北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京04民初614号原告：北京志比天高商贸有限公司，住所地北京市朝阳区霞光里**院**楼****。法定代表人：程洪锦，总经理。委托诉讼代理人：张鹏，男，北京志比天高商贸有限公司员工。委托诉讼代理人：成建，男，北京志比天高商贸有限公司员工。被告：象山百立酒店管理有限公司，住所地，住所地浙江省宁波市象山县丹东街道天安路**iv>法定代表人：张乾梁，经理。被告：浙江三泰观文实业发展有限公司，住所地浙江省，住所地浙江省杭州市钱塘新区白杨街道金沙居****法定代表人：胡轶凡，执行董事。被告：郁国祥（YUK,KwokCHeungCharles），男，1970年10月27日出生，香港特别行政区居民。被告：胡岚（WU,LaamAnne）,女，1971年4月10日出生，香港特别行政区居民。原告北京志比天高商贸有限公司（以下简称志比天高公司）与被告象山百立酒店管理有限公司（以下简称象山百立公司）、浙江三泰观文实业发展有限公司（以下简称三泰观文公司）、郁国祥（YUK,KwokCHeungCharles）、胡岚（WU,LaamAnne）民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告志比天高公司的委托诉讼代理人张鹏、成建到庭参加诉讼，被告象山百立公司、三泰观文公司、郁国祥、胡岚经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告志比天高公司向本院提出诉讼请求，请求法院判令：1.象山百立公司偿还志比天高公司借款1亿元整；2.象山百立公司按年7%向志比天高公司支付自2020年6月14日起至实际履行之日的利息,暂计算至2020年7月13日为57.53万元；3.象山百立公司以借款本金1亿元为基数,按日万分之五向志比天高公司支付自2020年6月14日起至实际履行之日的逾期违约金,暂计算至2020年7月13日为150万元；4.郁国祥、胡岚、三泰观文公司对上述债务承担连带责任；5.本案案件受理费、保全费5000元、财产保全保险费56141元、公告费460元等全部诉讼费用由各被告连带承担。庭审中，志比天高公司将第二项诉讼请求变更为象山百立公司按年7%向志比天高公司支付自2021年3月19日起至实际履行之日的利息。事实与理由：2020年3月16日，象山百立公司向志比天高公司借款1亿元,借款期限3个月,由郁国祥、胡岚、三泰观文公司提供无限连带责任担保。利息支付方式为：以实际放款日为准，按月结息，借款金额发放一个月后当日计收利息，以后每月以此类推。2020年3月16日,志比天高公司通过银行转账向象山百立公司出借1亿元。该借款于2020年6月13日到期,志比天高公司多次催要未果。志比天高公司与各被告之间签订的前述合同及法律文件均合法有效,志比天高公司已经全面履行了合同义务,但各被告未能依约按时付息还款。综上所述,志比天高公司为维护自己合法权益,特起诉至法院,请法院依法判决,支持志比天高公司的诉讼请求。被告象山百立公司、郁国祥、胡岚、三泰观文公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。志比天高公司围绕诉讼请求向法院提交了以下证据：1.2020志比天高借字第03号《借款合同》；2.志比天高公司与三泰观文公司签订的《保证合同》及公司章程；3.志比天高公司与郁国祥、胡岚签订的《保证合同》；4.中国民生银行电子银行业务回单（付款）；5.诉讼财产保全责任保险投保单、发票、公告费发票；6.民生银行支付业务回单。经审查，本院对以上证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月16日，出借人志比天高公司（甲方）与借款人象山百立公司（乙方）签订《借款合同》，约定乙方欲向甲方借款。第一条，借款金额1亿元，用途为投资项目，利率为7%/年，利息支付方式为以实际放款日为准，按月结息，甲方在借款金额发放一个月后当日向乙方计收利息，以后每月以此类推（本合同项下所称月均按30个自然日计算）；期限3个月，自2020年3月16日起至2020年6月13日止（借款起始日期以实际放款日为准，到期日自动顺延），借款期限届满时，甲方应当及时还款，超过5日，甲方有权提前终止本合同，有权对合同项下全部借款进行决算。第二条，本合同项下借款，自借款划出甲方账号之日起即视为完成并开始计息。第三条，乙方应按本合同约定的借款期限归还全部借款本金及利息（如约定还款日日期在法定节假日之间，则实际还本付息日期应提前至法定节假日前一个工作日）。第四条，在乙方使用借款期间，甲方有权检查借款使用情况，乙方应按要求向甲方如实提供情况和资料。第六条，乙方未按本合同约定的期限按时归还借款本息的，甲方有权单方解除本合同，乙方除应继续偿还借款本金并支付相应天数利息外，还须按截至实际还款日为止未还金额（包括本金、利息、违约金及其他相关费用）的日万分之五向甲方支付逾期违约金（逾期违约金计算公式=截至实际还款日之未还金额*0.5‰*逾期天数）；在本合同有效期内，有以下任何一项情况发生时，甲方有权解除合同，并有权宣布本合同项下的借款全部或部分到期，提前收回借款本息及其他一切相关费用（包括但不限于公证费、鉴定费、登记费、执行费、保全费、诉讼费等），要求乙方赔偿因其违约而给甲方造成的损失等：（1）乙方未按本合同约定支付利息；（2）乙方违反了本合同任何义务性条款并对甲方在本合同项下债权的实现造成不利影响的……（5）乙方表示无力清偿已到期或未到期债务，或乙方将其财产让与其它债权人的……《借款合同》上有志比天高公司、象山百立公司加盖的公章和法定代表人名章。2020年3月16日，债权人志比天高公司分别与保证人三泰观文公司、与保证人郁国祥及胡岚签订《保证合同》，均约定：鉴于债权人与债务人象山百立公司于2020年3月16日签订了《借款合同》（主合同），借款金额1亿元。1.