甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)甘01民终1103号上诉人（原审被告）陈彦龙，男，汉族，l984年10月6日出生，甘肃省榆中县人，农民，住榆中县。委托诉讼代理人：刘懿，甘肃通源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）蔡辉，男，汉族，1978年4月20日出生，甘肃省榆中县人，无业，住榆中县。委托诉讼代理人：陶花，甘肃旭祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）榆中县职业教育中心，住所地榆中县。法定代表人：张少华，该中心主任。委托诉讼代理人：魏相昆，甘肃栖云律师事务所律师。委托诉讼代理人：张莹，甘肃栖云律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘肃荣华钢结构工程有限公司，住所地榆中县。法定代表人：王春林，该公司经理。上诉人陈彦龙因与被上诉人蔡辉、榆中县职业教育中心、甘肃荣华钢结构工程有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服甘肃省榆中县人民法院（2017）甘0123民初2472号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。陈彦龙上诉请求：1、请求二审法院依法撤销甘肃省榆中县人民法院(2017)甘0123民初2472号民事判决，发回重审或依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人全部承担。主要事实与理由：上诉人认为，原判决认定事实不清，适用法律错误。1、原判决经审理并未查明被上诉人甘肃荣华钢结构工程有限公司是否具备相应资质，同时原判决亦未查明被上诉人榆中县职教中心在与被上诉人甘肃荣华钢结构工程有限公司签订协议时是否尽到了审查义务。2、上诉人认为原判决适用法律错误，原判决以被上诉人甘肃荣华钢结构工程有限公司将该项劳务分包给没有施工资质的上诉人为由判决其承担连带赔偿责任。依据过错归责的原则，两被上诉人甘肃荣华钢结构工程有限公司和榆中县职教中心都应承担被上诉人蔡辉的侵权赔偿责任。3、依据《侵权责任法》之规定，被上诉人蔡辉违章操作不系安全带从高处跌落摔伤，原审中被上诉人蔡辉也没有确凿的证据能够证明，且上诉人四名证人有三名不是现场工作人员，仅凭蒋应春一人的证言认定事实有悖于法律规定。4、上诉人认为本案属于共同侵权之诉，应按照各自的责任大小确定赔偿责任。即本案的责任应由被上诉人榆中县职教中心、甘肃荣华钢结构工程有限公司和上诉人按份承担赔偿责任，被上诉人蔡辉也应对自己疏忽大意、不遵守安全操作程序承担一定的责任。被上诉人蔡辉辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，蔡辉在从事施工活动中没有任何过失，不承担任何责任，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人榆中县职业教育中心辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人甘肃荣华钢结构工程有限公司辩称，我公司将工程承包给上诉人，蔡辉与我公司没有任何关系，蔡辉受伤是上诉人的事情，且我公司与上诉人口头协议安全事宜由上诉人负责。蔡辉向一审法院起诉请求：l、判令各被告连带赔偿原告经济损失共计185252元，其中残疾赔偿金102772元、误工费48000元、护理费7360元、伙食补助费2560元、营养费2560元、交通费4000元，二次手术费14000元、鉴定费4000元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2016年10月15日，被告榆中县职业教育中心与被告甘肃荣华钢结构工程有限公司签订协议书，约定榆中县职业教育中心将位于该中心职教综合楼后面的实习工棚改造工程发包给甘肃荣华钢结构工程有限公司，开工日期2016年10月20日，竣工日期2016年10月30日，合同价款88240.33元。经法庭向协议双方核实，工程实际竣工日期是2016年11月中旬。甘肃荣华钢结构工程有限公司在协议签订后将该工程中的劳务分包给被告陈彦龙，陈彦龙雇佣原告蔡辉在该工地干活。2016年11月6日，原告蔡辉在干活过程中被倒塌的大梁砸伤。原告在甘肃中医药大学附属医院住院治疗64天，其伤势被诊断为右肱骨髁间粉碎性、开放性骨折，出院医嘱全休两月。2017年7月8日，经甘肃集天司法鉴定所鉴定，原告之损伤为九级伤残，后续治疗费用评定在1.2-1.4万元之间。被告甘肃荣华钢结构工程有限公司对该鉴定意见有异议，申请法院委托鉴定机构重新鉴定。一审法院委托由蔡辉、甘肃荣华钢结构工程有限公司共同选定的甘肃兴隆司法鉴定所进行鉴定，该所作出甘兴隆[2017]法临鉴字第48-1号、第48-2号司法鉴定意见书，经鉴定蔡辉右肱骨髁间开放性、粉碎性骨折，伤残等级评定为九级伤残；后续治疗费用评定为l3650元。