湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终6726号上诉人（原审被告）：李守国，男，1969年2月27日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：邵建新，浏阳市至诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：浏阳市瑞祥化工烟花材料经营部，住所地湖南省浏阳市花炮展示中心7区1栋78号。投资人：王某某。上诉人李守国因与被上诉人浏阳市瑞祥化工烟花材料经营部（以下简称瑞祥化工）买卖合同纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2021）湘0181民初1745号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李守国上诉请求：一、请求撤销（2021）湘0181民初1745号民事判决，改判仅由上诉人支付被上诉人货款9,200元，或将本案发回重审。二、本案的二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。一、从被上诉人于2018年9月30日提供的出库单可证实，当时上诉人在该出库单上已载明：“因合金原因要试用。”因此该产品没有达到收货的标准，故不存在该货款13,440元由上诉人接受并认可，后2018年12月28日被上诉人打电话告诉上诉人二级合金用不出去，她叫王某来拖走，因此，才有王某向上诉人出具的“今收到李守国经手瑞样化工镁铝合金二级贰拾壹件是实（￥21件货）”收货人王某。因此，可证实该货上诉人并没有用，而是由被上诉人告知王某拖走的，按照常理如果不是王某从上诉人转运拖走货品的话，应当是由上诉人出具收款收据单，而不是由王某出具今收到字样。因此，该货款是应由王某支付，而不是由上诉人支付。上诉人在一审中已提交被上诉人于2019年5月25日与上诉人的微信记录可证实至2019年5月25日止上诉人只欠被上诉人9,200元货款而不是22,640元货款，因此，上述证据可证实二级合金21件计价13,440元，已由王某从上诉人处拖走，被上诉人是知情的，上诉人没有收到上述合金，而是由王某转运拖走的，所以更不应该由上诉人支付上述货款，也不要承担逾期利息。二、一审判决上诉人承担举证证明由王某拖走21件二级合金是经过被上诉人同意并追认颠倒了举证责任分配，该举证责任无需由上诉人承担，一审中，上诉人已提交了充分证据证实上述21件镁铝合金由王某转运拖走，故不存在再要证明经过被上诉人追认才能视为王某收到上述货物的，上诉人提交的王某出具给上诉人的收条，可证实该21件二级合金已由王某拖走，并且上诉人与被上诉人2019年5月25日的聊天记录显示，上诉人只欠被上诉人货款9,200元，即上诉人至2019年5月25日只欠上诉人9,200元货款，上诉人证据确实充分，已达到足够证明效力，所以不存在还要由上诉人证明该21件二级合金转运给王某是要经过被上诉人同意才发生效力，这是法律上无需再由上诉人证明的事实。因此一审法院偏袒被上诉人而颠倒举证责任分配是错误的。三、本案遗漏诉讼主体，应当追加王某作为第三人参加诉讼，而不是由上诉人另行向王某追偿。因为一审法院已查明21件二级合金价值13,440元已由案外人王某拖走，因此上述买卖合同出卖方是被上诉人，而买受方是案外人王某，上诉人不享有该货物的出卖人和所有人的权利。依据合同相对性原则，法院应当追加王某作为第三人或者共同被告参与诉讼，以维护上诉人的合法权益。瑞祥化工辩称，一审人民法院认定事实正确。（一）根据收货时李守国出具的出库单上备注的内容“因合金原因要试用。”可以认定瑞祥化工与李守国就合金的付款方式为试用后再付款。即收货时产品并未确定为不达标，应视为李守国接受了该批货物。（二）瑞祥化工与李守国2019年5月25日的微信聊天记录显示，瑞祥化工发送的内容为“合金二级王某某拉再定”说明瑞祥化工并未同意王某将该批二级合金取走。（三）瑞祥化工在2019年5月25日的微信聊天记录中，虽仅向李守国催收9,200元但并不表明瑞祥化工放弃剩余的二级合金货款22,640元。（四）根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的制》第四十一条第二款规定“在试用期内，买受人对标的物实施了出卖，出租、设定担保物权等非试用行为的，人民法院应当认定头受人同意购买。”本案中，二级合金在李守国处被王某取走，李守国实施了出卖的非试用行为，应当认定李守国同意购买。二、一审法院的举证责任分配合法合理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”李守国认为王某拖走21件二级合金系瑞祥化工的授意，应当对其主张承担证明责任，一审法院对该证明责任的分配合法合理。三、一审法院并未遗漏诉讼主体。瑞祥化工与王某之间不存在买卖合同关系，瑞祥化工从未授意王某拖走二级合金。本案所争议的民事法律关系的主体为瑞祥化工与被答人，一审法院未遗漏诉讼主体。王某并非必须参加诉讼的当事人，法院基于案件事实作出的不追加王某的判决内容合理合法，不违背诉讼程序，李守国付款后另行向王某主张权利，并不会产生冲突判决。综上，一审法院对本案认定事实清楚，适用法律正确，法律关系定性准确，审判程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。瑞祥化工向一审法院提出诉讼请求：一、李守国支付瑞祥化工货款22640元以及自2018年9月30日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准的2倍计算的逾期利息；二、李守国承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：瑞祥化工系化工材料经营企业，李守国系从事烟花生产的业主。