文书内容辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽04民终1066号上诉人（原审被告）：辽宁省高速公路运营管理有限责任公司东陵分公司，住所地沈阳市大**。负责人：倪振勇，该公司经理。委托诉讼代理人：刘丽丽，辽宁江公律师事务所律师。委托诉讼代理人：王洪波，辽宁江公律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨树波，男，汉族，1955年8月13日出生，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：王太忠，男，汉族，1957年11月1日出生，住抚顺市顺城区。上诉人辽宁省高速公路运营管理有限责任公司东陵分公司（以下简称高速公路东陵分公司）与被上诉人杨树波财产损害赔偿纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2017）辽0411民初3040号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人高速公路东陵分公司委托诉讼代理人王洪波、刘丽丽，被上诉人杨树波及委托诉讼代理人王太忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高速公路东陵分公司上诉请求：1、撤销一审判决，驳回杨树波的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由杨树波承担。事实及理由：1、一审法院认定“2016年天降大雨，因高速公路涵洞被垃圾等杂物堵塞，未能及时清理，导致村道一侧地下排水管道无法排水，积水将房屋浸泡致损害，被告有过错”无证据支持，无事实根据。因果关系是侵权赔偿责任的首要条件，被上诉人并未对因果关系进行举证。一审认定“涵洞被垃圾等杂物堵塞致水管无法排水”，没有证据佐证；“积水浸泡致房屋损害”，也没有证据佐证。未举证证明房屋受损与上诉人存在因果关系，一审判决上诉人承担过错责任，无证据支持，没有事实根据。2、一审认定“损失数额以评估的房屋翻建所需费用为准”，认定事实错误，采信证据违法。第一，恒信公司评估报告违法，依法不应作为证据采信。恒信公司参与现场勘验鉴定活动的人员不是鉴定人，报告中的鉴定人也未参与现场勘验，违反法定程序。第二，重建价格并非损失，被上诉人损失旧房子，要求按新房子赔偿，没有法律依据，也违反公平原则。侵权赔偿责任为填平原则，即便有损失，损失价格是旧房价格去掉残值，重建价格不能认定为损失价格。第三，鉴定人员未出庭作证，其鉴定报告依法不能作为认定事实的依据。经上诉人申请，恒信公司鉴定人员经依法传唤并未出庭，鉴定报告依法不能作为认定事实的依据。第四，一审采信重建价格严重背离客观事实。本案两个鉴定机构作出两个报告，其中建设研究院鉴定人员采用激光测距仪和钢尺等测量房屋103.95平方米，而恒信公司测量房屋是145.16平方米。一审直接采信重建145平房屋，不仅未排除合理矛盾，而且与被上诉人房屋83.2平方米的认定严重不符。3、一审认定“关于被告的其他辩解，因无足够的证据支持，本院不予采信”，适用法律错误。依最高院《关于确定民事诉讼证据若干问题的规定》第二条规定，作为一般侵权纠纷案件，被上诉人作为一审原告，依法负举证责任。被上诉人提交的证据不足以达到证明标准，其主张依法不应采信，上诉人的辩解有无证据，不影响被上诉人无证据支持的客观事实。4、一审适用简易程序，不符合法律规定。本案是否具有因果关系，损失数额如何认定等问题，当事人争议很大，应组成合议庭适用普通程序审理。杨树波辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律准确，应予维持。1、被上诉人已经举证，有现场照片、村委会证明等足以说明上诉人应该维护、管理的涵洞堵塞导致被上诉人的房屋损坏。2、被上诉人认为抚顺市中级人民法院委托的鉴定机构是合法的，所作出的最顶级危房的鉴定结论符合法定程序。杨树波向一审法院起诉请求：高速公路东陵分公司赔偿15万元（后以评估价格为准）。一审法院认定事实：杨树波居住在顺城区河北乡龚家村，其房屋位于沈吉高速公路龚家段过水涵洞和村道地下排水管道接口处的上方（村道一侧南北方向），2016年天降大雨，因涵洞被垃圾杂物等堵塞，导致村道一侧的地下排水管道无法排水，造成积水，将其居住房屋（1999年建，83.20平方米）及仓房浸泡，导致房屋基础下沉、墙体裂缝变形，屋内塌陷出现凹坑等状况。案件审理过程中，抚顺市中级人民法院委托的辽宁省建设科学研究院司法鉴定所司法鉴定检验报告书的鉴定意见为：杨树波家居住用房危险性评定为D级，车库用房（仓房）危险性评定为D级，房屋危险性评定为D级的，可以重建。