湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂2801民初3417号原告：彭余香，女，1972年11月19日出生，汉族，湖北省恩施市人，住恩施市，委托诉讼代理人：邹勃，湖北施南律师所事务所律师，代理权限：特别授权。被告：彭青华，男，1991年9月7日出生，汉族，湖北省恩施市人，住恩施市，委托诉讼代理人：余杭，湖北勇鑫律师所事务所律师，代理权限：特别授权。原告彭余香诉被告彭青华劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭余香及其委托诉讼代理人邹勃、被告彭青华的委托诉讼代理人余杭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭余香向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付非法用工的赔偿金共计575503.11元，其中一次性赔偿金463000元、医疗费101303.11元、住院伙食补助费10200元及交通费用1000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：自2016年年初以来，原告一直在被告投资经营的“辣得叫”夜市上班，每月工资3000元，上班时间为下午15时至次日02时30分。2017年7月14日02时50分，原告在下班回家的路途中，搭乘龙梅骑行的普通二轮摩托车在金龙大道发生单方交通事故。事故发生后，原告被紧急送至恩施州中心医院。该院诊断意见为：开放性颅骨骨折、脑挫伤、双侧视神经损伤、胸椎等多处骨折及挫伤，后原告在该院住院治疗84天。后原告为修补缺损颅骨，又在恩施州中心医院住院治疗18天。2017年7月31日，恩施市交警大队作出道路交通事故认定书，认定原告无责任。2018年2月8日，原告向恩施州劳动能力等级鉴定委员会申请劳动能力等级鉴定。经鉴定，原告构成四级伤残。住院期间，原告家属多次联系被告协商处理赔偿事宜。被告明确告知其不会承担任何赔偿责任。被告投资经营的“辣得叫”夜市未办理工商营业执照便大量招聘人员对外营业，属非法用工行为，应当承担非法用工赔偿责任。原告于2018年4月26日向恩施市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委2018年5月2日以主体资格不合格作出不予受理决定。为维护原告的合法权益，请求法院支持原告以上请求事项。被告彭青华辩称，被告雇佣原告做工是事实，但双方是雇佣关系，是个人为个人提供劳务。原告以非法用工起诉，被告不是适格主体，非法用工的主体是单位，应以单位为被告。辣得叫只是一个称号并不是一个组织。其办理营业执照与否是行政许可关系，与本案无关，不能因此说被告是非法用工。即使办理了营业执照，原、被告间也可形成雇佣关系。非法用工应由劳动部门或工商管理部门来认定。即使是非法用工，只有在经营场所受到的职业伤害或职业病或使用童工造成是伤残和死亡才应承担责任，原告并不是在工作时间和场合完成工作任务而受伤，是工作时间之外因交通事故受伤。被告不应承担任何赔偿责任。双方是雇佣关系，应按交通事故标准赔偿。经审理查明，原、被告系姑侄关系。原告在被告经营的恩施市学院路“辣得叫”夜市从事厨师工作。2017年7月14日2时50分，原告乘坐同在“辣得叫”夜市上班的同事龙梅驾驶的普通两轮摩托车从恩施市学院路回龙凤镇。当车行驶至恩施市××大道北段约300M处时，摩托车擦撞到道路中心隔离绿化带边缘而倒地，造成车辆受损、原告受伤、龙梅当场死亡的交通事故。恩施市交警大队认定：龙梅无有效机动车驾驶证驾驶机动车雨夜行驶未降低车速是事故形成的直接原因，应承担事故的全部责任，彭余香无责任。事故发生后，彭余香被送至恩施州中心医院住院治疗至2017年10月6日，共计住院84天，花去医疗费122117.76元。经诊断，原告的伤情为：开放性颅骨骨折、脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、双侧眼球挫伤、双侧视神经损伤、左侧动眼神经损伤、左侧肺挫伤、胸椎骨折、特指颅骨和面骨骨折多发性、鼻骨骨折、多发性皮肤裂伤。同年11月3日，原告因颅骨缺损修补、视神经损伤并左眼神经损伤、脑外伤后大脑功能障碍再次入住恩施州中心医院至2017年11月21日，共计住院18天，花去医疗费39185.35元。住院期间，被告为原告支付了医疗费60000元。2018年3月28日，恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会出具鉴定意见：彭余香的劳动能力为伤残四级。随后，原告向恩施市劳动人事仲裁委员会申请仲裁。恩施市劳动人事仲裁委员会以被告无用工主体资格为由不予受理。另查明，被告经营的恩施市学院路“辣得叫”夜市雇请工作人员十多人，未在工商行政管理部门登记、备案，亦未取得营业执照。出事后，原告委托的律师在询问被告时，被告称学院路“辣得叫”夜市未注册登记，卫生证许可证件也未办理，夜市是与王健合伙经营，有十几个工作人员，由陈林负责管理，原告的工资为每月3000元。庭审中，原告称其工资从最初的2500元涨至出事前的3400元；被告称学院路“辣得叫”夜市是由自己一人经营。本院认为，《企业法人登记管理条例》第二条、第三条规定，具备法人条件的企业或者需办理企业法人登记的其他企业，需经登记主管机关审核，准予登记注册，领取企业法人营业执照，未经企业法人登记主管机关核准登记注册，不得从事经营活动。《个体工商户登记管理办法》第二条规定，有经营能力的公民经工商行政管理部门登记，领取个体工商户营业执照，依法开展经营活动。被告既未取得企业法人营业执照，也未取得个体工商户营业执照即雇请包括原告在内的多名人员从事餐饮服务，其经营的夜市，长期有多名工作人员，有固定的地点，并有专人负责管理，符合“单位”的组织形式，依法应到工商管理部门办理登记并取得营业执照后开展经营活动。但被告并未按法律规定办理工商登记并取得相关行政许可，依法应认定为非法用工，故其不具有合法用工的主体资格。因此，原、被告之间属于非法用工关系。《工伤保险条例》及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》等法律法规并未规定非法用工单位向伤者给予一次性赔偿，必须以行政主管部门对非法用工行为进行认定为前提。故被告主张非法用工须经前置程序方可主张权利的意见不能成立，本院不予采纳。因非法用工引起的纠纷属于劳动争议范畴，被告主张双方系雇佣关系，应按雇员受害责任进行处理的意见，没有法律依据，本院不予采纳。关于被告应给原告赔偿的项目及数额，根据上述法律规定，本院逐一确认如下：1、关于一次性赔偿金，原告按恩施州2016年度职工年平均工资基数46300元请求赔偿463000元，不违反法律规定，本院予以确认；2、关于医疗费，原告实际支出161303.11元，扣除被告已支付的60000元，还应支付101303.11元，本院予以确认；3、关于住院伙食补助费，原告请求按100元/天赔偿10200元不符合有关规定，应为5100元；4、关于护理费用，原告请求赔偿9840元，符合有关规定，本院予以确认；5、关于交通费1000元，原告未提交票据，根据本案实际情况，本院酌情支持500元。综上，根据《工伤保险条例》第六十六条、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二条、第三条、《个体工商户登记管理办法》第二条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告彭青华于本判决生效后三十日内赔偿原告彭余香一次性赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计579743.11元。二、驳回原告彭余香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告彭青华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  黄大云二〇一八年七月二十八日书记员  刘 燕