四川省金堂县人民法院民 事 判 决 书(2018)川0121民初2760号原告：刘成安，男，1971年9月26日出生，汉族，住四川省金堂县。委托诉讼代理人：龙建，四川石合龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：王友丽，四川石合龙律师事务所律师。被告：四川原创几米家装饰工程有限公司，住所地成都市金堂县淮口镇兴淮大道55号17栋2层3号。法定代表人：唐发武，执行董事。被告：罗建新，男，1967年11月29日出生，汉族，住四川省仁寿县。原告刘成安与被告四川原创几米家装饰工程有限公司（以下简称原创装饰公司）、罗建新装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年5月30日立案后，依法适用简易程序于2018年7月5日公开开庭进行了审理。原告刘成安的委托诉讼代理人龙建及王友丽到庭参加诉讼，被告原创装饰公司、罗建新经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘成安向本院提出诉讼请求：1.解除原告刘成安与被告原创装饰公司于2017年11月21日签订的《四川原创几米家装饰工程有限公司施工承包合同》（以下简称施工承包合同）；2.被告原创装饰公司、罗建新连带向原告刘成安返还已支付合同价款中超出实际完成装修工程量的合同价款56000元；3.被告原创装饰公司、罗建新连带双倍返还原告刘成安定金2000元；4.被告原创装饰公司、罗建新连带赔偿原告刘成安违约损失5000元；5.案件受理费由被告原创装饰公司、罗建新连带承担。事实和理由：2017年10月1日，原告刘成安就其购买的一套商品房装饰装修工程的承包施工事项与被告原创装饰公司达成合意后，安排其妻子唐素琼向被告原创装饰公司给付定金1000元。2017年11月21日，原告刘成安（发包方或甲方）与被告原创装饰公司（承包方或乙方）签订了《施工承包合同》，约定乙方承包甲方的家庭装饰装修工程，工程地点位于XX，装修面积约101平方米；工程造价82000元，乙方包工、包料，工程期限90日；工程款支付方式为：签订合同付15000元，砖进场付42400元，乳胶漆、定制衣柜、门进场付14600元，尾款10000元；合同签订后，任何一方提出解除合同或无论因任何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，或办理终止或延期履行合同手续，违约方按工程造价的百分比向守约方支付违约金，若因此造成损失的，违约方应予赔偿。当日，原告刘成安向被告原创装饰公司指定人员即被告罗建新交付合同价款15000元。2017年11月23日，被告罗建新以被告原创装饰公司名义组织人员进场进行装修施工。装修施工过程中，原告刘成安根据被告原创装饰公司、罗建新的要求，先后于2017年12月5日、10日两次向被告罗建新支付合同价款合计40000元。截止2018年2月20日，《施工承包合同》约定的工期届满，但被告原创装饰公司并未按照合同约定完成装修工程。原告刘成安在联系被告原创装饰公司、罗建新要求完成装修工程、全面履行合同义务的过程中，被告罗建新告知原告刘成安，装修工程是其挂靠被告原创装饰公司承包的，与被告原创装饰公司会共同承担责任，完成装修工程，并请求原告刘成安再支付10000元，用于门、衣柜等装修项目。2018年1月1日，原告刘成安向被告罗建新指定的代收人即该装修工程的设计人伍毅支付了10000元。之后被告原创装饰公司、罗建新均未组织人员继续完成装修工程，虽经原告刘成安多次联系，但二被告仍未履行装修义务。截止2018年5月24日，装修工程仅完成水电改造和地砖安装，实际完成的工程量约10000元。为维护原告刘成安的合法权益，请求支持原告刘成安的诉请。被告原创装饰公司、罗建新未答辩。经审理查明，2017年11月21日，原告刘成安与被告原创装饰公司签订了一份《施工承包合同》，其主要内容为：发包方(甲方)：刘成安，承包方（乙方）：原创装饰公司。本工程设计人：伍毅。第一条工程概况。工程地点位于XX，装修面积约101平方米。工程造价82000元。工程承包方式：乙方包工、包全部材料（见附件五）。工程有效期90天。第五条乙方义务。施工中严格执行国家《住宅装饰装修工程施工规范》，保证工程质量，按期完成工程等。第十一条工程款支付方式。签订合同付15000元，砖进场付42400元，乳胶漆、定制依柜、门进场付14600元，尾款10000元。甲方应将工程款交乙方业务经理或直接交乙方财务部。工程款全部结清后，乙方应向甲方开具统一收据。若因甲方将工程款交给其他人员而造成损失，责任由甲方自负。第十二条违约责任。合同签订后，任何一方提出解除合同或无论因任何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付违约金；若因此造成损失的，违约方应予以赔偿。工程未验收合格或未结清尾款而未移交，甲方提前使用或擅自动用工程成品的，工程视为合格，由此而造成损失的由甲方负责，并视为甲方自动放弃保修及维修权利且乙方仍有追尾款的权利。