广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初16920、17032号深圳天祥质量技术服务有限公司广州分公司[（2020）粤0112民初16920号案原告、（2020）粤0112民初17032号案被告]，住所地广州经济技术开发区科学城彩频路**之二第******101、E201、E301、E401、E501、E601、E701、E801。负责人：李琼，该公司总经理。委托诉讼代理人：江婧玮，该公司员工。委托诉讼代理人：李晓姝，广东旭晨律师事务所律师。深圳天祥质量技术服务有限公司[（2020）粤0112民初16920号案原告、（2020）粤0112民初17032号案被告]，住所地深，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******v>法定代表人：李书华，该公司人力资源副总裁。委托诉讼代理人：江婧玮，深圳天祥质量技术服务有限公司广州分公司员工。委托诉讼代理人：李晓姝，广东旭晨律师事务所律师。林超文[（2020）粤0112民初16920号案被告、（2020）粤0112民初17032号案原告]，男，1976年9月5日出生，汉族，住广州市白云区。深圳天祥质量技术服务有限公司广州分公司（以下简称“天祥广州分公司”）、深圳天祥质量技术服务有限公司（以下简称“天祥公司”）与林超文劳动合同纠纷两案，本院分别于2020年11月6日、2020年11月11日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。林超文、天祥广州分公司和天祥公司的共同委托诉讼代理人李晓姝到庭参加诉讼。两案现已审理终结。天祥广州分公司、天祥公司[（2020）粤0112民初16920号案]向本院提出诉讼请求：1.判令天祥广州分公司无需支付林超文竞业限制补偿：45931.1元；2.判令天祥公司无需对天祥广州分公司应付林超文上述款项承担连带责任；3.判令由林超文承担本案的诉讼费用。事实和理由：林超文于2003年3月17日入职天祥广州分公司。天祥广州分公司于2018年3月5日与其解除劳动合同，并支付了林超文经济补偿金、未休年假工资及代通知金等各项经济补偿共计356667元。天祥广州分公司于2004年6月21日与林超文签订《保密及竞业限制合约》，约定：林超文同意并保证在劳动合同终止和解除之日起两年内不得在与天祥广州分公司有竞争关系的公司任职或以任何方式为其服务。2019年5月9日，天祥广州分公司解除了与林超文的《保密及竞业限制合约》，林超文确认收到该书面通知。林超文自离职后，坚称其没在与天祥广州分公司有竞争关系的公司工作，为证明其主张，仅提交其本人的社保记录，该社保记录显示其相关社会养老保险均是以个人身份购买，除此之外并无任何其他证明。社保记录只能证明竞业限制期间无单位为林超文缴纳社保，但不能推论员工未实际工作，更不能证明员工履行了竞业限制的义务，其原因在于：可能存在林超文在竞业限制单位工作，但未办理社保的情形；也可能存在员工自己以参股或其他方式参与竞争关系公司业务的情形。故在此案中，林超文仅凭社保记录无法证明其履行了竞业限制协议的约定义务。林超文在并没有其他证据证明其现在情况符合该协议书中约定的义务，故天祥广州分公司不应支付其竞业限制补偿金。林超文在仲裁阶段仅诉求天祥广州分公司支付2019年1月30日至2020年3月6日期间的竞业限制补偿金98574.95元，并没有诉求解除竞业限制合约后额外三个月的竞业限制补偿金，故仲裁裁决超出林超文的仲裁申请，依法应予以改正。综上所述，恳请人民法院在查明事实的基础上，依法支持天祥广州分公司、天祥公司的全部诉求。林超文[（2020）粤0112民初16920号案]辩称，不同意天祥广州分公司、天祥公司的诉讼请求。林超文的社保记录上显示其没有单位雇佣，离职后没有就业，符合保密竞业限制的条款，请求支持林超文的诉求。从2019年5月至今，林超文没有收到解除保密竞业限制通知书的原件，仅收到从广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会寄出的解除及竞业限制合约通知书复印件，收到的具体时间不清楚，但不是2019年5月9日。林超文[（2020）粤0112民初17032号案]向本院提出诉讼请求：1.判决天祥广州分公司向林超文支付竞业限制补偿金暂计94722.71元；2.