中华人民共和国 福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽0104民初5104号 原告（反诉被告）：新井美雲（ARATMIUN），女，1963年12月14日出生，日本居民。 委托诉讼代理人：颜世锦、郭锋锋，福建大佳律师事务所律师。 被告：福建艾欣实业发展有限公司，住福建省晋安区华林路锦绣福城******，统一社会信用代码：91350105MA2XWP3L45。 法定代表人：刘伟。 委托诉讼代理人：张烨，福建国富律师事务所律师。 被告（反诉原告）：刘伟，男，汉族，1977年10月13日出生，住安徽，住安徽省界首市iv> 委托诉讼代理人：郭剑，福建国富律师事务所律师。 原告（反诉被告，下以原告称）新井美雲与被告福建艾欣实业发展有限公司、被告（反诉原告，下以被告称）刘伟股权转让纠纷一案，本院于2017年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人颜世锦、郭锋锋到庭参加诉讼，被告福建艾欣实业发展有限公司委托诉讼代理人张烨、被告刘伟委托诉讼代理人郭剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告新井美雲向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告刘伟、被告福建艾欣实业发展有限公司共同向原告新井美雲（ARAIMIUN）偿还投资款人民币66万元，并按年利率6%的四倍向原告支付投资款占用费至实际清偿之日止（2017年4月24日至2017年10月26日止合计人民币79200元）；合计人民币739200元。2、本案的诉讼费由两被告共同承担。事实和理由：原告经人介绍认识被告刘伟，刘伟自称是欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司股东兼董事，并担任被告福建艾欣实业发展有限公司法定代表人，两个公司合作经营铁路列车上（列车厕所及车厢内）的欣艾欣生菌原液喷淋装置设备的生产销售，福建艾欣实业发展有限公司拥有合作项目的31%权益份额，项目因资金周转需要转让15%，原告随即表示愿意受让。2017年4月21日原告与被告刘伟签订《入股合作协议书》，协议约定：一、甲方（被告二刘伟）与欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司合作经营的项目为：铁路列车上（列车厕所及车厢内）的欣艾欣生菌原液喷淋装置设备的生产销售；二、甲方在该项目中占有31%的股份，现将其中的15%的股权转让给乙方（原告新井美雲），转让后甲方在该项目中占有16%的股份；三、双方确认以首期1800万元投入作为项目投资基数，乙方应出资270万元。乙方应当在本协议签订后五日内将前述的投资款分三次汇入福建艾欣实业发展有限公司银行账号后，再由福建艾欣实业发展有限公司汇入欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司；七、。乙方有权随时查阅所经营本项目的账目及款项，……等等。被告福建艾欣实业发展有限公司在《入股合作协议书》签章确认。协议签订后，原告依约于2017年4月24日将第一笔权益投资款66万元汇入被告福建艾欣实业发展有限公司恒丰银行账户，依照协议第三条的约定，该款项66万元则汇入被告欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司。然而，至今数个月过去，被告刘伟拒绝向原告报告投资项目相关情况和查阅投资项目资料，特别是近期被告刘伟一直回避与原告见面并且拒接通信联络。另据了解，被告刘伟并未投资该项目。原告认为，被告刘伟的欺诈行为致使《入股合作协议书》合同目的已然无法实现，《入股合作协议书》依法应当予以解除，两被告应当共同退还原告投资款及资金占用费。为此，原告起诉至本院。 被告福建艾欣实业发展有限公司辩称，福建艾欣实业发展有限公司不是本案适格被告。案涉《入股合作协议书》的合同当事人系原告新井美雲与被告刘伟，与福建艾欣实业发展有限公司无关。故此，原告新井美雲诉请被告福建艾欣实业发展有限公司与被告刘伟共同向原告偿还投资款缺乏事实与法律依据，其诉讼请求应予驳回。 被告刘伟辩称，1、案涉项目一直在正常开展经营中。该项目的试制、研发、模具开发等工作一直都在正常进行，刘伟及欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司的相关人员，也多次到案涉项目合作方成都瑞迪机械科技有限公司商讨相关事务，目前案涉项目正在正常运转。2、刘伟并未违反《入股合作协议书》的约定。刘伟已依约如实履行《入股合作协议书》，并向新井美雲报告项目进展、配合新井美雲查阅案涉项目相关资料，还曾主动提出让新井美雲派驻人员到案涉项目公司中上班。3、本案实际违约的是新井美雲。《入股合作协议书》签订后，新井美雲负有按时投入投资款的义务，但其仅于2017年4月24日投入一笔金额为66万元人民币的投资款，其余投资款至今未到位，按上述协议书第三条、第五条的约定，应视为其已放弃案涉项目股份，其已无权要求刘伟返还投资款。故此，新井美雲诉请刘伟与被告福建艾欣实业发展有限公司共同偿还投资款缺乏事实与法律依据，其诉讼请求应予驳回。 