江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣03民终219号上诉人（原审原告）：萍乡市宏基化工设备制造有限公司，住所地江西省萍乡市萍乡经济开发区，统一社会信用代码91360301705632112Y。法定代表人：林吉萍，系公司董事长。委托诉讼代理人：钟麟，江西萍信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：尹清明，男，1965年4月5日出生，汉族，住江西省萍乡市开发区。上诉人萍乡市宏基化工设备制造有限公司（以下简称宏基化工公司）因与被上诉人尹清明劳动争议一案，不服江西省萍乡市安源区人民法院（2021）赣0302民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宏基化工公司的法定代表人林吉萍及其委托诉讼代理人钟麟，被上诉人尹清明，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏基化工公司上诉请求：1、依法撤销原审判决；2、判决上诉人不承担向被上诉人支付劳动报酬、经济赔偿金的给付义务；3、判决本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实不清。尹清明主要工作为融资经营业务副总，其工资除基本工资外含其他加班费、绩效奖、提成工资等报酬，按法律规定及本案事实因尹清明负责的酒钢项目已因其工作失误停止进而造成极大损失，故除基本工资外的其他工资不应支付。根据赣高法（2020）67号《关于办理劳动争议案件若干问题的解答（试行）的通知》规定，尹清明基本工资应是其每月实际发放工资，理应扣除包含延时工资、绩效工资、提成、福利后计算，即基本工资5000元。尹清明工作时间应按3月入职到酒钢项目停止的9月，按6个月计算，且上诉人已经支付3万元及部分其他报酬，共计6万元。二、原审法院在上诉人明显因被上诉人入职期间工作表现不佳导致上诉人公司面临倒闭这一事实不顾，对案件事实予以认定，判令上诉人支付经济赔偿金。原审法院在上诉人提交相关财务票据的情况下，无视财务规则，随意认定上诉人支付的6万元为差旅费，明显是事实认定不清。请求二审法院依法支持上诉人的诉求。尹清明辩称，上诉人是无理上诉，故意拖延时间，希望维持一审判决。宏基化工公司向一审法院起诉请求：1、判令宏基化工公司不承担支付劳动报酬、经济赔偿金即仲裁裁决书裁定的给付义务；2、本案诉讼费用由尹清明承担。一审法院认定事实：2019年3月1日，宏基化工公司与尹清明签订《劳动合同书》，约定聘用尹清明为副总经理，主管业务，合同期一年，自2019年3月1日起至2020年3月30日止，甲方（宏基化工公司）根据乙方（尹清明）工作表现，税后按月薪18500元/月支付劳动报酬，每月暂按5000元/月发放，其余薪资在年底付清。如有特殊情况，可申请提前预支部分工资。以上报酬含加班费、绩效奖、提成工资等报酬。合同中还对双方的其他权利义务进行了详细地约定。合同签订后，宏基化工公司向尹清明支付60000元。尹清明在宏基化工公司与案外人肖勇合作的甘肃酒钢项目中作为项目负责人。2019年7月1日，宏基化工公司与案外人肖勇解除了甘肃酒钢项目的合作。宏基化工公司与案外人肖勇产生诉讼，法院冻结了宏基化工公司在甘肃酒钢项目的工程款5100000元。2019年8月30日，宏基化工公司向尹清明支付了10500元工资。宏基化工公司认为尹清明在项目合作中不称职才引起的其与案外人肖勇的诉讼，于2019年10月17日向尹清明发送解除劳动合同关系通知书，以尹清明不胜任公司的工作事务为由，从2019年10月17日起解除与尹清明之间的劳动关系。尹清明诉至萍乡市劳动人事争议仲裁委员会，要求宏基化工公司支付经济赔偿金、代通知金及拖欠的工资。2020年8月18日，萍乡市劳动人事争议仲裁委员会作出萍劳人仲字[2020]149号仲裁裁决书。宏基化工公司不服仲裁，诉至法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二款规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作。宏基化工公司于2019年10月17日以尹清明不能胜任公司的工作为由于当日即时解除了与尹清明的劳动关系，不符合劳动合同法的规定，属于违法解除了与尹清明之间的劳动关系，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十条规定即经济补偿标准的二倍支付经济赔偿金，故宏基化工公司应支付经济补偿金37000元。