安徽省潜山县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0824民初1447号 原告：刘兴付，男，1962年7月7日出生，汉族，农民，住安徽省潜山县。 委托诉讼代理人：汪恭文，潜山县彭岭法律服务所法律工作者。 被告：黄小三，男，1983年3月23日出生，汉族，个体工商户，住安徽省潜山县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司，住所地安徽省潜山县南岳路体育中心5号商住楼，统一社会信用代码91340824550176940Q。 负责人：丁宁，该公司经理。 委托诉讼代理人：徐晖，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：张世龙，安徽文法律师事务所律师。 原告刘兴付与被告黄小三、中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司（以下简称“平安财保潜山公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘兴付的委托诉讼代理人汪恭文、被告黄小三、被告平安财保潜山公司的委托诉讼代理人张世龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘兴付向本院提出诉讼请求：依法判令黄小三、平安财保潜山公司赔偿刘兴付因交通事故造成的各项损失260185.74元（医疗费41482.38元、住院伙食补助费5790元、营养费5790元、护理费23453.36元、误工费35000元、残疾赔偿金126560元、精神损害抚慰金16000元、交通费2000元、车辆修理费590元、鉴定费3520元）。事实和理由：2017年2月26日11时35分左右，黄小三驾驶皖Ｈ×××××号小型客车，行驶至交叉口时，与刘兴付骑行的电动自行车发生碰撞，致刘兴付受伤、车某。刘兴付当即被送往潜山县中医院进行救治，被诊断为重度颅脑损伤：右颞叶脑挫伤、中颅底骨折、鼻骨骨折、全身多处软组织损伤。刘兴付的头部损伤被安徽高诚司法鉴定所评定为脑外伤所致轻度智能损害，日常生活有关的活动能力中度受限；该伤情经安徽同德司法鉴定所鉴定，构成九级伤残，其误工期、护理期、营养期分别被评定为300日、120日和90日。2017年3月2日，潜山县公安局交通警察大队认定黄小三负本案交通事故的全部责任。皖Ｈ×××××号小型客车登记车主为黄小三，该车在平安财保潜山公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”）。为维护自身的合法权益，刘兴付具状诉讼，请求支持全部诉讼请求。 黄小三辩称，1、对本案交通事故的事实经过和责任认定无异议；2、黄小三具有合法的驾驶资格，驾驶的车辆在平安财保潜山公司投保了交强险和保额为500000元且不计免赔率的商业三者险，刘兴付的损失应由保险公司予以赔偿；3、事故发生后，黄小三垫付了刘兴付的医疗费7000元，请求在本案中一并处理，由刘兴付在获得保险公司的赔偿款后予以返还。 平安财保潜山公司辩称，1、对本案交通事故的事实经过、责任认定、肇事机动车辆投保情况无异议。2、事故发生后，平安财保潜山公司垫付了刘兴付的医疗费10000元，应在赔偿款中扣除。3、刘兴付提交的安徽高诚司法鉴定所的《鉴定意见书》鉴定其轻度智力减退，没有看到智力检测的相关材料，安徽同德司法鉴定所鉴定其日常生活能力下降，没有实际有效的观察和测算，对其伤残等级及误工期、护理期、营养期的鉴定意见均有异议，申请重新鉴定。4、刘兴付的诉讼请求过高：医疗费中应扣除10%的非医保用药费用；住院伙食补助费中的住院天数过长，认可2000元；营养费中的营养期过长，认定60天为宜；护理费中的护理期过长，不应高于90天，护理工资标准无异议；误工费中的误工期限不应高于270天，误工工资应参照城镇居民可支配收入标准予以计算；交通费认定500元为宜；残疾赔偿金的伤残等级、计算年限、标准均有异议，已申请了重新鉴定；精神损害抚慰金不应高于6000元；车辆修理费无异议；诉讼费和鉴定费不属于保险公司赔偿范围。 本院经审理认定如实如下：2017年2月26日11时35分左右，黄小三驾驶皖Ｈ×××××号小型客车，行驶至潜山县交叉口时，与刘兴付骑行的电动自行车发生碰撞，致刘兴付受伤、车某。刘兴付受伤后当即被送往潜山县中医院住院治疗193天（同年9月7日出院），花去医疗费41362.38元，被诊断为重度颅脑损伤：右颞叶脑挫伤、中颅底骨折、鼻骨骨折、全身多处软组织损伤。2018年1月22日，刘兴付因进行精神状态鉴定到六安市第二人民医院作脑电图检查，花去门诊费用120元。事故发生后，平安财保潜山公司、黄小三分别垫付了刘兴付的医疗费10000元和7000元，庭审中，黄小三请求在本案中一并处理垫付款，刘兴付同意在获得保险公司的赔偿款后予以返还。因电动自行车损坏，刘兴付花去车辆修理费590元。 2017年3月2日，潜山县公安局交通警察大队对本案交通事故作出《道路交通事故认定书》，认定：黄小三负全部责任、刘兴付无责任。黄小三具有小型客车驾驶资格，皖Ｈ×××××号小型客车登记车主为其本人，该车在平安财保潜山公司投保了交强险和商业三者险，保险限额分别为122000元和500000元（投保了不计免赔率），事故发生在保险期限内。 2017年12月24日，刘兴付委托潜山县彭岭法律服务所向安徽同德司法鉴定所申请对其伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，安徽同德司法鉴定所于2018年1月22日委托安徽高诚司法鉴定所对刘兴付精神状态进行鉴定，安徽高诚司法鉴定所于同年2月25日作出《鉴定意见书》，鉴定意见为：脑外伤所致轻度智能损害。日常生活有关的活动能力中度受限。2018年3月2日，安徽同德司法鉴定所作出《鉴定意见书》，鉴定意见为：1、刘兴付因交通事故致颅脑损伤，遗有轻度智能障碍，日常生活有关的活动能力中度受限，构成九级伤残；2、刘兴付的伤后误工期以300日、护理期以120日、营养期以90日为宜。刘兴付分别支付了两次的鉴定费1220元和2300元。平安财保潜山公司对刘兴付提交的两份鉴定书均有异议，并对伤残等级、误工期、护理期、营养费申请重新鉴定。 刘兴付登记的住所地为安徽省潜山县梅城镇三合村洪坂组，其土地、房屋已分别被潜山县经济开发区管理委员会征收和拆迁，现居住在潜山经济开发区三合居民委员会三合大市场D区10栋10号。 