上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0120民初10036号原告：盛品芳，女，1930年1月8日生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：金美霞，上海敏御律师事务所律师。被告：张文好，男，1965年10月16日生，汉族，住安徽省六安市。被告：中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司，住所地黑龙江省大庆市。负责人：赵汉杰，经理。委托诉讼代理人：张文明，上海申恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：武君英，上海申恒律师事务所律师。原告盛品芳与被告王某某、上海景展机电设备有限公司、中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司(以下简称“人保大庆市分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月2日受理后，依法适用简易程序，于2018年6月5日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，原告向本院申请撤回对被告王某某、上海景展机电设备有限公司的起诉同时追加为张文好本案被告，经审查，本院口头裁定予以准许。原告的委托诉讼代理人金美霞、被告张文好、被告人保大庆市分公司委托诉讼代理人张文明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告盛品芳向本院提出诉讼请求：一、被告赔偿原告各项损失共计113,350.60元(人民币，下同)。其中被告人保大庆市分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)，余款由被告张文好负担；二、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年3月15日13时许，案外人王某某驾驶沪DEXX**重型自卸货车在奉贤区潘南村XXX号门口处与行走的原告发生相撞事故，致原告受伤。经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，案外人王某某负事故全部责任。另，案外人王某某驾驶的事故车辆在被告人保大庆市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)。事故造成原告受伤，经司法鉴定，原告的伤势需营养120天、护理120天。本次事故给原告造成如下损失：医疗费85,426元、住院伙食补助费800元、营养费4,800元、护理费13,513元、辅助用品911.60元、衣物损500元、交通费1,500元、鉴定费900元、律师费5,000元，合计113,350.60元。因原、被告无法就赔偿事宜协商一致，原告遂诉讼来院。在审理过程中，原告对其诉讼请求进行了变更，其中医疗费变更为85,326.30元，护理费变更为14,305元，其他不变。诉讼请求金额变更为114,042.90元。被告张文好辩称，对事故发生、责任认定无异议；投保情况无异议；王某某是我雇佣的驾驶员，自己是车辆的实际车主；且认为所有费用应当由保险公司赔偿；另，已向原告垫付过24,000元，要求在本案中一并处理。被告人保大庆市分公司辩称，对事故发生及责任认定无异议，事故车辆在我司投保有交强险以及100万元商业险含不计免赔；但事故车辆投保的是非营运性质，而被告从事营运事项未告知保险公司，且我司也对商业险免赔的部分尽到了明确提示的义务，故商业险不同意赔偿。关于原告的具体损失：对医疗费要求扣除非医保和外购药以及与本次事故无关的费用；对住院伙食补助费无异议；对营养费认可30元每天；对护理费认可60元每天；对日用品不认可；对交通费认可500元；对衣物损由法院酌定；对鉴定费和律师费不属于保险理赔范围。经审理查明，原告所述的交通事故经过、责任认定及原告在事故中受伤的情况属实，本院予以确认。2017年11月21日，上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤情出具的司法鉴定意见为，被鉴定人盛品芳之损伤酌情给予营养期120日、护理期120日。为此，原告支出鉴定费900元。另查明，1、本案肇事车辆沪DEXX**重型自卸货车的行驶证所有人登记在上海景展机电设备有限公司名下，该车辆在被告人保大庆市分公司投保有限额为122,000元的交强险(其中交强险项下的死亡伤残赔偿限额为110,000元、医疗费用赔偿限额为10,000元、财产损失赔偿限额为2,000元)及商业三者险(责任限额1,000,000元，含不计免赔险，车辆使用性质“非营运”；保单载明特别约定“该车为非营运车辆，如因营运出险，保险公司不承担责任”)；事发时均在保险期间内。2、原告受伤住院治疗住院40天，花费医药费共计85,326.30元(已扣除伙食费107.40元)。3、事发后，被告张文好的驾驶员王某某向原告垫付费用20,000元；又，被告张文好另在庄行镇派出所交纳有预付款3,000元，而在庭审中原告明确表示未领取。