浙江省宁波市中级人民法院   民事判决书   （2021）浙02民终2630号     上诉人（原审被告）：宁波禾顺新材料有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区云龙镇陈黄村。       法定代表人：任美康，该公司执行董事。       委托诉讼代理人：徐昭，北京盈科（宁波）律师事务所律师。       被上诉人（原审原告）：周刘奇，男，1975年7月7日出生，汉族，住河南省柘城县。       委托诉讼代理人：徐培悦，浙江共业律师事务所律师。       上诉人宁波禾顺新材料有限公司因与被上诉人周刘奇工伤保险待遇纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2021）浙0212民初6414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月3日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。       宁波禾顺新材料有限公司上诉请求，1．请求改判一次性伤残补助金金额为37414元；2．请求撤销停工留薪期工资部分的判决。事实和理由：本案一审认定事实错误，且适用法律不当，判决有误，应依法改判。一、上诉人通过工伤保险核定的一次性伤残补助金为37414元，且被上诉人对于上诉人缴纳社保的基数标准及金额均是确认的，一审认定的一次性伤残补助金金额过高。根据上诉人提交的，经被上诉人签字确认的工资单来看，被上诉人清楚也确认其社保缴纳基数及缴费金额，一审判决按被上诉人的实际工资水平计算一次性伤残补助金金额依据不足。根据目前一线员工的招录情况，不少员工要求公司不要给其缴纳社保，即使缴纳社保也只愿意按最低的基数缴纳，一审判决片面强调公司责任而忽视员工自身责任。退一步说，即使按被上诉人的实际工资水平计算一次性伤残补助金也应该是（4742.34元＋6294.34元＋5217.68元＋1300.20元）÷4×13个月=57052.32元，而不是一审法院判决的70435.56元，2017年2月份工资较低的原因是被上诉人当月向上诉人请了5天事假而并非上诉人原因所导致，且支付金额也经被上诉人签字确认无误，一审判决中直接扣除2017年2月份工资的做法有失公允。二、一审判决按16个月计算停工留薪期工资并无法律依据，在被上诉人有加班事实的情况下而在计算停工留薪期工资时不扣除加班费后计算的12个月的工资，所以停工留薪期部分的判决应当撤销。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”一审法院未经市级劳动能力鉴定委员会确认，直接认定按16个月计算停工留薪期工资并无法律依据。对于停工留薪期工资中未扣除加班费的问题，上诉人提交被上诉人的电子考勤记录（上面完整记录了被上诉人的加班时长），及经被上诉人签字确认的工资单。一审庭审中上诉人也确认了被上诉人扣除加班费后的收入为3220元。同时一审中被上诉人也认为一个月做满工的工资收入为8000元-9000元（被上诉人自认“满工”指的是一个月工作30天每天工作12个小时）。在上诉人、被上诉人双方均已确认的情况下，一审判决中仍然认为“宁波禾顺新材料有限公司提供的证据不足以证明周刘奇每月工资包括加班工资”，且上诉人实际已向被上诉人支付了53802.70元，已远高于按被上诉人扣除加班工资后的12个月的劳动报酬。因此，上诉人认为一审判决认定事实错误，且适用法律不当，判决有误，应予以撤销。       周刘奇辩称，请求驳回上诉，维持原判。       周刘奇向一审法院起诉请求：宁波禾顺新材料有限公司向周刘奇支付住院期间伙食补助费840元（20元／天×42天）、住院期间护理费8777.65元（76282元／年÷365天×42天）、一次性伤残补助金75400元（5800元／月×13个月）、一次性医疗补助金59600元（5960元／月×10个月）、一次性就业补助金59600元（5960元／月×10个月）、停工留薪期工资139200元（5800元／月×24个月）、残疾辅助器具费65000元（6500元×30年÷3年，计算至75周岁）、交通费3000元，合计411417.65元。       一审法院认定事实：周刘奇于2016年10月21日进入宁波禾顺新材料有限公司，岗位为铸造车间炉工。宁波禾顺新材料有限公司为周刘奇缴纳了工伤保险。2017年3月5日，周刘奇在车间工作时不慎被钢水烫伤左眼，后于2017年3月5日-2017年3月29日在宁波市鄞州人民医院住院24天，于2017年7月17日-2017年7月28日在浙江大学医学院附属邵逸夫医院住院11天、于2017年10月19日-2017年10月26日在上海交通大学医学院附属第九人民医院住院7天，共计42天。       