江苏省南京市雨花台区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0114民初181号 原告：魏裕林，住南京市沿江工业开发区。 委托诉讼代理人:魏永,南京市六合区葛塘法律服务所法律工作者。 被告：江苏正道工程设备有限公司，统一社会信用代码9132011467131174XK，住所地南京雨花经济开发区龙飞路**。 法定代表人：王永,江苏正道工程设备有限公司董事长。 委托诉讼代理人:黄俊,江苏当代国安律师事务所律师。 原告魏裕林与被告江苏正道工程设备有限公司（以下简称正道公司）劳动争议一案，本院于2018年1月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告魏裕林及其委托诉讼代理人魏永、被告正道公司的委托诉讼代理人黄俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告魏裕林向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2016年12月至2017年12月未及时足额支付的工资84578.47元（基本工资5078.47元+绩效工资79500元）；２.判令被告支付2016年12月至2017年12月双休日加班工资34360元；３.判令被告支付违法解除赔偿金47701.8元。事实与理由：原告自2016年９月至被告处工作，双方签订了劳动合同，期限自2016年９月至2018年８月，合同约定原告的岗位实行标准工时制，每天工作7.5小时，每周休1.5天，工资由基本工资和绩效工资组成，可被告一直拖欠原告的基本工资、绩效工资及加班工资。被告在无任何解除理由及未经任何法定程序的情况下，向原告发放决定书擅自解除了与原告的劳动关系。 被告正道公司辩称：1.被告解除与原告的劳动合同符合法律规定。原告隐瞒重要事实入职，原告在2016年9月到被告处工作时并未告知被告其名下拥有一家个体工商户，该工商户的经营范围与被告主要的经营范围存在重合，且在原告入职之后，该个体工商户仍在存续、经营。此外，根据被告的规定，所有员工使用的是单位统一模板的名片，电话号码也是单位集团号码，其目的是为了防止员工以单位名义接私活，但是被告发现原告擅自使用自己私印名片对外宣传，电话号码是其私人号码，并以此承揽业务。被告认为劳动者对雇主有忠诚的义务，为了避免不正当竞争，雇主有权了解劳动者在工作期间是否在其他单位兼职或自营企业，而原告隐瞒重要事实，违背了劳动者的诚实义务，被告解除与原告的劳动合同符合法律规定，无需承担赔偿金。2.被告按照合同和被告公司规定发放工资和奖金，原告主张工资和奖金未发放，没有依据。3.虽然劳动合同约定原告工作时间是每周六天，但是原告工作是销售，并不坐班，不存在加班，而且销售工作具有随意性，被告无法考核原告工作与否，且销售人员的收入来自绩效，被告也无需对其进行考勤考核。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2016年9月19日，原告魏裕林与被告正道公司签订劳动合同，约定：合同期限自2016年9月19日起至2018年8月31日止，原告从事销售工作，每天工作7.5小时，每周休息1.5天，工资由基本工资每月2400元和绩效工资组成，“绩效工资考核发放办法按乙方（原告）的业绩和甲方（被告）制定的相关规定考核确定”。原告在职期间，被告未对其进行考勤。2017年12月18日，被告正道公司作出《终止、解除劳动合同决定书》决定自2017年12月18日与原告解除劳动关系，原告当日收到了该决定书并离职。原告2018年1月5日向南京市雨花台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日收到不予受理案件通知书后诉至本院。 原、被告当庭确认：原告当月的基本工资次月发放，被告已足额发放原告2017年2月、3月、4月、5月、11月的基本工资，2017年12月基本工资未支付。南京市社会保险个人参保缴费证明显示：原告2016年12月至2017年6月间个人应当承担的社会保险费用为275.94元/月（养老保险210.24元+医疗保险52.56元+失业保险13.14元），2017年7月至11月个人应当承担的社会保险费用为291.06元/月（养老保险221.76元+医疗保险55.44元+失业保险13.86元）。根据原告的银行流水及社会保险个人参保缴费证明核算得出，被告2016年12月及2017年1月、6月、7月、8月、9月、10月已分别支付原告基本工资1745.24元（实发1469.3元+275.94元）、2596.11元（2320.17元+275.94元）、2400.68元（2124.74元+275.94元）、1580.6元（1289.54元+291.06元）、1339.6元（1048.54元+291.06元）、2587.6元（2296.54元+291.06元）、1463.76元（1172.70元+291.06元）。被告辩称原告工资中应当扣除会展招标超出的费用415元和被告为原告补缴的2016年9月至12月社会保险个人承担费用，但未提供证据予以证明。 依据被告正道公司《销售部销售商务管理办法》规定，原告作为销售人员的奖金计提标准为：销售奖金按合同中商务条件核算，各机型的奖金不得超过上限，符合公司规定商务条件的，计提奖金基数按销售价的1‰，小挖（EC55B至EC80D）奖金上线5000元，保底奖金2500元。奖金发放标准及流程为按付款方式不同有所区别：全款且质保金为0的，按奖金计算标准100%发放奖金；标准融资的，首付正常且放贷成功的，按照奖金计算标准1年期首发奖金70%、贷款结清30%，2年期首发奖金70%，1-2年每年发15%；打包金融的，打包首付小于30%，按奖金计算标准的90%发放。原告主张其在职期间有11笔销售业绩未按照3%领取绩效工资，但未能提供证据证明其提成比例为3%。原告提交了与黄龙英等人签订的的7份销售合同，被告认可该7份合同的真实性，并依据《销售部销售商务管理办法》核算原交的7份销售合同的提成款总额为26007.53元。