广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0113民初1653号原告：姚卫国，男，1974年8月23日出生，汉族，住山东省高青县。委托诉讼代理人：曹小红，广东一粤律师事务所律师。委托诉讼代理人：李策匡，广东一粤律师事务所律师。被告：广州市楠星食品有限公司，住所地广州市番禺区桥南街草河新二路西一街9号102铺，统一社会信用代码91440101MA59NK4E41。法定代表人：林月珍，职务经理。委托诉讼代理人：邱锦添，广东群立弘律师事务所律师。原告姚卫国与被告广州市楠星食品有限公司（以下简称楠星公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚卫国的委托诉讼代理人李策匡，被告楠星公司的委托诉讼代理人邱锦添均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第五项至第九项，其他事项双方无争议。一、劳动合同签订情况：双方没有签订劳动合同。二、社会保险：没有参保。三、工作证等证件发放情况：没有发放。四、离职证明出具情况：楠星公司没有向姚卫国出具离职证明。五、劳动关系问题。姚卫国主张其于2020年3月10日微信提交入职表入职楠星公司，任海南区域经理，工作地点在海南，工作内容是为楠星公司开发新客户、销售产品、指定销售方案，工作时间不固定，每周休息一天；其由楠星公司的副总余淑君招聘入职，余淑君通过微信转账向其支付工资；其每天通过微信向余淑君汇报工作；2020年10月16日，楠星公司向其提出解除劳动合同，楠星公司余淑君电话告知其业绩比较少，公司养不活人，叫其不要做了，然后将其移出微信群。为此，姚卫国提交入职表格、文员小橙微信聊天记录[显示小橙（广州楠星食品文员）发送“这个填好发给我，还有身份证”、“楠星食品入职表”，姚卫国回复“好的”]、余淑君微信聊天记录（显示姚卫国发送“领导好，我想应聘海南市场”，余淑君回复“方便的话发下简历”，姚卫国发送职工履历表；另显示余淑君向姚卫国支付款项，并提及工资、绩效考核、提成、小橙等）、楠星销售群聊天记录、喜报、经销合同、关于市场上仿冒我公司产品的声明、海南姚卫国工作对接群微信聊天记录证实其主张。楠星公司对入职表格的真实性、合法性、关联性不予确认，对其余证据的真实性无异议，但表示不能证明姚卫国与公司之间存在劳动关系。楠星公司主张，双方不存在劳动关系，是销售代理关系，姚卫国从来没有在公司处上过一天班，公司没有见过姚卫国，姚卫国是海南区域的代理，代理销售公司的饮料商品，如果销量不达标，公司随时终止代理关系，双方没有签订书面的代理合同，姚卫国主张的入职时间实际是开始代理销售的时间；余淑君是公司的实际控制人，但其向姚卫国支付的款项是代理费，并非工资，代理费按代理销售的地点及销售量确定，具体为销售总额的0.5%，没有保底；姚卫国的最后代理时间是2020年10月16日，因姚卫国半年内未完成销售量，所以双方终止了销售代理关系。本院认为，根据姚卫国提交的微信聊天记录，首先，姚卫国有向楠星公司发送入职表；其次，虽然姚卫国上班时间不固定，但其开展的工作内容属于楠星公司的主要业务构成，其工作情况有向楠星公司汇报，这明显与合作关系所形成的平等地位不一致，反而符合用人单位与劳动者构成的管理与被管理的特点；再者，姚卫国与楠星公司均属于适格的劳动关系主体，且楠星公司的余淑君有向姚卫国支付款项，并提及工资、绩效考核，说明姚卫国开展工作是有劳动报酬的。最后，楠星公司主张双方是销售代理关系，但并未提交任何证据予以证实。综上，楠星公司与姚卫国之间形成的关系符合劳动关系构成要件。姚卫国主张其最后工作至2020年10月16日，双方的劳动关系于该日解除，楠星公司对该时间无异议，只是抗辩系最后代理时间，其抗辩意见显然缺乏事实依据，不足采信，本院对姚卫国主张的劳动关系解除时间亦予以采信。因此，本院依法确认姚卫国与楠星公司之间于2020年3月10日至2020年10月16日期间存在劳动关系。工资问题。姚卫国主张其工资是底薪3500元+房补800元+绩效外的提成1%+新开客户1000元/个，绩效外提成是超过工作任务外的按总价的1%计提成，每个月的工作任务不固定；双方约定每月20日发放上个月工资，但实际发放时间有变动；姚卫国的工资支付情况为：3月1500元、4月3500元、5月6175元、6月8050元、7月8050元、8月3500元，9月、10月的工资没有发放；楠星公司尚未支付其2020年8月房补800元、9月工资6175元（底薪3500元+新开客户1000元+房补800元+875元）、10月工资2570元（3500元÷21.75天×16天）。楠星公司对姚卫国收取的款项金额无异议，但表示相应款项均是代理费，并非工资；公司已经支付完毕代理费，不存在拖欠。本院认为，姚卫国就其主张的工资构成及支付情况已提交微信聊天记录予以证明，楠星公司虽然对款项性质及构成不予确认，但并无证据反驳姚卫国的主张，故本院对姚卫国的主张予以采信。