包括2015年，应当支付工资及季度奖金；鉴定费系原告自行取证产生，不应由其承担，其已承担8000元鉴定费，请求驳回原告诉请。本院经审理认定事实如下：2015年7月20日，双方签订《聘用合同》，期限自2015年9月1日至2020年8月30日止，江天公司聘请管祝斌担任总经理，第一条聘用条件中第3项约定管祝斌税前月工资标准为4.2万元，实收月工资不少于3.5万元；第4项约定管祝斌每年税前保底收入不低于100万元（含每月工资和季度奖金），管祝斌任职后7个月内发放第一次季度奖金12.5万元，其余按每季度12.5万元发放。第三条合作目标与利益分配中第1项约定双方暂定签订合同为五年，2016年实现销售8000万，利润1000万，2017年实现销售1亿，利润1500万，2018年实现销售1.3亿，利润2000万，如三年内未能达到预期目标，可有公司高层管理团队决定去留问题，如由股东原因引起的目标未完成，即由股东负责；第3项约定管理团队按经理对副总、副总对总经理、总经理对股东负责的原则，相对有直接行使权和直接责任；第5项约定为了更好的激励管理团队，每年营业利润的10%（以800万为基础，增长步伐20%为奖金，按能力贡献配送给大家，最终决策由总经理负责。管祝斌与江天公司签订的劳动合同期限自2015年12月22日至2019年12月21日止，约定从事管理工作，实行标准工时工作制，岗位为总经理，实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配办法，基本工资为每月1820元。管祝斌离职前十二个月平均工资高于苏州市上年度在岗职工平均工资的三倍。2016年11月7日，管祝斌收到江天公司人事通过微信发出的《解除劳动合同通知书》，载明“鉴于你担任公司总经理以来，工作懈怠、业绩不佳、管理能力无法胜任职务，致使公司发展受阻，根据双方达成的意见，公司8月30日起正式撤销你总经理职务。公司已经结清你9月份的工资，并与你解除劳动合同。”2016年11月12日，管祝斌办理离职交接手续。2016年11月18日，江天公司通过EMS向管祝斌发出的《解除劳动合同通知书》，载明：“从2016年9月15日起，您没有办理任何请假手续，也没有提前征得直属主管人员的前提下，擅自离开工作岗位，连续未正常出勤时间达29个工作日，按照公司《考勤管理制度》规定，您的行为已构成旷工，且连续旷工3个工作日以上，严重违反了公司的规章制度……公司正式通知您从2016年11月1日起解除双方的劳动合同关系”。以上两份通知书的落款时间均是2016年11月1日。2016年11月20日，管祝斌向江天公司发函，表示其收到两份解除劳动合同通知，其表示收到11月19日的解除劳动合同通知不发生法律效力。另查明：管祝斌签署《2016年经营目标责任书》，其中第三条关于经营责任期限为2016年1月1日至2016年12月31日；第四条关于奖励办法，约定2016年净利润目标一季度利润保底目标200万元、力争目标250万元，二季度利润保底目标300万元、力争目标350万元，三季度利润保底目标300万元、力争目标350万元，四季度利润保底目标200万元、力争目标250万元。约定：“原2015年7月20日江天公司与管祝斌签订的12.5万季度奖金的发放在每季度末财务报表利润指标完成后统一发放，如该季度利润指标未完成，则季度奖金不能发放，2015年7月20日签订的合同条款第一条的第4小条款作废，以本责任书条款为准。”仲裁庭审中，管祝斌对江天公司提供的《2016年经营目标责任书》的第2页内容以及第4页下方的签名处的签名是否为管祝斌亲笔书写提出异议并申请鉴定。2017年8月18日，苏州同济司法鉴定所出具苏同司鉴所【2017】文鉴字第G012号《鉴定意见书》，签名字迹的比对样本为《劳动合同》及签名样本，明确“经对检材字样与样本字迹对比检验分析，虽然检材字迹与样本字迹中存在笔迹细节特征相似点，但差异点的数量多于相似点，由于无法补充提供充分的自然样本，根据现有样本无法更好的分析差异点的属性”，鉴定意见为“1、送检的《江天公司2016年经营目标责任书》属一次制作形成。2、根据现有样本比对检验倾向性认为送检的《江天公司2016年经营目标责任书》落款处‘管祝斌’签名字迹与比对材料中的‘管祝斌’签名字迹不是同一人书写”。江天公司对该份《鉴定意见书》的鉴定结论中的笔迹鉴定结果存在异议，认为鉴定结果并非确定性结果，要求补充材料并重新鉴定。管祝斌支付鉴定费8000元。江天公司提供苏州同济司法鉴定所于2017年3月14日出具苏同司鉴所【2017】文鉴字第017号《鉴定意见书》，鉴定意见为“送检的《人事任命》、《应聘登记表》、《费用报销单》落款处‘管祝斌’签名字迹与《劳动合同书》落款处‘管祝斌’签名字迹是同一人书写。”2017年12月25日，经苏州工业园区劳动争议仲裁委员会委托，苏州同济司法鉴定所出具苏同司鉴所【2017】文鉴字第G078号《鉴定意见书》，样本为《劳动合同》、签名样本，补充样本为《人事任命》、《应聘登记表》、《费用报销单》，鉴定意见为“送检的《江天公司2016年经营目标责任书》落款处‘管祝斌’签名字迹与比对材料中‘管祝斌’签名字迹是同一人书写。”