2017年5月5日，经宁波市鄞州区人力资源和社会保障局认定，周刘奇左眼外伤的伤势为工伤。2020年5月18日，宁波市劳动能力鉴定委员会评定周刘奇当时的伤残情况为柒级。2020年7月3日，浙江省劳动能力鉴定委员会评定周刘奇当时的伤残情况为柒级，该鉴定结论为最终结论。       双方当事人于2020年1月1日签订的《劳动合同》载明合同期从2020年1月1日至2022年12月31日，周刘奇在普工岗位工作，综合计算工时工作制，月岗位工资2010元，计件工资。周刘奇向宁波禾顺新材料有限公司寄送落款时间为2021年1月5日的《解除劳动关系通知书》，宁波禾顺新材料有限公司已签收，双方当事人确认劳动关系于2021年1月5日解除。周刘奇2016年11月-2017年2月的实发工资分别为4742.34元、6294.34元、5217.68元、1300.20元。仲裁审理中，周刘奇确认工资单上的签名系其本人所签，对每月的实发金额没有异议。宁波禾顺新材料有限公司为周刘奇垫付了2019年11月-2020年12月社会保险个人缴费部分共计5434.40元。宁波禾顺新材料有限公司提供的《护理费、伙食费领取证明》中罗列了周刘奇住院期间的护理费8330元、伙食费2020元，具体结算金额10350元，周刘奇在落款“受款人”处签名确认。       宁波市鄞州区养老保险管理中心于2021年1月7日出具《工伤保险待遇核定表》，载明：周刘奇本人工资2878元，工伤时间2017年3月5日，伤残等级七级；核定医疗费金额35016.60元，住院伙食补助费735元，一次性伤残补助金37414元，辅助器具费、统筹地外就医交通费申报金额和审核金额均为0。       另，2019年度浙江省职工月平均工资为5960元。       2021年1月12日，周刘奇就其与宁波禾顺新材料有限公司关于追索社会保险待遇（工伤保险待遇）劳动争议向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：宁波禾顺新材料有限公司支付一次性伤残补助金75400元、一次性医疗补助金59600元、一次性就业补助金59600元、停工留薪期工资139200元、残疾辅助器具费65000元、住院期间伙食补助费840元、住院期间护理费8777.65元、交通费3000元，合计411417.65元。该委审理后，于2021年3月15日作出浙甬鄞州劳人仲案（2021）70号仲裁裁决，裁决：宁波禾顺新材料有限公司支付周刘奇一次性伤残补助金49595元、一次性工伤医疗补助金59600元、一次性伤残就业补助金59600元、交通费1000元，扣除宁波禾顺新材料有限公司垫付的社会保险个人承担部分5684元，宁波禾顺新材料有限公司还需支付周刘奇164111元。周刘奇不服，诉至一审法院。       庭审中，双方确认周刘奇安装了义眼，首次安装费用6500元系宁波禾顺新材料有限公司支付。上海民博康复器具技术有限公司于2018年4月19日就义眼问题向周刘奇书面答复，主要内容：20岁以后的成年人，发育基本成形，有经济条件和时间的许可，可每二、三年更换一次新的义眼，以保持面部的美容；义眼的价格现为6500元。       上述事实，由周刘奇提供的仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、病历卡及出院记录、病休证明、残疾辅助器具更换证明、工资银行交易明细、劳动合同、解除劳动关系通知书，宁波禾顺新材料有限公司提供的工伤保险待遇核定表、护理费和伙食费领取证明、工资单以及双方当事人庭审陈述予以证明。案件审理中，周刘奇提供《请假证明书》、《诊断证明书》、《证明单》和《疾病诊断意见书》六十二份，拟证明周刘奇伤后连续就诊和病休，宁波禾顺新材料有限公司签字确认周刘奇为工伤休假的事实。经质证，宁波禾顺新材料有限公司对证据的真实性没有异议，并称其上签字的确为宁波禾顺新材料有限公司管理人员，但仅能代表知晓该事项，并不能据此证明同意延长工伤时间。一审法院认为，该些证据系周刘奇就诊的医疗机构出具的诊断证明，能够证明周刘奇在2017年3月5日至2019年9月1日期间多次住院治疗和门诊就诊的事实，对其真实性一审法院予以认定。       