重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终2852号上诉人（原审原告）：陈志辉，男，1963年3月9日出生，汉族，户籍地重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：杨天福，长寿区天福法律咨询事务所法律工作者。上诉人（原审被告）：重庆工业设备安装集团有限公司第二分公司，营业场所重庆市渝中区中山二路99号4楼5楼，统一社会信用代码91500000742873900W。负责人：陈军，经理。委托诉讼代理人：宋春，重庆市江北区江北城法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：重庆工业设备安装集团有限公司，住所地重庆市渝中区中山二路99号，统一社会信用代码91500000202800962C。法定代表人：卢虹，董事长。委托诉讼代理人：宋春，重庆市江北区江北城法律服务所法律工作者。上诉人陈志辉、重庆工业设备安装集团有限公司（以下简称工业公司）、重庆工业设备安装集团有限公司第二分公司（以下简称工业公司二分公司）因劳动争议一案，不服重庆市巴南区人民法院(2017)渝0113民初1471号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈志辉上诉请求：撤销原判第一项，改判工业公司及工业公司二分公司支付陈志辉工伤待遇及医疗期工资共计420519.60元。主要理由：1.原审法院认定的事实中，2016年1月14日签字认可的“陈志辉2011年7月11日受伤后费用对账单”中注明的“从2011年7月11日受伤后至2013年12月7日止”的理解有误，该证据没有计算2013年7月至12月6个月的医疗期工资20640元。2.一审庭审中，陈志辉当庭变更了诉讼请求为“医疗费10626.91元”、“交通费7449元”，二被上诉人验证无误，但在一审判决中却又认定医疗费8700.60元、交通费5456.60元，对此应予纠正。3.“陈志辉2011年7月11日受伤后费用对账单”中第20项注明了系派出所借支的生活费，不应计算在陈志辉医疗期生活借支中。4.陈志辉的本人工资应为社平工资高3元，一审计算本人的停工留薪期待遇及医疗期工资有误。5.护理费应计算至陈志辉能够下地运动时止，故应计算2013年7月至2016年8月的护理费共计38个月，按2400元每月计算，共计91200元。工业公司辩称：陈志辉的上诉请求超过诉讼时效，即使未超过也应由工业公司二分公司支付，不应由工业公司支付。工业公司二分公司辩称：陈志辉的上诉请求超过诉讼时效，即使没有超过，工业公司二分公司在陈志辉受伤后已超额支付了。另外，陈志辉请求的医疗期工资不属于工伤待遇请求范围，陈志辉停工留薪期满后，公司通知其回公司上班，陈志辉并未返回上班，这也不符合公司继续支付其工资的依据。上诉人工业公司上诉请求：撤销原判，改判工业公司不支付陈志辉任何费用。主要理由：1.工伤认定决定书上已经载明陈志辉因工受伤时的用人单位是工业公司二分公司，则应由工业公司二分公司承担陈志辉的工伤保险责任。2.工业公司二分公司是独立用工主体，能够对陈志辉主张的工伤待遇承担法律责任。陈志辉辩称：工业公司在鉴定中已主动参与，对之后的责任具有不可推卸的责任，并且总公司和分公司都属于用人单位，应当承担责任。工业公司二分公司未答辩。上诉人工业公司二分公司上诉请求：撤销原判，改判工业公司二分公司不支付陈志辉任何费用，并要求陈志辉返还超付的费用。主要理由：1.陈志辉于2012年5月20日作出劳动能力鉴定，结论为伤残8级，一般医疗依赖，无护理依赖，而陈志辉本次申请及诉讼已经超过仲裁时效。2.陈志辉受伤后，工业公司二分公司已经支付并超额支付了陈志辉的相关费用。陈志辉辩称：因为双方一直没有解除劳动关系，陈志辉也一直在治疗，所以陈志辉本次诉讼没有超过仲裁时效；之后，工业公司二分公司发出的单方解除函已被人民法院确认没有效力，双方的劳动关系至今仍然存在。一审查明的费用是已经支付的，具体费用应由人民法院审查。工业公司没有答辩。陈志辉一审请求：工业公司、工业公司二分公司连带支付陈志辉：1.医疗费38076.91元【包括：医药费10626.91元、营养费6450元（430天×15元/天）、伙食补助费21000元（300天×70元/天）】；2.