天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2018)津0104民初3317号原告：宋键，男，1981年9月27日出生，汉族，住天津市红桥区。被告：天津宝利浩远物业服务有限公司，住所地天津市南开区长江道与南丰路交口宝利国际广场7-103。法定代表人：霍志春，总经理。委托诉讼代理人：吕雅璐，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：李娜，天津天允律师事务所律师。原告宋键与被告天津宝利浩远物业服务有限公司劳动争议一案，本院于2018年3月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋键、被告天津宝利浩远物业服务有限公司的委托诉讼代理人吕雅璐、李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2015年12月26日至2016年1月31日期间工资4650元；2.被告支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金40000元；3.被告支付原告2016年2月1日至2017年12月31日期间，因未及时办理退工退档手续导致原告找到新工作后无法正常入职产生的损失共计184000元；4.要求被告赔礼道歉,并登报恢复原告名誉；5.要求被告归还原告的保险手册和就失业证。庭审过程中，被告当庭归还了原告的保险手册和就失业证，故原告自愿撤回第五项诉请。事实和理由:原告于2014年5月1日入职被告处，任会计一职。入职当日，双方签订了劳动合同，合同期限为3年，截止至2017年4月30日。关于出勤，每天上8：30，下17:30，没有午休，标准工时制度，公司一般职员以指纹打卡方式记录考勤，因为原告的办公地点在天津市南开区长江道宝利国际广场1号楼37层，即宝利集团的办公地，与被告的实际办公地不在一处，考勤机在被告办公地，且因原告的工作性质需要经常外出，故被告允许原告不需要打考勤。原告最后到岗日为2016年1月31日。关于工资情况，工资构成即基本工资，每月应发4000元，实发3800元左右，以银行转账形式每月8日左右发放上上月26日至上月25日期间的工资，工资发放截止至2015年12月25日，其后工资没有发放。被告2016年1月15日以EMS方式向原告邮寄了解除劳动关系通知，将原告辞退，其上载明双方劳动关系于2016年1月31日解除。原告次日签收。原告认为被告侵害其合法权益，故于2016年12月22日就支付工资、支付违法解除劳动关系经济赔偿金、赔偿因未及时办理退工退档手续给原告造成损失等事宜向仲裁机构申请仲裁，仲裁机构出具不予受理通知书，原告不服诉至本院，后原告自愿撤诉，本院出具了（2017）津0104民初227号民事裁定书，准予撤诉。2018年1月18日原告再次申请仲裁，仲裁请求与本案诉请前三项基本一致，后仲裁机构出具了不予受理通知书，原告不服，诉至本院，后该案本院按撤诉处理，并出具了（2018）津0104民初1653号民事裁定书。其后，原告于2018年3月8日再次向仲裁机构申请仲裁，仲裁请求与本案诉请基本一致，仲裁机构出具了不予受理通知书，原告不服，诉至本院，遂成本案。具体：关于第一项诉请，原告表示其在被告处正常工作至2016年1月31日，但工资仅支付至2015年12月25日，其后未支付，故要求支付,按照每月应发4000元计算;关于第二项诉请，被告于2016年1月15日向原告寄送解除劳动关系通知书，其上载明因原告旷工半年，旷工导致工作延误给公司造成损失，故将原告辞退。但原告主张自己并未旷工，也没有因工作延误导致公司损失，故认为被告系违法解除，要求被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。关于赔偿金的计算期限，原告主张其自2011年4月15日入职天津宝利集团有限公司（以下简称宝利集团）开始起算。