四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川11民终786号上诉人（原审原告）：四川马边三河口煤业开发有限公司，住所地：四川省马边彝族自治县三河口乡扇子湾村一组。法定代表人：罗斯贵，总经理。委托诉讼代理人：张海东，男，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：雷雷奴喜，女，1987年8月10日出生，住四川省马边彝族自治县。委托诉讼代理人：肖波，马边彝族自治县法律援助中心工作人员。上诉人四川马边三河口煤业开发有限公司（以下简称三河口煤业公司）因与被上诉人雷雷奴喜劳动争议一案，不服四川省马边彝族自治县人民法院（2018）川1133民初109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月5日公开开庭进行了审理。上诉人三河口煤业公司的委托诉讼代理人张海东，被上诉人雷雷奴喜及其委托诉讼代理人肖波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。三河口煤业公司上诉请求：1.撤销原审判决；2.三河口煤业公司不支付雷雷奴喜生育津贴和经济补偿金；3.诉讼费用由雷雷奴喜负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。2014年12月雷雷奴喜在三河口煤业公司仅上班15天，2015年1月已经离岗，由于公司实际经营状况不良，工资存在滞后发放的情形，公司2015年1月发放的工资实际是2014年12月的工资。雷雷奴喜以不假自动离岗的行为终止了与公司之间的劳动关系，其离开公司后怀孕并于2016年1月生子与公司无关，公司不应支付其生育津贴。对一审法院确定的生育津贴、经济补偿金的计算金额没有异议，但从2014年12月至雷雷奴喜申请劳动仲裁，已接近3年，早已超过法律规定的仲裁时效，其主张的经济补偿金、生育津贴也不应支付。雷雷奴喜辩称，雷雷奴喜于2009年10月起到三河口煤业公司白岩子煤矿二号井从事监控工作，工作期间服从公司安排，并未违反公司规定。2015年1月雷雷奴喜是按照公司安排回家休息，三河口煤业公司主张雷雷奴喜不假自动离岗，没有事实依据。2016年9月公司因政策性原因关闭，但公司并未向雷雷奴喜出具书面解除或者终止劳动合同的证明，其主张雷雷奴喜的请求已超过仲裁时效不能成立。雷雷奴喜在工作期间怀孕，因三河口煤业公司没有为雷雷奴喜参加生育保险，导致其生育后不能在社保部门依法领取生育津贴，按照相关法律规定，应由三河口煤业公司支付雷雷奴喜生育津贴。一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。三河口煤业公司向一审法院起诉请求：1.因雷雷奴喜2014年12月不假自动离岗，判令三河口煤业公司与雷雷奴喜劳动关系解除；2.雷雷奴喜主张权利已超过仲裁时效，对其主张的经济补偿金、生育津贴不应支持；3.本案诉讼费用全部由雷雷奴喜承担。一审法院认定事实：雷雷奴喜于2009年10月到三河口煤业公司白岩子煤矿二号井上班，从事监控工作，双方未签订书面劳动合同，三河口煤业公司未为雷雷奴喜缴纳社会保险。2014年12月，雷雷奴喜在三河口煤业公司的出勤天数为15天。2015年4月，雷雷奴喜怀孕在家，2016年1月21日生育孩子。2016年9月13日，三河口煤业公司因政策性需要而关闭。雷雷奴喜与三河口煤业公司协商未果后，以三河口煤业公司为被申请人，向马边彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求三河口煤业公司支付雷雷奴喜双倍工资、社会保险费、生育补偿金和解除劳动关系经济补偿金等费用。该委审理后，于2018年2月11日作出马劳人仲案［2017］8号仲裁裁决书，裁决：解除三河口煤业公司与雷雷奴喜之间的劳动关系，对雷雷奴喜要求三河口煤业公司支付其双倍工资的请求不予支持，对雷雷奴喜要求三河口煤业公司为其补缴社会保险的请求不予处理，三河口煤业公司支付雷雷奴喜经济补偿金和生育津贴等各项费用24126.60元。三河口煤业公司不服，诉至该院。另查明，三河口煤业公司员工工资是按员工出勤天数，以打卡的方式发放。同时，三河口煤业公司在招用和结束用工时，与部分人员签订了书面劳动合同及书面解除劳动关系的合同，与雷雷奴喜未签订书面劳动合同，也未签订解除劳动合同相关书面材料。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第十四条第三款规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，雷雷奴喜于2009年10月经招用到三河口煤业公司上班，从事常设性工作监控岗位，双方建立了合法的劳动关系，三河口煤业公司应当依法与雷雷奴喜签订书面劳动合同，但在雷雷奴喜与三河口煤业公司建立劳动关系一年后未签订书面劳动合同，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。