护理费151500元（①2011年7月11日至2013年6月30日的护理费已经付清；②2013年7月1日至2016年8月18日按4500元/月×38个月计算共计171000元，扣除2014年已经支付的19500元，工业公司、工业公司二分公司还应支付陈志辉护理费151500元）；3.住宿费418元；4.续医费96000元【包括后续取内固钢板8000元、慢性骨髓炎检查费88000元（4000元/年×22年）】；5.一次性伤残补助金56958元；6.医疗期间工资217476元（5178元/月×42个月，期间为2013年7月至2016年12月）；7.邮寄费103元；8.交通费7449元，共计567980.91元。一审查明，2011年7月11日，工业公司二分公司管工即陈志辉在重庆理工大学花溪校区汽车科技实验楼建设工程工作时因脚手架垮塌，摔下受伤。经重庆市第七人民医院治疗诊断为双跟骨粉碎性骨折，盆骨多发骨折（左髋臼粉碎性骨折、左趾骨上下支骨折），腰1/2椎体压缩性骨折伴椎管狭窄，腰2椎体左侧椎板骨折，双肺挫伤，额部挫裂伤，左足底内外侧神经挫伤，双侧胸腔积液，全身多处挫伤。2012年3月6日，九龙坡人社局认定陈志辉受伤属工伤。工业公司、工业公司二分公司未为陈志辉购买工伤保险。2012年5月20日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会（以下简称九龙坡劳鉴委）鉴定陈志辉为伤残捌级，一般医疗依赖，无护理依赖。2016年4月18日，重庆市法医学会司法鉴定所作出渝法医所[2016]临床C鉴字43号司法鉴定意见书，鉴定陈志辉为八级工伤残，左侧髋臼内固定物取出需8000元，左跟骨需长期门诊随访，每年约需检查费4000元。2016年9月18日，陈志辉向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决工业公司二分公司支付工伤待遇309008.60元，同日，该委以陈志辉的仲裁请求超过仲裁申请时效为由作出不予受理通知书。嗣后陈志辉向重庆市巴南区人民法院起诉工业公司、工业公司二分公司支付工伤保险待遇，于2016年12月15日向该院申请撤回诉讼，该院遂作出（2016）渝0113民初13484号民事裁定书准许陈志辉撤回诉讼。2017年1月18日，陈志辉向巴南仲裁委申请裁决工业公司二分公司支付垫支的医疗检查与工伤有关的车旅费用18232.91元、住院伙食补助费21000元、护理费171000元、医疗期间工资191793元、评定取内固定钢板8000元、评定每年慢性骨髓炎检查费4000元（按世界卫生组织提供的人均寿命计算为88000元）、一次性伤残补助金56958元，共计563581.91元。同日，该委以陈志辉的仲裁请求超过仲裁申请时效为由作出不予受理通知书。2017年1月18日，陈志辉诉请工业公司、工业公司二分公司连带支付垫支医疗费、车旅费计18232.91元、住院伙食补助费21000元、2013年7月至2016年8月护理费171000元、2013年7月至2016年12月医疗期间工资191793元、后续取内固钢板8000元、慢性骨髓炎检查费88000元、一次性伤残补助金56958元，共计563581.91元。后陈志辉当庭变更诉讼请求为：1、医疗费38076.91元【包括：医药费10626.91元、营养费6450元（430天×15元/天）、伙食补助费21000元（300天×70元/天）】；2、护理费151500元（①2011年7月11日至2013年6月30日的护理费已经付清；②2013年7月1日至2016年8月18日按4500元/月×38个月计算共计171000元，扣除2014年已经支付的19500元，被告还应支付陈志辉护理费151500元）；3、住宿费418元；4、续医费96000元【包括后续取内固钢板8000元、慢性骨髓炎检查费88000元（4000元/年×22年）】；5、一次性伤残补助金56958元；6、医疗期工资217476元（5178元/月×42个月，期间为2013年7月至2016年12月）；7、邮寄费103元；8、交通费7449元，共计567980.91元。工业公司、工业公司二分公司对陈志辉当庭变更诉讼请求无异议。另查明，陈志辉于2011年7月11日至2012年2月20日在重庆市第七人民医院住院治疗，共计住院225天。陈志辉于2013年5月2日至2013年5月21日在重庆市第七人民医院住院治疗，共计住院20天。陈志辉于2014年2月26日至2014年5月5日在第三军医大学西南医院住院治疗，共计住院69天。