广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0304民初20534号原告：深圳市凯利华电子有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道红星社区蚝涌第二工业区****，统一社会信用代码914403007771525729。法定代表人：吴保良。委托诉讼代理人：陆茵妮，广东天梭律师事务所律师。委托诉讼代理人：许立群，广东天梭律师事务所律师。被告：小智（深圳）数字科技有限公司，住所地深圳，住所地深圳市福田区福保街道福保社区槟榔道**福兴仓储楼****512-1用代码91440300MA5G5G8F5G。法定代表人：龙贵斌。被告:龙贵斌，男，汉族，1981年12月10日出生，住址广东省深圳市福田区。被告：智国（深圳）物联科技有限公司，住所地深圳，住所地深圳市宝安区航城街道鹤州社区鹤州工业区庄边第二工业区房****206用代码91440300MA5G0QL56G。法定代表人：龙贵斌。被告：深圳市智国互联科技有限公司，住所地深圳，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300MA5EPC1392。法定代表人:龙贵斌。原告深圳市凯利华电子有限公司与被告小智（深圳）数字科技有限公司（以下简称小智公司）、龙贵斌、智国（深圳）物联科技有限公司（以下简称智国深圳）、深圳市智国互联科技有限公司（以下简称智国互联）承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序独任审理于2021年6月8日公开开庭审理。原告委托诉讼代理人陆茵妮，被告小智公司、智国深圳、智国互联法定代表人及龙贵斌本人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2020年6月20日，原告与被告小智公司签订《代采代工合作协议》，约定双方在门禁机及相关产品领域展开合作。由被告小智公司提供加工产品生产所需资料和文档，由原告负责整个产品的物料采购、完成被告小智公司委托生产的产品。原告按照合同约定加工产品，并陆续出货，但被告小智公司并没有按照合同约定支付相应款项，并以各种理由推脱。经过原告与被告小智公司不断沟通协商还款事宜，2020年12月16日，原告与四被告签订了《还款协议》，约定了分期偿还欠款。由被告龙贵斌、被告智国深圳和被告智国互联对被告小智公司的债务承担连带清偿责任。截至起诉之日，四被告仍未支付任何款项，已经构成迟延履行。据此，原告诉至本院，请求判令：1.被告小智公司向原告支付代采代工费用3549868.8元；2.被告小智公司支付拖欠的违约金1064960.64元（以3549868.8元为基数，自2020年11月3日起按每日百分之一暂算至2020年12月2日，直至还清款项为止）；上述款项合计4614829.44元；3.被告龙贵斌、被告智国深圳、被告智国互联对被告小智公司应付款项承担连带责任；4.四被告承担本案诉讼费及保全费。庭审中，原告将诉讼请求第一项变更为3519868.8元，违约金暂主张1064960.64元，计算方式为以3549868.8元为基数，自2020年11月3日至2021年5月21日，后以3519868.8元为基数，计算至实际清偿之日止。四被告共同答辩称：1.违约金过高，要求予以调整；2.实际货款是3189868.8元，违约金不应该算在里面；3.对于被告龙贵斌、智国深圳、智国互联的连带责任，此系公司行为，被告龙贵斌不应承担责任，其他两个被告连带责任没有异议；4.其中338台（280+74-16）的货在原告处，应该抵扣货款。经审理查明，2020年6月20日，原告（乙方）与被告小智公司（甲方）签订《代采代工合作协议》，合同第3.1.b条交付地点：批量交货甲方指定深圳仓库，或甲方自行小批量提货。第4.2条：垫资费用自设备生产验收合格可出货之日起计算，每月40元/台，不足15天的按半月计，超过15天不足30天的按整月计。第4.3条：甲方应该自设备生产验收合格可出货之日起90日内支付完全部货款，逾期支付货款的，每日按迟延支付金额的百分之一向乙方支付违约金；如果甲方逾期支付货款超过三十日，则乙方有权单方解除合同，并向甲方追索其应付费用。2020年7月4日，被告小智公司（采购商）向原告下达订单，品名规格为人脸识别智能门禁机，数量3000台，单价（含税）982.32元，合计金额2946960元，加上加工费及管理费合计金额为3189868.8元。订单第2条：交货地址：采购商自提。第3条：运费说明，供应商负责工厂交货，不承担运费。