天津市河北区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）津0105民初7579号 原告：天津市易嘉博驰房地产经纪有限公司,住所地天津市河**合肥道与江西路交口富力中心**楼**。 法定代表人：孙鹏程，总经理。 委托诉讼代理人：宋恺，天津众磊律师事务所律师。 被告：天津诺德置业有限公司，住所，住所地天津市河**鸿顺里街北六马路**（诺城广场**楼**）div> 法定代表人：姜学宗，总经理。 委托诉讼代理人：李艳艳，天津四方君汇律师事务所律师。 原告天津市易嘉博驰房地产经纪有限公司与被告天津诺德置业有限公司合同纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天津市易嘉博驰房地产经纪有限公司的委托诉讼代理人宋恺，被告天津诺德置业有限公司的委托诉讼代理人李艳艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔偿原告《北方网电子商务合作协议》未履行部分预期利益3850000元(600套×10000元/套-被告认可的215套×10000元/套)；2.请求法院依法判令被告赔偿原告为履行《电子商务合作协议》支付的广告费损失4500000元;3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2015年8月1日签订《北方网电子商务合作协议》，协议主要约定如下：原告购买北方网资源为被告开发的诺德中心楼盘提供网络营销推广及技术服务、项目展示、线下推广及相关客户网络召集等互联网售房服务。被告负有向原告提供不少于600套房源的义务。合同期限为17个月，自2015年8月1日至2016年12月31日。如在约定的合同履行期内，原告的成交量少于600套，合同期限自动延续至完成约定的销售套数。被告承诺给原告销售佣金为公寓房不低于10000元，住宅不低于15000元。同时，被告承诺每月提供给原告的房屋套数不少于总体认购套数的40%。双方签订合同后，原告支付了广告费4500000元，并积极履行合同义务，为被告的楼盘进行线上、线下推广。在历时12个半月内，原告为被告销售房源215套。被告于2016年9月12日口头通知原告自次日起终止《北方网电子商务合作协议》的履行，并在2017年3月15日第一次开庭时再次明确“不再履行合同”。原告作为守约方依据合同法的相关规定，于2017年6月21日向被告邮寄送达了《终止合同回复函》。至此，双方终结了本次合作。现原告认为自己为该项目投入了大量人力、物力及财力，被告无故毁约的行为违反了契约精神，给原告造成了巨大经济损失。基于诚实信用原则，原告特向法院提起诉讼，向被告主张赔偿损失，请求法院判如所请。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下： 证据一：《北方网电子商务合作协议》复印件7页，证明原、被告的合同关系以及相关协议约定； 证据二：（2017）津0105民初1337号案件的庭审笔录8页，证明被告曾当庭表示不再履行《北方网电子合作协议》； 证据三：《终止合同确认函》及快递单，证明2017年6月21日原告向被告邮寄了《终止合同确认函》，被告已经收到，原告针对被告2017年3月15日庭审发言表示不再履行协议的行为向被告确认终止协议； 证据四：由案外人北方网出具的《北方网2015年-2016年发布中铁诺德项目网络广告情况说明》及线上网络排期表，证明原告依约履行义务，为被告做了网络推广； 证据五：《北方网房地产广告代理人推广协议》及附件、北方网授权书、催款函及快递单、付款回单共计21页，证明原告为本案履行合作协议已经支付4500000元； 证据六：光盘一张，内容为诺德项目推广网页截屏，证明原告委托案外人天津易泰广告传媒有限公司进行网上推广后诺德楼盘在网上的情况。 被告辩称，请求驳回原告的诉讼请求。理由为：被告并不存在违约行为,原、被告签订的合作协议明确约定原告为被告的楼盘提供电子商务销售服务，且所有通过原告的电子商务服务都是与原告签订合同,与被告并无关系,由原告直接向其电子商务会员收取10000元或15000元会员费。《北方网电子商务合作协议》主要义务是原告向被告推荐购房客户后我方再给原告推荐的会员一定的购房优惠。合作期间,原告向被告推荐的会员,被告按照协议约定向原告会员给予一定的优惠,不存在违约行为。被告按约定履行其义务，因为原告擅自停止了线上与线下推广，未再向被告推荐任何客户，如果说违约，也是原告违约，故请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 被告为支持其抗辩意见，向本院提供证据如下： 证据一：《北方网电子商务合作协议》7页，证明原、被告签订的是合作协议并非广告服务协议。