贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0402民初2447号原告：鄢守先，女，1963年8月18日生，汉族，贵州省织金县人，务农，住贵州省织金县。委托代理人：孙鹏，贵州磐正律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人：简训友，贵州磐正律师事务所律师。代理权限：特别授权被告：杨传文，男，1993年7月8日生，汉族，四川省合江县人，住四川省合江县。被告：谢登亮，男，1977年4月8日生，汉族，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市西秀区。被告：谢朝华，男，1956年4月20日生，汉族，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市。原告鄢守先诉被告杨传文、谢登亮、谢朝华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人孙鹏、简训友，被告谢登亮、谢朝华到庭参加诉讼。被告杨传文经本院合法（传票）传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告鄢守先向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决三被告共同支付原告医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、交通费、精神抚慰金等共计391146.13元（见赔偿清单）。二、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：因被告谢朝华在其安置点的土地上修建房屋，发包给被告谢登亮修建，被告谢登亮又分包给被告杨传文修建部分。修建期间，原告鄢守先通过杨传文到谢朝华修建房屋处参与修建工作，负责挑送灰砂、拌砂、打转等。2019年5月31日，原告在工作中不慎从二楼摔下，被送到安顺市市人民医院抢救治疗，经诊断为腰3、4椎体爆裂骨折并不全瘫；脊髓圆锥、马尾神经损伤；左桡骨远端骨折并尺骨茎突骨折；多发腰椎附件骨折等。事后安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所出具了安西司鉴所（2020）临鉴字第223号鉴定意见书，鉴定结论为：鄢守先之损伤综合评定为七级伤残；误工期220日，护理期150日，营养期120日；后续取出内固定物医疗费及后期康复治疗费评定为12000元；人身损害护理依赖程度评定为无护理依赖。原告由于受伤严重，无法继续支付医疗费用，故已于2019年7月14日先以部分医疗费提起诉讼。而原告之后在医院治疗产生的医疗费及其他各项人身损害赔偿费用，被告拒不向原告偿付。综上所述，原告依据事实及法律向法院提起诉讼，望依法判如所请。被告杨传文缺席，无答辩意见。被告谢登亮辩称：原告是给杨传文做工，应由杨传文全权负责，不应该起诉我。原告受伤期间我尽到了自己的责任。上次起诉后，2020年8月8日双方签了赔偿协议，上面有原告和原告律师的签字，所有的费用一次性解决了。原告起诉杨传文和我没有关系，在本案中我不承担责任。被告谢朝华辩称：原告不是我雇佣的工人，我只是把建房的工程承包给被告谢登亮。我不知道2020年8月份他们的协议，有事情应该是谢登亮起诉我，不应该是原告起诉。本案中我不承担责任。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实和证据，即双方的身份证、本院（2019）黔0402民初5333号民事判决书、安顺市人民医院疾病证明书及病历、安顺市人民医院住院及门诊发票、肌电图检查报告单、肌电图检查门诊费发票、司法鉴定意见书和鉴定费发票。以上证据，本院予以确认。对有争议的证据和事实本院认定如下：1、被告谢登亮提交的赔偿协议及图片证明双方达成协议，当场支付了5万元，一次性解决。原告代理人认为协议的字不是代理人本人所签，也不是代理人按印的。原告当时也打电话给代理人，代理人告知不能签字按印，事后原告也没有签字按印，字应是杨传文签的。被告谢朝华表示不知道情况。2、被告谢登亮提交的承诺书证明自己和被告谢朝华支付了166000元给杨传文，166000元里面有52000元根据协议赔偿的，有30000元是谢朝华被执行的款，还有我交给杨传文给原告支付的医疗费和后续费用。原告认为承诺书是被告杨传文和被告谢登亮单方面签订的，和原告无关。被告谢朝华认为原告只能起诉杨传文。承诺书是在村里面写的，里面有我的三万元。