江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终1590号上诉人（原审被告）：广州市白大夫健康美容科技开发有限公司，住所地广东省广州市白云区嘉禾街望岗村华英路自编**岭南都汇**718。法定代表人：该公司刘平川。委托诉讼代理人：姚元荣，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：常熟市皇萱商贸有限公司，，住所地江苏省常熟市海虞北路****法定代表人：王海燕，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭吉惠，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩庆国，该公司办公室副主任。上诉人广州市白大夫健康美容科技开发有限公司（以下简称白大夫公司）因与被上诉人常熟市皇萱商贸有限公司（以下简称皇萱公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2017）苏0581民初238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成的合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。白大夫公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判驳回皇萱公司的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院程序违法，白大夫公司于2017年2月收到法院送达的文书，在法定的期限内向法院提出了管辖异议，但没有收到关于驳回管辖异议的裁定书，也没有收到重新安排开庭时间的传票，白大夫公司不知道本案在2017年11月20日公开开庭审理，一审法院相当于变相剥夺了白大夫公司的质证抗辩等权利。二、一审法院判令白大夫公司退还皇萱公司品牌保证金20万元，是认定事实错误。皇萱公司于2016年9月20日、21日通过钟宇俊的帐户退还了白大夫公司店铺押金5万元，于2016年11月15日、18日通过钟宇俊的帐户退还了皇萱公司品牌保证金10万元，白大夫公司仅欠皇萱公司品牌保证金10万元。二审中，白大夫公司明确2017年9月15日收到了一审法院催缴管辖异议费用通知，但因公司员工疏忽，没有缴纳，故撤回第一项上诉理由。皇萱公司二审辩称，白大夫公司支付的10万块钱根本不是保证金，而是前期欠的货款，我们有相关的证据能证实。白大夫公司的上诉理由不能成立。皇萱公司向一审法院提出诉讼请求：１、判令白大夫公司给付皇萱公司市场（品牌）保证金20万元；2、本案诉讼费由白大夫公司承担。一审法院经审理认定事实如下：2014年10月28日，白大夫公司（甲方）与皇萱公司（乙方）签订《电子商务授权合同》，约定：“甲方授权乙方营建白大夫品牌系列产品的电子商务销售业务，授权乙方在淘宝（天猫）运作白大夫品牌旗舰店、网络分销；甲方以市场零售价的叁折计算供货给乙方，并且按到账额的6%配比赠品小样；乙方向甲方订货，实行先款后货的原则，订货的货款以银行转账和电汇形式汇入甲方指定的账户，原则上不接受其他形式的付款方式……乙方给甲方一次性交纳市场保证金贰拾万元人民币，并于合同签订后3日内汇至甲方指定账户，如合同期内没有违反本合同，甲方将在本合同终止的30日之内向乙方返还市场保证金……双方合作期限自2014年11月1日起至2019年12月31日止……”。2016年9月10日，皇萱公司（甲方）与白大夫公司（乙方）签订了《移交协议》一份，约定：“双方通过深入沟通，本着友好、顺利地交接好《白大夫化妆品官方旗舰店》的原则，达成如下移交协议条款：一、甲方退货及资金交割处理：1、退货时间：考虑到甲方库房整理，分成2批退回乙方仓库（9月8日一批和9月12-15日一批）……5、退货货款交割：根据双方协定，清点后的货物金额，双方商定以最终确认总金额*2016年的回款/2016年的发货比例结算，双方商定于账户清货清楚后10个工作日内，乙方将确认退货货款金额退至甲方指定账户，逾期按照3‰日利息计算。