陈志辉于2014年6月24日至2014年8月25日在第三军医大学西南医院住院治疗，共计住院63天。陈志辉于2014年10月13日至2014年11月13日在第三军医大学西南医院住院治疗，共计住院32天。陈志辉五次住院共计409天。2014年1月23日，工业公司二分公司作出关于重庆安装集团二分公司与陈志辉协商工伤赔付的情况说明，该情况说明载明：一.由陈志辉本人指定一家重庆市三甲医院进行受伤部位的再次手术治疗，治疗期间的所有医疗费、护理费由二分公司全额承担，给予住院期间营养费（暂定按每月1000元标准支付，按住院-出院的起始时间计算）。再次治疗之后重新进行伤残鉴定，认可重新鉴定的结果。二.除给予伤残补助金、医疗补助金和就业补助金105916元以外，按陈志辉停工留薪期工资标准另给予9个月的一次性生活补助（即：3440元×9个月=30960元），支付方式：分4期付，由陈志辉本人向财务写借条。①2014年1月23日付5000元用于春节期间的生活费开支②再次入院前付10000元③出院之后再付5000元④余下金额在签订处理协议后，领取伤残补助金时一起付完。三.给予陈志辉母亲象征性的生活补助（金额未定）。2014年10月20日，工业公司二分公司向陈志辉发送致陈志辉先生的函，该函载明根据劳动能力鉴定结果为八级伤残，无护理依赖的工伤赔偿标准，我公司针对你工伤之后的医疗情况和所有费用情况，从你受伤后到目前已履行的责任已经超过法律规定的单位应承担责任，超额支付了相应的费用，我公司保留追回多支付费用部分的权利。陈志辉受伤后发生的所有费用情况：1、医疗费、鉴定费（约27万元）。在重庆市第七人民医院和西南医院治疗期间的所有医疗费、鉴定费。2、未有发票的其他费用（约23万元）。受伤之后截止到2014年9月份的费用，含买药费、理疗工具、购买轮椅、拐杖、手机维修、配置皮鞋模型费、购买鞋子、从长寿打出租车到重庆的多次往返车费、住院期间交通费、住宿、护理床位费、生活用品、到公司协商的交通费、食宿费等等。3、工资和护理费（约20万元）。（1）2011年7月至2013年10月（共计28个月）一直享受每月停工留薪期工资3440元和护理费2100元，共计156380元。（2）2014年2月26日至5月5日，2014年6月24日至8月25日两次住院期间（130天）享受220元/天的护工费和补助（护理费150元/天，补助70元/天），共计28820元。（3）考虑到你的家庭情况，分公司坚持按2014年1月23日和陈志辉协商的内容执行，已给予15000元（协商中9个月的一次性生活补助的前两笔）作为生活补助。合计费用70余万元。2016年1月26日，工业公司二分公司与陈志辉达成关于陈志辉与重庆工业设备安装集团二分公司达成做治疗终结司法鉴定的协议，该协议载明工业公司二分公司与陈志辉根据陈志辉财务报销单对受伤后已发生的工资、医疗费等费用进行对账，确定工业公司二分公司与陈志辉不能统一的工伤后已花费金额。对账清楚之后工业公司二分公司委托重庆市法医学会司法鉴定所对陈志辉分别做工伤劳动能力鉴定和治疗终结鉴定，判断陈志辉目前的劳动能力等级和是否需要继续治疗。2016年5月6日，工业公司二分公司向陈志辉寄发终止（解除）劳动合同通知书，该通知书载明工业公司二分公司坚持认为与陈志辉解除劳动关系时间为2011年6月30日项目竣工时。如仲裁委及人民法院认为工业公司二分公司与陈志辉建立的并非以完成一定工作量为期限的劳动关系，那么工业公司二分公司通过本函正式做出意思表示：陈志辉停工留薪期及医疗期已过，超过4年未向工业公司二分公司提供任何劳动，陈志辉拒绝向工业公司二分公司提供劳动的行为属于旷工，已严重违反工业公司二分公司规章制度，本函发出后，工业公司二分公司与陈志辉解除劳动关系。2016年5月7日，陈志辉签收该终止（解除）劳动合同通知书。工业公司二分公司已支付陈志辉519316.54元（含医药费283467.34元，陈志辉收到的2011年7月11日至2013年12月7日期间的护理费和工资147460元，拐杖费用80元，手机维修1658元，轮椅580元，理疗工资1454元，伤残鉴定费4605.30元，2012年5月22日至2012年12月25日期间车费2530元，2014年1月14日公司通知鉴定车费、定制皮鞋2双、往返车费5267.70元，2014年1月21日药费、到分公司谈判打车费892元，2014年2月21日第二次鉴定费、往返打车路费5065.20元，2014年6月23日的2014年2月西南医院复查交通费、住宿费、生活用品、护理床位费1544元，2014年9月28日的2014年2-8月住院期间车费、药费1993元，2014年2月至2014年8月住院期间护理费、补贴28820元，2014年2月-9月生活补助15000元，2014年11月-12月借生活费4000元，2015年2月借医疗费8000元，2015年3-6月借生活费6500元，2016年1月派出所借生活费400元）。