重庆市铜梁区人民法院执 行 裁 定 书(2018)渝0151执异17号案外人：江苏沪武建设集团有限公司，住所江苏省扬州市江都区舜天路建工大厦，统一社会信用代码9132101225299526XJ。法定代表人：张玉松，该公司董事长。委托执行代理人：刘平(特别授权)，重庆顺宸律师事务所律师。申请执行人：李晓飞，女，1973年1月12日出生，汉族。申请执行人：龙海波，男，1974年11月7日出生，汉族。被执行人：蒋练，男，1992年7月9日出生，汉族。被执行人：蒋川，男，1967年11月10日出生，汉族。本院在执行李晓飞、龙海波与蒋川、蒋练借款合同纠纷一案中，于2017年11月28日作出(2017)渝0151执2659号之二执行裁定书，依法冻结了被执行人蒋练以江苏沪武建设集团有限公司重庆分公司（以下简称：沪武公司重庆分公司）的名义在重庆市铜梁区外国语实验小学（原铜梁县南城实验小学迁建工程）应收的工程款220万元。现案外人江苏沪武建设集团有限公司（以下简称：沪武公司）对本院冻结的标的物向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审查，现已审查终结。案外人沪武公司称，本院在执行(2017)渝0151民初3462号民事调解书过程中，冻结了案外人在重庆市铜梁区外国语实验小学（原铜梁县南城实验小学迁建工程）应收的工程款220万元，因该财产属于案外人所有，非蒋川、蒋练的财产，继续执行该财产会侵害案外人的合法权益。本院于2017年11月28日作出（2017）渝0151执2659号之二执行裁定书载明“被执行人蒋练以沪武公司重庆分公司的名义在重庆市铜梁区外国语实验小学有工程款。”并非客观事实。原铜梁县南城实验小学迁建工程由案外人中标，直接由沪武公司与重庆市铜梁区外国语实验小学签订《铜梁县南城小学迁建工程施工合同书》，蒋练仅仅是作为案外人的委托代理人在工程上履行相关职权，非合同相对方，对重庆市铜梁区外国语实验小学享有债权的是案外人，而非蒋练。特请求本院中止对案外人在重庆市铜梁区外国语实验小学享有的债权220万元的执行，解除对该应收工程款220万元的冻结。申请执行人李晓飞、龙海波称，案外人的异议不成立，应依法驳回其异议。理由如下：1、蒋练代表案外人签署的施工合同是基于与案外人有《内部施工承包协议书》，该协议书明确了施工资金由乙方(蒋练)自筹（协议第二条1款），甲方（案外人）只收取管理费（协议第二条3款），乙方独立承担承建工程的盈亏风险（协议第四条1款）等等。该协议书能充分证明实际承建人是蒋练，案外人仅仅是被挂靠单位；2、（2016）渝0151刑初426号刑事判决书亦证明蒋练是实际施工人。该判决第三页第四行明确认定蒋川实际承建该工程（蒋练与蒋川父子共同修建）；3、蒋练、蒋川给申请执行人的《借款结算说明》亦证明系实际施工人；4、目前本院执行蒋练、蒋川的（2018）渝0151执109号案件中的债权亦包含申请执行人重庆市铜梁区龙氏建材有限公司帮蒋川、蒋练父子承建施工重庆市铜梁区外国语实验小学铝合金门窗的债务。因此，沪武公司所提异议不成立。被执行人蒋川、蒋练称，其认为案外人提出的异议是成立的，重庆市铜梁区外国语实验小学(原铜梁县南城实验小学迁建工程)工程主体是其做的，大概占了整个工程的60%左右，工程款是按工程进度进行付款，其与沪武公司尚未结算，其已经收取70%的工程款，剩余的30%不太清楚，应该是没有支付，还有部分增加的工程量。对于法院冻结的220元，到底是公司的，还是自己的不清楚，主要是还未结算。该工程未完工的部分都是沪武公司垫资在继续做，目前已经垫了1000多万元，具体垫了多少要与结算为准，审计尚未出来。本院经审查查明，2015年1月21日，沪武公司通过招投标，成为了原铜梁县南城实验小学迁建工程项目的承包人，并与发包人原铜梁县南城小学签订了《铜梁县南城小学迁建工程施工合同书》。签约合同价为33851739.34元(含安全文明施工费1426809.26元)，该工程最终结算价以重庆市铜梁区审计局审定金额为准。合同书第三部分专用合同条款17.3.3进度付款证书与支付时间：（4）教学楼、综合楼、风雨活动场所的基础均全部完工后支付签约合同价款的20%，教学楼、综合楼、风雨活动场的主体均全部封顶后支付签约合同价款的20%，教学楼、综合楼、风雨活动场的主体均全部竣工验收合格后支付签约合同价款的30%，工程审计结束后两年内支付至工程审定金额的95%（余下5%作为工程质保金，不计息）；若未能按期支付工程款，到期应付未支付部分按照中国人民银行同期贷款基准利率计息。