文书内容江苏省扬州市江都区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1012民初1267号原告（被告）：浙江佳源物业服务集团有限公司江都世纪豪园分公司，住所地扬州市江都区仙女镇龙城路世纪豪园会所198幢北侧二楼。负责人：葛峰，该分公司经理。委托诉讼代理人：王进，江苏江业律师事务所律师。委托诉讼代理人：王留兵，男，1979年8月24日出生，汉族，住扬州市江都区，该分公司副经理。被告（原告）：邓修松，男，1964年7月30日出生，汉族，住扬州市江都区。委托诉讼代理人：倪诚，江苏江淮盛律师事务所律师。原告浙江佳源物业服务集团有限公司江都世纪豪园分公司（以下简称佳源物业公司）与被告邓修松劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，邓修松以同一事实于2020年4月23日向本院起诉，本院决定两案并案审理。依法先适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。佳源物业公司的委托诉讼代理人王进、王留兵，邓修松及其委托诉讼代理人倪诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佳源物业公司向本院提出诉讼请求：判决驳回邓修松主张的加班工资和赔偿金的诉讼请求。事实和理由：邓修松于2011年6月7日起到佳源物业公司从事安保工作，双方签订劳动合同，佳源物业公司为邓修松缴纳社会保险。2019年6月8日，佳源物业公司向邓修松发出《终止劳动合同通知书》，该通知书主要载明“双方的劳动合同已于2019年6月8日届满，双方之间的劳动关系也随之终止”。2019年8月14日，佳源物业公司、邓修松签订《终止劳动关系协议》，该协议主要约定佳源物业公司于5月底通知邓修松，劳动合同于2019年6月6日到期后不再续签。佳源物业公司的员工手册第三章薪酬福利第3.3条规定，员工入职满一年起，发放工龄工资，工龄工资发放标准为30元/月，每满一年工作年限，自次月起工龄工资增加30元/月，最高限为100元/月。邓修松工作期间，佳源物业公司未发放邓修松工龄工资。2016年4月起，邓修松改为12小时工作制（白班8时到20时，夜班20时到次日8时）。江都劳动争议仲裁委裁决佳源物业公司支付邓修松加班工资31025.16元、违法终止劳动合同赔偿金40818.24元，没有事实和法律依据。现佳源物业公司认为每月已向邓修松支付了加班加点工资，双方的劳动合同于2019年6月8日期限届满，合同自然终止，并不存在佳源物业公司解除或违法终止劳动合同的情形，仲裁裁决没有事实和法律依据，显属错误，故佳源物业公司起诉至法院。邓修松辩称，佳源物业公司的诉讼请求违反法律规定，依法不应予以支持，请求驳回佳源物业公司的诉讼请求。邓修松向本院提出诉讼请求：要求佳源物业公司支付解除合同延迟通知违约金5314元、2016年4月至2019年6月期间延时加点工资以及假日加班工资合计152116元、2011年6月至2019年6月期间工龄工资6960元以及违法终止劳动关系赔偿金96566元。事实和理由：邓修松于2011年6月7日到佳源物业公司从事安保工作，双方分别于2011年6月7日、2012年6月7日、2014年6月7日、2016年6月7日签订四份劳动合同。2019年6月8日，佳源物业公司以劳动合同到期为由，通知邓修松终止劳动关系，并要求邓修松与其办理交接手续。但是，佳源物业公司未支付邓修松经济补偿金、超时加点工资以及平常节假日加班工资等。根据劳动合同法的规定，连续订立两次固定期限劳动合同，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同，但经邓修松多次要求后，佳源物业公司仍未与邓修松签订固定期限劳动合同，并且违法终止和邓修松的劳动关系。佳源物业公司已违反法律规定，江都劳动争议仲裁委亦作出裁决。邓修松不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。佳源物业公司辩称，邓修松的诉讼请求没有事实和法律依据。佳源物业公司已支付了邓修松的加班费用。本案并不存在佳源物业公司提前30天通知解除劳动合同的情形，邓修松主张代通知金不符合法律规定。佳源物业公司依照合同约定，解除双方的劳动关系，不属于违约解除。综上，请求驳回邓修松的全部诉讼请求。佳源物业公司围绕诉讼请求提交了考勤记录汇总表、工龄工资汇总表、出勤天数汇总表、员工手册等证据。邓修松围绕抗辩主张提交了终止劳动合同通知书、劳动合同、秩序员记录表、员工手册、仲裁裁决书等证据。佳源物业公司、邓修松分别发表了质证和反驳意见。根据佳源物业公司、邓修松的举证陈述，本院经审理后认定事实如下：2011年6月7日，邓修松至佳源物业公司处从事安保工作，双方签订《劳动合同书》一份，主要约定邓修松在佳源物业公司从事安保工作，实行每天8小时工作制，基本工资每月不低于当地工资标准，合同期限自2011年6月7日至2012年6月6日。前述劳动合同期限届满后，佳源物业公司和邓修松又分别签订了三份《劳动合同书》，合同期限分别自2012年6月8日起至2014年6月7日止、2014年6月7日起至2016年6月6日止、2016年6月7日起至2018年6月6日止。佳源物业公司为邓修松缴纳了社会保险。2019年6月8日，佳源物业公司向邓修松发出《终止劳动合同通知书》一份，该通知书主要载明“双方劳动合同已于2019年6月8日期限届满，双方之间的劳动关系也随之终止。现通知你在三日内到公司综合部门办理相关交接手续。”2019年8月14日，佳源物业公司、邓修松签订《终止劳动关系协议》一份，该协议主要约定：佳源物业公司于5月底通知邓修松劳动合同2019年6月6日到期后不再续签。佳源物业公司的员工手册第三章薪酬福利第3.3条规定，员工入职满一年起，发放工龄工资；工龄工资发放标准为30元/月，每满一年工作年限，自次月起工龄工资增加30元/月，最高限为100元/月。自2016年4月起，邓修松的工作时间改为12小时工作制（白班8：00—20：00，夜班20：00—次日8:00）。后邓修松就与佳源物业公司之间的加班工资、赔偿金等事项向扬州市江都区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江都劳动仲裁委）申请仲裁。2019年11月18日，江都劳动仲裁委作出扬江劳人仲案字[2019]第369—1号仲裁裁决书，裁决：佳源物业公司给付邓修松工龄工资6960元。同日，江都劳动仲裁委作出扬江劳人仲案字[2019]第369—2号仲裁裁决书，裁决：一、佳源物业公司支付邓修松加班工资31025.16元；二、佳源物业公司支付违法终止劳动合同赔偿金40818.24元。对邓修松提出的其他仲裁请求，未予支持。佳源物业公司和邓修松均不服劳动仲裁裁决，佳源物业公司于2020年4月16日向法院提起诉讼即本案。邓修松于2020年4月23日向法院提起诉讼[案号：（2020）苏1012民初1406号]。本院于2020年10月30日作出（2020）苏1012民初1406号之一民事裁定，该案并入本院（2020）苏1012民初1267号案件审理。另查明，邓修松2018年6月工资为3062.33元、2018年7月工资为2865.07元、2018年8月工资为2877.07元、2018年9月工资为3045.69元、2018年10月工资为3075.93元、2018年11月工资为2455.07元、2018年12月工资为1974元、2019年1月工资为2613.07元、2019年2月工资为3065.14元、2019年3月工资为2327.07元、2019年4月工资为2595.69元、2019年5月工资为2705.69元。