江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初10372号原告：江苏裕元实业有限公司，住所地南京市秦淮区洪武路359号1618室。法定代表人：栾英，该公司董事长。委托诉讼代理人：汤承志，北京市隆安（南京）律师事务所律师。被告：汉邦（江阴）石化有限公司，住所地江阴临港新城长江石化产业园。诉讼代表人：倪荣。委托诉讼代理人：陶洁，江苏谋盛律师事务所律师。原告江苏裕元实业有限公司（以下简称裕元公司）与被告汉邦（江阴）石化有限公司（以下简称汉邦公司）破产债权确认纠纷一案，南京市秦淮区人民法院于2020年5月27日立案，南京市中级人民法院于2020年9月4日裁定移送本院管辖。本院于2020年9月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告裕元公司的委托诉讼代理人汤承志，被告汉邦公司的委托诉讼代理人陶洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告裕元公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告立即向原告支付货款29513117.39元（汇率按起诉时的汇率计算）及自2020年5月19日起至被告实际付款之日止，以未付金额为基数，按每日万分之五计算的违约金；2、诉讼费用由被告承担。审理中，裕元公司变更诉讼请求为：1、请求被告立即向原告支付货款29469096.97元（明确汇率按向银行付汇时的汇率计算）及自2020年5月19日起至被告实际付款之日止，以未付金额为基数，按每日万分之五计算的违约金；2、被告向原告支付代理费265221.87元；3、诉讼费用由被告承担。审理中，因汉邦公司进入破产重整，故将诉讼请求变更为：1、确认被告结欠原告货款27789604.7元、代理费250209.31元，合计28039814.06元（已扣除外商退款1867463.78元）；2、确认被告结欠原告违约金，以28039814.06元为基数，按每日万分之五，自2020年5月19日起算至2021年2月3日；3、确认被告结欠原告逾期应付利息，计算方式为：28039814.06元×0.007/30/260天，自2020年5月19日算至2021年2月3日；4、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月1日，原告与汉邦公司签订了编号为YY-PX-HB20180901的《代理进口框架协议》，由汉邦公司委托原告进口对二甲苯。2020年1月31日，双方签订了编号为HBYY20200131A的《代理进口合同》，约定由汉邦公司委托原告代理进口对二甲苯3000吨。2021年1月31日，双方签订了编号为HBYY20200131B的《代理进口合同》，约定由汉邦公司委托原告代理进口对二甲苯2000吨，两份合同被告总计委托原告代理进口对二甲苯5000吨（+/-5%），被告总计应付原告4134532.15美元，折合人民币29513117.39元。上述两合同约定汉邦公司信用证到期（即2020年5月19日）前三个工作日向原告付清合同项下全部款项。汉邦公司向原告出具了三份《赊账放货申请》，根据被告的申请，原告将总计5233.585吨对二甲苯所有权转移给被告，但被告未能按时支付合同价款，应承担合同约定的违约金与逾期应付利息。另外，裕元公司明确了如何得出28039814.06元：合同总价款为：货款27601633.19元（原告共向外商付款29469096.97元-外商退款1867463.78元）+关税531626.54元+代付的保险费4592.33元（不含税）+代付的关税保证保险费15588.68元（不含税）+代理费250209.31元（不含税）+汉邦公司应支付的增值税税金3692474.51元=32096124.56元，该金额减去进口关税、增值税4056310.5元，故得出28039814.06元。裕元公司认为货款的概念是合同价款的大概念，应包含了货款、代付的保险费、代付的关税保证保险费、代理费以及汉邦公司应当支付的增值税税金。故在28039814.06元的请求中货款为27789604.75元，代理费为250209.31元。为维护原告合法利益，诉至法院，请求判如所请。被告汉邦公司辩称：1、汉邦公司于2021年2月3日被江阴市人民法院裁定进入破产重整程序，同日指定江苏谋盛律师事务所为汉邦公司管理人。2、汉邦公司确认结欠原告货款27601633.19元（原告共向外商付款29469096.97元-外商退款1867463.78元）、代理费265221.87元（29469096.97元×0.9%）含税价。3、案涉两份合同项下，被告已经向原告支付了关税保证保险费16524元（含税价）、保险费4867.87元（含税价），原告主张的金额中应该扣除该两笔费用。4、原被告系委托代理关系，原告主张违约金按照每日万分之五计算过高，他公司认为按照LPR的四倍计算更为合理，请求法院调整。5、原告主张逾期付款利息与违约金存在重复，原告主张的违约金已经足够弥补损失，不应再另行主张违约金。