吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2018)吉24民终1041号上诉人(一审原告)：段绍国。委托诉讼代理人：刘景海，吉林衡佳律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：敦化市建筑安装有限公司。法定代表人：沙德恩，该公司经理。委托诉讼代理人：李星，吉林敖东律师事务所律师。上诉人段绍国因与被上诉人敦化市建筑安装有限公司(以下简称建筑公司)之间劳动合同纠纷一案，不服吉林省敦化市人民法院（2017）吉2403民初1293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。段绍国上诉请求：撤销敦化市人民法院（2017）吉2403民初1293号民事判决；依法改判支持段绍国的诉请，并由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一审未支持一次性就业补助金是错误的，上诉人是农民工，从未参加过养老保险，达到退休年龄后也没有享受养老保险待遇，年满60周岁后仍以打工为主要生活来源，具有劳动能力，本次工伤对其日后就业及生活造成重大影响，应当支付一次性就业补助金。不发就业补助金是指退休后享受养老保险待遇的人员，上诉人并不符合条件，其他地方法院的判决就有支持的。上诉人的外购药品均系正规药店购买，有正式的发票，费用已实际发生，且均按医嘱购买，该用药有必要性和合理性，应当支持，一审判决仅支持阿司匹林一种2196元错误，因为两种药实际使用的也这两种。鉴定机构未将波立维计算在抗凝治疗费用中，鉴定依据明显不足，所以应当支持外购的波立维抗凝药物。建筑公司辩称:具体理由同一审答辩意见一致，请求二审驳回上诉，维持原判。段绍国向一审法院诉讼请求：一、判令解除段绍国与建筑公司之间的劳动关系；二、建筑公司给付段绍国各项费用500291.77元（895177.77元-已给付336000元）。其中：1、一次性伤残补助金56550元（200元/天×21.75天×13个月）；2、一次性工伤医疗补助金56550元（200元/天×21.75天×13个月）；3、一次伤残就业补助金47850元（200元/天×21.75天×11个月）；4、停工留薪期工资65250元（200元/天×21.75天×15个月）；5、住院伙食补助费1620元（15元/天×108天）；6、护理费15815.90元（3127.25元/月÷21.75天×110天）；7、医疗费366759.55元；8、救护车费2685元；9、交通费2581.5元；10、气垫及助行器费630元；11、后续治疗费（取固定物）20000元；12、医疗依赖费200000元。一审法院认定如下事实：段绍国于2015年8月3日到建筑公司工作，于2015年8月9日晚上加班时受伤，住院��疗107天，住院期间花费医疗费345140.07元，门诊费743.48元。2016年4月8日，敦化市人民法院作出（2015）敦民初字第3357号民事判决，确认段绍国与建筑公司存在劳动关系，建筑公司对判决不服，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院，州中级人民法院作出（2016）吉24民终998号民事判决，驳回建筑公司的上诉，维持原判。2016年9月1日，段绍国经敦化市人力资源和社会保障局认定为工伤；2016年11月14日，经延边州劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残。段绍国住院期间，建筑公司未支付住院伙食补助费，亦未派人护理。2017年3月22日，敦化市劳动人事争议仲裁委员会作出（2017）敦劳人仲裁字第4号裁决书，敦化市劳动人事争议仲裁委员会认为，申请人被敦化市人力资源和社会保障局认定为工伤，应当享受《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇。因申请人的工作性质具有工期短、��节性强、流动性大、更替频繁等特点，且不能证明工资是月固定工资，被申请人也不能确定工资数额，根据《吉林省实施若干规定》第五十条规定，“月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算”，申请人2015年受伤，2014年延边州月社会平均工资为3127.25元，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，因申请人工资无法确定，故本委认为申请人停工留薪期间月工资以3127.25元计算较为合理，根据《吉林省工伤职工停工留薪分类目录》S22.4规定，申请人停工留薪期为6个月。