湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0104民初6472号原告：中联重科股份有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆南路361号，统一社会信用代码：914300007121944054。法定代表人：詹纯新，董事长。委托诉讼代理人：周丽，女，1990年11月15日出生，汉族，户籍住址四川省德阳市旌阳区，系公司法务人员。被告：贵州航黔起重工程有限公司，住所地贵州省六盘水市水城县双水新区凉都大道与建业路交叉处东北侧阳光花园46栋1单元1层101号，统一社会信用代码：91520200584129683G。法定代表人：陈波，执行董事兼总经理。被告：贵州百事成机电设备有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区溪南新区主干道北侧榕南溪绿园7栋4单元1层1号，统一社会信用代码：9152011156501192XJ。法定代表人：聂旭平。被告：陈波，男，1983年2月1日出生，汉族，户籍住址贵州省水城县。被告：卢登丽，女，1977年12月27日出生，汉族，户籍住址贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：陈波，男，1983年2月1日出生，汉族，户籍住址贵州省水城县，系卢登丽丈夫。原告中联重科股份有限公司(以下简称“中联重科公司”)诉被告贵州航黔起重工程有限公司(以下简称“贵州航黔公司”)、贵州百事成机电设备有限公司(以下简称“贵州百事成公司”)、陈波、卢登丽合同纠纷一案，本院于2021年4月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年5月20日公开开庭，与（2021）湘0104民初6473号案件合并进行了审理。原告中联重科公司的委托诉讼代理人周丽，被告贵州航黔公司的法定代表人陈波（即被告陈波和被告卢登丽的委托诉讼代理人）到庭参加了诉讼。被告贵州百事成公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告中联重科公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告贵州航黔公司向原告中联重科公司支付欠款1972114.99元及违约金100000元，共计2072114.99元；2、判令被告贵州百事成公司、陈波、卢登丽对被告贵州航黔公司的上述债务承担连带清偿责任；3、判令四被告承担本案案件受理费、财产保全费、公告费等诉讼费用及原告为实现债权而支付的其他合理费用。原告在庭审中将第一项诉讼请求变更为：判令被告贵州航黔公司向原告中联重科公司支付欠款1963782.99元及违约金100000元，共计2063782.99元。事实和理由：2011年12月18日，被告贵州百事成公司（系原告中联重科公司代理商）与中联重科融资租赁（北京）有限公司（以下简称“中联融资公司”）签订《产品买卖合同》，约定中联融资公司购买被告贵州百事成公司汽车起重机一台，价值2460000元。之后中联融资公司与被告贵州航黔公司签订《融资租赁合同》，中联融资公司将此设备融资租赁给被告贵州航黔公司，被告贵州百事成公司、原告分公司对被告贵州航黔公司向中联融资公司承担回购担保责任。2017年1月1日，原告分公司、被告贵州百事成公司、被告贵州航黔公司签订《三方协议》，约定：被告贵州百事成公司将对被告贵州航黔公司债权（由回购产生）转让给原告分公司。截止至2021年2月26日，被告贵州航黔公司尚欠原告分公司1972114.99元及违约金100000元。被告贵州百事成公司、陈波、卢登丽系担保人，理应对上述债务承担连带清偿责任。原告分公司系原告下属的无独立法人资格的分公司，分公司的债权债务是总公司的债权债务。因此原告为维护自身合法权益，根据协议相关约定向法院提起诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。被告贵州航黔公司、陈波、卢登丽共同辩称：原、被告于2017年签订三方协议，约定被告欠款总额为2000000元。截止到2020年底，被告已还款520000元，尚欠本金1480000元。因公司经营不善，没有支付能力，被告确实有违约行为，希望能与原告协商还款。被告陈波、卢登丽没有在三方协议上签字，不应承担连带清偿责任。被告贵州百事成公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状及证据，视为其对答辩、举证、质证权利的放弃。