案件审理中，本院多次要求原告提交其余合同原件，原告未能提交，仅在最后一次庭审中提交了与方旭旭的合同照片打印件一份，该合同无被告印章，被告对此不予认可，本院对该证据的真实性无法核实。被告正道公司辩称其分别于2017年1月26日、5月27日、9月29日支付了原告提成2114元、14475.5元、7245.26元，共计23834.76元，并当庭表示同意支付原告提成差额2172.77元（26007.53元-23834.76元）。经查明，被告陈述的提成发放情况在原告的银行流水中有相应记录。 被告正道公司当庭陈述，与原告解除劳动关系的原因是：原告严重违反了劳动者的诚实的义务，其开设了与被告公司存在经营范围高度重合的企业，且擅自使用私印名片对外宣传。 另查明，被告正道公司主要经营范围包含“普通机械及配件、化工产品销售；普通机械设备维修、租赁”。工商登记信息显示，原告魏裕林为个体工商户南京市六合区美氧环保科技中心的经营者，该个体工商户成立于2016年02月29日，后于2017年4月增加了“机械设备租赁、维修及配件销售”为其经营范围。原告入职时及在职期间并未告知被告相关情况。被告提交的电话号码为153××××7110的名片未注明被告的固定电话号码、被告的集团号码187××××2696、被告的邮箱及地址，且该名片与被告统一使用的名片模板不一致，被告由此主张该名片系魏裕林私自印制。原告否认其印制或使用过该名片，但当庭确认153××××7110系其个人号码。 以上事实有劳动合同书、《终止、解除劳动合同决定书》、南京市社会保险个人参保缴费证明、产品供货协议、招商银行的交易明细、南京市六合区美氧环保科技中心的工商登记信息、名片、销售商务管理办法、宁雨劳人仲不字（2018）第008号不予受理通知书、当事人陈述等证据予以证实。 本案争议焦点为：1.原告主张拖欠工资是否有相应的事实依据；2.被告解除与原告的劳动关系是否违法；3.原告主张加班工资有无事实依据。 本院认为，关于争议焦点1，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。关于基本工资，经审理查明，原告魏裕林与被告正道公司签订劳动合同约定原告的基本工资为2400元/月，被告已足额支付了原告2017年1月（2596.11元）、2月、3月、4月、5月、6月（2400.68元）、9月（2587.6）和11月的基本工资，尚有2016年12月（1745.24元）及2017年7月（1580.6元）、8月（1339.6元）、10月（1463.76元）基本工资数额不足2400元，又因被告尚未支付原告2017年12月1日至18日基本工资，故被告应当补足原告2016年12月及2017年7月、8月、10月、12月基本工资654.76元（2400元-1745.24元）、819.4元（2400元-1580.6元）、1060.4元（2400元-1339.6元）、936.24元（2400元-1463.76元）、1033.08元（2400元÷21.75天×12个工作日-社会保险个人承担费用291.06元），共计4503.88元（654.76元+819.4元+1060.4元+936.24元+1033.08元）。被告辩称原告2016年12月至2017年12月的基本工资作为一个整体核算、原告的基本工资应当扣减被告为原告补缴的2016年9至12月社会保险费用个人承担部分和会展招标超出的费用415元。本院认为，被告以原告2016年12月至2017年12月的基本工资之和判断原告每月的基本工资是否足额支付的计算方式缺乏合理性，且被告未能提供原告的工资明细表等证据证明2016年9至12月的社会保险费用是从原告哪些月份工资中扣减的、未能证明扣除会展招标超出的费用415元具有相应的依据，故本院对被告的抗辩意见不予采纳。 关于提成，原、被告在劳动合同中约定“绩效工资考核发放办法按乙方（原告）的业绩和甲方（被告）制定的相关规定考核确定”。原告主张提称比例为3%、其有11笔业务的提成未足额发放，但仅能提供7份销售合同。被告根据《销售部销售商务管理办法》规定的最高奖金提成5000元/台核算得出原交的7份销售合同提成款总额为26007.53元，被告已经支付原告提成23834.76元。被告当庭表示同意支付原告提成差额2172.77元，本院予以确认。原告提供的证据不足以证明被告尚欠其提成79500元，故本院仅在2172.77元范围内支持原告的提成诉请。 关于争议焦点2，用人单位与劳动者建立劳动关系期间，劳动者应当遵守劳动纪律和职业道德；诚实信用及忠实义务是在职劳动者应当履行的基本义务和基本职业准则。原告魏裕林系个体工商户南京市六合区美氧环保科技中心的经营者，其在职期间，该个体工商户的经营范围发生变更，增加了与被告主要经营业务相重合的“机械设备租赁、维修及配件销售”项目，原告未将该情况告知被告，有违劳动者应当遵守的忠实义务及基本从业准则，被告据此解除与原告的劳动关系符合法律规定，并无不妥，无需支付原告赔偿金。原告辩称其对个体工商户一事不知情且该工商户未实际经营，但未能提供证据证明，本院对原告的抗辩意见不予采纳，对原告的赔偿金请求不予支持。 关于争议焦点3，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告魏裕林与被告正道公司签订的劳动合同虽约定每天工作7.5个小时、每周休息1.5天，但劳动合同实际履行中，被告并未对从事销售工作的原告进行考勤，原告的工作时间由其自行安排。现原告未能进一步举证证明其存在加班事实，故本院对原告的加班工资诉请，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、第三十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告江苏正道工程设备有限公司于本判决生效之日元起十日内支付原告魏裕林基本工资差额4503.88元、提成2172.77元，共计6676.65元； 二、驳回原告魏裕林的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  陈昊阳 人民陪审员  胡 鑫 人民陪审员  徐明红 二〇一八年七月三十一日 法官 助理  侯 甜 书 记 员  张思凝