2015年1月30日，沪武公司重庆分公司（甲方）将该工程内部承包给被执行人蒋练（乙方），并签订了《内部施工承包协议书》，该协议书第二条约定承包形式及管理费收取：“1、甲方委托乙方承包实施铜梁县南城小学迁建工程《工程施工承包合同》范围内的全部施工内容，以乙方为主组件项目经理部，在甲方统一管理下自筹资金、包工包料、自负盈亏、包干上缴。并由乙方全面履行甲方与建设业主方签订的工程施工合同，并承担履约中相应的民事责任和法律、经济责任及全部债权、债务。2、工程计价原则：按甲方与建设业主方签订的铜梁县南城小学迁建工程《工程施工承包合同》中的计价原则，计取乙方工程造价。3、甲方按乙方所承包工程结算总造价的1.2%收取管理费（不含税费）……。”该协议书第三条约定甲方的权力和义务：“1、本工程甲方根据现场情况为乙方设置项目经理部，派驻上述工程项目管理人员。2、负责项目部公章的管理和财务的监控、劳务工及劳务工工资的监管发放，该工程独立核算，专款专用。工程款到账后，原则上停留5个工作日完善相关财务手续后支付。3、负责向建设方收取工程款，并根据建设业主方付款额度及本协议约定，扣除应交外经证费（按综合税率3%）和管理费后支付乙方应收工程款……。4、检查和监督乙方诚信履约、安全施工、文明施工，消防、治安防范，督促乙方确保工程质量和工程进度……。5、协助乙方办理工程预（结）算工作……。”第四条约定乙方的权力和义务：“负责所承建工程的施工具体实施，独立承担所承建的工程的盈亏风险。履行甲方与业主签订的工程合同的全部责任。2、负责编报月产值报表、劳务用工工资支付月报表，每月25日前报送甲方工程管理部。并向建设方收取工程款。3、承担本项目承接应发生的前期费用，承担本工程的履约保证金，自行筹措和承担本工程应交建委的劳务工资保障金。组织正常施工必需的资金，确保本工程施工劳务工劳务费的支付。承担承揽本工程所发生的一切债权债务……。10、工程竣工交验结算办理完毕，向甲方移交工程全部资料，完清全部财务税收手续票据后，结清尾款。11、负责工程回访、保修工作，并承担所有费用。”第六条约定其他及索赔：“11、乙方必须加强现场的施工组织及管理，自行筹措资金确保劳务工工资及材料款的支付和项目区域的稳定……。”该协议书最后一页末尾载明：复印属实，此项目截止2017年1月7日已付工程款70%，剩工程款1000万元（大写壹仟万元），蒋练签字并盖手印。2017年11月28日，本院作出(2017)渝0151执2659号之二执行裁定书，依法冻结了被执行人蒋练以沪武公司重庆分公司的名义在重庆市铜梁区外国语实验小学（原铜梁县南城实验小学迁建工程）应收的工程款220万元。另查明，重庆市铜梁区外国语实验小学(原铜梁县南城实验小学迁建工程)工程项目的60%左右由被执行人蒋川、蒋练具体负责施工建造，目前已支付工程款占总的工程款的70%左右，该工程的后续部分由案外人沪武公司垫资建造。目前该工程尚未审计结束。蒋川与蒋练系父子关系。本院认为，本案涉案工程即“重庆市铜梁区外国语实验小学(原铜梁县南城实验小学迁建工程)工程项目”，系由案外人沪武公司从原铜梁县南城小学处承包后，蒋练又以内部承包方式从沪武公司重庆分公司处承包而来，故蒋练与沪武公司并无直接的合同关系，对于涉案应收账款，应视为沪武公司的应收账款，而非蒋练的应收账款。也即，涉案应收账款的所有人系沪武公司，而非蒋练。其次，蒋练虽为实际施工人，但只完成了总工程量的60%左右，其已经支取的工程款占了总工程款（签约合同价）的70%左右，余下工程（包括工程增量）完全由案外人沪武公司自行垫资建造，蒋练、蒋川与沪武公司及发包方重庆市铜梁区外国语实验小学（原铜梁县南城实验小学）三方之间均未对工程款作出最终结算，不能确定法院冻结的220万元到底是蒋练的，或是沪武公司的。因此，本院冻结沪武公司中标承建并承包给被执行人蒋练、蒋川修建的重庆市铜梁区外国语实验小学（原铜梁县南城实验小学迁建工程）工程项目在重庆市铜梁区外国语实验小学的应收账款220万元有欠妥当，案外人沪武公司的抗辩理由充分，享有足以排除强制执行的权益，故对案外人沪武公司的异议请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第（二）项的规定，裁定如下：中止对被执行人蒋练以江苏沪武建设集团有限公司重庆分公司的名义在重庆市铜梁区外国语实验小学(原铜梁县南城实验小学迁建工程)应收的工程款220万元的执行。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  赵青华审判员  游 洪审判员  朱晨君二〇一八年七月二十七日书记员  李浩瑞