湖南省临澧县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0724民初1143号 原告：赵小平，男，1974年12月24日出生，汉族，住湖南省临澧县。 委托诉讼代理人：李素平，临澧县安福法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：郭辉，临澧县安福法律服务所法律服务工作者。 被告：叶冬初，男，1969年11月2日出生，汉族，住湖南省临澧县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司，住所地湖南省临澧县安福街道安福路社区居委会朝阳西街431号、433号。 负责人：许霖，该支公司经理。 委托诉讼代理人：杨诗汗，男，该支公司职员。 原告赵小平与被告叶冬初、中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司（以下简称太平洋财保临澧公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵小平的委托诉讼代理人郭辉、被告叶冬初、被告太平洋财保临澧公司的委托诉讼代理人杨诗汗均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵小平向本院提出诉讼请求：1、判令叶冬初赔偿赵小平医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、财产损失费、鉴定费等各项损失共计194577.80元；2、判令太平洋财保临澧公司在保险责任限额内对赵小平的各项损失先行承担赔偿责任，并要求对赵小平的精神损害抚慰金在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）责任限额内优先赔偿。在诉讼过程中，赵小平将上述第1项诉讼请求金额变更为210075.80元。事实和理由：2020年10月25日17时22分，赵小平驾驶车牌号为湘Ｊ5××××的普通二轮摩托车行驶至207国道临澧县中泽加油站前路段时，与叶冬初驾驶的车牌号为湘Ｊ5××××号小车相撞，造成赵小平受伤和两车受损的道路交通事故。该事故经临澧县公X局交通警察大队认定，叶冬初负事故的次要责任，赵小平负事故的主要责任。叶冬初驾驶的湘Ｊ5××××号小车在太平洋财保临澧公司投保了交强险与第三者责任商业险（以下简称三责险）。 叶冬初辩称：在本案交通事故中，因赵小平负主要责任，叶冬初负次要责任，且叶冬初所驾驶的湘Ｊ5××××号小车在太平洋财保临澧公司购买了交强险、不计免赔三责险及车损险，故赵小平的各项损失首先应由太平洋财保临澧公司在交强险责任限额内先行赔偿，剩余部分按叶冬初应承担的责任比例划分后，由太平洋财保临澧公司全额赔偿。叶冬初在本案交通事故发生后为赵小平垫付的医疗费2000元、叶冬初因本案交通事故所造成的财产损失11005元、误工费损失2500元、精神损害抚慰金5000元要求在本案中一并处理。 太平洋财保临澧公司辩称：太平洋财保临澧公司作为湘Ｊ5××××号小车交强险与三责险的保险人，同意按照保险合同约定对赵小平的各项损失进行赔偿。因太平洋财保临澧公司非本案侵权人，诉讼费与鉴定费不同意承担。赵小平诉请的住院医疗费应依照保险合同约定剔除非医保用药费用19486.67元。赵小平诉请的住院伙食补助费应按60元／天计算，营养费应按30元／天计算，误工费应以其所提交证据证明的实际职业参照湖南省城镇私营单位相对应的从业人员上一年度平均工资标准计算，护理费参照湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员上一年度平均工资标准计算，精神损害抚慰金不应超过1500元，交通费请法院依法予以酌定，财产损失费以太平洋财保临澧公司定损金额1250元为准。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即赵小平提交的赵小平的居民身份证及常住人口登记卡，叶冬初的驾驶证，湘Ｊ5××××号小型客车的行驶证及交强险保单和神行车保机动车保险单，太平洋财保临澧公司的企业信息，临澧县公X局交通警察大队作出的第430724420200002316号道路交通事故认定书（简易程序），临澧县人民医院的住院病案、医疗门诊收费票据，常德职业技术学院附属第一医院（常德市第三人民医院）的医疗门诊收费票据，常德市司法鉴定中心常德司鉴中心［2021］临鉴字第443号司法鉴定意见书及其开具的鉴定费票据，被扶养人杨名佩的居民身份证及其常住人口登记卡，临澧县修梅镇仙女村村民委员会出具的证明，叶冬初提交的临澧县人民医院住院往来临时收据，本院均予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的证据，本院认定如下： 1、赵小平提交的临澧县人民医院住院费用汇总清单及医疗住院收费票据，叶冬初经质证无异议，太平洋财保临澧公司经质证对其真实性无异议，但认为该住院医疗费用应依照保险合同约定剔除非医保用药费用19486.67元。 2、太平洋财保临澧公司提交的常德市司法鉴定中心常德司鉴中心［2021］文审126号司法鉴定意见书，湘Ｊ5××××号小车的神行车保系列产品／交强险投保单，太平洋保险股份有限公司《中国保险行业协会机动车综合商业险示范条款》。赵小平经质证提出异议，认为非医保用药费用的司法鉴定系太平洋财保临澧公司单方委托，且该费用太平洋财保临澧公司不负责赔偿的免责条款系格式条款，不能对抗本案受害人赵小平；叶冬初经质证提出异议，认为其为湘Ｊ5××××号小车所购买的保险是在太平洋财保临澧公司窗口前台购买，太平洋财保临澧公司的工作人员只是要求其在投保单上签名，并未对非医保用药费用不负责赔偿的免责条款进行特别提示说明和告知，亦未向叶冬初提供相关的保险条款。 