北京市门头沟区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0109民初384号原告：王永安，男，1960年7月6日出生，汉族，无业，住河北省保定市。被告：王洪军，男，1965年4月5日出生，汉族，职业不详，住北京市房山区。原告王永安诉被告王洪军建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王永安到庭参加诉讼，被告王洪军经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王永安向本院提出诉讼请求：1．依法判令解除王永安与王洪军签订的承包合同；2．要求被告王洪军返还我支付的材料款69000元。事实和理由：2014年9月22日，北京燕山华龙建筑工程有限公司（以下简称燕山华龙公司）与北京海化联合防水保温工程有限公司（以下简称海化联合公司）签订分包合同，燕山华龙公司将位于北京市门头沟区潭柘寺镇平原村158号潭柘山庄翻改项目一期工程1至6号楼的保温工程发包给海化联合公司施工。2014年10月17日海化联合公司的法定代表人李勇与原告、张艺二人签订《协议书》，李勇将上述合同中的4、5、6号楼保温工程分包给原告和张艺二人，单价为每平方米80元，承包方工为包工包料。2014年10月21日，原告与被告签订《合同书》，合同约定原告将上述合同中的4号楼保温工程分包给被告施工。合同书第二条约定，工程期限：工期20天，乙方将从2014年10月22日至2014年11月12日完工，如有恶劣天气托期顺延。合同书第三条约定：乙方以工料设备全包的方式承接甲方的保温工程。合同书第七条约定：按照据实结算，展开面积每平方米70元包工包料，付款方式：场后三天付30%，完工合格后付95%，剩余5%作为质量保障金。协议一式二份，双方签字生效。合同签订后，被告组织工人进场施工。原告于2014年10月24日给付被告30000元（现金）工程款、于2014年11月15日给付被告15000元（现金）工程款，于2014年11月17日给付被告24000元（银行转账）工程款，合计为69000元。被告在施工过程中，带领程茂生、杨建伟干活，杨建伟称程茂生负责给工人开工资。被告在施工过程中从北京银瑞宏业建筑材料有限公司（以下简称银瑞宏业公司）进货8次，杨建伟在送货单上签字五次，时间为2014年10月21日、10月24日、10月29日、10月30日、11月14日；被告王洪军在送货单上签字二次，时间为2014年10月24日、10月27日；程茂生在送货单上签字一次，时间为2014年10月29日，货物总价款为50890元。2014年11月19日程茂生代表被告与海化联合公司负责人李勇委派的范华领对施工面积确认为1690平方米。被告未按2014年10月21日的《合同书》承担支付工人工资义务，后海化联合公司向被告王洪军雇佣的工人支付了所有工资，该款项由海化联合公司的法定代表人李勇在向我支付工程款中予以扣除。因被告未按2014年10月21日的《合同书》承担包工包料义务，未给付银瑞宏业公司的材料款，2015年5月14日银瑞宏业公司向北京市房山区人民法院（以下简称房山法院）提出起诉，要求给付货款。由于客观原因原告未到庭参加诉讼，被告出庭做伪证，隐瞒了自己与原告签订的《合同书》，掩盖自己有给付材料款的义务，导致房山法院于2016年4月25日作出（2015）房民（商）初字第08372号民事判决书，内容为：“被告王永安、张艺于本判决生效后十日内给付原告北京银瑞宏业建筑材料有限公司货款50890元及利息；案件受理费1072元由被告张艺、王永安负担；公告费690元由被告王永安负担”。张艺不服房山人民法院民事判决，向北京市第二中级人民法院提出再审申请，北京市第二中级人民法院于2020年6月30日作出（2020）京02民申350号民事裁定书，驳回了张艺的再审申请。原告曾于2017年6月23日向北京市门头沟区人民法院提出起诉，要求被告返还工程款并赔偿经济损失，后撤回起诉。原告与被告于2014年10月21日签订的《合同书》是双方真实意思表示，合同虽然约定了被告的承包方工为包工包料，但工人工资和材料款最终由我支付。被告分三次从原告支取工程款69000元由被告非法占有，应予返还。原告与被告于2014年10月21日签订的《合同书》基础法律关系是建设工程分包合同纠纷，向法院提出起诉，请法院依法判决。被告王洪军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未作答辩。