陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕05民终1150号上诉人（原审原告）孙义宽，男，1944年9月11日出生。委托诉讼代理人孙鹏飞，男，1984年11月23日出生。被上诉人（原审被告）韩博，男，1987年10月2日出生。委托诉讼代理人马立虎，男，1965年7月19日出生。原审被告：渭南市银厦建筑有限责任公司，住所地渭南市临渭区宣化路中段3号。法定代表人赵旺京。委托诉讼代理人马立虎，特别授权。原审被告：陕西陕化煤化工集团有限公司，住所地陕西省渭南市华州区瓜坡镇。法定代表人张立岗。委托诉讼代理人侯珊。上诉人孙义宽因与被上诉人韩博，原审被告渭南市银厦建筑有限责任公司、陕西陕化煤化工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服华州区人民法院(2017)陕0503民初1011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙义宽上诉请求：1、二审法院撤销一审判决，依法改判由被上诉人赔偿上诉人各项损失166270.82元；2、本案一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决关于民事责任比例划分不合理，被上诉人应承担全部的赔偿责任。首先从本案发生的事实来看，上诉人不存在任何过错，上诉人在庭审陈述的事实被上诉人也无异议；被上诉人作为雇主无施工资质，其雇用的三轮车司机无驾驶证，故被上诉人应全部承担赔偿责任，一审判处上诉人承担10%的责任没有依据。其次从证据分配责任来看，本案是雇佣关系，法律明确了雇主承担的是无过错责任，按照证据分配责任原则来看，对上诉人作为劳动方的过错责任应由被上诉人承担举证责任，但本案中被上诉人未提供任何证据。最后从雇佣关系归责原则来看，没有证据证明上诉人存在有故意或重大过失的过错，不存在减轻赔偿义务人的赔偿责任的事实及依据，被上诉人应按照无过错原则承担上诉人的全部赔偿责任。二、一审判决关于鉴定费的承担存在错误。上诉人第二次申请司法鉴定的结果是对第一次伤残等级予以变更，显然第一次鉴定是错误的，上诉人不应承担该项鉴定费。韩博及渭南市银厦建筑有限责任公司答辩称：首先，被上诉人没有向二审法院提起上诉，并不是对一审法院判决相关结果完全认可，而是出于对一审法院的尊重及对上诉人的同情和理解，所以才没有向二审法院上诉。2、就责任比例划分，上诉人提出了三点，就第一点一审对这个劳动过程已经做了详细的陈述，所以就第一点上诉人提出的说被上诉人对上诉人的陈述没有异议是错误的，第二证据的分配责任来看，上诉人提出说证据分配原则，但并没有象上诉人所提出的被上诉人有举证责任。第三点，上诉人提出根据人身损害赔偿若干问题的司法解释第11条，他没有减轻赔偿的义务，这是他理解的错误，第十一条仅仅只是对加害人承担赔偿责任的一种规定。4、伤残鉴定费用在一审的时候，上诉人第一次申请伤残鉴定是2500元，上诉人对自己申请的鉴定不服，又提出第二次鉴定，第二次鉴定是7级伤残，一审判处上诉人承担830元，剩下按照10%、90%责任进行了划分，故一审法院认定事实清楚，适用法律得当，我们请求二审法院驳回上诉人的诉请，维持原判。陕西陕化煤化工集团有限公司答辩称，本案与其公司没有关系。原告孙义宽向一审法院提出以下诉讼请求：1、依法判令第一被告向原告赔偿医疗费10405.4元、住院伙食补助费6000元、营养费1800元、护理费18800元、交通费4375元、医疗辅助器械费1980元、住宿费3800元、后续治疗费43200元、后续换尿管交通费5400元，以上共计95760.4元；2、依法判令被告向原告赔偿残疾赔偿金38801.7元、精神损害抚慰金10000元、司法鉴定费3700元，以上共计52501.7元。3、判令三被告向原告承担连带赔偿责任。4、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定案件事实：2015年，被告陕西陕化煤化工集团有限公司与被告渭南市银厦建筑有限责任公司签订施工合同，被告陕西陕化煤化工集团有限公司将其零星土建及维修工程承包给被告渭南市银厦建筑有限责任公司。后被告渭南市银厦建筑有限责任公司又将其承包部分工程转包给被告韩博。原告孙义宽受雇于被告韩博，在其承包的工地上干活，2016年8月12日上午8时30分许，原告在工地上绐农用三轮车上拾砖块，在拾砖过程中，三轮车将原告撞倒并将其碾伤，致其受伤。后原告即被送往华州区人民医院治疗，诊断为：1．骨盆骨折、双下耻骨上下支骨折、骶骨骨折；2．失血性休克；3．尿道损伤；4．右肘部皮裂伤，花费3996.68元，被告韩博已缴纳。