判决天祥公司对上述款项承担连带支付责任；3.本案诉讼费由天祥广州分公司、天祥公司承担。庭审中，林超文明确第一项诉讼请求指的是2019年1月30日至2020年3月6日期间的补偿金。事实和理由：天祥广州分公司应依照《保密及竞业限制合约》约定，向林超文支付竞业限制补偿金。林超文于2003年3月17日入职天祥(广州)技术服务有限公司，此后连续就职于深圳天祥质量技术服务有限公司广州开发区分公司（以下简称“天祥开发区分公司”）和天祥广州分公司。林超文与天祥广州分公司的最后一期劳动合同是自2014年2月19日起的无固定期限劳动合同。林超文入职后与天祥开发区分公司签订有《保密及竞业限制合约》。林超文调至天祥广州分公司处时，三方共同签订有《协议书》，约定天祥广州分公司继承林超文与天祥开发区分公司签订的其他协议和合同中归属于用人单位的权利义务。根据《保密及竞业限制合约》第四条、第五条的约定，林超文离职前6个月平均工资为28441.33元，离职后两年内，林超文依约履行了保密及竞业限制义务。鉴于2018年3月5日至2019年1月29日的竞业限制补偿金已由民事判决书（2020）粤01民终4917、4918号判决并执行。遂天祥广州分公司应向林超文支付2019年1月30日到2020年3月6日竞业限制补偿金人民币94722.71元。鉴于天祥广州分公司是天祥公司的分公司，无独立法人资格，天祥公司作为总公司，应对天祥广州分公司应支付的款项承担连带支付责任。综上，林超文为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求法院在查明事实的基础上支持林超文的诉讼请求，望判如所请!天祥公司、天祥广州分公司共同辩称，天祥广州分公司于2019年5月9日通过EMS以及直接送达的方式向林超文及广州市黄埔劳动人事争议仲裁委员会送达解除保密及竞业限制通知书，林超文对两封邮件均拒收，此事实在（2019）粤0112民初6692、6738号案件中提交了相关EMS的邮件单和妥投记录予以证明，且穗埔劳人仲案[2019]452号仲裁裁决书也显示该通知书已于2019年5月9日送达林超文，上述事实有生效裁决予以佐证。在本案中，天祥广州分公司无法通过个人方式去核实林超文的实际工作单位，林超文仅提供个人购买社保的记录无法证明其履行了竞业限制的义务，其可能存在在竞业限制单位工作但未办理社保的情形，也可能存在其以参股或者其他方式参与到竞争公司业务的情形，故无法认定林超文履行了相关竞业限制义务。林超文与天祥广州分公司解除劳动关系的时间是在2018年3月5日，该期间并未公布2017年度的社平均工资，故应当以2016年度社平工资三倍22275为元标准计算竞业限制补偿金。本院经审理认定事实如下：已发生法律效力的（2019）粤0112民初6692、6738号、（2020）粤01民终4917、4918号民事判决书查明：林超文于2003年3月17日入职天祥（广州）技术服务有限公司，此后连续就职于天祥开发区分公司和天祥广州分公司。天祥广州分公司于2014年2月19日与林超文签订无固定期限劳动合同，约定林超文担任经理职位，实行不定时工作制。2004年6月21日，天祥开发区分公司与林超文签订《保密及竞业限制合约》，约定林超文同意并保证在劳动合同终止和解除之日起两年内不得在与天祥开发区分公司有竞争关系的公司任职或以任何方式为其服务；竞业限制期限自解除及终止劳动合同之日起生效，天祥开发区分公司向林超文出具离职证明的，以离职证明记载的日期为准；在上述两年的期限内，林超文履行竞业限制义务的，天祥开发区分公司给予林超文经济补偿，每月补偿金为林超文离职前6个月平均工资的25%；天祥开发区分公司在查验林超文劳动手册上记载的聘用记录或林超文出示当天的任职证明并经确认后，每六个月支付一次该补偿。2007年4月23日，林超文与天祥开发区分公司及天祥广州分公司签订《协议书》，约定林超文自2007年4月1日调动至天祥广州分公司处，林超文与天祥开发区分公司签署的其他协议或合同的权力和义务将由天祥广州分公司继续享有和履行；天祥广州分公司没有向林超文发放过劳动手册，也没有提供证据证明林超文离职后存在违反保密义务或竞业限制的行为。2018年3月5日，天祥广州分公司书面通知林超文解除劳动合同。林超文与天祥广州分公司、天祥公司确认自林超文离职后是个人自行缴纳社会保险，林超文已于2018年10月22日、2019年3月30日将社保缴费明细邮寄至天祥广州分公司。