湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂1127民初930号原告：桂训林，男，1936年10月7日出生，湖北省黄梅县人，住黄梅县。委托诉讼代理人：商革军，江西惟民律师事务所律师。被告：夏良祥，男，1978年3月27日出生，住武汉市西湖区。被告：武汉禧福物流有限公司。法定代表人：郭志勇，经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司。住所地：武汉市汉阳区鹦鹉大道***号。负责人：刘方明，经理。委托诉讼代理人：张毅，湖北广众律师事务所律师。原告桂训林诉被告夏良祥、被告武汉禧福物流有限公司、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人保财险武汉市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告桂训林及其委托诉讼代理人商革军、被告武汉禧福物流有限公司的法定代表人郭志勇、被告人保财险武汉市分公司的委托诉讼代理人张毅到庭参加诉讼，被告夏良祥经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告桂训林向本院提出诉讼请求：1、判令被告武汉禧福物流有限公司赔偿原告的人身损害赔偿款207060.40元；2、被告人保财险武汉市分公司在保险范围内承担直接赔付责任。事实和理由：2017年10月28日7时许，被告夏良祥驾驶车牌号为鄂Ａ×××××重型厢式货车由东向西行驶，至沿江一级公路分路镇燕龙凼村路段时，与右侧路口上沿江一级公路原告驾驶的电动三轮车发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。原告当即被送往中国人民解放军第171医院抢救治疗，事故致原告急性颅脑损伤、胸部外伤。本次事故经交警部门认定：被告夏良祥承担事故的全部责任，原告无责任。被告夏良祥驾驶的鄂Ａ×××××重型厢式货车由被告武汉禧福物流有限公司在被告人保财险武汉市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险，保险金额1000000元，不计免赔）。现因当事人未就赔偿事宜达成一致，故原告起诉至法院。被告夏良祥未到庭作答辩陈述。被告武汉禧福物流有限公司辩称，交通事故的发生属实，车辆已投保险，保险范围内的责任由保险公司承担。被告夏良祥系公司雇员，被告夏良祥系在雇佣活动中致原告损伤的。交通事故发生后，公司已垫付23000元，要求人民法院一并处理。被告人保财险武汉市分公司辩称，对交通事故发生的事实及责任划分无异议，但原告的部分诉请过高，应依法核减，并扣除非医保用药。对于伤残等级及护理天数有异议，申请重新鉴定。保险公司不承担诉讼费、鉴定费。本院经审理认定的事实与原告诉称的事实一致，并补充查明以下事实：原告于交通事故发生的当天被送往中国人民解放军第171医院住院治疗104天后出院，出院诊断为急性颅脑损伤，胸部外伤，右手背皮肤软组织挫裂伤，双侧多发陈旧性肋骨骨折等；出院医嘱为建议休息3个月，加强营养，建议专人陪护，如有不适我科随诊等。原告在中国人民解放军第171医院共花费医疗费54620.40元。原告的伤残等级经黄冈楚剑法医司法鉴定所评定为9级伤残，其他项目评定为：后期治疗费3000元，护理期限24个月，营养期限180天。原告支付鉴定费2500元。交通事故发生后，被告武汉禧福物流有限公司垫付了医疗费23000元，被告人保财险武汉市分公司垫付了医疗费10000元。被告夏良祥系被告武汉禧福物流有限公司雇员，被告夏良祥系在雇佣活动中致原告人身损伤。原告系农业户口。对于当事人有争议事实的质证和认定情况如下：1、原告举证护理协议及司法鉴定意见书中的护理期限，拟证明原告计算护理费的依据共计94290.50元；人保财险武汉市分公司不予认可。本院认为，黄冈楚剑法医司法鉴定所对原告护理期限的司法鉴定具备证据的客观性、关联性、合法性，本院予以认定；但对原告住院期间护理费计算的证据，由于证人范某未到庭不能单独作为认定案件事实的依据，且200元／天应需赔偿义务主体共同协商确定，故对原告要求按照200元／天计算护理费损失不予支持，本院依法采用湖北省2018年度道路交通事故项下居民服务和其他服务业标准计算损失。对鉴定机构作出24个月护理期限的司法鉴定应当包含住院期间，故对原告在司法鉴定期限外计算误工费的损失不予支持。被告人保财险武汉市分公司对黄冈楚剑法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书在庭审中提出重新鉴定申请，后撤回该申请。该司法鉴定意见书具备证据的客观性、关联性、合法性本院予以认定，但对营养期限的鉴定缺乏法律依据，本院不予认可。2、被告人保财险武汉市分公司要求扣除非医保用药，原告不予认可。本院认为，非医保用药系医疗机构根据病情所决定的，患者对此没有选择权；且非医保用药的作用仍是用于治疗患者的伤情，故非医保用药不应在医药费中扣除。被告人保财险武汉市分公司在提供不出该非医保用药由投保人承担的证据及特别约定时，对其抗辩意见依法不予支持。本院认为，对于同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。由于雇员在雇佣活动中致人损伤的，依法由雇主承担，故被告夏良祥所负的民事责任应由被告武汉禧福物流有限公司承担。对原告的诉请作出如下评定：1、医疗费以医疗机构出具的票据及司法鉴定意见书确定的后期治疗费3000元共同确定，合计57620.40元；2、护理费70428元［35214元／年×2年］；3、住院伙食补助费10400元［100元／天×104天］；4、营养费依据受害人伤残情况参照医疗机构的意见酌情确定为2000元；5、交通费依据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用酌情认定为1000元；6、残疾赔偿金13812元［13812元／年×5年×20％］；7、精神损害抚慰金5000元；8、法医鉴定费2500元。上述1—7项赔偿款合计160260.40元，均属保险公司赔偿的范围；第8项法医鉴定费2500元由被告武汉禧福物流有限公司负担，由于被告武汉禧福物流有限公司已垫付23000元，故多垫付的费用应由原告返还。对于原告要求按照城镇居民标准计算伤残赔偿金的损失于法无据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告桂训林的损失160260.40元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司已经支付的10000元，尚需支付赔偿款150260.40元。二、被告武汉禧福物流有限公司赔偿原告桂训林的鉴定费损失2500元，由于被告武汉禧福物流有限公司已垫付医疗费23000元，故原告桂训林在收到保险公司赔偿款的同时返还被告武汉禧福物流有限公司多垫付的赔偿款20500元（23000元-2500元）。上述款项，限赔偿（返还）义务人于本判决生效之日起五日内给付权利人。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告桂训林的其他诉讼请求。案件受理费4400元，减半收取计2200元，由被告武汉禧福物流有限公司负担。如不服本判决，可在接到本判决书的次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 员  汤 宏二〇一八年七月九日法官助理  王 博书 记 员  曹祖胜附：本院开户行、帐号（标的款交纳处）开户行：中国建设银行黄梅县支行开户名：黄梅县人民法院帐号：42×××66