北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0101民初5224号原告：王林琳，女，1984年4月15日出生，汉族，无业，住天津市河**。委托诉讼代理人：廉崧，天津秉钧律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金泽，天津秉钧律师事务所律师。被告：北京鱼乐贝贝教育科技有限公司，住所地北京市怀柔区怀北镇西庄村**。法定代表人：张节，经理。委托诉讼代理人：孟波，北京泽观律师事务所律师。原告王林琳与被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司(以下简称鱼乐贝贝公司)特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王林琳的委托诉讼代理人廉崧，被告鱼乐贝贝公司的委托诉讼代理人孟波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王林琳向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法确认原、被告于2018年11月24日签订的《品牌加盟合同》于2020年12月7日解除；如法院无法确认该合同于2020年12月7日解除，则请求法院判令解除上述合同；2、请求法院依法判令被告返还原告加盟费128000元及保证金5000元；3、请求法院判令被告赔偿原告经济损失5000元；4、请求法院判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2018年11月24日，原、被告双方签订了《品牌加盟合同》（以下简称涉案合同），约定被告授权原告在天津市宝坻区开设一家鱼乐贝贝婴幼儿水育馆，被告向原告提供商标授权和运营管理培训等经营资源。涉案合同有效期为3年，自2018年11月24日至2021年11月24日。涉案合同签订后，原告于2018年11月24日向被告交纳了113000元，此外，原告在2018年11月20日向被告交纳了20000元，双方一致确定该20000元款项在涉案合同签订后转为合同款项，故原告已经足额交纳了涉案合同第4.1条约定的产品费128000元及第4.3条约定的履约保证金5000元。涉案合同签订后，原告一直在积极选择店铺地址，也就选址问题与被告进行过电话沟通。后原告于2020年5月选定了天津市宝坻区商业街34-35号商铺，按照涉案合同第5.5条的约定，被告应对原告选定的店铺进行选址评估，但是原告一直无法联系到被告，原告因此未正式开业经营。鉴于被告迟迟未向原告提供涉案合同第5.1条载明的经营指导、技术支持、业务培训、软件支持，故原告于2020年11月10日向被告发送《通知书》，通知被告予以纠正，上述通知书于2020年11月23日退回。鉴于被告未向原告提供上述内容，依据涉案合同第11.1条的约定，原告有权解除涉案合同。原告于2020年11月24日向被告发送了《解除合同通知书》，该通知于2020年12月7日退回。如法院不能认定涉案合同于2020年12月7日解除，则鉴于被告存在迟延履行债务的情形，导致原告不能实现合同目的，故依据合同法第94条第4项的规定，原告享有法定解除权。被告迟延履行债务的情形具体是指，依据涉案合同第5.1条的约定，被告应向原告提供经营指导、技术支持、业务培训、软件支持，涉案合同未约定上述内容的提供时间，鉴于原告于2020年5月选定了店铺地址，故被告至迟应在2020年5月向原告提供上述内容。上述内容是原告基于涉案合同开展经营所必需的，被告未向原告提供上述内容直接导致原告无法正常开业经营，原告的合同目的无法实现。鉴于涉案合同起诉状副本于2021年4月7日送达被告，故请求法院判令涉案合同于2021年4月7日解除。基于合同解除的法律后果，被告应返还原告加盟费128000元及保证金5000元。原告于2020年5月18日与案外人赵宇辉签订了商户租赁意向书，并承租了商铺，支出租赁定金2000元。鉴于合同解除后的法律后果，被告应赔偿原告房租损失5000元。综上，原告诉至法院，望判如所请。被告鱼乐贝贝公司辩称，认可原告陈述的涉案合同的签订情况及合同的有效期、交纳款项情况，但不同意原告的全部诉讼请求，理由如下：1、涉案合同签订至今，被告确未向原告提供过涉案合同第5.1条约定的服务内容，因为涉案合同并未约定被告提供上述内容的时间，且原告并未开业经营，故被告向原告提供上述内容受限；2、被告从未收到过原告发送的《通知书》及《解除合同通知书》，原告发送通知的行为不符合涉案合同第11条的约定。依据该条约定，原告应提前三十日书面通知被告纠正，如果被告拒不纠正，原告才有权解除合同。原告向被告发送的两份通知书间隔时间不满30日，不符合该条的约定；3、原告不享有法定解除权。