汉中市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)陕07刑终88号原公诉机关汉中市汉台区人民检察院。上诉人（原审被告人）周先成，曾用名周勇，男，汉族，1977年7月20日出生于陕西省汉中市汉台区，初中文化，无业。1997年因犯抢劫罪被汉中市中级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金500元。2017年9月24日被汉中市公安局汉台分局强制隔离戒毒两年；2018年1月29日因涉嫌犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。辩护人黄蕊，女，陕西锐博律师事务所律师。汉中市汉台区人民法院审理汉中市汉台区人民检察院指控原审被告人周先成犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪、变造、买卖身份证件罪一案，于2018年4月24日作出(2018)陕0702刑初90号刑事判决。宣判后，原审被告人周先成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经讯问上诉人周先成、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，2017年9月23日凌晨2时许，汉中市公安局汉台分局巡逻民警在汉台区康居家园小区门前公路南对停在路边的陕FIV5**小轿车驾驶员被告人周先成盘查时，在其左裤兜内查获一小包净重1克疑似毒品的白色晶体状物品，同时从身上查获名为“谢平”“郭智阳”机动车驾驶证各一本。周先成交代在其租房内还有违禁品，次日9时，民警在其租住的汉台区东关办事处雷家巷村自建安置楼南排二单元301室查获一包用白色塑料纸包裹的疑似毒品净重30克，疑似手枪一支，疑似手枪子弹6枚，以“郭智阳”身份证租房的租房合同一份。经核实，名为“谢平”的驾驶证系周先成于2017年年初捡到的，将自己的照片贴上进行变造；名为“郭智阳”的驾驶证、身份证均系其2017年1月从网上购买的假证。2017年2月21日被告人周先成利用从网上购买的假身份证与刘芝琴签订了房屋租赁合同。经汉中市公安司法鉴定中心检验，在周先成左裤兜内查获的一小包疑似毒品的白色晶体状物品检出甲基苯丙胺成分；在出租房内查获的疑似毒品中检出烟酰胺（俗称维生素B3）、乙酰基可待因和海洛因成分；查获的疑似手枪为自制7.62mm手枪，具有致伤力，疑似子弹6枚均为自制7.62mm手枪弹。原审法院认为，被告人周先成违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品海洛因30克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定；被告人周先成违反国家枪支管理规定，非法持有具有致伤力自制枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定；被告人周先成非法购买假身份证、驾驶证，变造驾驶证，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十条第三款之规定；公诉机关指控被告人周先成犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪、变造、买卖身份证件罪的事实及罪名成立，应依法惩处。被告人周先成的辩护人提出被告人具有自首情节的意见予以采纳；对涉案毒品被全部查获，还未流入社会，社会危害性相对较小的辩护意见，与非法持有毒品罪的构成要件不符，不予采纳；对辩护人提出被告人系吸毒人员，在其左侧裤兜内查获的净重1克毒品不应认定在犯罪数额内的意见，与事实不符，不予采纳；对辩护人提出被告人周先成购买假身份证的行为应按照《居民身份证法》进行行政处罚、购买假的驾驶证和变造“谢平”的驾驶证的数量只有两本，未达到三本的入罪标准，因此该行为不构成犯罪的辩护意见，与法不符，不予采纳。被告人周先成曾因故意犯罪被判处刑罚且具有吸毒劣迹，可酌定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第二百八十条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，以被告人周先成犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。