黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黑08民终723号上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区三大动力路39号香坊金融大厦1楼。负责人：范鸿东，该公司经理。委托诉讼代理人：杨雪薇，女，1992年10月5日出生，汉族，住黑龙江省嫩江县，吉林宏大保险公估有限公司黑龙江分公司员工。被上诉人（原审原告）：贾云田，男，1962年8月16日出生，汉族，住佳木斯市前进区。被上诉人（原审被告）：高桐，男，1980年7月4日出生，汉族，住黑龙江省富锦市。上诉人华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司因与被上诉人贾云田、高桐机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省佳木斯市郊区人民法院（2018）黑0811民初235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司上诉请求：一、一审判决对于误工费、护理费认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决第一项，查明事实并依法改判。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人对于被上诉人的二次手术费用没有异议，但对于其误工费及护理费有异议，上诉人已经在被上诉人第一次起诉时依据鉴定意见及法院判决赔付完毕，被上诉人不应再次对于误工费和护理费用进行再次索赔，一审法院在未查清事实的情况下，再次判决上诉人承担被上诉人的误工费及护理费，违反了保险法的补偿性和公平性原则。违反了《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA／T１１９３-２０１４》中关于右锁骨骨折手术治疗的误工期上限为120日、护理期上限为60日的规定。2.一审法院在没有任何依据的情况下，自行认定佳木斯中医院司法鉴定所出具的鉴定意见中的误工期120日、护理90日不含二次手术期间的该笔费用错误。实际上鉴定意见中的误工期及护理期包含了第二次手术期间的上述两项内容。鉴定意见中已鉴定出被上诉人的二次手术费用为1.1万元，依常识判断，既已评定出二次手术费用，鉴定意见中的误工期和护理期就已经包含了二次手术期间的该笔费用。鉴定意见中的治疗终结期为3个月，因此第一次住院和第二次手术整体误工期评定为3个月即可。鉴定意见中的护理期为90日，而在鉴定意见中的论述为60日，前后矛盾，上诉人对被上诉人的护理费按90日赔偿已经超过了60日的上限，更包含了二次手术期间的护理费用。被上诉人贾云田辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。鉴定意见中并没有注明本次鉴定的护理期、误工期包括第二次手术时所产生的误工期、护理期，如果包括第二次手术中的该笔费用，应明确注明。中医院司法鉴定所出具的鉴定意见只是对本次受伤造成的损失进行的鉴定，没有对第二次手术的其他损失进行鉴定。2.被上诉人的误工期及护理期未超过《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA／T１１９３-２０１４》中的规定，鉴定人员可依据被上诉人的实际伤情进行综合评定。被上诉人高桐未到庭亦未提交书面答辩意见。贾云田向一审法院起诉请求：请依法判令二被告共同赔偿原告贾云田医疗费7919.7元、误工费13110元、护理费3648元、住院伙食补助费2400元、交通费72元，共计27149.7元；请求判令被告华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司在保险限额赔偿范围内，承担赔偿责任；诉讼费用由二被告承担。一审法院认为：2016年8月13日13时10分许，被告高桐驾驶黑Ｄ×××××号小型轿车在佳木斯市友谊路由西向东行驶至钢材市场门前左转弯时，与在佳木斯市友谊路北侧××向西行驶的贾云田驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，造成两车受损，贾云田受伤的交通事故。2016年8月23日佳木斯市公安局交通警察支队事故处理大队作出佳公交认字【2016】第02123号道路交通事故责任认定书，认定被告高桐负此事故的全部责任，原告贾云田无责任。被告高桐驾驶黑Ｄ×××××号小型轿车行驶证登记所有人为王秀萍，实际车主为被告高桐，该车辆在华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为300000元，并投保不计免赔。事故发生后，原告被送往佳木斯市中医院住院治疗37天，经诊断为：骨折病、气滞血瘀、右锁骨粉碎性骨折、头外伤。