被告确未向原告提供过涉案合同第5.1条约定的服务内容，因为涉案合同并未约定被告提供上述内容的时间，且原告并未开业经营，故被告向原告提供上述内容受限。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明：2018年11月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《品牌加盟合同》一份，合同编号为20181120004，合同载明：第二条合同期限本合同期限为2018年11月24日至2021年11月24日。乙方在合同签订生效之日起3日内，可以单方解除本合同，同时乙方应按照已付费用50%的标准支付甲方为履行合同做准备而支出的费用。第三条权利的授予1、甲方的商号、商标、专利及其管理制度、经营模式等均为甲方合法拥有所有权或使用权，受法律保护。未经甲方或其他所有人书面授权许可，其他单位、个人无权使用。2、在乙方认同并接受甲方的经营管理统一规范的基础上，甲方授权乙方在天津市宝坻区经营壹家“鱼乐贝贝婴幼儿水育馆”单店。第四条费用约定1、产品费：根据甲方经营管理的相关规定，乙方向甲方支付产品费共256000元。合同签订当日先支付首款128000元。尾款0元需在设备正式投入生产前支付给甲方，如未支付，甲方有权单方面终止合同。首款费用不予退还并保留追究乙方法律责任的权利。2、管理费：自第二年度起，品牌管理费用为每年10000元，自2019年起，每年的11月24日前进行支付。3、履约保证金：a为确保乙方完整履行和承担本合同规定的义务和责任，遵守本合同及各项手册规定的经营模式、管理制度及其他各项要求，同时确保乙方各项债务、费用违约金、赔偿金的支付和履行，乙方需向甲方一次性支付保证金人民币5000元。c合同期限届满，如乙方没有任何违反本合同规定的情况，则甲方应向乙方无息退还保证金，本合同另有约定的除外。第五条甲方的权利义务1、在签订合同后，甲方为乙方提供经营指导、技术支持、业务培训等服务内容，具体如下：经营指导：甲方向乙方提供运营指导培训及书面《标准化运营手册》资料；技术支持：总部集中培训、视频音频培训资料、技术资料；业务培训：服务接待礼仪、销售技巧、沟通技巧、活动策划；软件支持：公司提供店面运营系统软件鱼乐贝贝ERP管理平台一套。2、甲方不断研发婴幼儿游泳水上训练机构增值服务、新技术、新产品，并在乙方进行技术培训和产品介绍。3、甲方有权要求乙方按照甲方统一经营模式、统一技术培训、统一品牌形象、统一服务规范经营体系进行经营。4、甲方为乙方安排系统的经营、管理规范培训和技术培训。a乙方门店开业前，乙方门店人员必须经过甲方的专业技术课程培训，并通过甲方的考试，考试合格后颁发《合格证书》，即可上岗。5、为达到甲方统一经营管理的目的，甲方有权对乙方经营的店面进行店面选址评估、店面平面设计、店面场地布局进行指导。10、甲方应保证及时向乙方提供开业、经营、培训等所需产品以及技术培训、产品质量，以保证乙方顺利开展约定的经营活动。12、甲方有责任为乙方提供本合同规定地点为圆心直径1公里的商圈保护。第六条乙方的权利和义务4、乙方申请加盟合同签订后，须在10日内，向甲方提供企业的相关资料及备选经营地址信息，并对所提供资料信息的真实性、准确性负责。5、乙方应在本合同签订之日起12个月内正式开业，并在开业前完成如下工作：依法办理经营所需的营业执照、税务登记等相关手续；根据合同的要求选定经营场所，并根据甲方要求进行装修；招用符合数量和专业技能要求的人员，并经过甲方培训且经考核合格；提前5天向甲方提出书面开业申请，待甲方验收合格。15、乙方作为独立的法律主体进行经营活动，采取独立核算、自担风险、自负盈亏的运营模式，并在合同签订之日起12个月内必须开业，否则按违约处理。第十一条甲方出现下列情况的，乙方应提前30日书面通知甲方纠正，如甲方拒不纠正，乙方有权解除合同：1、无正当理由，甲方拒不提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权。第十八条涉及本合同权利义务变化的或其他必要通知，应以书面形式传递，收到方应签收。如无法向他方直接送达或收到方不予签收的，可邮寄送达，邮件寄至本合同记载之地址时，即视为送达。第十九条：双方保证，下述的联系人、地址、电话、传真、电子邮箱均真实有效，任何一方的联系方式等发生变化，均应及时书面通知对方，否则任何一方通知送达下述地址的，即视为被送达方收到，由此引发的法律后果由被送达方承担。甲方：甲方地址：北京市怀柔区怀北镇西庄村39号，指定联系人：韩咏馨，电话：182XX****XX乙方：乙方地址：天津市河东区富民路街招商雍景湾9-603，指定联系人：王林琳，电话：153XX****XX第三十条：乙方确认在合同签订前，甲方已就鱼乐贝贝项目法律规定的相关信息向乙方进行了全面介绍，乙方对鱼乐贝贝项目进行了多方考察核实及市场明确定位，就相关鱼乐贝贝品牌全部合同条款进行了详尽的了解和协商，已阅读及明白本合同所列条款的含义，并同意接受其约束。