犯变造、买卖身份证件罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，总和刑期三年八个月，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金4000元；侦查机关收缴扣押在案的30克含有海洛因成分的毒品，由扣押机关汉中市汉台分局依法销毁；随案移送的名为“郭智阳”、“谢平”的驾驶证两本依法予以没收。上诉人周先成上诉提出，一审对其非法持有毒品罪及变造、买卖身份证件罪量刑过重；其主动交代了公安机关不掌握的其他犯罪事实，构成自首；其积极配合公安机关抓获吸毒人员；其没有使用假证犯罪；自己不是累犯、惯犯，一审量刑过重，请求二审从轻改判。辩护人对一审判处上诉人周先成犯非法持有枪支罪和变造、买卖身份证件罪的定罪量刑没有异议。但提出，上诉人非法持有毒品31克，与一审法院判处的同类案件相比，从量刑均衡考虑，对上诉人量刑过重；在侦查阶段，上诉人周先成提供了他人吸毒违法行为并被查获，虽不构成立功，但有悔改之心，可以酌情从轻处罚；上诉人具有自首情节，但一审量刑未予体现从轻；建议二审法院从轻改判。经审理查明，原审判决认定上诉人周先成犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪、变造、买卖身份证件罪的事实是清楚、正确的。有经一审法院庭审举证、质证的下列证据证实：1、汉中市公安局汉台分局七里派出所到案经过、查获经过视听资料证明，2017年9月23日凌晨2时许，民警在汉台区康居家园小区门前公路南对停在路边的陕FIV5**小轿车驾驶员（周先成）盘查时，在其左裤兜内查获一小包疑似冰毒的白色晶体状物品，同时从身上查获名为“谢平”“郭智阳”的机动车驾驶证各一本（经民警比对，该二份驾驶证驾驶人照片与周先成相貌特征一致）。周先成交代在其租房内还有违禁品。次日9时许，民警在周先成租住的汉台区东关办事处雷家巷村自建安置楼南排二单元301室查获一包用白色塑料纸包裹的疑似海洛因毒品，疑似手枪一支，疑似手枪子弹6枚，以“郭智阳”身份证租房的租房合同一份。2、现场检查笔录、现场勘验笔录、提取、称重、取样、封存笔录、扣押清单、提取物证痕迹登记表及相关照片、视听资料证明，2017年9月23日2时许，公安民警从周先成左侧裤兜内查获一包用透明自封袋包装的可疑毒品，民警将该小包毒品提取，称重为1.0克，并封存送检；2017年9月24日9时许，公安民警根据周先成的交代，在其汉台区东关办事处雷家巷村自建安置楼南排二单元301室租住房内检查，在客厅东侧摆放的沙发上的纸盒内查获一包用白色塑料袋包裹的疑似海洛因毒品，现场称重为30克，在靠北摆放的沙发内层查获一只用布包裹的疑似“六四”仿制手枪及子弹六发，民警对上述疑似海洛因毒品、疑似“六四”手枪及子弹六发均扣押提取，将疑似毒品封存后送检。3、查获的毒品、手枪、子弹（均为照片）证明公安民警在查获周先成犯罪物品情况。4、陕西省汉中市公安司法鉴定中心（陕）公（汉）鉴（理化）字[2017]641号鉴定文书证明，2017年9月23日2时许从周先成裤兜内查获的1克疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分；9月24日9时许从周先成租住房内查获的疑似毒品中检出烟酰胺（俗称维生素B3）、乙酰基可待因和海洛因成分。5、汉中市公安局汉台分局戒毒决定书证明，2017年9月23日抓获周先成，对其尿液检测呈阳性，对其住处检查发现有用于吸食毒品的工具，于9月24日对周先成作出强制隔离戒毒二年的决定。6、毒品收据证明，从周先成处查获的毒品已依法上缴汉中市公安局缉毒支队处理。7、陕西省汉中市公安司法鉴定中心（陕）公（汉）鉴（痕）字[2017]119号枪支检验意见书证明，从周先成租住房内查获的疑似手枪为自制7.62mm手枪，具有致伤力，疑似子弹6枚均为自制7.62mm手枪弹。8、汉中市公安局汉台分局扣押物品清单、文件清单证明，2017年9月24日扣押周先成持有的姓名为“郭智阳”、“谢平”的机动车驾驶证各一本。9、房屋租赁合同证明，周先成使用“郭智阳”姓名的身份证与刘芝琴签订房屋租赁合同,合同上附有“郭智阳”身份证复印件。10、汉中市公安局汉台分局户籍信息证明，证实全国人口信息库中无“郭智阳”户籍信息。11、汉中市公安局交通警察支队车辆管理所证明，证实无“郭智阳”驾驶证信息；“谢平”在四川省达州市公安交通警察支队申领驾驶证，驾驶证信息正常。12、“谢平”的户籍证明，证实“谢平”的身份信息。13、证人金某某证言及辨认笔录证明，2017年2月21日，一名持“郭智阳”身份证，自称“郭智阳”的男子与他母亲刘芝琴签订房屋租赁合同，租住在他家301室。