湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书��2018）鄂1127民初504号原告陈某，女，生于1980年8月6日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。委托诉讼代理人黄勋，湖北益惠民律师事务所律师。委托权限为代为起诉、应诉、代交代退诉讼费用、共同参与庭审协商、代收法律文书。被告刘某1，男，生于1975年10月6日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。委托诉讼代理人王智，湖北恩祺律师事务所律师。委托权限为应诉、举证、法庭辩论、处理子女抚养及共同财产分割问题等一般代理。原告陈某与被告刘某1离婚纠纷一案，本院于2018年3月1日立案并于同年4月18日依被告申请不公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。为便于查清案件事实，本院在庭审后责令双方限期补充举证，双方分别补充提供了部分证据并进行了质证。本案经调解未果现已审理终结。原告陈某向本院提出诉讼请求：1、判决原、被告离婚；2、女儿刘某2由原告抚养、儿子刘某3由被告抚养；3、被告应按照双方于2017年6月6日签订的调解协议中的约定赔偿原告10万元；4、双方共有的黄梅县黄梅镇东门好又多超市楼上B栋802室商品房归原告所有。事实与理由：原、被告于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育女儿刘某2，××××年××月××日生育儿子刘某3。婚后原告就受到被告及其母亲的恶劣对待，被告脾气暴躁、蛮不讲理、什么事都要说了算，连原告打工的收入也全部被被告拿走。2014年4月原告发现被告与四川籍女子袁霞有婚外情，被告不但不认识错误还恼羞成怒将原告痛打一顿并抢走原告的金首饰，原告因被打的伤情还没有好导致当年没有回家过年。2015年寒假被告母亲带两子女到深圳与被告及袁霞一起过春节，2016��正月初六，被告更是胆大包天将袁霞带回黄梅且嚣张地跟原告打电话说他已经把袁霞带回了叫原告爽快跟他离婚。2016年4月被告起诉要求与原告离婚，原告考虑到两子女的健康成长故没有同意离婚，法院也没有判决准予离婚。2017年2月，鉴于被告继续与袁霞在深圳同居生活、没有任何悔改，原告遂起诉要求与被告离婚，2017年6月6日，因被告表示立即断绝与袁霞的不正当关系、按时支付抚养费，双方经法院主持双方达成调解和好协议且被告承诺如原告发现被告继续与第三者有来往、联系或与其他女性有不正当关系则被告无条件同意离婚并赔偿经济损失10万元。但当晚被告仍与袁霞微信暧昧聊天且所承诺的保证均未兑现，现原告再次起诉离婚并要求判令如上所请。被告刘某1辩称，被告也认为双方夫妻感情已彻底破裂，被告同意离婚。两子女被告要求一并抚养。虽上一次经法院的努力双方调解和好，但调解和好是以双方共同生活为前提，在协议签订后被告就与袁霞断绝了往来、原告要求被告赔偿10万元不能成立。原告在2017年6月10日未经被告同意下又独自外出打工并表示不愿意回归家庭故被告没有履行协议第二条、第三条。黄梅县黄梅镇东门好又多超市楼上B栋802室商品房不是双方共同财产，该房屋购房款原、被告均未出一分钱，全部购房款47万元均系向被告姐姐刘小燕所借。原告陈某为支持其诉讼请求向本院提交如下证据材料：1、结婚登记档案信息，拟证明原、被告于××××年××月××日登记结婚；2、黄梅县人民法院《应诉通知书》、《民事判决书》，拟证明2016年被告向黄梅县人民法院起诉要求与原告离婚被判决驳回；3、2017年6月6日《调解协议》，拟证明2017年原告向黄梅县人民法院起诉要求与被告离婚，后经法院主持调解双方达成如下调解协议：一、原、被告双方经法庭主持调解同意和好；二、被告于每年7月1日前一次性支付给原告及子女家庭生活费、学费35000元（重大医疗或其他支出另付）；三、被告承诺六个月内负责筹集资金装修好双方共有的位于黄梅县东门××又××楼××室以供原告和子女居住生活；四、原告黄梅负责两子女的生活照看和上学接送；五、被告承诺即日起与第三者袁霞彻底断绝联系和往来，如原告发现被告继续与第三者有来往、联系或与其他女性有不正当关系则被告无条件同意离婚并赔偿经济损失10万元。