河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04知民初64号原告：河南鞠氏餐饮服务有限公司，住所地：河南省叶县九龙路中段中山花园小区门口。统一社会信用代码：914104225803398512。法定代表人：樊军霞，总经理。委托诉讼代理人：孙靖亚，河南盐都律师事务所律师。被告：鲁山县马楼军亚烩面馆,经营场所：鲁山县马楼乡马楼村，统一社会信用代码：92410423MA44XU3763。经营者：张军亚。原告河南鞠氏餐饮服务有限公司（以下简称鞠氏餐饮公司）与被告鲁山县马楼军亚烩面馆侵害商标权纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鞠氏餐饮公司的委托诉讼代理人孙靖亚，被告鲁山县马楼军亚烩面馆的经营者张军亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鞠氏餐饮公司向本院提出诉讼请求：1.停止侵犯鞠氏餐饮公司注册商标“瘸子烩面”的行为并销毁侵权招牌（包含但不限于产品广告宣传资料、店面招牌）；2.消除影响，在互联网等相关媒体上向鞠氏餐饮公司赔礼道歉；3.赔偿鞠氏餐饮公司经济损失人民币210000元；4.诉讼费由鲁山县马楼军亚烩面馆承担。事实和理由：鞠氏餐饮公司成立于2011年8月15日，是一家从事餐饮服务、日用百货等业务的民营企业。2013年，鞠氏餐饮公司申请对“瘸子烩面”商标注册，经国家工商总局商标局批准，颁发了第10085915号商标注册证，有效期限为2013年10月7日至2023年10月6日。鞠氏餐饮公司享有“瘸子烩面”商标的专有使用权。随后，鞠氏餐饮公司开办了数家直营“瘸子烩面”餐馆。因餐馆质优价廉，配方独特，具有浓郁的地方特色，“瘸子烩面”这一商标在广大消费者心中已具有广泛、深入、持续的影响力。鲁山县马楼军亚烩面馆在没有得到鞠氏餐饮公司许可或者授权的情况下，擅自使用“瘸子烩面”商标，制作户外招牌，招揽顾客，违反了《中华人民共和国商标法》和《反不正当竞争法》的规定，严重侵犯了鞠氏餐饮公司的商标专用权，给公司造成了巨大损失。鞠氏餐饮公司为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院依法立案受理，并支持鞠氏餐饮公司的请求。鲁山县马楼军亚烩面馆辩称，鲁山县马楼军亚烩面馆确实用过瘸子烩面的门头，经营过一段烩面馆，但是仅经营一年左右的时间，生意不好赔钱了就关门了。当时使用瘸子烩面门头的时候不知道构成侵权了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人依法提交并进行质证的证据，本院确认以下案件事实：1.河南鞠氏餐饮服务有限公司经国家工商行政管理总局核准注册，取得第22052440号“瘸子烩面”商标注册证，核定使用商品/服务项目为第35类：广告宣传；计算机网络上的在线广告；商业管理和组织咨询；替他人推销；市场营销；特许经营的商业管理；商业审计；为推销优化搜索引擎；为商业或广告目的编制网页索引；通过网站提供商业信息。注册有效期为2018年1月14日至2028年1月13日。河南鞠氏餐饮服务有限公司于2018年1月14日取得第22052519号“瘸子烩面”商标注册证，核定使用商品/服务项目为第43类：餐馆；自助餐馆；酒吧服务；寄宿处；咖啡馆；住所代理（旅馆、供膳寄宿处）；养老院；提供野营场地设施；流动饮食供应；备办宴席。注册有效期为2018年1月14日至2028年1月13日。2.河南鞠氏餐饮服务有限公司取得第10085915号“赵瑞民瘸子烩面”商标注册证，核定服务项目为第43类：住所（旅馆、供膳寄宿处）；自助餐厅；餐厅；饭店；餐馆；快餐馆；预定临时住宿；流动饮食供应；酒吧；茶馆。注册有效期限为：2013年10月7日至2023年10月6日。3.2019年10月，鞠氏餐饮公司的委托诉讼代理人来到位于平顶山市鲁山县的鲁山县马楼军亚烩面馆，在案外人汪静波和车阵洲的见证下对饭店门头进行了现场拍照。鞠氏餐饮公司提供的照片显示，鲁山县马楼军亚烩面馆门头标识为“瘸子烩面”四个汉字，使用白色较大字体；门头右下方印有“马楼店”三个汉字，字体较小。4.鲁山县马楼军亚烩面馆于2018年3月8日注册，类型为个体工商户，经营范围为餐饮服务。本院在2021年2月24日送达开庭传票的过程中，对马楼村村委会工作人员刘现坡进行了调查询问，刘现坡称鲁山县马楼军亚烩面馆经营了大概半年就关门了。本院认为，本案系侵犯商标权纠纷案件，本案的争议焦点为鲁山县马楼军亚烩面馆是否对鞠氏餐饮公司构成商标侵权，鞠氏餐饮公司诉求的相关经济损失能否得到支持。对此，本院具体评析如下：一、关于鲁山县马楼军亚烩面馆是否对鞠氏餐饮公司构成商标侵权的问题。鞠氏餐饮公司系第22052440号、第22052519号“瘸子烩面”文字商标的注册人，依法享有该注册商标的专用权，其权利依法应受法律保护。根据《中华人民共和国商标法》第五十七条规定,“未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标,或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标,容易导致混淆的,属于侵犯注册商标专用权的行为。”根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条的规定,认定被诉侵权标识是否与涉案商标近似时,应当考虑“其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合后的整体结构相似,或者其立体形状、颜色组合近似,易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系”,以及“请求保护注册商标的显著性和知名度”等因素。