后经本院委托佳木斯市中医院司法鉴定所进行司法鉴定，该所出具【2017】法临鉴字第68号鉴定意见书，鉴定结论为:原告贾云田的损伤与该起交通事故直接因果关系。原告贾云田未构成伤残。治疗终结时间为3个月，误工期120日，护理期90日，护理人数1人，营养期90日。择期行内固定物取出术，费用匡算1.1万元人民币或以实际支出票据为准。该起事故本院于2017年3月7日立案受理后，依法组成合议庭于2017年4月10日公开开庭进行了审理，于2017年5月25日下达了（2017）黑0811民初432号判决书。一审中原告诉请的二次手术费11000元，由于该项费用未实际发生，本院未予支持，待原告在该项费用实际发生后另行起诉。原告于2017年9月19日入住佳木斯市中医院骨二科，住院治疗24天，经诊断为：右侧锁骨骨折术后取内固定物。另查明，因此次交通事故，原告共产生符合法律规定的费用为：医疗费7919.7元、护理费3648元（2017年黑龙江省居民服务业和其他服务业平均工资152元/天×24天）、误工费4370元（2017年黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资52435元/年÷12个月×1个月）、住院伙食补助费2400元（100元×24天）、交通费72元（3元×24天），以上共计18409.7元。一审法院认为，驾驶机动车应按道路交通法规安全驾驶，由于被告高桐未按道路交通规则安全驾驶导致此次交通事故，依据交通事故责任认定书认定被告高桐负全部责任，因此应对此次交通事故承担全部的赔偿责任。由于被告高桐驾驶黑Ｄ×××××号小型轿车在被告华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，故被告华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司应在机动车交通事故责任强制险限额内对原告的损失承担赔偿责任，不足部分由承保商业第三者责任险的华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司在理赔限额内承担赔偿责任。对于原告诉请的医疗费7919.7元、护理费3648元、住院伙食补助费2400元、交通费72元均系该起事故实际发生的费用，符合法律规定标准，本院予以支持；原告主张的误工费13110元，依据原告出院病案及出院诊断，原告住院系24天，出院后定期复查，门诊随诊，本院酌定支持原告误工期1个月，参照2017年黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资52435元/年，本院支持原告误工费4370元，综上，本院支持原告各项费用共计18409.7元。判决：一、被告华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告贾云田护理费3648元、误工费4370元、交通费72元，共计8090元；二、被告华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告贾云田医疗费7919.7元、住院伙食补助费2400元，共计10319.7元；三、驳回原告贾云田其它诉讼请求。案件受理费479元，由原告贾云田负担219元、被告高桐负担260元同上款一并给付原告。二审期间，双方当事人均为向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为佳木斯市中医院司法鉴定所作出的鉴定意见中的误工期、护理期是否包括二次手术时的误工期及护理期，二次手术是否应当支持误工费及护理费。本院认为，佳木斯市中医院司法鉴定所作出的佳中医院司鉴所［2017］法临鉴字第68号司法鉴定意见中的误工期及护理期并没有体现出包括第二次手术时的误工期及护理期。第二次手术期间，被上诉人共住院24天，出院遗嘱为术后3个月内患肢严禁持重等剧烈活动，继续接骨治疗至钉道处骨质愈合，因此被上诉人在第二次手术时是存在误工期及护理期的，上诉人应当支付被上诉人所产生的该笔费用。关于鉴定意见中存在的护理期间错误的问题，并不影响被上诉人二次手术时所产生的护理期。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA／T１１９３-２０１４》中规定，关于误工期、护理期的一般性期限，在具体案件中，应遵循个性化为主，循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。误工期、护理期原则上不超过24个月。因此一审判决二次手术时产生的误工期、护理期符合该规范中的规定，被上诉人所产生的误工费及护理费应当得到支持。综上所述，上诉人华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜广武审判员  王春霞审判员  彭景丰二〇一八年七月三十日书记员  徐米多