北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京04民初28号原告：阿维动物健康有限公司（AVFANIMALHEALTHCO.，LIMITED），住所地香港特别行政区皇后大道**合和中心**（LEVEL54HOPEWELLCENTRE183QUEEN’SROADEASTHK）。授权代表：田文林，董事。委托诉讼代理人：张玉军，泰和泰（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟德智，泰和泰（天津）律师事务所律师。被告：中爱科技（北京）有限责任公司，住所地，住所地北京市海淀区马甸七省驻北京办事处大院**楼****iv>法定代表人：蒋勤军。被告：蒋勤军，男，1969年8月7日出生，土家族，住北京市大兴区。原告阿维动物健康有限公司（AVFANIMALHEALTHCO.，LIMITED）（以下简称阿维公司）与被告中爱科技（北京）有限责任公司（以下简称中爱公司）、蒋勤军合同纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阿维公司的委托诉讼代理人张玉军、翟德智到庭参加了诉讼，被告中爱公司、蒋勤军经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阿维公司向本院提出诉讼请求，请求法院判令：1.中爱公司偿付给阿维公司货款人民币1513320.89元及利息（以人民币1513320.89元为基数，自2021年4月8日计算至全部款项付清之日止，按照日利率0.35‰计算）；2.中爱公司支付给阿维公司违约金人民币477412.87元；3.蒋勤军对上述货款、利息及违约金承担连带清偿责任；4.中爱公司、蒋勤军承担本案案件受理费及保全费。事实与理由：阿维公司与中爱公司于2018年7月4日签署《进口合作协议书》，同日，阿维公司、中爱公司及案外人山东阿维化工有限公司（以下简称阿维化工）三方签订《补充协议书》。协议约定中爱公司委托阿维公司进口商品，阿维公司用自有资金向中爱公司指定的供货商付款，阿维公司受委托进口的货物所有权在中爱公司向阿维公司付清货款前属于阿维公司。中爱公司向阿维公司支付的款项包括货款和其他费用，此其他费用即利息，约定的利息为货物到港前日息率为0.266‰，货物到港后日息率为0.35‰。协议签订后，阿维公司按约履行了全部义务，中爱公司也将货物全部提走，然而中爱公司却仅于2018年12月28日向阿维公司支付货款人民币60万元（由阿维化工代阿维公司收取）后就不再支付。经阿维公司多次催收，阿维公司、阿维化工公司、中爱公司、蒋勤军四方于2019年12月3日签署了《付款协议》，各方确认截至2019年11月30日，中爱公司仍拖欠阿维公司货款为715718.56美元（已扣除阿维公司收取的人民币60万元）、利息为105996.29美元，货款及利息共计821714.85美元。协议约定中爱公司以人民币方式支付货款及利息，汇率按照中爱公司支付日的汇率计算，付款方式为签订协议当日支付货款人民币150万元，2019年12月25日之前支付货款人民币100万元，2020年1月20日前一次性支付完毕剩余货款及利息。另约定如中爱公司未按约定支付货款及利息的，其应向阿维公司承担全部货款10%的违约金及阿维公司因主张债权产生的其他费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、保函费、评估费、拍卖费等）。此外还约定，蒋勤军对中爱公司应偿还阿维公司的各项款项及费用承担连带清偿责任。付款协议签署后，中爱公司于2019年12月3日支付了人民币150万元，于2019年12月31日支付了人民币60万元。案外人北京海翔国际运输代理有限公司（以下简称海翔公司）将涉案货物无单放货存在过错，海翔公司向阿维公司赔偿356224.15欧元（折合人民币2765439.32元），该笔赔偿款在抵扣律师费人民币168200元、保全保险费人民币13139.53元及截至2021年4月7日的利息人民币571392.81元后，中爱公司、蒋勤军还应偿还货款人民币1513320.89元及利息、违约金人民币477412.87元。被告阿维公司、蒋勤军未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。阿维公司围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：1.《进口合作协议书》及《补充协议书》；2.贸易协议、付款凭证及海运提单；3.2018年12月28日中爱公司付款回单；4.