经审理，本院查明基本事实如下：2011年12月18日，案外人中联融资公司（买受人）与被告贵州百事成公司（出卖人）签订《产品买卖合同》，约定：中联融资公司向被告贵州百事成公司购买型号为QY80V532的汽车起重机1台，货款总金额为2460000元，此合同所列设备以融资租赁方式销售，融资租赁合同号为CNPK-RZ/PY2011GZ08807371，实际承租人为被告贵州航黔公司。同日，中联融资公司（出租人）与被告贵州航黔公司（承租人）签订了合同编号为CNPK-RZ/PY2011GZ08807371的《融资租赁合同》及其附件：《租赁物件签收单》、《首期款明细表》、CNPK-RZ/PY2011GZ08807371-1《租赁支付表》等。合同约定案外人中联融资公司向被告贵州航黔公司出租型号为QY80V532的汽车起重机1台，设备价值2460000元。租赁期限为2012年6月5日至2016年5月5日，共计48期。被告贵州航黔公司应于每月5日按照《租赁支付表》的约定支付租金。上述《融资租赁合同》同时约定被告贵州航黔公司须为延迟支付首期租金或起租日确定后的租金支付罚息，罚息率为每日万分之七，从应付租金日起至实际付款日止逐日按复利计算。承租人未能按照本合同的约定支付租金和其他应付款项的，出租人有权提前收回全部租金，要求承租人立即支付合同项下所有租金（含已到期但未支付的租金和未到期租金），追索为促使承租人履行本合同而发生的全部成本和费用，包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、代理费、各类中介、服务机构收费、收回和处分租赁物件而发生的费用（如差旅费、评估拍卖费、过户费等）。中联融资公司在《融资租赁合同》尾部出租人处签章确认，被告贵州航黔公司在承租人处签章确认。合同签订后，中联融资公司按照约定向被告贵州航黔公司交付了租赁设备。2011年12月18日，中联融资公司（债权人）、被告陈波、卢登丽（保证人）签订《连带责任保证合同》，约定：鉴于债务人贵州航黔公司和债权人签订了CNPK-RZ/PY2011GZ08807371号《融资租赁合同》及附件，为确保债务人切实履行债务，保证人同意为债务人以保证方式向债权人提供担保。第一条，1、被保证的主债权为主合同项下债权人的租金及利息共计2735122.65元。2、租赁物件的价值共计2460000元。第二条，债务人履行主合同项下的债务期限为48个月，具体起始日期和终止日期由主合同的《租赁支付表》确定。第三条，保证人提供的保证方式为连带责任保证，债务人没有履行或者没有全部履行其债务时，债权人有权直接要求保证人承担保证责任。第四条，保证担保的范围是债务人没有按照主合同的约定履行义务，以及给债权人造成的损失，包括债务人未按照主合同的约定按时、足额缴纳首期款项（包括首期租金、管理费、保险费、保证金等费用）、租金、罚息、赔偿金、违约金以及其他债务人应支付费用。第五条，保证期间从本保证合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。第六条，保证人同意并确认债权人对主合同内容进行单方或双方变更，保证责任按变更后的主合同内容执行。若主合同变更后加重保证人责任的，债权人向保证人发出书面通知，如果保证人有异议，必须在收到告知书之日起三个工作日内向债权人书面提出，否则视为保证人对变更后的保证责任的完全认可。第七条，保证人同意债权人可自主转让本保证合同项下的全部或部分权利，并在原保证担保范围内对受让人承担保证责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。中联融资公司在合同尾部债权人处签章确认，被告陈波、卢登丽在保证人处签字确认。中联融资公司（甲方）、被告贵州百事成公司（乙方）、原告中联重科公司设立的中联重科股份有限公司工程起重机分公司（丙方，以下简称“中联分公司”）签订《协议书》，约定：1、甲方与被告贵州航黔公司签订了《租赁支付表》编号为CNPK-RZ/PY2011GZ08807371-1的《融资租赁合同》，将乙方经销的汽车起重机QY80V532设备1台融资租赁给承租人使用。2、丙方基于上述融资租赁业务出具了《回购承诺函》，向甲方提供不可撤销的回购承诺。3、乙方基于上述融资租赁业务出具了《中联重科代理商融资租赁合作协议》，向甲方提供不可撤销的回购承诺。因承租人未按融资租赁合同约定偿还融资租金，乙方、丙方均已达到回购条件。现甲、乙、丙三方达成如下协议：一、三方共同确认至2013年10月31日止，承租人在上述融资租赁合同项下应支付的逾期租金及未到期租金本金合计2413782.99元（已扣除保证金）。二、三方一致同意，乙方向甲方承担回购责任，回购金额由丙方先行垫付，乙方再通过分期付款方式将欠款偿还给丙方。三、丙方在2013年12月20日之前，将本协议第一条明确的回购金额支付给甲方。四、甲方将对承租人上述融资租赁合同项下的全部债权及其它合同权利一并转让给乙方。