2017年4月19日，陈志辉向重庆市巴南区人民法院诉请撤销工业公司二分公司作出的终止（解除）劳动合同通知书，工业公司二分公司为陈志辉购买包括工伤保险在内的社会保险，工业公司二分公司继续承担后续治疗费用。2017年7月4日，该院作出(2017)渝0113民初5654号民事判决书撤销工业公司二分公司于2016年5月6日向陈志辉作出的终止（解除）劳动合同通知书。后工业公司二分公司不服该判决，上诉至重庆市第五中级人民法院，该院于2017年10月17日作出(2017)渝05民终6680号民事判决书驳回上诉、维持原判。陈志辉受伤后垫付医药费8700.60元，垫付交通费5456.60元，垫付住宿费498元。一审认为，陈志辉在工业公司二分公司的受伤经九龙坡人社局认定为工伤，陈志辉应享受工伤待遇。工业公司二分公司未为陈志辉参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，陈志辉的工伤保险待遇应由工业公司二分公司支付。关于陈志辉的工资标准，因陈志辉与工业公司二分公司在处理陈志辉工伤问题上一直在按照协商工伤赔付的情况说明、致陈志辉先生的函上载明的月工资3440元标准予以赔付，且双方均未提出异议并对该金额予以认可，故一审认为其本人工资标准应以3440元/月计算。据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第六十四条规定“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”，工业公司二分公司应支付陈志辉一次性伤残补助金37840元（3440元/月×11个月）。对于住院期间伙食补助费，陈志辉共计住院409天，住院期间伙食补助费为3272元（8元/天×409天）。对于住院期间护理费，陈志辉共计住院409天，因工业公司二分公司自认护理费按80元/天计付，故住院期间护理费为32720元（80元/天×409天）。对于出院后护理费，因陈志辉未举示其存在护理依赖的证据，一审不予支持。对于陈志辉要求的后续取内固钢板8000元、慢性骨髓炎检查费88000元，该费用系司法鉴定书中评估未发生的费用，鉴于费用尚未发生，且陈志辉亦未要求解除劳动关系一次性解决工伤赔偿，故后续取内固钢板8000元、慢性骨髓炎检查费88000元在本案中不予以支持。邮寄费、营养费不属于工伤赔偿范围，一审不予以支持。对于医疗期工资，工伤职工在停工留薪期和鉴定期间均结束后，未回用人单位上班的，在劳动关系存续期间，因用人单位原因导致职工未能上班的，应按工伤职工的正常工资标准向其支付报酬，本案中，陈志辉的工伤一直在治疗中，工业公司二分公司未提供证据证明其要求陈志辉回单位上班，其本身存在一定的管理瑕疵，该瑕疵可认为是用人单位原因导致职工未能上班，故工业公司二分公司应支付陈志辉2013年7月至2016年12月医疗期间的正常工资144480元（3440元/月×42个月）。对巴南仲裁委认为仲裁请求超过仲裁申请时效，一审认为陈志辉与工业公司二分公司并未解除劳动关系，且其工伤一直在进行治疗，故工伤的治疗状态一直在持续，其并未超过仲裁申请时效。对工业公司二分公司对陈志辉作出的关于重庆安装集团二分公司与陈志辉协商工伤赔付的情况说明、致陈志辉先生的函及工业公司二分公司支付的费用，不能代表其按照法律规定应当承担的工伤赔偿金额。对工业公司二分公司认为其与陈志辉的劳动关系于2016年5月6日前已解除，但现有生效判决撤销了工业公司二分公司于2016年5月6日向陈志辉作出的终止（解除）劳动合同通知书，故陈志辉与工业公司二分公司的劳动关系并未解除。即使陈志辉的伤情稳定，工业公司二分公司亦未举示证据证明其要求陈志辉回单位上班的证据或另行安排工作岗位的证据，且工业公司二分公司一直在为陈志辉治疗工伤和支付相应费用，故对工业公司二分公司认为陈志辉存在旷工事实不予支持。