吉林省白城市中级人民法院民事判决书（2021）吉08民终684号上诉人（原审原告）：吉林省出恒建筑工程有限公司。住所地：吉林省长春市南关区南湖中街以东、南环路以南、幸福路以西，新里中央公馆B区二期、三期第B10幢2032号房。法定代表人：张艳华，总经理。委托诉讼代理人：白守仁，白城市百姓难事帮办顾问工作室,该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：王明光，男，1983年10月5日生，汉族，个体，住吉林省通榆县。上诉人吉林省出恒建筑工程有限公司（以下简称出恒公司）因与被上诉人王明光建设工程施工合同纠纷一案，不服吉林省通榆县人民法院（2021）吉0822民初336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。出恒公司上诉请求：请求依法撤销（2021）吉0822民初336号民事判决，发回重审。事实和理由：出恒公司与万某于2017年12月26日签订《工程施工内部承包经营协议》一份，工程名称：通榆县双岗镇林海村易地扶贫搬迁工程。合同约定：出恒公司将该工程：“A标段住宅楼24,234,076平方米；B标段商业、村部、消防用房、仓库8040.62平方米；C段外网，道路，绿化，铺装，土方等承包给了万某。合同总价款：61,718,355元。工期：2017年9月10日开工，2018年6月30日。其中约定：三、3.开具施工发票前提交进项发票并将差额税金交齐，如进项发票乙方不能及时提供给甲方需全额缴纳税金。待建设单位支付的工程款资金进入甲方账户后依据本协议约定收取管理费用，按照营改增实施标准将材料费以对公账户支付给材料经销商并取得材料合同及发票：人工费以对公账户支付给劳务公司并取得合同及发票。4.管理费在甲方收到建设单位第一笔回款一次性收齐，结算后超出合同部分另外计提。五、财务约定：2.甲方给付乙方拨款时，乙方要按照甲方的拨款金额提供有效真实的成本发票，因特殊原因实在提供不了发票的，甲方有权在工程款中扣押相应税点的税款。5.收到建设方拨款时，给业主开具发票，按照国家规定缴纳各种税费：个人所得税由乙方自行申报。遇有国家调整费率，调整部分由乙方承担。为了避免重复缴税，乙方缴税时应及时与甲方沟通，否则，多缴税款由乙方承担。八、工程质量保修：3.工程质量保修期自整体工程竣工验收合格之日起计算，在保修期内建设方需要承包方提供紧急服务时，乙方应在接到通知后24小时内到达现场。由于乙方工人素质或施工缺陷等原因造成的服务，乙方应自费维修；业主进行索赔时由乙方承担。如果乙方在要求时间内不能提供服务，解决上述缺陷，甲方有权使用乙方保证金采取措施处理这些缺陷，所需费用从质保金中扣除属于甲方或者业主原因造成的返修，服务费由责任方负责”。出恒公司与王明光及万某（2019）吉0822民初396号民事调解书确认：“一、被告万某于2019年11月27日给付王明光360万元，（其中含工程款3,387,668元及利息172,881元），保全费5,000元，保全担保费17,500元，案件受理费16,951元，合计360万元）。二、被告吉林省出恒建筑工程有限公司对上述款项在360万元范围内承担连带责任。”王明光与万某签订了转包协议《工程承包协议书》。工程于2017年10月30日交付使用，王明光与万某的《工程承包协议书》约定：“总工程款3%作为质量保证金”。出恒公司已经履行（2019）吉0822民初396号民事调解书的法定给付义务。然而，通榆县发改委和双岗镇政府林海村村民委员会下达的整改通知书确认：王明光施工的A标段4号楼3单元401室存在严重质量问题，即楼顶预制板断裂。因王明光无力维修，且工程在保修期内，出恒公司为了完成维修，避免造成危险，扩大经济损失，依法按照政府要求履行义务。出恒公司进行了维修，支出了维修费58,000元。王明光欠税款101,630.04元。合计：159,630.04元。出恒公司一审起诉，以王明光为被告，请求判令王明光给付：“1、税款101,630.04元，2、维修费58,000元，承担案件受理费”。本案事实及责任与万某有关，因万某在白城监狱服刑，一审法院没有依职权追加其为被告。一审法院以‘出恒公司是纳税人，万某与王光明签订的工程承包协议书中没有约定相关税费由王光明承担。出恒公司没有提供证据证明维修费58,000元’。故没有支持出恒公司的主张。驳回了出恒公司一审的请求。出恒公司认为：一、一审法院没有查清事实，二、遗漏了万某这个被告主体。王明光是施工人，因其建设工程质量不符合约定，出恒公司在发包人就质量问题要求立即整改，在王明光无力及时维修的情况下，出恒公司依法代为王明光维修不符合约定的工程，支付了相应工程维修费。按照协议约定由万某及王明光承担，并依法有据。本案应当追加万某为被告。按照协议和调解书约定，出恒公司支付给了万某所施工已经完成工程量的工程款，由于其触犯法律服刑，造成工程合同违约，没有完成合同约定的工程量，构成根本违约，应当承担责任。出恒公司所支付的工程款中包括了税金和维修保证金。