在侦查人员主持下，经金某某混合辨认，周先成就是持身份证自称“郭智阳”并租住其房屋的男子。14、汉中市中级人民法院（1997）汉中刑初字第96号刑事附带民事判决书、陕西省汉中监狱假释证明，证实上诉人周先成因犯抢劫罪于1997年11月18日被判处有期徒刑十年，并处罚金500元；2005年1月20日被假释，假释考验期至2005年6月12日止。15、周先成户籍证明证实上诉人周先成的年龄及身份情况。16、上诉人（原审被告人）周先成供述，2017年9月23日凌晨1时许他驾驶陕F1V5**白色北汽绅宝小汽车,停在汉台区康居家园小区门前马路南面工地上在驾驶位休息。民警过来检查，从他左裤兜内查获一小包冰毒,将他带到办案区做了尿检,他体内含有海洛因和冰毒成分,他前一晚吸食了海洛因和冰毒，裤兜内的冰毒当场称重是1克。民警对他讯问时他说自己在汉台区东关办事处雷家巷村自建安置楼南排二单元301室的租住房内还有违禁品，次日带领公安人员到租住处，从沙发上纸盒内查获一包用白色塑料纸包裹的毒品海洛因30克，沙发下内层查获了用布包着的自制六四手枪一支，子弹6枚，以“郭智阳”身份证租房的租房合同一份。他裤兜内的冰毒是2017年9月21日晚，从一个叫“波娃”的男子那里买的，花了1000元买了2克冰毒、1克海洛因和两个麻古，当晚他在住处吸食了冰毒，凌晨又吸食了海洛因，剩余的一小包冰毒装在身上。公安民警在他租住处查获的30克海洛因是2017年9月他从一个叫“来丝”的人手中以6500元买来的。查获的自制六四式手枪是一个他通过微信认识的湖南人给的，6月份，湖南人来汉中，他请吃过饭，湖南人请他帮忙找个搞毒品的场地，送给他这把枪和六发子弹。他签订租房合同用的“郭智阳”身份证和携带的“郭智阳”驾驶证是2017年1月在网上以300元买的，两个证件是一套，从微信上把照片发过去，对方制作好邮寄过来，证件上的照片是他本人，其余信息是假的，“郭智阳”身份证不知道放在那里了。查获的“谢平”驾驶证是他捡来的，他把“谢平”照片撕下，把自己的照片贴上。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人周先成违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品海洛因30克、甲基苯丙胺1克，其行为构成非法持有毒品罪；上诉人周先成违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力的非军用枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪；上诉人周先成非法购买假身份证、驾驶证，变造他人驾驶证，其行为构成变造、买卖身份证件罪。原公诉机关指控上诉人周先成的犯罪事实及罪名成立。对上诉人周先成及辩护人提出上诉人具有自首情节的意见，经查，公安民警对上诉人进行盘查时，已经发现上诉人身上携带有与犯罪有关的疑似毒品和虚假身份证件，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于“自动投案”的具体认定的规定，上诉人犯非法持有毒品罪和变造、买卖身份证件罪不能认定为自动投案，不构成自首，但其如实供述罪行，可认定具有坦白情节。上诉人被盘查时供述其租住处有违禁品，公安民警亦在其租住处查获了毒品和使用买卖的身份证签订的租房合同及自制枪支、子弹，由于其非法持有枪支弹药的事实公安人员并不掌握，系上诉人被盘查时主动供述，对非法持有枪支罪可认定为自动投案，其能如实供述基本犯罪事实，可对该罪认定具有自首情节，依法可以从轻处罚。对上诉人提出公安人员根据其提供的吸毒人员线索并抓获二名吸毒人及辩护人提出上诉人有检举违法行为，虽不构成立功，但有悔罪表现，请求从轻处罚的意见，经查，上诉人检举他人吸食毒品的事实经查证属实，但一审法院认定上诉人具有自首情节，对其悔罪表现，已在量刑时予以从轻考虑。对辩护人提出与一审法院判处的同类案件相比，对上诉人的量刑偏重，建议二审考虑量刑均衡，对上诉人从轻改判的意见，经查，一审法院对同类案件量刑对本案并不具有法律约束力,以彼案作为本案量刑标准的意见没有法律依据,一审法院已经认定并考虑了上诉人及辩护人提出的从轻处罚的量刑情节,对上诉人周先成的量刑均符合法律规定，亦在法定量刑幅度内,故对上诉人及辩护人请求二审从轻改判的意见不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  范小朱审判员  郑安平审判员  王 伟二〇一八年七月四日书记员  梁秋实-1-