上述1、2组当事人有争议的证据，本院经审核并结合当事人的陈述，认为医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主决定，受害人及投保人并不能进行有效控制和审核，且该非医保用药费用太平洋财保临澧公司不负责赔偿的条款加重了投保人的责任，免除了保险人应承担的义务，该免责条款应系保险人与投保人特别约定的条款，保险人应向投保义务人履行明确提示说明及告知义务，因太平洋财保临澧公司所提交的证据不足以证明其就该免责条款向投保义务人履行了明确提示说明及告知义务，故对太平洋财保临澧公司要求对赵小平住院医疗费用依照保险合同约定按常德市司法鉴定中心常德司鉴中心[2021]文审126号司法鉴定意见书确定的金额剔除非医保用药费用的辩解主张，本院不予采信。 3、赵小平提交的临澧县楚福机械有限公司的营业执照及其出具的证明和考勤表、证人熊某和赵某的居民身份证及其当庭所作的证言。叶冬初、太平洋财保临澧公司经质证，对考勤表的真实性、合法性、关联性均提出异议，认为无法确认该考勤表的真实性；对证明的真实性、合法性、关联性均提出异议，认为赵小平实际所发放的工资应以工资发放表及纳税证明为准；对证人证言中部分陈述的真实性及证明目的提出异议，认为临澧县楚福机械有限公司发放的日平均工资标准每年都在发生变化，并不是证明中载明的自2015年1月起至2020年12月止赵小平的日平均工资标准均是230元。本院经审核，并结合当事人的陈述，认为该组证据虽能证明赵小平自2015年1月起至本案交通事故发生时止在临澧县楚福机械有限公司从事焊工工作，但不足以证明赵小平在临澧县楚福机械有限公司工作期间的日平均工资标准为230元，故对该组证据关于“赵小平自2015年1月起至本案交通事故发生时止在临澧县楚福机械有限公司从事焊工工作”的证明力予以认定，对该组证据关于“赵小平自2015年1月起至本案交通事故发生时止的日平均工资标准为230元”的证明力不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年10月25日17时22分，赵小平驾驶车牌号为湘Ｊ5××××的普通二轮摩托车行驶至207国道临澧县中泽加油站前路段时，与叶冬初驾驶车牌号为湘Ｊ5××××的小车相撞，造成赵小平受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。同年10月28日，临澧县公X局交通警察大队对该道路交通事故进行认定并作出如下事故认定结论：赵小平的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，负事故的主要责任；叶冬初的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，负事故的次要责任。 赵小平因本案交通事故受伤后，即被送往临澧县人民医院住院治疗36天，共花费住院医疗费105160.71元。2020年12月31日，赵小平遵医嘱，在临澧县人民医院进行检查，共计花费门诊医疗费204元。2021年5月6日，赵小平遵医嘱，在常德职业技术学院附属第一医院（常德市第三人民医院）进行检查，共计花费门诊医疗费136元。 本案交通事故发生后，本院依据赵小平的诉前司法鉴定申请，于2021年5月6日委托常德市司法鉴定中心对赵小平的伤残程度及误工期、营养期、护理期等进行鉴定。常德市司法鉴定中心经鉴定，于2021年5月25日作出如下鉴定结论：1、赵小平右胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折、右外踝粉碎性骨折内固定+植骨术后，遗留右踝关节功能丧失50%以上的伤情，评定为十级伤残。2、评定误工期210天、护理期90天、营养期90天（均含二期治疗期日），解除内固定（股骨髓内钉、胫骨钢板螺钉、腓骨克氏针）费用18000元左右或以实际治疗费用计。赵小平为进行该司法鉴定支付鉴定费1800元。 赵小平系农村居民，自2015年1月起至本案交通事故发生时止，在临澧县楚福机械有限公司从事焊工工作。临澧县楚福机械有限公司经营范围为齿轮及齿轮减、变速箱制造；机械设备的调试、安装、销售（特种设备除外）；钢结构厂房的制造、安装；钢材销售；非标件的制作；电动机及减速机的维修与销售；低压容器的制作；水电安装；房屋租赁。杨名佩于1934年12月12日出生，系赵小平母亲，由赵小平等5个子女共同扶养。 本案交通事故发生后，叶冬初为赵小平垫付住院医疗费2000元。 赵小平驾驶的湘Ｊ5××××普通二轮摩托车系赵小平所有，该车在本案交通事故中受损后，太平洋财保临澧公司确认损失金额为1250元。 叶冬初作为湘Ｊ5××××小车的驾驶人及所有权人，于2020年2月26日为该车在太平洋财保临澧公司购买了交强险、不计免赔三责险（限额100万元）及车辆损失险等保险，本案交通事故发生时上述保险均在保险期间内。 本院认为，临澧县公X局交通警察大队作出的事故认定符合本案事实和相关法律规定，本院予以采信。根据其事故认定结论，本院确认赵小平与叶冬初在本案交通事故中各自应承担的责任份额分别为70%、30%。 赵小平因本案交通事故受伤致残，其要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费、财产损失费、鉴定费的诉请符合法律规定，本院予以支持。叶冬初请求将其为赵小平垫付的医疗费用在本案中一并处理，符合相关法律规定，本院予以采信。