重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终4048号上诉人（原审被告)：重庆嘉捷酒店管理有限公司，住所地重庆市渝中区人民路131号1-B59，统一社会信用代码91500103699275293H。法定代表人：宗仁义，董事长。委托诉讼代理人：唐兰，女，系公司员工。委托诉讼代理人：唐静，女，系公司员工。被上诉人（原审原告）：苏怀兰，女，1973年10月27日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：桂林，重庆市渝北区双龙法律服务所法律工作者。上诉人重庆嘉捷酒店管理有限公司（下称嘉捷公司）与被上诉人苏怀兰工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初2429号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人嘉捷公司的委托代理人唐兰、唐静、被上诉人苏怀兰及其委托代理人桂林到庭参加诉讼。现已审理终结。嘉捷公司上诉请求：撤销（2018）渝0103民初2429号民事判决，依法改判上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金16303元。事实和理由：1.上诉人已支付给被上诉人的5000元应当从一次性伤残就业补助金中予以扣除。2.一审判决以2016年度重庆市职工平均工资标准为基数计算系适用法律错误，应当以2016年度私营企业平均工资标准计算。苏怀兰答辩称，一审法律适用正确，事实认定清楚，应当依法驳回上诉，维持原判。苏怀兰向一审法院起诉请求:判决嘉捷公司支付苏怀兰一次性伤残就业补助金50544元。一审法院认定事实：苏怀兰于2015年3月1日入职嘉捷公司工作，工作岗位为服务员。嘉捷公司为苏怀兰办理了社会保险。2016年9月5日上午9时许，苏怀兰在嘉捷公司承包的华能分公司食堂工作时，对餐具进行消毒时摔倒致其受伤，后被送往重庆市中医院治疗，经医院诊断为：1、左6、7肋骨骨折；2、全身多处软组织挫裂伤。苏怀兰住院9天后于2016年9月14日出院。2017年6月30日，苏怀兰与嘉捷公司协商解除了双方的劳动关系，嘉捷公司向苏怀兰送达了《终止（解除）劳动合同关系协议书》，载明：苏怀兰，你于2015年3月1日到我单位工作，工作岗位为服务员。一、劳动合同（关系）期限：自2015年3月1日起至2017年6月30日止。二、经双方协商，同意你与本单位的劳动关系及签订劳动合同于2017年6月30日终止解除。三、依据《中华人民共和国劳动合同法》第36条规定，现通知你与本单位劳动关系及签订的劳动合同于2017年6月30日终止解除，双方的所有权利、义务终止。经双方友好协商嘉捷酒店管理有限公司应当承担的各项经济补偿应领取5000元经济补偿金。四、经双方核算、金额无误。嘉捷公司按照协议约定支付了苏怀兰5000元。2016年9月27日，嘉捷酒店向重庆市渝中区人力资源和社会保障局提出苏怀兰的工伤认定申请。2016年10月28日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出了《认定工伤决定书》（渝中人社伤险认决字[2016]1520号），认定苏怀兰的受伤性质属于工伤。2017年2月10日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力初次鉴定结论书》（渝中劳鉴（初）字[2016]808号），鉴定苏怀兰的伤残情况为伤残玖级，无生活自理障碍。嗣后，嘉捷公司就苏怀兰的工伤向重庆市渝中区社会保险局申请了工伤保险待遇支付审核。2017年3月21日，重庆市社会保险局对苏怀兰的一次性伤残补助金进行了审核结算，苏怀兰的一次性伤残补助金为27159.03元。2017年7月3日，嘉捷公司将27159.23元支付给了苏怀兰，苏怀兰向嘉捷公司出具了收条。2017年7月19日，重庆市社会保险局对苏怀兰的一次性医疗补助金进行了审核结算，苏怀兰的一次性医疗补助金为22464元。2017年9月27日，嘉捷公司将22464元支付给了苏怀兰，苏怀兰向嘉捷公司出具了收条。2017年10月30日，苏怀兰向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：嘉捷公司支付其一次性伤残补助金30326.4元、一次性医疗补助金22464元、一次性伤残就业补助金50544元。2017年11月6日，重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定，向苏怀兰出具了《证明》，证明本案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定的情形。苏怀兰遂以本案诉讼请求起诉来院。另查明，2016年重庆市职工平均工资为5616元。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”本案中，双方于2015年3月1日建立关系，2017年6月30日，双方协议一致解除了劳动关系。苏怀兰在工作期间受伤，依法被认定为工伤，劳动能力等级鉴定为伤残玖级。由于苏怀兰为嘉捷公司办理了工伤保险，一次性伤残补助金及一次性伤残医疗补助金依法应当由工伤保险基金支付，嘉捷公司应当支付苏怀兰一次性工伤就业补助金。苏怀兰于1973年10月27日出生，其距离法定退休年龄（50岁）6年以上不足7年，按照法律规定，嘉捷公司应当支付苏怀兰一次性伤残就业补助金为30326.4元（5616元×9个月×60%）。至于嘉捷公司辩称苏怀兰在仲裁阶段调解时承认在支付一次性工伤就业补助金时扣除嘉捷公司已支付的5000元，故应当在支付一次性工伤就业补助金时予以扣除的意见。苏怀兰称嘉捷公司支付的该5000元为解除劳动关系的经济补偿金，而非一次性工伤就业补助金，且苏怀兰从未承认该金额是赔偿的一次性就业补助金。一审认为，嘉捷公司在双方签订解除劳动关系协议中约定了经济补偿为5000元，且嘉捷公司在签订协议后支付苏怀兰5000元，该5000元为解除劳动关系的经济补偿金。双方在仲裁阶段并未达成调解协议，现嘉捷公司要求在一次性工伤就业补助金中扣除该5000元的意见，没有事实和法律依据，不予采信。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、重庆嘉捷酒店管理有限公司在本判决生效后立即支付苏怀兰一次性伤残就业补助金30326.4元；三、驳回苏怀兰的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由重庆嘉捷酒店管理有限公司负担。二审查明的事实与原审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：嘉捷公司是否应当支付苏怀兰一次性伤残就业补助金30326.4元。现评判如下：根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”嘉捷公司主张其支付苏怀兰的一次性伤残就业补助金的计算标准应以2016年度私营企业平均工资3945元为核准基数，但一审判决按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，以2016年重庆市职工平均工资5616元为基数计算系适用法律正确，本院予以维持；关于嘉捷公司主张其已支付给苏怀兰5000元应予扣减的诉讼请求，因双方签订的《终止（解除）劳动合同关系协议书》中并未约定苏怀兰已领取的5000元系抵扣嘉捷公司应当支付苏怀兰一次性伤残就业补助金，故嘉捷公司主张其已支付给苏怀兰的5000元应予抵扣一次性伤残就业补助金的诉讼请求，无事实依据，本院依法不予支持。综上，上诉人嘉捷公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆嘉捷酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王伯文审 判 员 叶 欢审 判 员 申 威二〇一八年七月二十七日法官助理 李家兴书 记 员 封 蜜