葫芦岛市连山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽1402民初787号 原告：聂良椿，男，1971年11月18日出生，汉族，农民，现住湖北省枝江市。 委托诉讼代理人：魏连志，男，1947年4月12日出生，汉族，系葫芦岛市连山区。 被告：刁磊，男，其他自然情况不详，现住四川省南通市。（未到庭） 被告：刁万良，男，1968年5月15日出生，汉族，住址四川省。（未到庭） 第三人：葫芦岛市远达房地产开发有限公司，住所地葫芦岛市连山区。 法定代表人：张伟红，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙凤琨，男，1965年2月1日出生，汉族，系该公司副总经理，现住葫芦岛市龙港区。 委托诉讼代理人：刘甫，男，1975年4月17日出生，赫哲族，系该公司法务部负责人，现住葫芦岛市龙港区。 原告聂良椿与被告刁磊、被告刁万良（原审被告葫芦岛远达房地产格林小镇A11号楼四川项目部）、第三人葫芦岛市远达房地产开发有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2017年8月8日作出（2016）辽1402民初2329号民事判决书，判决后，第三人葫芦岛市远达房地产开发有限公司不服，向葫芦岛市中级人民法院提出上诉。经审理后葫芦岛市中级人民法院作出（2017）辽14民终1983号民事裁定书，裁定：撤销我院(2016)辽1402民初2329号民事判决，发回本院重审。本院依据该裁定于2018年3月21日立案重审，依法由审判员李茂山担任审判长，与人民陪审员李玉鹏、王思璠依法组成合议庭适用普通程序，公开进行了审理。重审中查明原审被告葫芦岛远达房地产格林小镇A11号楼四川项目部不具有主体资格，实际为刁万良个人承担权利义务，据此变更原审被告葫芦岛远达房地产格林小镇A11号楼四川项目部为被告刁万良。原告聂良椿及委托诉讼代理人魏连志、第三人委托诉讼代理人孙凤琨、刘甫到庭参加了诉讼。被告刁万良经本院公告和传票传唤拒不到庭，被告刁磊经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告聂良椿诉称，刁万良与刁磊系父子关系。被告刁磊系格林小镇**楼总负责人，刁万良系该项目经理，我与被告刁磊于2015年4月6日签订二次结构及抹灰工程协议，工程进行一部分后，尚有部分工程未施工。施工工程共欠工资365000元，后经连山区劳动监察大队处理后，被告给付我15万元，尚欠215000元。扣除未完成二项工程2.5万元，下欠19万元。2015年12月20日签订的还款协议被告一直未履行，经我多次催要，被告以远达公司未与其结算为由拒付。故起诉，要求二被告及第三人连带给付我工资款。本案案由应该是劳动报酬责任纠纷的案件，被告刁万良应在本案中承担连带责任。 被告刁万良、刁磊均未答辩。被告刁万良在法院对其公告传唤期间向法院提交了其把握的有关还款证据。 第三人葫芦岛市远达房地产开发有限公司庭上辩称，1、我们认为这起案件的案由不应该是劳动争议，既然聂良椿与刁磊和四川项目部签订了二次结构及抹灰工程协议，协议书内容明确规定按照每平米105元包死价，可见聂良椿与刁万良之间应该是工程分包的关系，而不是雇佣关系。欠款额度应理解为工程款，工程款中有人工费一项支出，而且原告将远达房地产公司列为第三人，而不是被告。2、在数额这一项有点可笑，原告起诉状中诉讼请求欠付农民工工资19万元，在一审第二次开庭时候原告变更诉讼请求146400元，一审法院予以支持，进行宣判，原告对法院宣判146400元，也没提起上诉请求，二审时候刁万亮提供了原告在其手中领取工程款138000元的相关证据，虽不是原件，但原告是被上诉人，对该复印件予以确认，只是变成138000元，不是涉案工程的工程款，但是没有举出相关证据，庭审后，我们对聂良椿打给刁万良的五张收条进统计，其中聂良椿隐瞒的三张合计138000元的收条，与其2014年12月30日领取的99500元，及2015年12月21日领取的15万元，五张收条在名头、格式、纸张等方面均一致，应该认为刁万良为施工工程支付给聂良椿工程款，提醒原告不要以为刁万良不出庭，欠款数额无法与你进行核对，你就隐瞒事实。3、被告列的是葫芦岛远达房地产格林小镇A11号楼四川项目部，我们认为是错误的，该项目部既不是远达公司设立的，也不是注册带有字号的个体工商户，该项目部只是刁万良为了方便施管理在现场设立的临时工棚，不具备法人独立资格，在称呼上我们也是了解了只是四川项目部，前面的定语是原告主管臆断，该项目部与远达公司没有隶属关系。 本案经审理认定事实如下：被告刁万良、被告刁磊系父子关系。第三人葫芦岛市远达房地产开发有限公司是葫芦岛市连山区格林小镇项目开发商。被告。被告刁万良和被告刁磊是格林小镇项目**楼的部分土建工程施工承包人,为第三人葫芦岛市远达房地产开发有限公司，被告刁万良和被告刁磊以未登记注册的“葫芦岛远达房地产格林小镇A11号楼四川项目部”名义进行经营活动。