河南省息县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1528民初41号原告：李新建，男，1973年1月14日出生，汉族，住河南省息县。委托诉讼代理人：吴玉娇，河南息州律师事务所律师。被告：河南时讯通信工程有限公司（以下简称“时讯公司”）,统一社会信用代码91410103MA3X647F3F，住所地河南省郑州市二七区锦秀街13号4号楼17层1711号。法定代表人：张鹏，男，1977年11月11日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：李晓东，河南见素律师事务所律师。原告李新建与被告时讯公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李新建及其委托诉讼代理人吴玉娇、被告时讯公司委托诉讼代理人李晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李新建向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告工程款2034万元（庭审时变更为1944万元）；2.被告退还原告保证金100万元；3.判令被告支付违约金（按未付工程款每天千分之一计算，从2019年9月1日开始计算至工程款执行到位为止）。事实与理由：2018年12月16日，原告与被告签订《河南时讯通信工程有限责任公司内部承包协议》，合同约定“1.项目名称：息县各乡镇内的通信管道工程施工；2.承包方式：包工包料、包工期、包质量；3.承包范围：息县各乡镇范围内的全部预埋管和顶管管道（约不少于50公里）均为本合同的承包范围。”等内容，合同签订后原告按照合同约定全额垫资完成包信镇主要街道及曹黄林镇主要街道的弱电铺设。包信镇项目于2019年3月完工，曹黄林镇项目于2019年8月底完工。上述工程完工后被告不按合同约定支付原告工程款导致原告无钱支付农民工工资故诉至法院。为证明其诉求，原告向本院提交证据如下：第一组证据：1．原告身份证复印件一份；2.原被告签订的《河南时讯通信工程有限责任公司内部承包协议》复印件一份，用以证明原告与被告之间的合同关系成立并生效且原告具有诉讼主体资格；第二组证据：原告向被告公司转账1000000元银行凭证。用以证明原告向时讯公司缴纳1000000元保证金。第三组证据：竣工工程图纸一份；2.时讯公司负责人杨鸿辉出具的证明一份，用以证明原告已完成合同所规定区域的工程建设，并且符合被告公司要求，原告全面履行了《河南时讯通信工程有限责任公司内部承包协议》义务；第四组证据：原告与时讯公司负责人喻建平短信聊天记录若干，用以证明原告曾多次向被告催收工程款，被告屡屡拖延履行义务。被告辩称，1、工程款数额没有结算依据，验收主体应当是三大运营商；2、原告向被告公司缴纳的是90万元不是100万元，且该款项是入股金不是保证金性质；3、双方约定的工程价款是含税的；4、原告主张违约金过高，不符合法律规定。本院经审理认定事实如下：时讯公司作为甲方，李新建作为乙方，双方于2018年12月16日签订了一份《河南时讯通信工程有限责任公司内部承包协议》，协议约定“一、项目概况：1、项目名称：息县各乡镇内的通信管道施工。二：工程内容：2.1、按照息县各乡、镇规划设计要求，预埋管为PE/32mm的24根一道，埋深1.2米，宽为60公分,及回填、余土清运、道路恢复。2.2、顶管为PE/32mm管24根一道.深度以现场为准。2.3、在通信管道中按80-100米（特殊地段除外）建一检查井，具体施工做法（详见施工图）。2.4、承包方式：包工包料、包工期、包质量。2.5、每公里价格为72万元。五：结算付款方式：1.顶管、预埋管每个乡镇达到入地条件省公司验收一次，扣除税收款项、工程款全部付给劳务公司以保证工程顺利进行。2.完工后三日内，甲方组织移动、联通、电信三家公司有关人员验收合格后15日内付已完成工程量的95%工程款。剩余5%留作质量保修金，一年内无质量问题则全部结清，完工后3个工作日内，甲方必须验收，如不验收，3个工作日后视为全部验收合格，甲方必须拨付工程款。六：技术要求和验收依据：6.4、双方约定的工期如未能按期完成，甲方依情节给乙方每日总造价千分之一的罚款（人力不可抗拒的自然灾害和甲方原因除外）。甲方若不能按时支付工程款，超过15日后每日甲方按照工程款总价千分之一赔偿给乙方。第九条：本工程乙方注入380万元合作资金作为股份入股，合同签订后第一笔资金100万元在机器设备入场后即汇入甲方账户（设备五日内必入场），第二笔注入资金100万元在第二个乡镇工程款到账后付清，剩余180万元注入资金，第四个乡镇工程款到位后付清。。。。。。”。合同签订后李新建于2018年12月21日向时讯公司账户汇款900000元。后李新建组织人员完成包信镇和曹黄林镇主要街道的弱电铺设，长度分别为14km和13.6km。完工后时讯公司经李新建催要仍不按约定支付工程款，李新建遂起诉来院。上述事实，有当事人陈述、《河南时讯通信工程有限责任公司内部承包协议》复印件、银行转账凭证、短信聊天记录，施工图纸等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，依法成立并生效的合同对双方均具有约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。李新建与时讯公司在平等自愿、协商一致的基础上签订的《河南时讯通信工程有限责任公司内部承包协议》，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。李新建在签订合同后，按照合同要求开展工程建设，在完成工程后李新建联系时讯公司对工程进行验收。时讯公司虽未出具书面验收文件，但根据合同约定“完工后3个工作日内，甲方必须验收，如不验收，3个工作日后视为全部验收合格”故应视为双方对施工工程量已确认和验收。时讯公司关于合同约定应由三大运营商验收而三大运营商并未验收的答辩意见，根据合同的相对性，因三大运营商并未参与签订合同，且提醒运营商验收并非李新建义务，故本院不予采纳。当事人对建设工程的计价标准或计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。李新建承包的包信镇和曹黄林镇主要街道的弱电铺设工程长度分别为14公里和13.6公里，有项目竣工图纸和时讯公司息县弱电工程项目负责人杨鸿辉签字确认，单价双方合同约定为72万/公里，现李新建请求包信镇和曹黄林镇工程量按14公里和13公里计算，故本案工程款应为1944万元。李新建关于要求时讯公司支付工程款的诉讼请求合理合法，本院予以支持。本院结合处理涉时讯公司息县弱电入地工程建设施工系列案件合同认为该工程款应当按扣除9%税收由时讯公司依规缴纳，并预留5%质量保证金。时讯公司答辩意见合理部分本院予以采纳。李新建要求时讯公司退还100万质量保证金的诉讼请求，因其汇款90万元系双方约定的入股金而非质量保证金，故该项诉讼请求本院不予支持。时讯公司在李新建按约定完成工程建设工作后未按合同约定给付工程款，应承担相应违约责任。双方虽约定违约金按工程款每天千分之一予以计算，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十五条规定“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及利息的，人民法院应予支持，但是约定的利息计算标准高于垫资时的同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率的部分除外”，约定违约金过高，应予调整，故时讯公司应自应付工程款之日即2020年7月31日起按同期贷款市场报价利率向李新建支付违约金。依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第四百九十条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十五条规定，报经本院审判委员会研究决定判决如下：一、被告河南时讯通信工程有限公司于判决生效之日起二十日内支付原告李新建工程款16718400元[（19440000元×86%，扣除9%税款由时讯公司依规纳税及预留5%质保金）]及违约金（自2020年7月31日起按一年期贷款市场报价利率3.85%执行至工程款执行完毕时止）；二、驳回原告李新建的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为148500元，财产保全费5000元均由被告河南时讯通信工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，预交上诉费，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  李 欣人民陪审员  周桂荣人民陪审员  王 聪二〇二一年六月十七日法官 助理  陈文英书 记 员  周 飞