陕西省子长市人民法院民事判决书     （2021）陕0623民初490号 原告：张兵，男，1966年2月20日生，汉族，子洲县村民，现住子长市瓦窑堡街道办常和峁子。委托诉讼代理人：何润唐，子长市居民，现住子长市瓦窑堡街道办常和峁子，系原告的妻子。委托诉讼代理人：李菊歌，陕西至正律师事务所律师。被告：陕西鑫志安煤业有限公司地址：陕西省延安市子长市余家坪镇双刘湾村6号法定代表人：李成虎委托诉讼代理人：白云峰，陕西常鸣律师事务所律师。原告张兵诉被告陕西鑫志安煤业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年3月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张兵、及委托代理人何润唐、李菊歌，被告陕西鑫志安煤业有限公司委托代理人白云峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张兵向本院提出诉讼请求： 1、请求依法判令被告继续履行与原告的劳动合同；2、请求依法判令被告支付原告一次性伤残补助金9万元；3、请求依法判令被告支付原告停工留薪期工资24万元；4、请求依法判令被告支付原告护理费75150元；5、请求依法判令被告支付原告伙食补助费25050元；6、请求依法判令被告向原告支付挂号费241元、药费及治疗费915元、交通费1814.6元；7、请求依法判令被告为原告补交从2018年3月至今期间的社会基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费、生育保险费、工伤保险费。8、请求依法判令被告承担本案诉讼费。事实与理由： 原告于2018年3月份被聘用到被答辩人处在矿井里挖煤，自上班工作后，原告默默苦干，任劳任怨，2020年11月18日下午点左右，原告正在巷道挖煤期间，突然煤矿顶板掉下来了砸在原告上和右肩膀上，构成工伤。原告到被告处工作，但被告未与原告签订劳动合同，被告出示劳动合同显然系被告伪造，劳动合同上的签字并非原告所签，显然双方未实际签订劳动合同，系存在事实劳动关系，依据《劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，故被告无权提出由其承担一次性伤残就业补助金，和工伤保险基金承担一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的方式要求解除与原告的劳动关系。原告在被告处受工伤，至今仍在住院治疗期间，原也不同意与被告解除劳动关系，双方应继续维持劳动关系， 并为原告补缴相应的社会保险费。原告应给予被告应有的工伤待遇，向被告支付一次性伤残就业助金，停工留薪期工资、护理费、伙食费及医药费等费用。延安巿劳动能力鉴定委员会延劳鉴（2020）776号初次鉴定结论书系在原告仍住院期间经被告哄骗的情况下所做的鉴定，依照《工保险条例》第二十一条规定，职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。但在鉴定时原告仍在入院治疗期，伤情未稳， 故该次鉴定的结论显然不够严谨，暂以本次结论主张一次性伤残就业补助金。综上，被告无权主张解除与原告的劳动关系，子长市劳动人事仲裁委员会作出的子劳人仲案字（2020）第212号裁决书，作出了错误的裁决。原告为维护其合法利益，故而诉至法院。被告陕西鑫志安煤业有限公司答辩称：1、我们请求与原告解除劳动合同，况且我们的劳动合同未满一年，原告属于试用期，我们有权解除劳动合同。2、原告请求一次性伤残补助金9万元没有事实依据，具体赔偿标准有工伤保险经办机构具体核算并支付。具体赔偿标准有工伤保险经办机构具体核算并支付。3、请求的停工留薪的工资24万元没有事实和法律依据，根据工伤保险条例第33条的规定，停工留薪不能超过12个月，就是这12个月也必须劳动能力鉴定委员会鉴定以后才能确定。4、护理费、住院伙食补助费、医疗费、交通费应该有相应的票据和法院确定的标准进行计算。5、补缴养老保险，被告同意，其他保险应属于当年缴费，当年有效，不存在补缴的情况。原告张兵为了支持其主张向法庭提交下列证据： 第一组：延安市人民医院住院病历，空军军医大学第一附属医院出院证、病例、检查通知单 。