四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川18民终490号上诉人（原审原告）：熊某1，女，藏族，1937年4月22日出生，住四川省石棉县。委托诉讼代理人：万锦，四川衡宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王某1,女,汉族,1957年10月2日出生，住四川省石棉县。被上诉人（原审被告）：王某2,女,汉族,1964年4月1日出生，住四川省石棉县。被上诉人（原审被告）：熊某2,女,藏族,1967年10月26日出生，户籍所在地四川省汉源县。被上诉人（原审被告）：熊某3,男,藏族,1970年9月24日出生，住四川省汉源县。被上诉人（原审被告）：熊某4,男,藏族,1973年3月22日出生，住四川省汉源县。上诉人熊某1因与被上诉人王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4赡养纠纷一案，不服四川省石棉县人民法院(2018)川1824民初82号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人熊某1上诉请求：一、请求撤销一审判决;二、依法判决五被上诉人每人每月给付上诉人租金200元、护理费600元，并承担上诉人的医疗费。事实和理由：一审法院认定事实错误。五被上诉人是上诉人的子女，现上诉人年老体弱多病，经常住院，没有其他收入，生活不能自理，没有属于自己的住房居住，日常事务需要子女照顾，需要子女给付医疗费，可是五被上诉人拒不承担赡养义务，石棉法院不尊重客观事实，在没有任何证据的情况下主观臆断，驳回上诉人要求给付房租、护理费、医药费的诉讼请求。一审法官违反《民事诉讼法》的回避原则，应当回避拒不回避。在本案在审理过程中，法官在法庭上的发言有不公的言词，上诉人以及被上诉人王某2就当庭要求法官回避，法官不但不按回避原则履行回避事项，反而当庭宣称无需回避，继续审理。综上，一审认定事实错误，导致适用法律错误，以致作出错误判决且程序违法，请求依法改判。被上诉人王某1辩称，母亲只输过一次白蛋白，母亲要求房租费用，她现在住的房子是自建房，王某2和她丈夫都是住在我母亲自建房里面，我们没有分得到这套房屋。该赡养母亲的我们肯定会赡养，父亲去世时几姊妹给了钱的，加上父亲死亡抚恤金，母亲应该是用不完的。被上诉人王某2辩称，父母在1999年把农村365.49平方米的房子分给了熊某2、熊某3、熊某4三人，他们继承了父母的财产，理应承担房租。父母于1999年初从汉源搬到石棉一直由其提供房屋单独居住，并照料他们，父母从1999年到现在的房租和护理费总共38.8万元，应当由五个子女共同承担。父亲的死亡抚恤金下来后，母亲召集大家商量怎样处置，我说首先落实母亲的养老问题，大家轮流供养，然后再分钱,但是大家不欢而散，现在母亲一直都是我在赡养。一审认定24万元交给我无证据证明，老人的钱咋用，是她自己的事，她每月只给我500元生活费。被上诉人熊某2辩称，王某2说的不属实，我的条件也不是很好，但是父母需要我们给钱的时候我们都是给了的，父亲生病住院王某2都没有去照顾过，父亲过世之前都是熊某4在管，父亲过世时都是我们几姊妹拿钱安葬的，而王某2等父亲的抚恤金发下来后，就拿去买车买房，也没有分给我们几个。母亲说我们没有付出不属实，我们是尽了赡养义务的。被上诉人熊某3辩称，母亲起诉我们没有赡养她不是事实，父亲过世后，母亲在我家住了一段时间，就回石棉了，后来我再去接她就不愿意过来。确实这几年我去看望老人比较少，这是事实。父亲过世时都是我们几姊妹拿钱安葬的，但父亲抚恤金发下来后王某2用来买房子了。被上诉人熊某4提交书面答辩意见称，父母在1999年搬到石棉县城后由王某2提供房子和照顾二老，母亲多次找大家商量赡养问题，但一直都没有谈好。母亲年龄大不能自理，我们应该做到供养老人的责任，尊重老人的想法和意愿。熊某1向一审法院起诉请求：l、请求人民法院依法判令王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人每人每月给付熊某1房租费200元、护理费600元；2、要求王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人平均承担熊某1因病产生的医疗费，如熊某1生病住院要求王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人予以护理、照料；3、在熊某1去世后，要求王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人共同办理丧事，平均承担丧事产生的一切费用。一审法院认定事实：王富锁与熊某1共育有五个子女，王某1系熊某1长女，王某2系熊某1次女，熊某2系熊某1三女、熊某3系熊某1长子、熊某4系熊某1次子。