6、按照《代理进口框架协议》第五条第4款的约定，原告应当向被告开具增值税发票，但至今未开票。本院经审理认定事实如下:裕元公司具备危险化学品经营许可证，2018年9月1日，甲方汉邦公司与乙方裕元公司签订编号为YY-PX-HB20180901代理进口框架协议一份，约定由汉邦公司委托裕元公司进口对二甲苯，进口时间为2018年9月1日-2020年12月31日，委托进口数量为10-30万吨。双方约定：乙方承担采购过程中产生的银行开证费用，收取0.9%的含税固定代理费。乙方一旦开立信用证，无论甲方或者国外客户是否履行进口合同，甲方仍应按照上述约定支付代理费。甲方承担除乙方银行开证费用以外的其他所有费用。双方以一船货物为一个结算单位，每船货物所有手续完成后，双方最终结算，多退少补。每船货物双方签订《代理进口合同》，作为本协议的具体执行合同，本协议与《代理进口合同》共同构成双方义务合作的约束性条款。若本协议与《代理进口合同》某些条款产生冲突，以本协议为准。关于付款及结算，双方约定，关于保证金支付，甲方应在开证前3个工作日向乙方支付总金额15%的保证金（具体比例以代理进口合同为准）。乙方应在收到甲方保证金后3个工作日内开出符合外商要求的进口信用证，进口信用证账期为海运提单日后90天以内（含90天）。乙方信用证到期兑付前3个工作日，甲方向乙方支付货款，货款（含税）=信用证到单发票金额×汇率-甲方已支付的保证金。汇率：暂按甲方付款当日中国银行外汇卖出价折算，具体结算汇率按乙方实际兑付进口信用证款项时的实际成交汇率为准，双方多退少补。税金支付：甲方货物到港后，甲方应按乙方要求及时付款到乙方账户，最晚支付日期不晚于海关税款到期日前一个工作日……每单代理进口合同执行完毕后，甲、乙双方进行逐单结算，乙方向甲方发出结算清单，甲方核对。双方对结算清单确认无误后，在5个工作日内,进行多退少补。乙方在结算完毕后10个工作日内相应开出16%增值税和6%增值税专用发票，甲方支付尾款，如遇到乙方报税期，相应顺延。海关税单由乙方进行账务处理、抵扣：开票金额：①16%增值税开票金额=（外商合同结算价×结算汇率+关税）×1.16；②6%增值税开票金额=代理费+运输保险费。代理费（含税）=外商合同美金结算价或信用证开证金额（取高者）×结算汇率×0.9%，尾款支付=开票金额-甲方已支付的货款-甲方已支付的海关税金-甲方已支付的运输保险费。甲方有责任按照本协议第五条付款及结算条款规定，按时向乙方付清所有相关款项，不能明确具体金额的亦应在乙方通知的期限内按预估金额预付，如因甲方未能及时支付款项，造成乙方未能及时履约、付款等情形，甲方除承担按月息千分之七资金利息外，同时承担每日万分之五的违约金。2020年1月31日，甲方汉邦公司与乙方裕元公司签订了合同编号为HBYY20200131A代理进口合同，约定由裕元公司为汉邦公司进口货物3000吨，暂定单价5609元/吨，暂定总价16827000元。甲方应当在开证前三个工作日向乙方支付合同总价15%的保证金。甲方应于乙方信用证到期之日前3个工作日向乙方付清本合同项下全部款项。开票金额：增值税开票金额=（外商合同结算价×结算汇率+关税）+（代理费+运输保险费+关税保证保险费）/1.16×(1+进口增值税率)；代理费（含税）=外商合同美金结算价或信用证开证金额（取高者）×结算汇率×0.9%，尾款支付=开票金额-甲方已支付的货款-甲方已支付的海关税金-甲方已支付的运输保险费。本合同是总协议不可分割的组成部分，本合同未约定事项，适用总协议的各项约定，本合同约定与总协议约定不符的，以总协议约定为准。2020年1月31日，甲方汉邦公司与乙方裕元公司签订了合同编号为HBYY20200131B代理进口合同，约定由裕元公司为汉邦公司进口货物2000吨，暂定单价5609元/吨，暂定总价11218000元，甲方应当在开证前三个工作日向乙方支付合同总价15%的保证金。甲方应于乙方信用证到期之日前3个工作日向乙方付清本合同项下全部款项。开票金额：增值税开票金额=（外商合同结算价×结算汇率+关税）+（代理费+运输保险费+关税保证保险费）/1.16×(1+进口增值税率)；代理费（含税）=外商合同美金结算价或信用证开证金额（取高者）×结算汇率×0.9%，尾款支付=开票金额-甲方已支付的货款-甲方已支付的海关税金-甲方已支付的运输保险费。本合同是总协议不可分割的组成部分，本合同未约定事项，适用总协议的各项约定，本合同约定与总协议约定不符的，以总协议约定为准。2020年2月25日，汉邦公司向裕元公司发出两份赊账放货申请，要求裕元公司对提单号YCS200501、YCS200502放货。裕元公司根据其申请将5233.585吨对二甲苯交付给了汉邦公司。2020年6月25日，汉邦公司向裕元公司发出情况通报函，在该函中，汉邦公司承认未能按期履行与裕元公司签订的HBYY20200131A、HBYY20200131B《代理进口合同》。庭审中，双方一致确认涉案合同项下，裕元公司共对外付款29469096.67元，亦一致确认外商退款差价为274187.52美元，折合人民币1867463.78元。