广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初20337号原告：王效飞，男，1969年4月6日出生，汉族，住广东省深圳市盐田区。委托诉讼代理人：李艳清，系其配偶。被告：广州吉熹投资咨询有限公司，住所地广东省广州市天河区华夏路49号之一705房。法定代表人：刘嘉沛。被告：刘嘉沛，男，1989年3月25日出生，汉族，住广东省广州市白云区。被告：刘振标，男，1976年5月24日出生，汉族，住广东省广州市白云区。原告王效飞与被告广州吉熹投资咨询有限公司（以下简称吉熹公司）、刘嘉沛、刘振标服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王效飞及其委托诉讼代理人李艳清，被告刘嘉沛并作为吉熹公司的法定代表人，以及被告刘振标到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王效飞向本院提出诉讼请求：1.解除原告王效飞与被告吉熹公司于2016年1月22日签署的《因私出境项目服务合同》；2.判令被告吉熹公司向原告王效飞退还已收取的定金人民币10000元、第二期费用人民币186726.5元、第三期费用人民币33243元、第四期投资款250000美元（人民币1697875元），共计1927844.5元；3、判令被告刘嘉沛、刘振标与被告吉熹公司承担连带责任；4.本案诉讼费由被告吉熹公司、刘嘉沛、刘振标共同承担。事实和理由：王效飞与吉熹公司于2016年1月22日签署的《因私出境项目服务合同》，由刘嘉沛和刘振标作为代表人在合同上签字，约定由吉熹公司向王效飞提供移民项目服务，王效飞于合同签订当天向吉熹公司支付定金人民币10000元。后又分别于2016年3月31日支付第二期费用人民币186726.5元；2016年8月11日支付第三期移民费用人民币33243元，2016年10月31日支付250000美元，折合人民币1697875元合同款项。但合同签订至今己经三年多，直至起诉之日，吉熹公司一直没有为王效飞办理好约定的签证事项，并且没有任何答复。依据《因私出境项目服务合同》第六条第4款，吉熹公司应向王效飞退还所有费用。在本合同履行期间，刘振标作为吉熹公司原持股比例为100%的股东，收取了王效飞本合同项下的所有款项，存在吉熹公司与刘振标财产混同的情况。后刘振标在其他案件诉讼中为逃避债务将全部股权转移至现股东名下。刘嘉沛作为吉熹公司的法定代表人，与王效飞签订了《合同补充协议》，协议第三条约定：如吉熹公司不能如期退还（投资款）给王效飞，则刘嘉沛愿以个人资产做担保，将上述投资款退还给王效飞。王效飞认为，吉熹公司没有能力履行合同义务，导致合同目的无法实现，属于根本违约，刘嘉沛和刘振标应对此承担连带责任。被告的行为严重侵犯王效飞的合法权益，望法院支持王效飞之诉求。被告吉熹公司、刘嘉沛、刘振标共同辩称：王效飞的L-1A签证已协助办理了，批复函也下来了。王效飞没有按照合同约定支付第五期费用。王效飞也使用了L-1A签证登陆美国，后签证到期原告王效飞提出不续期，王效飞违约在先导致合同无法继续履行。关于涉案服务协议第4条，我方认为是王效飞违约在先，不存在我方违反该条约定的情形。经审理查明：2016年1月22日，王效飞（乙方，下同）与吉熹公司（甲方，下同）签订《因私出境项目服务合同》，约定：本合同下的移民项目为美国联邦移民法案ImmigrationandNationalityAct定义的第一类优先杰出人才职业移民类别中的第三类：跨国企业经理人、高管移民类别。该法案条款规定，EB-1C类移民申请条件包括：在过去的三年中，受益人必须在美国雇主的海外机构（如母公司、子公司或者分公司）工作过至少一年，而且他/她必须在美国从事经理/管理工作；雇主必须在美国境内和美国以外的国家进行业务运营，提供经常、连续，系统的商品和服务；雇主必须在美国已经存在至少一年。甲方指定合格的美国公司作为乙方在美国投资和办理美国EB-1C移民项目的事业支撑。甲方承诺乙方投资RESIDENTIALCAREFACILITY美国居家护理服务经营项目符合美国EB-1C移民项目的相关条件和要求，跟踪服务并配合乙方以及主申请人，合法的配偶和21周岁以下的合法未婚子女。甲方按照政策许可，负责以美国经营项目的名义办理和担保乙方获得美国L-1A签证，如有必要，需为乙方的配偶和子女获得L2签证。甲方承诺在乙方持有美国L-1A签证期满一年以后，负责以美国经营项目的名义办理和担保乙方EB-1C转换身份，直至到乙方及配偶、子女获得美国永久居民身份为止。在乙方未完成EB-1C转换身份之前，甲方负责以经营项目的名义办理和担保乙方L-1A签证续期。如有必要需办理和担保乙方配偶和子女L2签证续期。乙方成功申请美国L-1A签证以后，乙方投资的RESIDENTIALCAREFACILITY美国居家护理服务必须交由美国医疗项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.运营期间的所有税务、债务、成本、亏损、盈利，以及法律风险由甲方负责，均与乙方无关。第一期：乙方确定购买美国经营项目，签订合同当天向甲方支付定金人民币10000元，此定金将于乙方支付第二期费用中的移民咨询服务费10000美元中抵扣，汇率以支付时的银行汇率中间价结算；第二期：签订合同七个工作日内向甲方支付首期移民咨询服务费10000美元、律师费20000美元和文件处理费5000美元；第三期：美国子公司注册前5个工作日，甲方需支付律师费5000美元；第四期：信托监管账号设立后，申请人在7个工作日内将250000美元汇入客户美国信托账号；第五期：取得L签证后5个工作日内支付项目监督管理费5000美元。在合理的申请周期（签约后6个月）内，若乙方主动提出退出申请，应视为乙方违约，已交所有费用不退，由乙方承担全部的经济和法律责任。