北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0112民初12397号原告：天下名品产业集团股份有限公司（曾用名：天下名品产业投资发展集团有限公司），住所地北京市通州区中关村科技园区。法定代表人：钱宏伟，总经理。委托诉讼代理人：胡瑜飞，天津满华律师事务所律师。被告：北京兵之歌拓展科技有限公司，住所地北京市怀柔区。法定代表人：许世章，经理。被告：许世章，男，1974年1月8日出生，汉族，北京兵之歌拓展科技有限公司经理，住北京市怀柔区。被告：许世辉，男，1970年12月14日出生，汉族，中天建工（北京）建筑工程有限公司总经理，住北京市昌平区。原告天下名品产业集团股份有限公司（以下简称：名品公司）与被告许世辉、北京兵之歌拓展科技有限公司（以下简称：兵之歌公司）、许世章买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告名品公司的委托诉讼代理人胡瑜飞，被告许世辉、被告兵之歌公司法定代表人许世章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。名品公司向本院提出诉讼请求：1、请求兵之歌公司立即给付名品公司所欠货款29861460元；2、请求兵之歌公司向名品公司支付违约金4748926.20元；3、许世章、许世辉对欠款及违约金共同承担连带责任；4、判令诉讼费由三被告承担。事实与理由：2018年10月23日，名品公司与兵之歌公司签订了《合作协议》，根据协议约定，兵之歌公司对各类货物物资产品进行代销，具体货物以货物清单为准。兵之歌公司代管并销售货物，负责日常仓储管理，货物所有权归名品公司，兵之歌公司销售的货物按照双方确定的结算价格结算，许世章、许世辉对协议项下的义务承担连带保证责任。2019年1月3日，兵之歌公司确认签收货物47489262元。其中酒水总计为41094702元，电器总计6394560元。该合作协议于2019年10月30日期满，经沟通，双方于2020年1月14日至19日进行盘点，名品公司将代管商品物资运走。依据双方盘点确认，兵之歌公司共计销售金额为29861460元，按照协议约定，兵之歌公司应按月向名品公司支付货物价款，但经多次催要，兵之歌公司并未偿还，按照协议约定兵之歌公司应当承担货物总价值10%的违约金，许世章与许世辉作为保证人为兵之歌公司承担不可撤销的连带责任。为维护自身权益，名品公司起诉至法院。兵之歌公司辩称：我要求对酒的价格进行评估，还有4500箱酒名品公司没有拉走，所有的货物的租金370万元和运费30万元要求扣减，租金是从2018年10月23日到现在的。酒是流通产品，名品公司没有合法手续。许世章辩称：我认为没有合法的手续就是假货，我个人不同意承担连带责任，是公司行为不是个人行为。许世辉辩称：我不认可我是担保人，他们怎么谈的我不清楚。名品公司围绕诉讼请求依法提交了合作协议、酒水收货单、商品收货单、酒类商品价格明细表、电器明细表、库存提货单、商品清库汇总表、告知书。对于本案事实本院认定如下：名品公司提交合作协议，约定如下：甲方为名品公司，乙方为兵之歌公司，合作方式：1、甲方委托乙方对各类货物物资进行代销，具体货物以甲方提供的包含货物价格的货物清单为准（货物清单作为本合同附件）。乙方负责到甲方指定地点提货，并负责提供仓储地点及货物到库后的仓储、装卸及进出仓，乙方提供的仓储地点为北京顺义区后沙峪罗各庄园村北300米。运费及装卸费由甲方以货物形式支付给乙方。2、乙方负责做好出入库和进销存记录，并根据实际销售数量*货物结算价格按月向甲方支付货物价款，结算价格以上部分为乙方销售利润。甲乙双方指定专人于每月月末对库存货物进行盘点，乙方实际销售数量以实际盘点库存减少数为准。3、双方合作期限为12个月，自本合同生效之日起至2019年10月31日，合同期满之日双方对库存数量进行最后一次盘点，经双方协商一致后可续签下一个合作期限，如不再续签协议，乙方应于本合同到期后10日将结存货物如数退至甲方指定地点，乙方退还给甲方的货物数量不足的，应以现金或甲方认可的商品或劳务予以补足。货物运费由甲方以货物形式向给乙方支付。二、货物情况、价格及结算。1、甲方委托乙方代管并销售的货物以双方共同确认的货物清单为准，每月末最后一个工作日为盘点日，双方派专人进行盘点确认当月出库数量作为结算依据。