在陈志辉未诉请解除劳动关系的前提下，其未要求停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金并不视为对自身权利的放弃。陈志辉仅主张住宿费418元，一审予以支持。综上，工业公司二分公司应支付陈志辉各项工伤保险待遇：（1）交通费5456.60元；（2）住院期间护理费32720元；（3）住院期间伙食补助费3272元；（4）医疗费8700.60元；（5）一次性伤残补助金37840元；（6）住宿费418元，前述费用共计88407.20元。另工业公司二分公司应支付陈志辉2013年7月至2016年12月期间医疗期工资144480元。因陈志辉已收到2011年7月11日至2013年12月7日期间的护理费和工资147460元，故工伤保险待遇总金额88407.20元中应扣除护理费19600元[2013年12月7日之前住院245天，护理费19600元（80元/天×245天）]，得出还应支付款项为68807.20元；2013年7月至2016年12月期间医疗期工资144480元中应扣除2013年7月至12月的医疗期工资20640元（3440元/月×6个月）,得出还应支付款项为123840元。因陈志辉已收到2014年2月至8月期间的住院期间护理费和补贴28820元，故工伤保险待遇剩余总金额68807.20元中应扣除11616元[2014年2月至8月之间住院132天的护理费10560元（80元/天×132天）及住院期间伙食补助费1056元（8元/天×132天）]，得出还应支付款项为57191.20元。因陈志辉自2014年2月至2016年1月，已向工业公司二分公司借生活补助或生活费25900元，该25900元可视为是工业公司二分公司支付的医疗期工资用于生活所用，应从剩余医疗期工资123840元中予以扣除25900元，得出医疗期工资还应支付款项为97940元。另陈志辉于2015年2月9日向工业公司二分公司借医疗费8000元，应从剩余工伤保险待遇57191.20中予以扣除，得出还应支付款项为49191.20元。综上，工业公司二分公司还应支付陈志辉工伤保险待遇费用49191.20元、医疗期工资97940元。对于工业公司二分公司已支付的超过工伤保险赔偿范围的其他费用，如工业公司二分公司认为系超额支付费用，因该超额支付费用的返还不属工伤保险待遇纠纷等劳动争议案件的审理范围，工业公司二分公司可通过另案加以处理。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，工业公司应对工业公司二分公司承担补充清偿责任。工业公司、工业公司二分公司经一审合法传唤无正当理由拒不在2017年12月21日到庭参加诉讼，不妨碍一审依法判决本案。为此，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、重庆工业设备安装集团有限公司第二分公司支付陈志辉一次性伤残补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、医疗费、医疗期间交通费、医疗期间住宿费及工资等共计147131.20元；二、重庆工业设备安装集团有限公司对被告重庆工业设备安装集团有限公司第二分公司第一项债务承担补充清偿责任；三、驳回陈志辉的其他诉讼请求。上述第一、二项，限重庆工业设备安装集团有限公司第二分公司、重庆工业设备安装集团有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由重庆工业设备安装集团有限公司第二分公司、重庆工业设备安装集团有限公司负担，一审予以免收。二审中，双方均未举示新的证据，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.陈志辉的本次诉讼是否超过仲裁时效；2.陈志辉是否收到2013年7月至12月6个月的医疗期工资20640元；3.陈志辉自行垫付的医疗费及交通费数额；4.派出所借支的400元应否作为陈志辉在工业公司二分公司的借支；5.陈志辉的本人工资是多少；6.应否支付陈志辉2013年7月至2016年8月的护理费；7.工业公司二分公司应否支付陈志辉超出停工留薪期后未能上班的工资；8.工业公司应否对工业公司二分公司应支付的款项承担补充清偿责任。对此，现评判如下：一、陈志辉本次诉讼未超过仲裁时效陈志辉因工受伤后，与工业公司二分公司并未解除劳动关系，并且一直在治疗过程中；现有证据已经能够反映，在该过程中陈志辉与工业公司二分公司曾多次就工伤保险待遇及治疗费用问题多次协商，并未达成一致意见。