另查明，因上述事实给原告蔡辉造成的经济损失有：医疗费52171.72元、误工费13330元(124天×l07．5元／天)、护理费6880元(64天×l07.5元／天)、住院伙食补助费2560元(64天×40元／天)、营养费l280元(64天×20元／天)、交通费l300元、残疾赔偿金102772元(20年×25693元／年×20％)、后续治疗费13650元、鉴定费4000元，以上共计l97943.72元，其中医疗费52171.72元由医保统筹支付22786.7元，个人支付29385.02元，经法庭向原、被告核实，原告的医疗费已由被告陈彦龙支付。一审法院认为，公民的生命、健康、身体权受法律保护。原告蔡辉受雇于被告陈彦龙，在从事雇佣活动中被倒塌的大梁砸伤，身体受到损伤，被告陈彦龙作为雇主应当承担赔偿责任。被告甘肃荣华钢结构工程有限公司明知接受劳务分包业务的陈彦龙没有相应资质，却将工程中的劳务分包给陈彦龙，甘肃荣华钢结构工程有限公司依法应当与陈彦龙承担连带赔偿责任。被告榆中县职业教育中心作为工程发包人并不知道甘肃荣华钢结构工程有限公司将工程中的劳务分包给陈彦龙，故榆中县职业教育中心不承担赔偿责任。对于原告要求的住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费予以支持。对于原告要求的误工费，根据原告的陈述及其提供的户籍信息，原告系城镇居民，没有固定职业，故应按照居民服务业标准计算误工费，误工时间按照住院天数及出院医嘱载明的全休天数计算。对于原告要求的护理费、营养费、交通费、后续治疗费的合理部分予以支持。据此，为了保护公民的人身权益不受侵害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告陈彦龙赔偿原告蔡辉误工费l3330元、护理费6880元、住院伙食补助费2560元、营养费1280元、交通费1300元、残疾赔偿金102772元、后续治疗费13650元、鉴定费4000元，以上共计l45772元，于判决生效后十日内履行。二、被告甘肃荣华钢结构工程有限公司与被告陈彦龙承担连带赔偿责任。三、被告榆中县职业教育中心不承担赔偿责任。四、驳回原告蔡辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费713元(已减半收取)，原告蔡辉负担200元，被告陈彦龙负担513元；法院委托鉴定费3600元，由被告甘肃荣华钢结构工程有限公司负担。本院经审理查明，原审判决查明的案件事实清楚，予以确认。另查明，甘肃荣华钢结构工程有限公司未办理钢结构工程相应的资质证书。本院认为，本案受害人蔡辉受雇于陈彦龙，在其施工时被倒塌的大梁砸伤受到人身损害，对此正确认定本案民事赔偿的责任主体及承担何种责任方式是本案主要解决的问题，也是本案争议的焦点问题。本案查明无争议的事实：2016年10月15日，发包人榆中县职业教育中心与承包人甘肃荣华钢结构工程有限公司签订协议书，约定榆中县职业教育中心将位于该中心职教综合楼后面的实习工棚改造工程发包给甘肃荣华钢结构工程有限公司，甘肃荣华钢结构工程有限公司在协议签订后将该工程中的劳务分包给陈彦龙，雇主陈彦龙又雇佣蔡辉，蔡辉在该工地施工干活时受伤。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，由于涉案工程项目实习工棚改造工程属钢结构工程范畴，甘肃荣华钢结构工程有限公司虽有营业执照核载有钢结构等加工、安装经营范围，但钢结构资质是钢结构工程专业承包工程的必备条件，本案查明其未办理资质证书，故榆中县职业教育中心在签订工程承包合同时未尽严格审查资质的义务，其具有过错。同时，甘肃荣华钢结构工程有限公司作为承包人再行分包时明知接受劳务分包业务的陈彦龙没有相应资质，却将工程中的劳务分包给陈彦龙，亦具有过错。雇主陈彦龙又雇佣蔡辉，故对于蔡辉在施工时人身受到损害所产生的民事赔偿责任，依照上述规定，应当由榆中县职业教育中心、甘肃荣华钢结构工程有限公司和雇主陈彦龙依法承担连带赔偿责任。另外，关于陈彦龙上诉主张受害人蔡辉也应对自己疏忽大意、不遵守安全操作程序承担一定的责任，因陈彦龙对该事实主张未有证据加以证明，故本院不予支持。综上所述，除上诉人陈彦龙的部分上诉理由成立外，其他上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实及适用法律部分遗漏，在判决结果方面唯对榆中县职业教育中心不承担民事赔偿责任认定有误予以纠正外，其他结果予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持甘肃省榆中县人民法院（2017）甘0123民初2472号民事判决主文第一项、第四项及诉讼费负担部分；二、撤销甘肃省榆中县人民法院（2017）甘0123民初2472号民事判决主文第二项、第三项；三、被上诉人榆中县职业教育中心、甘肃荣华钢结构工程有限公司对上诉人陈彦龙所负一审判决主文第一项债务承担连带赔偿责任。二审案件受理费1026元，由上诉人陈彦龙负担。本判决为终审判决。审判长  张建军审判员  冯 诚审判员  邵云和二〇一八年七月三日书记员  卢淑娟????????1