福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0802民初2981号原告：黄生，男1982年1月15日出生，汉族，居民，住福建省永泰县。委托诉讼代理人：王玉，福建天岩律师事务所律师。被告：余云，男，1968年10月10日出生，汉族，居民，住福建省永泰县。被告：朱良生，男，1968年3月3日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。被告：福建省同源建设工程有限公司，住所地福建省上杭县临江镇北环路251号同源大厦（第四层），统一社会信用代码9135082377539560XA。法定代表人：王永强，总经理。二被告共同委托诉讼代理人：张旭，福建同英达律师事务所律师。原告黄生与被告余云、朱良生、福建省同源建设工程有限公司（以下简称同源公司）建设工程分包合同纠纷一案。本院于2021年3月30日立案后，依法由审判员章华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄生的委托诉讼代理人王玉、被告朱良生、同源公司的共同委托诉讼代理人张旭到庭参加诉讼。被告余云经本院送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄生向本院提出诉讼请求：1、判决余云、朱良生、同源公司共同向黄生清偿尚欠的工程款86.9万元；2、本案的诉讼费用由余云、朱良生、同源公司承担。事实和理由：2011年1月，同源公司通过招投标取得龙岩市人居板块小洋新城一期二标段工程。之后同源公司将该项工程承包给朱良生和余云施工。2011年10月29日，余云作为承包方（甲方）的代表与黄生（乙方）签订一份《水电班组施工协议书》，将龙岩市人居板块小洋新城一期2号楼和8号楼上部相应地下室及附属的安装工程（消防、水电、安防、通风）交由黄生施工。根据协议的约定：本工程项目承包方式为包工包料，决算方式为按设计图纸、设计变更、图纸会审、投标清单、及招投标文件说明为准，付款方式按建设单位和甲方签订合同及补充协议条款同步进行；甲方向乙方收取水电造价25%的配合费（含有关单位的税费、建筑公司管理费、个人所得税、交易税、建设工程团体人身意外伤害）。协议签订后，黄生即开始施工。2016年7月25日，黄生施工的安装工程竣工并通过业主单位的验收。2020年9月5日，经黄生与余云结算，黄生应得工程款为870万元，扣除管理费217.5万元，减去预支款495.6万元，余云、朱良生、同源公司结欠黄生工程款156.9万元。此后，黄生多次向余云、朱良生、同源公司催要所欠工程款，但余云、朱良生、同源公司互相推诿，直至2021年2月10日，朱良生才向黄生支付70万元工程款，剩余工程款86.9万元至今未付。余云未向本院提交书面答辩及相关证据。朱良生、同源公司辩称：一、黄生与余云个人签订《水电班组施工协议书》，朱良生和同源公司并没有在该合同上盖章，朱良生和同源公司均不是该合同的签约当事人，该合同对朱良生、同源公司并没有约束力。黄生只有权根据《水电班组施工协议书》的约定向余云个人主张权利，而无权向非签约方的朱良生和福同源公司主张权利。同源公司并没有存在拖欠余云工程款的事实。二、同源公司作为龙岩市人居板块小洋新城一期（II标段）工程的承包人，为了做好该工程项目的经营管理，同源公司龙岩分公司于2012年8月22日代表同源公司并以同源公司名义与余云签订《工程项目内部承包责任制合同》，双方对各自权利义务进行了约定，该项目同源公司委托员工朱良生作为该项目负责人对该项目进行监管。2021年3月26日，同源公司与余云就龙岩市人居板块小洋新城一期（II标段）工程款收付情况进行详细对账后，余云出具《承诺书》，确认该项目审计结算价60,741,452.7元，同源公司扣除管理费及税费（业主代交水电费、代付维修款及处罚款）后已将工程款全部结清给余云，余云还承诺该工程的所有工人工资及所涉及的材料款均已付清，如对外有欠材料、工资均由余云本人负责。黄生主张的龙岩市人居板块小洋新城一期（II标段）2号楼、8号楼的安装工程系龙岩市人居板块小洋新城一期（II标段）工程组成部分。由此可见，同源公司并没有存在拖欠被告余云工程款的事实。三、2015年2月15日从朱良生账户转入黄生账户47.8万元，系黄生于2015年2月14日出具《承诺书》，余云在该《承诺书》中批注“同意由同源公司朱良生代付”，因此，朱良生转账行为系同源公司在接受余云委托后，委派朱良生转账付款。2015年7月6日从朱良生账户转入黄生账户50万元、2015年7月8日从朱良生账户转入黄生账户15万元，系2015年7月3日黄生作为承诺人出具《承诺书》，余云在该《承诺书》中批注“同意由同源公司转给黄生户头”，因此，朱良生转账行为系同源公司在接受余云委托后，委派朱良生转账付款。2021年2月10日，从朱良生账户转入黄生账户72万元，系余云因银行账户被冻结无法转账，余云向朱良生个人借72万元并委托朱良生转账给黄生，余云分别出具《委托书》、《借条》。综上，黄生根据朱良生汇款行为而向朱良生主张权利没有事实及法律依据。四、黄生已于2021年2月9日出具给同源公司《承诺书》壹份，承诺主要内容：因余云超用工地工程款，黄生与同源公司无直接合同关系，黄生承诺该工程属于黄生部分未收到的工程款由黄生向余云个人追讨，与同源公司无关；黄生放弃对同源公司追诉的权利；该工程由黄生所欠的材料、工资等一切经济责任均由黄生本人负责，与同源公司无关。因此，黄生现向同源公司主张支付工程款没有依据。五、据了解，余云与黄生双方存在资金拆借关系，余云向黄生支付了大量利息，黄生将收取余云支付的款项很大一部分转为支付利息。事实上余云并没有拖欠黄生工程款，是余云与黄生制造拖欠工程款的假象，可以从黄生在2013年3月3日支付给余云13.25万元，2013年5月12日分二笔转账，一笔13万元，另一笔3万元，在2021年2月10日黄生收取72万元后，又向余云转账2万元，这些行为说明双方是串通的。综上所述，请求驳回黄生对朱良生和同源公司主张偿付工程款的诉讼请求。经审理查明：同源公司系有限责任公司，其资质及等级为市政公用工程施工总承包壹级、房屋建筑工程施工总承包壹级、钢结构工程专业承包壹级。2011年1月，同源公司通过招投标取得龙岩市人居板块小洋新城一期（II标段）工程。