该些判决认定林超文竞业限制补偿金为7110.33元/月，并判决天祥广州分公司、天祥公司连带支付林超文2018年3月5日至2019年1月29日期间竞业限制补偿金76660.80元。林超文主张其离职后依约履行了保密及竞业限制义务，并提交了社保缴费明细为证。该社保缴费明细于2020年3月31日打印，显示天祥广州分公司为林超文缴纳社会保险至2018年2月，2018年3月至2020年3月期间社保缴费正常，单位名称为空白，失业保险、工伤保险及生育保险项下缴费金额均为0。2019年5月9日，天祥开发区分公司向林超文身份证地址及在本案中填写的送达地址邮寄《解除通知书》，但均被退回，理由是“电话未接无法确认地址，逾期退”“收件人拒收”。《解除通知书》载明，经公司决定，自即日起解除与林超文签订的《保密及竞业限制合约》。林超文表示其拒收是因为当时不在收件地址，且快递封面上未注明文件内容。另查，天祥广州分公司、天祥公司于2019年5月9日《解除通知书》作为证据向广州市黄埔区人事争议仲裁委员会，该仲裁委员会于2019年5月14日向林超文在仲裁阶段的委托代理人邮寄送达该证据，邮件于2019年5月15日妥投。经本院释明，林超文表示不在本案中处理解除《保密及竞业限制合约》后额外三个月的竞业限制补偿金。再查，2020年1月15日，林超文就2019年1月30日至2020年3月6日竞业限制补偿金98574.95元向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2020年10月18日作出穗埔劳人仲案[2020]664号仲裁裁决书，裁决：一、天祥广州分公司支付林超文竞业限制补偿金45931.1元；二、天祥公司对上述支付义务承担连带责任。林超文、天祥广州分公司及天祥公司均不服该裁决结果，于法定期限内向本院提出诉讼。上述事实，有判决书、《解除通知书》、社保缴费明细、邮寄凭证及当事人陈述等证据予以证明。本院认为，林超文在离职后系个人缴纳社会保险，在天祥广州分公司未发放劳动手册的情形下，林超文以社保缴费明细主张其在离职后履行了竞业限制义务，已经承担了初步举证责任。林超文提交的社保记录亦显示其自从天祥广州分公司离职后没有其他单位为其缴纳社保；天祥公司、天祥广州分公司未举证证明林超文在在离职后存在违反竞业限制的行为，应当承担举证不能的不利后果，故本院采信林超文的主张，天祥广州分公司应依约向林超文支付竞业限制经济补偿金。虽然《解除通知书》系天祥开发区分公司出具，但天祥开发区分公司、天祥广州分公司均系天祥公司的分公司，且天祥公司、天祥广州分公司在仲裁阶段提交了该通知书作为证据，该证据亦送达给了林超文，故本院认为该通知书所载内容系天祥公司、天祥广州分公司的真实意思表示，该意思表示于2019年5月15日已送达至林超文的代理人，则《解除通知书》已生效。已生效的判决确认林超文竞业限制补偿金的标准为7110.33元/月，本院以此作为计算林超文竞业限制经济补偿金的基数。天祥广州分公司应向林超文支付2019年1月30日至2019年5月15日期间竞业限制补偿金25580.84元（7110.33元/月÷21.75天×2天+7110.33元/月×3月+7110.33元/月÷21.75天×11天）。天祥广州分公司系天祥公司的分公司，林超文要求天祥公司承担连带责任，于法有据，本院予以支持。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释〔2013〕4号）第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款之规定，判决如下：一、深圳天祥质量技术服务有限公司广州分公司于判决发生法律效力之日起五日内支付林超文竞业限制补偿金25580.84元；二、深圳天祥质量技术服务有限公司对深圳天祥质量技术服务有限公司广州分公司应付林超文上述款项承担连带责任；三、驳回林超文的其他诉讼请求；四、驳回深圳天祥质量技术服务有限公司广州分公司、深圳天祥质量技术服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共20元，由深圳天祥质量技术服务有限公司、深圳天祥质量技术服务有限公司广州分公司负担。负有缴付义务的当事人应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  毛丽娟二〇二一年六月三日书记员  钟思钰