济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0104民初5086号原告：刘伟，女，1964年5月13日出生，汉族，住山东省青州市。委托诉讼代理人：刘健梁，山东领先律师事务所律师。委托诉讼代理人：王志康，山东领先律师事务所律师。被告：山东第一医科大学附属省立医院，住所地济南市。法定代表人：孟冬，书记。委托诉讼代理人：任万刚，该单位职工。委托诉讼代理人：代文杰，北京金诚同达（济南）律师事务所律师。原告刘伟与被告山东第一医科大学附属省立医院（以下简称山东省立医院）医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，于2021年6月18日公开开庭进行了审理。原告刘伟的委托代理人王志康、被告山东省立医院的委托诉讼代理人任万刚和代文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘伟向本院提出诉讼请求：1.判决山东省立医院赔偿刘伟医疗费10993.52元、误工费41468.5元、护理费8505.5元、交通费住宿费9906.54元，住院伙食补助费1100元、营养费4500元、残疾赔偿金629654.4元、被扶养人生活费45485元，以上费用按90%的比例计算为676452.114元；2.判决山东省立医院向刘伟支付鉴定费12170元；3.判决山东省立医院向刘伟支付精神损害抚慰金100000元；4.案件受理费等诉讼费用由山东省立医院负担。事实和理由：2018年5月3日，刘伟因查体发现左肺下叶结节在山东省立医院处住院。因山东省立医院术前未进一步明确诊断，扩大了治疗方式；术中在检查结果不支持恶性肿瘤伴有淋巴结转移的情况下，山东省立医院违反常规诊疗规范，对刘伟实行了左肺下叶切除加淋巴结清扫术；术后未及时复查，最终导致刘伟喉返神经损伤。2019年8月19日，西南政法大学司法鉴定中心出具【2019】鉴字第6545号司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书载明：“山东省立医院对刘伟的诊疗行为有过错，其过错的诊疗行为与病人的损害存在因果关系，建议法庭考虑医方的原因力为主要原因。”2021年3月23日，山东泽宇法医司法鉴定中心出具鲁泽法司鉴中心【2021】临鉴字第65号司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书载明：“1.被鉴定人刘伟左侧全肺切除术后伤残等级评定为四级…….被鉴定人刘伟左侧喉返神经损伤伤残等级评定为十级。2.被鉴定人刘伟误工期评定为180日……”综上，由于山东省立医院过错，给刘伟身体健康造成巨大损害，严重影响日后生活。刘伟诉至法院，要求处理。山东省立医院辩称，我方认为我方的诊疗行为不存在过错或失误。我方针对患者刘伟实施了当时最利于患者的诊疗方式。西南政法大学司法鉴定中心依据教材审核我方的诊疗行为，忽视了临床的客观性和实际性。但是对于鉴定意见，我方予以尊重。对于原告的诉讼请求部分并不符合法律规定。对于该部分，我方不予认可，望法庭依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于山东泽宇法医司法鉴定中心鲁泽司鉴中心[2021]临鉴字第65号《司法鉴定意见书》的效力问题。刘伟对该鉴定意见中“被鉴定人刘伟左侧全肺切除术后伤残等级评定为四级，山东省立医院胸外科左肺下叶切除术与四级伤残之间的作用力大小评定为同等作用。被鉴定人刘伟左侧喉返神经损伤伤残等级评定为十级。”的意见提出异议，认为西政司法鉴定中心[2019]鉴字第6545号《司法鉴定意见书》中已经对省立医院医疗行为的作用力认定为主要原因，山东泽宇法医司法鉴定中心再次对原因力作出认定无任何法律效力。经审查本院认为，刘伟的左肺上叶切除术系在距本次医疗行为五年之前所实施，本次医疗行为山东省立医院仅进行了左肺下叶的切除，刘伟左肺上叶的缺失并非山东省立医院的本次医疗行为所致，而山东泽宇法医司法鉴定中心就刘伟左侧全肺切除术后评定为四级伤残是针对左侧整个肺进行的评定，为了明确山东省立医院本次医疗行为中左肺下叶切除术对左肺上下叶均切除后构成四级伤残的参与影响程度，山东泽宇法医司法鉴定中心将左肺下叶切除术与左肺上下叶缺失综合评定为四级伤残之间的作用力认定为同等作用，符合客观事实，并无不当。山东泽宇法医司法鉴定中心系依法接受委托，鉴定机构和鉴定人员具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论并不存在明显依据不足的情形，可以认定山东泽宇法医司法鉴定中心鲁泽司鉴中心[2021]临鉴字第65号《司法鉴定意见书》合法有效。