浙江省嵊州市人民法院民事判决书（2020）浙0683民初6018号        原告：江军，男，1972年5月21日出生，汉族，住重庆市忠县。                委托诉讼代理人：乐丽华，浙江德顺律师事务所律师。                被告：浙江磊磊市政工程有限公司，住所浙江省绍兴市中兴北路313号三层南首办公房301室。                法定代表人：任江亮，公司经理。                被告：赵正，男，1960年6月27日出生，汉族，住浙江省绍兴市越城区。                原告江军与被告浙江磊磊市政工程有限公司、赵正建设工程合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用简易程序，因无法采用其他方式向浙江磊磊市政工程有限公司、赵正直接送达起诉状副本等诉讼文书，本院对以上两被告适用公告送达，并将本案裁定转为普通程序。本案于2021年2月23日公开开庭进行了审理。原告江军的诉讼代理人乐丽华到庭参加诉讼，被告浙江磊磊市政工程有限公司、赵正经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                原告江军向本院提出诉讼请求：1．确认原告与被告浙江磊磊市政工程有限公司签订的《桥梁工程施工工序劳务承包合同》无效；2．解除原告与被告浙江磊磊市政工程有限公司签订的《桥梁工程施工工序劳务承包合同》，被告浙江磊磊市政工程有限公司、赵正返还原告保证金100000元并赔偿原告损失20000元，合计120000元。3．本案诉讼费由被告承担。审理中，原告撤回第2项请求中要求解除原告与被告浙江磊磊市政工程有限公司签订的《桥梁工程施工工序劳务承包合同》部分内容。事实和理由：2017年9月29日在绍兴市越城区胜利西路一饭店，原告与被告浙江磊磊市政工程有限公司签订了《桥梁工程施工工序劳务承包合同》，合同约定的工程地点在绍兴市嵊州市新建金华至宁波至舟山铁路工程（金华至宁波）先行标段工地内，甲方指定位置，嵊州金庭镇金庭江大桥工程。合同约定，原告在本协议签订前必须向被告浙江磊磊市政工程有限公司缴纳200000元作为履约保证金，在履约行为开始（即工程开工）后6个月退还给原告。但是吃饭时有其他证人在场，口头约定合同签订时交5万元民工保证金，进场施工后一周内交清余款。被告向原告保证原告在两个月内进场。2017年9月29日，被告浙江磊磊市政工程有限公司出具收条一份，内容：今收到江军金庭江大桥民工保证金伍万元（50000.00）。到账为准，加盖被告浙江磊磊市政工程有限公司财务专用章。2017年9月30日，原告通过自己农业银行卡转账5万元给被告浙江磊磊市政工程有限公司指定的账户（赵正的建行卡）。此后赵正通知原告缴纳保证金，承诺马上进场施工。2017年11月8日，原告将现金5万元支付给被告浙江磊磊市政工程有限公司，被告浙江磊磊市政工程有限公司出具收条一份，内容为：今收到江军嵊州金庭江大桥履约保证金伍万元（50000.00），经手人赵正，加盖被告浙江磊磊市政工程有限公司财务专用章。此后原告多次要求进场施工，但是被告没有承包到该工程，原告根本无法进场施工。原告要求被告退还保证金，被告以各种理由推诿直到赵正失联。2019年9月19日，赵正自愿书写了《还款保证书》，内容为：本人赵正身份证号码XXX于2017年9月所收取江军交来的嵊州金庭镇高铁工程民工保证金壹拾万元整（100000.00），因工程无法进场施工，本人赵正保证于2019年9月28日之前一次性退回给江军本人，如本人赵正到期不能按时退还给江军，本人赵正自愿将绍兴市凤凰路上南江枫林58幢104室房屋所有竞拍手续及所有权和×××号牌的丰田佳美轿车质押给江军，由江军全权处置以用于退还江军所交的民工保证金。备注：因本人失联一段时间造成江军的损失20000元（贰万）元整也于2019年9月28日前一次性付清，2019年9月19日，赵正签名，330621196006276939。                经查询工商登记信息，浙江磊磊市政工程有限公司于2015年3月11日成立，赵正为公司股东，持股95％，认缴出资950万元，认缴出资日期2015年3月11日，任江亮为法定代表人和股东，持股5％，认缴出资50万元，认缴出资日期2015年3月11日。