四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川3401民初3895号 原告：杜秋香，女，1945年7月2日出生，汉族，住四川省眉山市蓬莱中路**东坡区。 委托诉讼代理人：唐秀莉（杜秋香之女），女，住四川省眉山市蓬莱中路**东坡区。 被告：凉山彝族自治州第一人民医院，住所地四川省西昌市顺城街。 法定代表人：曹力生，该院院长。 委托诉讼代理人：廖桀，男，该院工作人员。 委托诉讼代理人：马凉平，四川元航律师事务所律师。 原告杜秋香与被告凉山彝族自治州第一人民医院（以下简称为州一医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杜秋香向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告承担因医疗过错损害赔偿案判决后，新发生的残疾人辅助用品、后续治疗费及护理费共计173280.00元（9年6个月）；2.原告主张此次后续治疗费、残疾人辅助用品及护理费赔偿期限年限计算时间为2016年1月13日至原告满80岁（共9年6个月），80岁以后实际发生的后续治疗费、残疾人辅助用品及护理费再另行诉讼主张；3.请求判令被告承担：因原告人工造口的残疾人辅助用品费用及后续治疗费是每天必须产生的，由于物价上涨的因素，现在实际每月支出购买的人工造口的残疾人辅助用品费用及后续治疗费的费用已高出当初鉴定的2000.00元，请求参照原鉴定每月2000.00元的费用适当提高到3000.00元，同时因为原告长期必须有他人协助进行造口相关护理，请求相对解决一点护理费800.00元/月，达到相对缓解我们家庭的经济压力，早日解决遗留问题；4.请求本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告因发生医疗过错损害赔偿纠纷，原告曾向西昌市人民法院提起诉讼。该案经一、二审，凉山彝族自治州中级人民法院作出（2015）川凉中民终字第173号民事判决，该判决书载明“两年后的相关费用，上诉人待实际发生或评估后，可另行主张。”。当时被告只赔偿了两年的残疾辅助用品费及后续治疗费，根据鉴定意见书，两年时间为2014年1月13日至2016年1月13日，2016年1月13日至本案原告起诉时是一年零九个月，在法定期限内，原告的诉讼请求有事实依据，并不是被告所说已赔偿完了。原告的后续治疗费及残疾辅助用品费是在生存期都需要的，是每一天都必然发生的，是可以预见的，以后的残疾辅助用品费和后续医疗费虽然未实际发生，但是原告的九级伤残病情是终身存在的，此次将原告至八十岁的残疾辅助用品费和后续治疗费一并处理可以减少当事人的诉累，降低诉讼成本。2016年1月15日至2018年5月21日期间，原告购买人工造口袋等辅助用品共计114432.00元，每个月金额是3576.00元，按照参与度40%计算，每天是47.68元。原告购买的润肠药物、造口的氧化锌软膏、液体石蜡、碘伏、棉签、纱布、酒精、医用手套基本是在药店购买，用量比较大的卫生纸、抽纸、湿纸巾、各种洗剂这些比较零碎的购买不好收集发票，又是日积月累，未开发票，只是粗略估计，原告主张九年零六个月的费用为55000.00元，每月482.50元，每天16.00元。因造口在逐步缩小，每天要扩肛两次，原告常常去看门诊，医生说在生存期会做一两次造口修补术，按照现在行情，一次费用在30000.00元以上，原告主张解决一次修补术费用30000.00元。护理费每个月解决800.00元，每天是26.00元。原告满八十岁是九年零六个月，其主张将每个月2000.00元后续治疗费适当提高到3000.00元，相对解决一点护理费800.00元，按参与度40%计算是173280.00元，每天只有50.60元，每个月是1520.00元。如果按每个月3576.00元×114个月=407892.00元，再加上其他辅助用品55000.00元，和一次修补术30000.00元，按参与度40%计算是197156.00元，也超过原告诉讼主张的173280.00元，如果再加上护理费就更是超过了原告的诉讼主张金额。因此，原告主张的173280.00元合情合理，而且以前的鉴定意见及原一审、二审意见也是要充分考虑物价上涨因素，现在物价已经上涨几倍，原告的造口必须使用这些用品。患者现在是七十多岁的老人，在逐渐变老，自己不能完全护理照顾，请法官及被告考虑适当解决点护理费。原告方希望一次性解决这个问题。据此，原告为了维护自身合法权益，依法起诉，请求法院判如所请。 