广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初4051号原告：吴经文，男，1994年6月10日出生，汉族，住广东省雷州市，被告：刘舒畅，男，1990年2月24日出生，汉族，住广东省高州市，原告吴经文诉刘舒畅房屋买卖合同纠纷一案，本院2018年3月15日立案后，依法适用简易程序，于2018年5月7日、6月11日公开开庭进行了审理。原告吴经文到庭参加两次庭审，被告刘舒畅经本院传票传唤无正当理由均没有到庭参加诉讼。诉讼中，当事人申请和解期限，相应期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告继续履行合同，将位于佛山市南海区九江镇大正路北8号依云公馆13座2902房过户到原告名下；2.本案诉讼费用由被告承担。2018年5月7日，原告向本院申请变更诉讼请求为：1.被告连带赔偿原告各项损失366000元（包括双倍定金60000元、违约金为总房价的10%即91000元、按揭评估费5000元、房屋买卖中介费10000元、房屋升值赔偿市场差额200000元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告吴经文与被告刘舒畅于2017年11月29日在中介方昇盈地产签署了地址为广东省佛山市南海区九江镇大正路北8号依云公馆13座2902房的房屋买卖合同，双方约定本合同交易时间为2018年3月1日前办理完结。该合同约定，原告在签署合同时支付30000元作为购房定金，被告的房产在交通银行有贷款，要求原告预支付130000元楼款作为被告提前赎契的款项，原告已在2017年12月17日前将该款项转账至被告账户，并要求被告尽快到交通银行提前赎契。时至今日，被告联系电话失效，微信无回音，通过查册也得知被告依然未赎契，已过合同约定的时间。被告刘舒畅未依约履行合同，故意拖延时间，导致房屋升值20多万。原告特提起本案诉讼。被告没有答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告经本院合法传唤没有到庭，视为放弃举证、质证的权利。经查，原告出示的照片，未举证证明与本案相关，本院对其证据效力不予认定。原告出示的其他证据来源合法、内容真实，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。结合本案事实及采信的证据，本院认定事实如下：2017年11月29日，原告（买方）、被告（卖方）与案外人佛山市昇盈房地产中介有限公司（经纪方）签订《存量房买卖合同》（以下简称涉讼合同），约定卖方将位于佛山市南海区九江镇大正路北8号依云公馆13座2902房（以下简称涉讼房屋）以现状按套出售予买方，建筑面积为89.59平方米；成交价为910000元，涂销抵押后按揭付款，买方在签署合同同时支付定金30000元，卖方在收到定金后10日内提供齐全办理银行贷款所需要的资料，且协助买方申请银行按揭，并于5日内自行向抵押银行办理提前还贷手续并同意在经纪方或银行通知还贷之日起5日内一次性还清所欠银行贷款，卖方承担提前还贷的一切手续和费用，并须在抵押银行出具还清贷款证明等资料后5日内到房管部门办理涂销抵押及归档手续，在房管部门成功受理交易递件当天买方支付首期楼款80000元予卖方，楼价余款800000元由贷款银行直接划给卖方；在合同生效当日买方应向经纪方支付中介代理费及咨询费10000元；若买卖双方任一方在守约方、经纪方或有关政府部门、银行等机构发出关于本次交易的相关手续的通知后五天，仍不履行合同条款时，或其他不履行或不完全履约的情形，视为违约，守约方有权解除本合同，属买方违约的，卖方除没收已付之定金外并有权要求买方支付相当于成交价10%作为违约金，属卖方违约的，买方除要求卖方双倍返还定金外并有权要求卖方支付相当于成交价10%作为违约金，若任何一方出现上述违约行为时，违约方除应即时向经纪方支付应付而未付的中间代理费及咨询费外，还应即时向经纪方支付守约方的中介代理费及咨询费作为违约金。合同其他事项备注：买卖双方约定此物业的银行赎契由中介方代找第三方垫支赎契，卖方同意并配合，所产生的垫支费用由买方支付（于2017年12月5日前办理）。同日，被告出具收款证明确认收到原告支付承购物业定金30000元。