宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2021）宁0105民初535号原告：宁夏兴万国工贸有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区黄河西路60号燕宝钢材市场C-85#。法定代表人：张万国，该公司经理。委托诉讼代理人：张胜男，男，该公司职工。委托诉讼代理人：勉丽娟，宁夏昊诺律师事务所律师。被告：张华锋，男，1987年5月8日出生，汉族，户籍地甘肃省宁县。被告：安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区凤鸣佳苑33#-8营业房。负责人：张鹏，该公司经理。被告：安徽中厦建设集团有限公司，住所地安徽省宿州市灵璧县灵城南环路8号。法定代表人：程侠，该公司董事长。原告宁夏兴万国工贸有限公司与被告张华锋、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司、安徽中厦建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法适用普通程序，于2021年6月3日公开开庭进行了审理。原告宁夏兴万国工贸有限公司的委托诉讼代理人张胜男、勉丽娟到庭参加诉讼，被告张华锋、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司、安徽中厦建设集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏兴万国工贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令张华锋支付货款331012.86元，支付逾期付款资金占用费61754元（按欠款总额日千分之三计算至实际付清之日，暂计算至2020年12月1日）；2.安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司以及安徽中厦建设集团有限公司对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由张华锋、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司、安徽中厦建设集团有限公司承担。事实和理由：宁夏兴万国工贸有限公司是一家经营钢材销售业务的公司。2020年7月15日，宁夏兴万国工贸有限公司与宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司签订《钢材销售合同》一份，约定宁夏兴万国工贸有限公司向宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司供应3500吨钢材，价款以当日提货价为准，支付方式为到货之日起10日内以现金方式付清，安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司经安徽中厦建设集团有限公司同意后，为宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司提供担保。合同签订后，宁夏兴万国工贸有限公司分别于8月2日、8月5日、8月17日向宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司供应了钢材，共计供货172.199吨，货款为651098.86元，宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司支付了部分货款，尚有332012.86元货款未付。合同约定的付款期截止后，宁夏兴万国工贸有限公司多次催要，张华锋向宁夏兴万国工贸有限公司出具《欠条》一张，承诺于2020年10月1日前付清全部货款，如未付清，按欠款总额千分之三的标准支付资金占用费。但张华锋并未履行付款义务。2020年11月9日，宁夏兴万国工贸有限公司向宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司发函催要货款，向安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司发函要求其承担保证责任，但均置之不理。另，宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司于2020年11月2日注销。宁夏兴万国工贸有限公司认为，宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司注销前并未进行清算，张华锋作为该公司股东，应承担清偿货款的责任。安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司作为保证人，应承担保证责任，且因安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司经营管理的财产不足以承担保证责任，企业法人安徽中厦建设集团有限公司须承担清偿责任。综上，宁夏兴万国工贸有限公司诉至本院，请求判如所请。张华锋、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司、安徽中厦建设集团有限公司未到庭答辩，亦未提交书面证据材料。宁夏兴万国工贸有限公司围绕其诉讼请求提交了《钢材销售合同》1份、《收货确认函》3份、《欠条》1份、《营业执照》复印件1份、《公司注销档案》1份、《公司登记档案》1份、《企业信用信息公示报告》3份，上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。根据上述有效证据并结合当事人陈述，确认本案事实如下：2020年7月15日，宁夏兴万国工贸有限公司（甲方，供方）与宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司（乙方，需方）、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司（担保方）签订《钢材销售合同》一份，约定由甲方向乙方供应钢材，合同价款现货现价，以当日提货价格为准，以销货清单为准，暂定供货钢材合计3500吨，现以2000吨作为第一阶段供货，价格定于每天市场价格；支付方式自到货之日起10日内以现金方式付清约定货款，如有逾期以每天每吨加价2元作为对供方的资金占用补偿金，逾期不得超过15日，欠款部分及补偿金不得以任何物体相抵，如再逾期不付调整至每天每吨加价3元作为逾期补偿并由担保方立即进行欠款和补偿金的支付；担保义务约定在合同签字后将承担一切需方未能完成逾期款项内的一切责任。交货地点石嘴山市数字智能物流园项目。宁夏兴万国工贸有限公司在甲方处盖章，并盖有张万国印章；宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司在乙方处盖章，张华锋在代理人处签字；安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司在担保方处盖章，张鹏在法定代表人处签字。合同签订后，宁夏兴万国工贸有限公司分别于2020年8月2日、8月5日、8月17日向宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司供应钢材172.199吨，共计货款651098.86元，宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司在支付部分货款后，尚有332012.86元货款未付。2020年10月1日，张华锋向宁夏兴万国工贸有限公司出具欠条一张，载明：自2020年8月2日大武口数字智能物流园张华锋工地欠宁夏兴万国工贸有限公司钢材款叁拾叁万贰仟零壹拾贰元捌角陆分，小写：332012.86元，经协商约定于2020年10月1日前付清全部货款，假如未在规定期限内付清货款，则按欠款总额日千分之三的标准支付自欠条出具之日至实际付款之日的资金占用费。签字即具有法律效力。……欠款人：张华锋。