江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0412民初5244号原告：王斌，男，1984年10月13日生，汉族，户籍地江西省安义县。住江苏省常州市武进区。委托诉讼代理人：杨珑，江苏常强律师事务所律师。被告：裴栋，男，1968年11月1日生，汉族，住江苏省常州市武进区。委托诉讼代理人：王丽娜，江苏常元律师事务所律师。被告：王进亨，男，1962年4月4日生，汉族，住江苏省常州市武进区，系原告之父。原告王斌与被告裴栋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法通知王进亨为被告参加诉讼；本院应原告的申请，委托对原告的伤残等级及“三期”期限进行司法鉴定，本案依法适用简易程序，于2018年6月21日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨珑、被告裴栋及其委托诉讼代理人王丽娜、被告王进亨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告提出如下诉讼请求：一、判令两被告共同赔偿原告医疗费190608元、住院伙食补助费9000元、误工费126850元、营养费2160元、护理费43200元、残疾损害赔偿金523464元、被抚养人生活费83178元、精神损害抚慰金30000元、残疾辅助器具费7920元、交通费2000元、鉴定费11568.35元，扣除被告裴栋已支付的30000元医疗费，还应支付赔偿款998348.35元。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年3月，被告裴栋所有的湖塘周家巷××号厂房屋顶需要更换彩钢瓦，找到原告及原告父亲即被告王进亨为其进行彩钢瓦更换作业。2016年3月21日，原告受被告裴栋的指示，在拆除厂房屋顶旧彩钢瓦时从屋顶摔下，随即被送往常州市武进中医医院，经诊断原告所受之伤为T12椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤、T11、T12椎体附件多发骨折，手术治疗后，原告又出现肺部感染、尿路感染、双肾结石伴积水等并发症状。原告所受之伤虽经治疗，但伤害仍旧不可逆转，直至今日原告仍然瘫痪在床，无法自理。经司法鉴定科学研究院司法鉴定，原告所受之伤构成五级残疾，伤后休息期720日，护理期720日，营养期180日。第一、被告裴栋是明知被告王进亨从事的是门窗加工行业，也明知被告王进亨是没有彩钢瓦的施工资质的，仍旧将工厂的彩钢瓦翻修工程交给被告王进亨施工，且该厂房部分属违章搭建，不具备施工的条件，由此导致原告在拆除旧彩钢瓦的过程中摔伤。第二、两被告之间没有签订承揽合同，所谓的40元/平方米的承包价，其实只是市场的劳务价格，并且被告王进亨多次为被告裴栋提供劳务，故应认定两被告之间是劳务关系，进而推断原被告之间也是劳务雇佣关系。根据侵权责任法第三十五条，原告作为雇员，其受损的责任承担应该由雇主即被告裴栋承担。退一万步说，就算被告王进亨与被告裴栋之间是承揽关系，被告裴栋明知被告王进亨不具备施工资质，仍然将工程发包给被告王进亨，根据审理人身损害赔偿司法解释第十一条第二款规定，即使王进亨是承揽被告裴栋的工程，也应该由两被告共同承担连带赔偿责任。被告裴栋辩称，首先，本人将该工程交给被告王进亨承揽，且明确约定了承揽的价格是包含人工及材料，并以此在事后进行结算，且被告王进亨与原告均有自己经营的门店，也不可能与被告裴栋发生雇佣关系。原告与被告裴栋之间不具有雇佣关系，被告裴栋不应当按照雇佣关系承担赔偿责任。其次，在工程施工过程中，原告与被告王进亨明知施工的危险性，却没有给自己进行相应的安全保护措施，原告与被告王进亨也具有明显的过错。第三，被告王进亨在过往的经历中，也有为他人更换彩钢瓦的施工经历，且该行业并没有明确的施工资质要求，因此要求被告裴栋按照承揽关系承担共同连带赔偿责任也不具有法律依据。被告王进亨辩称，我和原告是帮被告裴栋干活的，应该由被告裴栋承担赔偿责任，而我不应该承担赔偿责任。诉讼中，被告裴栋申请证人王某出庭作证。证明其承租了被告裴栋的案涉厂房，在施工前被告裴栋曾与其约定，工程改造的造价由王某承担三分之一。至于两被告之间如何商定工程改造之前并不清楚，事后即施工期间被告裴栋讲工程谈了总价，包工包料。原告受伤时其在承租的厂房内，但并不在事故现场。裴栋之所以和其讲包工包料的方式，是因为协商后工程总价由王某承担三分之一。本院经审理认定如下事实：原告系被告王进亨之子。2016年3月21日，被告裴栋将其坐落于常州市武进区XX镇XX巷XXX号出租给证人王某的厂房更换彩钢瓦的业务，交由从事铝合金加工的被告王进亨承揽施工。被告王进亨即带领原告及女婿万某等人进场作业，原告在拆除厂房屋顶旧彩钢瓦时不慎从屋顶坠落致伤，随即被送往常州市武进中医医院治疗（以下简称武进中医院）。于同年3月24日行T12椎体骨折后路撑开复位植骨内固定术，术后予消肿、调节骨代谢、营养神经等治疗。原告所受之伤出院诊断为T12椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤、T11、T12椎体附件多发骨折、左肾置管术后。