成都市双流区人民法院刑 事 判 决 书(2018)川0116刑初834号公诉机关成都市双流区人民检察院。被告人王浩东，男，1989年1月15日出生，汉族，大学文化，住四川省成都市成华区。2017年9月19日因涉嫌买卖国家机关公文罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年10月26日被逮捕，2017年12月21日由成都市公安局双流区分局决定取保候审，2018年7月25日由本院决定逮捕，次日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于双流区看守所。辩护人杨林，四川珪璋律师事务所律师。被告人冯玉叶，女，1994年1月22日出生，汉族，初中文化，住四川省成都市双流区。2017年9月19日因涉嫌伪造、买卖国家机关公文罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于双���区看守所。辩护人杜国庆，四川希航律师事务所律师。被告人谢建伟，男，1992年4月17日出生，汉族，初中文化，住四川省眉山市东坡区。2017年10月12日因涉嫌伪造、买卖国家机关公文罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于双流区看守所。辩护人罗泺，四川西华律师事务所律师。成都市双流区人民检察院以双检公诉刑诉[2018]114号起诉书指控被告人王浩东犯行贿罪、买卖国家机关证件罪，被告人冯玉叶犯受贿罪，被告人谢建伟犯买卖国家机关证件罪，于2018年6月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员崔鸣、薛梅出庭支持公���，被告人王浩东及其辩护人杨林、被告人冯玉叶及其辩护人杜国庆、被告人谢建伟及其辩护人罗泺到庭参加了诉讼。现已审理终结。成都市双流区人民检察院起诉指控：被告人冯玉叶系成都市双流区市场和质量监督管理局合同工，2017年7月份以来冯玉叶利用工作便利违规帮助被告人王浩东办理工商营业执照，通过买卖国家证明文件获取利润。经侦查，2017年7月以来被告人王浩东以人民币280元或220元每份的价格从被告人冯玉叶处购买违规办理的工商营业执照100余份，再以每份1500余元的价格转手卖给被告人谢建伟，被告人谢建伟以更高的价格卖出牟利。2017年7月10日至2017年9月18日，被告人冯玉叶在派遣至成都市双流区市场和质量监督管理局工作期间，利用职务之便，通过微信转账、支付宝转账先后���受被告人王浩东所送人民币66000元，在资料不全的情况下违规帮助王浩东办理个体营业执照，为王浩东谋取不正当利益。针对以上指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据以支持其控诉。公诉机关认为，被告人冯玉叶系受委托从事公务的人员，利用职权为王浩东等人谋取不正当利益，非法收受他人财物共计66000元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，构成受贿罪；被告人王浩东、谢建伟买卖国家机关证件，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款之规定，构成买卖国家机关证件罪；被告人王浩东为谋取不正当利益，给予在国家机关从事公务的冯玉叶财物共计人民币66000元，其行为已触��《中华人民共和国刑法》三百八十九条第一款、第三百九十条第一款之规定，构成行贿罪。提请本院依法判处。被告人王浩东辩称其给予被告人冯玉叶的款项中有部分是用于二人合伙开设奶茶店的资金，且其行为应仅构成行贿罪一罪。其辩护人提出，被告人王浩东的行为系一个犯罪行为触犯了两个罪名，依法应以行贿罪定罪处罚，且被告人王浩东能如实供述其罪行，请求对其从轻处罚，判处缓刑。被告人冯玉叶对公诉机关的起诉指控无异议并自愿认罪。其辩护人提出，被告人冯玉叶的受贿金额应扣除其与被告人王浩东合伙开奶茶店的1万余元，且被告人冯玉叶系初犯、具有自首情节，能如实供述其犯罪事实，其家属亦积极退赃，请求对其从轻处罚。被告人谢��伟对公诉机关的起诉指控无异议并自愿认罪。其辩护人提出，被告人谢建伟系初犯、从犯，且能如实供述其犯罪事实，请求对其从轻处罚，判处缓刑。经审理查明：被告人冯玉叶系成都市双流区市场和质量监督管理局合同工。2017年7月10日至2017年9月18日，被告人冯玉叶在派遣至成都市双流区市场和质量监督管理局工作期间，利用职务之便，违规帮助被告人王浩东办理工商营业执照，并通过买卖工商营业执照获取利润。经查，被告人冯玉叶通过微信转账、支付宝转账先后收受被告人王浩东所送人民币66000元，在资料不全的情况下违规帮助被告人王浩东办理个体营业执照共计100余份。后被告人王浩东再以每份1500元左右的价格转手卖给被告人谢建伟，被告人谢建伟又以更高的价格卖出牟利。同时查明，在本案审理期间，被告人冯玉叶的亲属已退赃40000元。