被告刘伟向本院提出反诉请求：1、依法判决确认被反诉人新井美雲(ARAIMIUN）放弃案涉《入股合作协议书》中约定的合作项目的15%的权益份额，并将该15%的权益份额全部返还反诉人刘伟；2、依法判令本案全部诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：2017年1月17日，反诉人刘伟与案外人翟铁蒙、周勃签订《合作协议》，三方约定共同就经营“铁路列车上的艾欣益生菌原液喷淋装置设备的生产销售及火车液压减振器等设备的经营销售”事项进行合作，并约定刘伟在该合作项目中占股31%份额、合作各方以各自持有的股份比例享有和承担合作经营业务的权益和责任、合作经营的各项业务均以欣艾欣生物（北京）科技有限责任公司的名义进行承接并签订相关的各业务合同。2017年4月21日反诉人刘伟与被反诉人经平等协商一致后《入股合作协议书》，双方就刘伟将其在前述《合作协议》项目中的权益份额转让事宜进行了约定。《入股合作协议书》明确约定：1、刘伟与新井美雲双方确认以首期1800万元投入作为项目投资基数，新井美雲应出资270万元、新井美雲应在本协议签订后五日内将前述投资款分三次汇入福建艾欣实业发展有限公司银行账号；2、合作各方以各自持有的权益份额比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损；3、新井美雲如未按时追加投资，视为放弃股权，并承担刘伟的一切损失；4、在项目盈利的情况下，合作双方以每笔单独的业务经营完毕或每半年进行一次经营业务的收益分配，刘伟应在收到分配款项三日内，将相应比例分配款项支付给新井美雲（待铁路款项到账后）；5、新井美雲受让刘伟权益份额后，同意仍以刘伟名义对外持股，在合作项目经营过程中，新井美雲同意委托刘伟参与经营、表决等；6、双方合作期限，以该项目合作期限为准，在此期间，各方均不得擅自退股或转让（如有退股按刘伟提供铁路汇款到账情况为准，盈亏自负）。上述《入股合作协议书》签订后，新井美雲于2017年4月24日将第一笔投资款66万元转入福建艾欣实业发展有限公司账户，同时刘伟应新井美雲的要求将其持有的福建艾欣实业发展有限公司10%的股权变更登记至新井美雲的女儿黄梦填名下，作为履行合作协议书的条件之一。然而新井美雲并未按照《入股合作协议书》的约定交付剩余投资款，刘伟多次要求新井美雲交付，但是新井美雲以各种理由拒绝交付剩余投资款。刘伟认为，按照双方合同约定，新井美雲负有及时、足额交付投资款的义务，其未按时追加投资款的行为，已严重违反合同约定，其行为应视为其已放弃之前已受让的股份，其还应当承担刘伟的一切损失。因新井美雲之行为视为其已放弃股份，鉴于此，刘伟为维护自身合法权益，特提起反诉，请求贵院在查明本诉事实、判决驳回新井美雲起诉的同时，判决支持刘伟的诉讼请求。 原告新井美雲辩称，1、原告享有不安抗辩权，原告依约将第一笔出资款66万元支付与被告，但随后原告从翟铁蒙（系刘伟的合作对象）处了解到被告并未实际出资其转让的合作项目，但却虚构项目权益份额，骗取原告投资款人民币66万元。在原告多次要求被告出示合作项目的运营资料的情况下，被告却反复推诿不肯出示，反而多次在微信聊天中虚构合作项目已经对外运营的虚假事实，意图继续骗取原告继续投资入股。被告刘伟未将投资款汇入北京欣艾欣公司的账户。根据《合同法》第六十八条：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。被告在未对合作项目进行实际出资入股的情况下，根本不具有向原告转让合作项目股权的履行能力，故此，原告未向被告支付剩余股权转让款并不构成违约。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人对于真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原、被告双方争议的事实及证据，本院认定如下：1、原告新井美雲在本诉中提交的微信聊天记录，未经与原件核对，且未经过公证机关公证认证，本院不予采信；2、原告新井美雲在本诉中提交的刘伟名片，系原告单方提交，未得到二被告认可，本院不予采信；3、被告刘伟在本诉中提交的《合作协议》，有协议三方即刘伟、翟铁蒙、周勃签字捺印予以确认，可以证明被告刘伟与案外人翟铁蒙、周勃就以“欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司”的名义合作经营“铁路列车上的艾欣益生菌原液喷淋装置设备的生产销售及火车液压减振器等设备的经营销售”事项达成协议，本院予以采信；4、被告刘伟在本诉中提交的供货合同、网上银行电子回单、样品照片、成都瑞迪机械科技有限公司现场照片、案涉项目照片、视频资料、机票购买记录可以形成证据锁链，证明案涉项目真实存在且已开展，本院予以采信；5、被告刘伟在本诉中提交的顺丰速运快递面单，面单上载明的收件人非欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司，且无法证实托寄物为何物，本院不予采信；6、原告新井美雲在反诉中提交的新井美雲与翟铁蒙通话记录，系原告新井美雲当庭提交，超过法律规定的举证期限，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月17日，被告刘伟与案外人翟铁蒙、周勃签订了《合作协议》，就合作经营“铁路列车上的艾欣益生菌原液喷淋装置设备的生产销售及火车液压减振器等设备的经营销售”事项进行了约定。