2017年11月30日，原告（买方）与被告（卖方）签订《赎契协议》，约定卖方赎契楼款共310000元，由买方支付160000元作为赎契楼款，另剩下赎契楼款150000元，由卖方支付，于2017年12月17日前转账为准，即时生效。2017年12月30日，被告出具收款证明确认收到原告支付承购物业赎契楼款130000元。涉讼房屋位于佛山市南海区九江镇大正路北8号依云公馆13座2902房，登记权利人为被告，登记抵押权利人为交通银行股份有限公司佛山分行，已办理不动产权证。诉讼中，原告明确，是在解除涉讼合同的基础上提起本案诉讼；原告陈述，原、被告双方签订的《赎契协议》中约定原告支付160000元赎契楼款包含已付30000元定金；原告已向平安银行申请按揭贷款；涉讼合同中约定的中介代理费10000元，原告尚未支付予经纪方。本院认为，原告、被告及经纪方签订的《存量房买卖合同》及《赎契协议》既包含了原告与被告之间围绕涉讼房屋的买卖合同关系，也包含经纪方向买卖双方提供服务的居间合同关系，为混合合同。现原、被告就涉讼房屋买卖事宜发生纠纷，本案仅对原、被告之间的房屋买卖合同关系进行审查处理。《存量房买卖合同》及《赎契协议》中关于涉讼房屋买卖事宜是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应全面依约履行各自的义务。原告依约向被告支付定金及赎契楼款，按合同约定履行义务。涉讼合同约定被告应在收到定金后5日内向抵押银行办理提前还贷手续并承担提前还贷的一切手续和费用，根据涉讼《赎契协议》约定，由原告出资含定金在内共160000元予被告用于赎契，被告于2017年12月30日已确认收到原告支付的赎契楼款，可见申请提前还贷的义务方为被告，但至本案庭审辩论终结时（2018年6月11日），被告未举证证明其已按合同约定申请提前还贷并已实际提前还贷。被告迟延履行合同义务，经催促仍未在合理期限内履行合同义务，其行为已构成违约。根据涉讼合同约定，被告违约，原告有权主张其支付相当于成交价10%作为违约金，原告主张被告支付违约金91000元符合法律规定及合同约定，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”。在原、被告既约定违约金，又约定定金的情况下，选择适用违约金条款或定金条款，都可以达到弥补因违约受到的损失，但守约方不能并用违约金和定金条款，故原告主张被告双倍返还定金依据不足，本院不予支持。但由于被告违约致使涉讼合同无法继续履行，涉讼合同应作解除结算处理，被告应返还原告已支付的定金30000元予原告。关于原告主张被告支付按揭评估费5000元，该费用不是因合同履行必须发生的费用，且本院在确定被告承担违约责任时已对原告的损失予以综合考量，本院对原告的按揭评估费请求不予支持。原告主张被告赔偿房屋升值市场差额200000元，其实质就是因被告违约而造成原告损失，且该损失应该包括若被告依约履行合同后原告的可得利益，但原告既未举证证明于原告起诉之日涉讼房屋的市场价格已经明显高于双方约定的房屋成交价，又未举证证明被告依据涉讼合同承担的违约责任不足以弥补原告由此造成的可得利益损失，故原告该项主张依据不足，本院不予支持。诉讼中，原告明确中介费尚未实际支付。因该部分费用尚未实际发生，原告主张由被告承担，理据不足，本院不予支持，但不影响相关费用实际发生后原告另行主张权利。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘舒畅应于本判决发生法律效力之日起十日内返还定金30000元予原告吴经文；二、被告刘舒畅应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金91000元予原告吴经文；三、驳回原告吴经文其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费6790元，减半收取计3395元（原告已预交6450元）,由原告吴经文负担2035元，被告负担1360元并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予原告吴经文，本院不另收退。对原告吴经文多预交的案件受理费3055元，在本判决发生法律效力后经原告吴经文书面申请,本院退还予原告吴经文。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  蓝斯艺二〇一八年七月十三日书记员  李 慧书记员  凌浩然