按照协议约定应当由万某承担，王明光应当承担连带责任。又由于出恒公司按照（2019）吉0822民初396号民事调解书确定的给付义务，由出恒公司给付王明光工程款。因此，出恒公司要求王明光给付维修费、税金合法有据。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》三十二条规定：“当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明”。但是一审法院没有向当事人释明。根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法一百三十二条的规定通知其参加”。本案人民法院应当延期审理、中止或驳回出恒公司的一审起诉。一审法院在没有查明事实，缺少必须参加诉讼的当事人万某的情形下，没有依法解释说明，在存在上述违法的情况下，一审法院驳回出恒公司的诉讼请求存在错误。应予纠正。综上，请求依法撤销一审判决，发回重审，支持出恒公司的上诉请求。王明光答辩称，针对要求我给付税金的问题，当时合同上没有要求我支付税金，再就是要求我赔付维修款，当时维修是在工程交付以后，监理、业主、甲方全部验收以后才发生的事故，当时业主都入住以后带来的，不确定是否是施工引起的，因为我只是包清工。吉林省出恒建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1.请求判令王明光给付所承建的双岗镇林海村易地扶贫搬迁项目工程中应承担税款101,630.04元税票抵充；2.请求判令王明光给付所承建的双岗镇林海村易地扶贫搬迁项目工程中因质量问题产生的维修费58,000元；3．因诉讼产生的一切费用由王明光承担。一审法院认为，关于争议焦点一：案涉税款应否由王明光承担。《营业税改征增值税试点实施办法》第二条规定，单位以挂靠方式经营的，挂靠人以被挂靠人名义对外经营并由被挂靠人承担相关法律责任的，以被挂靠人为纳税人。本案中，出恒公司系被挂靠公司，应以出恒公司为纳税人。并且，案外人万某与王明光签订的工程承包协议书中并未约定相关税费由王明光承担。据此，出恒公司请求王明光给付税款的诉请，法院不予支持。关于争议焦点二：王明光应否给付原告出恒公司维修费用。本案中，出恒公司虽提出维修费为58,000元，但未提供证据予以证明，故法院对该项主张不予支持。一审法院判决：驳回原告吉林省出恒建筑工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费1,746元，由原告吉林省出恒建筑工程有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交证据。本院二审查明如下案件事实：2017年12月26日出恒公司通榆分公司与万某签订《工程施工内部承包经营协议》一份，协议约定“出恒公司将其在通榆县鑫瑞城市基础设施建设有限公司（发包人）承包的‘通榆县双岗镇林海村易地扶贫搬迁工程’交由万某施工，工程内容包括：A标段住宅楼24234.76平方米；B标段商业、村部、消防用房、仓库8040.62平方米；C标段外网、道路、绿化、铺装、土方等；”。2017年5月30日，王明光和万某签订《工程承包协议书》一份，协议约定万某将双岗镇林海村易地搬迁项目l、6、7、8、9号楼工程（不含水腰）已包清工的方式包给王明光。王明光施工完成后，因与万某的工程款结算问题诉至通榆县人民法院，通榆县人民法院于2019年11月27日作出（2019）吉0822民初396号民事调解书。本院认为，关于出恒公司一审请求应否支持的问题。一、二审中，出恒公司均未向法院提交其要求王明光承担其所承建的双岗镇林海村易地扶贫搬迁项目工程中应承担税款101,630.04元税票抵充的税款计算依据，亦未提供充分证据佐证王明光应承担该部分税款给付义务的主张。且虽王明光自认其所施工的工程在交付后出现了质量问题，但是抗辩引起质量问题的原因不明，现出恒公司一、二审中均未提供证据证实质量问题系王明光施工所致，亦未提交证据证实该58,000元维修费用的数额计算依据，且自认其主张的该58,000元维修费用现未实际支付，故出恒公司的举证不能证实自己的诉讼主张，一审法院驳回其诉讼请求，并无不当。另，关于是否应追加万某参加本案诉讼的问题。因出恒公司在一审中并未向人民法院提起对万某的诉讼请求，且在诉讼中亦未向人民法院请求追加万某参加本案诉讼，万某亦非本案必须共同参加诉讼的当事人，故一审法院未依职权追加万某参加诉讼，并无不当，出恒公司请求追加万某参加诉讼的上诉请求，本院不予支持。出恒公司可向万某另诉主张权利。综上，吉林省出恒建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,492元，由吉林省出恒建筑工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 孔庆江审判员 陈**超审判员 倪继迎二〇二一年六月十五日书记员 付昱嘉