本协议自甲方收到乙方交付的第一期费用之日生效（以甲方出具的收款凭据时间为准），有效期至乙方获得美国L-1A签证生效之日起五年，等内容。2016年3月20日，王效飞（乙方，下同）与吉熹公司（甲方，下同）、刘嘉沛（丙方，下同）签订《合同补充协议》，约定：乙方投资的美国经营项目交由美国医疗项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.经营五年期满后，乙方可以要求美国医疗项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.退还250000美元投资款项，终止与美国经营项目的一切关系。美国医疗项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.须在美国经营项目到期后的30个工作日内将上述投资款退还给乙方（具体以乙方与美国医疗项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.签订的《AssignmentofContract》为准），并确保该美国经营项目不再与乙方有任何关系。如美国医疗项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.不能如期退还上述投资款给乙方，则上述投资款需由甲方退还给乙方。如甲方不能如期退还给乙方，则丙方愿以个人资产做担保，将上述投资款退还给乙方。王效飞提交银行转账记录以及吉熹公司出具的收据，表示其已支付定金人民币10000元、第二期费用人民币186726.5元、第三期费用人民币33243元，第四期投资款250000美元（人民币1697875元），共计1927844.5元。对于收取上述金额，吉熹公司、刘嘉沛、刘振标予以确认，对250000美元折算人民币1697875元亦无异议。庭审中，王效飞确认吉熹公司为其办理了L-1A签证，其于2017年11月13日前往美国，但没有EB-1C转换身份成功，去美国前没有人联系，去了美国后也无人接待，在回来路上吉熹公司的销售总监黄小姐告知其被骗，故在与吉熹公司沟通无果之后才提起了本案诉讼。另，刘振标表示涉案项目是欧飓公司批发给吉熹公司，现欧飓公司称与BarrHoldings＆ConsultingInc.失联了，故无法继续履行合同。另，本案起诉状副本于2020年7月31日送达吉熹公司。另查明，吉熹公司成立于2014年3月6日，为一人有限责任公司。股东原为刘振标持有公司股份100%，于2017年10月12日变更登记为刘嘉沛持有公司股份100%。本院认为：王效飞与吉熹公司于2016年1月22日签订的《因私出境项目服务合同》系双方当事人的真实意思表示。根据合同约定，吉熹公司承诺王效飞投资RESIDENTIALCAREFACILITY美国居家护理服务经营项目符合美国EB-1C移民项目的相关条件和要求，并要求王效飞投资的RESIDENTIALCAREFACILITY美国居家护理服务必须交由美国医疗项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.运营五年。然吉熹公司并无证据证明王效飞所投资的项目符合美国EB-1C移民项目的相关条件和要求，亦无证据证明王效飞所支付的250000美元已投入到该项目，更无证据证明项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.在合同履行期间正常运营，理应承担举证不能的法律后果。项目管理公司BarrHoldings＆ConsultingInc.现已失联，可见吉熹公司在合同履行过程中没有能力保障王效飞的合同目的得以实现，构成根本违约，王效飞主张解除上述服务合同有理，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第十条规定，民法典施行前，当事人一方未通知对方而直接以提起诉讼方式依法主张解除合同的，适用民法典第五百六十五条第二款的规定。《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款的规定，当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。本案起诉状副本于2020年7月31日送达吉嘉公司，故双方于2016年1月22日签订的《因私出境项目服务合同》于2020年7月31日解除。吉熹公司作为专业投资机构，为王效飞办理投资移民业务的过程中未尽到审慎义务，具有过错，客观上亦给王效飞造成了损失。鉴于此，王效飞主张吉熹公司退还已支付的全部款项1927844.5元有理，本院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。在案涉合同履行过程中，刘振标、刘嘉沛分别作为吉熹公司的唯一股东，现刘嘉沛、刘振标均不能证明吉嘉公司财产独立于其自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告王效飞与被告广州吉熹投资咨询有限公司于2016年1月22日签订的《因私出境项目服务合同》（解除日期为2020年7月31日）；二、被告广州吉熹投资咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王效飞退还费用1927844.5元；三、被告刘嘉沛、刘振标对上述被告广州吉熹投资咨询有限公司应付原告王效飞的费用承担连带清偿责任。如果被告广州吉熹投资咨询有限公司、刘嘉沛、刘振标未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费22151元，由被告广州吉熹投资咨询有限公司、刘嘉沛、刘振标负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李 煜人民陪审员 苏 梅人民陪审员 卓燕君二〇二一年六月二十九日书 记 员 余颖蓉梁惠妹