另查明，宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司于2014年11月27日成立，张华锋系该公司法定代表人。后该公司法定代表人变更为王颜龙，张文涛、张华锋系该公司股东。2020年9月18日，张华锋、王颜龙、张文涛出具《简易注销全体投资人承诺书》，申请简易注销登记，并承诺本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结。2020年11月2日，宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司注销。本院认为，宁夏兴万国工贸有限公司与宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司签订的《钢材销售合同》系双方真实意思表示，双方买卖合同关系成立。宁夏兴万国工贸有限公司先后于2020年8月2日、8月5日、8月17日向宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司提供了合同项下货物，宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司理应按照合同约定在收到货物10日内支付相应货款。但宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司在未履行付款义务的情况下，于2020年9月18日向登记机关承诺无债权债务，并办理了简易注销。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条规定，“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”另，张华锋于2020年10月1日向宁夏兴万国工贸有限公司出具《欠条》，承诺当天付清332012.86元货款。故宁夏兴万国工贸有限公司要求张华锋支付货款331012.86元的诉讼请求，本院予以支持。张华锋在欠条中承诺于2020年10月1日前付清全部货款，其未依约支付货款，理应支付逾期付款利息，但按欠款总额千分之三的标准支付利息过高，本院调整以一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍15.4%计算利息，即自2020年10月1日起至2020年12月1日，共计61天，产生逾期付款利息8519.27元（331012.86元×15.4%÷365天×61天），2020年12月2日起的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍15.4%计算至本判决确定的给付之日止。又依据《中华人民共和国担保法》第十条规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人；《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。本案中，虽然安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司与宁夏张华锋建筑装饰工程有限公司就案涉债务的担保问题达成一致意见，但安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司作为安徽中厦建设集团有限公司的分支机构，未取得安徽中厦建设集团有限公司的书面授权，而安徽中厦建设集团有限公司事后亦未对该担保行为进行追认，因此，根据前述法律和司法解释的规定，应认定《钢材销售合同》的保证条款无效。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。本案中，宁夏兴万国工贸有限公司作为债权人，未审查安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司书面授权便接受安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司提供担保，未尽合理注意义务，其自身对于担保合同无效具有一定过错。安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司在明知未获得安徽中厦建设集团有限公司书面授权的的情况下，对外提供担保，对于担保合同的无效明显具有过错。根据上述法律及司法解释以及《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”规定，结合各方当事人的过错程度，本院酌定由安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司以其经营管理的财产对于宁夏兴万国工贸有限公司案涉债权不能清偿部分的50%承担赔偿责任，安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司经营管理的财产不足以承担前述赔偿责任的，由安徽中厦建设集团有限公司承担。张华锋、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司、安徽中厦建设集团有限公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩状及证据材料，视为其对答辩、举证、质证等诉讼权利的放弃。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典实行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条第一款，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、张华锋于本判决生效之日起十日内向宁夏兴万国工贸有限公司支付货款331012.86元、逾期利息8519.27元，以上共计339532.13元；并以331012.86元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍15.4%支付2020年12月2日起的逾期利息至本判决确定的给付之日止；二、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司以其经营管理的财产对于张华锋上述债务不能清偿部分承担50%的赔偿责任；三、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司经营管理的财产不足以承担前述赔偿责任的，由安徽中厦建设集团有限公司承担；四、驳回宁夏兴万国工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7192元,由张华锋、安徽中厦建设集团有限公司、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司负担6185元，由宁夏兴万国工贸有限公司负担1007元；公告费310元，由张华锋、安徽中厦建设集团有限公司、安徽中厦建设集团有限公司宁夏分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 金 菁人民陪审员 邓瑞芳人民陪审员 安秀红二〇二一年六月十一日法官助理 段和珍书记员 刘 洋附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第二十九条企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第十七条企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理。《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。附件：履行告知书本告知书效力等同于执行通知书。依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，予以信用惩戒；3.对被执行人限制高消费、限制出入境,在征信系统记录、通过媒体公布等措施予以惩戒;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人自觉履行生效法律文书确定的义务。