根据《工资支付暂行规定》的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，按照劳动合同约定和国家规定及时足额支付劳动报酬是用人单位的一项法定义务，不得克扣或无故拖欠劳动者的工资。尹清明在职期间，宏基化工公司只向尹清明发放了10500元工资，故应补足尹清明的工资。尹清明2019年3月1日入职，解除劳动关系为2019年10月17日，宏基化工公司在庭审中提交的证据不能证明尹清明入职期间工作表现不佳，故按照合同约定的18500元核算工资，品除已经支付的10500元工资，还应支付131333.3元。宏基化工公司称其支付的60000元应折抵工资，尹清明称60000元款项系差旅等费用。该院认为宏基化工公司认可尹清明在职期间多次出差，上述大部分款项支付的时间均在尹清明入职后两个月内，尹清明出差或经办事务需要费用支付且尹清明在上交票据后宏基化工公司亦未提出任何异议，现在诉讼阶段提出抗辩意见证据不足。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，只有在用人单位逾期不支付由劳动行政部门责任限期支付的劳动报酬、经济补偿的情形下，用人单位才应当向劳动者加付赔偿金，故尹清明在仲裁阶段要求宏基化工公司支付未依法支付劳动报酬的赔偿金98500元的请求，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十三条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《工资支付暂行规定》第三条、第四条、第五条之规定，判决：一、宏基化工公司在判决生效之日起十日内向尹清明支付违法解除劳动合同的经济赔偿金37000元；二、宏基化工公司在判决生效之日起十日内向尹清明支付拖欠的劳动报酬131333.3元。案件受理费10元，由宏基化工公司负担。二审中双方当事人均未提交新的证据。二审经查阅一审案卷及开庭审理，查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为宏基化工公司是否应向尹清明支付经济赔偿金及拖欠工资。关于宏基化工公司是否需要支付经济赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作。本案中宏基化工公司于2019年10月17日以尹清明不能胜任公司的工作为由于当日即时解除了与尹清明的劳动关系。宏基化工公司认为其雇请尹清明就是为了让其主管酒钢项目的融资及合作事宜，因尹清明未能成功促成酒钢项目顺利进行导致宏基化工公司被起诉，公司才与尹清明解除劳动合同，不属于违法解除劳动合同。本院认为，双方签订的劳动合同中并未对此作出明确约定，宏基化工公司亦未提交证据证明尹清明存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，现宏基化工公司以尹清明工作表现不佳为由，解除其与尹清明的劳动合同，未按照上述法律规定提前三十日以书面形式通知尹清明本人，亦未支付代通知金，属于违法解除劳动合同。原审判决宏基化工公司按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定向尹清明支付经济赔偿金，并无不当。关于宏基化工公司是否拖欠尹清明工资的问题。根据双方签订的《劳动合同书》第二条约定，甲方根据乙方工作表现，税后按月薪18500元/月向乙方支付劳动报酬，每月暂按5000元/月发放，其余薪资在年底付清。该条明确约定了尹清明的月工资为18500元/月，发放方式为每月暂发5000元，其余薪资在年底付清。宏基化工公司辩称尹清明的月工资应按5000元计算，与上述约定不符。现宏基化工公司已经解除与尹清明的劳动关系，宏基化工公司应足额向尹清明支付拖欠的工资。原审判决认定宏基化工公司按月工资18500元向尹清明支付拖欠工资131333.3元并无不当。宏基化工公司主张其已向尹清明支付工资6万元，因尹清明在工作期间需要向宏基化工公司报销差旅费等各项费用，宏基公司亦予以认可，现宏基化工公司认为其向尹清明支付的费用系发放工资，应提交充分有效证据予以证明。宏基化工公司未提交证据证明其向尹清明支付的费用系发放工资，且尹清明仅认可10500元系发放工资，对其该项辩解不予支持。综上所述，宏基化工公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由萍乡市宏基化工设备制造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 艳审 判 员  杨发良审 判 员  周丽娜二〇二一年六月二十八日法官助理  柳亚铮书 记 员  汤 娜