辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)辽01民终6322号上诉人（原审原告）：沈阳久和保安服务有限公司，住所地沈阳市和平区。法定代表人：盛凯，该公司经理。委托诉讼代理人：单英德，男，1953年1月1日出生，汉族，该公司工作人员，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：田飞，辽宁联胜律师事务所律师。上诉人（原审被告）：辽宁国储物流股份有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市皇姑。负责人：王涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：林浩，辽宁宣腾律师事务所律师。上诉人沈阳久和保安服务有限公司（以下简称“久和保安公司”）与上诉人辽宁国储物流股份有限公司沈阳分公司（以下简称“国储沈阳分公司”）服务合同纠纷一案，因不服沈阳市皇姑区人民法院（2018）辽0105民初1753号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由本院审判员关长春担任审判长并主审，与审判员曹杰，审判员刘春杰共同组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。久和保安公司上诉请求：1.依法撤销、改判或发回重审一审民事判决；2.本案相关诉讼费由国储沈阳分公司承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清，国储沈阳分公司应支付保安服务费113,400元；国储沈阳分公司自2015年开始拖欠我公司保安服务费，2017年6月6日我公司一名保安人员在从事非本职工作中受伤，该员工受伤后国储沈阳分公司申科长承诺让保安人员回家休息，休息期间国储沈阳分公司按合同约定支付全部保安服务费，我公司按期向该受伤员工发放工资，国储沈阳分公司在2017年9月7日分两次向我公司转账的保安服务费中注明支付的是同年7、8两个月的保安服务费，均为合同约定的12,600元，我公司也按月向受伤员工发放了工资。另，在国储沈阳分公司申科长的要求下，我公司将受伤员工8、9月份的工资转账给案外人宋杨，该人是受伤员工治疗诊所的医生，是受伤员工拖欠的医疗费。我公司与国储沈阳分公司解除合同前11月至12月期间，我公司另指派1人到国储沈阳分公司顶替受伤员工工作近2个月时间。综上，国储沈阳分公司在回款中注明回款的时间是在员工受伤以后且回款的金额是按照合同约定的保安服务费总额，我公司也按照被上诉人公司申科长的要求足额及时向该员工发放了工资及将该员工工资支付了其所欠的医疗费，以上足以说明国储沈阳分公司是承诺并同意在该受伤员工在休息期间的工资照常支付的，故原审法院认定的拖欠我公司保安服务费101,010元与事实不符，应为113,400元。二、原审法院适用法律错误，国储沈阳分公司应当按照合同约定向我公司支付违约金；双方签订的保安服务合同中约定，甲方逾期支付保安服务费，超过一个月，须向乙方支付每日千分之三的逾期付款违约金，乙方有权解除合同。被上诉人自2015年起拖欠我公司保安服务费，按照双方签订的合同约定违约金已达到18万元，但我公司提起诉讼时主张的违约金34,020元是按照被上诉人拖欠我公司保安服务费113,400元的30%计算的，原审法院在判处违约金时并没有考虑到我公司的实际情况。被上诉人拖欠服务费时间较长按照合同约定的违约条款已经远远超过了合同法的规定，但我公司仅根据实际情况依据双方签订的合法有效的保安服务合同主张30%的违约金应当得到法律的保护。国储沈阳分公司二审辩称：原审法院认定保安服务费数额正确，在一审中原审法院经向久和保安公司询问最后六个月缺少的一名保安是否由该公司新派保安进行填补空缺，久和保安公司答辩内容为没有。根据保安服务合同，久和保安公司应向我公司派驻6名保安每名保安每月工资2,100元，而在最后六个月，服务保安的人数为5名。我公司为国有企业，对于开销预算财政申请数额为6名保安，每月12,600元。在最后6月久和保安公司没有补缺空岗名额的情况下，我公司仍按开具的发票支付了全额服务费，故原审法院扣除了最后6个月空出的一名保安的工资费用，请求二审法院驳回久和保安公司的上诉请求。国储沈阳分公司上诉请求：1.