因原告伤势较重，当天又被转往渭南市中心医院住院治疗，诊断为：骨盆骨折、骶骨骨折、髋骨骨折、耻骨骨折、下肢神经损伤、腰椎骨折、尿道损伤、开放性上肢损伤、胸部损伤、肺挫伤、胸腔积液、心包积液、腹部损伤、腹腔积血、肾挫伤、皮肤挫伤、下肢静脉回流障碍、主动脉钙化，住院38天，花去医疗费45000元，被告韩博已缴纳。住院当日及出院后，原告又陆续在渭南市中心医院进行门诊检查治疗花费1025.4元，由原告自行交纳。2017年2月13日，原告又被送往中铁一局医院住院治疗，诊断为：骨盆骨折、膀胱造痿术后，住院21天，花费15711.18元，被告韩博交纳14000元，下余1711.48元由原告交纳。期间，在原告受伤当日，被告韩博曾给付原告儿子5000元现金，已用于交纳渭南市中心医院住院费用，原告住院期间被告韩博又分多次以现金和转账方式给付原告儿子6500元，其中5000元用于交纳相关费用，下余1500元为垫付的赔偿费用。此后，原告又分别在中铁一局医院治疗花费1219.9元，渭南妇幼医院治疗花费740元，西安交大二附院治疗花费334.8元，在陕西凯莱医药连锁有限公司瓜坡健安药房连锁店购买药品花费149.76元，在渭南市华州区广济生药店购买一次性引流袋花费1984元。2017年5月，原告向本院起诉，要求被告对其损失予以赔偿，审理中，原告申请对其伤残等级、后续治疗费、护理期限进行鉴定，本院将案件材料交中院后，中院组织原、被告选定了陕西中金司法鉴定机构进行鉴定，2017年10月30日，鉴定机构做出陕中金司鉴中心(2017)临鉴字第1111号鉴定意见，“一、被鉴定人孙义宽此次外伤综和评定为七级伤残。二、被鉴定人孙义宽此次外伤护理期限为150天。三、被鉴定人孙义宽此次外伤后续治疗费用每月约需人民币400元。”2017年11月13日，原告申请对该鉴定意见中伤残等级重新鉴定，本院将案件材料再次交中院后，中院组织原、被告重新选定了渭南市人民医院法医司法鉴定所进行鉴定，2018年2月23日，鉴定机构做出陕渭人民医院司法鉴定所(2018)临鉴字第10号鉴定意见，“1．被评定人孙义宽此次损伤致尿道狭窄评定为七级伤残。2．被评定人孙义宽此次损伤致右足下垂评定为十级伤残。”两次鉴定产生鉴定费分别为2500元和1200元，庭审中，原告称第一次鉴定每项费用为830元。审理中另查明，被告渭南市银厦建筑有限责任公司具有地基加固、建筑工程、土地整理、绿化工程等经营范围，被告韩博无工程施工相关资质。一审法院认为，原告孙义宽在被告韩博承包的工程工地上干活，双方已形成了雇佣关系，被告韩博对此予以认可，故原告孙义宽作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告韩博作为雇主应承担赔偿责任。但原告孙义宽作为完全民事行为能力人，其自身在干活过程中未尽到充分的安全谨慎注意义务，不慎受伤，其对损害后果也存在一定的过错，结合本案实际，确定由被告韩博对原告的损失承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的责任。原告因本次受伤产生的医疗费共计为68177.72元，其中原告已付5181.34元，被告韩博已支付62996.68元；原告购买一次性引流袋1984元属于必要且合理的支出，予以支持，购买纸尿裤、卫生纸亦属于必要支出，但原告未提交正式发票，被告对该费用不认可，本院酌定1500元；住院伙食补助费按实际住院天数59天计算，每天60元，共3540元；原告医嘱要求增强营养摄入，故营养费予以支持，按实际住院天数59天计算，每天30元，共1770元；原告护理等级为一级，护理总天数根据鉴定意见为150天，其中在渭南中心医院住院的38天按两人护理，其余112天按一人护理，护理标准均按每天80元计算，共计护理费15040元；交通费根据原告治疗实际酌定1500元；残疾辅助器具费1980元系原告必要合理支出；住宿费3800元并非原告本人因客观原因不能住院而实际发生的费用，故不予支持；后续治疗费根据鉴定结论确定每月400元，因原告出院后一直在各医院门诊治疗，并自行购买引流袋及药物，所实际产生的相关后续治疗费用已包含在医疗费范围内，根据原告提交的相关票据时间，对于原告的后续治疗费从2018年开始计算，计算7年，为33600元（400元／月×12月×7年）；后续换尿管交通费不予支持；原告所主张的伤残赔偿金以2017年陕西省农村居民人均纯收入标准计算，根据伤残等级及原告实际年龄，不慎受伤，其对损害后果也存在一定的过错，结合本案实际，确定由被告韩博对原告的损失承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的责任。