2、货物的结算价格以本合同附件一货物清单列明价格的折扣价为准，每次盘点后3日内结算一次，即乙方应于次月3日前将上月销售货款汇入甲方指定账户。3、甲方在实际结算金额范围内根据乙方需要开具发票，乙方开票信息如下：公司名称北京兵之歌拓展科技有限公司。三、双方的权利和义务。一）甲方权利和义务。1、甲方确认本合同约定的销售方式为代销，所提供货物的物权、经营权属归甲方所有，因货物质量问题引起的纠纷及相关法律、经济责任由甲方承担。2、甲方有权自主提取货物进行销售或使用，乙方应予以配合；计算乙方实际销售数量时，应从盘点减少数中将甲方提货数量扣除。二）乙方的权利和义务。1、乙方承诺在甲乙双方每月盘点后，根据实际销存情况，按本本合同附件价格的相应折扣将已销售部分据实结算给甲方。2、对甲方所提供货物进行验收入库，安排库区进行盘点堆放，库区租赁费用及管理费用由乙方承担。3、货物入仓后，乙方利用乙方渠道进行营销，营销所产生的利润归乙方所有，营销过程中所产生的营销费用及相关税费有乙方自行承担。4、因乙方库存管理不善，导致的货物丢失、毁损等损失由乙方承担。5、因乙方发货错误、包装运输方式错误等造成的退换货情形，由乙方自行承担在此过程中发生的运输费、装卸费、风险费、人工费等全部费用。6、乙方可自行确定货物对外销售的价格，但不得与厂家价格政策冲突，且须符合法律法规及相关政策的规定，无论乙方确定何种价格，乙方均须按照附件的货物结算价格进行结算。7、如乙方认为附件中的结算价格偏高，甲乙双方可对具体商品结算价格进行协商和变更，结算价格的变更以甲乙双方签订的书面确认文件为准。8、乙方公司股东许世章及许世辉为合同项下乙方合同义务的保证人，为乙方义务的履行提供不可撤销的连带责任保证，保证期限至乙方义务履行完毕后2年。四、免责条款。1、双方约定由于不可抗力因素导致本合同不能全部货部分履行的，免除相应的违约责任。2、受到上述免责事项影响的一方，应在七个自然日内通知另一方，且须获得其确认后方可免除受影响一方的违约责任。五、违约责任。1、若本协议生效后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定义务，即构成违约。违约方还应当负责其违约行为给守约方造成的其他一切经济损失。2、如乙方未按合同约定期限向甲方支付货款或归还货物的，乙方应向甲方支付合同总货值10%的违约金。3、任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议，但继续履行不免除违约方的违约责任。合同第六条约定了业务负责人及方式，甲方授权钱宏伟，乙方处未注明具体授权人。第七条约定了其他内容。其中第3条约定货物清单为本合同附件，是本合同应有部分。其余未尽事宜，由甲乙双方签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。合同尾部甲方处加盖名品公司公章，乙方处许世章签字加盖兵之歌公司公章，担保人处许世章、许世辉签字并注明身份证号。合同附件一为酒类商品价格明细表，注明11种酒品的名称、数量、销售单价、结算单价、商品图片照片、销售总价、结算总价。合同附件二为电器明细表，注明四种电器名称、规格、单位、数量、图片、单价、总价。上述合同及附件双方名品公司及兵之歌公司加盖公章及骑缝章。名品公司提交酒水收货单，供货单位为名品公司，接收单位为兵之歌公司。收货地址为北京市顺义区后沙峪罗各庄园村北300米，联系人许世章，注明电话。注明商品名称包括13种酒品注明名称、商品图片、规格、数量。备注内容为：以上货品全部质量合格，数量核对无误。发货单位处发货人郭建春签字，加盖名品公司公章，收货人处许世辉签字，收货单位处兵之歌公司盖章。名品公司提交的商品收货单显示29种商品，发货人处郭建春签字，加盖名品公司公章，收货人处许世辉签字加盖兵之歌公司公章。上述日期均为2019年1月3日。名品公司提交商品清库交接确认单，显示商品名称、规格、单位、数量，共计13种酒品及3种商品，入库总数量为38666，出库总数量为19881，兵之歌公司销售数量为18785。名品公司称其按照商品清库交接确认单中乙方即兵之歌公司销售的酒品货物，按照协议约定的价格计算，单价是按照双方协议约定的结算价格计算酒品为五折，其他商品为八折。许世辉对上述证据的真实性认可，但称其是做施工的，有很多施工队伍，施工队将上述货物拉走了用于抵账，如果名品公司有施工项目可以让施工队抵账，还有4500箱酒名品公司没有拉走，算在兵之歌公司已经销售的部分里了，当时因为兵之歌公司欠了房租，房东不让拉走，故认为名品公司应当承担房租。