叶冬初要求将其因本案交通事故所造成的财产损失11005元、误工费损失2500元、精神损害抚慰金5000元在本案中一并处理，因其未明确具体的赔偿义务人，故不宜在本案中一并处理，叶冬初可在其明确具体的赔偿义务人后通过另案诉讼等方式处理。赵小平各项损失的具体数额，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）规定的计算办法和相关统计数据，结合赵小平的诉请予以确定。具体结果为：1、医疗费123500.71元[临澧县人民医院住院医疗费105160.71元＋门诊医疗费204元+常德职业技术学院附属第一医院（常德市第三人民医院）门诊医疗费136元+后期解除内固定（股骨髓内钉、胫骨钢板螺钉、腓骨克氏针）所需费用18000元]；2、住院伙食补助费2160元（60元/天×36天）；3、营养费2700元（30元/天×90天）；4、误工费，因赵小平所提交的证据不足以证明其实际减少的收入和最近三年的平均收入，故本院根据审理查明的“赵小平自2015年1月起至本案交通事故发生时止，在临澧县楚福机械有限公司从事焊工工作”的事实，参照湖南省城镇私营单位制造业从业人员上一年度平均工资标准计算，其金额为25324.85元（44017元/年÷365天/年×210天）；5、护理费，因赵小平未能举证证明所聘请的护理人员及其收入状况，故参照湖南省城镇私营单位居民服务、维修和其他服务业从业人员上一年度平均工资标准计算，其金额为10376.14元（42081元/年÷365天×90天）；6、残疾赔偿金83396元（41698元/年×20年×10%）；7、精神损害抚慰金，根据其伤残程度等情况酌定为5000元；8、交通费，本院根据赵小平的就医时间长短、往返距离及进行司法鉴定所需等因素酌定为1000元；9、被扶养人生活费2679.60元（26796元/年×5年×10%÷5）；10、财产损失费，本院根据太平洋财保临澧公司定损金额确定为1250元；11、鉴定费，本院根据常德市司法鉴定中心出具的鉴定费票据认定为1800元。赵小平上述第1-3项损失为交强险医疗费用赔偿限额项下损失，合计128360.71元；第4-9项损失为交强险死亡伤残赔偿限额项下损失，合计127776.59元；第10项损失1250元为交强险财产损失赔偿限额项下损失；第11项鉴定费1800元为交强险赔偿限额外损失，总计259187.30元。 赵小平作为本案交通事故受害人，相对叶冬初驾驶的湘Ｊ5××××小车系第三者。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，太平洋财保临澧公司作为湘Ｊ5××××小车交强险的保险人，首先应在交强险责任限额内对赵小平的各项损失承担赔偿责任，即在医疗费用赔偿限额内赔偿赵小平医疗费、住院伙食补助费、营养费共计18000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿赵小平误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费共计127776.59元；在财产损失赔偿限额内赔偿赵小平财产损失1250元，合计147026.59元。赵小平的各项损失除去上述交强险责任限额内赔偿的部分后，尚有112160.71元（259187.30元-147026.59元）未获赔偿，该未获赔偿部分应由叶冬初按其在本案交通事故中应承担的责任份额予以赔偿，即赔偿33648.21元。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定，太平洋财保临澧公司作为湘Ｊ5××××小车三责险的保险人，对上述叶冬初应赔偿的33648.21元，应按照三责险合同的约定先行赔偿。因太平洋财保临澧公司非本案侵权人，鉴定费在三责险合同中约定保险人不予赔偿，故对叶冬初应赔偿的33648.21元，由太平洋财保临澧公司在三责险责任限额内赔偿33108.21元（33648.21元-鉴定费1800元×30%），叶冬初自行赔偿540元（鉴定费1800元×30%）。综上，太平洋财保临澧公司应赔偿赵小平180134.80元（147026.59元＋33108.21元）；叶冬初应赔偿赵小平540元，已赔偿2000元，超额赔偿部分1460元应由赵小平在太平洋财保临澧公司赔偿款到位后予以返还。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2012]19号）第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释[2001]7号）第一条第一款第一项、第十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司于本判决生效之日起10日内赔偿赵小平180134.80元（赔偿款汇入本院指定账户，户名：临澧县人民法院执行款专户；开户银行：中国建设银行股份有限公司临澧支行；开户账号：4305××××0153）； 二、赵小平在上述中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司赔偿款到位后返还叶冬初1460元； 三、驳回赵小平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4192元，减半收取计2096元，由赵小平负担636元，叶冬初负担1460元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 本案权利人申请执行的期限为二年，即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院书面申请执行。 审 判 员 马俊 二〇二一年六月三十日 法官助理 马佳 书 记 员 祁翔 1