因被告是宝利集团的子公司，2014年5月1日原告自宝利集团调入被告公司，被告承诺将原告在宝利集团的工龄转入被告，故支付经济赔偿金的时间应自2011年4月15日起算，按照应发工资4000元为基数；关于第三项诉请，原告表示被告将其辞退后，找到了新的单位天津ＸＸ之源钢铁贸易有限公司（以下简称ＸＸ之源），被告最迟应当在2016年2月1日为其办理退工退档手续，但被告并未及时办理，导致原告无法正常入职新单位，给原告造成了损失。损失数额按照新单位的月薪8000元计算；关于第四项诉请，原告认为被告在2016年7月15日在《今晚报》刊登公告，其上载明由于原告工作失误给公司造成损失。但该信息并不属实，给原告造成了名誉损失，故要求被告向原告道歉并恢复名誉。被告辩称，不同意原告全部诉请。原告最后到岗日为2015年12月25日。关于考勤，存在午休2小时，原告需要以指纹打卡方式记录考勤。被告公司的考勤机在天津市南开区长江道宝利国际广场1号楼大堂，不存在原告所述考勤机不在其办公地的问题，可以正常打卡。另外，虽然原告的工作性质存在外出的情况，但每天需上班打卡后才能外出办事，故不存在公司允许原告不打卡的情况。但原告与部分公司员工存在经常不打卡的情况，但亦视为正常出勤。其他认可原告所述事实。关于第一项诉请，由于原告诉请期间并未到岗上班，未提供劳动，不同意支付；关于第二项诉请，原告从2015年12月26日至2016年1月31日期间连续旷工。另，2015年12月15日左右原告与被告公司总经理霍志春发生冲突，影响公司工作秩序，公司根据《员工奖惩制度》第7.4条规定，即员工1个月内连续或累计旷工超过3天，或严重影响公司工作秩序者，公司可不经预先告知员工而予以除名。据此被告于2016年1月13日决定与原告解除劳动关系，并于同年的1月15日向原告邮寄了解除劳动关系通知书，其上载明的解除理由为原告连续旷工超过3天，违反公司规章制度，其上载明的劳动关系解除时间为2016年1月31日。因为当时办理此事的公司职员辞职，上述解除通知无法提交法院。次日原告签收。因此，被告公司系合法辞退原告，不同意给付解除劳动关系的经济赔偿金；关于第三项诉请，退工退档需要原、被告双方配合才可办理，解除劳动关系后，被告多次以电话方式通知原告到被告公司办理退工退档的手续，但原告拒绝到公司办理，其后则拒接电话。在此情况下，被告于2016年6月1日去劳动局询问如何给原告办理退工事宜，劳动局告知被告单方办理程序复杂，要求被告联系劳动者配合办理。故被告于2016年6月27日以EMS方式向原告邮寄了协助办理退工退档通知书，但原告拒收。后经询问劳动局，得知被告单方办理需登报声明，登报满30天后，方可单方办理解除手续。故被告公司于2016年7月15日在《今晚报》上刊登声明，并于2016年8月15日单方办理了与原告解除劳动关系手续。综上，未及时办理退工退档手续的责任在原告，而不在被告。且即使原告找到新工作，只要花1天时间到被告公司签字即可办理退工退档手续，但原告从未找过被告单位，故原告损失属于自己原因导致，且损失的扩大责任也在原告，故不同意该项诉请；关于第四项诉请，不属于劳动争议的受理范围，要求法院驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告为证明被告违法辞退，向本院提交了《通知》及EMS邮寄的封皮，原告表示《通知》是被告2016年1月15日邮寄的，原告于次日签收。其上显示“在劳动合同履行过程中，由于你连续旷工半年，致使工作延误，给公司造成损失。为此公司决定于2016年1月31日起终止与你的劳动关系”，其上加盖被告公司公章，落款日期为2016年1月13日。被告对于邮寄封皮的真实性认可，邮寄时间认可，但对《通知》的内容不认可，认为该《通知》系原告自行制作，公章系原告私自加盖的，公章真实性无法确定，并且在空白处加盖公章也不符合被告公司的盖章习惯，故证明目的不认可。本院认为，鉴于被告对邮寄封皮的真实性认可，本院予以确认。关于《通知》，虽然被告对该证据真实性不认可，并表示申请鉴定。但鉴定过程中，因被告未及时缴纳鉴定费，鉴定被退回，被告亦未要求再次申请鉴定，故本院对于该证据的真实性予以认可；2、原告为证明被告承诺将原告在宝利集团的工龄转入被告，向本院提交了《企业员工接收证明》。其上显示“今收到宝利集团的委派调令，经公司研究决定同意接收宋键同志到我司担任会计职务，该员在宝利集团的三年工龄转入我司，薪资待遇等一切事宜按此合并计算。