山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0828民初2115号原告：山东远东伟业（集团）有限公司，住所地曲阜市台湾工业园春秋路路北。统一社会信用代码913708811695248540。法定代表人：汤长伟，该公司经理。委托诉讼代理人：李静，山东创卓律师事务所律师。被告：山东鸿瑞建筑工程有限公司，住所地济宁市红星西路**。统一社会信用代码913708117326094280。法定代表人：梅本长，该公司总经理。被告：金乡县城建投资有限公司，，住所地金乡县城金司路北段东侧统一社会信用代码9137082869809778XT。法定代表人：秦敬书，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙皓，山东缗城律师事务所律师。原告山东远东伟业（集团）有限公司（以下简称伟业公司）与被告山东鸿瑞建筑工程有限公司（以下简称鸿瑞公司）、金乡县城建投资有限公司（以下简称城投公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伟业公司委托诉讼代理人李静、被告城投公司委托诉讼代理人孙皓到庭参加诉讼。被告鸿瑞公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伟业公司向本院提出诉讼请求：⒈二被告立即支付工程进度款755233.77元及自二被告逾期支付日起依据银行同期贷款利率计算利息；二被告在未支付工程款的范围内承担连带责任。⒉诉讼费、保全费及相关费用由被告承担。事实和理由：金乡新城一中宿舍楼幕墙工程由被告城投公司投资兴建，由被告鸿瑞公司发包给原告公司承建，其中双方合同第十条工程进度款支付及结算约定：工程进度款付款依据业主与甲方签订大合同约定，材料进场付工程款的30％，玻璃幕墙龙骨施工完成，石材龙骨安装完成付至工程款的70％。该工程已于2017年9月1日前交付金乡新城一中实际使用，但被告未按该约定付款，致原告利益受损。请求人民法院查明事实，依法支持原告公司诉请。鸿瑞公司未作答辩，也未向本院提交证据。城投公司辩称，原告要求被告在未付工程款范围内承担责任无事实和法律依据。原告没有证据证实被告与本案具有关联性。同时，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称建设工程合同司法解释）规定，在发包、转包、分包合同无效的情况下，实际施工人有权主张下欠工程款由相关方承担责任。本案原告不是实际施工人，其诉请没有事实和法律依据。原告与被告亦不存在任何合同关系，因此应当驳回原告的诉请。伟业公司为证明其诉称事实成立，向本院提交了如下证据：⒈工程施工承包合同一份，证明伟业公司与鸿瑞公司存在承包关系及工程计价方式和付款方式。⒉中国工商银行收款业务回单复印件一份，证明2017年7月5日鸿瑞公司向伟业公司支付工程款57万元。城投公司认为伟业公司提交的证据与其没有关联性，不予质证。本院经审查认为，证据1，加盖有伟业公司和鸿瑞公司合同专用章，并由双方代表签字，该合同内容客观真实，来源合法，且与本案事实相关联，予以认定。证据2，虽系复印件，但该回单载有伟业公司和鸿瑞公司的开户行、账号，有交易日期和交易金额，并加盖有银行业务印章，鸿瑞公司拒不到庭答辩质证，视为对相关事实的认可，且该证据亦与本院核实的事实一致，对该证据，予以认定。本院经审理认定事实如下：伟业公司从鸿瑞公司承接金乡新城一中宿舍楼幕墙工程，双方签订了工程施工承包合同。合同约定工程承包范围为玻璃幕墙、石材幕墙，承包方式包工包料。合同价款：玻璃幕墙单价每平方米530元（含税金），面积1999.02平方米，合计1059480.6元；石材幕墙每平方米315元（火烧面五莲红石板，不含税金），面积2646.7平方米，合计833710.5元。合同合计总价款1893191.1元。工程进度款支付及结算：工程进度付款依据业主与甲方签订大合同约定，材料进场付工程款的30％，玻璃幕墙龙骨施工完成，石材龙骨安装完成付至工程款的70％，工程竣工验收合格付至工程款的80％，审计后付至审计结果金额的95％，剩余5％为质保金，质保期满后一次性付清。该合同加盖了双方合同专用章，并由各自代表张安镇、孔令君签字确认。2017年7月5日，鸿瑞公司通过其在中国建设银行济宁分行的账户向伟业公司转账支付金乡新城一中宿舍楼幕墙工程材料预付款57万元。另查明，伟业公司经营范围为钢结构、网架、建筑幕墙、金属门窗工程设计与施工；装饰装修工程设计与施工；建筑工程总承包施工等。鸿瑞公司经营范围为房屋建筑工程、市政工程、室内外装饰装修工程、钢结构工程、、地基与基础工程等山东省金乡第一中学网站记载该校于2017年9月1日迁至金乡东城新校区。本院认为，本案伟业公司与鸿瑞公司签订的工程施工承包合同，系双方真实意思表示，合同依法成立且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应受合同约束。本案争议的焦点在于：一是鸿瑞公司应向伟业公司支付工程款的金额及应否计付利息；二是城投公司应否对涉案工程款在欠付工程款的范围内承担连带偿还责任。关于焦点一，本院认为，2017年9月1日山东省金乡第一中学迁址东城新校区，其宿舍楼已投入使用，根据工程施工承包合同约定，鸿瑞公司应向伟业公司支付至工程款的70％，即1325233.77元（1893191.1元×70％），扣除鸿瑞公司2017年7月5日已预付的57万元材料款，还应再支付755233.77元。鸿瑞公司没有支付该工程款，构成违约，伟业公司请求其支付上述工程款，事实清楚，证据充分，本院予以支持。建设工程合同司法解释第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。伟业公司请求按照银行同期贷款利率计付工程款利息，于法有据，本院予以支持。关于焦点二，伟业公司依据工程施工承包合同第十条约定的“工程进度付款依据业主与甲方签订大合同约定”内容，主张城投公司就是甲方，发包方，鸿瑞公司与城投公司之间签有承包合同。本院认为，首先工程施工承包合同并未写明甲方就是城投公司；其次，伟业公司也没有提交证据证明案涉工程系由城投公司发包，且城投公司不予认可，而鸿瑞公司拒不到庭亦不提供证据，本案现有证据不能证明城投公司与鸿瑞公司之间存在承包合同关系。根据建设工程合同司法解释规定，实际施工人是指无效合同的承包人，转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建筑工程施工合同的承包人。伟业公司没有提供证据证明案涉工程存在非法转包、违法分包的情形，且其具有承建案涉工程的资质，伟业公司不具有上述司法解释规定的实际施工人的地位，其请求城投公司对涉案工程款在欠付工程款的范围内承担连带偿还责任，既无事实依据，又无法律依据，不应得到支持。城投公司抗辩其与本案无关联，不应承担偿还责任，理由充分，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东鸿瑞建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东远东伟业（集团）有限公司工程款755233.77元及以工程款755233.77元为基数自2017年9月1日起至实际给付之日止按照中国人民银行发布的同期同类人民币贷款利率计付的逾期付款利息；二、被告金乡县城建投资有限公司不承担偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11352元，减半收取计5676元，由被告山东鸿瑞建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  朱熙明二〇一八年七月二十日书记员  周佩佩