《付款协议》；5.2019年12月3日及12月31日付款凭证；6.微信聊天记录；7.和解协议及付款凭证；8.委托合同、律师费发票及付款凭证；9.保全保险费发票。经审查，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月4日，中爱公司（甲方）与阿维公司（乙方）签订《进口合作协议书》，约定：一、乙方受甲方的委托进口商品，每批次的商品按照合同附件（见订单）的数量和单价向供货商签约及按约定付款；货到达甲方指定的港口前，甲方向乙方支付货款及其他费用，以及自甲方付款之日起0.266‰的日息。二、双方的权利义务，1.所有的商品交期、规格、型号问题由甲方负责与供货商进行沟通，并充分尊重乙方的意见；2.乙方向供货商付款的付款日期、付款信息、型号、规格、单价均由甲方提供并签订在乙方与供货商的合同中；乙方应在协商的甲方指定付款之日前完成付款，并提供付款凭证；3.依据不同的贸易条款，在甲方向乙方付款前，货权由供货商向乙方转移；4.在货物到港前，甲方支付乙方货款、其他费用及每日0.266‰的日息；5.甲方承担运输进口环节中的所有费用，并按货款金额向乙方支付代理费；6.甲方在乙方货到港前无条件接收货物，并支付乙方货款、其他费用及利息……9.甲方未按时接收货物或及时付款的，除继续计算资金成本日息外，甲方需要额外支付乙方货款的20%作为违约金。三、货款是指乙方实际支付给供货商的美金金额，其他费用是指运输进口环节中的各项费用包括但不限于经甲方确认的运费、关税、港口费用、保报关费用、仓储费等。此后，中爱公司（甲方）与阿维公司（乙方）、阿维化工（丙方）签订《补充协议书》，约定：1.甲方承诺，乙方受甲方委托进口的商品，均由甲方与第三方供货商签署了正式合同与全面合作框架协议，双方不存在资金与物权纠纷，由甲方对乙方的资金安全负责。2.如出现质量问题，需要退换货的，不对甲乙双方的买卖产生影响；由甲方负责接收货物，按时向乙方付款，由甲方对第三方供货商主张权益，乙方全力配合。3.甲方保证当乙方受委托采买的商品抵达港口前，甲方凭乙方提供的运输单据传真件或扫描件付款，乙方应在收到货款后将所有的正本单据快递给甲方，如果未按时付款，从货物到港日起，日息调整为0.35‰。4.如因为政策或资质原因导致的甲方对乙方付款受限，如果超过15个工作日仍未付款给乙方，甲方应将货款同等金额的人民币作为保证金汇给乙方指定的国内关联公司丙方阿维化工。在甲方继续完善流程完成外币支付给乙方后，丙方应在3个工作日内退回该人民币保证金给甲方。5.如补充协议与进口合作协议冲突的，以补充协议为准。2018年8月9日，阿维公司与供应商H.VONGIMORNGMBH签订《贸易协议》，约定阿维公司向供应商购买德国俊宝膏，货物总价值700519.68欧元；付款条件为30%预付，70%从俊宝仓库提货前付款。2018年8月15日、8月16日、8月17日、9月7日、12月28日，阿维公司分别向供应商支付货款193703.84美元、194684.91美元、144166.41美元、82345.62美元、188353.24美元。海翔公司作为货运代理公司于2018年11月30日签发了编号为SEA/004919的提单。庭审中，阿维公司称该笔货物于2018年12月28日到港，后由中爱公司从海翔公司取走。中爱公司于2018年12月28日向阿维化工支付货款人民币60万元。因中爱公司未依约支付货款，阿维公司（甲方）、阿维化工（乙方）与中爱公司（丙方）、蒋勤军（丁方）于2019年12月3日签订《付款协议》，约定：鉴于甲、丙双方于2018年7月4日签署《进口合作协议书》，甲方已按约向丙方指定的供货商付清全部货款，丙方仅于2018年12月28日向甲方支付部分货款人民币60万元（该部分货款由乙方代甲方收取），其余货款及利息至今未付。截至2019年11月30日，丙方仍拖欠甲方货款为715718.56美元（已扣除掉已经支付给乙方代甲方收取的人民币60万元，见附件一）、利息为105996.29美元（利息计算按照协议约定的计息方式计算，见附件二），以上共计821714.85美元。第一条，甲方同意丙方以人民币方式支付货款及利息，汇率按照丙方支付货款及利息之日计算。丙方于本协议签订之日支付给甲方货款人民币150万元；2019年12月25日前再支付给甲方货款人民币100万元；2020年1月20日前一次性支付完毕剩余货款和全部利息，利息计算时间以每笔货款由甲方支付给供应商之日为起算日、以丙方支付给甲方之日为截止日。第三条，丙方按照本协议第一条约定支付完所有货款及利息后三日内，甲方须将由HISIANGLOGISTICSCOMPANYLIMITED签发的提单号为SEA/004919正本及副本海运提单各三份交付给丙方。