因被告没有履行上述第二、三条约定且在协议当晚又与袁某继续来往、保持不正当的男女关系，故原告要求被告按协议第五条约定赔偿10万元；4、原、被告及两子女的《常住人口登记卡》，拟证明原、被告及两子女的身份情况；5、被告与袁霞的微信记录以及原告与袁霞的聊天记录，拟证明2017年6月6日晚上被告与袁霞继续在微信上暧昧聊天，故被告违反上述协议第五条约定应赔偿原告10万元，且袁霞在之前与原告的聊天中陈述其与被告两次怀孕并打胎；6、照片两张（被告与第三者袁霞搂抱在一起拍照），拟证明被告在与原告婚姻期内又与袁霞保持不正当男女关系、严重破坏了原告与被告的夫妻感情；7（补充提交）、黄梅县房地产管理局《房屋登记簿》，拟证明黄梅县东门××又××楼××室（所有权证号17675，黄梅县房权证黄梅镇字第××号）系被告刘某1与原告陈某共同共有。被告刘某1为支持其抗辩主张向本院提交如下证据材料：1、被告的工商银行账户交易记录，拟证明黄梅县东门××又××楼××室的购房款均系被告向其姐姐刘小燕所借（分别为2014年9月25日10万元、2015年2月2日10万元、2015年2月2日10万元、2015年2月2日2万元，共计32万元），另2012年11月被告姐姐刘小燕还向被告支付现金15万元用于购房；2（补充提交）、刘小燕出具的《证明书》及刘小燕、商浩、商炜三人的身份证复印件（商浩、商炜均系刘小燕之子）及银行卡交易记录，拟证明2014年9月25日、2015年2月2日刘小燕账户向被告账户分别转账10万元、2万元，2015年2月2日，商浩及商炜账户各向被告账户转账10万元，也即证明购房款系被告刘某1向其姐姐刘小燕所借。被告刘某1对原告陈某提交的证据材料的质证意见：证据材料1、2无异议；证据材料3真实性无异议，但原、被告均未履行协议内容，故其不能达到原告的证明目的；证据材料4无异议；证据材料5有异议，其很多内容不清晰，也没有显示时间且对方的微信名也没有实名，故无法证明被告在法院调解协议之后继续与袁霞有微信联系；证据材料6真实性无异议，但系法院调解协议签订之前的事，后被告已按协议约定改过自新；证据材料7真实性、合法性均无异议，但该房屋的购房资金均来源于被告刘某1姐姐刘小燕，故该房屋的实际产权人应为被告刘某1。原告陈某对被告刘某1提交的证据材料的质证意见：证据材料1真实性无异议，其仅能证明被告的账户有4笔共32万元的进账，但被告系建筑行业管理者，自2008年起一直在其姐姐、姐夫手下工作，月收入1-1.2万元，因原、被告近几年在闹离婚，被告为了规避离婚时夫妻财产分割而将其工资所得存放于其姐姐处，故购房款实际系被告工资收入，被告所述购房资金47万元均系向其姐姐所借不属实；证据材料2中银行交易记录真实性无异议，但刘小燕与被告刘某1系亲姐弟、属有利害关系的证人、其证言真实性不予认可，商浩、商炜均系未成年人、其二人向被告刘某1提���借款不可信，且无法证明商浩、商炜与刘小燕系母子关系，被告刘某1自认其一直在深圳跟其姐姐刘小燕及姐夫打工，因原、被告多年来一直闹离婚，被告为规避原告分割其工资收入而将多年来的收入放在其姐姐刘小燕处保管，故该证据材料不能达到原告的证明目的。本院对双方提交证据材料综合认证如下：原告证据材料1、2、3、4、6、7真实性被告均无异议，其真实性本院均予确认；原告证据材料5被告质证异议成立，故其不能达到原告的证明目的。