依法撤销一审民事判决并改判；2.本案上诉费由久和保安公司承担。事实与理由：久和保安公司主张的服务费所欠情况属实，但对于违约金不同意支付。双方之间签订保安服务合同，合同约定久和保安公司向我公司派遣6名保安，每人每月2,100元，每月共计12,600元，2,100元包括社会保险，被上诉人有给保安缴纳保险费的义务，但被上诉人向上诉人派遣的保安有未缴纳保险的情况。久和保安公司存在违约行为，违约在先，故其主张的违约金我公司不同意支付。久和保安公司二审辩称：国储沈阳分公司主张合同约定的工人工资每月2,100元中，不包括社会保险费用，因此不存在我方未交纳保险费的违约情形。合同规定是6个人提供保安服务，有一名员工受伤后，国储沈阳分公司的申科长提出受伤人员休息时间正常开工资，按原来的保安服务费用支付我方工资，并说岗位和工作量不变，由5个人干6个人的活。给受伤人员付了2、3个月工资。6个人考勤时增加一个叫宋杨的人，但是不来干活并给他开资，就是用工资款顶替受伤人员的医疗费。久和保安公司向一审法院起诉请求：1.依法判令国储沈阳分公司支付拖欠服务费合计113,400元；2.依法判令国储沈阳分公司按照实际欠款数额每日千分之三支付违约金暂计34,020元至实际支付之日。一审法院认定事实：2016年8月16日、2017年2月16日，久和保安公司为乙方、国储沈阳分公司为甲方分别签订《保安服务合同》，双方约定乙方为甲方提供保安服务，服务内容包括：门卫、守护、巡逻等，落实防盗、防破坏、防事故等安全工作，以及按甲方要求提供与保卫、安全相关的其它服务。双方约定，乙方根据甲方的要求和确定的名单派6名保安员，甲方应支付保安服务人民币每人每月2,100元，合计为每月12,600元。甲方应在次月5日前向乙方支付当月的服务费。合同期限为2016年8月16日至2017年2月15日，2017年2月16日至2017年12月31日。关于违约责任，双方约定甲方逾期支付保安服务费，超过一个月，须向乙方支付每日千分之三的逾期付款违约金，乙方有权解除合同。合同签订后,双方按约定履行。2015年12月起，国储沈阳分公司开始逾期支付保安服务费用。2017年4月，双方经过对账，确认至2017年4月止，国储沈阳分公司共欠保安服务费88,200元。2017年国储沈阳分公司陆续支付8个月保安服务费。2017年11月21日，久和保安公司向国储沈阳分公司发出《解除保安服务合同通知》，限国储沈阳分公司于2017年11月30日前将拖欠保安服务费113,400元一次性支付完毕，并将在2017年12月1日撤出保安人员。2017年12月1日，久和保安公司撤出保安岗位，双方完成交接工作。后久和保安公司催要保安服务费未果，遂起诉至该院。另查，2017年6月6日，久和保安公司派出的6名保安中1名受伤，后久和保安公司未再增补保安人员，国储沈阳分公司仍按合同约定支付6名保安的保安服务费用。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。双方签订的《保安服务合同》合法有效，双方均应依约定履行。久和保安公司按约派遣6名保安实施服务，国储沈阳分公司自2015年12月起逾期支付保安费用，国储沈阳分公司已构成违约。经双方对账，至2017年4月，国储沈阳分公司其计欠付保安服务费88,200元，至2017年12月1日双方解除合同时，国储沈阳分公司欠付保安服务费共计113,400元。但因2017年6月6日后久和保安公司实际派遣保安5名，故国储沈阳分公司应按月10,500元支付保安服务费。自2017年6月6日至2017年12月1日共计177天，1名保安服务费为12,390元，该费用应从欠费金额中扣除，故国储沈阳分公司应支付保安服务费101,010元。（113,400元－12,390元）久和保安公司主张违约金34,020元，国储沈阳分公司不同意支付，提出久和保安公司未尽到为保安办理保险的义务，导致保安受伤后无法得到赔偿，故久和保安公司违约在先。经该院审查，保安于2017年6月6日受伤，但国储沈阳分公司自2016年12月起即存在逾期支付保安服务费的情形，故对国储沈阳分公司抗辩主张不予支持。依据《保安服务合同》约定，逾期支付保安服务费，超过一个月，支付每日千分之三的逾期付款违约金。