广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终3167号上诉人（原审原告）：惠州市久盛新型建材有限公司,统一社会信用代码：914413006698615235，住所：惠州市惠城区潼湖镇永平工业区。法定代表人：林文兵。委托诉讼代理人：甘思，广东惠泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈越，广东惠泰律师事务所律师。被上诉人一（原审被告一）：惠州市金悦建筑工程有限公司,统一社会信用代码：914413005555597486，住所:惠州市河南岸下马庄**呈意大厦****。法定代表人：雷文先。被上诉人二（原审被告二）：张金水，男,汉族,1957年9月6日出生,住址：广东,住址：广东省惠州市惠阳区>上诉人惠州市久盛新型建材有限公司因与被上诉人惠州市金悦建筑工程有限公司、张金水买卖合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初5989号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：变更惠州市惠城区人民法院作出的（2020）粤1302民初5989号民事判决书，改判为被上诉人一和被上诉人二向上诉人支付货款433027.4元及逾期付款违约金，并承担一、二审的诉讼费用。事实与理由：原审认定事实不清，适用法律不当，应依法予以改判。一、上诉人提交的证据足以证明被上诉人二挂靠被上诉人一，被上诉人一也要承担支付货款的责任。上诉人在原审提交的《墙砌块材料供货合同》和《广东省建设工程施工合同》两份证据，都有被上诉人一的盖章和被上诉人二的签名，相互佐证了被上诉人二挂靠被上诉人一承包泰明公司的厂房等工程的事实，作为被挂靠方的被上诉人一也应承担违约责任。退一步讲，这两份证据，结合上诉人在原审提交的《结算清单》和《委托书》，也能表明被上诉人二是承包方被上诉人一在涉诉工程中的签约代表和负责人，根据《民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，上述两种情况，无论哪一种，被上诉人一都要承担支付货款的责任。二、根据合同相对性，《墙砌块材料供货合同》的甲方（采购方）即被上诉人一也要承担支付货款的责任。在《墙砌块材料供货合同》中，被上诉人一是甲方，并且有被上诉人一的盖章，显而易见，被上诉人一是合同主体，根据合同相对性，被上诉人一理应承担支付货款的责任。三、在两被上诉人也是作为被告的其他相关案件中（也是泰明公司厂房工程项目），被上诉人一承认了与被上诉人二的挂靠关系。在惠州市惠城区人民法院2020年3月13日作出的（2020）粤1302民初1723号民事判决书中，在“查明的案件事实”部分（该判决书的第3页），记载了“被告金悦公司确认该工程系由被告张金水挂靠其司施工”这样的内容，这正好证明了两被上诉人存在挂靠关系的事实。此外，涉案的工程属于厂房建设工程，按照相关法律规定，施工单位应当系由资质的公司企业，被上诉人二作为个人是不能承建该工程的。结合本案，上诉人向两被上诉人出售的砂石等原料均系用于该工程建设的，被上诉人二作为个人是无需用到如此巨额数量的建筑材料的，这也从侧面佐证了两被上诉人存在挂靠关系的事实。综上所述，上诉人认为，无论从事实认定上还是法律适用上，原审法院都存在错误。请贵院依法支持上诉人的上诉请求。上诉人向一审法院起诉请求：一、请求判令两被告向原告支付货款共计433027.4元及逾期付款违约金127310.06元（违约金计算以433027.4为基数，按每日万分之五的利率计算，从2018年8月31日起计至本息清偿之日止，暂计算至2020年4月10日违约金为127310.06元）；二、请求判令本案的全部诉讼费用由两被告承担。以上第一项暂计至2020年4月10日共计560337.46元。一审法院认定事实：2017年7月21日惠州市金悦建筑工程有限公司（甲方：采购方）与惠州市久盛新型建材有限公司（乙方：供应方）签订《墙砌块材料供货合同》。甲方由于泰明厂房一、厂房二、宿舍楼工程项目建设的需要，现需从乙方处采购蒸压加气混凝土砌块、小水泥砖块、沙建筑材料。该合同主要约定：二、供货时间以甲方通知时间为准，甲方应提前一天通知乙方，乙方凭借甲方指定人员电话说明数量、到货日期，乙方按计划将材料运到甲方项目工地……四、乙方送货至甲方工地，按甲方收料员指定的位置卸货。五、材料送到工地，甲方指定人员在发货单上签字作为收货确认，且月底结账时，甲方按照合同条款约定对单据的真实性、准确性进行审核，作为支付的依据。结算方式：每月10号之前支付上月的50%的材料款，剩余的50%的材料款2018年8月30日前付清。六、违约责任：……2、如甲方延误付款的，视为甲方违约，甲方应按照货款总额的每日万分之五利息向乙方支付违约金，同时供方有权停止向需方供货，直至甲方付清货款总额为止。甲方处有惠州市金悦建筑工程有限公司盖章确认，有权签字人处有“张金水”签名及附日期“2017.7.21”；乙方处有惠州市久盛新型建材有限公司盖章确认，有权签字人处有“李某”签名。原告惠州市久盛新型建材有限公司提交的《结算清单》显示:供应商惠州市久盛新型建材有限公司，总计货款金额为813027.4元，已付款380000元，剩余材料款433027.4元（截止2018年8月1日）。《结算清单》下方载明：扣息43000元，“张金水”签名及捺指模，并附日期“2019.8.27”。原告称：《结算清单》下方的“扣息43000元”，是因为当时双方口头约定:如果被告在2019年8月27日支付433027.4元，原告同意免除43000元利息，《结算清单》下方内容均为被告二张金水所写。