第四条，如丙方未按本协议第一条的约定支付货款及利息的，丙方应向甲方承担全部货款本金10%的违约金以及甲方因主张债权产生的其他费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、保函费、评估费、拍卖费等）。第五条，丁方自愿对丙方应偿还给甲方的各项款项及费用（包括但不限于货款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、保全费、保函费、评估费、拍卖费用等）承担连带清偿责任，丁方的该连带清偿责任系不可撤销的连带责任保证。第六条，如丙方和丁方按约履行完毕本协议第一条约定的付款义务，则甲方与丙方于2018年7月4日签订的《进口合作协议书》及《补充协议书》以及乙方与丁方、丙方于2018年12月28日签订的《保证合同》中丁方所承担的保证责任全部履行完毕，甲乙丙丁四方无任何纠纷，甲方和乙方均不得向丙方及丁方主张任何权利，不得以任何理由要求丙方及丁方承担任何责任。第七条，因乙、丙双方于2018年7月4日签订的《进口合作协议书》未实际履行，乙丙双方达成一致意见解除该协议，因此，丙方在该协议中不承担任何义务，乙方不得依据该等协议向丙方及丁方主张任何权利，不得以任何理由要求丙方及丁方承担任何责任。该《付款协议》的附件一载明：阿维公司向供应商付款的时间及金额，即截至2018年12月28日，中爱公司共欠付货款803253.57美元，在扣除中爱公司于2018年12月28日支付的人民币60万元后，中爱公司欠付货款715718.56美元。附件二载明：截至2019年11月30日，中爱公司欠付的利息为105996.29美元；到港前利率0.266‰，到港后利率0.35‰。《付款协议》签订后，中爱公司于2019年12月3日向阿维公司支付货款人民币150万元，于2019年12月31日支付人民币60万元，此后未再支付货款。2019年12月-2020年4月，阿维公司通过微信向蒋勤军进行了催收，但中爱公司及蒋勤军未再付款。因海翔公司在中爱公司无正本提单的情况下放货给中爱公司，给阿维公司造成货款损失，阿维公司（甲方）与海翔公司（乙方）于2021年3月20日签订了《和解协议》，约定：鉴于海翔公司接受中爱公司委托，负责将货物自鹿特丹港海运至天津新港，货物于2018年12月28日达到天津新港，海翔公司应中爱公司要求，签发了正本分单，全套分单三正三副全部交与中爱公司，并在未收回正本分单的情况下签发了主单放货文件，将货物放给中爱公司；中爱公司根据与阿维公司签订的进口合作协议书，2018年12月28日至2019年12月31日，中爱公司支付阿维公司货款共计人民币270万元。甲乙双方同意，乙方赔偿甲方货款损失共计356224.15欧元，对于其他损失，甲方保留向中爱公司追究的权利。在甲方收到全部货款损失之日，向乙方出具收款确认书，并将正副本提单等文件一起交与乙方。该协议签订后，海翔公司分别于2021年3月30日、3月31日、4月1日、4月7日向阿维公司支付赔偿款共计356217.57欧元。庭审中，阿维公司称海翔公司赔偿的上述款项，其抵扣了律师费人民币168200元、保全保险费人民币13139.53元、截至2021年4月7日的利息人民币571392.81元及部分货款本金，抵扣后中爱公司仍欠货款本金人民币1513320.81元。为证明律师费及保全保险费的实际支付情况，阿维公司提交了《委托代理合同》、支付凭证及发票、保全保险费发票。本院认为，阿维公司系在香港特别行政区注册登记的公司，本案属于涉港民商事纠纷案件。关于法律适用中的程序法律适用，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条之规定：“人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定”，故本案应参照适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编涉外民事诉讼程序的特别规定，该编没有规定的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条，适用民事诉讼法其他有关规定。关于法律适用中的准据法适用，中爱公司的住所地及蒋勤军的住址均在中华人民共和国领域内，故依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，本案应适用中华人民共和国内地法律作为处理本案纠纷的准据法。