贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2601民初1209号原告：贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司,住所地贵州省贵阳市新华路**富中商务大厦**。法定代表人：吴开国，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹伟，贵州坚驰律师事务所专职律师，代理权限：特别授权。被告：桂花妹，女，侗族，1970年5月6日出生，住贵州省石阡县。委托诉讼代理人：张正金，男，1968年9月2日出生，侗族，住贵州省石阡县，系桂花妹的丈夫。代理权限：特别授权。委托代理人：申尚华，贵州尚华律师事务所专职律师。代理权限：特别授权。原告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司（以下简称“建工七建公司”）不服黔东南州劳动人事争议仲裁委员会作出的黔东南州劳人仲案字[2017]第273号仲裁裁决书，以桂花妹为被告，向本院提起劳动争议之诉[（2018）黔2601民初1209号]，本院受理后，桂花妹亦不服黔东南州劳动人事争议仲裁委员会作出的黔东南州劳人仲案字[2017]第273号仲裁裁决书，以贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司为被告，也向本院提起劳动争议之诉[（2018）黔2601民初1283号],本院受理后，决定将（2018）黔2601民初1283号案并入（2018）黔2601民初1209号案进行并案审理，根据起诉先后顺序，以贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司为原告，桂花妹为被告。依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告建工七建公司委托的诉讼代理人邹伟、被告桂花妹委托的诉讼代理人张正金、申尚华到庭参加诉讼。现已审理终结。建工七建公司向本院提出诉讼请求：依法判令原告（建工七建公司）无需向被告（桂花妹）支付黔东南州劳人仲案字[2017]273号仲裁裁决书裁决的工伤医疗费4344.55元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金126529元、一次性伤残就业补助金126529元、停工留薪期工资27000元、伙食补助费900元、劳动能力鉴定费900元。事实与理由：黔东南州劳人仲案字[2017]273号仲裁裁决书裁决建工七建公司需支付桂花妹工伤医疗费4344元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金126529元、一次性伤残就业补助金126529元、停工留薪期工资27000元、伙食补助费900元、劳动能力鉴定费900元。建工七建公司认为建工七建公司并未聘用桂花妹为劳动者，是一个包工头雇请被告做工，是包工头和被告之间存在雇佣关系或者劳务关系，建工七建公司与桂花妹之间不存在劳动关系，应当由包工头承担责任，不应当由建工七建公司承担责任。而且裁决书裁决的各款项存在计算标准过高、依据不足等问题，建工七建公司不应当支付上述款项。为证明其诉请所依据的事实及理由成立，建工七建公司向本院提交的证据有：1.营业执照、身份证、法定代表人身份证明，复印件，拟证明公司的主体资格以及原告的身份信息2.黔东南州劳人仲案字[2017]第273号仲裁裁决书，复印件，拟证明建工七建公司和桂花妹发生劳动争议的事实及经过劳动仲裁程序3.裁决书送达证明，复印件，证明建工七建公司在法定期间起诉。桂花妹辩称：1、建工七建公司与桂花妹存在劳动关系是事实；2、黔东南州劳人仲案字[2017]273号仲裁裁决书是依据法律规定作出的，桂花妹的部分申请事项未得到仲裁委采纳，请求人民法院作出公正的裁决。桂花妹向本院提出诉讼请求：依法判令建工七建公司支付桂花妹工伤医疗费4459.08元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金130312元、一次性伤残就业补助金130312元、停工留薪期工资27000元、伙食补助费8780元、住院期间护理费9500元、住院期间必要的生活杂费1119元、交通费5400元、劳动能力鉴定费1820元，共计366702元。事实与理由：原告桂花妹自2016年4月9日起到被告建工七建公司所承建的凯里市清江国际广场建筑工地上班，月工资为3000元。同年6月23日，桂花妹在上班清理建筑垃圾时，被建筑施工中掉下的重物砸伤头部。桂花妹受伤后先后在黔东南州人民医院，贵州省人民医院住院治疗，石阡县人民医院治疗。2017年4月22日，黔东南州人力资源和社会保障局认定桂花妹之伤为工伤，同年9月30日，贵州省劳动能力鉴定委员会对桂花妹之伤作出最终鉴定为伤残六级，停工留薪期为自受伤之日起270天。2017年12月8日，原告向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁裁决对桂花妹申请裁决的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院期间护理费、住院期间必要的生活杂费、交通费、鉴定费未获支持或未获全部支持。综上所述，原告起诉的具有事实依据和法律依据，为维护原告的合法权益，请求人民法院依法判如前诉请。为证明其诉请所依据的事实及理由成立，桂花妹向本院提交的证据有：1.户口簿，桂花妹身份证，复印件，拟证明桂花妹家庭和个人的基本情况以及主体资格；2.黔东南州劳动人事争议仲裁委员会273号仲裁裁决书，复印件，拟证明桂花妹受伤后经过黔东南州人事争议仲裁委裁决的事实；3.