北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0106民初8962号原告：邢爱民，男，1970年10月31日出生，汉族，无业，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：李成鼎，北京市扬剑律师事务所律师。被告：北京京广福成商贸中心，住所地北京市丰台区卢沟桥沙岗村甲5号。法定代表人：邢福成，执行董事。被告：邢福成，男，1950年1月15日出生，汉族，北京京广福成商贸中心法定代表人，住北京市丰台区。二被告委托诉讼代理人：蔡庆江，北京科仪律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：刘丽丽，北京科仪律师事务所律师。原告邢爱民与被告北京京广福成商贸中心、邢福成企业盈余分配纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告邢爱民的委托诉讼代理人李成鼎，被告北京京广福成商贸中心、邢福成的共同委托诉讼代理人蔡庆江、刘丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邢爱民向本院提出诉讼请求：1.判令被告北京京广福成商贸中心支付原告自2015年1月19日起至实际支付之日止期间的企业利润（数额待审计后确定），暂估20万元；2.判决被告邢福成对上述企业利润承担连带给付责任；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告系北京京广福成商贸中心的股东，持有20%的股份。邢福成亦是北京京广福成商贸中心的股东，持有40%的股份，且系北京京广福成商贸中心的法定代表人，担任执行董事职务。原告自2015年1月19日成为股东至今，北京京广福成商贸中心从未召开过股东会议，从未向原告分配企业利润。2020年12月23日，原告分别向北京京广福成商贸中心和邢福成发出《会计账簿查阅函》和《关于要求召开临时股东会议的函》，依法要求查阅企业自2015年1月19日起至2020年12月20日的财务会计报告及企业会计账簿，并提议召开临时股东会议。但是，被告对原告的上述要求和提议予以拒绝。原告认为，根据《中华人民共和国民法典》第二百六十八条、《中小企业促进法》第五十条的规定，原告作为企业的出资人，依法享有资产收益、重大决策以及选择经营管理者等权利。被告的行为损害了原告的股东会表决权、股东会召集权、股东知情权等共益权。同时，也损害了原告的资产收益权、剩余财产分配请求权等自益权。邢福成作为实际控制人和法定代表人不履行《章程》第二十条规定的召集股东会议的职责，侵犯了原告的合法权益，并给原告造成了财产损失，应当对原告的损失承担连带责任，故原告提起诉讼。被告北京京广福成商贸中心、邢福成辩称，北京京广福成商贸中心于2015年成立，公司章程第29条规定企业进行财务利润分配的顺序，2015-2019企业没有可分配的利润，股东的权益为负值，不存在可分配的利润，企业分配利润需要召开股东大会，公司只在2015年2月召开过股东大会，根据章程第20条原告不具有召开临时股东大会的权利。关于知情权，股东可以查阅，另财产分配是在企业终止后，现在企业并没有终止。被告不认可原告诉求，根据企业章程第19条规定公司的权力机构是由全体股东和股东代表组成，公司的财务分配盈余分配应该由公司的权力机构即股东大会行使，原告在起诉前未召开股东大会，被告认为原告直接起诉要求分配利润是不妥的，违反了相关规定，原告应该以公司章程为准，结合被告在庭审中提交的资产负债表及利润表从2015年1月原告作为股东至2020年12月，北京京广福成商贸中心未分配利润为负数，金额2606041.99元，公司未产生盈余，无法向原告进行公司盈余分配，无可分配内容。根据原告提交的北京京广福成商贸中心章程第29条公司产生利润后分配的顺序及提取的比例，原告要求分配利润属于规定中第8项，现无利润分配，原告诉求不合法且无利润分配，请法院驳回原告的诉求。原告围绕诉讼请求提交了如下证据：证据一北京京广福成商贸中心章程，证明2015年1月19日原告出资10万元成为北京京广福成商贸中心章程的股东，依照法律和章程的规定享有股东权利；章程第20条规定，股东和职工代表大会的定期会议每年召开一次，由作为法定代表人的邢福成召集；章程第29条规定企业税后利润的分配方式。证据二股东和职工代表大会决议、验资报告书和入资资金凭证，证明原告为北京京广福成商贸中心章程的股东，享有法律和章程规定的出资人各项权益。