本案中，阿维公司与中爱公司签订的《进口合作协议书》、《补充协议书》，阿维公司与中爱公司、蒋勤军签订的《付款协议书》均系各方当事人的真实意思表示，且内容未违反现行法律法规的强制性规定，应认定为合法有效，各方当事人均应依约履行。《进口合作协议书》约定，阿维公司接受中爱公司的委托进口商品，阿维公司根据中爱公司与供应商沟通的结果与供应商签订合同及依约付款，货物到达中爱公司指定的港口前，中爱公司向阿维公司付款。依据查明的事实，阿维公司依约履行了合同义务，与供应商签订贸易协议并支付了货款，货物亦由中爱公司取走，但中爱公司在支付了人民币60万元后未再支付货款。双方在此后签订的《付款协议》中确认截至2019年11月30日，中爱公司欠付阿维公司货款715718.56美元及利息105996.29美元。《付款协议》签订后中爱公司陆续又支付了人民币210万元货款，但仍未付清全部货款及利息。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，中爱公司的上述行为已构成违约，阿维公司有权要求中爱公司支付货款。关于欠付的货款数额，《付款协议》约定，如中爱公司未按协议第一条的约定支付货款及利息的，中爱公司应承担阿维公司因主张债权产生的其他费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、保函费、评估费、拍卖费等）。据此，阿维公司因本案诉讼已支付的律师费人民币162000元、保全保险费人民币13139.53元属于其实现债权的费用，应由中爱公司承担。现阿维公司主张将海翔公司赔偿的款项先抵扣律师费、保险费等实现债权的费用，再抵扣利息及部分货款本金，具有事实依据和法律依据，本院不持异议。抵扣后，阿维公司要求中爱公司给付货款人民币1513320.89元，本院予以支持。关于利息和违约金。《付款协议》约定，货物到港前日利率为0.266‰，到港后日利率为0.35‰。因阿维公司已将海翔公司的赔偿款项抵扣了2021年4月7日之前的利息，本案中阿维公司要求中爱公司按照日利率0.35‰计算自2021年4月8日至实际付清之日止的利息，本院予以支持。《付款协议》同时约定，中爱公司未依约支付货款及利息的，应向阿维公司承担全部货款本金10%的违约金。阿维公司依据上述约定，要求中爱公司支付货款本金10%的违约金，本院亦予以支持。蒋勤军为案涉货款及利息提供了连带保证担保，在中爱公司未能依约按期偿还货款及利息的情况下，阿维公司依据《付款协议》，有权要求蒋勤军对上述债务在保证范围内承担连带保证责任。蒋勤军承担了相应的连带保证责任后，有权向中爱公司进行追偿。另，阿维公司因本案诉讼支出的保全费人民币5000元，亦属于《付款协议》中约定的阿维公司实现债权的费用，故本院对阿维公司要求中爱公司赔偿财产保全费损失，要求蒋勤军就上述费用损失承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第一条的规定，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条之规定，判决如下：一、中爱科技（北京）有限责任公司自本判决生效之日起十日内向阿维动物健康有限公司（AVFANIMALHEALTHCO.，LIMITED）支付货款人民币1513320.89元及违约金人民币477412.87元、利息（以人民币1513320.89元为基数，自2021年4月8日起至实际给付之日止，按日利率0.35‰计算）；二、中爱科技（北京）有限责任公司自本判决生效之日起十日内赔偿阿维动物健康有限公司（AVFANIMALHEALTHCO.，LIMITED）财产保全费损失人民币5000元；三、蒋勤军对本判决第一、二项所确定的中爱科技（北京）有限责任公司对阿维动物健康有限公司（AVFANIMALHEALTHCO.，LIMITED）所负的债务承担连带保证责任，并在承担连带保证责任后有权向中爱科技（北京）有限责任公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币22717元，由中爱科技（北京）有限责任公司、蒋勤军共同负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，中爱科技（北京）有限责任公司、蒋勤军可以在判决书送达之日起十五日内，阿维动物健康有限公司（AVFANIMALHEALTHCO.，LIMITED）可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  李冬梅人民陪审员  刘连香人民陪审员  孟庆环二〇二一年六月二十二日法官 助理  王艳锋书 记 员  刘 爽