姚卫国未就2020年8月工资申请劳动仲裁，鉴于该部分主张与案涉争议具有不可分析，为减少当事人诉累，本院在本案中一并处理。经核算，姚卫国主张楠星公司仍需支付其8月工资800元、9月工资6175元，符合双方约定，本院予以支持。关于姚卫国10月的工资，本院依法认定为1806元（3500元÷31天×16天），对姚卫国主张的超出部分，本院不予支持。关于赔偿金。姚卫国主张楠星公司无理由解除双方之间的劳动关系，属于违法解除，应支付赔偿金；其离职前平均工资为5760元/月。楠星公司主张双方不存在劳动关系，也不存在违法解除。本院认为，根据上文已经查明的内容，楠星公司未与姚卫国协商一致单方提出解除劳动合同，属于违法解除，应向姚卫国支付赔偿金。根据姚卫国的工资发放情况计算得出姚卫国离职前的月平均工资为5493.89元。结合姚卫国的工作年限，楠星公司应向姚卫国支付赔偿金10987.78元（5493.89元×1个月×2）。对于超出部分的主张，本院不予支持。关于未签订劳动合同二倍工资差额。姚卫国主张其入职后仅去过楠星公司一天，其余时间均在海南工作，楠星公司未向其提供劳动合同。楠星公司主张双方未建立劳动关系，故没有签订劳动合同。本院认为，上文已经查明，姚卫国与楠星公司在2020年3月10日至2020年10月16日期间存在劳动关系，楠星公司未与姚卫国签订劳动合同，依法应向姚卫国支付2020年4月10日至2020年10月16日期间未签订劳动合同的二倍工资差额37006元（3500元÷30天×21天+6175元+8050元+8050元+4300元+6175元+1806元）。姚卫国仅主张二倍工资差额35450元，系其自行处分的权利，本院予以支持。关于离职证明。楠星公司与姚卫国之间的劳动关系已经解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，楠星公司应向姚卫国出具解除劳动合同的证明。十、仲裁请求：1.确认姚卫国与楠星公司于2020年3月10日至10月16日期间存在劳动关系；2.楠星公司支付2020年9月1日至10月16日期间工资8745元；3.楠星公司支付违法解除劳动合同赔偿金11291.4元；4.楠星公司支付2020年3月10日至10月16日期间未签订劳动合同二倍工资差额35450元；5.楠星公司出具离职证明。十一、仲裁结果：2021年1月18日，广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会作出穗番劳人仲案[2021]147号《仲裁裁决书》，终局裁决：驳回姚卫国的全部仲裁请求。姚卫国不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。十二、诉讼请求：1.判令姚卫国与楠星公司的劳动关系存续期间自2020年3月10日至2020年10月16日止；2.判令楠星公司支付2020年8月份工资800元、2020年9月工资6175元、2020年10月1日至2020年10月16日工资2570元；3.判令楠星公司向姚卫国支付违法解除劳动合同赔偿金11291.4元（计算方式：5645.7×1×2=11291.4元）；4.判令楠星公司向姚卫国支付未签订劳动合同的二倍工资差额35450元（计算方式：3500+6175+8050+8050+3500+6175=35450元）；5.判令楠星公司向姚卫国出具解除双方劳动关系的离职证明。裁判理由与结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（２００１年３月２２日最高人民法院审判委员会通过）第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于适用第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告姚卫国与被告广州市楠星食品有限公司自2020年3月10日至2020年10月16日期间存在劳动关系；二、被告广州市楠星食品有限公司应在判决生效后五日内向原告姚卫国支付2020年8月工资800元、9月工资6175元、10月工资1806元；三、被告广州市楠星食品有限公司应在判决生效后五日内向原告姚卫国支付赔偿金10987.78元；四、被告广州市楠星食品有限公司应在判决生效后五日内向原告姚卫国支付未签订劳动合同的二倍工资差额35450元；五、被告广州市楠星食品有限公司应在判决生效后五日内向原告姚卫国出具解除劳动合同的离职证明；六、驳回原告姚卫国其余的诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市楠星食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  向丹丹二〇二一年六月二十三日书记员  彭梓程