被告证据材料1真实性原告无异议，本院对其真实性予以确认，但进账凭证并非借款凭证，故该证据材料不能证明被告进账的32万元系借款；被告证据材料2中相关证人未出庭作证、其证言真实性本院无法确认，且被告在2016年、2017年两次诉讼中均未提及向其姐姐刘小燕借款47万元之事，故该证���材料的证据效力本院不予认可。结合以上证据认定和庭审陈述，本院查明认定如下：原、被告于××××年××月××日在黄梅县民政局婚姻登记处办理结婚证（结婚证字号鄂梅结223），××××年××月××日生育女儿刘某2，××××年××月××日生育儿子刘某3。婚后初期感情尚可。2006年起被告到广东帮其姐姐刘小燕及姐夫务工至今，原告则在其他地方务工。2012年12月19日原、被告共同取得黄梅县黄梅镇东门好又多超市楼上B栋802室商品房所有权（所有权证号黄梅县房权证黄梅镇字第××号）。2016年被告曾诉至本院要求与原告离婚[案号（2016）鄂1127民初991号]，因原告认为被告所述不属实、双方没有大的矛盾仅是家庭琐事纠纷且为了子女的健康成长而不同意离婚，本院于2016年8月10日以被告未提供证明夫妻感情破裂的证据、无法定应予离婚的情形为由判决驳回了被告的��婚请求。2017年2月原告以被告长期与四川籍女子袁霞有婚外情并在深圳同居生活为由诉至本院要求离婚[案号（2017）鄂1127民初473号]，2017年6月6日双方在本院主持调解下达成调解协议：一、原、被告双方经法庭主持调解同意和好；二、被告刘某1每年7月1日前一次性支付给原告及子女家庭生活费、学费35000元，如家庭发生重大的医疗或其他支出由被告另行负担；三、被告刘某1承诺自调解协议达成之日起六个月内负责筹集资金装修好双方共有的位于黄梅县东门××又××楼××室的房屋，供原告和子女居住生活；四、婚生女儿安排到黄梅县××中学上学，婚生儿子安排到实验小学上学，均由原告在黄梅负责照看、接送；五、被告刘某1承诺与第三者袁霞自即日起彻底断绝联系和往来，如被告刘某1被原告发现与第三者袁某仍有来往、联系或与其他女性有不正当关系则被告无条件同意离婚并赔偿经济损失10万元。双方及委托代理律师均在该调解协议上签名。2018年2月24日原告以被告在协议签订当晚就与袁某继续微信暧昧聊天、所做承诺无一兑现为由再次向本院起诉要求离婚。本院认为，原告起诉要求离婚，被告同意离婚，符合离婚自愿原则，且双方至今已是第三次离婚诉讼，夫妻感情确已彻底破裂，故原告要求离婚的请求本院依法予以支持；两子女原则上一人抚养一个，故原告要求抚养女儿、儿子由被告抚养的请求亦予支持，抚养费各自负担；共有商品房的分割双方协议不成，从照顾女方及无过错方（被告曾在婚内出轨其他异性，属过错方）权益的原则出发，原告应多分，故应判决原告享有80%份额，另20%份额归被告所有；原告要求被告按2017年6月6日调解协议的约定赔偿10万元的请求证据不足、不予支持；被告主张为购商品房所负共同债务47万元证据不足、不予采信。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十八条、第三十九条之规定，判决如下：一、准许原告陈某与被告刘某1离婚；二、双方所生育女孩刘某2由原告陈某抚养、监护至18周岁，双方所生育男孩刘某3由被告刘某1抚养、监护至18周岁，抚养费用各自负担。原告陈某享有探视刘某3的权利，被告刘某1享有探视刘某2的权利。刘某2、刘某3年满18周岁后随父随母听其自主；三、原告陈某、被告刘某1分别按80%、20%份额享有黄梅县黄梅镇东门好又多超市楼上B栋802室商品房（所有权证号黄梅县房权证黄梅镇字第××号）的所有权；四、由驳回原告陈某其他诉讼请求。本案受理费300元由原告陈某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起���五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判长  梅景宏审判员  王淑兰审判员  桂 彦二〇一八年七月三十日书记员  陈晓航