四川省南充市中级人民法院刑 事 判 决 书(2018)川13刑终162号原公诉机关四川省蓬安县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某1，女，1990年7月2日出生，汉族，四川省仪陇县人，高中文化，务工，户籍所在地仪陇县，住仪陇县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月7日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年4月7日被取保候审，2018年5月3日被逮捕。现羁押于南充市看守所。辩护人唐家权，蓬安县相如法律服务所法律工作者（系仪陇县乐兴乡狮子岭村村民委员会推荐）。原审被告人胡某，男，1944年4月5日出生，汉族，四川省蓬安县人，小学文化，务农，住蓬安县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月7日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年4月7日被取保候审。原审被告人陈某2，女，1973年3月20日出生，汉族，四川省仪陇县人，文盲，无业，户籍所在地新疆维吾尔族自治区尉犁县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月11日被刑事拘留，同月15日被取保候审。四川省蓬安县人民法院审理四川省蓬安县人民检察院指控原审被告人陈某1、胡某、陈某2犯诈骗罪一案，于2018年5月18日作出（2018）川1323刑初38号刑事判决。原审被告人陈某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了公开审理，四川省南充市人民检察院指派检察员陈飞燕出庭履行职务，上诉人（原审被告人）陈某1及其辩护人唐家权到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人陈某1案发期间系已婚女青年。2016年底被告人胡某、陈某1、陈某2商量由陈某1冒充未婚女青年胡某2，陈某2冒充胡某2的母亲，胡某冒充胡某2的爷爷，以为陈某1相亲的方式骗取相亲对象的礼金。三人在骗取相亲对象礼金的过程中，又让胡某的女朋友陈某冒充胡某2的奶奶。从2016年12月至2017年二月，三被告人共同作案8起，共骗得现金33060元、手机1部、衣服2件，陈某1从中获得15400元、手机1部、衣服2件，胡某从中获得5320元，陈某2从中获得7420元，陈某从中获得4920元，给相亲对象造成经济损失共计52180元。其中，被害人郭某受骗，其家共支出礼金4600元，陈某1从中获得1000元、衣服1件，胡某、陈某2和陈某从中各获得600元；被害人周某1受骗，其家共支付礼金7780元，陈某1从中获得1600元、衣服1件，胡某、陈某2和陈某从中各获得600元；被害人魏某受骗，其家共支出礼金11600元，陈某1从中获得1800元，胡某从中获得1200元，陈某2从中获得1500元，陈某从中获得800元；被害人肖某受骗，其家共支出礼金7800元，陈某1从中获得2600元，胡某、陈某2、陈某从中各获得1000元；被害人杨某1受骗，其家共支出礼金6000元，陈某1从中获得2800元，陈某2从中获得1120元，胡某和陈某从中各获得520元；被害人熊某受骗，其家共支出礼金4000元，陈某1从中获得1600元、手机1部，陈某2从中获得800元，胡某和陈某从中各获得400元；被害人潘某受骗，其家共支出礼金5800元，陈某1从中获得1600元，陈某2从中获得1400元，胡某和陈某从中各获得600元；被害人唐某1受骗，其家共支出礼金4600元，陈某1从中获得2400元，胡某、陈某2和陈某从中各获得400元。原判认为，胡某、陈某1、陈某2以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。三被告人多次实施诈骗，可酌定从重处罚。三被告人如实供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，退赔了各自的违法所得，且陈某1赔偿了被害人郭某的部分经济损失，并取得了郭某及其亲属的谅解，可酌定从轻处罚。胡某犯罪时已满六十五周岁不满七十五周岁，可酌定从轻处罚。根据三被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第七十二条、第七十三条的规定，判决：一、被告人陈某1犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000.00元；二、被告人胡某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币3000.00元；三、被告人陈某2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币3000.00元。上诉人（原审被告人）陈某1的上诉意见是：1．其没有骗婚的目的；2．案发前，其已将所得的大部分礼金退还了被害人，但原判并未审查其退还了哪些人及退了多少；3．原判认定其所得赃款数不当；4．对整个策划过程、人员组合等事实未查清；5．其仅系从犯；6．与同案另两名被告人相比，原判对其量刑不公。故请求二审法院在查明事实后，依法改判其缓刑。其辩护人的辩护意见是：陈某1没有骗婚的目的，在本案中所起的作用较小，系初犯、偶犯，案发前已退还了大部分所得礼金，一审宣判后，又赔偿了被害人的部分经济损失，取得了谅解，陈某1认罪、悔罪，其在取保候审期间，表现良好，多次得到所供职公司的表彰和奖励，对其适用缓刑不致再危害社会，故请求对其改判缓刑。原判认定上诉人（原审被告人）陈某1伙同原审被告人胡某、陈某2骗取相亲对象钱财的事实正确，二审予以确认。