上述事实，有当事人的陈述，刘兴付提交的身份证及常住人口登记卡复印件，潜山县公安局交通警察大队的《道路交通事故认定书》，黄小三的驾驶证及皖Ｈ×××××号小型客车行驶证复印件，平安财保潜山公司的交强险及商业险保单，潜山县中医院的疾病诊断证明书、出院记录、住院收费票据、门诊收费票据、病人费用结算清单，六安市第二人民医院的门诊医疗费票据，安徽高诚司法鉴定所的《鉴定意见书》、鉴定费发票，安徽同德司法鉴定所的《鉴定意见书》、鉴定费发票，车辆修理费发票及配件清单，潜山经济开发区三合居民委员会出具的证明、房屋拆迁安置协议书，潜山县人民政府潜政秘[2005]84号批复文件复印件在卷予以证实。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。黄小三驾驶的机动车辆与刘兴付所骑的非机动车辆发生碰撞，致刘兴付受伤，事实清楚，证据充分，本院予以认定；公安交警部门对本案交通事故作出黄小三负全部责任、刘兴付无责任的认定，本案双方当事人均无异议，本院予以采信。刘兴付提交的安徽高诚司法鉴定所的《鉴定意见书》、安徽同德司法鉴定所的《鉴定意见书》，平安财保潜山公司对其中所作的鉴定意见均有异议并申请重新鉴定，因未提交足以推翻刘兴付提交的鉴定意见的相反证据，亦未提交证据证明该鉴定书存在有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故平安财保潜山公司要求重新鉴定的申请，本院不予准许。刘兴付诉讼请求中的赔偿项目及数额，本院依据相关法律规定予以认定：1、医疗费41482.38元。刘兴付提交了其在医疗机构的就诊材料及相关票据予以证明，本院予以认定；平安财保潜山公司认为应扣除10%的非医保用药费用的意见，因未向本院提交证据证明刘兴付的医疗费中包含有非医保用药，本院不予采纳。2、住院伙食补助费5790元（193天×30元/天）。刘兴付提交了医疗机构的就诊材料证明其因伤住院193天，其按30元/天的标准主张该项费用，并无不当，本院予以认定。3、营养费5790元（193天×30元/天）、护理费23453.36元（193天×121.52元/天）。平安财保潜山公司对刘兴付分别按30元/天和121.52元/天的标准主张营养费、护理费不持异议，但认为营养期和护理期应分别按60天和90天计算，因刘兴付提交的鉴定机构的鉴定意见评定其营养期、护理费分别评定为90天和120天，故本院对其营养费认定为2700元（90天×30元/天）、护理费认定为14582.40元（120天×121.52元/天）。4、误工费35000元（300天×116.67元/天）。刘兴付仅提交安徽省新色彩服装有限公司的营业执照、证明，不足以证明其在事故发生前从事的行业和工资标准，故本院参照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入标准（86.68元/天）对其误工费认定为26004元（300天×86.68元/天）。5、残疾赔偿金126560元（31640元/年×20年×20%）。刘兴付至定残之日年满55周岁，其伤情构成九级伤残，土地和房屋分别被征收和拆迁，属失地农民，故其参照鉴定机构的鉴定意见以及安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以认定。6、精神损害抚慰金16000元并请求在交强险中优先支付。平安财保潜山公司认为过高，本院结合刘兴付的伤情、侵权人的过错程度、当地的生活水平，对其该项主张酌定为13000元；刘兴付请求该项主张在交强险赔偿限额内优先支付，本院予以支持。7、交通费2000元。刘兴付提交的交通费票据有瑕疵，但鉴于其受伤到医院住院治疗有交通费实际发生，本院酌定为1800元。8、车辆修理费590元。平安财保潜山公司不持异议，本院予以认定。综上各项合计为232508.78元。因黄小三在本起交通事故中负全部责任，其驾驶的皖Ｈ×××××号小型客车在平安财保潜山公司投保了交强险和保额为500000元且不计免赔率的商业三者险，对于刘兴付的损失232508.78元，应由平安财保潜山公司首先在交强险赔偿限额内先行赔付，超出交强险赔偿限额的损失，由平安财保潜山公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿，该公司先行垫付的10000元从中扣除，尚应赔偿222508.78元。黄小三请求在本案中一并处理其垫付款7000元，刘兴付表示同意，不违反法律法规的规定，为减少讼累，本院予以准许。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘兴付的损失222508.78元（原告刘兴付在该赔偿款中返还被告黄小三的垫付款7000元）； 二、驳回原告刘兴付的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1600元减半收取800元、鉴定费3520元，合计4320元，由原告刘兴付负担320元，被告黄小三负担2000元，被告中国平安财产保险股份有限公司潜山支公司负担2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员 李 娟 二〇一八年七月二十四日 书记员 戴胜伟 附：《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： (一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 (二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内范围予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程序或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程序，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 履行义务告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2、将被执行人纳入失信人员名单； 3、对被执行人限制高消费、限制出境； 4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。