福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0206民初730号 原告：厦门鹭油石油发展有限公司，住所地福建省厦门市思明区瑞景新村洪文一里65#602室。 法定代表人：朱金辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：涂崇禹，福建重宇合众律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈阮玲，福建重宇合众律师事务所执业律师。 被告：厦门麟骅国际物流有限公司，住所地福建省厦门现代物流园区（保税区）象兴一路15号701室。 法定代表人：余耕，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴隆榕，福建厦宇律师事务所执业律师。 原告厦门鹭油石油发展有限公司（以下简称鹭油公司）与被告厦门麟骅国际物流有限公司（以下简称麟骅公司）合同纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鹭油公司的委托诉讼代理人涂崇禹、陈阮玲，被告麟骅公司的委托诉讼代理人吴隆榕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鹭油公司向本院提出诉讼请求：判令1.麟骅公司立即返还鹭油公司在双方于2015年8月10日签订的《项目合作协议》项下的出资款1500000元并支付积欠的利润63750元；2.麟骅公司承担违约责任并向鹭油公司支付违约金150000元；3.本案全部诉讼费用由麟骅公司承担。诉讼中，鹭油公司明确第3项诉讼请求包括诉讼费用及鹭油公司已经支出的财产保全费5000元。事实和理由：2015年8月10日，鹭油公司与麟骅公司就为麟骅公司之外协运输车辆的油品供应项目合作经营国标0#柴油事宜签订一份《项目合作协议》，期限一年。后麟骅公司未能诚信履行返还鹭油公司投资款和支付经营利润的义务，鹭油公司多次催讨未果。为此诉至法院。 麟骅公司辩称，1.针对鹭油公司主张麟骅公司积欠的利润，麟骅公司认为双方签订的《项目合作协议》中关于保底收益的约定（第4条）违反共担风险、共担盈亏的原则，应当认定为无效，因此鹭油公司主张积欠的利润没有依据；2.鹭油公司的违约金请求没有依据，鹭油公司至今未取得成品油销售资格，导致双方的合同目的无法实现，鹭油公司构成根本性违约，该项目合作协议应该予以解除。此外因鹭油公司无法取得成品油销售资格，造成麟骅公司的经济损失，麟骅公司将另案提起诉讼。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，即鹭油公司提交的《项目合作协议》（复印件）、兴业银行账户明细对账单、收款证明；麟骅公司提供的余耕建行转账明细等，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年8月10日，麟骅公司（甲方）与鹭油公司（乙方）共同签订一份《项目合作协议》，约定合作项目名称为麟骅公司外协运输车辆油品供应项目；合作项目内容为甲乙双方合作经营国标0#柴油，甲方提供项目资源，乙方提供资金；合作期限为一年，自2015年8月10日起至2016年8月10日止；乙方出资额150万元，合作期满后，该150万元仍为乙方所有，届时10天内（2016年8月20日前）由甲方一次性全额返还给乙方；协议第四条约定了利润分配方式：甲方分配给乙方的年度利润不能低于出资额的25%（37.5万），若此项目年度总收益超过出资额的25%，则按实际利润分配，超过部分的50%用于补贴甲方，其余50%部分归属乙方；第四条第1项约定分配为每季度支付一次，具体支付时间为2015年11月20日、2016年2月20日、2016年5月20日及2016年8月20日，可前后差距5天；第四条第2项约定季度利润计算法即若此项目的季度利润未达到出资额的6.25%，由甲方补齐出资额的6.25%给乙方，季度利润如超过出资额的6.25%，则按93750+50%×（本季度利润-93750）进行分配；协议第五条约定甲方负责承担全部采购国标0#柴油的品质、库存、运输及运营等相关事务，油价起跌等带来的纠纷及损失、资金回收的安全也有甲方承担；乙方取得成品油销售资格后，乙方在同等价位、有优先供应甲方成品油权利；如一方违约，违约方应承担全部违约责任，向对方赔偿出资额的10%（15万）和由此造成的全部经济损失；若甲方不按本合作协议规定的应支付给乙方的出资款或收益，则应赔偿乙方该出资额的10%（15万）和由此造成的全部经济损失；协议还对双方其他权利义务作了相应的约定。