江天公司支付苏同司鉴所【2017】文鉴字第017号《鉴定意见书》鉴定费6000元，苏同司鉴所【2017】文鉴字第G078号《鉴定意见书》鉴定费3000元。江天公司提供：证据1、考勤管理制度、修订案、职代会会议记录、公示截图，以证实公司实行打卡考勤制度，旷工三天以上被解雇，管祝斌质证不予认可，高管无需打卡。证据2、微信记录、通知、公示截图、考勤记录，以证实管祝斌16年9月12日请假，9月16日至9月30日未经批准擅自旷工以及10月旷工的事实，管祝斌质证真实性认可，请假经过同意，不存在旷工。证据3、2016年度季度审计报告，显示江天公司第一季度的利润为969202.47元，第二季度利润为1212881.04元，第三季度利润为1541692.36元。以证实管祝斌未完成利润目标。管祝斌质证真实性无法确认，系单方委托。证据4、被告出差申请表、他人2016年10月德国出差申请表、费用报销单，以证实管祝斌从未填写2016年10月、11月请假单，江天公司从未承担该期间出差费用。管祝斌质证不予认可，出差均系后审批费用，江天公司未给其审批。证据5、公司准予设立登记通知书、股东承诺书、电子邮件、名称预先核准受理通知书、名称预先核准通知书、房屋租赁合同、模具合同、名片，以证实管祝斌在职期间已经代表其他公司对外签订合同。管祝斌质证与本案无关，模具合同签订时其已离职。管祝斌提供：证据1、机票代理合同、护照复印件、微信记录、照片，以证实其在2016年10月17日至10月29日与江天公司总经理、其他员工一同在德国出差，此后直至11月12日仍为江天公司工作。江天公司质证机票合同签订于2016年8月，合同中部分人员并非公司员工，行程是2016年8月统一预定，管祝斌在当地费用系分开结算，且管祝斌并未全程在参加展会，管祝斌此时已注册公司，参展系为个人目的，该组证据不能证实管祝斌为其工作。证据2、模具合同相对方的工商信息资料，以证实江天公司提供的模具合同系江天公司法人弟弟公司签订，该模具合同实际签订时间在2016年12月2日。江天公司质证真实性无异议，合同形成时间以落款时间为准。再查明：管祝斌于劳动争议发生后法定期限内申诉至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会。该仲裁委员会于2018年3月30日裁决确认江天公司支付管祝斌违法解除劳动合同赔偿金54225元、剩余工资175206.9元、鉴定费3000元。江天公司对仲裁裁决不服，遂于法定期限内诉至本院。上述事实有劳动合同、聘用合同、2016年经营目标责任书、解除劳动合同通知书、回函、司法鉴定意见书、考勤管理制度、修订案、职代会会议记录、微信记录、通知、公示截图、考勤记录、2016年度季度审计报告、出差申请表、费用报销单、公司准予设立登记通知书、股东承诺书、电子邮件、名称预先核准受理通知书、名称预先核准通知书、房屋租赁合同、模具合同、名片、机票代理合同、护照复印件、微信记录、照片、工商信息资料、苏园劳仲案字[2017]第69号仲裁裁决书以及当事人庭审中的陈述等证据材料在卷佐证，并经当庭质证，本院予以认定。本院认为：当事人对自己的诉讼主张所依据的事实应当提供相关证据加以证明，否则应由负有举证责任的一方承担不利后果。关于是否构成违法解除，首先，江天公司先后向管祝斌发出两份解除劳动合同通知，解除事由不同，2016年11月7日第一次发出的解除通知中，明确以管祝斌担任公司总经理以来，工作懈怠、业绩不佳、管理能力无法胜任职务,通知撤销总经理职务解除劳动合同，而双方已于2017年11月12日办理离职交接手续，至此双方的劳动关系已处于解除状态；其次，2016年11月18日江天公司再向管祝斌发出书面解除劳动合同，以管祝斌旷工为由解除，此时双方的劳动关系已处于解除状态，故该解除通知书对管祝斌不发生效力。再次，江天公司就其在11月7日解除通知中载明的管祝斌无法胜任工作未提供证据予以证实，且即便劳动者无法胜任工作，用人单位需经培训或调整工作岗位后劳动者仍不能胜任工作，用人单位才可以解除劳动合同，故本院认定被告解除与原告的劳动合同，事实依据不足，已构成违法解除劳动合同，应支付管祝斌违法解除劳动合同赔偿金。经核算，仲裁裁决的违法解除劳动合同赔偿金54225元，金额符合法律规定，且管祝斌不持异议，故本院予以确认。关于2016年10月1日至2016年11月12日期间工资，江天公司主张管祝斌2016年10月、11月旷工，未提供劳动，首先，江天公司已在2016年9月12日通过微信群公布通知，要求公司全体员工（含总监级别、总经理岗位）的上、下班打卡作为核算工资的依据，管祝斌在2016年10月份应当按照公司的规定进行打卡。管祝斌在2016年10月份打卡四次，且结合管祝斌的工作岗位，江天公司应支付此四天工资。