综上，对于山东泽宇法医司法鉴定中心鲁泽司鉴中心[2021]临鉴字第65号《司法鉴定意见书》》的鉴定意见，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月3日，王宁因“查体发现左肺下叶结节9天”入住山东省立医院，入院诊断为：1.左肺下叶结节（肺癌？cT2NOMO）2.左肺上叶切除术后。2018年5月8日，山东省立医院为刘伟在气管全麻下行左肺下叶切除、淋巴结清扫术，2018年5月14日刘伟从山东省立医院处出院，出院诊断为：1.左肺下叶炎性假瘤；2.左肺上叶切除术后。在本次起诉前，刘伟就山东省立医院的诊疗行为是否存在过错；如有过过错，过错行为与损害后果之间的是否存在因果关系及原因力申请进行诉前司法鉴定。本院依法委托西南政法大学司法鉴定中心进行了司法鉴定。2019年8月19日，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2019]鉴字第6545号《司法鉴定意见书》，载明：“……五、分析说明根据送检材料、委托要求、医患双方的陈述和现行法律规定，结合专家讨论意见，分析说明如下：（一）对医疗行为的评估1.医方对患者左肺下叶结节诊断明确，但占位性病变的性质不明确，并且患者5年前有过一次（左肺上叶）炎性假瘤被切除左肺上叶和三枚肺门淋巴结的病史，医方术前本应更加谨慎地选择治疗方案，医方却有诸多欠谨慎的诊疗行为，具体为：（1）术前准备前充分。如：①未常规作痰培养、碳酸杆菌的检查；②未行痰细胞学检查、纤维支气管镜检查或经皮肺穿刺检查等。③医方于2018年05月04日为病人采样作肺癌自身抗体谱检查（结果：未见异常），检查报告是8日11点过才出来，但医方已在当日上午11点开始为病人打麻醉，使这项检查失去了检查的意义。（2）术前未全面告知患方病情，如告知影像学检查提示病变的良性可能性大，恶性肿瘤待排，从而妨碍了患方对治疗方案的选择权。（3）术前的替代治疗方案告知有缺陷，仅为‘放化疗等保守治疗或观察’。其缺陷是：内容过于简略笼统，且手术的术式不止一种，但未行告知。2.术中快速冰冻切片检查有助于医生正确地选择术式，尤其对本例更应如此。理由之一是医方已预见到‘术后病理诊断与术前诊断不符’；理由之二是既往左肺的手术史增加了再次手术的难度，易发生‘喉返神经损伤致声音嘶哑、呛咳’，术中应尽量缩小手术的范围来防止喉返神经损伤的发生。3.手术记录欠规范，未记录手术的开始时间和结束时间；对肿块附近的淋巴结有无增大未进行描述。4.患者是否术后立即出现声音嘶哑、呛咳，目前医患双方争议大，根据病史和临床经验，术后即出现声音嘶哑、呛咳的可能性要大一些。（二）因果关系及原因力1.部分炎性结节多年后会发生恶变，如果医方术中作了快速冰冻切片，仍可以完整切除左肺下叶结节，但医方的手术超出了这个范围，对超出的部分给病人带来了实质性的损害，如喉返神经损伤、局部淋巴结的清扫和多切的肺。2.根据医方的前述医疗过错行为，医方对病人术后的损害负有较大责任。综上所述，山东省立医院对刘伟的诊疗行为有过错，其过错的诊疗行为与病人的损害之间存在因果关系，建议法庭考虑医方的原因力为主要原因。主要原因：指诊疗行为存在过错，患者损害后果主要由诊疗行为造成，但仍存在患者自身因素。六、鉴定意见山东省立医院对刘伟的诊疗行为有过错，其过错的诊疗行为与病人的损害之间存在因果关系，建议法庭考虑医方的原因力为主要原因。”后刘伟又对其伤残等级等事项申请本院进行诉前司法鉴定。本院依法委托山东泽宇法医司法鉴定中心进行了司法鉴定，2021年3月23日，山东泽宇法医司法鉴定中心作出鲁泽司鉴中心[2021]临鉴字第65号《司法鉴定意见书》，载明：“……六、鉴定意见1.被鉴定人刘伟左侧全肺切除术后伤残等级评定为四级，山东省立医院胸外科左肺下叶切除术与四级伤残之间的作用力大小评定为同等作用。被鉴定人刘伟左侧喉返神经损伤伤残等级评定为十级。2.被鉴定人刘伟误工期限评定为180日。3.被鉴定人刘伟护理期限评定为60日，住院期间护理人数评定为贰人，出院后护理人数评定为壹人。4.被鉴定人刘伟营养期限评定为90日。5.被鉴定人刘伟无需护理依赖。6.被鉴定人刘伟后续治疗费不予评定。”本院认为，原《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第五十四条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”第五十七条规定“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”本案中，根据西南政法大学司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》的意见，山东省立医院对刘伟的诊疗行为存在过错，其过错诊疗行为与刘伟的损害之间存在因果关系，原因力主要原因。