2018年6月至2019年5月，佳源物业公司已发放给邓修松的月平均工资为2722元。自2016年1月1日起，扬州市区（含江都区）月最低工资标准为1770元；从2017年7月1日起，扬州市区（含江都区），月最低工资标注为1890元；从2018年8月1日起，扬州市区（含江都区），月最低工资标准为2020元。审理中，佳源物业公司、邓修松对佳源物业公司给付邓修松工龄工资6960元均无异议并予以认可。本院认为，本案的争议焦点归纳为：1.佳源物业公司应否支付邓修松解除劳动合同迟延通知违约金5314元；2.佳源物业公司应否支付邓修松自2016年4月起至2019年6月止期间延时加点工资以及假日加班工资合计152116元；3.佳源物业公司应否支付邓修松违法终止劳动关系赔偿金96566元。根据佳源物业公司、邓修松的举证陈述，本院对争议焦点分别论述如下。关于争议焦点一，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，佳源物业公司书面通知邓修松终止劳动合同关系，并不符合《劳动合同法》第四十条规定的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的情形，故本院对邓修松主张要求原告佳源物业公司给付解除劳动合同迟延通知违约金的诉讼请求，依法不予支持。关于争议焦点二，邓修松主张延时加点工资111510元（114小时/月×37个月×2300元/月÷21.75天÷8小时×200%）以及节假日加班工资40606元（2300元/月÷21.75天×周休24天/年×8年×200%）。佳源物业公司认为邓修松并非每个节假日均上班，亦有事假和病假，应当按照每月实际工作日计算加班工资。本院认为，关于邓修松每天的工作时间。浙江佳源物业公司认为邓修松每天工作时间是10个小时。邓修松主张每天工作时间是12个小时。本院认为，用餐属于劳动者满足自身生理需求所必须花费的时间，邓修松工作期间，佳源物业公司给予一定离岗休息吃饭时间，符合一般常识认知，因此，用餐时间不应计入每天的工作时间，考虑到邓修松从事的是小区物业的安保工作，主要工作内容是小区门卫处上岗和巡逻等安保事项，本院酌情认定邓修松的用餐时间是每天1个小时，认定邓修松的有效工作时间是每天11个小时。据此，本院认定邓修松法定节假日加班时间按每天11小时计算，休息日加班时间按每天11小时计算，工作日延时加班时间按每天3小时计算。关于邓修松加班工资的计算基数标准。本院认为，佳源物业公司、邓修松签订的书面劳动合同中明确约定邓修松的基本工资为每月不低于当地最低工资标准。审理中，佳源物业公司、邓修松一致认可邓修松的每月工资按当地最低工资标准给付。根据邓修松工作所在地扬州市江都区的最低工资标准，可以该工资标准作为计算邓修松主张的加班工资计算基数。据此，2016年4月至2017年6月，月基本工资为1770元，日平均工资为81.38元（1770元/月÷21.75天），每小时工资为10.17元（81.38元/天÷8小时）；2017年7月至2018年7月，月基本工资1890元，日平均工资为86.9元（1890元/月÷21.75天），每小时工资为10.86元（86.9元/天÷8小时）；2018年8月至2019年6月，月基本工资2020元，日平均工资为92.87元（2020元/月÷21.75天），每小时工资为11.61元（92.87元/天÷8小时）。关于邓修松的加班时间。本院认为，根据邓修松每天工作时间，可以认定邓修松存在加班的事实，佳源物业公司亦认可邓修松存在加班事实，主要是认为邓修松并非每个节假日都加班，亦存在事假、病假。根据佳源物业公司提供的考勤记录表，尤其是其中的考勤打卡记录，可以认定邓修松主张的2016年4月至2019年5月期间存在延时、休息日以及节假日加班的事实。至于2019年6月的具体加班天数，结合邓修松实际工作至2019年6月8日上午8时以及每月休息合计六天的情况，本院认定2019年6月邓修松的法定节假日（6月7日为端午节）加班1天、节假日加班天数为1天、工作日延时加班天数是4天。综上，邓修松的法定节假日加班工资应按照（法定节假日加班天数×11小时×每小时工资×3）的计算方式计算、休息日加班工资应按照（休息日加班天数×11小时×每小时工资×2）的计算方式计算、工作日延时加点工资应按照（工作日加班天数×3小时×每小时工资×1.5）计算，经核算，佳源物业公司应给付邓修松的加班加点工资合计为71050.25元（详见附表）。因佳源物业公司作为用人单位，应对支付邓修松的工资情况承担举证责任，有义务举证证明发放给邓修松的工资中足额包含法定节假日加班工资、休息日加班工资以及延时加班加点工资。根据佳源物业公司提供的邓修松工资明细，系其单方制作，并未得到劳动者邓修松的确认，不足以证明佳源物业公司已发放了加班加点工资，故对佳源物业公司提出的已全部发放邓修松加班费的意见，本院依法不予采纳。考虑到邓修松工作时间虽长，但从事是小区物业的保安工作，结合其工作内容，劳动强度不大。况且佳源物业公司虽然未能按照法律规定足额发放加班加点工资，但是结合其已经发放的月工资数额，具体数额并不一致，含有法定节假日的月份发放的工资明显要高于其他月份，故本院认定佳源物业公司已经发放的工资中含有部分加班工资，更符合客观事实。综上，本案酌定邓修松的加班加点工资按照前述经计算所得数额的80%折算，认定佳源物业公司拖欠邓修松的加班加点工资为56840.2元（71050.25元×80%）。关于争议焦点三，本院认为，《劳动合同法》第十四条规定，用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，佳源物业公司、邓修松多次签订固定期限劳动合同，在邓修松符合签订无固定期限劳动合同的情形下，佳源物业公司未与邓修松协商，径自单方作出终止劳动合同的决定，依法应当支付违法终止劳动合同赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿标准按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，邓修松自2011年6月入职佳源物业公司，工作至2019年6月被解除劳动合同，累计工作年限为8年。关于月工资，劳动者在解除劳动合同前十二个月内的加班工资、年终奖、季度奖均应当作为计算平均工资内容。邓修松在劳动合同解除前12个月取得的月平均工资2722元，结合2018年6月至2019年5月期间邓修松应得加班加点工资月平均工资数额1572元[（4189.68元+6064.08+13330.74元）×80%÷12个月]。据此，本院认定原告佳源物业公司按照两倍经济补偿标准支付邓修松违法解除劳动合同赔偿金为68704元[（2722+1572）元/月×8年×2]。另，佳源物业公司、邓修松对佳源物业公司应给付邓修松工龄工资6960元均没有异议，本院对此予以采纳。因佳源物业公司和邓修松之间争议的事实发生于《中华人民共和国民法典》施行之前，本案应适用当时的法律、司法解释。