宁波禾顺新材料有限公司提供2016年11月-2019年11月的《工资单》、周刘奇2016年10月21日-2017年3月4日的考勤信息统计一份、周刘奇2016年11月-2020年12月的工资发放情况及社保费用情况统计表一份，拟证明周刘奇工作期间存在加班，其每月工资包括基本工资、休息日加班工资、日常加班工资等，宁波禾顺新材料有限公司已向周刘奇支付2019年11月至2020年12月的停工留薪期待遇53802.70元的事实，并称周刘奇每天正常工作时间为8小时，但经常实际工作11个小时左右。经质证，周刘奇对工资发放和社保费用情况未表异议，对工资单上其本人签字的真实性没有异议，仲裁时考虑到周日上班应该也算加班，所以陈述有加班情况，但实际上入职时约定每天工作时间晚8点至早8点，综合工作制，出工按每班240元～280元计，没有周末和节假日，也不存在加班的情况，算下来每月8000元左右，但因行业限电要求，公司经常需要停电停工应付检查，实际上每月只能工作23个班或24个班，宁波禾顺新材料有限公司将应发工资拆分成基本工资、加班工资等，与实际情况不符，对其自制的考勤信息不认可。一审法院认为，宁波禾顺新材料有限公司提供的2016年12月的工资单载明周刘奇基本工资1860元、休息日加班工资1360元、加班工资3560.96元、其他-5元，代扣医疗、社保和个人所得税后实发6294.34元，但考勤记录中周刘奇2016年12月每天实际工作11个小时左右，其中加班时间2～3个小时左右，宁波禾顺新材料有限公司制作的工资单中加班工资远超出基本工资，与考勤记录中统计的加班时间难以相互印证，庭审中宁波禾顺新材料有限公司对休息日或日常加班工资如何计算亦未能作出合理解释，故对宁波禾顺新材料有限公司所称的周刘奇工资包括加班工资的主张，一审法院不予采信；经核算，对宁波禾顺新材料有限公司已向周刘奇支付停工留薪期待遇53802.70元的主张，一审法院予以认定。       一审法院认为，周刘奇在工作中所受伤害已被认定为工伤，其所享受的工伤保险待遇及标准，应按照工伤保险条例的相关规定予以确定。双方当事人确认劳动关系于2021年1月5日解除，根据《浙江省工伤保险条例》第二十七条规定，五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，其中七级伤残按十个月标准计发。故对周刘奇的一次性医疗补助金59600元、一次性伤残就业补助金59600元，一审法院予以确认。       关于住院期间伙食补助费和住院期间护理费。周刘奇系工伤保险参保人员，其主张的住院伙食补助费属于工伤保险基金支付项目。根据相关规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位负责。根据周刘奇伤情、受伤部位以及双方确认的住院时间42天，现周刘奇主张住院期间护理费8777.65元，结合工伤保险机构核定的住院伙食补助费735元，合计9512.65元。周刘奇签字确认的《护理费、伙食费领取证明》中载明其领取款项10350元，庭审中周刘奇辩称实际领取10000元，因载明金额或周刘奇辩称金额均已超出上述合计金额，故对周刘奇该两项诉求，一审法院不再支持。       关于一次性伤残补助金。工伤保险机构按2878元／月的工资标准核定金额37414元，仲裁审理时宁波禾顺新材料有限公司同意按照3815元／月的标准支付，周刘奇则要求按照其受伤前平均工资5800元／月计算。因宁波禾顺新材料有限公司提供的证据不足以证明周刘奇每月工资包括加班工资，故对周刘奇的一次性伤残补助金，应参照其事发前2016年11月-2017年1月的月平均工资标准计算（因2017年2月的工资明显低于宁波市月平均工资标准，该月不纳入计算标准），即为70435.56元［（4742.34元＋6294.34元＋5217.68元）÷3×13个月］。       关于停工留薪期工资。工伤职工的停工留薪期是指工伤职工因遭受事故伤害或者患职业病而接受工伤医疗、暂停工作的期间。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。根据周刘奇提供的病休证明，医疗机构根据诊断意见出具的病休时间基本连续，且2018年11月3日的诊断意见书载明“左眼义眼座植入术后”，2017年11月7日-2018年3月16日期间、2018年4月6日-2018年9月2日期间以及2018年11月17日-2019年9月1日期间的所有病假证明上均有宁波禾顺新材料有限公司安永平等人的签字，大部分备注有“情况属实”、“同意工伤”、“工伤治疗期间”、“同意工伤假”等，周刘奇的停工留薪期虽未经相关部门确认延长，但结合其受伤部位、病情、治疗经过以及恢复情况，对其停工留薪期一审法院酌定16个月，结合一审法院认定的周刘奇事发前月平均工资标准，对周刘奇该项诉请一审法院认定86689.92元［（4742.34元＋6294.34元＋5217.68元）÷3×18个月］，扣除宁波禾顺新材料有限公司已经向周刘奇支付的停工留薪期待遇53802.70元，尚应支付32887.22元。       