黔东南州劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书送达回证，拟证明桂花妹是在法定期限内向人民法院起诉的事实；4.贵州省劳动能力鉴定结论书，复印件，拟证明桂花妹伤残等级为6级伤残，停工留薪270天的事实；5.承诺书，复印件，拟证明本案的桂花妹与七建公司存在劳动关系的事实；6.原告的住院病例资料，（黔东南州人民医院、贵州省人民医院、石阡县人民医院），复印件，拟证明桂花妹受伤后在医院住院治疗95天的事实；7.黔东南州人民医院住院医疗费发票及预交票据，复印件，拟证明桂花妹在州医院住院期间自行垫付19994元的事实，公司已经支付了部分，现在还欠我们954元；8.贵州省人民医院医用记账单及收据，复印件，拟证明桂花妹在贵州省人民医院住院期间所花费用除医疗费等费用外的杂费是1119元；9.伤残鉴定三张及收费票据，复印件，拟证明桂花妹受伤做伤残鉴定花费1820元的事实；10.石阡县医院收费票据，复印件，拟证明桂花妹在石阡县人民医院住院花费3465.18元；11.黔东南州劳动人事议仲裁委员会仲裁裁决书（黔东南州劳人仲案字[2016]第66号），复印件，拟证明桂花妹与建工七建公司之间存在劳动关系的事实；12.黔东南州人力资源和社会保障局认定办公室文件（州工伤认字[2017]01-8），复印件，拟证明桂花妹所受的伤为工伤的事实；13.黔东南州人民医院催款单，复印件，拟证明桂花妹自行垫付医疗费19994元的事实以及证明建工七建公司方拖欠桂花妹954元的事实；14.安全帽图片及桂花妹的住院图片，拟证明：桂花妹与建工七建公司存在劳动关系的事实；桂花妹在工作时间、工作场所因工作原因受伤的事实；桂花妹受伤之后在医院住院的事实。建工七建公司辩称：我公司和桂花妹不存在劳动关系，不应当承担工伤赔偿责任，请求法庭驳回桂花妹的诉讼请求。经审理查明，桂花妹与建工七建公司因工伤待遇发生争议，2017年12月8日，桂花妹以建工七建公司为被申请人向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁决：1.裁决确认申请人与被申请人之间的劳动关系解除；2.裁决被申请人向申请人支付工伤医疗费4459.08元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金130312元、一次性伤残就业补助金130312元、停工留薪期工资27000元、住院期间伙食补助费8780元、住院期间护理费9500元、住院期间生活杂费1119元、交通费5400元、劳动能力鉴定费1820元。黔东南州劳动人事争议仲裁委员会于2018年1月15日作出黔东南州劳人仲案字[2017]第273号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人桂花妹与被申请人贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司之间的劳动关系于2017年12月14日解除；二、被申请人贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司在本裁决书生效之日起十五日内向申请人桂花妹支付工伤医疗费4344.55元；三、被申请人贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司在本裁决书生效之日起十五日内向申请人桂花妹支付一次性伤残补助48000元；四、被申请人贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司在本裁决书生效之日起十五日内向申请人桂花妹支付一次性工伤医疗补助金126529元。五、被申请人贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司在本裁决书生效之日起十五日内向申请人桂花妹支付一次性伤残就业补助金126529元；六、被申请人贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司在本裁决书生效之日起十五日内向申请人桂花妹支付停工留薪期工资270000元；七、被申请人贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司在本裁决书生效之日起十五日内向申请人桂花妹支付伙食补助900.00元；八、被申请人贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司在本裁决书生效之日起十五日内向申请人桂花妹支付劳动能力鉴定费1220元；九、驳回申请人桂花妹的其他仲裁请求。”上述裁决书作出后，建工七建公司与桂花妹均不服，向本院提起诉讼。另查明，桂花妹于2016年4月9日到建工七建公司承建的凯里市清江休闲购物广场项目工地的幕墙班组做钻孔工，双方未订立书面劳动合同。2016年6月23日上午10时30分许，桂花妹在凯里市清江休闲购物广场项目工地施工清理建筑垃圾时，被工地东立面上楼坠落的重物砸中头部受伤昏迷，当场被送至黔东南州人民医院救治，入院诊断为：“1.脑震荡；2.顶部头皮血肿。”2016年8月29日，桂花妹办理了出院手续出院，出院诊断为：“1.脑震荡；2.顶部头皮血肿；3；癫痫?”出院医嘱建议转上级医进一步治疗。桂花妹在黔东南州人民医院住院治疗65天。2016年9月2日，桂花妹转入贵州省人民医院住院治疗，入院诊断为：“脑外伤后综合症，假性癫痫发作。”2016年9月20日，桂花妹办理出院手续，出院诊断为：“1.脑外伤后综合症:2.怀疑假性癫痫发作。”桂花妹在贵州省人民医院住院治疗18天。