《合作协议》第二条约定，合作三方刘伟、翟铁蒙、周勃持股比例分别为31%、38%、31%，合作各方以各自持有的股份比例享有和承担合作经营业务的权益和责任；《合作协议》第三条第一款约定，合作经营的各项业务均以“欣艾欣生物（北京）科技有限责任公司”的名义进行承接并签订相关的各业务合同。2017年4月21日，被告刘伟与原告新井美雲签订了《入股合作协议书》，就被告刘伟将其在前述《合作协议》项目中的权益份额转让给原告新井美雲事宜进行了约定。《入股合作协议书》第二条约定，甲方（被告刘伟）在该项目中占有31%的权益份额，现将其中的15%的权益份额转让给乙方（原告新井美雲），转让后甲方在该项目中占有16%的权益份额；《入股合作协议书》第三条约定，双方确认以首期1800万元投入作为项目投资基数，乙方应出资270万元。乙方应当在本协议签订后五日内将前述的投资款分三次汇入福建艾欣实业发展有限公司银行账号后，再由福建艾欣实业发展有限公司汇入欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司，以欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司名义对外统一经营该合作项目；《入股合作协议书》第五条约定，合作项目在经营过程中需后续追加投资的，按照各自权益份额比例分担。如未按时追加投资，视为放弃股份，并承担甲方的一切损失；《入股合作协议书》第七条约定，乙方有权随时查阅所经营本项目的账目及款项；《入股合作协议书》第八条约定，双方合作期限以该项目合作期限为准，在此期间，各方均不得擅自退股或转让（如有退股按刘伟提供铁路汇款到账情况为准，盈亏自负）。原告新井美雲、被告刘伟、被告福建艾欣实业发展有限公司在《入股合作协议书》上签章确认。协议签订后，原告于2017年4月24日将第一笔权益投资款66万元汇入被告福建艾欣实业发展有限公司恒丰银行账户。原告新井美雲支付完第一笔66万元权益投资款后，未再交付剩余204万元投资款。双方达成《入股合作协议书》后，原告曾向被告刘伟了解案涉项目的相关资料，被告刘伟遂提出原告可派遣人员到项目公司上班，亦可到项目公司查账，原告均未前往。 本院认为，原告新井美雲与被告刘伟、福建艾欣实业发展有限公司于2017年4月21日签订的《入股合作协议书》系双方真实的意思表示，协议内容未违反法律、行政法规的强制性规定，依法具有法律效力，双方均应依约履行协议约定的义务。根据双方的约定，原告新井美雲应当在本协议签订后五日内将前述的投资款分三次汇入福建艾欣实业发展有限公司银行账号后，再由福建艾欣实业发展有限公司汇入欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司，以欣艾欣（北京）生物科技有限责任公司名义对外统一经营该合作项目。但原告于2017年4月24日将第一笔权益投资款66万元汇给被告福建艾欣实业发展有限公司后，未按照协议约定按时支付剩余的204万元投资款。综合本案证据及庭审查明的事实，本案案涉项目真实存在，被告刘伟亦提出原告可派遣人员到项目公司上班、查账。原告称被告刘伟并未投资案涉项目、拒绝向原告报告投资项目相关情况和查阅投资项目资料，故其行使不安抗辩权，未继续支付剩余的投资款，但原告作为先履行义务的当事人，在无确切证据证明被告具有合同法第六十八条规定的可以中止履行合同义务的情形的情况下，其未支付剩余投资款的行为已构成违约，因原告违约在先，故其关于被告刘伟、被告福建艾欣实业发展有限公司共同向其偿还投资款人民币66万元并支付投资款占用费的诉请，本院不予支持。被告刘伟以双方协议第五条为依据，反诉诉请原告新井美雲放弃案涉《入股合作协议书》中约定的合作项目的15%的权益份额，并将该15%的权益份额全部返还被告刘伟。根据双方的约定，合作项目在经营过程中需后续追加投资的，按照各自权益份额比例分担。如未按时追加投资，视为放弃股份。然，原告新井美雲虽未按约支付剩余的204万元投资款，但该投资款系作为案涉项目投资基数，而非协议第五条约定的“后续追加投资”的范畴，故不能适用协议“如未按时追加投资，视为放弃股份”的条款，原告未支付剩余的204万元投资款的行为不能视为其放弃股份，故被告刘伟的要求原告新井美雲放弃并返还全部权益份额的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第六十八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、驳回原告新井美雲的全部诉讼请求； 二、驳回被告刘伟的全部反诉诉讼请求。 本诉案件受理费11192元,由原告新井美雲负担；反诉案件受理费5200元，由被告刘伟负担。 如不服本判决，原告新井美雲可在判决书送达之日起三十日内、被告福建艾欣实业发展有限公司、刘伟可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄 毅 人民陪审员  胡项学 人民陪审员  伍建英 二〇一八年七月三十日 书 记 员  林 海 附一：本民事判决书引用的主要法律条款 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 附二：执行申请提示 发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”