关于残疾辅助器具更换费用。周刘奇因案涉工伤事故致左眼受伤并摘除眼球，为弥补眼部残疾或缺失，可以安装义眼，现宁波禾顺新材料有限公司已为周刘奇支付了第一次安装义眼的费用，一审法院对周刘奇的一次性医疗补助费也作出了认定，故对周刘奇主张的后续义眼更换费用，一审法院不予支持。       关于交通费。周刘奇称其已将交通费票据提供给宁波禾顺新材料有限公司，宁波禾顺新材料有限公司则称其公司将相关发票交还给了周刘奇并支付了全部费用，但双方均未提供相应证据予以证明，鉴于周刘奇多次到统筹地外就诊的事实，对周刘奇该项主张，一审法院酌定1500元。       一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。庭审中，对于宁波禾顺新材料有限公司为周刘奇垫付的2019年11月-2020年12月社会保险个人缴费部分5434.40元，周刘奇同意扣减，故一审法院在本案中一并处理。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十七条，《浙江省工伤保险条例》第二十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，作出判决：一、宁波禾顺新材料有限公司支付周刘奇一次性伤残补助金70435.56元、一次性医疗补助金59600元、一次性伤残就业补助金59600元、停工留薪期待遇32887.22元、交通费1500元，合计224022.78元，扣除宁波禾顺新材料有限公司为周刘奇垫付的社会保险个人承担部分5434.40元，尚应支付218588.38元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回周刘奇的其他诉讼请求。如果宁波禾顺新材料有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费10元、减半收取5元，一审法院免予收取。       二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。       本院对一审法院认定的事实予以确认。       本院认为，周刘奇于2016年10月21日进入宁波禾顺新材料有限公司工作和2017年3月5日，周刘奇在车间工作时不慎被钢水烫伤左眼及周刘奇2016年11月至2017年2月的实发工资收入分别为4742.34元、6294.34元、5217.68元、1300.20元系事实。由于周刘奇因事假等原因，导致2017年2月的工资明显低于宁波市最低月平均工资标准，一审法院未将该月实发工资纳入计算月平均工资，更能真实反映周刘奇在受伤前其本人月平均工资标准，故一审法院对周刘奇的一次性伤残补助金，参照其事发前2016年11月-2017年1月的月平均工资为标准计算伤残待遇，具有事实与法律依据，并无不妥，本院予以确认。宁波禾顺新材料有限公司上诉认为一审法院直接扣除周刘奇2017年2月份工资计算月平均工资做法有失公允，要求按工伤保险核定的一次性伤残补助金37414元支付的上诉请求。本院认为，按周刘奇本人工资及伤残等级计算其一次性伤残补助金，符合《工伤保险条例》第三十七条规定，故宁波禾顺新材料有限公司该项上诉请求，缺乏理由，本院难以支持。对于宁波禾顺新材料有限公司上诉认为一审法院未经市级劳动能力鉴定委员会确认，直接认定按16个月计算停工留薪期工资并无法律依据和停工留薪期工资应按扣除加班后的收入3220元计算，且宁波禾顺新材料有限公司实际已支付了53802.70元，已远高于按周刘奇扣除加班工资后的12个月的劳动报酬为由，请求二审法院依法撤销停工留薪期工资部分的一审判决的上诉请求。本院认为，根据周刘奇的伤残等级及其提供的病休证明和病假证明上宁波禾顺新材料有限公司有关人员签字等情况，一审法院综合考量认定周刘奇的停工留薪期酌定16个月，具有事实依据，且理由充分，本院予以确认；对于周刘奇的停工留薪期工资，一审法院按其原工资福利待遇不变计算停工留薪期工资，具有法律依据，并无不当。故宁波禾顺新材料有限公司上诉认为无须再支付停工留薪期工资，理由不足，本院难以采纳。       综上，宁波禾顺新材料有限公司的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：       驳回上诉，维持原判。       本判决为终审判决。       审判员徐盛森    二○二一年六月二十九日     书记员吴佳易