上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0105民初4943号原告：上海神汇通信科技有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：邵肖虹，执行董事。委托诉讼代理人：徐雪静，上海珍妮特申律师事务所律师。被告：蒋毅，男，1982年7月10日出生，汉族，住上海市杨浦区。原告上海神汇通信科技有限公司(以下简称神汇公司)与被告蒋毅劳动合同纠纷一案，本院于2021年3月3日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告神汇公司的委托诉讼代理人徐雪静、被告蒋毅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告神汇公司向本院提出诉讼请求，请求判令不支付被告违法解除劳动合同赔偿金72,936元。事实和理由：被告系其员工，因被告违反了公司的规章制度，构成严重违纪，其系合法解除劳动合同，故请求法院支持原告的诉讼请求。原告为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据材料：1、裁决书，证明本案已经经过仲裁前置程序。2、劳动合同，证明双方之间存在劳动合同关系。3、员工手册及确认书，证明原告解除劳动合同的依据。4、解除劳动合同通知书及回执，证明原告系按照劳动合同及员工手册的约定，以被告严重违纪为由予以解除劳动合同。5、2019年1月1日检讨书及处罚决定，证明被告因营业中与同事在门店内打架而检讨及被处罚。6、2019年4月19日检讨书及处罚决定，证明被告因与顾客吵架而检讨及被处罚。7、2020年7月10日检讨书及处罚决定，证明被告因多次且长时间打卡不到岗及长时间脱岗而检讨及被处罚。8、2020年5月至2020年9月排班表，证明被告的应到岗时间。9、2020年5月至2020年9月钉钉考勤记录，证明被告多次虚假打卡。10、2020年5月1日至2020年9月27日考勤复核记录，证明被告实际到岗及缺岗时间统计。11、大宁店及江桥店全景照片，证明与监控录像对应，被告的实际到岗时间。12、监控录像，证明被告实际到岗时间，钉钉记录的时间系被告虚假打卡，被告实际未按时到岗。13、照片，证明原告曾将对被告的处罚决定张贴公示。被告对证据1-2三性无异议；对证据3、8-10真实性有异议；对证据4、5-7中的检讨书、证据11-12真实性认可，证明目的不认可；对证据5-7中的处罚决定、证据13，真实性不认可，未收到过。被告蒋毅辩称，其服从仲裁裁决，不同意原告的诉讼请求。其2013年2月1日入职原告处担任私教，月工资3,000元，2019年10月调整为4,000元，另计绩效工资，双方订立过劳动合同。2020年9月27日，原告违法解除劳动合同。故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据材料：1、裁决书，证明本案经过仲裁前置程序。2、与人事经理马晶晶的微信聊天记录，证明原告曾要求其撤销工伤鉴定申请。3、与人事樊晓凤的微信聊天记录，证明原告处请假审批被删除，原告处的考勤制度很随意。4、与施亦明的微信聊天记录，证明原告门店上班时间可以与店长协商，并非全部按照考勤进行。5、与大宁店长陈卫星的微信聊天记录，证明原告曾有过门店自行排班现象，而非原告排班。原告对证据1三性无异议；对证据2真实性无异议，关联性不认可；对证据3-6真实性无法确认。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方持有异议的其他证据材料，本院将结合其他证据材料综合评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2013年2月1日入职原告处担任私教，月工资3,000元，此后有调整，另计绩效工资，双方订立过3份劳动合同，最后一份期限为2018年12月1日至2021年12月31日。原告处《员工手册》规定员工迟到或早退30分钟以上按事假半天计算，超过60分钟而不足半天或者按旷工半天处理；员工一年内连续旷工达3天或累计旷工达5天或自书面警告之日起一年内又发生违纪行为的，公司可解除劳动合同。被告岗位执行以季度为周期的综合计算工时制。被告做六休一，分三种班次(11时至19时30分、13时至19时30分、12时至20时30分)，其中包含1至2顿用餐，每顿1小时。2020年9月27日，原告向被告发送解除劳动合同通知书，载明“因您违反公司规章制度，旷工累计3天，属严重违纪，公司决定与您解除劳动合同，解除劳动合同时间为2020年9月27日。……”2020年11月23日仲裁庭审笔录内载，仲裁员问“申请人(被告)违纪事实？”原告答“申请人(被告)多次迟到，且多次迟到1小时以上。被申请人(原告)处使用钉钉打卡考勤，申请人在店附件打卡，但本人未到岗，根据监控查询，实际到岗是迟到的。2020年7月给申请人警告，申请人表示愿意改正，但之后申请人还是继续严重违纪，故公司根据规章制度解除申请人。根据员工手册规定迟到一小时以上视为旷工半天、书面警告后一年内再次严重违纪的也可以解除劳动合同。”原告主张，其于2020年7月10日曾向被告作出处罚决定，该处罚决定载明“员工蒋毅违反公司规章制度，持续不按规定时间到岗上班，并未向上级领导做任何请假申请及报备，严重扰乱工作秩序，……”。在该处罚决定作出后，被告仍旧存在虚假打卡不到岗的行为，属于书面警告一年内再次严重违纪的，故原告据此依法解除了与被告的劳动合同。被告对此则予以否认，抗辩称其并非虚假打卡，其不接单的时候是在休息室，且其周末加班没有加班费，门店经理告知他可以晚到不影响考勤；其从未收到原告对其作出的处罚决定。原告则主张该处罚决定曾送达被告并进行张贴公示，但就此未能提供充分证据加以证明。2020年10月28日，被告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决原告：1.支付违法解除劳动合同赔偿金72,936元；2.支付2013年2月至2020年5月法定节假日加班工资40,615元；3.支付2017年9月1日至2020年8月31日休息日加班工资22,153元。2020年12月29日，该委裁决：一、被申请人应当自裁决生效之日起七日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金72,936元；二、对申请人其他请求不予支持。原告不服裁决，于法定期限内诉至本院。审理中，原告确认，其员工手册中并未有条款规定，累计旷工3天属于严重违纪；被告离职前12个月平均工资为4,628.59元。审理中，由于被告不同意调解，致本案调解不成。本院认为，根据规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中,原告于2020年9月27日向被告发送解除劳动合同通知书，载明“因您违反公司规章制度，旷工累计3天，属严重违纪，公司决定与您解除劳动合同，解除劳动合同时间为2020年9月27日。……”。然，一则，原告庭审中自认，其处规章制度并未规定员工累计旷工3天属于严重违纪可解除劳动合同；二则，原告庭审中主张，因其对被告作出处罚决定后，被告仍旧存在虚假打卡不到岗的行为，属于书面警告一年内再次严重违纪，依据规章制度可解除劳动合同，但被告否认原告曾对其作出处罚决定，原告亦未提供充分证据证明其对被告作出过书面警告，故本院对原告该项主张，不予采纳。故原告系违法解除被告劳动合同，仲裁据此作出原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金72,936元的仲裁裁决，未逾法定标准，本院予以认同。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、驳回原告上海神汇通信科技有限公司的诉讼请求；二、原告上海神汇通信科技有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告蒋毅违法解除劳动合同赔偿金72,936元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由原告上海神汇通信科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邓金书记员  周铭附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。