证明目的：（1）张兵于2018年12月14日至2019年1月10日在延安市人民医院住院27天；（2）2019年2月28日至2019年6月5日在延安市人民医院住院97天；（3）于2019年8月19日至2019年10月22日在空军军医大学第一附属医院住院64天；（4）2019年12月7日至2019年12月16日在空军军医大学第一附属医院住院治疗，治疗9天；（5）2019年12月21日至2020年1月16日在空军军医大学第一附属医院住院治疗，治疗26天；2020年4月9日至今原告仍系康复期间，被告不能解除双方劳动关系。第二组：延安市人力资源和社会保障局延市XX社伤险认决字（2018）1629号认定工伤决定书、2020年12月1日延安市劳动能力鉴定委员会作出的延劳鉴（2020）776号初次鉴定结论书。证明目的：1、张兵与陕西鑫志安煤业有限公司存在劳动关系。2、延安市劳动能力鉴定委员会延劳鉴（2020）776号初次鉴定结论书系在原告仍住院期间经被告哄骗的情况下所做的鉴定，在鉴定时，原告仍在入院治疗期，伤情未稳，故该次鉴定的结论不严谨，原告会暂以本次结论主张一次性伤残就业补助金。第三组、车票、门诊收费票据。证明目的：张兵已自行垫付挂号费241元，治疗费4065元，交通费1814.6元。（但交通费票据、门诊票据系复印件，与证明目的数额不一致）。第四组、2018年4月劳动合同书。被告在仲裁时出示的劳动合同书，该劳动合同书系被告伪造的，被告未与原告签订劳动合同，劳动合同上的签字并非原告所签，双方未实际签订劳动合同，系存在事实劳动关系，双方已经建立无固定期限劳动关系。原告张兵申请证人魏某某、刘某某出庭作证，用以明煤矿工人月工资为10000元左右。被告对原告证据质证称：对第一组证据真实性无异议，对证明目的有异议，根据空军医院的病历记载“患者一般情况良好、右肩关节稍肿胀，关节被动活动锻炼即可”，这表示原告的病情已经痊愈，不属于康复期，况且延安市劳动鉴定委员会对其劳动能力做出鉴定，劳动能力的鉴定的前期条件就是劳动者病情已经稳定，说明原告病情已经稳定，不再属于康复期。对第二组证据真实性无异议，但是不能说明是在哄骗情况下做的鉴定。对第三组证据医疗费票据只有70几元，并且无病历支持，所以不予认可，交通费票据只认可机打票，其他的不予认可。对第四组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，该劳动合同书恰恰证明该劳动的期限是不满一年从2018年4月2日至2018年12月31日，双方的合同已经期满，必须要解除劳动合同，该劳动合同系各班组要求各个工人签字后收上来的，如果原告对该劳动合同中原告签字认为是伪造的，原告应申请笔迹鉴定，否则视为该合同是真实的。即使该合同不是原告签字，双方实际履行合同不满一年，不符合建立无固定期限劳动合同的条件。被告陕西鑫志安煤业有限公司为了支持其主张向法庭提交下列证据：借条56支，合计金额为130500元，部分微信转账凭证，借款统计表一张。证明：原告在事故发生至今，累计以借款的方式向被告索要赔偿金共计130500元。原告对被告的证据质证称：130500元中，其中14028 元是我们自己支出的费用，这个钱没给我们。本院对原告张兵提供的证据的认定：对第一组证据原告已经于2020年12月1日经延安巿劳动能力鉴定委员会作出了劳动能力初次鉴定结论书，从其提供的病例看，不能证明其伤情未痊愈。原告于2018年3月份到被告煤矿上班，2018年11月18日发生工伤后再未上班，工作年限不满一年，被告有权与原告解除劳动合同，故不予采信。对第二组证据因被告无异议，予以釆信。对第三组证据中医疗费票据、交通费，被告虽有异议，但是属于原告受伤后产生的费用，证据不完备，考虑到费用不高，但仅以原告诉求挂号费241元、医药费915元、交通费1814.6元予以支持。对第四组证据、2018年4月劳动合同书。被告称系各班组负债签订后统一收取，不能肯定是否是原告所签，原告申请对原告签字进行鉴定，因无合同原件，无法鉴定，况且该劳动合同书与本案无多少关联，故不予采信。本院对被告提供的证据的认定：借条56支合计金额130500 元，均有原告夫妻签字，原告称其中14028元是我们自己支出的费用，这个钱没给我们。因无其他证据证明14028元不属于借款，故被告证据予以认定。根据双方当事人的称述及证据，本院查明如下事实：原告于2018年3月份被聘用到被告处在矿井里挖煤，2020年11月18日下午上班时受伤，共住院治疗、康复223天。