陈某对2017年10月份中22100元货款和34150元货款、2018年1月份中的32400元货款进行确认，该三笔货款有原告提供的送货单为证，部分送货单的收货单位及经手人的签名为陈某。原告提交的《委托书》载明张金水委托泰明公司支付陈某工资款120000元。原告提供的《广东省建设工程施工合同》显示发包人泰明公司和承包人惠州市金悦建筑工程有限公司约定承包人承包发包方厂房1、厂房2、宿舍楼、发配电机房等工程，惠州市金悦建筑工程有限公司和张金水在承包人处盖章或签名。李某的银行账户交易明细显示，2017年12月28日张金水转账50000元至李某，2017年12月4日和2018年1月11日李某分别收到130000元和200000元的转账。庭审时原告称2017年12月4日和2018年1月11日的两笔款项是由泰明公司代被告垫付，被告支付的货款金额为380000元。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。原告提供的《墙砌块材料供货合同》、《结算清单》、《委托书》和银行账户交易明细可以佐证原告和被告二之间的买卖关系真实存在。被告二于2019.8.27在内容“总计货款金额为813027.4元，已付款380000元，剩余材料款433027.4元（截止2018年8月1日）”的《结算清单》下方签名的行为，视为对《结算清单》的认可。根据《委托书》载明张金水委托泰明公司支付陈某工资款120000元，陈某对2017年10月份中22100元货款和34150元货款、2018年1月份中的32400元货款进行确认，且该三笔货款有原告提供的送货单中部分送货单的收货单位及经手人的签名为陈某，以及2017年12月28日张金水转账50000元货款至李某等证据，一审法院认定张金水对该笔债务进行确认并实际使用《墙砌块材料供货合同》涉及的货物，张金水为买卖合同的实际履行者。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告二张金水未依约履行支付货款的义务，应承担继续履行的违约责任。原告惠州市久盛新型建材有限公司主张被告二挂靠被告一承建泰明公司的厂房工程要求二被告共同支付货款的主张，根据原告提供的现有证据虽显示被告一和被告二共同对《墙砌块材料供货合同》和《广东省建设工程施工合同》进行确认，但并不足以证明其认为二被告是挂靠关系的事实主张，一审法院不予认可。原告关于要求被告二自2018年8月31日起按每日万分之五的利率计算逾期付款违约金的诉请，根据原告《结算清单》显示截止2018年8月1日被告二尚未支付的货款金额为433027.4元；《墙砌块材料供货合同》中约定“结算方式：每月10号之前支付上月的50%的材料款，剩余的50%的材料款2018年8月30日前付清。违约责任：……2、如甲方延误付款的，视为甲方违约，甲方应按照货款总额的每日万分之五利息向乙方支付违约金”，故原告惠州市久盛新型建材有限公司的该诉请，有事实和法律依据，一审法院予以支持。被告一惠州市金悦建筑工程有限公司、被告二张金水经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃抗辩权利，不影响一审法院的审理，依法应作缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，一审法院缺席判决如下：一、被告二张金水应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告惠州市久盛新型建材有限公司支付货款433027.4元及逾期付款违约金（违约金的计算方式为：以433027.4元为本金，自2018年8月31日起按每日万分之五的利率计付利息至实际清偿之日止）；二、驳回原告惠州市久盛新型建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取4701元（原告已预交），由被告二张金水负担。当事人应在本判决发生法律效力之日起十日内直接向一审法院缴交，逾期未缴交，一审法院将依法强制执行。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，由上诉人提供的《墙砌块材料供货合同》、《结算清单》、《委托书》、银行账户交易明细等可见，被上诉人张金水向上诉人购买建筑材料，被上诉人张金水系案涉买卖合同的实际履行者。上诉人主张《墙砌块材料供货合同》上有被上诉人惠州市金悦建筑工程有限公司的盖章，惠州市金悦建筑工程有限公司是合同的相对方，但该合同上所加盖的系工程项目章，并未加盖惠州市金悦建筑工程有限公司的公司公章，不足以证明惠州市金悦建筑工程有限公司是案涉合同的主体。一审法院认定上诉人与被上诉人张金水之间存在买卖合同关系，判决被上诉人张金水支付材料款及违约金正确。上诉人主张两被上诉人之间存在挂靠关系，但即使双方存在挂靠关系，目前亦没有法律规定被挂靠的公司应向供货方承担共同支付货款的责任，因此上诉人要求被上诉人惠州市金悦建筑工程有限公司共同承担清偿责任的主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9403.37元，由上诉人惠州市久盛新型建材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘艳妹审 判 员 于海砚审 判 员 黄**锋二〇二一年六月三十日法官助理 翟婧文书 记 员 王威立附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。