二、店铺交接：1、双方在认可上述条款的前提下，开始进行店铺全部交接，双方定于9月10日当天全部完成交接手续，甲方将店铺所有密码以及支付宝密码都交于一方，并将店铺对应手机号码更换为乙方指定手机号码。2、乙方于9月10号当天将涉及到店铺的资金来往和甲方进行有效交割，双方签字确认，并于当天结算清之后才进行店铺移交工作。三、店铺保证金：店铺于9月10日全部交接完毕，甲方即要求乙方在24小时内将店铺保证金五万元汇至甲方指定账户。四、品牌保证金：双方于9月10日全部交接完店铺后，根据合同视为全部友好交接清店铺，乙方于30天内（2016年10月10日前）将二十万元品牌保证金全额退至甲方指定账户。五、店铺技术年费：《白大夫化妆品官方旗舰店》向天猫交付3万元的技术年费（甲方垫付的），截止2016年8月31日甲方交至乙方经营之日之前，已经完成134万元年销售额，已经完成天猫店铺要求的120万元年度任务，不存在扣费问题。经由双方友好协商，乙方同意在2017年2月28日之前，天猫返回至店铺支付宝后，将该笔技术年费（以天猫实际返还金额为准）全额退至甲方指定账户。六、其他问题……3、以上协议条款，经双方协商一致，本协议一式双份，双方各执一份。如有疑义，由原告方所在地人民法院裁决，败诉方需承担胜诉方为此而支出的包括但不限于法院受理费、代理费、车旅费及其他合理费用”。审理中，皇萱公司另提交了代理人彭吉惠的银行账户明细、白大夫公司的工商查询信息、《白大夫化妆品官方旗舰店》移交完毕确认书及与白大夫公司工作人员的聊天记录照片打印件，并说明：2014年10月31日、11月20日，通过彭吉惠账户四次分别转账5万元至白大夫公司股东钟慧霞账户，上述合计20万元就是合同约定的品牌保证金；双方合作过程中，白大夫公司要求提前终止合作，皇萱公司移交店铺后双方签订了移交协议，2016年9月20日、21日，白大夫公司通过钟宇俊的账户退还皇萱公司店铺押金共计5万元；2016年11月15日、18日，白大夫公司通过钟宇俊的账户退还皇萱公司货款共计10万元。品牌保证金20万元一直未退还，故皇萱公司起诉至法院。一审法院认为，皇萱公司与白大夫公司签订的《电子商务授权合同》、《移交协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《移交协议》的约定，白大夫公司应于2016年10月10日前将20万元品牌保证金全额退还给皇萱公司，白大夫公司未履行合同约定的义务是引起本案纠纷的原因，应承担相应的民事责任。皇萱公司要求白大夫公司给付品牌保证金20万元的诉讼请求，合法有据，予以支持。白大夫公司经法庭合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证抗辩等权利，由此可能产生的不利后果应由其自负。遂依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：白大夫公司于判决生效之日起十日内返还皇萱公司品牌保证金20万元。案件受理费4300元、保全费1520元、公告费300元，合计6120元，由白大夫公司负担并于判决生效之日起十日内直接支付皇萱公司。二审中，当事人围绕争议焦点提供证据，本院组织双方进行证据交换和质证。白大夫公司提供了以下证据：一、钟宇俊的汇款记录，并称汇款记录备注栏明确注明退还的是保证金，一共退还了15万，其中有5万是电子商务的保证金，10万块是涉案合同约定的保证金，没有退还其他的货款；二、情况说明，钟宇俊的退款行为是受白大夫公司委托的，是代表白大夫公司的行为。皇萱公司质证意见，钟宇俊的汇款说明不认同，钟宇俊说还的是保证金，因为这个里面的汇款说明是钟宇俊单方面注上去的，我们不认可，我方有证据证明这10万块钱针对的是货款。对钟宇俊的说明，我方认可钟宇俊代白大夫公司付款，但不认为是保证金，而是货款。皇萱公司提供了以下证据：一、7月31日关于白大夫旗舰店的工作报告。该报告通过邮箱发送给对方，可以现场打开邮件查看；二、8月6日移交流程报告，也是通过邮箱发送给对方的；三、退货单以及退货对账单，证明有关货款退货的货款的事宜，该统计有彭思思签字，彭思思系白大夫公司的经办人员；四、确认书，是白大夫公司王先锋通过微信发给我们的；五、彭吉惠与钟慧霞的针对货款的催缴以及退保证金的事情进行的QQ以及微信的聊天记录。