根据《吉林省实施若干规定》的三十四条，“用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工月平均工资1人的标准支付护理��”，故本委以2014年度在岗职工月平均工资3127.25元计算其护理费。申请人在受伤时已达到法定退休年龄，根据《吉林省实施若干规定》第四十条，一次性伤残就业补助金“……达到退休年龄的不计发。”对于申请人主张后续治疗费用人民币30000元及医疗依赖费用200000元的请求，其主张费用未实际发生且无法律依据，故本委对这两项主张依法不予支持。经仲裁庭调解，双方当事人未达成一致意见。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《吉林省实施若干规定》第三十四条、第三十五条、第三十九条、第四十条、第五十条，《吉林省工伤保险辅助器具配置管理办法》第二条，《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条、第四条之规定结合本案实际，现裁决如下：一、申请人与被申请人解除劳动关系。二、自本裁决发生法律效力之日起15日内，由被申请人给付申请人以下费用：1、一次性伤残补助金3127.25元/月×13个月=40654.25元；2、一次性工伤医疗补助金3127.25元/月×13个月=40654.25元；3、停工留薪期工资3127.25元/月×6月=18763.50元；4、住院期间伙食补助费3127.25元/月÷21.75天×10%×107天=1538.46元；5、护理费3127.25元/月÷21.75天×107天=15384.63元；6、医疗费345140.07元+743.48元=345883.55元；7、延吉市急救中心（延边紧急救援中心）出具的吉林省急救医疗费专用票据：85元；被申请人支付申请人以上赔偿款时扣除已给付的人民币336000元。三、驳回申请人的其他诉讼请求。段绍国对（2017）敦劳人仲裁字第4号裁决书不服，向本院提起了民事诉讼。经吉林天平司法鉴定所司法鉴定，段绍国于2015年8月9日受伤后的护理时间为1人护理110日；骨盆骨折术之内固定物取出术的费用为20000元；下腔静脉置入滤器后的抗凝治疗费用为122元/年。鉴定费1800元。段绍国于1955年6月7日出生，系敦化市沙河沿镇东沟村村民，不享受养老保险待遇。一审法院认为：段绍国与建筑公司间已形成了劳动合同关系。段绍国在工作中受伤，被敦化市人力资源和社会保障局认定了工伤后，应依法享受《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇，有权向建筑公司主张工伤保险补偿。其经延边州劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，段绍国应依据该结论享受工伤保险待遇。依据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，……；（二）……，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”的规定，段绍国提出解除劳动关系，建筑公司应按段绍国13个月的本人工资，支付一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金。建筑公司抗辩应按延边地区统筹标准每月3127.25元计算各项补偿数额，但根据已生效的（2015）敦民初字第3357号民事判决中认定，双方约定日工资为200元，故应按该标准为工伤赔偿基数予以支持。即一次性伤残补助金56550元（200元/天×21.75天×13个月）、一次性工伤医疗补助金56550元（200元/天×21.75天×13个月），本院应予支持；一次性伤残就业补助金，因段绍国受伤时已达到法定退休年龄，依据《吉林省实施若干规定》第四十条“……，一次性伤残就业补助金，……达到退休年龄的不计发”的规定，该项诉讼请求，本院不予支持；段绍国主张15个月的停工留薪期，于法无据，根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》S22.4规定，段绍国的停工留薪期为6个月，故支持段绍国6个月停工留薪期间的工资26100元（200元/天×21.75天×6个月）；住院伙食补助费每天15元，建筑公司无异议，本院予以支持，即1605元（107天×15元）；段绍国主张的护理费，根据《吉林省实施办法》第三十四条“……。