甲方未按期支付第二、三次工程款，乙方有权停工，每逾期一日向乙方支付工程总造价2‰的违约金。由于甲方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价2‰的违约金。甲方签字处由原告刘成安签名，乙方签字处盖有被告原创装饰公司印章及被告罗建新签名。房屋装修项目清单中载明的装修款为82854.13元。原告刘成安的妻子唐素琼于2017年10月1日向被告原创装饰公司支付装修定金1000元、于2017年11月21日向被告原创装饰公司支付装修款15000元，又分别于2017年12月5日、12月10日合计向被告罗建新支付装修款40000元；受被告罗建新的委托，工程设计人伍毅代收装饰款10000元。被告原创装饰公司装修房屋的期限为2017年11月23日至2018年2月22日止。被告原创装饰公司已完成的装修项目，经原告刘成安按照《施工承包合同》约定的单价计算为22564.80元。原告刘成安为提起本案诉讼向四川石合龙律师事务所支付代理费5000元。被告原创装饰公司股东有唐发武、曾勇军，主要人员有梅顺银、唐发武。上述事实，有《施工承包合同》、《收据》、《房屋装饰装修施工登记证》、《装修房屋工程量完成情况统计表》、《照片》、《企业信息查询通知单》等证据予以证实，对上述证据及事实，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，原告刘成安与被告原创装饰公司签订的《施工承包合同》，不违反法律法规禁止性规定，合法有效。双方当事人应当严格按照《施工承包合同》的约定履行义务。被告原创装饰公司进场施工后，截止原告刘成安提起本案诉讼时，仅完成部分装饰装修项目的施工，又不采取补救措施继续完成《施工承包合同》约定的施工项目，其行为构成根本违约，由此导致原告刘成安的合同目的不能实现。现原告刘成安主张解除《施工承包合同》，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，被告原创装饰公司已完成的装修项目不能适用恢复原状原则，但应当将其相应的工程价款在返还的工程价款中扣除。被告原创装饰公司已完成的装修项目价款经原告刘成安按照《施工承包合同》约定的单价计算为22564.80元，二被告又未到庭应诉抗辩，其不利后果应由其承担，本院对该款项予以确认。从本院已查明的事实来看，在签订《施工承包合同》时以及收款过程中，均系被告罗建新签名或收取款项，客观上表明原告刘成安有理由相信被告罗建新对外具有代理权，且原告刘成安系善意无过错，在原告刘成安支付的款中有40000元系被告罗建新个人收取，有10000元系被告罗建新委托工程设计人伍毅代收，其行为构成表见代理，后果依法应由被告原创装饰公司承担。现原告刘成安主张被告原创装饰公司返还装饰装修款42435.20元（65000元-22564.80元），有事实和法律依据，予以支持。关于双倍返还定金的问题，原告刘成安诉称，2017年10月1日，原告刘成安就其购买的一套商品房装饰装修工程的承包施工事项与被告原创装饰公司达成合意后，安排其妻子唐素琼向被告原创装饰公司给付定金1000元。双方在《施工承包合同》中未约定交付定金事宜，且交付定金1000元的事实发生在签订《施工承包合同》之前，由此可以认定该定金的种类为订约定金，应作为订立主合同的担保，且双方于2017年11月21日签订了《施工承包合同》，则不能适用定金罚则，但被告原创装饰公司收取定金1000元应予以返还。原告刘成安主张被告原创装饰公司赔偿损失5000元（律师代理费），无法律依据，不予支持。关于被告原创装饰公司与被告罗建新之间的关系问题，经查，被告罗建新与被告原创装饰公司之间无劳动关系，也无管理与被管理者之间的关系，从签订《施工承包合同》到收取装饰装修款以及合同的履行均由被告罗建新经办，相互之间的关系符合挂靠法律特征，原告刘成安主张被告原创装饰公司与被告罗建新之间系挂靠法律关系成立，本院予以确认。因此，被告罗建新应对本案债务承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、解除原告刘成安与被告四川原创几米家装饰工程有限公司于2017年11月21日签订的《四川原创几米家装饰工程有限公司施工承包合同》；二、被告四川原创几米家装饰工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告刘成安装饰装修款42435.20元；三、被告四川原创几米家装饰工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告刘成安定金1000元；四、被告罗建新对上述第二、三项义务承担连带清偿责任；五、驳回原告刘成安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费688元，由原告刘成安负担206元、被告四川原创几米家装饰工程有限公司、罗建新负担482元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  雷山权二〇一八年七月十日书记员  薛 霜