原告依托北方网的资源为被告提供电子商务网络营销、推广，被告的主义务是对原告介绍来的网络会员提供一定的购房优惠； 证据二：原告报送给被告的2016年4月1日-2016年7月31日的《诺德中心北方网电商工作周报》，证明原告在上述四个月之间对被告的楼盘在北方网上作出的宣传情况； 证据三：工商档案明细复印件一份，证明原告与天津易泰广告传媒有限公司的关系，他们之间是被同一股东控制的关联公司。 当事人围绕诉讼请求和抗辩意见向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 2015年8月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《北方网电子商务合作协议》。双方约定：甲方系诺德中心（楼盘）开发公司，全权负责本项目营销策划、广告策划、项目销售事宜；乙方依托北方网网络资源为甲方提供电子商务网络营销及技术支持服务；甲方委托乙方负责本项目合作期间所推售房源的电商营销事宜的对接安排、监督监控工作，并给予本协议项下的优惠政策工作。甲、乙双方合作期为17个月，自2015年8月1日起至2016年12月31日止。合作期间甲方承诺为乙方提供公寓房源不低于一万元抵N万元专项优惠政策及住宅房源一万五千元抵N万元专项优惠政策。即在本协议项下的项目销售过程中，凡向乙方缴纳上述钱款的购房者，甲方承诺向该购房者提供折抵总购房款专属购房优惠，具体数额由甲方确定。甲方承诺以上购房优惠服务用于购买诺德中心楼盘的相应全部房源。甲方承诺合作期内采用上述对乙方适用的专项优惠政策销售的房屋不少于600套。若合作期内销售成交的房屋少于600套，本合同自动续期，直至完成合同约定数量。乙方每月继续提供电子网络营销及技术支持服务，即附件1中线上广告部分，同时乙方继续每月提供附件1中线下推广不低于5万元的线下推广等资源。甲方的主要权利义务为：承诺项目权属清楚，所发布的房源信息符合法律规定，手续完备；对北方网房产电商会员提供优先选房服务。乙方的主要权利义务为：负责该合同内容涉及的实施效果、实施质量、实施周期的沟通、监督、把控工作；在“北方网地产频道”上，展示甲方委托乙方发布的楼盘及房源信息；制定电子商务平台使用规则；保证电子商务的顺利运作。此外，双方还约定如一方违反本协议中所规定的义务，违约方在收到守约方要求纠正其违约行为的书面通知之日，应立即停止违约行为，并在三十（30）日内赔偿守约方因此受到的所有损失。如违约方继续进行违约行为或不履行其义务，守约方除就其所有损失而获得违约方补偿外，亦有权提前终止本协议。 庭审中，双方确认：涉案合同履行过程中，已有215名客户在原告处办理了会员并同时在被告处购买了房屋，对此双方均无争议。 根据原告提供的证据显示：原告（乙方）向本院提供其与案外人天津易泰广告传媒有限公司（以下简称易泰公司）（甲方）签署的《北方网房地产广告代理推广协议》，主要约定甲方为乙方诺德中心楼盘在北方网发布广告业务的代理商，代理项目为诺德中心楼盘新房广告。乙方在本合同约定的代理期内应向甲方支付的广告发布代理费为人民币4500000元整。代理时间2016年1月1日至2016年12月31日。乙方应当最迟于本合同签订后十二个月内将代理推广费支付给甲方。本合同总额为4500000元，无论诺德中心项目是否进行足额投放，乙方都应当足额支付给甲方。该合同签订后，原告于2017年9月25日向案外人易泰公司支付广告服务费4500000元。 被告对于原告提供的上述《北方网房地产广告代理推广协议》存有异议，经原告申请，易泰公司作为证人出庭接受质询。庭审中，该公司法定代表人宋某表示，1.《北方网房地产广告代理推广协议》双方公章的印鉴真实；2.合同款约定的广告费4500000元并未明显高于同时期其他类型广告费用，该款原告延期给付；3.合同签订后，易泰公司按约定履行义务，北方网依约刊登被告的地产广告；4.原告在被告处撤场的情况，易泰公司并不知情。但是被告对易泰公司法定代表人宋某的陈述均不予认可。 另查，原告曾于2017年2月28日起诉被告，要求继续履行与被告签订的《北方网电子商务合作协议》。该案审理过程中，被告于2017年3月15日开庭时表示与原告终止合作的原因是:1.国家审计的要求，不允许再做电商；2.天津市出台相关政策，对于利用电商销售的情况要进行核查；3.我公司的内部政策调整；4.原告提供的服务销售效果不好。 再查，2017年6月21日原告向被告发出《终止合同回复函》，内容为：“天津诺德置业有限公司：贵公司于2016年9月12日通知天津市易嘉博驰房地产经纪有限公司（以下简称：我公司）终止双方于2015年8月1日签订的《北房网电子商务合作协议》。我公司于2017年2月28日将本合同纠纷诉至天津市河北区人民法院。该院于2017年3月15日开庭审理本案。在庭审中，贵公司再次明确：“由于国家形式要求，目前我公司无法继续履行合同”。至此，贵公司单方（且无正当理由）解除合同的意思表示到达我公司。根据合同法“到达主义生效原则”，贵公司与我公司解除合同的行为已经产生解除的法律效力。现我公司经过再三考虑，接受贵公司解除合同的意思表示。我公司已按照诉争合同的约定及法律的规定以书面方式向法院提交变更诉讼请求申请书，就贵公司因单方解除合同给我公司造成的损失提出赔偿请求”。 