山东省龙口市人民法院行 政 判 决 书(2017)鲁0681行初33号原告栾德章，男，1954年11月15日出生，汉族，居民，住龙口市。委托代理人王涛，龙口正威法律服务所法律服务工作者。被告龙口市住房和规���建设管理局，住所地：龙口市行政中心。法定代表人刘声杰，局长。委托代理人王绍河，该局政策法规科科长。委托代理人成守智，该局工作人员。原告栾德章因要求确认被告龙口市住房和规划建设管理局（下称住建局）拆除其房屋和吊走冷藏箱行为违法一案，于2017年4月17日向本院提起行政诉讼，本院受理后，于2017年4月27日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于2017年10月10日依法第一次公开开庭审理了本案。在庭审中，由于被告在答辩期内提供了证人证言，需证人出庭质证，本案中止审理。期间，被告申请证人出庭质证，本院依法通知证人到庭参加庭审质证，并于2018年4月25日第二次对本案进行了开庭审理。庭审中，被告的法定代表人参加庭审，原被告同意对本案进行协调处理，本案中止审理。中���审理期间，原被告经协调无果，本案于2018年7月13日第三次开庭进行了审理。原告栾德章及其委托代理人王涛，被告的法定代表人刘声杰及其委托代理人王绍河、成守智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告于2017年3月6日制作、送达，并在原告集装箱墙上张贴龙建城改（2017）第016号责令改正通知书、权利义务告知书。原告栾德章诉称，2017年3月6日被告在原告的墙上张贴龙建城改（2017）第016号责令改正通知书，以原告占用城市道路为由限原告于2017年3月8日前拆除原告位于自己拥有土地使用证土地上的冷藏箱。原告冷藏箱所处位置并非城市道路，被告在原告不知情的情况下，于2017年3月13日将原告的集装箱吊走，违法拆除了原告房产证上的房屋20.79平方米，并对原告的房屋墙面造成严重破坏。被告的责令改正通知书并未送达本人、未告知权利、程序严重违法，通知书认定事实错误、适用法律错误。诉请确认被告拆除原告房屋和冷藏箱的行为违法。原告提交证据如下：1、征用土地补充协议复印件；2、龙国用（2000）字第0367号国有土地使用证、龙房权证龙口字第××号房屋产权证复印件8页；3、原告集装箱所处位置照片复印件5页；4、龙建城改（2017）第016号责令改正通知书及权利义务告知书相片复印件。被告龙口市住房和规划建设管理局辩称，被告转移集装箱及拆除小棚的行为，系双方协商的结果，被告承担了全部费用，不存在“在原告不知情的情况下私自将原告的集装箱吊走，违法拆除了原告房产证上的房屋20.79平方米”的事实。（一）根据2011年山东省人民政府批复的龙口市城市总体规划，原告涉案的集装箱及附属小棚所在位置龙水路位于城市规划区内，属于城市道路。（二）原告涉案��集装箱及附属小棚位于龙水路绿化用地范围。土地位于城市规划范围内。2017年根据龙口市委、市府的要求，在创建全国文明城市过程中，发现原告吉元商店建设违法，2017年3月4日，被告工作人员对现场进行了勘验，并制作笔录，2017年3月6日向原告送达龙建城改（2017）第016号责令改正通知书、权利义务告知书。同日，原告因没有设备吊放和场地存放集装箱，提出让被告协助吊放、存放集装箱，并联系买家。被告联系了集装箱存放场地，于2017年3月13日上午9时58分许，原告于被告在龙港街道海岱市场门口进行了协商，原告同时查看了集装箱安发场地后，被告于2017年3月13日上午11时许，将集装箱调离现场，11时30分许，将集装箱安置于龙港街道海岱市场。2017年3月21日，被告将原告已成危房的附属小棚给予拆除，拆除后的物料及铝合金门放置于原告所开设的鑫都宾馆院内。���上事实有相关视频及有关人员证言为证。综上，被告系协助原告转移集装箱及拆除小棚，不存在违法行政的事实，请驳回原告诉讼请求。