乙方同意按照2413782.99元（包括或部分包括承租人在融资租赁合同下欠付的罚息，未到期利息等，但不包括承租人已欠的保险费用）向丙方分期偿还，……乙方承诺在2018年1月20日前向丙方分期偿还前述欠款，具体还款方式详见附件一。2017年1月1日，中联分公司（甲方）、被告贵州百事成公司（乙方）、被告贵州航黔公司（丙方）签订《三方协议》及附件《还款计划书》，约定，鉴于：1、乙方原为甲方在贵州省的特许营销代理方，丙方为乙方代理期间的客户。2、丙方与中联融资公司签订了《租赁支付表》编号为CNPK-RZ/PY2011GZ08807371-1《融资租赁合同》，将乙方经销的汽车吊QY80V532（生产商为甲方）一台融资租赁给承租人丙方使用。因丙方未按融资租赁合同偿还租金，已达回购条件。2013年10月31日，甲方、乙方、中联融资公司之间签订合同编号为ZGFX131215-2068《协议书》，其中约定乙方向融资公司承担回购责任，回购金额由甲方先行垫付，再由乙方向甲方通过分期付款方式将欠款2413782.99元偿还给甲方。乙方受让上述债权，并自行向承租人丙方进行催收。因甲、乙双方协商解除代理合作关系，为妥善解决甲、乙双方之间的代理退出结算问题，甲、乙、丙三方经友好协商达成如下协议：一、乙丙双方确认：截至2016年10月16日，丙方向乙方应付的上述合同的欠款总额为2413782.99元。甲乙丙三方一致同意：乙方将对丙方上述债权2413782.99元转让给甲方，并由丙方直接支付给甲方。若丙方按附件（具体见附件一《还款计划书》）约定按期足额支付2000000元后，甲方对剩余部分欠款413782.99元予以减免。……4、三方一致同意，上述《协议书》中有关乙方的全部合同权利和义务转移给甲方。五、乙方承诺并保证：……（3）为丙方的上述付款义务向甲方承担连带担保责任，保证期间为本协议《还款计划书》中确定的还款期限届满之日起两年。保证范围包括但不限于债务本金、利息、违约金、甲方实现债权所产生的全部费用等。六、丙方应按本协议的约定按期、足额向甲方履行还款义务，不得再以任何理由包括但不限于设备未上牌不履行还款义务。若丙方在本协议最后约定时间2021年2月25日前未履行完全部还款义务，甲方将不再对丙方债务413782.99元进行减免，且按5%比例收取两年分期手续费即100000元。中联分公司、被告贵州百事成公司、被告贵州航黔公司及其法定代表人陈波分别在合同尾部甲方、乙方、丙方处签章确认。此后，被告贵州航黔公司未按《三方协议》的约定按期、足额偿还欠款。至今，被告共计向原告还款520000元，尚欠原告1893782.99元。原告催要未果，遂诉至本院。另查明：被告卢登丽分别于2019年1月31日、8月13日向原告分公司还款50000元、100000元；被告陈波分别于2018年11月30日、2019年5月31日、2020年12月31日向原告分公司还款50000元、35000元、40000元。上述事实，有原告与被告贵州航黔公司、陈波、卢登丽的当庭陈述，原告提交的《融资租赁合同》、《产品买卖合同》、《租赁物件签收单》、《首期款明细表》、《租赁支付表》、《协议书》、《三方协议》等证据在案佐证，被告贵州航黔公司、陈波、卢登丽对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议，且上述证据均来源合法，客观真实,能相互印证涉案合同签订、履行情况,与本案具有关联,本院依法予以采信。原告提交的《连带责任保证合同》，被告贵州航黔公司、陈波、卢登丽对关联性有异议，认为《连带责任保证合同》签署在《三方协议》之前，陈波、卢登丽没有在《三方协议》上签字的质证意见，本院认为，《连带责任保证合同》第七条明确约定：“保证人同意债权人可自主转让本保证合同项下的全部或部分权利，并在原保证担保范围内对受让人承担保证责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证人在原保证担保范围内继续承担保证责任。”故对该质证意见本院不予采纳，对该证据本院予以采信。被告贵州航黔公司、陈波、卢登丽提交的转账摘要及对账函，拟证明被告贵州航黔公司向原告支付520000元，原告认可收到520000元，本院予以采信。本院认为，案外人中联融资公司与被告贵州百事成公司签订的《产品买卖合同》、被告贵州航黔公司与中联融资公司签订的《融资租赁合同》及附件、中联融资公司与被告陈波、卢登丽签订的《连带责任保证合同》、中联融资公司与中联起重机分公司、被告贵州百事成公司签订的《协议书》、中联分公司与被告贵州百事成公司、贵州航黔公司签订的《三方协议》及附件《还款计划书》均系合同签订各方真实意思表示，且内容合法，应认定有效，各方均应按协议约定全面履行各自义务。