2019年1月2日延安巿人力资源和社会保障局作出延巿XX社伤险决字（2018）1629号认定书，认定原告的损失属于工伤。2020年12月1日经延安巿劳动能力鉴定委员会作出了劳动能力初次鉴定结论书，鉴定原告劳动能力障碍程度为九级伤残。原告张兵在上班期间，被告陕西鑫志安煤业有限公司给原告张兵缴纳了工伤保保险，但是未给为原告张兵繳纳养老保险。原告张兵住院期间的医疗费被告陕西鑫志安煤业有限公司已经全部支付。被告陕西鑫志安煤业有限公司以借款的方式向原告张兵支付赔偿款130500元。2021年3月3日子长巿劳动人事争议仲裁委员会作出子劳仲案字（2020）第212号裁决书。原告不服裁决故形成诉讼。本院认为，双方未签定劳动合同，原告张兵上班时间从2018年3月至2018年11月，实际上班时间不满一年，原告提出继续履行劳动合同，无法律依据，本院不予支持。关于伤残补助金的标准，因原告无证据支持其主张受伤前6个月的平均工资的数额，依据2020年陕西省在岗职工平均工资为6530元，认定伤残补助金的标准较为合适。九级伤残的一次性伤残补助金为6530×9个月=58770元。关于停工留薪期工资，被告陕西鑫志安煤业有限公司在申请劳动仲裁时提出12个月，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的巿级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12 个月。因原告未申请对停工留薪期延长进行鉴定，故停工留薪期工资为12个月× 6530元=78360元。关于护理费原告张兵住院天数为223天，每日护理费认定为102.8元，223 天×102.8元=22924.4元。关于住院伙食补助费，根据国家工作人员出差补助标准可酌情认定每日为30元，223天×30元=6690 元。关于挂号费241元、药费915元、交通费1814.6元。原告住院治疗过程中会必然产，尽管证据为复印件，由于其数额较小，住院时间较长，本院酌情予以认定，合计2970.6元。一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金，根据陕西省实施《工伤保险条例》办法的规定，其标准为上一年度全省在岗职工平均工资计算，各为9个月×6530元二58770元，一次性伤残和医疗补助金两项计117540元。以上赔偿款合计合计287255元。子长巿工伤保险经办处的理赔金额归被告陕西鑫志安煤业有限公司所有。由于被告陕西鑫志安煤业有限公司违反《劳动合同法》的规定，应当补缴原告张兵从2018年3月起至本判决生效之日止的养老保险。原告的其他诉讼请求，因属于当年缴费， 当年有效，不存在补缴的情况，故不予支持。被告陕西鑫志安煤业有限公司巳经支付原告张兵赔偿款130500元应予扣除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条、《工伤保险条例》三十三条、三十七条、《陕西省实施工伤保险条例>办法>第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告张兵与被告陕西鑫志安煤业有限公司解除劳动关系；二、由被告陕西鑫志安煤业有限公司支付原告张兵一次性伤残补助金为58770元、停工留薪期工资78360元、护理费22924.4元、住院伙食补助费6690元、挂号费241元、医药费915元、交通费1814.6元、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金117540元，以上各项赔偿总计287255元，扣除被告已付原告的130500元，剩余的156755元由被告陕西鑫志安煤业有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付原告张兵；三、由被告陕西鑫志安煤业有限公司根据养老保险经办机构相关规定补缴原告张兵从2018年3月起至本判决生效之日止的养老保险；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告陕西鑫志安煤业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。               审  判  员  张 志 斌                 二〇二〇年六月七日                书  记  员  刘    洁 1