山西省应县人民法院民事判决书（2021）晋0622民初70号原告：帖某，男，1973年10月20日出生，汉族，应县大黄巍乡西辛村人，住该村。        委托诉讼代理人：库某，山西尧龙律师事务所律师。        被告：应县东进陶瓷有限公司，住所地应县南河种镇北曹山工业园区。        法定代表人：洪某，经理。        委托诉讼代理人：赵某，男，1955年5月31日出生，汉族，应县金城镇人，系该公司员工。        第三人：应县工伤保险所，住所地应县瑞东路1号。        法定代表人：解某，所长。        委托诉讼代理人：梁某，男，1993年3月15日出生，汉族，应县人，现住应县昌北里2栋22排西2号。系应县工伤保险所职工。        原告帖某与被告应县东进陶瓷有限公司、第三人应县工伤保险所劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人库某到庭参加诉讼，被告应县东进陶瓷有限公司的委托诉讼代理人赵某，第三人应县工伤保险所的委托诉讼代理人梁某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        原告帖某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告及第三人共同向原告支付一次性工伤医疗补助金待遇82512元，第三人在工伤保险范围内支付，其余部分由被告支付。2、被告支付原告一次性就业补助金51570元。3、被告支付原告经济补偿金48132元。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为，判令第三人支付原告一次性工伤医疗补助金待遇82512元。事实与理由：原告于2006年6月到被告处上班，从事割泥工作。2017年4月28日，原告在工作过程中右眼被钢丝绳打伤，后被送至应县人民医院住院治疗，后经朔州市人力资源和社会保障局认定为工伤，七级伤残。2020年8月4日，原告与被告解除劳动关系。根据《工伤保险条例》及相关法律规定，原告应享受工伤保险待遇。被告及第三人应支付原告一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、经济补偿金等费用。        被告应县东进陶瓷有限公司辩称，1、原告受伤后，我公司积极配合治疗做了很多工作。我公司的意见是不解除劳动合同，原告继续在公司上班，我方会给其适当调整工作岗位。2、对原告提交的工伤认定书、劳动能力等级鉴定书无异议。3、不认可原告提交的解除劳动合同通知书及签收信息单。4、对原告的工资计算标准无异议，不认可原告在我公司的工作年限，原告在受伤住院后就没有在我公司上班了，工作年限应当计算至原告受伤治疗时。5、原告主张的各项赔偿费用，由人民法院依法判决。        第三人应县工伤保险所辩称，1对原告提交的工伤认定书、劳动能力等级鉴定书无异议。2、不认可原告的工资计算标准。依据《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》山西省人民政府令第250号令第二十六条第二款之规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，七级伤残的一次性工伤医疗保险补助金标准为本人的24个月工资。原告的缴费工资基数为2913元／月，我方只能按照其实际缴费的工资基数计算24个月，共69912元。        当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：        2006年6月，帖某开始在应县东进陶瓷有限公司从事割泥工作。2017年4月28日，帖某在工作中发生事故，导致眼部受伤。后经山西省朔州市人力资源和社会保障局认定为工伤，事故发生在工伤保险期内。2017年11月，经朔州市劳动鉴定委员会鉴定，帖某为七级伤残。帖某在受伤前的12个月的实际平均工资为3438元／月。        2018年10月，帖某向应县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2019年2月25日，应县劳动争议仲裁委员会作出应劳仲字（2018）第2号仲裁裁定书，裁定：应县东进陶瓷有限公司支付帖某一次性伤残就业补助金39720元，支付帖某受伤后的停工留薪期工资21539元，扣减应县东进陶瓷有限公司已垫付的58500元，实际应付2759元。帖某不服该劳动仲裁于2019年在本院提起诉讼，要求应县东进陶瓷有限公司、应县工伤保险所为其落实工伤待遇，报销医疗费、配眼镜（片）费、住宿费、交通费、护理费、住院伙食补助费、营养费、停工留薪期的工资、伤残补助金、医疗补助金、伤残就业补助金、解除合同补偿金、鉴定费共计414433元。        2019年12月19日本院作出（2019）晋0622民初395号民事判决书，判决：1、应县东进陶瓷有限公司赔偿帖某停工留薪期间工资41256元；2、应县工伤保险所赔偿帖某医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、辅助器具（眼镜片）、护理费、鉴定费、伤残补助金，共计120043.06元；3、驳回帖某的其他诉讼请求。        该判决认定，帖某与应县东进陶瓷有限公司存在劳动关系。帖某在工作中受到伤害，已认定为工伤，伤残七级，因此，帖某应当享受《工伤保险条例》中规定的工伤保险待遇。帖某请求应县东进陶瓷有限公司、应县工伤保险所支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、解除合同补偿金，需本人向用工单位提出，待与用人单位解除或者终止劳动关系后才能享受。因此，对此三项请求本案不作处理。        应县工伤保险所不服该判决上诉于朔州市中级人民法院。2020年9月15日，朔州市中级人民法院作出（2020）晋06民终490号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。        该判决认定：应县东进陶瓷有限公司为帖某缴纳工伤保险，工伤事故发生在保险期内，且帖某业经山西省朔州市人力资源和社会保障局认定为工伤，故帖某依法应享受工伤保险待遇。原审判决应县工伤保险所赔偿帖某停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、辅助器具（眼镜片）、护理费、鉴定费、伤残补助金项目及数额并不违反政策性规定及法律法规。应县工伤保险所提出的上诉理由，证据不足，不予支持。        