二人均为0元实缴出资。                原告认为，被告浙江磊磊市政工程有限公司没有取得建设工程承包的资质，原告无工程承包资质，双方签订的合同违反《建筑法》的强制性规定无效。根据《合同法》第五十八条规定，合同无效或被撤销后，一方取得的财产应该返还给另一方。在履行合同过程中，被告没有实际承包该工程，更没有实际进场施工，过错在于被告。                原、被告合同签订后，被告没有进场施工，导致原告无法进场施工，原告为准备进场施工雇请带班人员，准备设备，产生了一些损失，原告缴纳的保证金迟迟不退还也导致了原告的利息损失，按照国家规定的借款法定最高年利率24％计算，一年的利息为24000元，时间跨度为将近3年，利息约为6至7万。被告赵正约定的损失数额20000元没有违反国家强制性规定，理应得到支持。                综上所述，原、被告签订的合同违反《建筑法》的强制性规定无效，被告在履约过程中有过错，导致合同不能履行。被告至今未退还保证金和支付原告损失，原告的权益被侵犯，为此特向嵊州法院起诉，恳请支持原告的诉讼请求。                被告浙江磊磊市政工程有限公司、赵正未作答辩。                原告就其诉讼请求所依据的事实，提供了以下证据予以证明：                证据1．《桥梁工程施工工序劳务承包合同》一份，证明原告与被告浙江磊磊市政工程有限公司签订过劳务承包合同的事实。                证据2．收条、银行转账凭证、照片各二份，证明原告分两次缴纳保证金给被告浙江磊磊市政工程有限公司，金额合计10万元，其中2017年11月8日缴纳现金5万元给被告浙江磊磊市政工程有限公司，2017年9月30日转账5万元给被告赵正账户，被告浙江磊磊市政工程有限公司于前一日即2017年9月29日出具收到5万元的收条。                证据3．还款保证书、身份证复印件、车辆登记证及保险单、房屋竞投确认书各一份，证明案涉工程因为被告浙江磊磊市政工程有限公司、赵正没有实际施工，导致原告无法进场施工，保证金10万元在2019年9月28日前一次性退还给原告，因赵正失联造成原告损失按照2万元计算，于2019年9月28日前一次性付清。在原告多次索要无果的情况下被告赵正出具还款保证书。                证据4．公司登记信息、基本信息、股东信息以及年度报告一组，证明被告赵正是被告浙江磊磊市政工程有限公司的股东，赵正为公司的实际控制人，赵正持股比例95％，2015年3月11日认缴出资950万元。任江亮持股比例5％，2015年3月11日缴出资50万元，至今未实际出资。                被告浙江磊磊市政工程有限公司、赵正未到庭对原告提供的证据发表质证意见。                本院对原告提供的证据认证如下：证据1、2、3、4，能够达到原告的证明目的，本院予以采信。                根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月29日，原告（乙方）与被告浙江磊磊市政工程有限公司（甲方）签订《桥梁工程施工工序劳务承包合同》一份。合同约定：工程地点在绍兴市嵊州市新建金华至宁波至舟山铁路工程（金华至宁波）先行标段工地内，甲方指定位置，工程名称为金庭江特大桥工程，乙方在本协议签订前必须向甲方缴纳200000元作为履约保证金，考虑乙方前期投入的需要，在乙方履约行为开始（即工程开工）后6个月内甲方将履约保证金200000元退还给乙方。当时双方还口头约定合同签订时原告交5万元民工保证金，进场施工后一周内交清余款。被告浙江磊磊市政工程有限公司向原告口头保证在两个月内进场。合同签订当日，浙江磊磊市政工程有限公司出具原告收条一份，收条载明：今收到江军金庭江大桥民工保证金伍万元整（50000.00），到账为准，该收条加盖浙江磊磊市政工程有限公司的财务专用章。2017年9月30日，原告通过自己的农业银行卡转账5万元给浙江磊磊市政工程有限公司指定的账户（赵正的建行卡）。此后赵正通知原告缴纳履约保证金，承诺马上可以进场施工。