3、被告谢登亮提交的3笔微信转账记录（3万、2万、2千）证明微信转账给杨传文5.2万元的事实。原告对真实性无异议。但认为该款是转给杨传文，不清楚需核实。被告谢朝华无异议。上述有效证据证实：2019年9月被告谢朝华与被告谢登亮双方达成口头协议，将其位于西秀区半的自建房工程发包给被告谢登亮承建。采用包工不包料的方式，按220元／平方米计算。被告谢登亮又将砌砖的工程以0.36元／块砖发包给被告杨传文施工。被告杨传文以一天160元的报酬雇佣原告鄢守先进行拌砂、吊砖等工作。2019年5月31日原告鄢守先做工吊砖过程中从房屋二层楼上摔下，当即送往安顺市人民医院住院治疗，经诊断为“1、腰3、4椎体爆裂骨折并不全瘫；2、脊髓圆椎、马尾神经损伤；3、左桡骨远端骨折并尺骨茎突骨折；4、多发腰椎附件骨折；5、全身多处皮肤软组织挫伤；…”住院34天，于2019年7月5日出院，花费医疗费104273.82元（被告杨传文支付44273.82元，原告自行垫付60000元）。2019年7月5日原告又重新办理住院手续，继续在安顺市人民医院住院治疗，诊断为：“1、腰3、4椎体爆裂骨折：双下肢功能障碍；2、脊髓圆椎、马尾神经损伤；3、腰3、4椎体骨折减压、固定术后；4、泌尿系统感染；5、肝功能不全。”原告住院治疗52天，于2019年8月26日出院，费医疗费46473.33元。原告于2020年6月5日向安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所申请鉴定，产生医疗费用476元和鉴定费用2500元。经该鉴定所于2020年6月28日鉴定，鉴定结论为：“1、鄢守先之损伤综合评定为七级伤残；2、鄢守先之损伤，其误工期限评定为220日；护理期限评定为150日，营养期限评定为120日；3、鄢守先椎弓根螺钉内固定术后，其后续取出内固定物医疗费及后期康复治疗费等评定约需12000元；4、鄢守先人身损害护理依赖程度评定为无护理依赖。”原告因其损失未能得到赔偿，诉至本院，提出如上所请。同时查明，原告在住院期间，因其损失未能得到赔偿，于2019年9月25日诉至本院，要求被告赔偿其第一次住院期间垫付的医疗费60000元。2019年11月26日经（2019）黔0402民初5333号民事判决书判决被告杨传文赔偿原告鄢守先的医疗费损失人民币48000元；被告谢登亮、谢朝华承担连带责任。判决生效后，原告申请了强制执行。另查明：被告谢朝华所修建的房屋为二层半。被告杨传文、谢登亮无建设工程施工资质。诉讼中，被告谢登亮提交了2020年8月8日的《赔偿协议》，协议的四方为原告与被告杨传文、谢登亮，以及原告未付清律师费，其代理人孙鹏作为协议的戊方参与协商。协议明确丙方（即被告杨传文）承诺支付丁方（即原告）赔偿总金额370000元。2020年8月8日和8月9日被告谢登亮通过微信向被告杨传文转账。庭审后，原告向法庭提交了2020年8月7日原告之女陈壹秦与被告杨传文及原告代理人孙鹏达成支付370000元赔偿款的《赔偿协议》。为查明案情，经组织双方质证，被告杨传文只认可签订与原告之女陈壹秦及原告代理人孙鹏三方达成的一份协议，并未与被告谢登亮等人四方签订协议，但表示本案的责任与被告谢登亮无关。本院认为：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《侵权责任法》第三十五条规定“…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”同时《侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”根据利益、风险、责任一致的原则，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任，即根据提供劳务一方的接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案中作为被告谢朝华作为房主，将自建二层半房屋的工程以包工不包料的方式交由被告谢登亮施工。被告谢登亮又将砌砖的工程以0.36元/块砖发包给被告杨传文施工，被告杨传文一天160元的报酬雇佣原告做工，被告杨传文与原告已形成事实上的雇佣关系。原告受雇于被告杨传文为其做工，被告应当为原告提供适于服务的安全劳动条件。原告在完成受雇工作中受到损害时，有权请求接受劳务的被告杨传文进行赔偿。原告作为完全民事行为能力人，在从事吊砖等辅助工作的过程中，应对二楼吊砖的工作存在的安全性有一定的认识，造成自身的损害，原告亦存在一定的过错，酌情考虑相应承担20％的责任。本案中原告的损失为：1、医疗费46949.33元。