关于雷雷奴喜是否属于不假自动离岗的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。本案中，三河口煤业公司以本单位工资表证明雷雷奴喜于2014年12月出勤15天后不假自动离岗，2015年1月已不在岗，但从该公司向雷雷奴喜转账的银行流水清单中可知，三河口煤业公司于2015年1月仍向雷雷奴喜以打卡的方式支付了工资。2016年9月，三河口煤业公司政策性关闭，该公司对雷雷奴喜未作人员安置，也未出具解除劳合同的相关证明，故对三河口煤业公司关于雷雷奴喜于2014年12月不假自动离岗，属于自动解除劳动合同的主张，该院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二项之规定，用人单位被责令关闭后，劳动合同终止。该院认为，三河口煤业公司与雷雷奴喜的劳动合同关系于2016年9月因三河口煤业公司政策性关闭而终止。关于雷雷奴喜是否有权获得经济补偿金、生育津贴的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项、第四十六条第六项、第四十七条规定，劳动合同终止后，用人单位应当按照劳动者在用人单位工作的年限支付劳动者相应经济补偿金。用人单位在招用劳动者后，应当为劳动者购买如生育保险等社会保险，社会保险属于先购买后享受的一种社会保障机制，本案中，三河口煤业公司在招用雷雷奴喜后未依法为其购买生育保险，造成雷雷奴喜于2016年1月21日生育孩子时，无法享受到生育保险应有待遇，按照《女职工劳动保护特别规定》第八条规定，三河口煤业公司应支付雷雷奴喜生育津贴。故而该院认为雷雷奴喜有权获得经济补偿金和生育津贴。关于三河口煤业公司是否应当支付雷雷奴喜双倍工资，是否应当补缴社会保险的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。在本案中，双倍工资的请求已过仲裁时效，故该院不予支持。另外，社会保险补缴涉及行政工作范围，该院不予处理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《女职工劳动保护特别规定》第八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、解除三河口煤业公司与雷雷奴喜之间的劳动合同关系；二、三河口煤业公司于本判决生效后十日内支付雷雷奴喜经济补偿金16450元、生育津贴7676.60元，两项费用合计24126.60元；三、驳回三河口煤业公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由三河口煤业公司负担。本院二审期间，三河口煤业公司未提交新证据。雷雷奴喜向本院提交了马边彝族自治县煤炭行业化解过剩产能工作领导小组办公室（以下简称马边煤炭产能化解办公室）出具的《证明》一份（附雷雷奴喜《情况反映》一份），该《证明》载明：雷雷奴喜于2016年10月22日向该办公室递交《情况反映》，该办公室组织县人社局、雷雷奴喜、罗斯贵于2016年11月3日进行了协调，因未能达成一致意见，协调失败，该办公室建议双方通过劳动仲裁方式解决。附件《情况反映》载明：雷雷奴喜要求三河口煤业公司支付2014年9月至2016年10月的双倍工资117500元、拖欠2014年工资903元、2013年11月至2014年3月工资9400元，支付2009年10月至2016年10月应缴的社会保险费81391.80元，支付解除劳动关系经济补偿金16450元。雷雷奴喜拟证明其在本案中向三河口煤业公司主张解除劳动关系经济补偿金、生育津贴未超过仲裁时效。三河口煤业公司质证认为：对马边煤炭产能化解办公室出具《证明》的真实性没有异议，但该《证明》仅能证明2016年雷雷奴喜向相关部门反映过不包括生育津贴在内的相关事宜，并且，雷雷奴喜2014年12月擅自离岗，其于2016年向该办公室提交的《情况反映》也超过了一年的仲裁时效，依法不能支持其经济补偿金和生育津贴的请求。本院认证：马边煤炭产能化解办公室出具的《证明》具备证据的真实性，能够客观反映雷雷奴喜于2016年10月22日至11月3日期间向有关部门反映、主张权利，有关部门组织协调的情况，本院予以采信。本院二审查明：雷雷奴喜生育孩子后，于2016年1月24日出院。雷雷奴喜于2016年10月22日向马边煤炭产能化解办公室反映，要求三河口煤业公司支付其经济补偿金等费用（未包含生育津贴），该办公室于2016年11月3日组织雷雷奴喜与该公司进行协调未果，雷雷奴喜于2017年11月向马边彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与三河口煤业公司的劳动关系，并要求三河口煤业公司支付经济补偿金、生育津贴等费用。在仲裁庭审中，三河口煤业公司辩称雷雷奴喜自2015年1月离岗，已经三年，超过仲裁时效，所有的仲裁请求应依法驳回。