原告提交出货通知单、送货单，证明原告履行合同约定的义务，将加工完成的产品发送给被告小智公司。原告提交被告小智公司盖章确认的对账单，显示截止至2020年10月26日，被告小智公司确认尚欠原告款项共计3549868.8元。原告提交深圳增值税专用发票，证明原告就涉案款项向被告小智公司开具合法有效的发票。2020年12月16日，原告与四被告签订《还款协议》，原告（甲方）为债权人，被告小智公司（乙方）为债务人，被告龙贵斌（丙方一）、被告智国深圳（丙方二）、被告智国互联（丙方三）均为保证人。协议内容为：经协议双方一致确认，截止2020年11月10日，乙方尚拖欠甲方货款、加工费、管理费、违约金合计4011351.74元。被告龙贵斌签字确认，原告及被告小智公司、被告智国深圳、被告智国互联盖章确认。第四条：如果乙方任何一期未按约定支付即构成迟延履行，甲方可要求乙方一次性付清全部未支付周期的货款，并且乙方需要从欠款之日（即2020年11月3日）起按照1%的日利率支付违约金。四被告提交转账凭证，证明2021年1月18日被告智国深圳代被告小智公司支付货款5万元，附言代小智公司还凯利华货款。庭审中，原告补充陈述称：对账单中载明的8月2日至11月2日的利息为《代采代工合作协议》第4.2条约定的垫资费用。庭审后，原告提交回复意见：确认被告智国深圳代被告小智公司支付货款5万元，确认小智公司退货78台，可予以抵扣货款金额82936.59元。以上事实，有《代采代工合作协议》《订单》、出货通知单、送货单、《对账单》、深圳增值税专用发票、《还款协议》、电子回单及本案庭审笔录予以证实。本院认为，涉讼法律事实发生在民法典施行前，应适用当时的法律、司法解释的规定，《代采代工合作协议》是原告与被告小智公司双方真实意思表示，内容不违反效力性强制性法律法规，合法有效，双方当事人均应依约履行。原告与被告小智公司签订的《对账单》经双方签字盖章确认，对于该对账单确认的金额3549868.8元，本院予以认可。关于四被告主张抵扣的金额，原告确认被告小智公司支付了8（5+3）万元，对于该笔费用，应当予以抵扣。对于被告小智公司答辩称有280台门禁机未送货，应予以抵扣的主张，本院不予认可，理由如下：1.《代采代工合作协议》约定批量交货甲方指定深圳仓库，或甲方自行小批量提货。《订单》中约定交货地址为采购商自提，可见合同约定货物由原告生产保管，需经被告小智公司指示后发货或者由被告小智公司自行提货；2.《对账单》系被告小智公司盖章确认，被告小智公司对于该280台门禁机的金额予以了确认。因此，该280台门禁机的货款金额不应抵扣。对于原告及四被告均确认有78台门禁机退货的事实，相应的货款及垫资费用，应予以抵扣。扣除78台门禁机的货款金额应为3457572.2元（3549868.8/3000*2922），之后再扣除被告小智公司已经支付的8万元，被告小智公司应当返还的金额为3377572.2元。关于被告龙贵斌、智国深圳、智国互联的连带责任，《还款协议》载明三被告均为保证人，且三被告均在落款处签名确认，视为其确认就被告小智公司的债务承担连带责任的意思表示。关于违约金，《还款协议》虽然约定了日百分之一的违约金标准，但该标准明显过高，且原告未举证证明其实际损失，本院予以调整为年利率12%，对于过高部分，本院不予支持。对于违约金的起算时间点，有协议约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告小智（深圳）数字科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市凯利华电子有限公司支付带材代工费用3377572.2元及违约金（违约金以3377572.2元为基数，按照年利率12%的标准自2020年11月3日起算，计至实际清偿之日止）；二、被告龙贵斌、被告智国（深圳）物联科技有限公司、被告深圳市智国互联科技有限公司对被告小智（深圳）数字科技有限公司的上述债务向原告深圳市凯利华电子有限公司承担连带清偿责任；三、驳回原告深圳市凯利华电子有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费43718.64元、保全费5000元，合计48718.64元，由四被告共同负担36009元，由原告负担12709.64元。原告已经预交的36009元，由本院予以退回。四被告应在本判决生效之日起十日内向本院缴纳案件受理费36009元，拒不缴纳，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李泰仁二〇二一年六月二十四日书记员  富天辰书记员  曾舒萍