甲乙双方在此确认，任何一方的其他资料（包括但不限于宣传册、网站、电视等媒体广告）、说明性文件都不是本合同的条款，如双方发生争议和纠纷，不得作为证据使用。双方均应以本合同约定的条款为准。2020年11月10日，原告向被告邮寄《通知书》，邮件载明的收件地址为北京市怀柔区怀北镇西庄村39号，收件人为韩咏馨，电话为182XX******，内件品名为文件。该邮件于2020年11月23日被退回。该通知书载明：鱼乐贝贝公司：贵我（王林琳）双方于2018年11月24日签订了《品牌加盟合同》，合同编号2018120004。我方已经支付了产品费且选定了备选经营地址等待考察，我方多次通过微信和电话与贵司工作人员联系，但至今联系不上。根据合同约定，贵司应向我方提供经营指导、技术支持、业务培训以及商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权等服务。但截止至发函日，贵司仍未按约定履行合同义务，其违约行为直接影响该合同的履行。基于上述原因，现王林琳本人郑重通知贵公司，请贵司于30日内，（2020年12月11日前）向本人提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权，超过上述期限贵司仍未提供，则视为贵司放弃异议权，认可该解除合同通知。2020年11月24日，原告向被告邮寄《解除合同通知书》，邮件载明的收件地址为北京市怀柔区怀北镇西庄村39号，收件人为韩咏馨，电话为182XX******，内件品名为文件。该邮件于2020年12月7日被退回，退回原因为收件人名址有误/不详，且无法联系收件人。该《解除合同通知书》载明：鱼乐贝贝公司：因我方多次联系贵司业务人员未果，2020年11月10日，我方向贵司发送了通知书，要求贵司积极履行编号为20181120004的合同义务，11月23日邮件被退回。截止至今日，贵司仍未按合同约定向本人提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权，且无正当理由拒不纠正其行为，已经致使该合同无法继续履行。基于上述原因，现王林琳本人郑重通知贵公司，因贵司不履行上述合同义务，该合同约定解除合同的条件已成就，我方要求解除该合同。原告为证明其租金损失，还提交了商铺租赁意向书和收条。该收条载明原告向出租人交纳了租赁定金2000元。庭审中，原告明确其在本案中主张的经济损失5000元就是指其交纳的房屋定金。被告为证明其拥有相应经营资源，涉案合同存在继续履行的条件，提交了商标注册证、实用新型专利证书及计算机软件著作权登记证书。上述事实，有《品牌加盟合同》、EMS运单底联、退回邮件、商铺租赁意向书、收条、商标注册证、实用新型专利证书、计算机软件著作权登记证书及当事人陈述等在案佐证。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，原、被告签订的涉案合同符合特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营等商业特许经营合同的基本特征，可以认定原、被告签订的涉案合同为商业特许经营合同，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均是双方真实意思表示，该合同合法、有效，双方当事人均应依约全面履行各自的义务。关于原告主张其分别于2020年11月10日、11月24日向被告邮寄《通知书》及《解除合同通知书》，上述文件虽被退回，但退回之日应视为已送达被告之日。本院认为，涉案合同第19条明确约定了被告的地址、指定联系人及电话，根据已查明事实，原告按照上述地址、指定联系人及电话信息分别于2020年11月10日、11月24日向被告邮寄了《通知书》及《解除合同通知书》，现被告未提供证据证明其在涉案合同中载明的联系方式发生变化，且其已将该变化书面通知原告，故根据涉案合同第18条、第19条约定，虽上述文件分别于2020年11月23日、12月7日被退回，但被退回之日应视为已送达被告之日。被告关于其未收到上述通知的抗辩缺乏依据，本院不予采纳。关于原告主张被告未按照涉案合同第11.1条提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权,其依据涉案合同第11条约定行使解除权，涉案合同自解除通知书2020年12月7日到达被告时解除。对此，本院认为，当事人根据《合同法》第九十六条规定通知对方解除合同，必须具备《合同法》第九十三条规定的约定解除条件或者第九十四条规定的法定解除情形，即通知解除的当事人必须具有实质性的解除权，否则，即便解除通知到达对方也不产生解除合同的效力。