贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）黔27民特25号申请人：贵州琦云博艺文化传媒有限公司，住所地贵州省黔南州都匀市都匀市尚城财富中心八栋八楼803室，统一社会信用代码91522701MA6H8YXN8P。法定代表人：罗云，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王彬，贵州行者律师事务所律师。被申请人：鞠佳楠，男，1998年2月4日生，壮族，住址地山东省威海市经济技术开发区。委托诉讼代理人：江西权，男，1977年11月18日生，汉族，户籍住所地贵州省瓮安县，现住贵州省都匀市，系鞠佳楠之舅舅。申请人贵州琦云博艺文化传媒有限公司（以下至裁定主文前简称琦云博艺传媒公司）因与被申请人鞠佳楠申请撤销仲裁裁决一案，不服贵州省都匀市劳动人事争议仲裁委员会作出的匀劳人仲案字（2021）第73号仲裁裁决，向本院提出撤销该裁决。本院2021年5月14日立案后，依法组成合议庭于2021年6月18日公开开庭审理，申请人琦云博艺传媒公司委托诉讼代理人王彬、被申请人鞠佳楠委托诉讼代理人江西权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。申请人琦云博艺传媒公司向本院提出请求：撤销贵州省都匀市劳动人事争议仲裁委员会作出匀劳人仲案字（2021）第73号仲裁裁决书。主要事实和理由：一、都匀市劳动争议仲裁委员会未采纳客观考勤数据、工资表，将鞠佳楠陈述上班天数、单方制作工资表作为定案证据，严重违反客观事实，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十七条第一款第一项、第四项、第五项之规定，依法应当撤销。就本案而言，鞠佳楠2020年10月22日入职，2021年1月18日离职，期间按照规章制度上下班记录考勤。根据考勤记录，鞠佳楠实际上班天数为29.5天，应以此为基数计算鞠佳楠工资数额。同时，琦云博艺传媒公司日常考勤是采用指纹考勤打卡，所记录数据为电子形式，客观真实，琦云博艺传媒公司已将考勤机导出数据加盖电子公章打印，并交予都匀市劳动争议仲裁委员会，但都匀市劳动争议仲裁委员会却未采纳。此外，鞠佳楠提交的工资表、考勤表系由另案被申请人罗兮（原为公司内勤）单方制作，在微信聊天中工资表数据也未得到琦云博艺传媒公司认可。为此，都匀市劳动争议仲裁委员会采信了鞠佳楠提交的证据，并作为定案依据，存在错误。二、鞠佳楠入职期间工资应按60%给付。结合微信聊天记录可知，鞠佳楠入职三个月为口头实习期，实习期工资为正式工资60%，每月工资表系鞠佳楠按照考勤记录制作。琦云博艺传媒公司已按都匀市劳动争议仲裁委员会要求提交每月工资表，但却被都匀市劳动争议仲裁委员会以该证据系单方制作为由，不予采纳。同时，鞠佳楠工作期间曾多次被通知签订书面劳动合同和办理社保等手续，但鞠佳楠却都无故不签劳动合同，且拖延至离职，因此，不签署劳动合同责任在于鞠佳楠，琦云博艺传媒公司不应承担双倍支付工资责任。综上，请依法支持琦云博艺传媒公司的申请事项。针对申请人琦云博艺传媒公司的请求和理由，被申请人鞠佳楠未进行答辩。本院经审理查明：2021年3月31日，都匀市劳动人事争议仲裁委员会作出匀劳人仲案字（2021）第73号仲裁裁决：一、贵州省琦云博艺文化传媒有限公司应于本裁决生效之日起十日内向鞠佳楠支付未发工资人民币肆仟捌佰陆拾陆元整（4866元）；二、贵州省琦云博艺文化传媒有限公司应于本裁决生效之日起十日内向鞠佳楠支付二倍工资差额人民币捌仟元整（8000元）。2020年10月19日，鞠佳楠正式入职琦云博艺传媒公司从事视频剪辑工作，双方未签订书面劳动合同，但口头约定每月工资4000元。2020年10月7日，琦云博艺传媒公司安装考勤机后，开始实行打卡管理。2021年1月14日，琦云博艺传媒公司通知鞠佳楠停薪留职，之后鞠佳楠未到琦云博艺传媒公司处工作。2021年3月8日，鞠佳楠与琦云博艺传媒公司经理陈昶羽聊天记录中有提到过签订劳动合同事宜。