2017年11月8日，原告将现金5万元支付给被告浙江磊磊市政工程有限公司，由赵正为经手人出具收条一份并签名，另加盖浙江磊磊市政工程有限公司的公章和财务专用章。此后原告一直要求进场施工，但是浙江磊磊市政工程有限公司没有承包到合同约定的工程，导致原告无法进场施工。原告要求退还保证金，两被告一直推诿直至赵正失联一段时间。2019年9月19日，赵正书写了一份还款保证书给原告。还款保证书载明：本人赵正身份证号码XXX于2017年9月所收取江军交来的嵊州金庭镇高铁工程民工保证金壹拾万元整（100000.00），因工程无法进场施工，本人赵正保证于2019年9月28日之前一次性退回给江军本人，如本人赵正到期不能按时退还给江军，本人赵正自愿将绍兴市凤凰路上南江枫林58幢104室房屋所有竞拍手续及所有权和×××号牌的丰田佳美轿车质押给江军，由江军全权处置以用于退还江军所交的民工保证金。备注：因本人失联一段时间造成江军的损失20000元（贰万）元整也于2019年9月28日前一次性付清。之后，浙江磊磊市政工程有限公司、赵正仍未退款10万元保证金给原告，亦未承担赔偿损失20000元的义务。                另查明，浙江磊磊市政工程有限公司于2015年3月11日成立，赵正为公司股东，持股95％，认缴出资950万元，认缴出资日期2015年3月11日，任江亮为法定代表人和股东，持股5％，认缴出资50万元，认缴出资日期2015年3月11日。二人的实缴出资额为0元。原告无承包案涉双方签订合同所涉工程的施工资质。                本院认为，原告无承接案涉工程的施工资质，故原、被告签订的《桥梁工程施工工序劳务承包合同》违反《建筑法》的强制性规定，应为无效合同。合同被确认无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。本案中，被告浙江磊磊市政工程有限公司借与原告签订《桥梁工程施工工序劳务承包合同》之机收取原告交付的保证金10万元，因双方所签的合同无效，故浙江磊磊市政工程有限公司应当将已收取的10万元保证金返还给原告，同时根据本案实际，本院认为原告对造成合同无效并无过错，应由有过错的一方浙江磊磊市政工程有限公司对原告的损失承担赔偿责任。另被告赵正虽非为与原告形成合同关系的相对方，但其是从合同签订到收取保证金所有过程的经手人，更兼赵正系浙江磊磊市政工程有限公司实际控制人的身份，注定其与浙江磊磊市政工程有限公司之间存在千丝万缕的经济联系，另其在还款保证书也书面承诺愿意共同承担退还原告保证金10万元以及承担赔付原告损失2万元的责任。故此，本院确定由赵正与浙江磊磊市政工程有限公司共同承担返还原告保证金和赔偿原告损失的义务。原告撤回第2项请求中要求解除原告与被告浙江磊磊市政工程有限公司签订的《桥梁工程施工工序劳务承包合同》部分内容，本院予以准许。被告浙江磊磊市政工程有限公司、赵正经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。                综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：                一、确认江军与浙江磊磊市政工程有限公司签订的《桥梁工程施工工序劳务承包合同》无效。                二、浙江磊磊市政工程有限公司、赵正共同返还江军保证金10万元，并共同赔偿江军损失2万元，合计支付江军12万元。                上述款项限本判决发生法律效力后十日内付清。                如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                案件受理费4300元，由浙江磊磊市政工程有限公司、赵正共同负担，款限本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。                如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。                    审判长单超            人民陪审员尉木根            人民陪审员史再君    二O二一年六月三十日            书记员陈莉