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十一条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、浙江佳源物业管理有限公司江都世纪豪园分公司于本判决生效之日起十日内支付邓修松工龄工资6960元；二、浙江佳源物业管理有限公司江都世纪豪园分公司于本判决生效之日起十日内支付邓修松加班工资56840.2元；三、浙江佳源物业管理有限公司江都世纪豪园分公司于本判决生效之日起十日内给付邓修松赔偿金68704元；四、驳回浙江佳源物业管理有限公司江都世纪豪园分公司的诉讼请求；五、驳回邓修松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由浙江佳源物业管理有限公司江都世纪豪园分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  汪德义人民陪审员  童元中人民陪审员  童良凤二〇二一年六月十八日书 记 员  倪 超附表            月份              每小时工资              法定节假日加班天数              法定节假日加班工资              休息日  加班天数              休息日  加班工资              工作日延时加班天数              工作日延时加班工资                  2016年4月              10.17              1              335.61              2              447.48              21              961.07                  2016年5月              10.17              1              335.61              2              447.48              22              1006.83                  2016年6月              10.17              1              335.61              2              447.48              21              961.07                  2016年7月              10.17              0              0.00              2              447.48              23              1052.6                  2016年8月              10.17              0              0.00              2              447.48              23              1052.6                  2016年9月              10.17              1              335.61              2              447.48              21              961.07                  2016年10月              10.17              3              1006.83              2              447.48              20              915.3                  2016年11月              10.17              0              0.00              2              447.48              22              1006.83                  2016年12月              10.17              0              0.00              2              447.48              23              1052.6                  2017年1月              10.17              4              1342.44              2              447.48              19              869.54                  2017年2月              10.17              0              0.00              2              447.48              20              915.3                  2017年3月              10.17              0              0.00              2              447.48              23              1052.6                  2017年4月              10.17              1              335.61              2              447.48              21              961.07                  2017年5月              10.17              2              671.22              2              447.48              21              961.07                  2017年6月              10.17              0              0.00              2              447.48              22              1006.83                  2017年7月              10.86              0              0.00              2              477.84              23              1124.01                  2017年8月              10.86              0              0.00              2              477.84              23              1124.01                  2017年9月              10.86              0              0.00              2              477.84              23              1124.01                  2017年10月              10.86              4              1433.52              2              