广西壮族自治区合山市人民法院民 事 判 决 书(2018)桂1381民初34号原告：林某，男，汉族，住广西桂林市秀峰区。委托诉讼代理人：陈世华，广西双贺律师事务所律师。委托诉讼代理人：周楠杰，广西双贺律师事务所实习律师。被告：广西合山榕园贸易有限责任公司。法定代表人：向某,董事长。第三人：向某，男，苗族，住广西桂林市七星区。第三人：寇某，女，汉族，住广西桂林市七星区，系向某妻子。被告及第三人委托诉讼代理人：赵明建，广西盛君律师事务所律师。被告及第三人委托诉讼代理人：韦媛媛，广西盛君律师事务所实习律师。原告林某与被告广西合山榕园贸易有限责任公司（以下简称榕园公司）、第三人向某、寇某请求变更公司登记纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，依法适用简易程序进行审理，因第三人向某、寇某下落不明，本案于2018年3月19日转入普通程序审理，于2018年3月23日在《广西法制日报》刊登公告向榕园公司、向某、寇某送达应诉材料，于2018年6月7日公开开庭进行了审理。原告林某的委托诉讼代理人陈世华、周楠杰、被告榕园公司、第三人向某、寇某共同委托诉讼代理人赵明建、韦媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林某向本院提出诉讼请求：1.判令被告于2010年11月10日作出的两份《股东会决议书》无效；2.判令被告向登记机关申请变更登记原告为被告公司股东、出资数额及股份比例等事宜；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2010年11月10日，第三人向某在未告知及征求原告同意的情况下，冒用原告的签名和捺印制作了两份《股东会决议书》，第一份《股东会决议书》的主要内容为：一、同意林某将自己在公司10%的股权转让给向某与寇某，其中：转让5%给向某，转让价为2.5万元，转让5%给寇某，转让价为2.5万元。二、林某出让5%的股权给向某后，向某拥有公司95%的股权（出资额为47.5万元），寇某拥有公司5%的股权（出资额为2.5万元）。林某不再具有公司股东的身份，同时也放弃了公司股东的权利和义务。三、自本协议生效之日起到合山市工商行政管理局办理变更相关手续。第二份《股东会决议书》的主要内容为：一、公司注册资本50万元不变，现股东成员名单为：向某、寇某。出资额为：向某47.5万元、占股份比例95%，寇某为2.5万元、占股份比例5%。二、同意林某退出公司股东会后，不再具有股东身份，同时也放弃了公司股东的权利和义务。三、同意按《公司章程修正案》对原登记备案的《公司章程》进行修改和变更登记备案。四、由向某、寇某组成新股东会，本公司的执行董事、法定代表人、公司监事不变，决定聘请林某继续任本公司的总经理。2010年11月10日，第三人向某根据上述两份《股东会决议书》，假冒林某的签名和捺印，制作了《股权转让协议书》，于同日，被告根据二份《股东会决议书》和《股权转让协议书》作出《公司章程修正案》，并到合山市工商行政管理和质量技术监督局（以下简称合山市工商局）办理变更出资登记及股份比例手续。第三人向某在未告知也没有取得原告同意的情况下，冒用原告的签名和捺印制作了两份《股东会决议书》和《股权转让协议书》的事实，合山市人民法院（2015）合民初字第8号民事判决和来宾市中级人民法院（2016）桂13民终41号判决已经确认。原告对向某冒名签字捺印的行为自始至终没有追认，向某的行为违反合同法第五十二条第二项的规定，该《股东会决议书》被确认无效后，被告应按照《公司法》第二十二条规定，向公司登记机关申请变更登记，恢复原告为公司股东、出资数额及股份比例等事宜。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求依法判决。原告为证明其诉讼请求，在法定举证期限向本院提交的证据如下：证据一、证据二，合山市人民法院民事判决书、来宾市中级人民法院民事判决书，证明向某、寇某私自转让原告股权的协议无效，已被二审法院确认的事实；证据三、股权变更登记档案、《股权转让协议》、《股东会决议书》，证明两被申请人伪造申请人的签名，私自转让申请人股权的事实。榕园公司辩称，被告对第三人向某冒用林某的签名、捺印制作《股权转让协议书》、《股东会决议书》并持虚假的《股权转让协议书》、《股东会决议书》向公司登记机关申请办理变更登记的事实不予否认。但是认为，一、林某已丧失了公司股东资格。广西合山桂鑫房地产开发有限责任公司（以下简称桂鑫公司）于2010年9月13日合并到榕园贸易公司（该公司前身为广西南宁庆巧飞商贸有限责任公司，以下简称庆巧飞公司），由于林某在桂鑫公司成立时没有交纳入股资金和在庆巧飞公司经营过程中抽逃50万元注册资金，故榕园公司于2016年4月18日登报通知林某补缴注册资本250万元和抽逃资金50万元，共计300万元。由于林某未在规定的期限补缴注册资金和抽逃的资金，故榕园公司根据《公司法》的有关规定作出决定，解除了林某的股东资格，并向合山市工商局申请解除林某的股东资格，该局经审查有关材料认为：榕园公司的申请符合有关法律规定，并于2016年6月6日核准给予变更股东登记，取消了林某的股东资格。