本院经审理查明以下事实：2014年9月22日，燕山华龙公司与海化联合公司签订《北京市建设工程专业分包合同》，工程名称：潭柘山庄翻改建项目一期，工程概况：1-6号楼外墙聚氨酯保温，屋面聚氨酯保温防水保温一体化。2014年10月王永安、张艺与北京海化联合防水保温工程有限公司签订协议书，工作内容：玻化微珠找平，浆挂钢网，4、5、6号楼，单价包工、包料80元/㎡。据实结算款方式进场后三日内付30%，完工验收合格付总95%，5%质保。开工期20天，开工日期：2014年10月20日-2014年11月10日完工。王永安与王洪军于2014年10月21日签订《合同书》，就潭柘寺保温工程达成协议，《合同书》第三条约定：乙方以工料设备全包的方式承接甲方的保温工程。第七条约定：按照据实结算，展开面积每平方米70元包工包料，付款方式：场后三天付30%，完工合格后付95%，剩余5%作为质量保障金。王永安于2014年10月24日、11月15日以现金方式分别给付被告30000元、15000元，于2014年11月17日通过银行向王洪军转账24000元，共计69000元。王洪军在王永安记录的潭柘寺工地借支记账的该三笔账目后签字。2015年5月14日银瑞宏业公司向房山法院起诉，要求王永安、张艺给付材料款50890元及利息。北京市房山区人民法院于2016年4月25日作出（2015）房民（商）初字第08372号民事判决书，认定事实“被告王永安、张艺自2014年10月21日至2014年11月14日，从原告银瑞宏业公司处购买玻化微珠砂浆、塑料布、镀锌网、保温钉等保温材料用于北京市门头沟区潭柘寺镇潭柘寺山庄翻改建项目4号楼保温施工，保温材料送到工地后，由被告王永安、张艺雇佣的施工人员验收后在发货单上签收，货物价值共计50890元。在约定的期限内，被告未给付货款。原告经多次索要货款未果，诉至本院。”王洪军在该案中作为证人出庭作证。房山法院判决：“一、被告王永安、张艺于本判决生效后十日内给付原告北京银瑞宏业建筑材料有限公司货款五万零八百九十元；二、被告王永安、张艺于本判决生效后十日内给付原告北京银瑞宏业建筑材料有限公司利息（自二〇一四年十一月十五日起至实际支付之日止，以五万零八百九十元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款的基准利率计算）。”该判决已生效并进入执行阶段。另，海化联合公司向保温工程施工的工人支付了工资。上述事实，有《北京市建设工程专业分包合同》《合同书》、（2015）房民（商）初字第08372号案件民事判决书及案件卷宗、工人工资表、潭柘寺工地借支记账记录、工程面积确认单和当事人当庭陈述等证据在案佐证。本院认为，被告经合法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。王洪军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利，不影响本案的审理。本案中，原被告双方约定潭柘寺山庄翻改建项目4号楼保温工程由王洪军全包工料设备进行施工，王永安向王洪军支付工程款。王永安与王洪军于2014年10月21日签订《合同书》属于违法分包，合同无效。合同解除之前提应为存在已经成立并生效的合同，故王永安要求解除合同的主张并无事实基础，本院不予支持。王永安已按照约定给付王洪军共计69000元，但工人工资实际由海化联合公司向工人支付，材料费用50890元依据生效判决由王永安、张艺承担，故王洪军实际并未支付保温施工的工人工资及材料费用。现王洪军放弃本案相关诉讼权利，且无证据证明王洪军受到损失。综上，王洪军应当返还王永安向其给付的69000元。综上，依据原《中华人民共和国合同法》第五十八条，原《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、王洪军于本判决生效之日起七日内返还王永安69000元；二、驳回王永安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费763元，由王洪军负担，于本判决生效之日起七日内交纳。公告费（具体金额以实际缴纳的人民法院报社发票金额为准），由王洪军负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 员  谭 勇二〇二一年六月二十九日法官助理  臧一民法官助理  焦 典书 记 员  李新迪-6--1-