原告因本次受伤产生的医疗费共计为68177.72元，其中原告已付5181.34元，被告韩博已支付62996.68元；原告购买一次性引流袋1984元属于必要且合理的支出，予以支持，购买纸尿裤、卫生纸亦属于必要支出，但原告未提交正式发票，被告对该费用不认可，本院酌定1500元；住院伙食补助费按实际住院天数59天计算，每天60元，共3540元；原告医嘱要求增强营养摄入，故营养费予以支持，按实际住院天数59天计算，每天30元，共1770元；原告护理等级为一级，护理总天数根据鉴定意见为150天，其中在渭南中心医院住院的38天按两人护理，其余112天按一人护理，护理标准均按每天80元计算，共计护理费15040元；交通费根据原告治疗实际酌定1500元；残疾辅助器具费1980元系原告必要合理支出；住宿费3800元并非原告本人因客观原因不能住院而实际发生的费用，故不予支持；后续治疗费根据鉴定结论确定每月400元，因原告出院后一直在各医院门诊治疗，并自行购买引流袋及药物，所实际产生的相关后续治疗费用已包含在医疗费范围内，根据原告提交的相关票据时间，对于原告的后续治疗费从2018年开始计算，计算7年，为33600元（400元／月×12月×7年）；后续换尿管交通费不予支持；原告所主张的伤残赔偿金以2017年陕西省农村居民人均纯收入标准计算，根据伤残等级及原告实际年龄，自定残之日起计算7年，为30179.1元（10265元×7年×42%）；本次事故的发生对原告身心造成了较大的伤害，精神损害抚慰金应予支持，酌定7000元；综上，原告因本次事故造成的经济损失共计为166270.82元，被告韩博应按90%的责任比例赔偿，即149643.74元，其垫付的医疗费62996.68元及赔偿费用1500元应从中予以扣除。原告申请司法鉴定第一次共三项费用为2500元，原告庭审中表示每一项为830元，第二次司法鉴定费用为1200元，因第二次司法鉴定系原告申请且结论对原告申请的第一次司法鉴定第一项伤残等级进行了变更，现双方对第二次司法鉴定伤残等级均认可，故第一次司法鉴定第一项的费用不应由被告承担，其余两项费用及第二次鉴定费，按双方责任比例由被告韩博承担2580元。被告韩博不具有相关施工工程资质亦不能提供安全施工条件，而被告渭南市银厦建筑有限责任公司将部分施工工程分包给被告韩博，致原告在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，故被告渭南市银厦建筑有限责任公司依法应承担连带赔偿责任。被告陕西陕化煤化工集团有限公司在此事故中并无过错，依法不承担民事赔偿责任。依照《中华人民共扣国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定判决：一、被告韩博于判决生效后十日内赔偿原告孙义宽各项经济损失149643.74元（已付64496.68元）。二、司法鉴定费3700元，由被告韩博承担2580元，原告孙义宽承担1120元。三、被告渭南市银厦建筑有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、被告陕西陕化煤化工集团有限公司不承担赔偿责任。五、驳回原告孙义宽的其他诉讼请求。案件受理费729元，由被告韩博承担655.1元，原告孙义宽承担72.9元。二审中，当事人未提供新证据。一审判决认定案件事实各方当事人均无异议，本院二审予以确认。本院认为，本案二审归纳本案的争议焦点为：1、一审判处上诉人承担10%的责任是否合理？2、司法鉴定费用的分担是否合法合理？关于上诉人孙义宽承担本次人身损害事故10%责任是否合理的问题。上诉人孙义宽受被上诉人韩博雇佣在工程工地上干活遭受人身损害的事实，各方并无异议，但对受到损害行为的具体发生原因，诉讼双方均未提供充分的证据予以证明，原审法院依法判处雇佣人韩博承担主要赔偿责任应予支持；以孙义宽作为完全民事行为能力人在干活时未尽到充分的安全注意义务，认定其应承担一定过错责任并无不当，判处其自行承担10%的损害结果合理有据，应予维持。关于司法鉴定费用的分担是否合理的问题。涉案两次司法鉴定均属原告申请，第一次司法鉴定三项费用各830元孙义宽是认可的，第二次司法鉴定结论对第一次鉴定的伤残等级进行了变更，故其中一次伤残鉴定费用应由孙义宽自行负担；其余鉴定费用按双方的责任划分亦应由申请人孙义宽承担一部分，故原审法院对本案鉴定费用的分担判处是正确的，本院二审予以认可。综上所述，孙义宽的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费215元，由上诉人孙义宽负担。本判决为终审判决。审 判 长  李豪玲审 判 员  徐新卫代理审判员  郭 彬二〇一八年七月二十五日书 记 员  武 剑