被告向本院提交其作出行政行为的证据材料、依据：1、2011年8月3日鲁政字（2011）189号《山东省人民政府关于龙口市城市总体规划的批复》复印件；2、2014年7月22日龙口市人民政府《关于对龙港街道部分道路命名的批复》复印件；3、2011年6月《龙口市城市总体规划龙口经济开发区道路断面规划图》复印件；4、2017年1月13日中共龙口市委办公室、龙口市人民政府办公室关于印发《2017年度创建全国文明城市实地测评责任分工》的通知复印件；5、龙口已经履行完毕的道路障碍物、违建清单；6、2017年3月4日现场检查（勘验）笔录；7、现场照片；8、2017年3月6日龙建城改（2017）第016号责令改正通知书复印件；9、建设法律文书送达��证复印件；10、吊装照片复印件；11—15、证人证言复印件；16、录像光盘；17、城市道路管理条例。经庭审质证，原告对被告提供的证据发表如下质证意见：（一）1、2、3、4、5不予认可认为，原告未接过相关的通知，没有任何人与原告协商过征收征用原告享有土地使用权的龙水路东侧路沿石以上25米的土地使用权。（二）被告是在2011年获得省政府审批；2014年对道路命名；2011年规划道路断面；2017年进行创城建设。原告是在1998年就征用了该土地；2000年就获得了土地使用权证。被告所谓的道路规划侵占了原告的土地使用权，在未给予原告任何补偿的情况下，就把原告享有所有的土地变更为道路，不允许原告在自己的土地上行使权力。（三）证据6原告不知情，但在续页简易图中，所标注的简易棚是原告拥有房屋产权证的房屋，就是原告在诉状中所说的房屋20.79平方米，被被告违法拆除。（四）证据7、8、9的真实性没有异议，照片不能证明违法；被告是将责令改正通知书和权利义务告知书粘贴在原告墙外，没有当面向原告送达。（五）证据10没有异议，其不但吊走了集装箱还拆除了图片中的房屋。（六）对证据11—15认为，执法者和执法对象都不能作为证人，未听说执法人员本身作为证人给自己作证。（七）对证据16录像带真实性无异议，从录像带播放中可以看出，原告并没有同意被告吊走集装箱、拆除房屋。被告对原告提供的证据1、2相关法律文书及照片没有异议。其余的证据与本案没有关联性，本案的焦点是被告的吊离集装箱及拆除小棚的行为是原告委托被告实施的，不是执法行为，因此，其他的证据和本案的审理没有关系。本案在审理中进行过协调，是与栾德章的委托人王涛进行的，王涛提出被���在吊走集装箱和拆除小房的过程中，把与集装箱、小房连在一起的房子外面的瓷砖给弄坏了，房子还有一个裂缝，但是房的总体结构没有受影响，与王涛的探讨当中，王涛说让被告将房子修起来，没有探讨行政违法的事。被告住建局把原告房子外面修整了一下，但原告并没有验收。被告认为房子和集装箱不在房产证登记范围之内，也没有规划建设手续。原告认为被告拆除的小房在房产证的附图当中，所以原告认为，原告具有土地证和房产证的土地面积没有被征用过，被告拆除原告有房产证的房屋应当进行赔偿，被告则认为征用土地是国土部门的事情，其提供的证据，证明了诉争的集装箱的位置位于城市规划区，并且位于道路的规划绿化带内。本院对上述证据认证如下：原告提供的证据，证明了原告国有土地使用权面积、范围和房屋产权所处位置。原被告对各自所提供的吊走集装箱、拆除小房的照片无异议，应确认其真实性。被告提供的证据1—5，证明原告土地使用证范围的部分土地已被征用为道路使用范围和龙口市人民政府为创建文明城市需要，而进行的清理违章建筑活动。原告没有提供证据证明原告摆放的集装箱和建设的小房，经过规划建设管理部门审批许可。被告提供的证据6—16，证明被告在龙口市人民政府创建文明城市的活动中，对位于龙水路城市规划区内，原告涉案的集装箱及附属小房进行了调查取证、勘验、拍照，并在原告拥有所有权的集装箱上张贴龙建城改（2017）第016号责令改正通知书、权利义务告知书；录像带内容、被告的工作人员的证明、证人证言，证明原告与被告协商吊走集装箱及吊走集装箱后，集装箱的处理问题，同时也证明原告已知晓龙建城改（2017）第016号责令改正通知书、权利义务告知书的内容。经审理查明，（一）原告栾德章于2000年6月13日取得由龙口市国土资源局登记，并由龙口市人民政府颁发的龙国用（2000）字第0367号国有土地使用证，并于2009年12月17日登记、取得龙房权证龙口字第××号房屋产权证。（二）原告上述土地使用证及房屋产权证记载之土地和房屋，位于2011年8月3日鲁政字（2011）189号《山东省人民政府关于龙口市城市总体规划的批复》规划区内。（三）原告涉案集装箱及附属小房位置处于2011年6月《龙口市城市总体规划龙口经济开发区道路断面规划图》及2014年7月22日龙口市人民政府《关于对龙港街道部分道路命名的批复》的龙水路建筑红线宽25米范围内。