原告于2016年4月14日出院，支付医疗费69721.60元；同年4月27日至同年7月29日又至该院住院治疗，支付医疗费69392.59元；2016年10月7日至同月19日再至该院住院治疗，支付医疗费11875.01元；2016年10月19日至同月24日在常州市第二人民医院住院治疗，支付医疗费4581.94元；2017年3月26日至同年4月8日又至武进中医院住院治疗，支付医疗费14448.96元；2017年7月28日至同年8月22日至常州市德安医院住院康复治疗，支付医疗费7525.99元；2017年8月22日至同年8月29日在常州市中医医院住院治疗，支付医疗费4193.63元；以上原告共住院179日。原告在治疗、康复期间，多次到常州××××等地多家医院进行门诊治疗，支付医疗费11614.24元，支付假肢矫形器、伙食费、住宿费计7920元，原告至今仍瘫痪在床，生活不能自理。2016年4月18日，两被告就原告受伤之责任和赔偿问题产生争议，被告王进亨报警求助。两被告在湖塘派出所均作了询问笔录。其中，被告王进亨陈述，家具厂的房东叫我去做翻新彩钢瓦工程，当时没有签订协议，口头讲好40元/平方米，包括拆除旧彩钢瓦和安装新彩钢瓦以及材料，只是讲干完付钱。我就叫上儿子王斌和女婿万某一起去干活。3月21日是最后一天，只要将剩下一点干完就结束了。上午10点左右，三人都在屋顶上干活，我看见王斌踩在旧彩钢瓦的接缝处，彩钢瓦弯曲人就掉了下去，掉下去的时候是脚朝地，屁股坐到地上，见他不能动了，就赶紧送医院治疗。被告裴栋陈述，我在XXX工业园XXX号的厂房租给了他人，3月初将工程承包给王进亨，承包费40元/平方米，包括拆除旧彩钢瓦和添加新彩钢瓦，具体哪天开始施工不清楚。3月21日，接到了房客的电话，听说王进亨的儿子从搭建彩钢瓦的架子上摔了下来，后来看到了王进亨所拟写的赔偿协议才知道受伤的人叫王斌。2017年5月26日，本院委托常州市第四人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告所受之伤构成七级残疾，误工期为受伤后至评残前一日，护理期为90日，营养期为90日，原告支付鉴定费2520元。本案受理后，原告申请重新鉴定。2018年5月14日，本院委托的司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，认定原告所受之伤构成五级残疾，伤后休息期720日，护理期720日，营养期180日，原告支付鉴定费5850元。原告受伤后，其中住院治疗7次，共住院179日。原告在治疗期间，共支出医疗费193353.96元，其中被告裴栋已支付医疗费30000元。三方因赔偿事宜协商不成，原告起诉来院，要求判如所请。上述事实，由公安机关的询问笔录、证人证言、医疗病历、医疗费等发票、司法鉴定意见书及当事人的陈述等予以证实。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，两被告在事发不久的公安机关的询问笔录中均确认，对案涉的更换彩钢瓦工程双方口头约定由被告王进亨以包工包料方式施工。因此，可以认定被告裴栋系更换彩钢瓦工程的定作人，被告王进亨系承揽人，两被告之间系存在承揽合同关系。被告王进亨所承担的屋面更换彩钢瓦工程，系高空作业，具有一定的危险性。被告裴栋作为定作人，选任不具有相关施工的合格技能、不具备相应安全施工条件的王进亨施工，且未对施工中的注意事项及安全隐患进行必要的提示,进而发生原告在施工中坠落致伤的事故，存在选任的过失，应当承担相应的赔偿责任。原告虽然系被告王进亨之子，但是在案涉更换彩钢瓦施工中不慎受伤，可以认定原告在提供劳务的过程中因劳务自己受到损害的，被告王进亨应当承担主要的赔偿责任。原告作为成年人，明知拆除屋顶旧彩钢瓦时存在危险，但未能采用合理的防护措施，谨慎施工，不慎从屋顶坠落致伤，也存在一定过错。本院综合考量当事人对产生损害后果的过错程度等因素，确定由被告王进亨承担65%的赔偿责任，由被告裴栋承担25%的赔偿责任，其已支付的赔偿款从中扣除，其余损失则由原告自行承担。关于原告的各项损失，本院认定如下：1、医疗费193353.96元，虽然原告仅主张了190608元，但差额部分即上海诊疗的费用，原告已在鉴定费中主张，故应调整至医疗费中予以认定；2、住院伙食补助费8950元，营养费2148元，原告主张住院日数180日有误，应以179日计算；3、护理费43200元，以鉴定意见认定的期限计算；4、误工费126850元，原告根据其工作特点，选择适用江苏建筑安装行业平均工资收入标准计算并无不当；5、残疾赔偿金523464元；6、精神抚慰金30000元；7、被抚养人生活费应按被抚养人出生年月2008年1月13日计算，调整为66542.40元；8、残疾辅助器具费6000元，将相应的住宿费、伙食费一并计算缺乏相应的法律依据；9、交通费2000元，本院予以酌定；10、鉴定费8370元。以上合计1010878.36元。按照已确定的赔偿比例，被告王进亨应赔偿原告657071元；被告裴栋应赔偿原告252720元，扣除在原告期间，已支付30000元，还应支付原告赔偿款222720元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、王进亨于本判决发生法律效力之日起三十日内支付给王斌赔偿款657071元。二、裴栋于本判决发生法律效力之日起三十日内支付给王斌赔偿款222720元。三、驳回王斌的其余诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2746元（已减半收取），由王进亨负担1785元，由裴栋负担604元，由王斌负担357元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。审判员  何纪华二〇一八年七月四日书记员  羊容萱