上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0118民初1489号原告：上海艾荣达健身科技有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：林琪，总经理。委托诉讼代理人：刘博，男。委托诉讼代理人：邱雨，女。被告：普耳机械(上海)有限公司，住所地上海市。法定代表人：傅文龙，董事长。委托诉讼代理人：周婷，女。委托诉讼代理人：刘皓，上海双创律师事务所律师。原告上海艾荣达健身科技有限公司诉被告普耳机械(上海)有限公司定作合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，本案于2021年1月20日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人刘博、邱雨，被告委托诉讼代理人刘皓到庭参加诉讼。2021年3月16日，本案第二次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人邱雨，被告法定代表人傅文龙、委托诉讼代理人周婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海艾荣达健身科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告材料采购款人民币904,269元并由被告提走系争材料；2、判令被告偿付原告逾期付款违约金(以456,000元为基数，自2019年5月13日至实际清偿日止，按每日万分之五计算)。审理中，原告自愿放弃上述第2项诉讼请求。事实和理由：原、被告于2019年2月26日签订《商品经销合同》(合同编号ARDXXXXXXXXXX)一份，约定被告向原告订购型号为Q126气囊按摩垫1,500台，型号为Q115气囊按摩垫1,500台，被告应在合同生效后一个工作日内向原告支付20%货款，然经原告多次催讨，被告未能支付，导致原告物料堆积，现积压材料价值为904,269元，造成一定的经济损失，经原告催讨未果，故提起本案诉讼。被告普耳机械(上海)有限公司辩称：原、被告确实签订了合同，原告现有证据不足以证明实际采购904,269元的材料，所以目前无法确认原告具体损失。原告物料统计时间为2020年4月2日，但从双方的微信记录中可以看出被告于2019年5月6日提出暂时中止合同履行，另外的3,000台不要急着生产，2019年6月3日原告通过微信回复被告也表示同意，3,000台等市场稳定后被告通知后再启动，双方达成了中止合同的合意。根据经验法则，双方之间的聊天记录可看出。即使原告采购物料造成的损失，也要看采购的时间节点，最晚应该统计到2019年6月3日之前，2019年5月6日之前采购的原材料被告可全部赔偿，5月6日至6月3日之间采购的需协商。晚于6月3日采购的原材料，根据合同法119条，我们认为是原告自行扩大损失，不应该要求被告赔偿。原、被告在2019年2月26日同时签订了两份合同，一份是2,000台，另一份是3,000台，2000台的款项已全部支付，但目前原告扣押了610台按摩垫(462,600元)，我们需要查看原告损失凭证进行对比，如损失低于未出货产品的金额，被告将保留提起反诉权利。经开庭审理查明：原、被告于2019年2月26日同时签订《商品经销合同》二份，合同编号分别为ARDXXXXXXXXXX及ARDXXXXXXXXXX(后分别简称为01号合同及02号合同)。01号合同约定：被告向原告订购型号为Q126号(单价750元/台；数量1,000台)及型号Q115(单价770元/台；数量1,000台)的气囊按摩垫各1,000台，总计152万元；付款方式为合同生效后一个工作日内支付货款总额的20%，被告在收到原告《交货通知函》后三个工作日内支付货款总额的80%；交货：只有被告在最后余款到原告账户后原告才安排发货，被告在接到《交货告知函》后90天内完成所订购数量的全部提货，原告在合同生效之日起60天内完成交货，因被告原因不能交货，交货期自动延期等。合同有效期为2019年2月26日至2024年12月31日等。02号合同约定：被告向原告订购型号为Q126号(单价750元/台；数量1,500台)及型号Q115(单价770元/台；数量1,500台)的气囊按摩垫各1,500台，总计228万元；付款方式为合同生效后一个工作日内支付货款总额的20%，被告在收到原告《交货通知函》后三个工作日内支付货款总额的80%；交货：只有被告在最后余款到原告账户后原告才安排发货，被告在接到《交货告知函》后90天内完成所订购数量的全部提货，原告在合同生效之日起60天内完成交货，因被告原因不能交货，交货期自动延期等。本合同在首批订单2,000台合同号ARDXXXXXXXXXX中(注：本案01号合同)，以出具给被告《交货通知函》的日期开始执行。合同有效期为2019年2月26日至2024年12月31日等。合同签订后，原告根据被告的要求，为被告进行01号合同项下的气囊按摩垫的生产，同时，被告也按约向原告支付了01号合同项下的部分货款。期间，双方就生产事宜等通过微信方式进行多次沟通，2019年4月12日原告于当天下午通过微信向被告提出要求对剩下的1,980台SIM和二维码在4月17日到原告公司，再提醒一下，同时向被告提出另外的3,000台(注：即02号合同项下的产品)原告这边开始沟通安排生产计划了。被告收到上述微信后，回复原告为OK(对此，被告表示，系针对1,980台SIM和二维码事宜的回复，并未对原告提出的02号合同的生产安排)。同时，原告也多次向被告提出要求支付02号合同项下的预付款。2019年5月6日，被告通过微信向原告提出02号合同暂缓生产，待被告对01号合同项下的产品投入市场运行稳定等后，再由被告通知原告生产，期间，原告也向被告提出皮套的委托加工是全部裁片后交付加工厂加工的等。2019年6月3日，原告向被告提出，“是这样的，按道理我是要按合同约你们发交货通知涵的，这个一发就尾款，首付款都要启动，3,000台也要正式开始。我想也不要这样了。问你要了尾款你打过来就是了。3,000台等市场稳定了等你们通知我们也理解”等。2019年6月26日，原告通过微信向被告发出《交货通知函》，同时向被告经办人也表示，还发一下交货通知你们，你好催款等。