刘伟依据西南政法大学司法鉴定中心的司法鉴定意见，主张山东省立医院的医疗行为存在过错并要求山东省立医院对因本次医疗损害给其造成的损失进行赔偿，合法有据，本院予以支持。刘伟主张山东省立医院对其损失按照90%的比例进行赔偿，山东省立医院提出异议。经审查本院认为，任何治疗技术都存在医疗风险，在现有医疗技术条件下，有些医疗风险是可以预见，但难以完全避免，只是发生有几率大小，其中有个体差异的因素。医疗风险一旦发生，对于具体的个体而言，其损害就是百分之百。在临床实践中，医疗行为即使没有过错，也不能完全避免医疗风险的发生。对已发生的医疗风险所带来的损害后果，医院是否需承担责任及责任比例的大小，应当依据医疗行为是否存在过错及过错责任程度来判断。综合考虑复杂的疾病基础、诊疗风险、医疗过错，对于刘伟因医疗损害行为造成的损失本院认为由山东省立医院承担75%的责任为宜。刘伟主张医疗费为10993.5元，并提供病历资料及票据证明其主张，山东省立医院提出异议，经审查本院认为，山东省立医院在对刘伟的出院医嘱中明确载明“预防感冒”，结合刘伟的相关病情，可以认定刘伟购买相关药品用于治疗感冒、炎症等与本次医疗行为存在关联性，对刘伟购买用于治疗感冒、炎症等的药品所花费的医疗费，本院予以支持。刘伟虽然提供的部分医疗费票据没有相关的病历资料相佐证，但考虑到其为了方便治疗、数额不大、有相应的正规票据、部分医院使用电子病历等情况，对于刘伟没有病历相佐证的医疗费，本院予以支持。刘伟提供的20元的复印费票据，不属于医疗费，对于该复印费刘伟主张为医疗费，本院不予支持。经核算，刘伟的医疗费为10973.5元。山东省立医院按责任比例负担8230.1元（10973.5×75%）。刘伟主张按照2019年山东省城镇在岗职工平均工资84089元/年计算180天的误工费41468.5元，并提供司法鉴定意见书证明其主张，山东省立医院提出异议，经审查本院认为，根据山东泽宇法医司法鉴定中心的鉴定意见，刘伟的误工期为180日，刘伟出生于1964年，本次医疗行为发生于2018年，刘伟主张其存在误工，要求山东省立医院赔偿其误工费，合法有据，本院予以支持。刘伟主张按照山东省城镇在岗职工平均工资84089元/年作为计算误工费的标准，山东省立医院不予认可，刘伟主张按照城镇在工职工年平均工资作为计算其误工费的标准，依据不足，本院不予支持，其误工费应参照2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元/年作为计算标准，经核算，刘伟的误工费为21564元。山东省立医院按责任比例负担16173元（21564×75%）。刘伟主张护理费8505.5元，并提供司法鉴定意见书、护理人丁光顺和田艳华的身份证复印件证明其主张，山东省立医院提出异议，经审查，根据山东泽宇法医司法鉴定中心的鉴定意见，刘伟伤后护理期限为60日，其中，住院11天期间需2人护理，出院后需1人护理，其主张按照2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元/年作为计算护理费的标准，符合相关规定，本院予以支持。刘伟主张其护理费为8505.5元，合法有据，本院予以支持。山东省立医院按责任比例负担6379.1元（8505.5×75%）。刘伟主张交通费和住宿费9906.54元，并提供交通费票据和住宿费票据一宗证明其主张，山东省立医院提出异议，经审查，刘伟因本次医疗损害行为身体受到伤害，其出院、复查、进行治疗等支出交通费和住宿费系因本次医疗损害行为所产生的合理损失，应酌情予以处理，综合本案的具体情况，酌定为4000元。山东省立医院按责任比例负担3000元（4000×75%）。刘伟主张住院伙食补助费1100元，山东省立医院未提出异议，经审查，刘伟的该项主张合法有据，本院予以支持。山东省立医院按责任比例负担825元（1100×75%）。刘伟主张营养费4500元，并提供司法鉴定意见书证明其主张，山东省立医院辩称计算标准过高。经审查，刘伟的营养期限经鉴定为90日，其支出营养费系因本次医疗损害行为所产生的合理损失，应酌情予以处理，综合本案的具体情况，刘伟主张营养费为4500元，符合相关规定，本院予以支持。山东省立医院按责任比例负担3375元（4500×75%）。