上述事实，有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、成都市双流区监察委员会出具的立案决定书、到案经过、被告人冯玉叶、王浩东、谢建伟的供述、证人万某某、何某等人的证言、三被告人相互辨认的辨认笔录及照片、公安机关制作的现场勘验笔录、现场图及现场照片、被告人冯玉叶对现场的辨认笔录及照片、搜查笔录及照片、检查笔录及照片、电子证物检查工作记录、营业执照基本信息、成都市双流区市场和质量监督管理局出具的违规办理的工商营业执照统计表、成都市双流区政府政务服务中心出具的个体工商户开业登记办事指南及个体工商户名称预先核准办事指南、双流县人民政府办公室关于印发双流县市场监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知、��都市双流区市场和质量监督管理局推进工商注册登记和市场行政审批改革试点工作方案、成都市双流区市场和质量监督管理局工作职责分配表（正式干部）、双流县市场监督管理局关于调整张华平薛春桃等同志工作岗位的通知、成都市双流区工商行政管理局使用临聘人员审批表、派遣通知单、劳动合同书、成都市双流区市场和质量监督管理局出具的情况说明、双流县人民政府机构设置表、三被告人的常住人口信息表等证据证实，足以认定。本院认为，被告人冯玉叶作为国家工作人员，利用其职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人人民币6万余元，数额较大，其行为已构成受贿罪；被告人王浩东为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币6万余元，其行为已构成行贿罪；被告人王浩东、谢建伟买卖国家机关证件，二被告人���行为均已构成买卖国家机关证件罪，依法应追究三被告人的刑事责任。成都市双流区人民检察院起诉指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人王浩东既犯行贿罪，又犯买卖国家机关证件罪，依法应当数罪并罚。对被告人王浩东及其辩护人提出被告人王浩东的行为仅构成行贿罪的意见，本院认为，被告人王浩东向被告人冯玉叶行贿6万余元违规获得营业执照的行为以及被告人王浩东将行贿所得的营业执照转卖给被告人谢建伟的行为系两个不同的犯罪行为，依法应当分别认定行贿罪和买卖国家机关证件罪，故对该辩解及辩护意见，本院不予采纳。对被告人冯玉叶的辩护人提出被告人冯玉叶的受贿金额应扣除其与被告人王浩东合伙开奶茶店的1万余元的意见，本院认为，微信及支付宝转账金额与被告人冯玉叶的供述能够相互印证，形成证据锁链，证实被告人冯玉叶受贿金额为6万余元的事实，故对该辩护意见，本院不予采纳。对被告人冯玉叶的辩护人提出被告人冯玉叶具有自首情节，以及被告人谢建伟的辩护人提出被告人谢建伟系从犯的辩护意见，与审理查明事实不符，本院不予采纳。对被告人冯玉叶的辩护人提出被告人冯玉叶具有坦白情节、主动退赃的辩护意见，本院在量刑时酌情予以考虑。对被告人谢建伟的辩护人提出被告人谢建伟具有坦白情节的辩护意见，本院在量刑时酌情予以考虑。被告人王浩东因同一事实被刑事拘留94日，依法应予折抵刑期。据此，根据被告人王浩东、冯玉叶、谢建伟犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十九条第一款、第二百八十条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百九十条、第九十三条、第六十七条���三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第七条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人王浩东犯行贿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月26日起至2019年10月23日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。）二、被告人冯玉叶犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并��罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月19日起至2018年9月18日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。)三、被告人谢建伟犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月12日起至2018年8月11日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。）四、对公安机关扣押在案的手机、电脑及营业执照等，依法予以没收；对被告人冯玉叶退缴的受贿款人民币4万元，上缴国库；对被告人冯玉叶尚未退缴��受贿款2.6万元继续予以追缴后上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王文华审 判 员  韩莉萍人民陪审员  韦丹丹二〇一八年七月二十六日书 记 员  肖 锋附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十九条为谋取不���当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，��以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规���的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没��。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。