中联融资公司依法将涉案债权转让给被告贵州百事成公司，被告贵州百事成公司再依法将涉案债权转让给中联分公司，中联分公司系原告中联重科公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由原告中联重科公司承担，原告中联重科公司依法取得涉案债权。《三方协议》中明确约定被告贵州航黔公司欠款总额为2413782.99元，如果其按照还款计划书在2021年2月25日前还清，则免除债务413782.99元，如果未按期支付，则不予减免其债务413782.99元，如被告贵州航黔公司未按照约定履行，则原告有权按5%比例收取两年分期手续费即100000元，该约定合法有效。被告贵州航黔公司、陈波、卢登丽关于三方协议约定的欠款总额为2000000元的辩称，本院不予采纳。关于被告贵州航黔公司主张已还款520000元的辩称，原告予以认可，故对该辩称本院予以采信。因此，对原告要求被告贵州航黔公司支付欠款1963782.99元及违约金100000元的诉请，本院予以支持欠款1893782.99元及违约金100000元，对超出部分不予支持。关于原告要求被告贵州百事成公司对被告贵州航黔公司的涉案债务承担连带清偿责任的诉请，本院认为，被告贵州百事成公司签署的《三方协议》中承诺为被告贵州航黔公司的案涉付款义务承担连带担保责任，担保期限为2021年2月25日起至2023年2月25日止，原告在保证期间内要求连带保证人即被告贵州百事成公司在其保证范围内承担保证责任的诉讼请求合法有据，本院予以支持。关于原告要求被告陈波、卢登丽对被告贵州航黔公司的涉案债务承担连带清偿责任的诉请，本院认为，依据《连带责任保证合同》约定，被告陈波、卢登丽自愿为被告贵州航黔公司的涉案债务提供连带保证责任，担保期限为2016年5月5日至2018年5月5日。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条规定：“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。”且《连带责任保证合同》第七条明确约定：“保证人同意债权人可自主转让本保证合同项下的全部或部分权利，并在原保证担保范围内对受让人承担保证责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证人在原保证担保范围内继续承担保证责任。”保证期间，保证债权随主债权同时转让，故被告陈波、卢登丽辩称未在合同上签字的抗辩不成立。被告陈波于2017年1月1日在《三方协议》上签字确认，视为其收到债权转让通知，且以其本人名义分别于2018年11月30日、2019年5月31日、2020年12月31日向原告分公司还款，保证合同的诉讼时效应当从2020年12月31日开始计算，原告在保证期间内要求连带保证人即被告陈波在其保证范围内承担保证责任的诉讼请求亦合法有据，本院予以支持。原告未提交证据证明其在保证期间届满前向被告卢登丽主张保证责任，被告卢登丽的担保期限已过，故对原告要求被告卢登丽对被告贵州航黔公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。原告诉请四被告承担本案财产保全费、公告费等诉讼费用及原告为实现债权而支付的其他合理费用，因原告未能提供相应的证据证明该费用实际产生，对该诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告贵州航黔起重工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中联重科股份有限公司支付欠款1893782.99元及违约金100000元，共计1993782.99元；二、被告贵州百事成机电设备有限公司、陈波对被告贵州航黔起重工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告中联重科股份有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23376元，减半收取11688元，由被告贵州航黔起重工程有限公司、贵州百事成机电设备有限公司、陈波共同承担（此款已由原告先行垫付，由被告在支付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员 柳晓寒二〇二一年六月十五日法官助理 郭领先书 记 员 舒 放附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十八条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。第三十四条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任