工作期间，琦云博艺传媒公司没有为鞠佳楠缴纳社会保险，平时通过微信发放了鞠佳楠部分工资。截至目前，琦云博艺传媒公司仅支付鞠佳楠工资5947元，尚欠工资4866元，双方由此发生争议。后鞠佳楠诉至都匀市劳动人事争议仲裁委员会，都匀市劳动人事争议仲裁委员会作出匀劳人仲案字（2021）第73号仲裁裁决书，该仲裁裁决书已送达双方，琦云博艺传媒公司不服，向本院申请撤销匀劳人仲案字（2021）第73号仲裁裁决。另查明，本案鞠佳楠与另案罗兮、龙浩浩、彭熳同为琦云博艺传媒公司员工，四人手机微信均显示微信号“xiaoyulzn”、微信名为“陈曦云”均备注为同一人“陈昶羽”。陈昶羽通过微信向员工罗兮、鞠佳楠转账发放过工资。再查明，通过国家企业信用信息公示系统查询，陈昶羽和罗云均为琦云博艺传媒公司的自然人股东，罗云担任公司法定代表人、执行董事兼总经理，陈昶羽担任公司监事。另案员工罗兮系琦云博艺传媒公司内勤，负责考勤统计、工资造册，并每月报送陈昶羽审查，陈昶羽从未提出过异议。本院认为，鞠佳楠2020年10月19日至2021年1月18日期间在琦云博艺传媒公司工作，双方口头约定月工资为4000元，截至庭审前，琦云博艺传媒公司仅发放工资5947元，对每月被扣发的40%工资及2021年1月份工资均未发放，金额为4866元。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”之规定，琦云博艺传媒公司应向鞠佳楠支付拖欠工资4866元。关于琦云博艺传媒公司主张鞠佳楠不遵守考勤制度，其工资应以实际出勤天数即29.5日计算，以及鞠佳楠存在三个月实习期，期间工资仅按60%发放的意见。本院认为，琦云博艺传媒公司为进一步规范员工管理，于2020年10月起开始实行指纹打卡考勤制度，但并未有证据证明琦云博艺传媒公司已将正式启动指纹打卡考勤制度且将考勤记录作为工资报酬依据这一事实告知员工。为此，琦云博艺传媒公司不能以该指纹打卡考勤记录数据来作为员工旷工、迟到早退以及工资报酬的依据。况且，另案员工罗兮作为琦云博艺传媒公司内勤，负责公司员工的考勤统计，在每月向琦云博艺传媒公司经理陈昶羽报送员工考勤统计时，经理陈昶羽并未提出过异议。为此，琦云博艺传媒公司主张鞠佳楠不遵守考勤制度，其工资应以实际出勤天数即29.5天计算的意见，因未有足够证据支撑，本院不予采纳。而琦云博艺传媒公司主张鞠佳楠有三个月实习期，期间仅按60%支付工资的意见，同样没有证据支撑，本院亦不予采信。关于琦云博艺传媒公司主张不应承担未签订书面劳动合同二倍工资差额的意见。本院认为，就本案而言，鞠佳楠2020年10月19日入职琦云博艺传媒公司工作，后于2021年1月18日离职，期间，双方已建立劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”之规定，琦云博艺传媒公司应在用工之日起一个月内即2020年11月18日前与鞠佳楠签订书面劳动合同，但琦云博艺传媒公司并未与鞠佳楠签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，因琦云博艺传媒公司未在用工之日起一个月内与鞠佳楠签订书面劳动合同，根据前述法律规定，琦云博艺传媒公司应支付2021年11月18日至2021年1月18日期间的双倍工资，其两倍工资差额为二个月工资，即8000元。因此，琦云博艺传媒公司要求撤销劳动仲裁申请，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，不属于申请撤销仲裁裁决的争议范围，对其申请予以驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第(九)项之规定，裁定如下：驳回申请人贵州琦云博艺文化传媒有限公司提出撤销贵州省都匀市劳动人事争议仲裁委员会匀劳人仲案字（2021）第73号仲裁裁决申请。案件受理费400元，由申请人贵州琦云博艺文化传媒有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判长 倪 安审判员 吴美岭审判员 袁丽娟二〇二一年六月二十五日书记员 蒙霆洲