2014年6月1日二被告与第三人签订了“格林小镇施工补充协议书”，明确约定格林小镇11A＃、10＃号楼由刁万良承包。现有证据证明：2014年8月1日原告聂良椿与二被告在连山区格林小镇B区A＃项目中通过王某某开始有承包浇筑工程劳务往来。2014年12月1日被告刁磊为原告出具了一份“工资欠账单”，载明欠聂良椿工资等费用100190元。2014年12月7日，二被告的现场负责人敬某某为各班组人工费出具了结算“证明”，该证明中载明欠土建班组人工费140000万，土建班组即为原告。2014年12月30日原告聂良椿在被告处领取到工人工资99500元，并为二被告出具了“领条”。2015年2月12日，原告通过去劳动部门上访领到被告刁万良拖欠的工资40000元，并出具了字具，字具中还要求被告刁万良在开工时付清工人工资余款。至此，二被告还拖欠原告人工工资100690元。 2015年4月6日，原告与被告刁磊签订二次结构及抹灰工程协议一份，协议约定原告负责人工劳务及施工内容和单价等。工程进行至2015年7月16日，被告刁磊给原告出具了一份结算“证明”，证明载明：“土建，应付395960元，已领99500元，下欠296460元，证明人刁磊”。该结算“证明”显示该结算数额包括了2015年4月6日原告与被告刁磊签订二次结构及抹灰工程协议签订之前的欠款和付款结算。 2015年8月1日，原告经上访又在被告处领取工资款100000元，并于当天写下继续开工和不上访的“保证书”一份。至此，二被告欠原告人工工资196460元。 2015年12月20日，被告刁磊与原告签订付款协议一份，内容为“远达房地产格林小镇四川队11A#楼，由于开发商拨款缓慢，甲方（刁磊）今年没把11A#楼完工，乙方（聂良椿）承包土建范围也留有尾活，经甲乙双方商议达成以下支付协议：一、甲方总欠乙方人工工资约36.5万元，今年给乙方15万元，暂定余下21.5万元作为押金，待2016年乙方将尾活完工并由开发公司验收11A#楼合格后支付，具体金额完工后以实际面积计算；二、乙方收到15万元后，立即撤销劳动局上诉单”。2015年12月21日原告出具了收到人工工资150000元的“领条”。而后二被告一直未给付原告工程款，原告对尾活也未再进行施工。对于此付款协议中“甲方（被告方）总欠乙方（原告）人工工资约36.5万元”的数额，依照2015年7月16日被告刁磊给原告出具的结算“证明”推断“36.5万元”中应包括之前至2015年8月1日时拖欠原告人工工资196460元。协议签订次日2015年12月21日原告领到人工工资150000元后，二被告欠原告215000元，按协议约定该欠款暂作为押金待2016年原告将尾活完工并由开发公司验收11A#楼合格后支付。 另查明，2015年9月26日和2015年10月22日原告两次代案外人安某某劳务费共计38000元。该两笔款项虽然是由原告领取，但属于案外人安某某与二被告之间人工工资结算与原告无关，不影响原被告之间结算。 上述事实有第三人葫芦岛市远达房地产开发有限公司与被告刁万良签订的“格林小镇施工补充协议书”、2014年8月1日敬永兵的“证明”、2014年12月1日被告刁磊的“工资欠账单”、2014年12月30日原告聂良椿的“领条”、2015年2月12日原告领到工资40000元出具的字具、2015年4月6日原告与被告刁磊签订二次结构及抹灰工程协议、2015年7月16日，被告刁磊出具的结算“证明”、2015年8月1日原告出具的不上访的“保证书”和“收条”、2015年9月26日和2015年10月22日原告出具的“领条”2张和案外人安海威出具的2张“领款证明”、2015年12月20日被告刁磊与原告签订付款协议一份、2015年12月21日原告出具的“领条”，原告、第三人当庭陈述、证人安海威当庭证言、葫芦岛市连山区人力资源和社会保障局的“劳动保障监察责令改正决定书”等证据载卷证明，经开庭质证，本院审查，可以采信。 本院认为，原告聂良椿与被告刁万良、被告刁磊形成的劳务关系明确，二被告拖欠原告人工工资215000元事实清楚，二被告在施工中共同实施了经营行为，欠款是其二人共同行为所致，应承担共同给付责任。但是原告未按约完成工程结尾劳务，并且原告表示可放弃25000元，本院予以认可。第三人葫芦岛市远达房地产开发有限公司将工程发包给不具有用工主体资格的个人被告刁万良，第三人应承担清偿拖欠工资连带责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下： 一、被告刁万良、被告刁磊于本判决发生法律效力后10日内共同给付原告聂良椿人工工资190000元; 二、第三人葫芦岛市远达房地产开发有限公司对本判决第一条负连带给付责任。 二被告和第三人如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2050元，公告费300元，合计2350元，由被告刁万良、被告刁磊承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  李茂山 人民陪审员  王思璠 人民陪审员  李玉鹏 二〇一八年七月三十一日 书 记 员  杜妮宣