刘伟主张残疾赔偿金629654.4元，并提供司法鉴定意见书证明其主张，山东省立医院对残疾赔偿金的计算方式提出异议，经审查，根据山东泽宇法医司法鉴定中心的鉴定意见：刘伟左侧全肺切除术后伤残等级评定为四级，山东省立医院胸外科左肺下叶切除术与四级伤残之间的作用力大小评定为同等作用；刘伟左侧喉返神经损伤伤残等级评定为十级。刘伟主张按照2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元乘以20年乘以72%计算得出残疾赔偿金629654.4元，山东省立医院不予认可，本院认为，山东省立医院的本次医疗行为中左肺下叶切除术对于刘伟左肺上下叶切除术后综合评定为四级伤残的作用力为同等，刘伟主张其残疾赔偿金为629654.4元，依据不足，本院不予支持。刘伟的残疾赔偿金应为323572.4元（43726×20×70%×50%+43726×20×2%）。山东省立医院按责任比例负担242679.3元（323572.4×75%）。刘伟主张被扶养人生活费45485元，并提供常住人口登记表、刘继芳的身份证复印近、刘福林的《户口注销证明》证明其主张，山东省立医院提出异议，经审查，刘伟因本次医疗损害行为所致损伤构成伤残，刘伟之母刘继芳出生于1936年5月9日，刘伟主张山东省立医院赔偿其被扶养人生活费，合法有据，本院予以支持。刘继芳的丈夫刘福林已经去世，刘继芳和刘福林生育有三个子女，分别为刘辉、刘伟、刘敏，刘伟，刘伟主张被扶养人生活费为45485元，属于计算错误，应予纠正。经核算，刘伟的被扶养人生活费为16829.45元。山东省立医院按责任比例负担12622.1元（16829.45×75%）。刘伟主张鉴定费12170元，并提供鉴定费票据证明其主张，山东省立医院对鉴定费数额未提出异议，经审查，刘伟主张鉴定费为12170元，合法有据，本院予以支持。山东省立医院按责任比例应负担9127.5元（12170×75%）。刘伟主张精神损害抚慰金100000元，山东省立医院辩称数额过高，经审查，刘伟因本次医疗损伤行为导致两处伤残，对其精神上造成一定的损害是显而易见，对其主张的精神损害抚慰金，应酌情予以处理，综合本案的具体情况，酌定为40000元。原《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条规定“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，经被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”故本案中本院将被扶养人生活费计入残疾赔偿金。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：一、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟医疗费8230.1元；二、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟误工费16173元；三、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟护理费6379.1元；四、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟交通费和住宿费3000元；五、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟住院伙食补助费825元；六、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟营养费3375元；七、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟残疾赔偿金255301.4元（该费用包含两部分，一为残疾赔偿金242679.3元、二为被扶养人生活费12622.1元）；八、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟鉴定费9127.5元；九、被告山东第一医科大学附属省立医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘伟精神损害抚慰金40000元。；十、驳回原告刘伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11686元，减半收取5843元，原告刘伟负担3306元，被告山东第一医科大学附属省立医院负担2537元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘扬军二〇二一年六月二十一日书记员  王薇洁