白大夫公司质证意见，对工作报告真实性没有异议，对于移交流程报告真实性也没有异议，确实已经收到。对于彭吉惠与钟慧霞的QQ聊天记录真实性没有异议，关联性有异议。彭思思的的身份庭后核实，但庭后白大夫公司没有在指定期间内就彭思思的身份提供书面的质证意见。本院认证意见，白大夫公司提供的汇款记录皇萱公司对真实性无异议，本院予以认定。钟宇俊的情况说明，其性质属于证人证言，钟宇俊未出庭接受质证的情况下，真实性不予认定。皇萱公司提供的工作报告、移交流程报告、QQ聊天记录的真实性，白大夫公司均无异议，本院予以认定。对彭思思签字的退货对账单，白大夫公司称庭后核实，但庭后未对彭思思的身份提出异议或申请对真实性进行鉴定，故本院对该证据真实性予以确认。一审法院经审理查明的事实，本院予以确认。二审另查明，2016年9月20日,钟宇俊向彭吉惠转账汇款3万元，备注载明“支付还彭吉惠天猫支付宝保证金”；2016年9月21日,钟宇俊向彭吉惠转账汇款2万元，备注载明“支付还彭吉惠天猫支付宝保证金”。双方一致确认上述5万元即白大夫公司向皇萱公司支付的店铺保证金。2016年10月19日，白大夫公司彭思思在皇萱公司退货对账单上签字，确认白大夫公司因退货结欠皇萱公司254125.5元。庭审中，皇萱公司称，该金额双方协商只要白大夫公司支付10万元即可。2016年11月14日，皇萱公司彭吉惠通过QQ聊天要求白大夫公司钟慧霞支付上月的10万元款项，钟慧霞未回复。12月9日，彭吉惠称还有20万元品牌保证金，询问什么时候支付；钟慧霞称在外地出差，回广州后看一下；彭吉惠请对方尽快安排。12月12日，彭吉惠再次询问是否能支付款项；钟慧霞称账上今天没钱，不好意思；彭吉惠称希望尽快安排，要发工资了；钟慧霞回复称明白。2016年11月15日,钟宇俊向彭吉惠转账汇款5万元，备注载明“天猫彭总退保证金”；2016年11月18日,钟宇俊向彭吉惠转账汇款5万元，备注载明“支付还天猫彭吉惠保证金”。白大夫公司认为上述10万元系归还品牌保证金，皇萱公司认为是支付退货款。本院认为，白大夫公司与皇萱公司的《电子商务授权合同》终止履行以后，双方签订了《移交协议》，对权利义务进行清理。合同中约定皇萱公司将存货退至白大夫公司仓库，而白大夫公司应当退回相应款项，但未明确具体数量金额。合同同时约定白大夫公司向皇萱公司退回店铺保证金5万元，品牌保证金20万元以及店铺技术年费等。双方在本案中对于已经退回5万元店铺保证金以及店铺技术年费均无异议，仅针对2016年11月15日、18日，白大夫公司支付皇萱公司共10万元款项的性质发生争议。为此，白大夫公司二审中提供了转让汇款电子回单，其中备注均显示退还保证金，说明钟宇俊代白大夫公司向皇萱公司彭吉惠支付款项时，明确表示退还保证金。故皇萱公司主张以该10万元作为退货款扣除，本院不予支持。综上所述，白大夫公司已经退还保证金10万元，还应退还10万元，因二审中白大夫公司提供新的证据，改变一审法院认定事实的基础，上述证据其能够在一审中提供而无正当理由未提供，现本院采纳转账凭证的情况下，酌情由白大夫公司承担二审诉讼费用。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省常熟市人民法院（2017）苏0581民初238号民事判决；二、广州市白大夫健康美容科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还常熟市皇萱商贸有限公司品牌保证金10万元。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4300元，财产保全费1520元，公告费300元，合计6120元，由广州市白大夫健康美容科技开发有限公司负担3060元，由常熟市皇萱商贸有限公司负担3060元；二审案件受理费4300元，由广州市白大夫健康美容科技开发有限公司负担。审判长 李 诚审判员 柏宏忠审判员 管 丰二〇一八年七月二十三日书记员 殷 姿附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。