4、原告为本次诉讼支出律师费5,000元。又查明，出险时，驾驶员王某某驾驶沪DEXX**重型自卸货车在从事营业行为。以上事实，由当事人陈述、原告的身份证、案外人王某某的驾驶证及沪DEXX**车辆行驶证、道路交通事故认定书、保单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告的门急诊病历、费用清单、医疗费收据、被告张文好提供原告出具的收条和庄行镇派出所交通事故赔偿金临时收取凭证、被告人保大庆市分公司提供的机动车报案记录及商业三者险条款、律师费发票、庭审笔录等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，公民享有的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。关于人保大庆市分公司提出商业三者险免责事由的抗辩意见，本院认为，张文好作为沪DEXX**重型自卸货车的实际车主以车辆使用性质为“非营运”投保了商业三者险，且在保险公司交付的商业保险单特别约定一栏明确载明“对于车辆出险时从事营业性行为的，保险公司可履行拒绝程序”，故人保大庆市分公司作为保险人对于该免责事项已经作出了明确说明。事实上，王某某驾驶涉保车辆沪DEXX**重型自卸货车系在从事营业性的货物运输任务，应认定为营运性质，故根据保险合同的特别约定，人保大庆市分公司在本案中可免除商业险的保险责任，其抗辩事由成立。又根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因王某某是张文好雇佣的驾驶员且张文好系肇事车辆的实际车主，故被告张文好应对本案原告的损失承担赔偿责任。本案中，肇事车辆在被告人保大庆市分公司处投保了限额为122,000元的交强险及限额为1,000,000元的商业三者险及不计免赔特约险；因免除商业险的保险责任，故对于原告的各项损失，被告人保大庆市分公司应先在交强险限额内予以赔偿，不足部分，应由被告张文好按责承担赔偿责任。本起事故中，根据道路交通事故责任认定书，案外人王某某负事故全部责任，故对超过及不属于保险理赔范围的损失，应由雇主被告张文好承担100%的赔偿责任。关于原告的各项具体损失，根据原告的请求金额、被告的答辩意见及相关凭证并参照人身损害赔偿标准等相关规定酌情予以确定：对于医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费专用收据等收款凭证结合原告的相关病历予以确定，计85,326.30元；被告人保大庆市分公司要求扣除非医保自费药及与本次事故无关医疗费用的辩称，于法无据，本院不予采纳。对住院伙食补助费，本院按照20元/天的标准按住院天数计算40天，计800元。对营养费，本院根据原告的伤情及年老体弱酌定按30元/天的标准，期限参照鉴定意见确定的120天计算，计3,600元。对护理费，本院按上海市护理行业的标准3,107元/月，期限参照鉴定意见确定的120天计算，计12,428元。对交通费，本院根据原告的就医次数和实际需要，酌情支持800元。对衣物损，原告未提供相应证据，本院酌情支持300元。对鉴定费，系原告为确定伤残情况所产生的合理支出，本院凭票据支持900元。对律师费，原告聘请律师为其提供法律服务，有利于其司法救济的实现，本院根据本案的实际，酌情支持2,000元。综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费85,326.30元、住院伙食补助费800元、营养费3,600元、护理费12428元、交通费800元、衣物损300元、鉴定费900元、律师费2000元，合计106,154.30元。由被告人保大庆市分公司在交强险限额内的赔偿金额为：医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿13,228元，财产损失赔偿限额内赔偿300元，合计23,528元。余款82,626.30元，均不属于保险理赔范围，应由被告张文好按责赔付100%计82,626.30元；因其已向原告垫付费用计20,000元，故经相互抵扣后，被告张文好还需赔偿原告62,626.30元。另，被告张文好在庄行镇派出所交纳有预付款3,000元，因原告在庭审中明确表示未领取，故本案不作处理。因此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告盛品芳因交通事故造成的损失23,528元；二、被告张文好于本判决生效之日起十日内赔偿原告盛品芳因交通事故造成的损失62,626.30元；三、驳回原告盛品芳的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,580元，减半收取计1,290元，由原告盛品芳负担316元，由被告张文好负担974元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蔡伟明二〇一八年七月二十日书记员  王玮婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。