依据合同法规定，违约金一般不超过实际损失的30%，《保安服务合同》约定的违约金标准显系过高，久和保安公司按欠付总金额的30%主张违约金34,020元，但国储沈阳分公司逾期支付保安服务费给久和保安公司造成的实际损失应为欠付保安服务费总金额的合法孳息，故国储沈阳分公司应按欠付保安服务费总金额的利息的130%支付逾期付款的违约金。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、辽宁国储物流股份有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付沈阳久和保安服务有限公司保安服务费人民币101,010元；二、辽宁国储物流股份有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付沈阳久和保安服务有限公司逾期付款违约金，按欠付保安服务费人民币101,010元为基数，参照中国人民银行同期贷款利率的130%标准，自2017年12月2日起至实际支付时止；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费3,248元，减半收取1,624元，由被告负担。本院二审期间，双方当事人并未提交新的证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系服务合同纠纷，二审争议焦点为：1.案涉服务费的数额应如何计算，受伤人员的工资应否支付；2.久和保安公司是否存在未按合同约定支付员工社会保险费的情形，违约金数额应如何计算。关于案涉服务费的计算方式问题，久和保安公司上诉主张截止到2017年12月1日国储沈阳分公司欠服务费113,400元，在回款中注明员工受伤以后回款的金额是按照合同约定的保安服务费总额，我公司按期向该受伤员工发放工资故不应扣除。对此，国储沈阳分公司抗辩认为虽然113,400元属实，但是按照6人保安结算，因久和保安公司最后6个月并未增派保安，所以应将空缺保安的工资扣除。本院经审查，双方在《保安服务合同》中约定：乙方根据甲方的要求和确定的名单派6名保安员，甲方应支付保安服务费人民币每人每月2,100元，合计为每月12,600元。故保安服务费用的确定是根据保安人数来给付的，本案中，久和保安公司在一名保安人员自2017年6月6日受伤期间存在未达到保安服务规定的两人在岗情况。一审判决根据该项合同约定减少了缺岗保安人员的服务费用，并无不当，本院予以维持。关于违约金应否给付及计算方式问题，久和保安公司上诉主张国储沈阳分公司自2015年12月开始陆续拖欠服务费，违约金按合同约定应按逾期日千分之三计算，起诉按拖欠费用的30%。本院经审查，因国储沈阳分公司给付保安服务费存在滚动支付且不定期支付的情形，在2017年4月《往来账对账单》中双方经过对账确认至2017年4月止，国储沈阳分公司共欠久和保安公司保安服务费88,200元，但对账单中并无关于国储沈阳分公司应当支付逾期付款违约金的相关内容，且此后国储沈阳分公司2017年又陆续支付8个月的保安服务费用，因无法确认2017年4月份之后国储沈阳分公司支付保安服务费所对应的账期，故一审法院认定由国储沈阳分公司于解除合同之次日起按欠款总额中国人民银行同期贷款利率的130%标准支付逾期付款服务费的违约金并无不当，本院予以维持。关于国储沈阳分公司上诉主张依据合同第三大条第八小项约定：“乙方作为用人单位按甲方要求与选聘的保安员依照沈阳市地区最低月工资标准签订劳动合同，保安人员社会保险均由乙方人员按国家规定负责缴纳。”故2,100元工资包括保安员工的社会保险费用并应由久和保安公司负责缴纳，久和保安公司应承担违约责任问题。对此，久和保安公司抗辩认为因为国储沈阳分公司给付保安费用过低，所以没有交纳。本院经审查认为，久和保安公司是否为保安员工缴纳社会保险，包括久和保安公司员工服务期间受伤所发生的医疗费、误工费、护理费等支付问题，与本案久和保安公司主张的保安服务费用并非同一法律关系，双方可另案解决，本院对此不予处理。综上所述，久和保安公司及国储沈阳分公司的上诉请求均不能成立；一审判决认定事实和适用法律并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,496元，由上诉人沈阳久和保安服务有限公司负担3,248元，由辽宁国储物流股份有限公司沈阳分公司负担3,248元。本判决为终审判决。审判长  关长春审判员  曹 杰审判员  刘春杰二〇一八年七月三十日书记员  吴晓彤