待到岗之日签劳动合同并缴纳保险。天津宝利浩远物业服务有限公司2014.04.20”，其上加盖被告公章。被告对于该证据的真实性、证明目的均不认可，表示原告有借用公章的权利，有掌握公章的机会，该证据系原告私自加盖的公章，公章真实性无法确定，并且在空白处加盖公章也不符合被告公司的盖章习惯，故证明目的不认可。本院认为，虽然被告对该证据真实性不认可，并表示申请鉴定。但鉴定过程中，因被告未及时缴纳鉴定费，鉴定被退回，被告亦未要求再次申请鉴定，故本院对于该证据的真实性予以认可；3、原告为证明因被告未及时办理退工退档给自己造成的损失，向本院提交了在ＸＸ之源的劳动合同、工资条、试用期满不予录用的说明、入职简历、应聘简历。对于该组证据，被告认为，关于劳动合同，其上手写部分均是原告单方书写，系原告伪造，其上约定工资发放形式为银行转账，故原告应当提供银行转账记录予以证明。工资条真实性不认可，因为没有银行转账记录佐证，且工资条没有加盖ＸＸ之源公司的公章。关于试用期说明，真实性不认可，其上载明因原告没有及时提供就失业证、养老保险手册，导致ＸＸ之源公司不能缴纳保险，实际上没有上述材料也可以缴纳社保，故认为原告证据系伪造的。关于入职简历、应聘简历，真实性、合法性、关联性均不认可。综上，被告对于该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该组证据无法证明原告损失，且即使存在损失也属于原告自身原因所造成的。另外双方于2016年1月31日解除劳动关系，而原告于次日即入职ＸＸ之源公司，不符合逻辑。本院认为，原告未提交银行流水，ＸＸ之源营业执照等其他证据佐证损失已经实际发生，也无法证明损失系被告原因导致，故对于证明目的本院不予采信；4、被告为证明与原告解除劳动合同所依据的公司规章制度，并为证明该制度已经民主程序并公示，向本院提交了《员工奖惩制度》和奖惩制度公告复印件及照片打印件。原告对该证据真实性不认可，表示没见过该制度，照片真实性不认可，该制度并未公示过。本院认为，照片中，奖惩制度公告落款显示的时间为2013年4月1日，而双方均认可原告于2014年5月1日入职被告处，即便照片真实，也无法证明向原告公示过，故对于证明目的本院不予采信；5、被告为证明原告知晓公司规章制度并同意遵照执行，向本院提交了劳动合同复印件，其中第十条约定，公司的规章制度作为本合同（其上写的“本公司”系笔误）的组成部分。原告对该证据真实性认可，但认为劳动合同中并未体现公司制度，故并不知晓。本院认为，既然原告对该证据真实性认可，本院予以确认。因劳动合同没有直接体现公司规章制度内容，故证明目的本院不予采信；6、被告为证明原告在职期间的出勤情况、原告需要以指纹打卡方式记录考勤且原告在职期间打过卡，向本院提交了原告在职期间的考勤记录表和2015年1月至2016年2月的考勤汇总表。被告表示考勤记录表是打卡的原始记录，自指纹考勤机导出。考勤汇总表是根据考勤记录表汇总出来的。其中考勤记录表显示，2015年12月16日至2016年1月31日原告未上班，原告第一次打卡记录出现在2014年5月20日，最后一次打卡在2014年8月15日，中间有不连续的情况。其后的考勤记录均为空白，但原告系正常出勤。而考勤汇总表显示原告2015年1-9月为全勤，同年10月事假2天，同年11月事假2天，同年12月病假4天，每个考勤周期显示为上个月的26日至当月的25日。原告对该证据真实性不认可，表示因其工作性质，上班无需打卡，故上述考勤记录和汇总表无法体现原告的出勤情况，证明目的也不认可。关于考勤记录，本院认为，原告有长达一年以上未打过卡，无法证明被告所述原告的最后到岗日及缺勤情况，故对于证明目的本院不予认可。关于考勤汇总表，因其上没有原告签字，原告也不认可该种考勤方式，无法客观地反映原告是否存在被告所述的到岗情况及旷工事实，故对于证明目的本院不予采信。诉讼过程中，被告申请对原告提交的《通知》、《企业员工接收证明》中文字及印章的形成时间及形成顺序进行鉴定，本院依法委托天津市中慧物证司法鉴定所进行鉴定，但因被告未交鉴定费，该鉴定所终止鉴定。本院认为，本案争议焦点为：一、被告应否支付原告诉请期间工资；二、被告应否支付原告解除劳动关系的经济赔偿金；三、被告应否支付原告诉请的因被告未及时办理退工退档导致的损失。