陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018）陕06民终864号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部，住所地：延安市宝塔区凤凰办北关街705号。负责人：姚永志，该营销服务部经理。委托诉讼代理人：孙大潇，陕西北望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷钢琴，女，1967年l0月28日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：万江喜，男，I983年12月14日出生，汉族。上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部因与被上诉人雷钢琴、万江喜机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省志丹县人民法院（2018）陕0625民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部委托诉讼代理人孙大潇、被上诉人雷钢琴、万江喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部上诉请求：1、依法撤销志丹县人民法院（2018）陕0625民初第98号民事判决中第一项判决，改判上诉人少承担38940元（其中少承担误工费21240元，少承担护理费17700元）；2、依法对雷钢琴的伤残等级进行重新鉴定;3、依法判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、一审法院认定被上诉人雷钢琴的误工期限337天，护理期限237天不符合法律规定，依法应当以鉴定结论中误工期160天、护理期60天为准。根据陕西中金司法鉴定中心司法鉴定意见书结合被上诉人雷钢琴的伤势，其误工期限鉴定为160天符合相关规定，护理期限60日已系最长护理期限。一审法院将被上诉人雷钢琴的护理期限和住院天数重复计算，不符合鉴定标准及司法判例。且根据被上诉人雷钢琴的住院病历及医嘱记载，其在志丹县人民医院住院177天期间并未有相应的治疗记录，存在挂床现象。2、上诉人对雷钢琴的伤残等级鉴定有异议，认为鉴定结论依据错误，鉴定程序违法，请求重新鉴定。本案是由雷钢琴申请，志丹县公安局交通警察大队单方委托，申请人与被保险人及肇事方并不知情，鉴定程序不符合法律规定。雷钢琴的伤残鉴定依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》，而非《人体损伤致残程度分级》，鉴定依据错误。被上诉人雷钢琴答辩称：一审认定事实清楚，请求维持原判，驳回上诉。被上诉人万江喜答辩称：同意保险公司的上诉意见。被上诉人雷钢琴向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告赔偿原告医药费63466.74元、住院伙食补助费20560元、误工费24000元、护理费9000元、住宿费8118元、交通费3600元、营养费5400元、鉴定费2500元、病历复印费200元，共计136844.74元；2、依法判令二被告赔偿原告残疾赔偿金62568元、被抚养人生活费16248.32（2031.04+14217.28）元、后续治疗费15万元，共计78816.32元；3、依法判令二被告赔偿原告精神损害l0万元；4、依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营业部在保险限额内先行赔偿；5、由二被告负担本案受理费及其他诉讼费用。一审法院认定的事实：被告万江喜所有的号牌为陕J553**车在被告中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部投保赔偿限额为122000元的机动车交强险和赔偿限额为300000元的商业第三者责任险。2017年3月2日30分许，被告万江喜驾驶自购的号牌为陕J553**小型普通客车，由志丹县保安镇电力局前往志丹县开发区，当行驶事发地时，将原告撞倒，造成原告受伤的交通事故，该事故发生在保险期间内。该事故经志丹县公安局交通警察大队于2017年3月13日作出志公交认字【2017】第21号道路交通事故认定书，认定被告万江喜应负此起事故的全部责任，原告无责任。事发后，原告雷钢琴被送往延安市人民医院就诊诊断为：颅脑损伤、肋骨骨折、锁骨骨折等伤情，在延安市人民医院治疗41天，后转入志丹县人民医院继续治疗136天，发生医疗费66505元。原告的伤残程度、误工期限、护理期限经鉴定，陕西中金司法鉴定中心于2017年10月26日作出陕中金司鉴中心【2017】临鉴字第3291号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告此次外伤致双侧4、5、6肋骨骨折，评定为十级伤残;原告此次外伤后锁骨骨折（右侧肩峰端）致右肩关节活动部分受限，右上肢活动功能丧失l0%以上（未达25%），评定为十级伤残;原告此次误工期限为160日;原告此次护理期限为60日，发生鉴定费2520元。治疗期间被告万江喜垫付原告雷钢琴费用13039元。原告雷钢琴的母亲张桂娥生于1944年8月10日，原告雷钢琴的儿子李苼壕生于2001年8月30日。根据该案的事实，原告的费用认定为：医疗费66505元，误工费40440元，护理费23700元，住院伙食补助费8850元，交通费酌情采纳2000元，住宿费采纳6000元，残疾赔偿金71711元（包括母亲张桂娥的赡养费7190元、儿子李苼壕的抚养费1953元），共计219206元。一审法院认为：志丹县公安局交通警察大队于2017年3月13日作出的志公交认字【2017】第21号道路交通事故认定书合法有效，应当由被告万江喜承担赔偿责任。被告万江喜所有的号牌为陕J553**车在中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部投保交强险和商业第三者责任险，并且此起事故发生在保险期间内，故原告的费用应由被告中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部在交强险赔偿限额内赔偿原告120000元、在第三者责任赔偿限额内赔偿原告99206元。关于原告要求精神损害赔偿的诉讼请求，因原告住院治疗177天，原告的精神受到了极大的伤害，故应由侵权人被告万江喜承担赔偿责任。原告的其他诉讼请求因原告未提交证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告雷钢琴的费用共计219206元，由被告中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部于本判决生效后10日内在交强险赔偿限额内赔偿原告雷钢琴120000元、在第三者责任赔偿限额内赔偿原告雷钢琴99206元；二、被告万江喜赔偿原告雷钢琴精神损害赔偿金6000元；三、驳回原告雷钢琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4150元，鉴定费2520元，共计6670元，由被告万江喜负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审判决认定的基本事实属实。上述事实，有书证、当事人陈述等在卷佐证，这些证据已经一、二审开庭质证、认证，具有证明效力。本院认为，误工期是指从人体损伤后经过诊断治疗达到医学一般原则所承认的治愈或体征固定所需要的时间；护理期是指人体损伤后在医疗机构或功能恢复期生活不能自理需要帮助的时间，即误工期和护理期的计算均从人体损伤之日起。本案中，鉴定机构虽对误工期及护理期作出了明确的鉴定意见，但该误工期及护理期短于住院期，与事实不符，原审法院将住院期与鉴定意见中的误工期、护理期分别累加计算被上诉人雷钢琴的误工期和护理期欠妥，故上诉人的该项上诉主张成立，本院依法予以调整。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部实际应承担被上诉人雷钢琴的误工费为27960元（120元／天×233天），护理费为17700元（100元／天×177天）。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部认为被上诉人雷钢琴存在挂床现象，但其提供的证据不足以证明该事实，故该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部认为被上诉人雷钢琴的伤残等级鉴定结论错误，申请重新鉴定。但其并未提出证据予以充分证明，也不能举证证明其提出过重新鉴定的书面申请，故该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部的上诉请求部分成立，应予纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省志丹县人民法院（2018）陕0625民初98号民事判决第二、三项；二、变更陕西省志丹县人民法院（2018）陕0625民初98号民事判决第一项为：被上诉人雷钢琴的费用共计200726元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部于本判决生效后10日内在交强险赔偿限额内赔偿被上诉人雷钢琴120000元、在第三者责任险赔偿限额内赔偿被上诉人雷钢琴80726元（被上诉人雷钢琴在获赔后应及时返还被上诉人万江喜为其垫付的13039元）；如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4150元，鉴定费2520元，共计6670元，实际由被上诉人被上诉人万江喜负担；二审案件受理费773元，实际由上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部负担600元，由被上诉人雷钢琴负担173元。本判决为终审判决。审判长  程晓元审判员  贺 洁审判员  贾玉玉二〇一八年七月二十五日书记员  刘荣荣