四川省汉源县人民法院民 事 判 决 书(2018)川1823民初1064号原告：薛天其，男，生于1982年11月17日，汉族,四川省成都市人，住四川省成都市成华区。委托诉讼代理人（特别授权）：何鑫，四川上盛律师事务所律师。被告：丁伟，男，生于1981年3月24日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。被告：四川建立建筑工程有限公司，住所：成都市武侯区云影路1号附3号。法定代表人：陈尧彬，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨海浪，四川中沛律师事务所律师。原告薛天其与被告丁伟、四川建立建筑工程有限公司（以下简称建立公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告薛天其的委托诉讼代理人何鑫、被告建立公司的委托诉讼代理人杨海浪到庭参加诉讼。被告丁伟经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告薛天其向本院提出诉讼请求：1、请求判决二被告向原告支付欠付工程款210000元；2、请求判决二被告向原告支付违约金81900元；3、请求判决本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年12月17日，原告与被告丁伟签订《汉源海事局综合业务楼屋面钢结构工程施工合同协议书》，约定将被告丁伟将汉源海事局综合业务楼屋面钢结构工程承包给原告施工，合同包干价为320000元。乙方于2017年2月15日开工，2017年3月20日完工并交付与被告丁伟，工程于2017年3月底验收合格，双方确认按合同包干价进行结算。2017年3月10日和2017年12月4日，被告丁伟分两次共计向原告支付工程款110000元。2018年2月7日，原告与被告丁伟签订《协议书》明确：1、被告丁伟仍欠原告的工程款210000元，应当分别于2018年2月14日前支付150000元和2018年4月30日前支付60000元。2、被告丁伟不按本协议履行付款义务的自2017年4月1日起每月按所欠工程款3%向原告支付违约金，且甲方享有向被告二追偿的权利。协议约定付款期限届满后，原告多次催促被告丁伟，但时至今日被告丁伟仍未按约向原告支付工程款。另有事实表明，被告丁伟挂靠于被告二名下。综上所述，被告丁伟的违约行为己经严重损害原告合法利益，被告公司为被告丁伟的挂靠单位，依据法律规定应当承担连带责任。为维护原告合法利益故起诉至贵院，望判如所请。被告丁伟未向本院提交答辩亦未向本院提交证据。被告建立公司辩称，本公司不是本案适格被告。我公司与丁伟没有任何法律关系，与原告也无任何法律上的关系。原告要求我公司承担相应的工程款及违约金的要求与我公司无关。请求驳回原告对本公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年12月17日，原告薛天其与被告丁伟在汉源县海事局工作船码头，签订一份“汉源海事局综合业务楼屋面钢结构工程施工合同协议书”，协议约定：由丁伟（甲方）将汉源海事局综合业务楼屋面钢结构的工程委托薛天其（乙方）施工；工程为丁伟与薛天其双方共同确认的施工图纸总价包干合同，总价包干金额为：320000元。付款方式为，合同签订后3日内，丁伟向薛天其支付160000元预付款；钢结构屋面工程完成后3日内，丁伟向薛天其支付剩余工程结算款。签订合同后，原告薛天其于2017年2月20日进场施工，同年3月20日工程完工，原告薛天其与被告丁伟进行了竣工验收，验收结论为：承建方已完成合同全部内容，经验收钢结构工程质量合格。原告薛天其与被告签订了竣工结算造价协议，确定工程结算总价为320000元，确认被告丁伟在2017年3月10日已支付原告工程进度款70000元，2017年12月4日，已支付原告所挂靠的浩立方公司账户40000元，还应付原告工程余款210000元。2018年2月7日，原告薛天其与被告丁伟签订一份“协议书”，就本案工程余款清偿事宜达成协议，约定由丁伟在2018年2月14日前支付薛天其工程余款150000元，在2018年4月30日前支付薛天其剩余工程款60000元，薛天其向丁伟提供正规合法有效发票；如丁伟未履行或不完全履行上述约定付款义务，则从2017年4月1日起，由丁伟每月按期间欠款余额的3%向乙方支付违约金。被告丁伟未在约定期限内支付上述所欠原告的工程余款，经原告催要未果，遂诉至本院，并提出前述主张。对被告丁伟挂靠于被告建立公司，原告薛天其未向本院提交证据证明。认定上述事实的证据有：原告身份证复印件，被告身份信息，被告公司营业执照副本，法定代表人身份证明，钢结构工程施工合同协议书，竣工验收表，竣工结算造价协议，结算对账单，协议书，银行账户交易明细及当事人的陈述等在案佐证。本院认为，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的和没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同无效；建设工程施合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。本案中，原、被告均无相应工程的建筑施工资质，双方签订的《汉源海事局综合业务楼屋面钢结构工程施工合同协议书》应依法认定为无效。鉴于工程完工后，双方已进行了工程竣验收，被告应按竣工结算支付原告工程余款210000元。后双方约定被告应在2018年4月30日前支付完原告工程余款，被告未按约定期限支付，应依法承担违约责任。因双方约定违约金从2017年4月1日起按月3%支付标准过高，本院根据本案实情，调整按年利率6%由被告支付原告违约金13650元（210000×6%÷12×13）。本案无证据证明被告丁伟挂靠于被告建立公司，故对原告要求被告建立公司共同支付工程余款及违约金的请求，本院依法不予支持，被告建立公司的辩解理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条一款(五)项、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条一款（一）项、第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定之规定，判决如下：一、由被告丁伟在本判决生效后十日内支付原告薛天其工程余款210000元及违约金13650元，合计223650元；二、驳回原告薛天其的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5678元，减半收取2839元，由被告丁伟负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省雅安市中级人民法院。审判员  胡卫红二〇一八年七月二十三日书记员  贾 凤附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。