王富锁与熊某1从1999年起随次女王某2居住生活。2013年5月1日，王富锁因病去世。2018年1月22日，熊某1没有住房居住，因病需要人照料，无力支付房租费、医疗费为由诉至法院请求：1、请求人民法院依法判令、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人每人每月给付熊某1房租费200元、护理费600元；2、要求、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人平均承担熊某1因病产生的医疗费，如熊某1生病住院要求、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人予以护理、照料；3、在熊某1去世后，要求、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人共同办理丧事，平均承担丧事产生的一切费用。一审法院另查，熊某1在石棉县社会保险事业管理局每月领取养老保险金为1734.13元。2013年，熊某1领取王富锁一次性工亡补助金、丧葬费、补助费166993.5元加上其个人存款80000元，共计246993.5元交由王某2。王某1系退休人员，每月领取养老保险金约2300元，王某2为退休人员，每月领取养老保险金约2200元；熊某2、熊某4均无固定职业；熊某3系汉源县小堡乡解放村村干部，每月领取工资1600元。2016年度四川省城镇居民人均消费性支付为20660元/年。一审法院认为，赡养父母是子女应尽的义务，在父母年老时，子女应当履行对老年人经济上供养、生活上照料和精神上慰藉的义务，子女不履行赡养义务时，无劳动能力或生活困难的父母，有要求子女给付赡养费的权利。熊某1在本案诉讼期间已达80岁高龄，达到法律规定可以认定为无劳动能力的标准，但是否给付赡养费还应当结合被赡养人目前的收入状况及合理需求来进行判断。而本案原告熊某1每月能领取1734.13元的养老保险金，该金额已超过了当地城镇居民人均消费性支出，在熊某1并无其他必要开支费用的情况下，其领取的养老保险金已能满足其现在的生活开支。关于熊某1请求王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人每人每月给付房租费200元的诉讼的请求。熊某1作为王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人的母亲，在本人没有自有房屋居住，需要租赁或购买房屋的情况下，将246993.5元的款项交由王某2后又要求包括王某2在内的王某1、熊某2、熊某3、熊某4五人支付房租费，明显不合常理。且熊某1从1999年起便随王某2居住至今，在无证据证明其有单独居住的现实需求的情况下，其行使要求五名子女给付租房费用的权利，应当考虑五名子女的经济收入状况来合理行使，但本案王某1、王某2、熊某2、熊某4、熊某3等五人的经济状况并不宽裕，而熊某1亦无单独居住的现实需求的情况下，熊某1的该项诉请不仅超出了自身合理需求，同时也加重了子女的经济负担，故对熊某1该项诉讼请求，不予支持。关于熊某1请求王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人每人每月给付护理费600元的诉讼请求。熊某1虽已年满80周岁，但目前生活尚能自理，且其也未提交需要护理的证据材料，故对熊某1的该项诉讼请求，不予支持。关于熊某1请求王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人平均承担因病产生的医疗费的诉讼请求。因熊某1未举证证明其产生了住院医疗费，故对熊某1该项诉讼请求不予支持。熊某1可在该费用实际产生后另行向义务人主张。关于熊某1请求王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4等五人在其去世后，共同办理丧事，平均承担丧事产生的一切费用的诉讼请求。因父母的生养死葬，系成年子女的基本义务。对父母死亡后产生的丧葬费用只关乎子女之间如何承担的问题，并不涉及熊某1的权利义务，与熊某1并无诉的利益，熊某1生前也不能通过诉讼的方式进行确认。且熊某1尚健在，该笔费用并未实际发生，待实际发生后由王某2、熊春英、熊某2、熊某3、熊某4等五人另行处理。故对熊某1该项诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条，《中华人民共和国老年人权益保障法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回熊某1的诉讼请求。本案案件受理费50元，减半收取25元，由熊某1负担，予以免收。