为担保债务人履行主合同项下债务，保证人同意向债权人提供不可撤销的无限连带责任保证，债权人同意接受该保证；当债务人未履行或未完全履行主合同项下的任何义务和责任时，债权人有权直接向保证人行使保证债权，要求保证人承担保证责任。2.保证担保范围为主合同项下债务人的全部债务,包括但不限于借款本金及利息、债务人因违反主合同而应支付的罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人为实现债权而发生的所有费用、债务人根据法律规定和主合同约定应向债权人支付的其他款项等；前款所称债权人为实现债权而发生的所有费用是指债权人依据主合同、本合同或其他担保合同行使任何权益、权利而发生的所有费用,包括但不限于诉讼费(或仲裁费)、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费、差旅费等。3.保证期间为自主合同项下的债务履行期限届满之日起至债权人主合同项下所有债权实际获得清偿之日止,债权包括但不限于借款本金及利息、债务人因违反主合同而应支付的罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人为实现债权而发生的所有费用、债务人根据法律规定和主合同约定应向债权人支付的其他款项。4.保证人承诺,不论债务人或第三方是否为主债权提供其他担保,不论上述其他担保何时成立、是否有效,不论债权人是否向其他担保人提出权利主张,不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务,保证人均对担保范围内的全部债权承担担保责任,并且同意由债权人在各项担保中自主选择实现担保的顺序和额度；无论债权人是否已经或可能放弃、变更、减免债务人或任何第三方已经或可能提供的任何其他担保权利(包括但不限于放弃担保权利、放弃及变更该等权利的顺位、变更担保金额或范围),保证人的担保责任均不因此而减少或免除,保证人承诺仍然按照本合同的规定提供担保。两份《保证合同》上分别加盖有志比天高公司的公章及法定代表人名章、三泰观文公司的公章和原法定代表人郁佩芳的名章，郁国祥及胡岚的签名。2020年3月16日，志比天高公司向象山百立公司出借款项1亿元。庭审中，志比天高公司称上述款项来源于其股东，并向本院提交了中国民生银行支付业务回单（收款），该回单显示其股东安徽天科控股有限公司（曾用名安徽天科佳豪控股有限公司、安徽天科佳豪企业管理有限公司）于2020年3月16日向志比天高公司转账1亿元。借款发生后，象山百立公司偿还了截至2021年3月18日的利息，此后未再支付利息，在贷款到期后亦未支付贷款本金。另，志比天高公司为进行本案诉讼，支付了财产保全费5000元、财产保全保险费56141元、公告费460元。另查明，三泰观文公司成立于2003年1月，股东郁佩芳、胡轶凡，其中郁佩芳持股90%、胡轶凡持股10%。三泰观文公司的章程载明，股东会由全体股东组成，其职权包括《公司法》第三十八条规定的第1项至第10项职权以及对公司向其他企业投资或者为除本条第11条以外的人提供担保作出决议等；除对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式作出决议，修改公司章程必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，对为公司股东或实际控制人提供担保作出决议，必须经过除上述股东或受实际控制人支配的股东以外的所持表决权的过半数通过外，其他决议必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。本院认为，郁国祥、胡岚为香港特别行政区的居民，故本案属于涉港民商事案件。关于法律适用中的程序法律适用，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条之规定：“人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定”，故本案参照适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编涉外民事诉讼程序的特别规定，该编没有规定的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条，适用民事诉讼法其他有关规定。关于法律适用中的准据法适用，志比天高公司、象山百立公司的住所地均在中华人民共和国领域内，且借款行为亦发生于中华人民共和国领域内，故依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，本案应适用中华人民共和国内地法律作为处理本案纠纷的准据法。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定：民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。根据上述规定，本案的法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，应当适用当时的法律、司法解释的规定。志比天高公司与象山百立公司签订的《借款合同》、志比天高公司与三泰观文公司签订的《保证合同》、志比天高公司与郁国祥及胡岚签订的《保证合同》均系签约各方当事人的真实意思表示，且内容未违反现行法律法规的强制性规定，应认定为合法有效，各方当事人均应依约履行。《借款合同》签订后，志比天高公司依约于2020年3月16日向象山百立公司出借款项1亿元，象山百立公司在借款到期后未偿还借款本金，亦未偿还自2021年3月19日之后的利息。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，象山百立公司的行为已构成违约，现志比天高要求象山百立公司偿还借款1亿元，具有事实根据和法律依据，本院予以支持。关于利息及违约金，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日修正）第二十五条规定，出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。