苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0508民初951号 原告：童泽文，男，1952年10月19日出生，汉族，住江苏省苏州市。 委托诉讼代理人：朱永年，江苏恒渊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金剑青，江苏恒渊律师事务所律师。 被告：陈建平，男，1963年2月18日出生，汉族，户籍地江苏省苏州市姑苏区。 被告：朱美花，女，1974年9月3日出生，汉族，户籍地江苏省响水县。 原告童泽文与被告陈建平、朱美花民间借贷纠纷一案，本院于2018年2月5日立案后，依法适用简易程序。后因被告陈建平下落不明，本案依法转为普通程序，并于2018年7月17日公开开庭进行了审理。原告童泽文及其委托诉讼代理人金剑青到庭参加诉讼，被告陈建平经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，被告朱美花经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告童泽文向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告陈建平归还借款本金50万元、利息10834元、利息违约金4583元（2017年12月21日-2018年1月20日，利息=24%-13%）及自2018年1月21日起至实际清偿之日止的利息（以本金50万元为基数，年利率24%计算），暂计算1万元，以上合计525417元；2.判令被告共同给付律师费33000元；3.判令原告对位于苏州xx新村x幢xxx室房产变卖所得价款扣减第一顺位抵押登记债权后的剩余款项在债权数额60万元内享有优先受偿（包括本金、利息、律师费、诉讼费等）；4.判令被告朱美花对上述债务承担连带清偿责任；5.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年8月11日，童泽文与陈建平签订抵押借款合同书及补充协议各一份，合同约定借款金额为50万元，借款月利率为1.08%，借款期限为12个月；如累计两次不按约定时间清偿利息，本合同提前到期，第二次应结息日为借款期限到期日，到期日之后的本金利息、逾期利息、违约金总计不超过年利率24%。2017年8月16日，童泽文通过银行转账汇入陈建平银行卡50万元，陈建平签署了借款借据、还息确认书，确认利息总计为65000元，分12期支付，每次给付利息5417元，逾期支付利息每日按借款金额的万分之五支付违约金；同时双方就陈建平所有的位于苏州xx新村x幢xxx室房产办理了不动产抵押登记，抵押债权金额为60万元。事后，陈建平支付了第1、2、3期利息，后面利息再未支付，依据借款合同第七条约定，借款合同应于2018年1月20日到期。同时，被告朱美花出具担保书，愿意对陈建平所负债务提供担保。因原告屡次向被告催讨本金、利息未果，为维护自身合法权益，特诉至法院提出如上诉讼请求。 被告陈建平、朱美花未作答辩。 原告童泽文围绕诉讼请求依法提交了抵押借款合同书、补充协议、借款借据、资金接收证明、转账凭证、还息确认书、不动产登记证明、土地证、担保书、法律事务委托协议书、发票等证据，根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2017年8月11日，童泽文作为出借人（债权人、抵押权人）、陈建平作为借款人（债务人、抵押人）签订抵押借款合同书一份，合同第一条约定，借款金额为60万元，借款人用于资金周转并保证资金使用合法。第二条约定，借款期限为12个月，自2017年8月11日起至2018年8月10日止，实际借款日以借款借据签署的日期为计息起始日。第四条约定，借款期限内利率为月利率1.08%，逾期利率为月利率2%，利息从实际放款之日起计算，利息按月支付，第一次还息日为2017年8月20日，以此类推，最后一期还息时利随本清，逾期利息计算至实际清偿之日止。第七条约定，如累计两次不按约定时间清偿利息，合同提前到期，第二次结息日为借款期限到期日，到期日之后的本金的利息为月利率2%，本金的违约金自到期之日起每天按千分之五计算，利息的违约金自利息应付之日每日按利息额的千分之六计算，但利息、逾期利息、违约金总计不超过年利率24%。第十条约定，为确保上述借款的全面履行，陈建平将其苏州xx新村x幢xxx室房屋[房证号：苏房权证市区字第××号，地证号：苏国用（2005）第xx号]抵押给童泽文，抵押物担保主债权的期限为2017年8月11日起至2018年8月10日止，抵押主债权权利价值为60万元，该抵押权为第二抵押权，第一抵押权人为中国建设银行股份有限公司苏州工业园区支行，贷款金额为12万元，抵押期限从2005年12月26日至2015年12月26日止。第十一条约定，抵押担保范围为本合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金、诉讼费、执行费用、律师费、公证费、公告费、评估费、拍卖费、误工费、交通费、不良资产处置费等实现债权的所有费用。 同日，二人签订补充协议一份，明确抵押借款合同书约定的抵押借款金额为60万元，由于借款人原因，出借人实际出借金额为50万元，出借人按实际出借金额计算利息，并按照实际借款金额支付利息并归还本金，实际出借金额以出借人的转账凭证为准。协议第三条载明，他项权证上的抵押借款金额为60万元，担保范围为借款本金、利息、逾期利息、诉讼费、律师费、差旅费、公证费、手续费、鉴定费、违约金及其他一切为实现债权支出的相关费用。同时协议第五条明确，本协议与出借双方签订的抵押借款合同具有相同的法律效力。 2.2017年8月16日，童泽文通过其尾号为0567银行账户转账50万元至陈建平尾号为0803银行账户。 陈建平出具借款借据一份，载明“今借款人陈建平收到出借人童泽文人民币（大写）伍拾万元整（小写）500000.00元。本息归还见合同条款。特立此据！”另，陈建平出具资金接收证明一份，明确收到童泽文提供的资金50万元，资金已存入其提供的户名为陈建平、开户行为招商银行新区支行、卡号为62×××03的银行卡账户内。