本案二审期间上诉人熊某1提交了以下证据：1、熊某12015年至2018年包括石棉容大医院的部分医院住院登记及石棉县新棉镇卫生院体检记录，拟证明熊某1身体状况，经常住院吃药；2、石棉县社会福利院石棉阳光家园托养入住合同，拟证明熊某1在养老院接受照顾；3、石棉启洪诊所、石棉县后圆健康药店等购买药品的发票，拟证明熊某1除住院治疗外，经常在药店购买药品。被上诉人王某1质证认为，石棉容大医院住院是真实的。被上诉人王某2质证认为，熊某1提交的证据合法有效，予以认可。被上诉人熊某2质证认为，对熊某1提交的证据三性均不认可，都是假证据。被上诉人熊某3质证认为，对熊某1提交3组证据，三性均不认可。被上诉人王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4五人，在二审中未提交新的证据。以上证据经本院审查认为，上诉人熊某1提交的石棉容大医院的出院病情证明书属一审庭审后新出现的证据，能够证明其身体状况，本院予以采信。其余证据不属于二审中的新证据，本院不予采信。二审另查明，2018年4月13日，上诉人熊某1因“反复双手掌指关节肿胀疼痛10+年，加重2+天”入石棉容大医院住院治疗，于2018年4月23日好转出院。出院诊断：1、类风湿性关节炎；2、冠心病；3、低血压；4、骨质疏松症；5、白细胞减少症；6、慢性胃炎；7、急性胆囊炎（胆结石）。出院医嘱及建议：1、防寒保暖，合理休息；2、高蛋白饮食，适当锻炼；3、建议到上级医院诊治；4、门诊随访。二审查明的其他案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：上诉人熊某1的上诉请求能否得到支持以及一审是否违反回避规定。一、关于上诉人熊某1的上诉请求能否得到支持。《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第三款规定：“子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或者生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利”，依据本案查明的事实，上诉人现已81岁高龄，完全丧失劳动能力，且患有类风湿性关节炎、冠心病、低血压等疾病，五被上诉人作为上诉人的子女，均负有法定的赡养义务，五被上诉人应当履行对上诉人经济上供养、生活上照料和精神上慰藉的义务，应当经常看望或者问候上诉人，照顾上诉人的特殊需要。上诉人请求五被上诉人每月给付护理费600元，结合本案实际和五被上诉人的经济状况，酌定五被上诉人每人每月给付100元护理费。上诉人患病时应及时得到治疗和护理，五被上诉人应当提供医疗费并在住院期间予以护理，对上诉人请求五被上诉人平均承担因病产生的医疗费的请求，本院予以支持。上诉人熊某1虽无自有房屋居住，但五被上诉人均有义务为上诉人提供房屋供其居住，上诉人可以根据自己的意愿选择在其任何一个或几个子女处居住，现上诉人在被上诉人王某2处居住生活，无证据证明其在外单独租房居住并产生房租费用，且上诉人已81岁高龄，患有多种老年疾病，其身体状况也不能在外单独租房居住，故对上诉人熊某1请求五被上诉人每月给付房租费200元的请求，本院不予支持。一审法院对上诉人请求五被上诉人在其去世后共同办理丧事平均承担丧事产生费用不予支持的处理意见，因双方当事人未对该项处理提出上诉，故本院对一审法院的该项处理意见，予以维持。二、关于一审是否违反回避规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条第一款规定：“审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的”，依据上述规定，本案一审审判员不存在法律规定的应当回避的情形，一审审理程序合法。上诉人熊某1认为一审承办人员应当回避而未回避的理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人熊某1的上诉人请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销四川省石棉县人民法院(2018)川1824民初82号民事判决；二、被上诉人王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4于本判决生效之日起每人每月给付上诉人熊某1护理费100元；三、上诉人熊某1的医疗费凭有效发票由被上诉人王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4各承担五分之一；四、驳回上诉人熊某1其他的诉讼请求。一审案件受理费25元，按一审判决执行。二审案件受理费100元，由被上诉人王某1、王某2、熊某2、熊某3、熊某4负担。本判决为终审判决。审判长 徐 剑审判员 向 明审判员 简克红二〇一八年七月二十三日书记员 王振豫