（四）原告涉案集装箱及附属小房在2017年1月13日中共龙口市委办公室、龙口市人民政府办公室关于印发《2017年度创建全国文明城市实地测评责任分工》的通知中，被告龙口市住房和规划建设管理局责任分工之主次干道、商业大街范围内。（五）2017年3月4日被告工作人员对位于龙口市龙水路北首西侧牟黄路南，由原告建设的小房及安装的集装箱，并由姜吉元经营的龙口市龙港吉元百货店进行现场检查（勘验），并制作了笔录、绘制了位置图，对现场进行了拍照。（六）2017年3月6日被告向原告送达龙建城改（2017）第016号责令改正通知书及权利义务告知书，原告拒收后，被告将上述两份送达文书张贴与原告建筑墙上。（七）2017年3月10日被告将原告的集装箱吊装至龙口市龙港街道海岱仲家村市场，由原告以人民币21000元的价格卖与曲长泳。（八）2017年3月21日，被告将原告的集装箱西侧砖混简易棚附属小房给予拆除。以上行为由《龙口已经履行完毕的道路障碍物、违建清单》确认。原告对被告吊走其集装箱，并拆除其附属小房的行为��服，请求确认该行为违法，诉来本院。本院认为，（一）原告虽持有龙国用（2000）字第0367号国有土地使用证、龙房权证龙口字第××号房屋产权证，但原告没有证据证明诉争之附属小房和冷藏箱在其房屋产权证登记范围内，原告在规划区内没有建设行政许可，即建设附属小房、安装固定性集装箱用于出租经营，被告对原告的行为具有管理职权。（二）原告所持有的国有土地使用证部分宗地，被龙口市人民政府规划征用为道路以及是否得到补偿，原告应寻求其他途径得到救济。（三）被告依据《城市道路管理条例》的规定，向原告送达龙建城改（2017）第016号责令改正通知书及权利义务告知书，原告已知道内容，应视为送达，原告诉称之被告没有向原告送达法律文书与事实不符。（四）原告没有城市规划建设许可即安装固定性集装箱的行为，已被被告责令限期改正，原告在规定的期限内没有履行其确定的义务，被告具有管理职责。（五）原告诉争之集装箱，已被原告卖出，财产价值实现。原告诉争之“房屋”面积不确定，且属于无规划建设许可建筑物。被告根据《2017年度创建全国文明城市实地测评责任分工》的通知规定，对其责任分工之主次干道、商业大街范围内的无规划建设许可的建筑物和其它设施行使其行政管理职权过程中，向原告送达的龙建城改（2017）第016号责令改正通知书及权利义务告知书，具有行政程序效力。被告在吊离原告的集装箱前期的协商过程中，有与原告协商的录像、录音及其工作人员的说明。证明被告将原告的集装箱吊走，是在被告与原告协商后所为，且原告已将自己的集装箱出卖。原告与被告协商后吊离集装箱的结果，也已被龙口市龙港街道海岱仲家村委及曲长泳证实。（六）被告于2017年3月10日将原告的集装箱吊装至龙口市龙港街道海岱仲家村市场后，又于2017年3月21日将原告的集装箱西侧砖混简易棚附属小房给予拆除，没有向原告履行行政程序，龙建城改（2017）第016号责令改正通知书，没有涉及原告的集装箱西侧砖混简易棚附属小房。被告拆除原告的集装箱西侧砖混简易棚附属小房行为由《龙口已经履行完毕的道路障碍物、违建清单》确认，被告拆除小房的物料及人工损失，属于原告的个人财产，被告没有证据证明拆除后的物料及铝合金门放置于原告所开设的鑫都宾馆院内，经原告接收确认。原告在其土地使用权范围内安装固定性集装箱，并在集装箱西侧建设砖混简易棚附属小房，虽未得到被告的建设行政许可，但被告予以拆除亦应按法定程序实施。在本案中，被告拆除原告集装箱西侧建设的砖混简易棚附属小房未履行法定程序，属程序违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第六十九条的规定，判决如下：被告龙口市住房和规划建设管理局于2017年3月21日将原告栾德章的集装箱西侧砖混简易棚附属小房给予拆除的行为违法；驳回原告栾德章请求确认被告龙口市住房和规划建设管理局吊走集装箱的行为违法的诉讼请求。案件受理费50元，由被告龙口市住房和规划建设管理局承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  王思凯人民陪审员  孟宪政人民陪审员  解秋兰二〇一八年七月十三日书 记 员  王 芳