故本次陈志辉请求工业公司二分公司承担工伤保险相应待遇，并未超过仲裁时效。二、陈志辉已经收到2013年7月至12月6个月的医疗期工资20640元根据双方确认的“陈志辉2011年7月11日受伤后费用对账单”反映，2013年7月至12月，陈志辉每月从工业公司二分公司领取了3440元工资，共计20640元。现陈志辉上诉提出其未领取该费用，与其签字确认的对账单内容不一致，陈志辉也没有举示其他证据予以证实其没有领取上述费用，故应承担举证不利的后果。三、陈志辉自行垫付的医疗费为8700.60元，交通费为5456.60元。陈志辉在一审变更诉讼请求后，举示了相应证据，经审查，符合其主张的本人医疗费为8700.60元，其余并非本人治疗所用；用于处理疗伤、与公司协商的交通费为5456.60元。一审庭审中，工业公司及工业公司二分公司并未认可上述证据的真实性，仅表示请人民法院酌情主张。一审据此主张陈志辉自行垫付的医疗费8700.60元、交通费5456.60元，并无不当。四、2016年1月6日陈志辉在派出所处理纠纷时派出所借支的400元应计入工业公司二分公司已借支的生活费中。2016年1月6日，陈志辉因与工业公司二分公司处理纠纷到派出所解决相应问题，派出所负责人借支给陈志辉400元生活费。工业公司二分公司称派出所借支该款项后，工业公司二分公司已将派出所垫付的400元归还给了派出所，并将该笔费用在“对账单”中已作为工业公司二分公司向陈志辉借支的生活费计算，陈志辉已签字认可。经查，“对账单”确已将该400元列入工业公司二分公司向陈志辉借支的款项中，陈志辉亦签字认可，故该400元应作为工业二分公司向陈志辉借支生活费，与应向陈志辉支付的款项品跌。五、陈志辉本人工资为3440元。陈志辉二审中陈述其本人工资系与工业公司二分公司协商确定为社平工资高3元，但其未举示相应证据予以证实。而证据显示，在陈志辉与工业公司二分公司协商过程中，多次出现以3440元作为陈志辉本人工资计算相应待遇的意思表示，并且在“对账单”上也反映，陈志辉是按照该标准每月领取工资，故本院仍采信3440元为陈志辉本人工资。一审据此计算的陈志辉停工留薪期工资及医疗期工资正确。六、工业公司二分公司不应支付2013年7月至2016年8月期间除住院期间护理费之外的护理费按照陈志辉的劳动能力鉴定意见，陈志辉并无护理依赖，故工业公司二分公司不应支付其在住院期间之外的护理费。一审在计算陈志辉2013年7月以后的护理费时，仅主张陈志辉住院期间的护理费，并无不当。七、工业公司二分公司应当支付陈志辉在停工留薪期外未能上班的工资陈志辉在停工留薪期满后，并未康复，仍在治疗过程中，未能到工业公司二分公司上班，考虑到其不能上班系因工伤造成，工业公司二分公司也没有举示要求陈志辉返回单位上班的证据，故工业公司二分公司仍应支付陈志辉自2013年7月至2016年12月期间的工资。一审考虑到陈志辉不能上班系工伤造成，按照陈志辉本人工资3440元主张，并无不当。八、工业公司应当对工业公司二分公司应支付款项承担补充清偿责任分公司不具有法人资格的，其民事责任由设立分公司的公司法人承担；分公司有一定的组织机构和财产的，可以从事于其法律地位相适应的民事活动；依法设立并领取营业执照的分公司可以作为民事诉讼当事人，在其不能清偿债务时，可以由设立分公司的公司法人承担补充清偿责任。工业公司系设立工业公司二分公司的公司法人，工业公司二分公司系领取营业执照的分公司，自身具有一定的财产，有一定的偿债能力，但在其不能清偿本案债务时，则应由设立分公司的工业公司承担补充清偿责任。另，对于工业公司二分公司提出其已超付工伤保险待遇的意见，经查，工业公司二分公司与陈志辉确认的对账单上显示工业公司二分公司已经垫付部分医疗费、器材费、交通费及护理费，支付了陈志辉2013年12月以前的工资，一审已将符合本案诉请内容的项目进行了计算，并进行了品跌。剩余项目并不属于本案应处理的法律关系，如工业公司二分公司认为系超付待遇，可另行诉讼解决。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由重庆工业设备安装集团有限公司第二分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蒋 科审 判 员  肖 飞审 判 员  肖 琴二〇一八年七月三十一日法官助理  王 庆书 记 员  李德桥