同时二审还查明，一审宣判前，陈某1、胡某、陈某2退还了各自从被害人肖某、杨某1、熊某、魏某、郭某、潘某、唐某1处骗得的钱财；陈某1退赔了周某12600元；陈某1赔偿了郭某500元，并取得了谅解。一审宣判后，陈某1的家人又代陈某1赔偿了肖某、杨某1、熊某、潘某、周某1家各500元，赔偿了魏某家1000元，并取得了对陈某1的谅解。认定上述事实，有经庭审举证、质证，并经合议庭确认的受案登记表，立案决定书，陈某1的婚姻状况材料，陈某1与肖某、杨某1、熊某、周某1的微信聊天记录，熊某为陈某1购买手机的销售凭证，通话详单及机主信息，被害人提供的胡某身份证照片，搜查证及搜查笔录、发还清单，陈某2在户籍地无违法犯罪行为的证明，关于三原审被告人悉数退赔违法所得的情况说明，被害人或其家人出具的收条和谅解书，被害人肖某、邓某、杨某1、熊某、何某、潘某、郭某、周某1、刘某1的陈述，证人刘某2、胡某1、陈某、唐某2、罗某、廖某、周某2、黄某的证言，原审被告人陈某1、胡某、陈某2的供述及户籍证明、抓获经过，辨认笔录，成都XXXX商贸有限公司出具的情况说明及陈某1在该公司的任命书和获奖证明及照片、陈某1所在村委会出具的证明及请求书等证据予以证实。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人（原审被告人）陈某1伙同原审被告人胡某、陈某2以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪。三原审被告人多次实施诈骗，可酌定从重处罚。胡某犯罪时年满六十五周岁不满七十五周岁，可酌定从轻处罚。三原审被告人如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，退赔了自己的违法所得，且陈某1赔偿了被害人的部分损失，并取得了被害人或其亲属的谅解，可酌定从轻处罚。对于上诉人（原审被告人）陈某1及其辩护人所提陈某1没有骗婚的目的及陈某1所提对整个策划过程和人员组合的事实未查清的上诉、辩护意见，经查，陈某1在其婚姻关系存续期间，与胡某、陈某2共谋让陈某1冒充胡某2，胡某冒充胡某2的爷爷、陈某2冒充胡某2的母亲，采取以给胡某2介绍男朋友相亲的方法，收取相亲对象的礼金后，便与相亲对象中断联系，足以证实三原审被告人以相亲为手段，骗取相亲对象的礼金的主观故意和目的明确，共谋实施诈骗的事实清楚，陈某1及其辩护人的此项上诉、辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。对于上诉人（原审被告人）陈某1所提原判认定其所得赃款数不当，未审查其退还了哪些人的礼金及退了多少的上诉意见，经查，原判根据三原审被告人的供述、被害人的陈述及证人证言，认定三原审被告人所得赃款数额正确；虽然原判在查明的事实中未明确三原审被告人退赔礼金的事实，但在所列的证据中已说明了退赔礼金的情况，且在量刑时，已作为酌定从轻处罚情节，因此并未影响对三原审被告人的量刑。对于上诉人（原审被告人）陈某1及其辩护人所提陈某1在本案中起了辅助作用，是从犯的上诉、辩护意见，经查，三原审被告人为骗取相亲对象的礼金，共谋各自冒充不同的角色，在实施诈骗时，既按共谋各司其责，又相互配合，在共同犯罪中各自起的作用相当，不宜划分主从犯，原判未划分主从犯正确，陈某1及其辩护人的此项上诉、辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。对于上诉人（原审被告人）陈某1所提原判对其量刑不公，陈某1及其辩护人请求二审对陈某1改判缓刑的上诉、辩护意见，经查，原判根据一审查明的三原审被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对三原审被告人的量刑并无不当，但鉴于在二审审理过程中，辩护人提交的新证据证实陈某1的家人对被害人的损失进行了进一步赔偿，并且取得了被害人或其家人的谅解，陈某1供职的公司亦证实陈某1在公司工作期间表现良好，其所在基层组织也建议并请求对陈某1判处缓刑，并愿意对其帮教，本院认为陈某1确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑，对陈某1及其辩护人请求对陈某1宣告缓刑的上诉、辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款的规定，判决如下：一、维持四川省蓬安县人民法院（2018）川1323刑初38号刑事判决第二、三项，即被告人胡某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币3,000.00元；被告人陈某2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币3,000.00元；二、撤销四川省蓬安县人民法院（2018）川1323刑初38号刑事判决第一项，即被告人陈某1犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5,000.00元；三、上诉人（原审被告人）陈某1犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000.00元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决发生法律效力后三日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  何嘉武审判员  张怡丹审判员  王 锐二〇一八年七月二十三日书记员  罗 银附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。