抚顺市中级人民法院委托辽宁恒信德勤工程造价咨询有限公司对杨树波房屋损失进行评估，该公司依据房屋危险性评定报告，对居住房屋及仓房翻建工程造价鉴定结论为232395元。因双方就赔偿意见不一，调解未果。一审法院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。当事人对自己提出的主张所依据的事实有责任提供证据。本案被告为有限责任公司，具有民事权利能力，对外能够行使权利履行义务。该公司经营范围：对所辖路段高速公路进行运营管理及其附属设施养护、维修、维护、应急保障等等。高速公路路基下方涵洞应属附属设施，被告应当定期进行养护、维修、维护。因高速公路涵洞被垃圾等杂物堵塞，未能及时清理，导致村道一侧地下排水管道无法排水，降雨造成积水，将杨树波房屋浸泡以致损害，高速公路东陵分公司具有过错，应当承担相应赔偿责任。考虑到其房屋建造时间、地基及房屋质量、房屋周围地面环境等因素，杨树波对财产损害亦应付一定责任。损失数额以评估的房屋翻建所需费用为准。关于高速公路东陵分公司的其他辩解，因无足够的证据支持，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第七条、第一百七十六条、第一百七十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，最高人民法院《关于确定民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决：一、辽宁省高速公路运营管理有限责任公司东陵分公司赔偿杨树波财产（房屋）损失232395元的70%，即162676元。二、驳回杨树波其他诉讼请求。上述赔偿款项辽宁省高速公路运营管理有限责任公司东陵分公司于本判决生效后十五日内履行。案件受理费1650元（杨树波预交，已减半收取），杨树波负担495元，辽宁省高速公路运营管理有限责任公司东陵分公司负担1155元。鉴定评估费33000元由杨树波负担。二审中，高速公路东陵分公司提交2015-2017年章党地区高速公路K33+200涵洞养护维修记录共3份；杨树波经质证认为2016、2017年的照片不是涉案涵洞的照片，如果涵洞定期清理不会发生2016年案涉堵塞导致水淹房屋的情况。本院认为该证据的真实性存疑，且不能证明涉案涵洞在2016年降雨发生前达到养护管理标准，本院对该证据的证明效力不予采信。本院除对一审判决认定的事实予以确认外，另查明：涉案高速公路在杨树波家的路段为东西走向，村道地下排水管道与高速公路涵洞呈垂直方向，高速公路在排水管道出口上方修建一道防护墙，杨树波家在防护墙南侧，地势南高北低。本院认为：2016年6月至7月期间，杨树波家所在的龚家村发生强降雨。高速公路在涉案路段南侧呈南高北低走势，杨树波家所在位置地势较低。杨树波家中的损害后果发生于强降水之后，从地势及涵洞维护情况看，存在附近雨水因涵洞堵塞及高速公路防护墙阻拦无法得到排泄涌入杨树波家中的可能性。一审法院结合龚家村村委会证明及高速公路涉案路段涵洞事发现场照片认定杨树波主张的损害后果系高速公路排水问题所致符合当地地势特点及高速公路涵洞当时现状。高速公路东陵分公司认为杨树波房屋受损与高速公路涵洞的排水问题不存在因果关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。高速公路东陵分公司作为高速公路的管理和维护单位，所负职责不仅应包含对公路路面的维护管理，亦应包含对公路整体构筑进行维护管理的义务，公路涵洞及两侧控制线内部分，亦属于高速公路东陵分公司管理维护的范围，高速公路东陵分公司应根据涵洞属性及排水沟的具体情况做好公路两侧山沟发生雨情后的泄洪及排水沟的引流工作，避免给他人财产造成损害。高速公路东陵分公司未提供充分证据证实其履行了该项职责。杨树波家居住用房及车库用房因被积水浸泡受损，经司法鉴定危险性评定均为D级，已不能满足正常使用要求，司法鉴定机构据此确定杨树波家应属拆除重建范围及进行相应造价鉴定，符合客观实际，同时辽宁恒信德勤工程造价咨询有限公司对朱建友全程参与本案评估鉴定工作及委派其代表公司出庭质询向一审法院出具了情况说明，因此高速公路东陵分公司主张鉴定程序违法及评估报告不应采信的上诉理由缺乏相应证据证明，本院不予采信。关于一审审理程序问题。一审法院根据本案双方权利义务关系及案件事实，选择适用简易程序审理，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条的规定。综上，高速公路东陵分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3554元，由上诉人辽宁省高速公路运营管理有限责任公司东陵分公司负担。本判决为终审判决。审判长 张帆审判员王向军审判员郭爽二〇一八年七月二十七日书记员 罗          晓          姝