第二十八条第二款规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第二十九条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。第三十一条规定，本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十六条第一款规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第二款规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。具体到本案中，志比天高公司要求象山百立公司按照年利率7%支付借款到期后的利息，同时要求象山百立公司自借款逾期之日起按日万分之五支付违约金。志比天高公司于2020年3月16日向象山百立公司出借款项，双方在《借款合同》中约定的利率为年利率7%，违约金为日万分之五即年利率18.25%，庭审中志比天高公司依据该约定同时主张利息及违约金，本院认为，双方在《借款合同》中约定的利息及违约金的标准已超出上述司法解释的规定，本院结合上述司法解释的规定，将志比天高公司主张的利息及违约金合计调整为：自2020年6月14日起至2020年8月19日止，按照年利率24%的标准计算；自2020年8月20日起至实际给付之日止，按照合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍即年利率16.2%计算，并扣除象山百立公司已支付的利息5405555.56元。对志比天高公司主张的超过上述标准的部分，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”因此，人民法院在审查公司对外提供担保时，应当以公司决议作为确定公司真实意思表示的依据，当担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上对担保事项有表决权的股东签字同意时，体现了具有表决权的股东对公司的绝对控制权，以及资本多数决与风险担当的一致性，相对人有理由相信该行为符合公司的真会意思表示。经查，三泰观文公司在签订保证合同时，未出具公司权力机构的决议，但该公司持股比例为90%、超过三分之二的股东郁佩芳作为公司的原法定代表人加盖了名章，故本案中三泰观文公司的保证担保属于担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意的情形，担保行为合法有效，三泰观文公司应当就案涉债务承担连带担保责任，其在承担保证责任后，有权向象山百立公司追偿。郁国祥、胡岚为案涉借款提供了连带保证担保，并与志比天高公司签订了《保证合同》。在象山百立公司未依约偿还债务的情况下，志比天高公司有权要求郁国祥、胡岚对上述债务在保证范围内承担连带保证责任。郁国祥、胡岚承担了相应的连带保证责任后，有权向象山百立公司进行追偿。志比天高公司为本案诉讼已经实际支出的保全费5000元、诉讼财产保全责任保险保费56141元、公告费460元，属于《借款合同》及相应担保合同约定的志比天高公司因象山百立公司违约而实现债权的费用，故对志比天高公司要求象山百立公司承担上述费用、要求各担保人就上述费用承担担保责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十六条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日修正）第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条之规定，判决如下：一、象山百立酒店管理有限公司于本判决生效后十日内偿还北京志比天高商贸有限公司借款本金1亿元、利息及违约金（利息及违约金合计为：自2020年6月14日起至2020年8月19日止，以借款本金1亿元为基数，按照年利率24％计算；自2020年8月20日起至实际付清之日止，以借款本金1亿元为基数，按照年利率16.2%计算；上述数额中应扣除象山百立酒店管理有限公司已支付的利息5405555.56元）；二、象山百立酒店管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿北京志比天高商贸有限公司财产保全费损失5000元、诉讼财产保全责任保险保费损失56141元、公告费损失460元；三、浙江三泰观文实业发展有限公司对本判决第一、二项所确定的象山百立酒店管理有限公司对北京志比天高商贸有限公司所负的债务承担连带保证责任，并在承担连带保证责任后有权向象山百立酒店管理有限公司追偿；四、郁国祥（YUK,KwokCHeungCharles）、胡岚（WU,LaamAnne）对本判决第一、二项所确定的象山百立酒店管理有限公司对北京志比天高商贸有限公司所负的债务承担连带保证责任，并在承担连带保证责任后有权向象山百立酒店管理有限公司追偿；五、驳回北京志比天高商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费552177元，由象山百立酒店管理有限公司、浙江三泰观文实业发展有限公司、郁国祥（YUK,KwokCHeungCharles）、胡岚（WU,LaamAnne）共同负担（于本判决生效后七日内向本院交纳）。如不服本判决，北京志比天高商贸有限公司、象山百立酒店管理有限公司、浙江三泰观文实业发展有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，郁国祥（YUK,KwokCHeungCharles）、胡岚（WU,LaamAnne）可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  李冬梅人民陪审员  刘志刚人民陪审员  刘建冬二〇二一年六月二十二日法官 助理  王艳锋书 记 员  刘 爽