交货通函知注明：01号合同的2,000台已全部生产完成，要求被告支付01号合同的尾款516,000元，并按合同在90天内完成全部提货等。2019年6月28日，被告向原告支付01号合同项下的余款516,000元。事后，原告也多次要求被告支付02号合同约定的预付款，同时也向被告提出因02号合同的备料费用，没有发货的可能会留一部分不发(01号合同项下的产品)。故现在原告处01号合同项下的尚有Q126型号的355台、Q115型号115台产品未发货给被告，至今共计向被告发货01号合同项下的按摩垫1,390台。事后，因被告未能支付原告02号合同项下的20%的预付款，原告通过电子邮件及商务催告函等形式要求被告支付02号合同项下的20%的货款。被告则以02号合同已通知原告不要着急生产，一定要待被告确认后生产等由，不同意支付20%货款，同时也认为不存在原告物料堆积，即使存在也是原告擅自启动合同，承担相应的过错责任。本案审理中，原、被告均表示，系争产品的型号Q115、Q126是原告的原有的产品型号，产品的图样也是根据原告的产品图样由被告进行的选择，但本案系争的产品，在按摩垫的内部配置与原型号进行部分改动，具体的尺寸是双方最终协商确定，按摩垫外套的皮套进行了定制，在皮套上压印了被告的LOGO(享会儿)。据此，被告认为双方的合同是定作合同，并非单纯的买卖合同关系。同时，双方均表示，对于02号合同不再继续履行。另外，在审理中，被表示，即使原告存在备料事实，在合同不再履行的情况下，也只能是按摩垫的说明书、皮套、包装箱的三种品种不能处理，其他配件均是通用的，原告可以自行处理。原告认可被告的上述陈述意见，表示系争产品的其他配件如今后有加工任务，可能会处理。审理中，原告表示，原告为履行02号合同的履行，原告在履行01号合同的加工任务的同时，同时对02号产品的备料工作，及对按摩垫皮外套的加工及压印工作，根据原告自行统计，尚有价值904,269的物料不能处理。为此，原告向本院提供原料采购订单、发票、加工单等，以佐证原告的实际备料及皮套加工等损失。以上查明的事实，有原、被告的陈述以及当事人提供的商品经销合同、交货通知函、电子邮件、微信聊天记录、采购合同、发票等为证，并经当庭出证、质证，本院予以确认。本案争议焦点：1、系争合同的性质。原、被告签订的合同名称为经销合同，经本院审理确认，合同项下产品型号虽为原告原先生产的型号，但双方均表示，系争产品在原有产品图样基础上进行部分修改，尺寸大小也根据被告的要求进行最终确认，皮外套也是根据被告的要求，进行定制并压印了被告的LOGO，故本院认为，系争合同的性质更符合定作合同的性质，故本院确定本案为定作合同纠纷。2、关于原告备料损失的赔偿问题。原、被告在同一天签订了二份经销合同，但由于定作加工的产品是相同的，02号合同虽注明该合同在原告向被告发出01号合同的交货通知函的日期开始执行。02号合同在原告完成01号合同加工任务，并向被告发出交货通知即可执行，正常情况下，02号合同何时开始执行的主动权掌握在原告方，合同签订后，原告为履行二份合同，根据一般的交易习惯和生活经验，为减少生产成本，同时采购二份合同的相关原辅材料以及对按摩垫皮外套的委托加工及在皮外套上压印被告的LOGO，也有一定的合理性，虽原告对采购原材料及对皮外套的委托加工及压印有一定的合理性，但根据合同的约定，原告在01号合同项下的交货通知函未发出前，原告不得开始执行02号合同，即不得进行02号合同项下按摩垫的生产，特别是对按摩垫的皮外套的加工及压印，由此造成的损失，原告自身有主要的过错责任。同时本院根据原告提供的相关证据，原告委托加工的皮外套及压印等事宜，大多是发生于原告于2019年6月3日明确对02号合同表示暂不生产前。现双方均明确表示02号合同不再履行，原告由此造成的损失，应根据原、被告的过错责任并结合本案的实际等综合因素，由被告酌情予以赔偿。对于赔偿的金额，本院结合原告提供的相关证据，考虑原、被告实际经营性质，原告作为生产按摩器材的企业，对于可利用的按摩器材配件，原告可以在其他的生产中也可以予以利用，对于原告为被告定制的物品，本院拟在扣除残值并考虑过错责任的前提下，酌情由被告赔偿原告经济损失15万元，现在原告处的相关材料及皮套均归原告自行处理。综上，本院认为，原、被告间的定作合同关系，合法有效，为是当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行各自的义务。合同履行期间，双方均表示不再履行02号合同，但对于02号合同的不再履行，由此而造成的损失，根据合同的约定以及双方有过错责任，由被告酌情赔偿原告经济损失15万元。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及1999年《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条的规定，判决如下：一、被告普耳机械(上海)有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海艾荣达健身科技有限公司经济损失15万元。二、驳回原告上海艾荣达健身科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12,842.60元，减半收取，计6,421.30元，由原告负担4,771.30元，由被告负担1,650元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 浦雪明法官助理 汤 稹书 记 员 邹紫叶附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当依照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解合同。依法成立的合同,受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿经济损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对于支付报酬的期限没有约定或约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。