本案中，涉案合同对被告提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权并无时间限制，被告可以在涉案合同的履行期限内按照商业特许经营合同履行的顺序、开展进度等向原告提供，原告也可以在涉案合同的履行期限内随时要求被告提供，但应当给被告必要的准备时间。原告关于被告最晚应于2020年5月向其提供上述内容的主张缺乏依据，本院不予采纳。根据已查明事实，原告于2020年11月10日向被告邮寄了《通知书》，要求被告在2020年12月11日前提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权，现被告未举证证明其在该期限内提供了上述内容以及不提供上述内容的行为具有正当理由，故应认定被告的行为符合涉案合同第11.1条“无正当理由，甲方拒不提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权”的情形。根据涉案合同第11条约定，被告出现上述情况的，原告应提前30日书面通知被告纠正，如被告拒不纠正，原告有权解除合同。现原告并未举证证明对于被告2020年12月11日前拒不提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权的行为，其在发送《解除合同通知书》之前30日以书面形式通知被告对该行为予以纠正，故原告虽于2020年11月24日向被告邮寄了《解除20180821003＜品牌加盟合同＞通知书》，该通知书于2020年12月7日到达被告，但该通知并不能产生解除涉案合同的效力。但尽管上述《解除合同通知书》不能发生解除的效力，原告已在上述《解除合同通知书》中再次载明被告未按时提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权的事实，并告知了法律后果，被告在收到上述通知后应对其“无正当理由拒不提供商标、ERP管理系统、经营模式和管理制度的使用权”的行为予以纠正，从而尽到全面依约履行涉案合同的义务。因此，本院认为，虽然上述《解除合同通知书》未发生解除的效力，但其仍然可以具有通知被告纠正其行为的效力，故自被告收到上述《解除通知书》30日后，在被告仍未履行上述合同义务的情况下，涉案合同约定解除合同的条件已成就，原告据此获得解除权。关于行使解除权的时间，本院认为，在原告获得上述解除权后，其再次要求解除涉案合同的时间为本案起诉之时，被告于2021年4月7日收到本案起诉状及证据材料，故该解除通知已于2021年4月7日到达鱼乐贝贝公司之时发生法律效力，涉案合同于2021年4月7日解除。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告已向被告支付了产品费128000元及履约保证金5000元。根据涉案合同约定，上述产品费包括：A鱼乐贝贝品牌授权牌+培训+设计方案；B鱼乐贝贝ERP管理平台；C鱼乐贝贝微营销平台；D鱼乐贝贝会员APP；E鱼乐贝贝员工APP；F鱼乐贝贝HR管理平台；G鱼乐贝贝水育课程（三年制）；H鱼乐贝贝统一标准设备套餐。涉案合同签订后原告已履行其主要付款义务，被告亦未提交证据证明其交付了上述产品及履行了相应的合同义务，本院认为，被告对涉案合同的解除负有主要过错，对于原告要求返还上述费用的请求应予以支持。此外，原告在本案中亦主张被告向其赔偿房屋租赁定金损失5000元，对此，本院认为，原告称其并未基于涉案合同而实际进行经营，但其亦自认对于其租赁的房屋，目前仍在供其使用。由此可知，原告租赁该店铺之实际用途并未仅限于本案特许合同所涉之经营内容，且租赁房屋作为经营场所本就属于原告为履行涉案合同而应支出的经营成本，不属于因涉案合同解除而造成的经济损失。故对于原告主张的房屋定金损失本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十七条之规定，判决如下：一、确认原告王林琳与被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司于2018年11月24日签订的《品牌加盟合同》于2021年4月7日解除；二、被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王林琳返还产品费128000元及履约保证金5000元，共计133000元；三、驳回原告王林琳的其他诉讼请求。案件受理费1530元，由原告王林琳负担130元（已交纳），由被告北京鱼乐贝贝教育科技有限公司负担1400元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 员 刘虹蕴二〇二一年六月二十八日法官助理 朱 伟书 记 员 潘 黛