湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0903民初1642号原告：湖南美联通通信网络维护有限公司，住所地：长沙市天心区大托铺中意二路26号。法定代表人：李金罗。委托诉讼代理人：皮振，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：高赛军，男，1970年2月15日出生，汉族，住益阳市资阳区。委托诉讼代理人：刘化军，益阳市赫山区中天法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李振兴，益阳市赫山区中天法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。原告湖南美联通通信网络维护有限公司（以下简称原告）与被告高赛军（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人皮振、被告高赛军及其委托诉讼代理人刘化军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南美联通通信网络维护有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告不应支付被告解除劳动合同的经济补偿金77090元；2、依法判决原告不支付被告休息日加班工资22746元、法定休假日加班工资9196元；3、判决原告不应支付被告未休带薪年休假加班工资7663元。事实与理由：原、被告根据双方最后一次签订的劳动合同中虽约定了原告的工作岗位，但原告可根据经营管理的需要及被告的工作表现，在合同期间调换原告的岗位及职务，原告同意并接受被告的调换。由于被告不胜任现职工作，违反公司的规章制度，原告依法、依规对被告工作岗位进行调整，但被告拒不服从调岗处理决定。被告不服从安排决定上，应视为自动离职，不存在需要对其行经济补偿。原、被告约定实行“不定时工作制”，原告有充分有效的证据证明其所有加班的加班费均已发放，包括但不限于休息日加班和法定节假日加班。因此，原告不应支付被告休息日和法定休假日加班工资。原告方有证据证明被告请事假累计达20次以上且原告未扣其工资，根据《职工带薪年休假条例》第四条第（二）项之规定，被告不应享受当年的年休假，被告应休的年薪假都以轮休的形式休完。综上，原告认为益劳人仲字【2020】第257号仲裁裁决书第（一）、（二）、（三）项认定事实不清，适用法律错误，故诉至法院，请求支持其诉讼请求。被告高赛军辩称：益阳市劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月17日作出的益劳人仲字【2020】第257号认定事实清楚，适用法律正确，原告的诉求无事实及法律依据，请求驳回原告的各项诉讼请求。经审理查明：2002年8月2日，被告入职原告处工作，由原告安排至益阳分公司（现为益阳项目部）工作，先后担任益阳分公司维护队长、质监、安检、网络、建设主任职务，双方多次签订固定期限劳动合同。最后一份劳动合同期限为2020年1月1日至2022年12月31日。《劳动合同书》约定工作岗位为益阳项目部工程建设办主管（必要时双方应另行确认岗位职责、要求及说明），同时约定了实行“不定时工时制”。原告于2018年下半年开始要求被告每天打卡上下班，被告每月上班23天至28天不等，平均每月超过法定工作日加班3.7天，原告每月固定发放了被告加班工资470元。原告除春节发放了被告加班工资外，其他法定休假日未发放加班工资，未安排被告年休假。2020年8月30日，原告对项目部组织机构进行调整，调被告至马迹塘分站担任技术员，被告向原告提出异议，原告在例会上直接宣布被告为马迹塘分站的技术员。2020年9月17日，因被告未到马迹塘分站工作，原告取消了被告原岗位的考勤打卡权限。2020年9月18日，被告以原告停止工作，强行调整工作岗位等为由，向益阳市劳动人事争议仲裁委申诉。仲裁委受理后，建议原、被告协商解决，后双方协商无果。2020年9月30日，原告以被告拒不接受内部岗位调整决定、消极应对、对项目部工作带来严重困扰等为由，作出《关于对高赛军同志的处分决定》，该决定给予被告严重警告处分一次，限被告2020年10月5日前往马迹塘分站报到上岗工作……，如果未按期到岗工作，视为其自动离职，终止与之签订的劳动合同。双方由此产生纠纷，被告故向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2021年3月17日，该仲裁委员会出具益劳人仲字［2020］第257号仲裁裁决书，裁定：一、原告向被告支付违法解除劳动合同的补偿金77,090元；二、原告向被告支付休息日加班工资22,746元、法定休假日加班工资9,196元；三、原告向被告支付应休未休带薪年休假加班工资7,663元，原告对此裁决不服而向本院提起诉讼。另查明，经计算，被告离职前一年的月平均工资为4167元。原告不认可，认为“第十三薪”不应计算在月平均工资内。上述事实有仲裁裁决书、劳动合同书、工资表、关于对高赛军同志的处分决定》等证据予以证明，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点：1、原、被告于2020年9月17日解除的劳动合同是否合法；2、原、被告之间实行的是标准工作制还是不定时工作制；3、原告是否应当支付加班工资、法定休息日加班工资及未休带薪年休假加班工资。关于焦点一，本院认为：原告异动被告的工作地点及工作岗位，应根据双方劳动合同的约定予以协商，原告在未与被告协商一致的情况下，单方作出处理，应认定原告解除其与被告劳动合同的行为违法，原告关于不应向被告支付违法解除劳动合同的补偿金的诉讼请求，证据不充分，理由不成立，本院不予支持。原告在未与被告协商一致的情况下于2020年9月17日取消了被告原岗位的考勤打卡权限，可认定原、被告之间的劳动关系于2020年9月17日解除。被告在提起仲裁申请时主张的月平均工资标准为4167元，原告认为计算过高，主张“第十三薪”不应计算在内。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条之规定，“第十三薪”应当计算在月平均工资内，故被告的补偿金计算应以月工资4,167元为标准。被告自2002年8月2日入职至由原告辞退已满18年1个月，经计算，原告应支付被告违法解除劳动合同的补偿金77,090元（4,167元/月×18.5个月），本院予以确认。关于焦点二。本院认为，不定时工作制是企业因生产特点、工作特殊需要或者职责范围的关系，针对不能实行按时上下班的标准工作时间或者需要机动作业的职工，经劳动行政部门批准的一种特殊工作和休息办法。本案中，原告与被告约定实行不定时工时制，但并未提交经劳动行政部门审批的文件，且从原告要求被告打卡的记录上看，双方是按标准工作制履行的劳动合同，故应认定原、被告之间实行的是标准工作制，本案应按标准工作制计算加班、休假时间。关于焦点三。本院认为，原、被告之间的合同约定的是每月休假4天，从合同约定可以看出被告存在加班的事实，原告亦未否认被告有加班的事实，原告虽每月为被告支付了加班费，但未足额支付，故参照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，对被告法定休息日、法定休假日加班天数依法支持2年即88.8天（3.7天×12个月×2年）、16天。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条（二）、（三）项之规定，原告应支付被告休息日加班工资22,746元（4,167元/月÷21.75天×88.8天×2倍-470元/月×24个月），法定休假日加班工资9,196元（4,167元/月÷21.75天×16天×3倍）。原告未安排被告年休假休息，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，被告休年休假天数应为20天（10天×2年），故原告应支付被告带薪年休假加班工资7,663元（4,167元/月÷21.75天×20天×2倍）。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告湖南美联通通信网络维护有限公司与被告高赛军的劳动关系于2020年9月17日解除。二、原告湖南美联通通信网络维护有限公司于本判决生效之日起十日内向被告高赛军支付违法解除劳动合同的补偿金77,090元。三、原告湖南美联通通信网络维护有限公司于本判决生效之日起十日内向被告高赛军支付休息日加班工资22,746元、法定休假日加班工资9,196元、未休带薪年休假加班工资7,663元。四、驳回原告湖南美联通通信网络维护有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖南美联通通信网络维护有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审 判 员 谢  长  明二〇二一年六月十八日法官助理 徐  红  梅书 记 员 徐红梅（兼）附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。