2、住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准，按实际住院天数计算为100元×86天=8600元。3、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工期限为220天。原告虽系农村居民，但根据相关规定，取消了农业和非农业户口的区分，统一城乡赔偿标准。原告无证据证实其最近三年的平均收入，故参照受诉法院所在地行业上一年度职工平均工资计算，原告主张按2018年农林牧副渔业年平均工资标准52067元/年计算，予以准许。故其损失为52067元/年÷365天×220天=31382.85元。4、护理费因原告不能提供护理人员的收入情况，应参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬计算为43654元/年÷365天×150天=17940元。5、营养费根据原告的伤残等级以及鉴定机构的期限，因营养费标准无医疗机构的意见确定，酌情考虑按50元/天计算，其损失为50元/天×120天=6000元。6、残疾赔偿金的赔偿，根据相关规定，取消了农业和非农业户口的区分，统一城乡赔偿标准。根据原告伤残等级，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告主张按2019年城镇居民标准计算，予以准许。因原告为七级伤残，故该项损失为34404元/年×0.4×20年=275232元。7、后续治疗费，经鉴定为12000元。8、鉴定费用2500元。9、精神损害赔偿金原告主张为人民币5000元，原告无证据证实，根据原告的七级伤残程度，酌情予以准许。10、交通费原告主张为2000元，原告无证据证实，酌情考虑500元。综上，原告的以上损失共计人民币406104.18元。本案中原告作为完全民事行为能力人，在从事吊砖等辅助工作的过程中，应对二楼吊砖的工作存在的安全性有一定的认识，造成自身的损害，原告亦存在一定的过错，酌情考虑相应承担20％的责任即81220.84元，被告承担80％的责任即324883.34元。根据《建筑法》和其他相关建筑法律法规规定，承担村庄、集镇规划区内二层（不含二层）以上建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告谢朝华作为房主，知道或者应当知道被告谢登亮没有建设工程的资质，而将建房工程发包给被告谢登亮修建，而被告谢登亮在明知被告杨传文无建设工程的资质，又将砌砖工程分包给被告杨传文。被告谢朝华、谢登亮在选任上均存在过失，应当与被告杨传文承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”第十四条规定“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”故被告谢朝华、谢登亮连带责任人承担责任后，有追偿的权利。被告谢登亮辩称原告是给杨传文做工，应由是杨传文全权负责；且2020年8月8日双方签订赔偿协议，所有的费用一次性解决，故在本案中不承担责任的理由。因被告谢登亮承认该协议书系由被告杨传文转交，而被告杨传文表示只认可与原告之女陈壹秦及原告代理人孙鹏三方达成的协议，并未与被告谢登亮等人四方签订协议，协议书中作为权利人的原告鄢守先是否放弃要求被告谢登亮承担责任，无证据证实，本院不予认可。被告谢登亮与被告杨传文之间自行达成的协议，可另行主张权利。被告谢朝华辩称原告不是自己雇佣的工人，建房的工程承包给被告谢登亮，出问题应该是谢登亮起诉自己，不应该是原告起诉，自己在本案中不承担责任的理由。因被告谢朝华明知被告谢登亮无施工资质，在选任上存在过失，应当承担连带赔偿责任。其不应承担任何责任的理由，不符合法律规定，本院不予支持。被告杨传文不到庭参加诉讼，自动放弃权利，不影响人民法院对案件的审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、被告杨传文赔偿原告鄢守先的医疗费损失人民币324883.34元（限判决生效后十日内赔付）。二、被告谢登亮、谢朝华承担连带责任。三、驳回原告鄢守先的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费人民币7168元，减半收取3584元，由被告杨传文负担3086元，原告鄢守先自行承担498元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在判决生效履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 员 王 红 琴二〇二一年六月二十一日法官助理 杨   君书 记 员 王凯（代）