证据三会计账簿查阅函、关于要求召开临时股东会议的函及快递查询单，证明2020年12月23日原告分别向北京京广福成商贸中心和邢福成发出《会计账簿查阅函》《关于要求召开临时股东会议的函》，依法要求查阅企业自2015年1月19日起至2020年12月20日的会计报告及企业会计账簿，并提议召开临时股东会，但是被告对原告的上述要求和提议未回复。二被告质证意见为：证据一，真实性认可，证明目的不认可，第19条规定了公司的权力机构是股东大会，由股东大会确定利润分配及利润亏损，企业利润分配应由股东大会决定，法院无权干预。证据二，真实性认可，证明目的认可。证据三，真实性认可，证明目的不认可，被告并没有禁止股东查阅公司会计账簿，作为股东可随时对公司财务账目进行查阅。根据公司章程，原告无权召开临时股东会。二被告围绕诉讼请求提交了资产负债表及利润表，证明截止到2020年无利润可供分配，企业属于负资产状态，原告的诉求无法得到满足。原告质证意见为，真实性不认可，该证据系被告和另外一名股东制作，其内容不符合企业的实际经营状况，根据原告了解，该企业主营业务是对外出租房屋，企业有租金收入，不存在被告所称的亏损情形，公司的财务状况应当由专业的审计机构审计之后确定。对于当事人无异议的证据，本院予以确认；对于当事人有异议的证据，本院将综合进行认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：北京京广福成商贸中心成立于2003年5月14日，类型为集体所有制（股份合作），法定代表人为邢福成，注册资金为50万元（其中邢福成出资20万元、宋雅敏出资10万元、邢爱东出资10万元、邢爱民出资10万元）。《北京京广福成商贸中心章程》（2015年1月19日）第十九条规定：“本企业实行股东和职工代表大会合一制度。股东和职工代表大会由全体股东和职工代表组成，是企业的权力机构，行使下列职权：…7.审议批准企业年度利润分配方案和弥补亏损方案；…”第二十条规定：“股东和职工代表大会由企业法定代表人召集，分为定期会议和临时会议。定期会议每年召开一次。遇有以下情况时，应召集临时会议：1.25%以上的股东和职工请求时；2.持有30%以上股份的股东请求时；3.执行董事或者监事提议时。”第二十九条规定：“企业在遵守税收法规时依法缴纳税款、费后的利润按照下列顺序和比例进行分配：1.冲销被没收的财务损失、支付各项税收的滞纳金和罚款；2.弥补企业前年度亏损；3.提取税后利润的10%做为法定盈余公积金，当法定公积金达到注册资金总额50%时，可不再提取；4.法定盈余公积金是股东的未分配利润，只能用于弥补亏损、增加股本及国家规定的其他用途；5.提取5%为法定公益金，公益金用于企业职工集体福利支付；6.提取任意盈余公积金；7.提取劳动分红基金（按1%计算）；8.向股东支付股利或者配（送）股。”2020年12月23日，邢爱民分别向北京京广福成商贸中心和邢福成发出《会计账簿查阅函》和《关于要求召开临时股东会议的函》，要求查阅企业自2015年1月19日起至2020年12月20日的财务会计报告及企业会计账簿，并提议召开临时股东会议。庭审中，原告表示无法提交可供审计的北京京广福成商贸中心完整的会计凭证、会计账簿等材料；被告表示公司经营期间没有盈余分配因此不需要召开股东会议，不同意原告的审计申请。本院认为，首先，《北京京广福成商贸中心章程》第十九条规定：“股东和职工代表大会由全体股东和职工代表组成，是企业的权力机构，行使下列职权：…7.审议批准企业年度利润分配方案和弥补亏损方案；…”根据以上规定，该企业年度利润分配方案须经企业权力机构股东和职工代表大会审议批准。其次，《北京京广福成商贸中心章程》第二十条规定：“股东和职工代表大会由企业法定代表人召集，分为定期会议和临时会议。定期会议每年召开一次。遇有以下情况时，应召集临时会议：…”本案中，原告自2015年1月19日登记成为该企业股东后，该企业并未召开过定期或临时股东和职工代表大会。最后，庭审中原告表示无法提供北京京广福成商贸中心会计凭证、会计账簿等材料；被告表示公司经营期间没有盈余分配因此不需要召开股东会议，并不同意原告的审计申请。综上所述，本案原告在未提交载明具体分配方案的股东和职工代表大会决议的情况下，请求北京京广福成商贸中心及法定代表人邢福成分配企业利润的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院应予驳回。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告邢爱民的诉讼请求。案件受理费2150元，由邢爱民负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  曹蕾二〇二一年六月二十三日书记员  杨璐