同时，陈建平作为借款人、童泽文作为出借人签订的还息确认书明确，确认陈建平借款总利息为65000元，分十二次（即每次还息5417元），第一次还息日期为2017年9月20日，第二次还息日为2017年10月20日，以此类推，最后一期利息随本金一并归还。庭审中，原告童泽文明确陈建平按期支付了第1、2、3期利息，之后利息未再支付。 3.陈建平为苏州xx新村****房屋所有权人。该房屋第一抵押权人为中国建设银行股份有限公司苏州工业园区支行，被担保主债权金额为12万元，抵押期限从2005年12月26日至2015年12月26日止。第二抵押权人为童泽文，被担保主债权金额为60万元，债务履行期限为2017年8月11日至2018年8月10日止。 4.朱美花作为担保人于2017年8月16日出具担保书一份，明确对于童泽文与陈建平在2017年8月11日签订的房屋抵押借款合同中所涉借款50万元，当陈建平不能向童泽文履行还本、付息及支付有关费用时，朱美花自愿承担并及时支付童泽文本次担保借款的本金、利息及相关费用。 5.2018年1月30日，童泽文作为委托人、江苏恒渊律师事务所作为受委托人签订法律事务委托协议书一份，约定童泽文与陈建平、朱美花民间借贷纠纷一案，童泽文依法委托江苏恒渊律师事务所朱永年律师作为其委托诉讼代理人，实收律师代理费33000元，代理权限为特别代理。2018年5月25日，童泽文向江苏恒渊律师事务所支付律师费33000元。 本院认为，原告童泽文与被告陈建平之间的民间借贷关系依法成立并有效，被告陈建平收到借款后理应按约归还，其未依约履行，应对本案纠纷承担全部责任。抵押借款合同第七条第三款明确如累计两次不按约定时间清偿利息，合同提前到期，第二次应结息日为借款期限到期日；还息确认书明确第一次还息日为2017年9月20日，第二次还息日为2017年10月20日，以此类推；同时童泽文庭审中明确陈建平仅支付了第1、2、3期利息，后续利息未再支付，故依据双方合同约定，合同于2018年1月20日提前到期，现童泽文要求陈建平归还借款本金50万元，有事实和法律依据，应予支持。 关于借期内利息及利息违约金，还息确认书明确每次还息金额为5417元，抵押借款合同提前到期前有两期利息未予支付，现原告主张借期内利息10834元，有事实与法律依据，本院予以支持。另，原告主张2017年12月21日至2018年1月20日的利息违约金4583元，以借款本金按年利率24%扣除借期内利息计算，但依据抵押借款合同第七条第二款与第三款的约定，利息违约金自利息应付之日每日按利息额的千分之六计算违约金，依据还息确认书，第四期利息应付日期为2017年12月20日，应付金额为5417元，故截止2018年1月20日合同到期，利息违约金应为1007.56元（5417元×0.006×31天），超出部分不予支持。 关于逾期利息，根据抵押借款合同第四条第二款及第七条第三款约定，合同到期日之后的利息按月利率2%计算，现原告主张逾期利息以50万元为本金，自2018年1月21日按年利率24%计算至实际清偿之日止，符合法律规定，本院予以准许。 关于原告主张的律师费33000元，双方签订的抵押借款合同中借款合同部分并未对律师费进行约定，故对于原告的该项主张本院不予支持。 关于原告主张的对陈建平所有的位于苏州xx新村x幢xxx室房屋变卖所得价款扣减第一顺位抵押登记债权后的剩余款项在债权数额60万元享有优先受偿权，童泽文与陈建平签订的抵押借款合同已明确将陈建平所有的苏州xx新村x幢xxx室房屋为涉案借款提供抵押担保，担保金额为60万元，为第二顺位抵押，且已进行抵押登记，抵押权成立。现陈建平不履行债务，童泽文作为抵押权人有权行使抵押权，故对于原告的该项主张本院予以支持。 关于原告主张的朱美花对陈建平的上述债务承担连带责任的请求，据我国《担保法》第十七条第一款与第二款的规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证；一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。朱美花出具的担保书中明确，当借款人不能履行还本、付息及支付有关费用时，由其支付相应费用，该项约定属于一般保证，现未确定债务人不能履行债务，朱美花亦未到庭明确愿意承担保证责任，故对于原告要求朱美花对陈建平的上述债务承担连带责任的主张，本院不予支持。 被告陈建平、朱美花经本院依法传唤，无正当理由未到庭参与诉讼，是对其诉讼权利的放弃，相应不利后果由其自行承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款与第二款、第五十三条、第五十四条第一项、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告陈建平于本判决生效之日起10日内归还原告童泽文借款本金50万元，并支付利息10834元、利息违约金1007.56元、逾期利息（以50万元为基数，按照年利率24%自2018年1月21日起计算至实际履行之日止）； 二、若被告陈建平未履行上述付款义务，原告童泽文有权就陈建平所有的苏州xx新村x幢xxx室房屋折价、拍卖、变卖所得价款扣减第一顺位抵押登记债权后的剩余款项在债权数额60万元内享有优先受偿权； （如采用转账方式支付，请汇入原告童泽文的指定账号；或汇入苏州市姑苏区人民法院，开户行：中国银行苏州大观名园支行，账号：49×××84；汇款时请注明案号）。 三、驳回原告童泽文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9384元，公告费600元，以上合计9984元，由原告童泽文负担615元，被告陈建平负担9369元。被告陈建平应负担部分于本判决生效之日起10日内直接支付给原告童泽文。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院(开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，户名：苏州市中级人民法院，账号：10×××76)预交上诉案件受理费。 审 判 长  许惠珍 人民陪审员  俞静玲 人民陪审员  钱雅平 二〇一八年七月三十日 法官助理李闯 书记员何辛佳