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费”的规定，段绍国经鉴定2015年受伤后的护理期限为110日，故建筑公司应按2014年延边州在岗职工月平均工资3127.25元为基数，支付1人的护理费15815.90元（3127.25元/月÷21.75天×110天）；段绍国主张的医疗费366759.55元、气垫及助行器费630元，其中有正规住院票据及门诊票据的345883.55元，本院应予支持，其他外购药物及医疗辅助器材，不能核实其真实性，不予支持；救护车费用2685元、交通费1300元、后续治疗费用（内固定物取出术）20000元，建筑公司无异议，本院予以支持；鉴定费1800元，属合理费用，应由建筑公司承担。段绍国受伤后，在右下肢下腔静脉置入滤器，需终生服用抗凝药，经鉴定，费用为每年122元，段绍国有异议，并要求鉴定人员出接受质询后，本院认为，该鉴定程序、鉴定人员具备相关的鉴定资格；鉴定程序合法，段绍国亦未提供足以推翻该鉴定结论的相反证据，故应按该数额确定段绍国每年服用抗凝药物所需的具体费用，对此建筑公司无异议，并同意给付18年，即2196元（122元×18年），本院予以支持。鉴定人员出庭费用500元，由段绍国自行承担。综上，建筑公司应一次性支付段绍国各项费用530485.45元，其中包括：一次性伤残补助金56550元、一次性工伤医疗补助金56550元、停工留薪期工资26100元、住院伙食补助费1605元、护理费15815.90元、医疗费345883.55元、救护车费用2685元、交通费1300元、后续治疗费（内固定物取出术）20000元、继续治疗费用（下腔静脉置入滤器后的抗凝治疗费用）2196元、鉴定费1800元，扣除已支付的336000元，建筑公司亦应支付段绍国194485.45元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条；《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决:一、段绍国与敦化市建筑安装有限公司解除劳动关系；二、敦化市建筑安装有限公司于本判决生效后三日内给付段绍国各项费用194485.45元；三、驳回段绍国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由敦化市建筑安装有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理，本院二审对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：一审中，段绍国向一���法院申请“对其是否需要医疗依赖，如需要，其医疗依赖每年或每月费用是多少；后续治疗费（取内固定物）；护理期限及人数（按工伤标准）”进行鉴定。经一审法院依法委托吉林天平司法鉴定所鉴定，鉴定意见认为“段绍国于2015年8月9日受伤后的护理时间为1人护理110日；骨盆骨折术之内固定物取出术的费用为20000元；下腔静脉置入滤器后的抗凝治疗费用为122元/年。”应段绍国的申请，鉴定人员一审中依法出庭接受质询。经查，涉案鉴定的鉴定人员具备相应的鉴定资格、鉴定程序合法。段绍国对鉴定结论虽有异议，但其未能提供足以推翻该鉴定结论的相反证据，故一审法院根据该鉴定结论的意见对双方争议的有关问题作出相关判决，有事实和法律依据，并无不当。段绍国所主张的23926.66元的外购抗凝药物费用，并无相关医嘱和诊断证明，且吉林天平司法鉴定所出具的涉案司法鉴定意见书中的继续治疗费用仅包括固定物取出术费用20000元和每年的抗凝治疗费用122元，并不包含其他继续治疗费用。故段绍国关于被上诉人还应给付额外的继续治疗费用110751.43元、外购抗凝药物费用23926.66元的主张，没有相关鉴定依据，一审判决对其主张的上述费用不予支持，并无不当。根据《吉林省实施办法》第四十条“……，一次性伤残就业补助金，……达到退休年龄的不计发”和第五十二条“……前款人员已参加工伤保险的和超过法定退休年龄的务工农民，适用《工伤保险条例》及本办法”的规定，因段绍国受伤时其已超过法定退休年龄，一审判决对段绍国主张的关于给付一次性就业补助金47850元的诉请不予支持，适用法律虽有部分瑕疵，但判决结果并无不当，本院予以支持。一审判决其他意见正确，具体理由本院不再赘述。综上，段绍国的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律虽有部分瑕疵，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由段绍国负担。本判决为终审判决。审判长  张新颜审判员  张玉石审判员  咸柱英二〇一八年七月二十五日书记员  薛 超