其次，管祝斌提供的证据显示2016年10月17日至10月29日管祝斌与江天公司其他人员一同出差，而江天公司虽表示管祝斌2016年10月17日至10月29日、11月1日至11月11日系因个人原因出差，但未提供充分证据予以证实。再次，管祝斌与江天公司在2016年11月12日办理离职手续，此前双方的劳动关系仍处于存续状态，江天公司虽主张管祝斌旷工，但在第一次发出的解除通知中并未提及管祝斌旷工的事实。经核算，仲裁裁决的江天公司支付管祝斌2016年10月1日至11月12日期间26天薪资50206.90元，金额符合法律规定及合同约定，且管祝斌不持异议，本院予以确认。关于鉴定费，当事人申请鉴定的，鉴定费由申请鉴定方先行垫付，案件处理终结后，由鉴定结果对其不利方负担。首先，本案中，因管祝斌对江天公司提供的2016年经营目标责任书签名提出异议，管祝斌申请鉴定，而苏同司鉴所【2017】文鉴字第G012号《鉴定意见书》因比对样本不足，鉴定意见为经营目标责任书中管祝斌签名与现有样本劳动合同及签名样本并非同一人书写，该鉴定费由管祝斌支付。后江天公司单方委托对劳动合同的管祝斌签名与人事任命、应聘登记表、费用报销单签名进行比对鉴定，【2017】文鉴字第017号《鉴定意见书》的鉴定意见为同一人书写。在此基础上，仲裁委将人事任命、应聘登记表、费用报销单作为补充样本提交鉴定机构，苏同司鉴所【2017】文鉴字第G078号《鉴定意见书》确认经营目标责任书签名与比对材料签名为同一人书写。由此表明，江天公司单方委托的【2017】文鉴字第017号《鉴定意见书》为最终鉴定意见提供必须的比对样本。其次，【2017】文鉴字第G078号《鉴定意见书》最终被仲裁委采纳，作为定案依据，而该鉴定结果的不利方为管祝斌，鉴定费理应由管祝斌承担。【2017】文鉴字第017号《鉴定意见书》虽由江天公司单方委托，该鉴定意见系为双方争议的签名鉴定补充样本，双方第一次就该签名的鉴定结果不利方虽为江天公司，但该鉴定意见系因样本不足做出的结论，而就该签名鉴定的最终结果不利方为管祝斌，管祝斌作为签名人对其签名的真实性是知晓的，且在仲裁裁决后管祝斌未提出异议，应当视为其对仲裁裁决的认可。据此，本院认定苏同司鉴所【2017】文鉴字第017号《鉴定意见书》的鉴定费6000元及【2017】文鉴字第G078号《鉴定意见书》的鉴定费3000元，均应由管祝斌承担。关于季度奖金，管祝斌签订的《目标责任书》，已经鉴定为其本人签署，且管祝斌未对此提出异议，故本院对《目标责任书》的真实性予以认定。首先，双方已就2016年经营目标及奖金发放达成新的约定，而根据该责任书及江天公司提供的季度审计报告，管祝斌并未达到《目标责任书》中的利润目标，故江天公司无需支付管祝斌2016年奖金。其次，该目标责任书对应的经营责任期限为2016年全年，而2015年第四季度的季度奖金，并非该《目标责任书》的约定期间。此外，双方签订的聘用合同期限早于该目标责任书，江天公司虽表示双方在聘用合同约定的第一笔季度奖金在任职后7个月内发放，对应期间为2016年第一季度奖金，双方未约定2015年季度奖金，但该聘用合同中并未明确2015年度无需支付季度奖金，仅对第一次季度奖金的支付时间作出约定，故江天公司应支付管祝斌2015年第四季度的季度奖金12.5万元。为避免诉累，双方各负款项经折抵后，江天公司仍应支付管祝斌220431.9元（54225+50206.90+125000-9000）。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告江天精密制造科技（苏州）有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告管祝斌220431.9元。二、驳回原告江天精密制造科技（苏州）有限公司的其他诉讼请求。上述款项如采用银行转账方式支付，请汇入被告指定的账户，或者汇入本院账户，开户名：苏州工业园区人民法院；开户银行：农业银行苏州斜塘支行；账号：10×××89。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告江天精密制造科技（苏州）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  邵婷婷二〇一八年七月二十五日书记员  陈 洋拒不履行生效法律文书风险提示如下：一、纳入失信被执行人名单并进行信用惩戒。1.限制高消费行为，包括限制乘坐火车、飞机、住宿星级酒店、子女就读高收费私立学校等。2.任职资格限制，失信被执行人为自然人的，不得担任企业的法定代表人、董事、监事、高级管理人员等。3.其他信用惩戒，包括限制在金融机构贷款或办理信用卡、限制招投标等。二、限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息等。三、符合法律规定情形的，将予以拘留、罚款；构成犯罪的，将依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定追究拒不执行判决、裁定罪。