被告州一医院辩称，原告主张的残疾辅助用品等费用均无事实依据应该由我方承担。该侵权纠纷发生后，原告于2014年12月9日已在西昌市人民法院主张，法院依法进行鉴定并根据司法鉴定作出（2013）西昌民初字第59号民事判决，州一医院承担了该次医疗侵权纠纷中医疗费、交通费等费用共计111000.00元，（2015）川凉中民终字第173号民事判决依法维持该判决，州一医院依法按判决书执行完毕。原告诉状中主张的残疾辅助用品及后续治疗费已经在原判决中判决，再次主张无事实及法律依据，其他诉讼请求均无事实依据和法律依据。在本次诉讼中，州一医院积极应诉，并积极配合原告到华西法医学鉴定中心进行鉴定，鉴定专家明确表示医方该承担的责任程度和后续治疗费、残疾辅助用品费在鉴定报告中已经明确写明，故不能重复鉴定、重复赔偿。到目前为止，没有任何证据证明州一医院还有过错需再次进行赔偿，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院认定如下：1.原、被告均作为己方证据提交的（2013）西昌民初字第59号《民事判决书》和（2015）川凉中民终字第173号《民事判决书》，本院对该两份生效判决所确认的事实予以认定；2.原告提交的《四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书》（法会2013-349）和《四川华西法医学鉴定中心关于法会2013-349法医学鉴定意见书的回函》亦作为裁判依据为上述生效判决所采信，本院对其均予以采信；3.原告提交的六张购货清单及两张购买清单均非正式发票，不能达到原告的证明目的，本院对其均不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杜秋香于2011年4月22日因病入院州一医院处，入院病历摘要：“入院诊断：直肠肿瘤、高血压”。2011年4月27日，州一医院对杜秋香进行手术，病历摘要：“术后诊断：直肠癌，麻醉：全麻，手术：经腹会阴联合直肠癌根治术，切口及开胸部位：下腹正中切口”。2011年5月12日杜秋香出院，出院诊断：1.直肠下段管状绒毛状腺瘤；2.原发性高血压2级。出院情况：患者一般情况可，未诉胸闷、心悸、气促、畏寒、发热、恶心、呕吐、腹胀。PE：神清、神可，双肺呼吸音清，未闻及干、湿鸣，心律齐、无杂音、腹平，腹部及会阴部切口敷料干燥固定、无渗血、渗液，腹软，无压痛、反跳痛、切口愈合可、双下肢不肿。治愈出院。出院医嘱及注意事项；专科门诊随访。2011年6月30日，杜秋香向凉山州医学会申请医疗事故鉴定。2011年9月17日，凉山州医学会作出医鉴（2011）025号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论：“本例不属于医疗事故，但医方有医疗过错”。2011年10月18日，杜秋香向四川鼎诚司法鉴定所申请伤残等级鉴定。2011年10月19日，该所作出鼎诚司鉴（2011）临鉴凉字第600号鉴定意见书，鉴定结论“……参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006)e五级46直肠、肛门切除，结肠部分切除，结肠造瘘之规定，已达到五级伤残”。杜秋香遂向西昌市人民法院提起诉讼。诉讼中，依据双方申请，西昌市人民法院于2013年8月20日向四川华西法医学鉴定中心发函委托：“对1、凉山彝族自治州第一人民医院在杜秋香的诊疗过程中有无过错；2、若有过错，该过错与杜秋香的损害后果有无因果关系及参与度；3、杜秋香的后续治疗费及残疾辅助用品费用进行法医学鉴定”。2014年1月13日，四川华西法医学鉴定中心作出法会2013-349鉴定意见书，鉴定意见为：“凉山彝族自治州第一人民医院在杜秋香的诊疗过程中存在一定过错，对于杜秋香的损害后果凉山彝族自治州第一人民医院应承担一定责任，参与度30%—40%。杜秋香后续治疗费及残疾辅助用品费用约48000.00元”。因杜秋香提出异议，四川华西法医学鉴定中心作出《关于法会2013-349法医学鉴定意见书的回函》，其中载明“4.杜秋香后续治疗费及残疾辅助用品费用主要包括造口袋及辅助用品及润肠排便的药物，是在杜秋香以后的生存期内都需要的。法会2013-349号鉴定书中，杜秋香后续治疗费及残疾辅助用品费用主要包括造口袋及辅助用品及润肠排便的药物，每月的费用约2000元，按二年计算，共计48000元。法会2013-349号鉴定书中“按二年计算”是指自鉴定报告发出后的两年，此前的费用以实际产生的费用为准。