湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0104民初5251号原告：黎思，男，汉族，1990年3月11日出生，住湖南省湘潭县。被告：长沙鼎德电器有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区天顶街道柏家塘安置小区****。法定代表人：刘勇。委托诉讼代理人：梁芷宁，北京德和衡（长沙）律师事务所律师。原告黎思诉被告长沙鼎德电器有限公司（以下简称“鼎德电器”）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黎思、被告鼎德电器的委托诉讼代理人梁芷宁到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。原告黎思向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告向原告补齐未按劳动合同约定工资以及拖欠的工资29167元;2.判令被告向原告支付口头和文字约定除合同外另行发放的工资27133元;3.判令被告向原告支付劳动合同到期公司不续签，且未提前通知经济补偿16000元；4.判令诉讼费由被告承担。原告黎思向本院列举如下事实和理由：原告黎思于2019年3月进入被告单位工作，签订两年劳动合同，从事家用空调安装维修及商用空调维保工作，被告单位未按合同支付工资以及拖欠工资。其中：2020年2月疫情期间未发工资5000元；2020年3月疫情期间未发工资5000元；2020年7月4号因常德项目迟迟不能开工在此停留3天，刘勇愿出400元路费让原告等3人返回长沙，原告应得133元；2020年9月被告未按合同约定发放工资，其只发放了12919元，少发2581元，原告应得为860元；2020年10月未按合同约定发放工资，实际只发放了13505元，少发1995元，原告应得665元；2020年11月实际工资17028元，实际只发放了8800元，拖欠8228元，原告应得2470元；2020年12月实际工资12852.6元，未发放工资，原告应得4011元；2021年1月未按合同约定发放工资，工资表上发放15022元，实际只发放了13022元（其中一项水机项目工资表上结算了6000元，实际只结算4000元），少发2478元，原告应得826元；2021年2月未发放工资5000元；原、被告的合同于2021年3月14日到期，该月应按半个月发放工资，被告应发放工资7750元，其中原告应得2583元；娄底市新化县游家镇供电所中央空调安装项目尾款工资2080元，娄底市新化县炉观镇供电所中央空调安装项目尾款工资2080元，娄底市新化县白溪镇供电所中央空调安装项目尾款工资2080元，湘潭市湘潭县易俗河供电所中央空调安装项目尾款工资2016元，原告总计应得2752元；外地中央空调安装项目垫付费用（以在公司开具报销凭证，但公司未给予支付）1900元。双方通过口头和文字形式约定除合同外另行发放原告2000元一个月，2021年1月前已经发放，2020年2月至2021年3月14日未发放，共计为27000元。另，依据《劳动合同法》第四十七条规定，被告应支付劳动合同到期不续签，且未提前通知经济补偿16000元。被告鼎德电器辩称：被告已足顿支付了原告在职期间的所有劳动报酬，无需支付原告工资差额。关于2020年2月至3月疫情期间的工资，结合疫情防控期间国家相关政策及通知，经协商一致，被告于2020年1月18日和23日分别向黎思转账2000元工资、2020年2月22日向黎思转账2000元工资、2020年3月18日向黎思转账3500元工资，且正常缴纳社保。虽然黎思团队于2020年2月至3月未提供正常劳动，但被告已经支付疫情期间工资共9500元，且原告黎思团队收到被告发放的工资后从未提出异议，故2020年2月至3月疫情期间的工资已经支付完毕。关于常德项目400元路费、娄底市项目尾款、差旅费用、报销款的诉讼请求，不属于劳动争议受案范围，且原告的证据不足以说明实际产生该路费或拖欠其项目尾款。黎思团队三人在被告处从事空调维修工作，黎思团队在家待命接受被告的工作指令系双方均认可的提供劳动的方式。虽然劳动合同约定的是保底工资，但该保底工资是附条件的，劳动者需按时接受公司的工作指令，且正常提供空调维修服务。由于该行业工资的特殊性，自双方建立劳动关系长达两年时间里，被告不对黎思团队进行考勤，黎思团队三人认可每月核对维修单等进行计算工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条规定，用人单位与劳动者协商一致变更劳动合同，虽未用用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规且不违背公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。从被告提交的工资表可以看出，原告对被告工资计算方式是没有异议的，应视为双方对劳动合同中保底工资计算方法做出调整，即对劳动合同内容进行了变更。再者，从被告提交的第三组、第四组证据可以看出，黎思团队自2020年9月起在其他公司接私单，其经常不接受被告的工作指派导致维修单量减少，甚至由于其售后服务不规范导致被告被取消400工单派单资格，给被告造成严重损失。黎思团队清楚自己每月工作量，对于被告每月工资计算方法从未表示异议，每月先在微信核对，然后在工资表上签字。故被告已经足额支付黎思团队2020年9月至2021年1月工资，从未出现拖延或拖欠情形。关于2021年2月至3月14日的工资，黎思团队自2021年1月25日起未回被告处上班，未实际提供劳动，故被告无需支付其2021年2月至3月14日的工资。被告无需支付原告经济补偿，从被告提交的第三组和第四组证据可以看出，黎思团队早有离职预谋，2020年9月起开始在长沙文宁佳暖公司接私单，对于被告安排的空调维修服务时常拖延服务，导致用户多次投诉。