裕元公司亦同意其主张的货款中扣除外商退款差价1867463.78元，其请求中已扣除。涉案信用证到期日为2020年5月19日。涉案合同项下，汉邦公司支付了关税保险保费16524元（含税价）、货物运输保险费4867.87元（含税价）。裕元公司同意其请求中扣除汉邦公司支付的关税保证保险费16524元（含税价）、保险费4867.87元（含税价）。涉案合同项下货物共产生关税531626.54元，该笔关税已由相应的保险公司缴纳。本院认为：裕元公司与汉邦公司签订的涉案《代理进口框架协议》、二份《代理进口合同》系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，本院依法予以确认。依法成立的合同，双方均应按约履行。本案中，裕元公司已经履行了进口代理合同中的代理等义务，汉邦公司应履行支付货款及代理费的义务。关于货款，原告主张除了货款27601633.19元，还应加上关税531626.54元，代付的关税保证保险费15588.68元（不含税）、代付的运输保险费4592.33元（不含税）、代理费250209.31元、汉邦公司应负担的增值税税金3692474.51元。本院认为：原告自认涉案关税保证保险费16524元（含税价）、货物运输保险费4867.87元（含税价）已由被告支付，故该部分不应再主张。其次，原告自认涉案货物关税531626.54元并非由其缴纳，故该部分在本案中不应主张。再者，原告并未提供证据证明涉案增值税税金已实际发生，对此本院不予支持。根据庭审查明的事实，本院依法确认汉邦公司应支付原告货款27601633.19元。关于代理费，根据代理框架协议约定，裕元公司收取0.9%的含税固定代理费，汉邦公司自认涉案合同的代理费为265221.87元，本院依法予以确认。综上，汉邦公司应支付裕元公司货款27601633.19元、代理费265221.87元，合计27866855.06元。关于违约金与逾期应付利息，双方在合同中约定了汉邦公司除承担按月息千分之七资金利息外，同时承担每日万分之五的违约金。汉邦公司认为，合同约定违约金每日万分之五过高，请求法院调整为按照LPR的四倍计算，且逾期付款利息与违约金不能重复主张。本院认为，汉邦公司主张违约金过高，应当提供违约金约定缺乏公平性的相应证据，但其未提供。本院综合合同履行程度，汉邦公司过错程度，合同预期利益等因素，认定裕元公司主张按每日万分之五计算违约金于法有据，本院依法予以支持。涉案信用证到期日为2020年5月19日，根据合同约定，汉邦公司应于信用证到期前3个工作日支付合同项下全部款项，故汉邦公司应支付裕元公司以27866855.06元为基数，自2020年5月19日起算至2021年2月3日止，按每日万分之五计算的违约金。关于原告主张的资金利息，本院认为违约金兼具补偿性与惩罚性，该部分已包括资金利息损失，故本院对原告主张的资金利息依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十三条、第五百八十四条，第五百八十五条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、确认江苏裕元实业有限公司对汉邦(江阴)石化有限公司享有债权：货款27601633.19元、代理费265221.87元，合计27866855.06元。二、确认江苏裕元实业有限公司对汉邦(江阴)石化有限公司享有违约金债权：以27866855.06元为基数，自2020年5月19日起算至2021年2月3日止，按每日万分之五计算的违约金。三、驳回江苏裕元实业有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费189366元、财产保全费5000元，合计194366元（裕元公司已预交，本院予以退还184779元），由裕元公司负担9587元，汉邦公司负担184779元，汉邦公司负担的部分于本判决发生法律效力之日起十日内直接缴纳至本院诉讼费账户（开户名称：江阴市财政局非税收入专户；开户账号：×××42；开户银行：江阴农商银行营业部）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  朱静媛审 判 员  蒋磊君人民陪审员  汤 琦二〇二一年六月二十五日书 记 员  刘海燕附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国民法典》第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百七十九条当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。第五百八十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第五百八十四条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。第一百一十三条破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。