江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏10民终2090号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司，营业场所在江苏省扬州市文昌中路388号。负责人：杨玉宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈磊，江苏赋德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陶加飞，男，1989年3月11日出生，汉族，住江苏省仪征市。委托诉讼代理人：李艳云，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：王威，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。原审被告：潘冉冉，男，1997年4月7日出生，汉族，户籍地在安徽省芜湖市无为县，现住江苏省仪征市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司（以下简称人保扬州公司）因与被上诉人陶加飞、原审被告潘冉冉机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省扬州市邗江区人民法院（2020）苏1003民初6795号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保扬州公司向本院提出上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对于伤残赔偿金和精神抚慰金的认定错误。一审中上诉人因陶加飞鉴定时照片所见右髋关节前屈活动度明显未达到150°故而提出重新鉴定申请，然一审法院以“上诉人未按鉴定机构通知按时到场监督，将本可以在现场指出并解决的问题复杂化为由”驳回上诉人重新鉴定申请。上诉人认为，作为鉴定机构开展鉴定时应当秉承尊重客观事实的基本原则，其各项测量数值不因上诉人能否到场监督而存在变化。上诉人提供的照片明显可见右髋关节前屈活动度未达到150°，说明鉴定机构的鉴定存在瑕疵，不能成为定案依据，被上诉人主张的伤残赔偿金和精神抚慰金缺乏法律依据。陶加飞辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，陶加飞的伤残鉴定是一审法院依法委托有资质机构作出的，具备合法性、真实性，上诉人认为鉴定报告有瑕疵缺乏事实依据，且鉴定部门也以明确的回函方式进行了说明，涉及到的专业意见应当以鉴定部门意见为准，故上诉人应当承担伤残赔偿金和精神抚慰金，请求二审驳回上诉人的上诉请求。潘冉冉述称，认可上诉人的上诉意见。陶加飞一审起诉请求：判令潘冉冉、人保扬州公司赔偿陶加飞因交通事故造成的各项损失合计175466.8元。一审法院认定事实：2019年7月3日，扬州交警支队二大队出具道路交通事故认定书（简易程序）一份，证实2019年7月2日7时20分，潘冉冉驾驶苏Ｋ×××××号小客车，行驶至扬州市会议中心时，与陶加飞骑行电动自行车发生交通事故，致陶加飞受伤，车辆受损。交警队认定潘冉冉驾驶机动车进出道路时妨碍其他车辆通行，负事故全部责任，陶加飞无责任。肇事车辆登记在潘冉冉名下，该车辆在人保扬州公司处投保了交强险及第三者责任险150万元附带不计免赔率险，事故发生在保险期间内。2019年7月2日，陶加飞入住扬州东方医院治疗，入院诊断为左髋臼骨折、多处软组织挫伤。2019年7月13日，陶加飞出院，出院诊断除同入院诊断外，尚包含左肩锁关节半脱位。出院医嘱有：休息三个月，卧床一个月，加强营养，有情况随诊等。陶加飞共计住院11天。2020年9月10日，仪征市人民医院司法鉴定所接受一审法院委托，对潘冉冉的伤残程度及误工、营养、护理期限鉴定，后出具仪人医司鉴所[2020]临鉴字第392号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陶加飞于2019年7月2日因交通事故受伤，致：左侧髋臼骨折，左肩锁关节半脱位。1.遗留左侧髋关节活动功能障碍，左侧髋关节活动度丧失31.5%，构成人体损伤十级伤残。2.评定伤后误工期限180日、护理期限为60日、营养期60日。诉讼中，人保扬州公司提供鉴定时的照片，并认为陶加飞的髋关节前屈活动度明显未达到150度，故申请重新鉴定。仪征市人民医院司法鉴定所书面复函一审法院：1.两个本来平行的物体，由于观察的角度不同，也可以产生不平行错觉，因为这是视角的问题。本案中大腿由近至远存在由粗至细的情况，测量时测量器活动臂与大腿存在间隙，活动臂与股骨外侧中线平行，由于拍摄角度问题，产生并不平行的错觉。三维立体的测量问题，不能用平面的方法来度量；2.法医临床检验检查更客观，如对检查方法有异议，本可以当场指出。