一、关于被告应否支付原告诉请期间工资问题：本院认为，被告作为用人单位有管理职工的义务。就本案而言，被告表示原告需以指纹打卡记录考勤，而根据被告提交的考勤记录表显示，原告确实存在不连续打卡情况，且打卡自2014年8月15日之后就没有相应的记录，被告对此表示乃正常出勤。当本院询问是否就原告不打卡进行批评教育和其他处分时，被告表示，仅进行了口头的批评教育，但被告并未提供相应证据。同时被告又提供了考勤汇总表，被告据此主张原告正常出勤至2015年12月25日，但其上没有原告签字确认，原告对该证据真实性也不认可，故被告主张的原告最后到岗日，缺乏客观基础。综上，被告证据所体现的考勤方式存在矛盾，无法客观地证明原告的最后到岗日，被告作为用人单位应当承担举证不能的不利后果，故对于原告主张的最后到岗日，本院予以认可，被告应支付原告诉请期间工资。关于工资计算基数，双方均认可原告每月应发为4000元，故原告诉请数额4650元并未超出法律规定，本院予以照准；二、关于解除劳动关系经济赔偿金问题：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。就本案而言，被告主张解除劳动关系的理由为原告自2015年12月26日连续旷工3天以上，故于2016年1月13日做出决定，根据被告公司《员工奖惩制度》第7.4条之规定解除与原告劳动关系。但被告未提供充分证据证明对原告就相应规章制度进行了培训和告知。而且，根据被告提供的指纹考勤记录，原告自2014年8月15日后有超过一年的时间均未打考勤，而被告对此认可正常出勤，故考勤记录已无法证明原告实际出勤情况，故被告无法证明其所述原告旷工的事实。而被告出具的考勤汇总表，原告不认可，也未签字确认，无法客观的证明原告确切的旷工时间及事实，被告亦未提交其他证据证明原告旷工的事实，应当承担举证不能的不利后果。综上，被告解除与原告劳动关系的理据不足，故本院认定，被告系违法解除劳动关系，应支付原告解除劳动关系经济赔偿金。关于经济赔偿金的计算年限，原告主张自2011年4月15日入职天津宝利集团有限公司起算，并提供了加盖被告公章的员工接收证明以证明被告同意将原告的工龄转入。被告对此不认可，但并未提供证据佐证。故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，原告关于工作年限合并计算的请求本院予以支持。基于双方均认可的原告每月应发工资4000元，被告应支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金40000元；三、关于原告诉请未及时办理退工退档损失问题：办理退工退档手续需要用人单位与劳动者双方配合，原告未能提供充分证据证明自己的实际损失，以及该损失系因被告未及时办理退工退档手续所致，故原告的该项请求没有事实及法律依据，本院不予支持；关于原告的第四项诉请，因不属于劳动争议的审理范围，故本案不予涉及。综上所述，原告部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告天津宝利浩远物业服务有限公司支付原告宋键2016年12月26日至2016年1月31日期间的工资4650元；二、本判决生效后三十日内，被告天津宝利浩远物业服务有限公司支付原告宋键违法解除劳动关系经济赔偿金40000元；三、驳回原告宋键的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津宝利浩远物业服务有限公司担负，于本判决生效后三十日内直接交付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员 程 明二〇一八年七月二十日法官 助理 赵贺营书 记 员 周晗阳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十六条国家发展社会福利事业，兴建公共福利设施，为劳动者休息、休养和疗养提供条件。用人单位应当创造条件，改善集体福利，提高劳动者的福利待遇。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。