上述协议签订后，鹭油公司于当日通过银行转账方式支付麟骅公司出资款150万元。 双方在履行上述协议过程中，麟骅公司的法定代表人余耕通过其个人银行账户向鹭油公司的法定代表人朱金辉的个人银行账户转款多笔，分别为2015年11月9日转款10万元、2015年12月17日转款1.2万元、2016年3月1日转款10万元、2016年5月20日转款9万元、2016年11月29日转款6万元，共计36.2万元。本案审理过程中，鹭油公司主张上述款项系麟骅公司支付的各季度利润，其中2015年8月10日至2015年11月9日、2015年11月10日至2016年2月9日两个季度的利润已据实结算并付清；2016年2月10日至2016年5月9日仅支付9万元，尚欠3750元；2016年5月10日至2016年8月9日仅支付6万元，尚欠6万元未付。麟骅公司主张因案涉项目未运营，双方并未按协议约定的季度付款方式支付利润，上述付款是按协议约定的最低利润标准支付的。 本院认为，本案系合同纠纷。鹭油公司与麟骅公司签订的《项目合作协议》系双方当事人的真实意思表示，其内容和形式不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方均应依约履行相应的合同义务。根据协议的约定，合作期满后麟骅公司应在2016年8月20日前将150万元出资款返还鹭油公司，麟骅公司主张其法定代表人余耕转至案外人王园凤、张伟账户中的款项均系返还的鹭油公司的出资款，鹭油公司对此不予确认，因系余耕与案外人之间的款项往来，现有证据无法证明该款项与返还出资款之间的关联，故对麟骅公司的上述主张，本院不予采信。麟骅公司应返还鹭油公司出资款150万元，同时因麟骅公司未按时返还出资款还应依约定赔偿鹭油公司出资额的10%即15万元。关于利润分配的问题，鹭油公司主张按季度利润计算法，麟骅公司主张如果算也应按年度利润计算法，本院分析认为，首先，鹭油公司主张双方在履行合同过程中系按季度利润计算法支付每季度利润的，但就每季度的利润金额鹭油公司并未提交相应的证据予以证明；其次，在《项目合作协议》中约定了年度利润和季度利润两种计算方法，协议中并未明确双方应具体适用哪种计算法，从合同条款的表述上看，年度利润计算法系“利润分配”条款中的总项，而季度利润系其中的分项，在没有明确约定具体适用前提的情况下，应适用条款约定中的总项内容为妥；因此，本院认为关于利润的分配应适用年度利润计算法，双方均未举证年度总利润的金额，按协议约定应以出资额的25%即37.5万元为年度利润标准，麟骅公司已支付鹭油公司利润36.2万元，尚余1.3万元利润未付。鹭油公司因申请财产保全产生保全费用5000元，该费用也系鹭油公司损失的一部分，应由麟骅公司承担。综上所述，鹭油公司的诉讼请求部分有事实和法律依据，对合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门麟骅国际物流有限公司于本判决生效之日起十日内返还厦门鹭油石油发展有限公司出资款150万元并支付利润1.3万元； 二、厦门麟骅国际物流有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿厦门鹭油石油发展有限公司15万元； 三、厦门麟骅国际物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付厦门鹭油石油发展有限公司财产保全费5000元； 四、驳回厦门鹭油石油发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20224元，由厦门鹭油石油发展有限公司负担457元，由厦门麟骅国际物流有限公司负担19767元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  王 芳 人民陪审员  黄震江 人民陪审员  万丽琼 二〇一八年七月二十三日 书 记 员  彭媚媚 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。