2017年2月25日，桂花妹又到石阡县人民医院住院治疗,2017年3月3日出院，在石阡县人民医院住院治疗7天。2016年10月，桂花妹向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认其与建工七建公司之间自2016年4月9日起存在劳动关系。黔东南州劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月20日作出黔东南州劳人仲案字[2016]第66号仲裁裁决，确认桂花妹与建工七建公司自2016年4月9日起存在劳动关系。2017年1月26日，桂花妹向黔东南州人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，黔东南州人力资源和社会保障局于2017年4月22日作出《关于认定桂花妹工伤决定书》(州工伤认字(2017)01-8号)，认定桂花妹所受事故伤害为工伤。后桂花妹申请劳动能力鉴定，2017年9月30日，贵州省劳动能力鉴定委员会作出《贵州省劳动能力鉴定结论书》(NO:201702154-Z)，评定桂花妹为伤残六级，无生活自理障碍。同日，贵州省劳动能力鉴定委员会作出《贵州省劳动能力鉴定结论书》(N0201702178-2)，确认桂花妹的停工留薪期为：自受伤自日起270天。本院认为，本案的争议焦点为：1.建工七建公司是否存在劳动关系？2.桂花妹主张的各项费用是否有事实及法律的依据？一、关于建工七建公司与桂花妹是否存在劳动关系的问题。职工缴纳各项社会保险费的记录的有关凭证应当由用人单位付举证责任。建工七建公司与桂花妹之间自2016年4月9日起存在劳动关系的事实已被黔东南州劳人仲案字[2016]第66号生效仲裁裁决书确认。且在黔东南州劳人仲案字[2017]第273号仲裁案件的庭审调查中，建工七建公司同意以收到该仲裁申请书副本之日(即2017年12月14日)作为解除其与桂花妹之间的劳动关系的日期。现建工七建公司否认桂花妹与其存在劳动关系，又不能提供相关的证据予以支持其主张的事实，本院对建工七建公司的该项抗辩意见不予采信。二、关于桂花妹主张的各项费用是否有事实及法律的依据的问题。建工七建公司未向本院举证说明桂花妹参加工伤保险及缴费的情况，应当承担不利后果。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……”的规定，桂花妹的工伤保险待遇应由建工七建公司支付。桂花妹工伤致残程度六级，停工留薪期270天，依法应享受相应的工伤保险待遇。1.关于工伤医疗费的问题。庭审中，桂花妹向本院提交了原告的住院病例资料（黔东南州人民医院、贵州省人民医院、石阡县人民医院）、黔东南州人民医院住院医疗费发票及预交票据、贵州省人民医院医用记账单及收据、石阡县医院收费票据，拟证明治疗工伤的费用是由桂花妹先垫付，建工七建公司再支付给桂花妹，建工七建公司已经支付了大部分工伤医疗费给桂花妹，但在黔东南州人民医院的治疗费用的954元以及石县人民医院佳院治疗费用34656.08元建工七建公司尚未支付给桂花妹。建工七建公司则提出“在贵州省人民医院和黔东南州人民医院的治疗费用我公司已经支付完毕，申请人在石阡县人民医院的治疗未得到有关行攻部门和医疗部门的许可，我们不子认可”的辩解意见。经查，桂花妹向本院提交的由黔东南州人民医院出具《贵州省医疗门诊收费票据》2张、《贵州省医疗住院收费票据》1张，共计金额68240.76元。建工七建公司辩称在黔东南州人民医院产生的治疗费用其已经全部支付完毕，但是没有提交相应证据。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，桂花妹已就其主张的事实尽到了其举证责任，建工七建公司辩称在黔东南州人民医院产生的治疗费用其已经全部支付完毕，应当举证证明其支付医疗费的具体情况，其未能举证证明，应当承担举证不能的不利后果。因此，建工七建公司应向桂花妹支付桂花妹在黔东南州人民医院治疗工伤垫付的工伤医疗费954元。另，桂花妹提交的《石阡人民医院病程记录》记载其治疗的项目与工伤认定决定书认定的桂花妹的受伤项目基本一致，所产生的相关医疗费用也应当由建工七建公司承担。桂花妹提交的在石阡县人民医院医疗的票据(《贵州省医疗门诊收费票据》18张，《贵州省医疗住院收费票据》1张)，共计金额3465.83元，但《贵州省医疗门诊收费票据》18张中有2张票据的日期为2017年4月19日，系在出院以后产生的费用，合计金额为75.28元，应予以扣除。因此，建工七建公司应向桂花妹支付在桂花妹在石阡县人民医院治疗工伤产生的工伤医疗费3355元（3465.83元-75.28元）。综上，建工七建公司应当向桂花妹支付工伤医疗费4344.55元(954元+390.55元=4344.55元)。2.关于一次性伤残补助金的问题。桂花妹称其工资为3000元/月。建工七建公司对桂花妹所称的工资数额不予认可，但未向本院举证证明桂花妹的工资情况。本院参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”的规定，结合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，建工七建公司作为用人单位有义务举证说明桂花妹的工资支付凭证或记录情况，建工七建公司未能提供，应当承担举证不能的不利后果。本院对桂花妹“月工资3000元”的主张予以采纳。桂花妹被评定为工伤六级伤残，依照《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”的规定，建工七建公司应当支付桂花妹一次性伤残补助金48000元(3000元/月×16个月=48000元)。3.关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。