二、榕园公司解除林某股东资格有事实和法律依据。林某在桂鑫公司成立时没有交纳入股资金250万元和在庆巧飞公司经营过程中抽逃50万元注册资金，根据《公司法》第二十八条第二款规定：“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”综上所述，榕园公司并非不为林某恢复股东身份，而是由于林某没有补缴注册资金和抽逃的资金而被行政机关取消股东资格，若林某对工商局的取消股东资格的变更登记有异议，可以申请复议，也可以提起行政诉讼。原告的诉讼时效已过期，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告为证明其抗辩意见，在举证期限内向本院提交的证据如下：证据一、企业变更查询单，证明榕园公司的前身，由庆巧飞公司变更为元裕公司，再由元裕公司变更为榕园公司；证据二、现金缴款单，证明向某、寇某已分别向庆巧飞公司出资30万元、10万元注册资金，出资已经到位；证据三、交易对账单、转账业务凭证、来宾市公安局经济犯罪侦查支队向汇款接收人王伟力的询问笔录，证明林某以购买矿产品的名义，抽逃50万元注册资金的事实；证据四、桂鑫公司并入榕园公司公告，证明桂鑫公司已于2010年9月13日并入榕园公司；证据五、公司注销核准书，证明桂鑫公司已于2010年9月13日并入榕园公司，2010年10月18日经合山市工商局核准注销；证据六、桂鑫公司财务证明（2011年5月12日），证明林某没有交纳注册资金的事实；证据七、林某询问笔录，起诉意见书，不起诉决定书，证明林某在笔录中承认其没有交纳注册资金的事实；证据八、关于追缴公司注册资金的紧急通知，证明被告榕园公司登报通知林某补交注册资金250万元和抽逃的资金50万元，并将通知邮寄给林某，但是没有找到林某签收的事实；证据九、《股东会决议书》，证明股东会决定解除林某股东资格；证据十、公司章程修正案，证明被告榕园公司决定解除林某股东资格，重新变更股东身份的章程修订；证据十一、变更项目信息表，证明合山市工商局同意榕园公司股东身份变更；证据十二、准予变更登记通知书，证明合山市工商局核准同意解除林某股东资格，此次的变更是合法的；证据十三、合山市工商局电脑咨询单，证明合山市工商局核准同意解除林某股东资格；证据十四、国内挂号信函收据，证明追缴通知已经通过邮政邮寄发给林某，林某已经收到。向某、寇某同意榕园公司的答辩意见和质证意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。被告及第三人对原告提供的证据无异议。原告对被告提供的证据一、二无异议；对被告提供的证据三的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为原告对庆巧飞公司已出资到位，不存在抽逃资金的事实；对证据四、证据五的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为桂鑫公司并入榕园公司及注销均未经原告同意，是非法的、无效的；对证据六的真实性有异议，认为桂鑫公司于2010年9月13日并入榕园公司，2010年10月18日已注销，不能再以公司名义出具证明，且是否交纳注册资金需第三方审核；对证据七的真实性、合法性无异议，但认为与本案无关联性；对证据八、证据九的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为原告在2016年6月1日已不再是被告的股东及桂鑫公司也已经注销，对两公司已无出资的义务，且原告在2009年2月19日已向庆巧飞公司存缴10万元的投资款；对证据十的真实性、合法性、关联性有异议，认为原告在2010年已被解除股东资格，该公司章程修正案还显示其为股东，不真实；对证据十一、证据十二、证据十三的真实性无异议，但认为变更属于非法的；对证据十四的真实性、合法性、关联性有异议，认为其没有收到该通知。对于法院调查的证据，原告无异议。被告认为其已经将法院的一、二审判决书交给工商局，工商局的行为是变更登记，不是备案登记，由此可以看出已经恢复了原告是公司股东的身份。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院分析、认证如下：关于被告提供的证据三，证明原告是否抽逃出资，不是本案审理的范围，该份证据与本案无关，本院不予认定；关于证据四，证明桂鑫公司并入榕园公司，是否合法属于另一法律关系，本案不作评判；关于证据五，来源合法、内容客观真实，能够证明桂鑫公司注销的事实，故本院予以采信；关于证据六，桂鑫公司在注销后仍对外出具证明,有违常理，该证据不具备证明效力；关于证据七，原告在公安机关的询问笔录中自认未向桂鑫公司实际缴纳认购资本250万元的事实，故本院予以采信；关于证据八，被告通过公告通知原告补交注册资金和抽逃资金的事实,不是本案审理的范围；关于证据九、证据十，证明被告于2016年6月1日、6月6日以股东会决议及修改公司章程的形式解除原告的股东资格并经合山市工商局予以核准变更的事实，该行为是否合法待结合其他证据作综合评判；关于证据十一、证据十二、证据十三，能够证明合山市工商局准予变更登记及变更登记后榕园公司的股东为向某与寇某及出资额的情况，是否合法待结合其他证据作综合评判；关于证据十四，信函收据无原告签名，且原告否认签收过文件，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年2月23日，林某与向某、寇某共同出资设立庆巧飞公司，注册资金50万元，其中，林某出资10万元，占20%的股份、寇某出资10万元，占20%的股份，向某出资30万元，占60%的股份，法定代表人为林某，住所地位于南宁市高新区，同年3月2日，庆巧飞公司名称变更为广西合山元裕商业有限责任公司（以下简称元裕公司），公司住所地相应变更为广西合山市，公司法定代表人及三投资人的出资额及投资比例不变。