2012年8月22日，同源公司龙岩分公司代表同源公司与余云签订一份《工程项目内部承包责任制合同》，约定同源公司将龙岩市人居板块小洋新城一期（II标段）工程转包给余云施工，同源公司委托员工朱良生作为负责人对该项目进行监管。2011年10月29日，余云作为承包方（甲方）的代表与黄生、范青华（乙方）签订一份《水电班组施工协议书》，将龙岩市人居板块小洋新城一期2号楼和8号楼上部相应地下室及附属的安装工程（消防、水电、安防、通风）交由黄生、范青华施工。根据协议的约定：本工程项目承包方式为包工包料，决算方式为按设计图纸、设计变更、图纸会审、投标清单、及招投标文件说明为准，付款方式按建设单位和甲方签订合同及补充协议条款同步进行；甲方向乙方收取水电造价25%的配合费（含有关单位的税费、建筑公司管理费、个人所得税、交易税、建设工程团体人身意外伤害）。协议签订后，黄生即开始施工。范青华于2012年10月退出该水电安装工程，该工程由黄生一人承包施工。2016年7月25日，龙岩市人居板块小洋新城一期（II标段）工程竣工并通过验收。2020年9月5日，经黄生与余云结算，余云立下欠条一份，确认尚欠黄生工程款156.9万元。另查明，黄生于2015年2月14日出具一份《承诺书》，承诺其按时发放工人工资，余云在该《承诺书》中批注“同意由同源公司朱良生代付”。2015年2月15日从朱良生账户转入黄生账户47.8万元。2015年7月3日黄生出具一份《承诺书》，承诺其按时发放工人工资，余云在该《承诺书》中批注“同意由同源公司转给黄生户头”。2015年7月6日从朱良生账户转入黄生账户50万元，2015年7月8日从朱良生账户转入黄生账户15万元。2021年2月9日，余云出具《委托书》，委托同源公司的朱良生转给黄生工程款72万元并出具借条一份，确认向同源公司龙岩分公司朱良生个人借款72万元用于支付工程款。2021年2月10日，从朱良生账户转入黄生账户72万元。2021年2月9日黄生向同源公司出具《承诺书》一份，承诺因余云超用工地工程款，黄生与同源公司无直接合同关系，该工程属于黄生部分未收到的工程款由黄生向余云个人追讨，与同源公司无关；黄生放弃对同源公司追诉的权利；该工程由黄生所欠的材料、工资等一切经济责任均由黄生本人负责，与同源公司无关。2021年3月26日余云向同源公司出具《承诺书》，确认其承包的工程经扣除管理费及税费后同源公司已将工程款全部结清给余云，并向朱良生借到款项1,116,303元。上述事实，有黄生提供的水电班组施工协议书、龙岩市审计局建设工程结算造价审核结果表、欠条、银行流水、微信账单详情、声明、工程承包合伙协议、委托书、银行流水，同源公司提供的建设工程施工合同、建筑企业资质证书、工程项目内部承包责任制合同、基本养老个人历年缴费明细表、龙审投中结（2020）9号龙岩市审计局建设工程结算造价审核结果表2015年2月14日《承诺书》、2015年7月3日《承诺书》、2021年2月9日委托书、2021年2月9日的借条、2021年2月9日的承诺书、2021年3月26日的承诺书及所附的小洋新城工程款收付明细表及当事人的庭审陈述在案佐证。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。黄生系个人，不具备相应施工资质，余云也不具备工程施工承包的主体资格，故余云与同源公司签订的《工程项目内部承包责任制合同》、黄生与余云签订的《水电班组施工协议书》违反了建筑法和合同法的禁止性规定，属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项“承包人未取得建筑施工企业资质”的情形，系无效合同。根据《解释》第二条规定：“工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，因涉案工程已竣工验收并交付使用，根据上述司法解释并结合合同的约定，余云应支付黄生尚欠的工程款86.9万元。根据《解释》第二十六条规定的“发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，根据公平原则，同源公司作为转包方应在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任。本案中余云出具承诺书确认同源公司已将工程款付清，且2021年2月9日黄生向同源公司出具的《承诺书》也表明黄生与同源公司无直接合同关系，该工程属于黄生部分未收到的工程款由黄生向余云个人追讨，与同源公司无关，故同源公司无需承担支付黄生工程款的责任。朱良生在涉案工程中只是同源公司委托的工程项目负责人，黄生要求朱良生支付工程款，没有事实及法律依据，不予支持。余云经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、余云应于本判决生效之日起十五日内偿付黄生工程款869,000元；二、驳回黄生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12,490元，减半收取为6,245元，由黄生负担50元，由余云负担6,195元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员 章   华二〇二一年六月二十二日书记员 饶珊（代）附：一、主要法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。2、《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、主动履行生效法律文书提示（一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。履行款存入以下账户开户单位：龙岩市新罗区人民法院开户行：兴业银行龙岩新兴支行账号：1710××××4401支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。（二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。（三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。新罗区人民法院财务咨询电话：0597-28903300597-2890331