鉴定单位已于鉴定前通知鉴定双方到场，人保扬州公司未到场，也未提出异议。一审法院经审理认为，公民的合法权利受法律保护。潘冉冉驾驶苏Ｋ×××××小客车与陶加飞的电动自行车发生事故，交警部门认定潘冉冉负全部责任，陶加飞无责任，双方对此无异议，一审法院对此责任认定予以支持，故潘冉冉承担全部赔偿责任。苏Ｋ×××××号小型汽车在人保扬州公司投保交强险和第三者责任险150万元附带不计免赔率险，事故发生在保险期限内，故本次事故陶加飞的损失由潘冉冉赔偿部分应由人保扬州公司在交强险、第三者责任险赔偿限额内赔偿。至于人保扬州公司对鉴定结论不服重新申请鉴定一节，因人保扬州公司未按照鉴定单位的通知按时到场进行监督，事后又指出鉴定单位在测量操作中存在重大瑕疵，将本完全可以在现场指出并解决的问题复杂化，提供的照片又不能完全证明鉴定单位测量存在过错，故对人保扬州公司的重新鉴定申请不予支持。一审法院对陶加飞因本次事故造成的各项损失核定为：1.医疗费10978.91元。陶加飞提供医疗费发票4份，合计452元。潘冉冉提供医疗费发票2份，金额分别为9367.11和1737.60元，合计11104.71元，应当扣除伙食费360元、护理费217.8元，实际支出医疗费应为10526.91元。前后总计支出医疗费10978.91元。2.住院伙食补助费440元。按照住院11天及40元/日计算。3.营养费1800元。依照鉴定的营养期60日及30元/日的标准计算。4.护理费4034元。陶加飞提供护理费发票一份，证明住院期间11天护理费1584元。出院后护理期49天，按照50元/天的标准计算为2450元。前后共计4034元。5.误工费33000元。陶加飞陈述自己在扬州铭磊机电设备有限公司工作，从事电焊工作，每月收入7000元左右，并提供单位证明及工资表一组。一审法院参照本身建筑装饰、装修、其他建筑业在岗职工2019年度年平均工资计算，酌定陶加飞月工资5500元，误工期计算6月（180日），合计33000元。6.鉴定费2110元。有发票为证。7.残疾赔偿金111724.8元。陶加飞按照【（2020年度江苏省居民人均工资性收入24657元+2020年度江苏省居民人均经营净收入5703元）×2020年度江苏省平均负担系数1.84×劳动力丧失比例0.1×20年】计算，符合法律规定，一审法院予以确认。8.精神抚慰金5000元。一审法院根据陶加飞的伤情及双方的过错责任认定。9.交通费300元。由一审法院酌定。10.电动车修理费、施救费500元。事故认定书认定电动车损坏，一审法院酌定修理费380元。陶加飞主张的车辆施救费120元，有发票为证，一审法院予以支持。上述各项损失合计169887.71元，由人保扬州公司在交强险项下赔偿120500元，在第三者责任险项下赔付49387.71元。潘冉冉垫付的11104.71元，由陶加飞收到赔偿款后予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿陶加飞因本次事故造成的各项损失169887.71元；二、陶加飞在收到中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司赔偿款当日，返还潘冉冉垫付款11104.71元；三、驳回陶加飞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1244元，由潘冉冉负担。（陶加飞已预交，一审法院不再退还，由潘冉冉直接给付陶加飞）。二审中，各方当事人均未提交新证据。经审理查明，一审查明的事实正确，本院依法予以确认。本院认为。上诉人主张案涉鉴定意见不能作为定案依据，一审认定伤残赔偿金和精神损害抚慰金缺乏法律依据。对此本院认为，案涉伤残鉴定意见系相关鉴定机构接受一审法院依法委托所作。有关鉴定机构及其鉴定人员具有鉴定资质，其根据陶加飞的病历资料、医学影像资料等材料，结合现场检查，综合分析后，按照《人体损伤致残程度分级》等标准的有关规定，作出案涉伤残等级鉴定意见，程序合法，依据充分，具有证明效力。一审中，人保扬州公司对案涉鉴定意见的测量手法提出异议后，鉴定机构已经出具回函就保险公司的质疑作出了合理解释。人保扬州公司认为该伤残鉴定存在瑕疵、不能作为定案依据，但未提供相应证据予以佐证，仅系其单方猜测和判断，并非具有资质的专业人士意见，不足以推翻鉴定机构按照专业操作规范要求进行检验后所作出的鉴定意见。一审法院基于伤残鉴定意见及本案其他证据，认定上诉人赔付伤残赔偿金和精神损害抚慰金具有事实和法律依据。因此，本院对人保扬州公司关于案涉伤残鉴定意见不能作为定案依据的上诉理由不予采纳。综上所述，人保扬州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1244元，由中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长 刘 毅审判员 黄宝生审判员 曹 玥二〇二一年六月二十八日书记员 张金梅