2010年5月12日，元裕公司名称变更登记为榕园公司，变更后的法定代表人为向某，林某在榕园公司的出资额由10万元变为5万元，占10%的股份，向某的出资额变为45万元，占90%的股份，寇某不再持有榕园公司的股份。2010年11月10日，向某假冒林某签名和捺印制作《股权转让协议书》及《股东会决议书》，将林某在榕园公司5%的股份转让给其本人，另外5%的股份转让给其妻子寇某，并于2010年11月13日到合山市工商局办理了股东出资及股份比例变更登记手续，“股东、发起人（出资情况）”由“林某出资额占10%，向某出资额占90%”变更为“寇某出资额占5%，向某出资额占95%”。为此，林某向本院起诉，请求确认该《股权转让协议书》无效，本院于2015年9月12日判决确认该《股权转让协议书》无效，向某、寇某不服判决向来宾市中级人民法院提出上诉。2016年3月31日，来宾市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。榕园公司在未向公司登记机关申请恢复林某股东资格、出资额及出资比例的情况下，于2016年4月20日在《广西法治日报》登报通知林某缴纳注册资金并将该通知寄予林某，林某未签收，同年6月1日，榕园公司以经催告林某未缴纳注册资金为由作出股东会决议：解除林某股东资格将其10%股份中的5%由向某承接，另外5%由寇某承接，并按照决议内容对公司章程作出了修改。2016年6月6日，榕园公司召开股东会对公司章程作了修改，由向某持公司95%的股份，出资额为47.5万元，寇某持公司5%的股份，出资额为2.5万元，榕园公司于当日向合山市工商局申请办理变更登记并获准，“股东、发起人（出资情况）”由“林某出资额占10%，向某出资额占90%”变更为“寇某出资额占5%，向某出资额占95%”。本院认为，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。第三人向某作为榕园公司的股东冒名制作《股权转让协议书》并向公司登记机关申请注销林某的股份，向某的行为损害林某的利益，其冒名制作的《股权转让协议书》被法院生效判决确认为无效后，根据《公司法》第二十二条：“公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记”。但是，被告榕园公司并未向公司登记机关申请恢复林某的股东身份，在林某的股东身份未得到恢复的情况下，又登报要求林某补缴出资，因林某未补缴，再次向公司登记机关申请注销林某的股东资格，榕园公司注销林某股东资格缺乏事实依据，且注销的程序违法，原告请求判令被告2010年11月10日作出的两份《股东会决议书》无效，判令被告向登记机关申请变更登记原告为被告公司股东、出资数额及股份比例有事实和法律依据，本院予以支持。被告辩解是公司登记机关注销原告的股东身份的，原告不服公司登记机关的注销登记，可以提起行政诉讼，本院认为，启动何种诉讼是原告的权利，被告没有理由干涉，被告的抗辩理由不成立，本院不予采纳。被告提出原告的诉讼时效已过期，被告冒用林某签名的《股权转让协议书》于2016年3月31日被二审法院确认无效后，原告于2017年7月26日向本院起诉，请求被告恢复股东的身份、出资数额及股份比例等事宜，后因二份《股东会决议书》未被宣告无效或者撤销，原告于2017年11月10日向法院申请撤回起诉，诉讼时效中断，再次起诉的诉讼时效应为2017年11月10日至2020年11月9日，原告于2018年1月15日再次起诉，不超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十二条的规定，判决如下：一、被告广西合山榕园贸易有限责任公司于2010年11月10日作出的两份《股东会决议书》无效；二、被告广西合山榕园贸易有限责任公司于本判决生效后十日内向合山市工商行政管理和质量技术监督局申请变更登记，恢复原告林某为被告广西合山榕园贸易有限责任公司的股东、出资数额、股份占比。案件受理费100元，减半收取50元，公告费350元，合计400元，由被告广西合山榕园贸易有限责任公司、向某、寇某共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于来宾市中级人民法院。审 判 长  陆桂香人民陪审员  农期光人民陪审员  宁秀芳二〇一八年七月六日书 记 员  潘 敏附：适用法律法规条文《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。