2021年1月25日起，虽然被告多次催促黎思团队到华茂工地处理空调安装和维修事宜，黎思团队以拖欠工资、收房加办手续、家里生二胎等为由一直未去处理，但黎思团队却有时间在长沙艾宁佳暖公司接单。2021年3月5日，黎思团队三人到劳动监察部门投诉，以拖欠工资为由表示不再续签。被告不存在未及时足额支付劳动报酬的情形，且因原告个人原因不愿意续签劳动合同。故原告的离职原因是自行离职，被告无需支付原告经济补偿。经审理查明：2019年3月15日，原告黎思与案外人袁辉、胡德家一起入职被告鼎德电器处，三人组成团队，共同负责被告处家用空调安装维修及商用空调维保工作。双方签订了为期两年的书面劳动合同，其中对劳动报酬约定为实行月工资制，以月工资保底结算，其中1月、2月、3月、9月、10月，每月三人保底工资共计15500元，4月、5月、6月、7月、8月、11月、12月每月三人保底工资共计18500元,如实际工作量超出，按实际结算。原告团队在职期间的工资，由被告鼎德电器统一发放给黎思，再由黎思负责具体发放。2021年3月14日，双方之间的劳动合同到期后，劳动关系终止。原告与袁辉、胡德家此后于2021年4月1日一起向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁定被告鼎德电器支付工资、报销款、经济补偿等。当日，该仲裁委出具不予受理通知书。原告不服，诉至本院，形成本诉。袁辉、胡德家亦不服，起诉至本院，本院已另案处理。另查明：2020年3月18日，被告的法定代表人刘勇支付黎思3500元；2020年9月、10月、11月、12月，被告应发放给三人的合计工资为12419元、13005元、18264元、18665.6元，工资发放单上均有黎思的签字，原告亦认可被告支付其三人2021年1月应发工资为工资表上载明的14522元；2020年7月4日，原告团队三人被指派往常德施工，但未能开工，刘勇于微信中指示三人撤回，且愿意负担400元费用。上述事实，有原告提交并经庭审质证的《劳动仲裁申请书》、岳劳人仲不字[2021]第163号《不予受理通知书》、微信聊天记录、微信支付凭证，被告提交的工资单、微信聊天记录、转账记录等证据，以及到庭当事人当庭陈述在卷作证，本院予以确认。本院认为，原告自2019年3月15日入职被告处，并与之签订书面劳动合同，双方自此成立劳动关系。被告作为用人单位应对及时足额支付劳动者报酬承担举证责任，举证不能的，应承担不利后果。对于2020年2-3月工资，原、被告对劳动者是否提供劳动说法不一，但均未对各自主张举证予以证明，因该期间系疫情期间，故本院认定原告未提供劳动，参照《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定，非因劳动者原因造成的停工，未超过一个月的，用人单位应按约定的工资标准支付劳动者工资；超过一个月未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险工资标准支付停工津贴。对于原告的工资标准，其所签订的劳动和上载明为三人的共计保底工资，并未进行区分，且原告亦未举证证明其具体的工资标准，故本院按照平均数认定原告的工资标准，故被告鼎德电器应支付原告2020年2月份工资为5166.67元（15500元/月÷3），而2020年3月系停工超过一个月，被告公司应支付原告的工资为1530元（1700元×90%)。因此，2020年2、3月份期间，原告的应得工资为6696.67元（5166.67+1530），但被告仅支付了原告等三人合计工资3500元，即原告部分为1166.67元（3500÷3），还应支付5530元。对于2020年7月4日，原告等三人在常德出差费用400元，被告法定代表人刘勇于微信中承诺支付，故对于该金额原告团队应予以均分，原告主张为133元，系其对自身权利的处分，本院予以支持。对于2020年9月-2021年1月份工资。黎思在工资确认单中均对应发放给原告团队三人的工资数额签字予以确认，原告在此后又以被告未按照合同约定发放工资在主张权益，显然缺乏依据，本院不予支持。关于2021年2月份工资，被告主张原告并未提供劳动，但未举证予以证明，应支付工资，原告主张为5000元，系其对自身权利的处分，本院予以支持。同理，被告应支付2021年3月份的工资，该月原告的工作日为10天，故其工资该计算为2375.48元（15500÷3÷21.75×10天）。关于娄底市新化县安装项目尾款、报销垫付费用，以及合同外工资，原告均并未有效举证证明该情形，本院不予支持。综上，被告需支付原告的工资差额合计13038.48元（5530+133+5000+2375.48）关于经济补偿，原、被告于劳动合同期间后终止用工关系，故依据《劳动合同法》第四十四条、第四十六条之规定，原告应向被告支付经济补偿。对于经济补偿的计算标准，本院统计原告离职前十二月的平均工资，即2020年3月至2021年2月应发工资的平均数，计算为5249.35元[（1530+18500÷3×5+12419÷3+13005÷3+18264÷3+18665.6÷3+14533÷3+5000）÷12]。故参照被告的工作年限，具体计算为10498.7元(5249.35元/月×2个月)。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告长沙鼎德电器有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告黎思工资差额13038.48元；二、限被告长沙鼎德电器有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告黎思经济补偿10498.7元；三、驳回原告黎思的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告长沙鼎德电器有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员 郭庆栋二〇二一年六月三十日法官助理 龙志宇书 记 员 王金辉