考虑到物价上涨的因素，鉴定报告发出两年以后的相关费用可另行评估，亦可参考法会2013-349号鉴定书的相关内容，以法院的判决或裁决为准。”。2014年9月19日，根据双方申请，西昌市人民法院再次向四川华西法医学鉴定中心委托补充鉴定，鉴定事项：对杜秋香出院后护理依赖程度、残疾等级进行法医学补充鉴定。该所于2014年10月21日作出法会2013-349-1鉴定意见书，鉴定意见为：“1.杜秋香消化腺部分切除属九级伤残。2.杜秋香消化腺部分切除行造瘘术后不构成护理依赖。”。西昌市人民法院于2014年11月20日作出（2013）西昌民初字第59号民事判决，判决：一、由州一医院赔偿杜秋香医疗费、交通费、住宿费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助用品及后续治疗费发生医疗费、鉴定费、复印及照相费185025.98元×40%=74010.40元，杜秋香自行承担185025.98元×60%=111015.58元；二、驳回杜秋香的其他诉讼请求。杜秋香不服提起上诉，凉山彝族自治州中级人民法院经审理于2015年11月28日作出（2015）川凉中民终字第173号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。（2015）川凉中民终字第173号《民事判决书》的“本院认为”部分载明：……上诉人要求按四川省职工平均公司41795.00元计算护理费15年共计626925.00元，因法会2013-349-1鉴定意见书鉴定上诉人不构成护理依赖，故上诉人要求赔偿长期护理费的上诉理由没有证据支撑，本院不予支持。上诉人要求按照华西法医学司法鉴定中心鉴定的上诉人后续治疗费和残疾辅助用品费每月2000.00元计算15年，共计360000.00元。对此，四川华西法医学鉴定中心作出的《关于法会2013-349法医学鉴定意见书的回函》称“法会2013-349号鉴定书中，杜秋香后续治疗费及残疾辅助用品费用主要包括造口袋及辅助用品及润肠排便的药物，每月的费用约2000.00元，按二年计算，共计48000.00元。鉴定书中‘按二年计算’是指自鉴定书发出后的两年，考虑到物价上涨的因素，鉴定报告发出两年以后的相关费用可另行评估，亦可参考法会2013-349号鉴定书的相关内容”。由此可见，考虑到物价上涨的因素，该鉴定意见已最大限度的维护了上诉人的利益。两年后的相关费用，上诉人待实际发生或评估后，可另行主张……本案争议的焦点之三是责任比例的划分是否符合法律规定。根据法会2013-349号司法鉴定意见书的鉴定意见“凉山彝族自治州第一人民医院在对杜秋香的诊疗过程中存在一定过错，对杜秋香的损害后果医院承担一定责任，参与度为30%—40%”。一审法院据此判决被上诉人承担40%的责任，合理合法，并无不当。 2017年10月23日，原告起诉至本院，要求被告承担因医疗过错损害赔偿案判决后新发生的残疾人辅助用品、后续治疗费及护理费共计173280.00元（9年6个月），本案诉讼费由被告承担。在2017年11月29日的庭审过程中，原告申请对新发生的残疾辅助用品、后续治疗费用及部分护理依赖费用金额进行鉴定。依据双方申请，本院向四川华西法医学鉴定中心发函，委托该中心对原告新发生的残疾辅助用品、后续治疗费用及部分护理依赖费用金额进行鉴定。2018年4月9日，四川华西法医学鉴定中心向本院出具《退卷函》，该中心以“依据《司法鉴定程序通则》第十五条（五）之规定，决定不予受理本次委托鉴定工作”为由退卷。本院将退卷情况告知原告，原告不再申请鉴定。 本院认为，根据已发生法律效力的（2013）西昌民初字第59号《民事判决书》和（2015）川凉中民终字第173号《民事判决书》，原告后续治疗费及残疾辅助用品费用主要包括造口袋、辅助用品及润肠排便的药物，是在原告以后的生存期内都需要的，原告对于法会2013-349号鉴定书发出两年后的后续治疗费及残疾辅助用品费用可另行主张。法会2013-349号鉴定书于2014年1月13日作出，两年期间为2014年1月13日—2016年1月12日。原告在诉讼过程中未能提交合法、有效的证据证明自2016年1月13日起新发生的后续治疗费及残疾辅助用品费用。根据庭审查明事实，结合之前2000.00元/月的费用标准、物价上涨因素及双方责任比例，本院酌定被告支付原告后续治疗费及残疾辅助用品费用34560.00元（2400.00元/月×36个月×40%，2016年1月13日—2019年1月12日）。2019年1月12日之后的相关费用，原告待实际发生或评估后，可另行主张。