477.84              19              928.53                  2017年11月              10.86              0              0.00              2              477.84              22              1075.14                  2017年12月              10.86              0              0.00              2              477.84              23              1124.01                  2018年1月              10.86              1              358.38              2              477.84              22              1075.14                  2018年2月              10.86              3              1075.14              2              477.84              17              830.79                  2018年3月              10.86              0              0.00              2              477.84              23              1124.01                  2018年4月              10.86              1              358.38              2              477.84              21              1026.27                  2018年5月              10.86              1              358.38              2              477.84              22              1075.14                  2018年6月              10.86              1              358.38              2              477.84              21              1026.27                  2018年7月              10.86              0              0.00              2              477.84              23              1124.01                  2018年8月              11.61              0              0.00              2              510.84              23              1201.64                  2018年9月              11.61              1              383.13              2              510.84              21              1097.15                  2018年10月              11.61              3              1149.39              2               510.84              20               1044.9                  2018年11月              11.61              0              0              2              510.84              22              1149.39                  2018年12月              11.61              0              0              2              510.84              23              1201.64                  2019年1月              11.61              1              383.13              2              510.84              22              1149.39                  2019年2月              11.61              3              1149.39              2              510.84              17              888.17                  2019年3月              11.61              0              0              2              510.84              23              1201.64                  2019年4月              11.61              1              383.13              2              510.84              21              1097.15                  2019年5月              11.61              1              383.13              2              510.84              22              1149.39                  2019年6月              11.61              1              383.13              1              255.42              4              208.98                  小计                                          12855.15                            18287.94                            39907.16                  合计              71050.25