许世辉认可上述证据的真实性。上述事实，有上述证据及当事人的陈述在案佐证。本院认为：名品公司与兵之歌公司签署合作协议，该协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。许世章、许世辉在担保人处签字。各方当事人应按照协议约定履行。该合作协议第一条约定了合作方式，合作方式第2款约定兵之歌公司做好入库和进销存记录，并根据实际销售数量*货物结算价格按月向名品公司支付货物价款，结算价格以上部分为兵之歌公司销售利润。该协议第二款第2项规定货物结算价格以合同附件一货物清单列明价格的折扣价为准，每次盘点后3日内结算一次，即兵之歌公司应于次月3日前将上月销售货款汇入名品公司账户。双方于2020年3月13日签署商品清库交接确认单，对兵之歌公司销售数额进行了确认，许世辉作为合作协议的一方当事人，其签字具有法律效力，故兵之歌公司应按照合作协议约定给付名品公司货款，经本院核算，货款金额为29816133元，对其主张过高部分，本院依法不予支持。对名品公司主张违约金的请求，本院认为，按照合作协议第五条第2款的约定，如兵之歌公司未按合同约定向名品公司支付货款或归还货物的，兵之歌公司应向名品公司支付合同总货值10%的违约金，现兵之歌公司违约，故其应当支付违约金，关于违约金的计算方式，按照双方协议约定，兵之歌公司未按合同约定期限向名品公司支付货款或者归还货物的，应支付合同总货值10%的违约金，现兵之歌公司未按合同约定支付货款，构成违约，本院支持其违约金，经本院核算，名品公司向兵之歌公司交付的货款总金额为41371731元，本院依法支持兵之歌公司向名品公司支付违约金413.7万元，对名品公司主张过高部分，本院依法不予支持。关于名品公司提交的商品收货单、酒水收货单、商品清库交接确认单中在双方协议附件中未注明单价的货品，本院无法计算及价值，名品公司同意另案主张，本院不持异议。关于兵之歌公司所称的要求名品公司负担仓储、租赁相关费用的意见，因双方合作协议第三条乙方权利义务第2款约定，库区租赁费及管理费用由兵之歌公司承担，且兵之歌公司并未提交证据证明其租赁费及管理费的具体费用。关于兵之歌公司主张运费、人工费由名品公司负担，因其未提交证据证明其主张，本院依法不予采纳。关于兵之歌公司称名品公司没有提供酒类销售的手续给其造成了损失，但其并未提交证据证明损失的发生，故对其主张本院依法不予采信。关于兵之歌公司主张需要对酒类价值进行评估的意见，本院认为，双方在合同中已经对酒类、价格进行了约定，且名品公司主张的款项为兵之歌公司已经销售完毕的货品，无法进行鉴定，综合以上因素，对兵之歌公司要求鉴定的意见，本院依法不予支持。对名品公司要求许世辉、许世章承担担保责任的意见，本院认为，依据合作协议第三条乙方权利义务第8项的约定，许世章及许世辉为兵之歌公司义务的履行提供不可撤销的连带责任保证，保证期间至兵之歌公司义务履行完毕后2年，双方协议届满日期为2019年10月31日，盘点日期为2020年3月13日，兵之歌公司在2020年6月4日提起诉讼，并未超过约定的保证期间，故对名品公司要求许世辉、许世章承担连带保证责任的请求，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告北京兵之歌拓展科技有限公司给付原告天下名品产业集团股份有限公司货款29816133元及违约金413.7万元，于本判决生效之日起7日内执行清；二、被告许世辉、被告许世章对本判决第一项确定的债务承担连带保证责任，于本判决生效之日起7日内执行清。三、被告许世辉、被告许世章承担保证责任后，有权向被告北京兵之歌拓展科技有限公司追偿；四、驳回原告天下名品产业集团股份有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费214852元，由原告天下名品产业集团股份有限公司负担3286元（已交纳），由被告北京兵之歌拓展科技有限公司、许世章、许世辉负担211566元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳相应上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘 文人民陪审员  张志军人民陪审员  王雅健二〇二一年六月二十八日法官 助理  刘斐洁书 记 员  吴 迪