因法会2013-349-1鉴定意见书鉴定原告不构成护理依赖，故本院对原告要求护理费的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十三条第一款第五项规定，判决如下： 一、被告凉山彝族自治州第一人民医院于本判决生效之日起十日内支付原告杜秋香后续治疗费及残疾辅助用品费用34560.00元； 二、驳回原告杜秋香的其他诉讼请求。 如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3766.00元，由原告杜秋香负担2636.00元，被告凉山彝族自治州第一人民医院负担1130.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，享有权利的当事人可在本判决书规定的履行期限届满后，向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。 审判长  龙晓鸿 审判员  但 颖 审判员  田时雨 二〇一八年七月五日 书记员  田 野 附1：本案证据目录 一、原告杜秋香提交证据和证明目的如下： 1.（2013）西昌民初字第59号《民事判决书》、（2015）川凉中民终字第173号《民事判决书》各一份，证明：一是原告依据法院生效判决主张两年后新产生的残疾人辅助用品费、后续治疗费及护理费173280.00元（9年6个月，共114个月）；二是原告主张赔偿期限年限计算时间为2016年1月13日至原告满80岁（9年6个月），80岁以后实际发生的后续治疗费等费用再另行诉讼主张。 2.《四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书》（法会2013-349）、《四川华西法医学鉴定中心关于法会2013-349法医学鉴定意见书的回函》各一份，证明：一是鉴定报告的两年时间为2014年1月13日至2016年1月13日，2016年1月13日至今已满1年9个月；二是原告后续治疗费及残疾人辅助用品费只要包括造口袋及辅助用品、润肠排便的药物，是原告在以后生存期都需要的；三是根据该鉴定意见书，原告上述费用每月约2000.00元，按两年计算共计48000.00元；四是考虑物价上涨因素，鉴定报告发出两年后的相关费用可另行评估，亦可参考该鉴定意见书的相关内容，以法院判决或裁定为准；五是按照过错参与度医院承担40%责任。 3.购货清单六张，证明：一是2016年1月15日至2017年9月20日购买原告人口造口每天必须使用的康乐保特舒造口袋等患者必备的相关辅助护理用品，原告现在一次购买造口护理用品一般用4个月，一年购买3次，费用合计14304.00元×6次=85824.00元，每月购买金额为3576.00元，每天为47.68元；二是原告使用的润肠药品、造口的氧化锌软膏、液体石蜡、碘伏、棉签等用品基本都是用其女儿医保卡在药店购买，用量比较大的卫生纸、抽纸、湿纸巾、各种洗剂都是原告家人购买，比较零碎都没有开发票，这两项9年6个月计算最少55000.00元；三是原告造口肯定会再次做一两次造口修补术，一次费用在30000.00元左右，原告每天需要家人辅助护理，且随着原告年龄逐渐变老护理难度更加增大；四是如按照原告购买1年9个月的造口辅助用品参考计算，每个月购买金额3576.00元，2016年1月13日至原告满80岁即407892.00元（3576.00元×114个月），再加上其他辅助用品55000.00元和一次修补术30000.00元，按过错参与度40%计算是197156.00元，也超过原告诉讼主张的173280.00元；五是原告主张3800元/月×40%÷30=50.60元/天；六是充分考虑物价上涨因素和原告身体实际情况，原告请求被告及法院将每月2000.00元后续治疗费及辅助用品费适当提高到3000.00元，相对解决护理费800.00元/月，相对缓解原告方家庭的经济压力。 4.购买清单两张，证明原告方购买残疾辅助用具的支出共计28608.00元。 二、被告凉山彝族自治州第一人民医院提交证据和证明目的如下： （2013）西昌民初字第59号《民事判决书》、（2015）川凉中民终字第173号《民事判决书》各一份，证明案涉侵权纠纷依据生效判决已经履行完毕。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十三条第一款第五项下列事实，当事人无须举证证明： （五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；