2020年帖某以用工单位未与其签订劳动合同，未给其缴纳过养老、医疗保险为由向应县东进陶瓷有限公司提出解除劳动合同，并于2020年11月30日将载有该内容的通知书通过邮递方式寄送给应县东进陶瓷有限公司。2020年12月1日，应县东进陶瓷有限公司签收了该邮件。        2020年，帖某再次向应县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。应县劳动人事争议仲裁委员经审查认为，该仲裁不符合受理条件，于2020年11月27日作出应劳人仲不字［2020］第12号不予受理通知书。不予受理的理由为：当事人主体不适格，申请人无具体的仲裁请求和事实理由，请求不属于劳动人事争议仲裁委员会的处理范围。        2021年应县工伤保险所因与帖某劳动争议一案，不服朔州市中级人民法院作出的（2020）晋06民终490号民事判决，向山西省高级人民法院申请再审。同年3月24日，山西省高级人民法院作出（2021）晋民申383号民事裁定，驳回了应县工伤保险所的再审申请。        另查明，1、帖某在受伤后没有在应县东进陶瓷有限公司上过班。2、应县东进陶瓷有限公司按照每月2913元的工资基数为帖某缴纳工伤保险。        本院认为，本案的争议焦点为：一、帖某主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是否符合法律规定。        依照《工伤保险条例》（以下简称“条例”）第三十七条之规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）…；（二）劳动聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”依照《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》（以下简称“办法”）第二十六条之规定，“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六、三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：…七级伤残为24个月本人工资，…；（二）一次性伤残就业补助金标准：…七级伤残为15个月的本人工资。”        因此，劳动者向工伤保险经办机构、用人单位主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金需要与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系。帖某在受伤治疗之后未在应县东进陶瓷有限责任公司上过班，且已经将解除劳动合同关系的通知书邮寄给了用人单位，应当认定双方已经解除了劳动合同关系。因此，帖某有权依照《条例》《办法》的相关规定，要求应县工伤保险所支付一次性医疗补助金，应县东进陶瓷有限公司支付一次性伤残就业残补助金。        帖某的工伤保险缴费基数为2913元／月，故应县工伤保险所应当支付帖某一次性医疗补助金2913元／月×24月=69912元。因用人单位应县东进陶瓷有限公司以低于实际工资标准为帖某缴纳工伤保险，侵害了帖某的合法权益，帖某要求其按照实际工资3438元／月的标准计算一次性伤残就业补助金并无不当。因此，应县东进陶瓷有限公司应当支付帖某一次性伤残就业补助金3438元／月×15月=51570元。        二、帖某可否主张解除劳动合同补偿金。        依照《中华人民共和国劳动法》第五十二条的规定，用人单位必须建立、健全劳动安全卫生制度，严格执行国家劳动安全卫生规程和标准，对劳动者进行劳动安全卫生教育，防止劳动过程中的事故，减少职业危害。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款之第（一）项和第（六）项之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。        被告应县东进陶瓷有限公司未能提供证据证明其对劳动者进行了劳动安全卫生教育，提供了劳动保护或者劳动条件，应当承担证明不能的法律后果。帖某在劳动过程中发生工伤，具有单方解除劳动合同的情形，可依据上述法律规定，依法解除劳动合同，同时可依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定向用人单位应县东进陶瓷有限公司主张经济补偿金。        关于经济补偿金的支付标准，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款及第三款的规定，按劳动者在解除或终止劳动合同前十二个月的平均工资以及劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿金，支付经济补偿的年限最高不超过十二年。        因帖某与应县东进陶瓷有限公司的劳动关系成立于《中华人民共和国劳动合同法》施行之前，并于该法实施之后解除，依照该法第九十七条第三款之规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。因此，帖某的经济补偿年限从《中华人民共和国劳动合同法》施行之日2008年1月1日起算。截止劳动合同解除时，帖某在应县东进陶瓷有限公司的补偿年限为12年，应县东进陶瓷有限公司应当支付帖某经济补偿金3438元／月×12月=41256元。        综上，应县工伤保险所应当支付帖某一次性医疗补助金69912元，应县东进陶瓷有限公司应当支付帖某一次性伤残就业补助金51570元、经济补偿金41256元，共计92826元。        依照《中华人民共和国劳动法》第五十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款，《工伤保险条例》第三十七条之规定判决如下：        一、第三人应县工伤保险所于本判决生效后十日内一次性给付原告帖某一次性医疗补助金69912元。        二、被告应县东进陶瓷有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告帖某一次性伤残就业补助金、经济补偿金92826元。        逾期未给付，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费10元，帖某预交10元，由被告应县东进陶瓷有限公司负担。        如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省朔州市中级人民法院。        审判长    李万争审判员    蔡世葆人民陪审员    何俊泽二〇二一年六月二十九日书记员    安建英