桂花妹与建工七建公司之间的劳动关系于2017年12月14日解除。依照《工伤保险条例》第三十六条第三款“经工伤职工本人提出该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”以及《贵州省关于贯彻实施新修订(工伤保险条例有关问题的意见》(黔人社厅发[2011]27号)第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月”和第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级了伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，结合贵州省人力资源和社会保障厅贵州省统计局《关于公布2016年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》(黔人社厅发(2017)9号)公布的“2016年，全省城镇单位从业人员年平均工资58398元……”的标准，建工七建公司应当向桂花妹支付一次性工伤医疗补助金126529元(58398元/年+12个月×26个月=126529元)和一次性伤残就业补助金126529元(58398元/年+12个月×26个月=126529元)。4.关于停工留薪期间工资的问题。桂花妹所受事故伤害经贵州省劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为270天。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，建工七建公司应当向桂花妹支付停工留薪期工资27000元(3000元/月×9个月=27000元)。5.关于伙食补助费的问题。桂花妹在黔东南州人民医院、贵州省人民医院和石阡县人民医院累计住院治疗工伤90天（州医院65天+省医18天+县医院7天）。依照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》(黔人社厅发(2011)27号)第四条“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行：（一）伙食助标准按照每人每天10元；(二)到统筹地区以外就医所需的交通(火车硬卧、动车硬座、普通客轮三等舱、客运汽车)费用据实报销；(三)到统筹地区以外就医途中食宿费执行普通公务人员出差标准”的规定，建工七建公司应当支付桂花妹住院期间伙食补助900元(10元/天×90天=900元)。6.关于住院期间护理费的问题。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，桂花妹因工伤在住院期间如果需要护理，应该由建工七建公司负责。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，桂花妹应当就其在住院期间需要护理的事实进行举证，其未能提供相应的证据，应当承担举证不能的不利后果。因此，对桂花妹主张护理费的诉请不予支持。7.关于劳动能力鉴定费的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付……(九)劳动能力鉴定费”之规定，桂花妹申请作劳动能力鉴定产生鉴定费用应当由建工七建公司承担。庭审中，桂花妹向本院提交了《贵州省政府非税收入通用票据(手工)》1张和《贵州省政府非税收入一般缴款书》(收据)1张，共计金额1220元。桂花妹向本院提交的黔东南州人民医院出具的脑电图费600元的票据一张，该收据不是劳动能力鉴定费的收据。因此，建工七建公司应当向桂花妹支付的劳动能力鉴定费为1220元。8.关于住院期间必要的生活杂费的问题。住院期间的生活杂费不属于工伤保险待遇范围，因此，对桂花妹主张的住院期间必要的生活杂费本院不予支持。9.关于交通费的问题。桂花妹先后在黔东南州人民医院、贵州省人民医院和石阡县人民医院治疗工伤，上述3所医院均在贵州省境内，依照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》(黔人社厅发(2011)27号)第四条和《贵州省工伤保险基金省级统筹管理实施意见》(黔人社厅发(2013)29号)第四条“工伤保险基金实行省级统筹管理……”之规定，且桂花妹也未就所产生的交通费的事实举证。因此，本院对桂花妹交通费的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条的规定，判决如下：一、确认桂花妹与贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司双方劳动关系于2017年12月14日解除。二、贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司在本判决书生效之日起十五日内向桂花妹支付工伤医疗费4344.55元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金126529元、一次性伤残就业补助金126529元、停工留薪期工资27000元、伙食补助费900元、劳动能力鉴定费1220元。三、驳回桂花妹的其余诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内，直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定的履行期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。审判员  杨凯鹏二〇一八年七月十七日书记员  李芹芹