本案中，首先，鲁山县马楼军亚烩面馆提供的是餐饮服务,与涉案注册商标核定使用的商品、服务类别属于同一种类或类似服务；其次，鲁山县马楼军亚烩面馆在其门头中突出使用“瘸子烩面”文字标识，与鞠氏餐饮公司第22052440号、第22052519号“瘸子烩面”注册商标中的文字内容、字义完全相同。鲁山县马楼军亚烩面馆的行为未经商标所有权人鞠氏餐饮公司的许可，使用了“瘸子烩面”商标，侵犯了鞠氏餐饮公司的注册商标专用权。依照《中华人民共和国商标法》第五十七条的规定，鲁山县马楼军亚烩面馆应当承担赔偿损失的民事责任。二、关于本案责任如何承担的问题。《中华人民共和国商标法》第六十三条第一、三款规定:“侵犯商标专用权的赔偿数额,按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以确定的,可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定;权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权,情节严重的,可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿”。本案中鞠氏餐饮公司未能举证证明因鲁山县马楼军亚烩面馆侵害商标权行为而造成的实际损失,也未能举证证明鲁山县马楼军亚烩面馆获得利益数额。鲁山县马楼军亚烩面馆经营时间较短，且其经营者张军亚积极应诉，主动要求调解。结合以上事实，本院经综合考虑鞠氏餐饮公司专用商标在本地区的知名度、商标的声誉、鲁山县马楼军亚烩面馆侵权行为的性质、期间、店面所处位置和规模、本地域经济发展水平及鞠氏餐饮公司制止侵权行为的合理开支等因素,并参考同类案件的裁判尺度和赔偿数额,酌情确定鲁山县马楼军亚烩面馆赔偿鞠氏餐饮公司经济损失及合理开支8000元。关于鞠氏餐饮公司主张的要求鲁山县马楼军亚烩面馆消除影响，在互联网等相关媒体上向鞠氏餐饮公司赔礼道歉的诉讼请求是否应予支持的问题。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“人民法院在审理侵犯注册商标专用权纠纷案件中，依据民法典第一百七十九条、商标法第六十条的规定和案件具体情况，可以判决侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔偿损失、消除影响等民事责任”，上述规定中，侵权责任承担方式中并不包括赔礼道歉方式；关于消除影响，本案侵权人鲁山县马楼军亚烩面馆早已关闭店面，拆除门头，影响已经消除，已无再行判决的必要。故，鞠氏餐饮公司的该项请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国商标法》第三条、第四条、第五十七条、第六十三条,《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第十七条、第二十一条规定，判决如下：一、鲁山县马楼军亚烩面馆自本判决生效之日起十日内赔偿河南鞠氏餐饮服务有限公司经济损失及合理开支共计8000元;二、驳回河南鞠氏餐饮服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，由河南鞠氏餐饮服务有限公司负担4150元，鲁山县马楼军亚烩面馆负担300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长 盛华平审 判 员 王光辉审 判 员 尚少辉二〇二一年六月十七日法官助理 王欣裕书 记 员 海文亚附相关法律条文：《中华人民共和国商标法》第三条经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。本法所称集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。集体商标、证明商标注册和管理的特殊事项，由国务院工商行政管理部门规定。第四条自然人、法人或者其他组织在生产经营活动中，对其商品或者服务需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。不以使用为目的的恶意商标注册申请，应当予以驳回。本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条下列行为属于商标法第五十七条第（七）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为：（一）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；（二）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；（三）将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。第十六条权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标使用许可费均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第六十三条第三款的规定确定赔偿数额。人民法院在适用商标法第六十三条第三款规定确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，侵权人的主管过错程度，商标的声誉及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。第十七条商标法第六十三条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。