原告陈述，在双方合同履行期间，被告表示不再与原告继续合作，原告于2016年9月14日搬出被告楼盘项目部，并于当月停止了线上广告服务。现原告以被告解除合同为由，主张赔偿其经济损失。被告以其不存在违约行为且原告擅自停止了线上与线下推广为由，要求驳回原告的全部诉讼请求。 以上事实，有当事人陈述、书证证实，本院予以确认。案经多次调解，双方未获协议。 本院认为，原、被告之间签订的《北方网电子商务合作协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方当事人均应当按照合同约定履行自己义务。但在合同履行过程中，双方发生矛盾。原告认为，因被告要求原告撤场并明确表示不再履行合同，原告才要求解除合同、赔偿损失。被告认为，原告未完全按照合同约定履行合同义务，被告没有违约行为。因此本案的处理重点主要在于对违约行为的认定及赔偿范围的认定。 一、关于原告、被告是否存在违约行为的问题。 本案中，原告、被告均主张对方存在违约行为。原告主张被告存在违约行为，提供了(2017)津0105民初1337号案件中2017年3月15日的开庭笔录，从而证明双方在合同履行期间，被告陈述其因政策调整等原因，导致原告无法继续履行合同，客观上有违约的事实。被告主张原告存在违约行为，但未就该主张提供充分证据予以证实。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定的内容，因被告未能充分提供反驳原告事实所依据的证据，故应承担举证不能的法律后果，因此，本院依法认定被告应对提前终止合同的行为承担违约责任。 二、关于赔偿范围的问题。 本案中，原告与被告签订的《北方网电子商务合作协议》中，并未就违约事项的处理作出明确约定，故本案应当依照《中华人民共和国合同法》的规定处理违约责任的赔偿范围问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一、双方合同约定，若合作期内销售成交的房屋少于600套，本合同自动续期，直至完成合同约定数量，从而说明被告在与原告签订合同时已经预见到原告在合同履行期届满后即将获得的经营利润。庭审中被告自述，自原告撤场后，被告又销售了460套房屋，且案涉房地产项目目前仍然在售。也就是说，原告在合同履行期届满后至少可获得6000000元的经营收益。 第二、原告为主张其履约成本，提供了其与案外人易泰公司签订的《北方网房地产广告代理推广协议》以及付款证明。被告对此不予认可。因原告的法定代表人与案外人易泰公司股东系同一人，且原告并未在双方约定的付款时间内支付费用，而是在与被告产生纠纷后才于2017年9月25日向该公司支付广告服务费4500000元。基于上述原因，本院认为原告提供的《北方网房地产广告代理推广协议》以及付款证明的证明效力不足以充分证实其主张的履约成本，故本院对此不予采信。此外，原告陈述在完成被告的地产广告工作中，人工成本、管理成本在合作期间属于较少的部分，且原告未就其存在除《北方网房地产广告代理推广协议》中约定的广告费之外的其他损失提供证据予以证明。据此，对于原告主张的履约成本一节，因证据不足，本院不予认可。 综上，原告因被告的违约行为存在经营损失是事实。鉴于被告开发的楼盘自原告撤场后仍然在售，销售活动一直延续，但是被告从事房地产销售存在商业风险，并非必然盈利的商业活动，且原告自撤场后亦未履行合同义务等诸多因素，本院根据案件具体事实情况，以公平原则和诚实信用原则为基础，兼顾合同目的、商业惯例等各种因素，综合予以衡量。因双方对于已经成交的房屋中住宅和商用的套数均无法确定，在原告撤场后成交的房屋数量以及性质无法确定，本院酌情考虑以上诸多因素，按照双方合同内约定的“合作期间甲方承诺为乙方提供公寓房源不低于一万元”的标准，综合评定由原、被告各自承担40%、60%的损失为宜。即：被告应承担原告的经营利润损失为（6000000元-2150000元）×60%=2310000元。 综上所述，原告的诉讼请求中关于预期利益部分本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、本判决生效后十五日内，被告天津诺德置业有限公司给付原告天津市易嘉博驰房地产经纪有限公司合同款2310000元； 二、驳回原告天津市易嘉博驰房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费70250元，由原告天津市易嘉博驰房地产经纪有限公司承担50816元，被告天津诺德置业有限公司负担19434元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。 审 判 长  张岩 代理审判员  罗蕾 人民陪审员  梁华 二〇一八年七月六日 法官助理靳超 书记员崔灿 附：本裁判文书适用法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。