自2018年以来，李守国从承包攸县华容烟花制造有限公司的承租人王某某手中分包了该公司的一条亮珠生产线进行烟花生产。生产期间，李守国与瑞祥化工发生了业务往来。其中，2018年9月30日瑞祥化工向李守国供应了高钾、特级合金、二级合金的化工材料计价26840元，其中高钾20件计价4200元，特级合金10件计价8750元，二级合金21件计价13440元。收货时，李守国在瑞祥公司出具的出库单上予以签名认可，并在该单据上备注如下内容：“因合金原因要试用。”诉讼中，李守国陈述该备注内容的原意系当时检查合金有问题需退货，因瑞祥化工投资人王某某说先放着，能用则用，不能用再退货，故经协商后，对材料予以减价使用，但因李守国文化水平问题，将“减价”写成了“试用”。瑞祥化工对此不予认可，并陈述，瑞祥化工送货当时，李守国并没有细看货物，仅说材料要试用及暂时没钱，只能先付高钾款，后李守国即通过微信支付了4000元高钾款，瑞祥化工亦于2018年11月30日应李守国请求核减了200元高钾款后向李守国出具了4200元高钾款的收据。之后李守国电话告知瑞祥化工，其特级合金已用完，二级合金其不需要，准备转给王某某，瑞祥化工当时仅回复李守国，来拿时再联系她，若给现钱可以。另查明：1、双方2019年5月25日的微信聊天记录显示，瑞祥化工向李守国发送了如下内容：“合金二级王某某拉再定，请付8,750元＋运费450元=9200元，请付款。”2、王某在李守国处取走二级合金时，向李守国出具了载明如下内容的收条：“今收到李守国经手瑞祥化工合金二级贰拾壹件是实收货人王某。”之后，瑞祥化工因向李守国催问货款无果，遂向一审法院提起诉讼。一审法院认为，瑞祥化工按照约定提供烟花产品给李守国，双方之间形成了真实、合法、有效的买卖合同关系，双方均应按照约定全面履行义务。应及时支付货款。关于双方争议的合金二级的货款应由谁支付的问题。综合双方陈述及在瑞祥化工出库单上的备注内容及付款情况来看，对其陈述的合金有问题及双方协商的减价事实，没有提供相应证据证明，一审法院不予认可,双方就合金的付款约定方式应为试用后再行付款。其中对所购买瑞祥化工的二级合金，虽李守国就该合金材料在转给王某某前，与王某某有过沟通，但没有提供证据证明王某某儿子王某来取货之际，已告知瑞祥化工并征得了瑞祥化工同意，根据双方微信聊天记录，瑞祥化工亦没有对其将货转给王某一事予以追认，加之王某的收据系其出具给李守国而非瑞祥化工，综上，认为王某取货系瑞祥化工决定且同意的辩解，证据不充分,一审法院不予采信。由此，一审法院认定系争合金二级的货款亦应由李守国支付，李守国可在付款后另行向王某主张权利。故瑞祥化工要求支付货款22640元及逾期利息的诉讼请求,一审法院予以支持.因双方没有约定违约金标准，且双方对货款的金额没有进行核算,且双方对货款支付产生争议,因此,其违约金的计算时间宜以瑞祥化工主张诉权之日起予以计算,瑞祥化工要求的违约金过高,一审法院依法酌情裁定为按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准的150%予以计算,据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百一十条、第五百九十五条、第六百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、限李守国于本判决生效后七日内偿付浏阳市瑞祥化工烟花材料经营部货款22640元及自2021年1月27日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准的150%计算的利息；二、驳回浏阳市瑞祥化工烟花材料经营部的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费366元，减半收取183元，财产保全费420元，合计603元，由李守国负担580元，浏阳市瑞祥化工烟花材料经营部负担23元。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为，本案的争议焦点为：李守国欠付货款数额的认定问题。本案双方对李守国尚欠特级合金货款没有异议，争议的主要问题在于，被王某拖走的21件二级合金的货款是否应当由李守国承担。从本案证据来看，瑞祥化工将21件二级合金送货给了李守国，李守国对此予以认可，但李守国认为其让案外人王某2018年12月28日将21件二级合金拖走系按照王某某的指示，王某某与案外人王某达成了新的交易，故涉案的21件二级合金的货款不应由李守国承担。但是王某某对此并不认可，王某某主张其对案外人王某2018年12月28日将21件二级合金拖走并不知情，李守国也没有取得王某某的同意。本院认为，李守国应当对其主张的王某某与案外人王某达成新的交易，王某将21件二级合金拖走系按照王某某的指示这一事实承担举证责任，现李守国并不能提供证据证明其所主张的事实，依法应当承担举证不能的法律后果。故李守国仍应当对21件二级合金13,440元的货款承担付款义务。李守国可在付款后另行向王某主张权利。综上所述，李守国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费366元，由李守国负担。本判决为终审判决。审判长 刘应江审判员高进审判员常晓华二〇二一年六月二十八日书记员 梁            樱附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。