对一审法院查明的其余事实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.双方劳动关系解除或终止的时间应如何确定？2.雷雷奴喜主张的经济补偿金、生育保险津贴是否超过了法律规定的仲裁时效期间？关于双方劳动关系解除或终止时间的确定问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同”，从本案查明的事实来看，雷雷奴喜于2009年10月到三河口煤业公司工作，一直到2014年12月，按照前述规定，雷雷奴喜与三河口煤业公司形成无固定期限劳动合同关系。2015年1月起，雷雷奴喜未上班，其主张系公司通知其回家休息，而三河口煤业公司则主张其系擅自离岗，因双方均未提供证据证明其主张，本院对雷雷奴喜2015年1月起未上班的原因不予认定。由于三河口煤业公司至关闭前未对雷雷奴喜作出相关处理决定，因此，双方之间的劳动关系处于持续存续状态。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；……”按照前述规定，雷雷奴喜与三河口煤业公司之间的劳动关系于2016年9月13日因白岩子二号井煤矿被政府关闭而终止。一审法院判令解除双方劳动关系不当，本院予以纠正。关于雷雷奴喜主张的经济补偿金、生育津贴是否超过法律规定的仲裁时效期间的问题。因三河口煤业公司未为雷雷奴喜参加生育保险，按照《女职工劳动保护特别规定》第八条“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。……”的规定，应由三河口煤业公司支付雷雷奴喜生育津贴。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。……”雷雷奴喜生育孩子后于2016年1月24日出院，参照《乐山市生育保险市级统筹试行办法》第九条第一款规定“生育医疗费用由参保职工与定点医疗机构结算。在费用结算之日起120日内，由用人单位到生育保险经办机构申报生育保险待遇，逾期未申报的，视为自动放弃，生育保险基金不再予以支付”，雷雷奴喜从2016年5月25日起就应知道其享受生育保险待遇（含生育津贴）的权利受到侵害，其应在一年的仲裁时效期间内主张权利，但从马边煤炭产能化解办公室出具的《证明》以及附件《情况反映》中均不能得出雷雷奴喜提出了生育津贴的权利主张，直至2017年11月，雷雷奴喜才申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效期间。三河口煤业公司提出雷雷奴喜主张生育津贴已超过仲裁时效期间的上诉理由成立。一审判决三河口煤业公司支付雷雷奴喜生育津贴不当，本院予以纠正。三河口煤业公司于2016年9月13日被政府责令关闭，但该公司未向雷雷奴喜支付经济补偿金，雷雷奴喜从2016年9月14日起就应知道其此项权利受到了侵害，其关于经济补偿金的仲裁时效从该日起计算一年。其于2016年10月22日向马边煤炭产能化解办公室递交《情况反映》，对经济补偿金等提出权利主张，该办公室于2016年11月3日组织雷雷奴喜、三河口煤业公司协商未果，其关于经济补偿金的仲裁时效从2016年11月3日重新计算一年，雷雷奴喜于2017年11月申请劳动仲裁，其关于经济补偿金的主张未超过仲裁时效。因三河口煤业公司对一审法院确定的经济补偿金计算金额无异议，本院予以确认。综上，三河口煤业公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十四条第五项、第四十六条第六项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销四川省马边彝族自治县人民法院（2018）川1133民初第109号民事判决；二、雷雷奴喜与四川马边三河口煤业开发有限公司之间的劳动关系于2016年9月13日终止；三、四川马边三河口煤业开发有限公司于本判决生效后十日内支付雷雷奴喜经济补偿金16450元；四、四川马边三河口煤业开发有限公司不支付雷雷奴喜生育津贴7676.60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由四川马边三河口煤业开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 玲审 判 员  吴维维审 判 员  李 霞二〇一八年七月二十三日法官助理  聂佳丽书 记 员  沈晓琴附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人跟单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者煤业本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一款规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。