福建省南平市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)闽07民初157号原告：苏越，男，1955年9月12日出生，汉族，住北京市朝阳区，现在北京市延庆监狱服刑。委托诉讼代理人：荣孝蓉，重庆智跃律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘文龙，重庆智跃律师事务所律师。被告：建瓯市新欢唱音乐会所，经营场所福建省建瓯市芝城锦江B区2＃楼B2－4。经营者：陈孔平，男，1966年11月6日出生，住福建省建瓯市。原告苏越与被告建瓯市新欢唱音乐会所侵害作品表演权纠纷一案，本院于2018年4月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏越的委托诉讼代理人荣孝蓉到庭参加诉讼。被告建瓯市新欢唱音乐会所（以下简称新欢唱音乐会所）经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏越向本院提出诉讼请求：1.新欢唱音乐会所赔偿苏越经济损失21000元；2.新欢唱音乐会所赔偿苏越为制止侵权而支付的合理费用共计4200元（包括律师费3000元、公证费1000元、取证费200元）。事实和理由：苏越曾担任中央电视台春节联欢晚会艺术总监等职，其创作的歌曲多次获得全国及国际比赛大奖，在中国音乐界享有盛誉。苏越经委托调查取证，发现新欢唱音乐会所在其经营场所使用设备播放了苏越享有著作权的35首歌曲。新欢唱音乐会所以卡拉OK的方式向消费者公开播放该35首歌曲的行为，属于对苏越作品的表演，同时具有营利性且未经苏越许可，未支付使用费，该行为侵犯了苏越享有的作品表演权，应当向苏越承担包括赔偿经济损失在内的侵权责任。由于苏越不能确定实际损失金额，亦不能证明新欢唱音乐会所的获利金额，故请求人民法院依法在50万元以下判决赔偿数额。新欢唱音乐会所未作答辩。苏越为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一、江苏省镇江市镇江公证处（2017）镇镇证民内初字第2429号公证书，北京市长安公证处（2016）京长安内民证字第22794号、第22795号公证书，（2017）京长安内民证字第30423号公证书，江苏省句容市公证处（2017）镇句证民内字第2102号公证书，拟证明：1.本案诉讼系苏越本人的真实意思表示；2.中国音乐著作权协会出具《情况说明》，对苏越提起本案诉讼不持异议。证据二、江苏省句容市公证处（2017）镇句证民内字第2284号公证书，三辰影库音像出版社出版的《苏越音乐作品集萃》，拟证明涉案的《黄土高坡》等35首歌曲均取得国家版权局核发的《作品登记证书》，《苏越音乐作品集萃》属合法出版物，苏越系涉案35首歌曲的著作权人。证据三、四川省成都市中大公证处（2017）川中证字第9176号公证书，拟证明新欢唱音乐会所在其经营场所内播放涉案35首歌曲，侵犯了苏越的作品表演权。证据四、委托代理合同、公证费发票、消费发票，拟证明苏越为制止本案侵权行为支出了律师费、公证费及取证费用。新欢唱音乐会所经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证质证权利。本院认为，苏越提交的上述证据经与原件核对，来源合法，且与本案的待证事实具有法律上的关联性，故对上述证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：苏越作为作词、作曲家，所创作（含他人合作作词）的《黄土高坡》等35首音乐作品经国家版权局登记，系该35首音乐作品的著作权人。苏越同时是中国音乐著作权协会会员，2017年11月13日，中国音乐著作权协会出具《情况说明》，内容包括：依据苏越与中国音乐著作权协会签订的合同，合同对苏越的诉权没有限制，苏越有权提起诉讼，中国音乐著作权协会不持异议。新欢唱音乐会所系个体工商户，营业范围包括KTV演唱服务。2017年11月9日，苏越的委托代理人高光友指派工作人员杨国花、方明伟，与四川省成都市中大公证处公证员陈某、公证员助理文伟，以普通消费者的身份来到新欢唱音乐会所经营的KTV包厢内，使用包厢内的歌曲点播系统依次点播《黄土高坡》等35首歌曲，对点播歌曲的播放过程进行了摄像，将该过程刻录成光盘。四川省成都市中大公证处对上述过程进行公证并出具了公证书。为此，苏越支付公证费用1000元，KTV消费费用200元。苏越为本案诉讼支出律师费3000元。本院认为，苏越以新欢唱音乐会所未经其许可，播放苏越的音乐作品侵害其作品表演权为由，诉请新欢唱音乐会所承担相应的民事责任，本案的案由应为侵害作品表演权纠纷。本案中，苏越向本院提交的《作品登记证书》《苏越音乐作品集萃》等证据能证明苏越系涉案的《黄土高坡》等35首歌曲的著作权人，依法享有该35首歌曲的表演权。苏越与中国音乐著作权协会签订《音乐著作权合同》,约定将其音乐作品的表演权等权利授权中国音乐著作权协会管理，中国音乐著作权协会有权以自己的名义向侵权者提起诉讼，但合同并未对苏越的诉权作出限制性约定，且中国音乐著作权协会在本案中也出具《情况说明》，对苏越提起诉讼不持异议，故苏越的原告诉讼主体适格。《中华人民共和国著作权法》第十条规定，表演权即公开表演作品以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。故行使作品表演权除现场公开表演作品外，还包括借助各种技术手段或设备公开播送、再现原作品。本案中，新欢唱音乐会所以营利为目的，通过其经营场所的点唱设备，向消费者提供涉案35首歌曲的播放服务，属于利用技术设备公开播送、再现该35首歌曲作品，其行为系行使作品表演权的一种方式，依法应经著作权人苏越许可。著作权法规定，著作权人对其创作的作品享有复制权、摄制权，即许可他人将其作品制作成录音录像制品或以类似摄制电影的方法创作其他作品的权利。对于录音录像制品，著作权法规定其制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可并支付报酬，他人经录音录像制作者许可传播录音录像制品，亦应当取得著作权人许可并支付报酬；对于以类似摄制电影的方法创作的作品，著作权法规定该类作品的著作权虽属于制片者享有，但创作该类作品应当经著作权人许可并支付报酬。本案中，因苏越否认新欢唱音乐会所播放涉案35首歌曲的不同形式作品系经其许可制作的录音录像制品或是以类似摄制电影的方法创作的作品，根据举证责任分配原则，新欢唱音乐会所应对其播放苏越歌曲作品的合法来源提供相应的证据，但其未提供证据证明该合法来源，应承担举证不利的法律后果。新欢唱音乐会所未经许可播放苏越歌曲营利的行为侵害了苏越歌曲作品的表演权，苏越诉请新欢唱音乐会所赔偿经济损失具有事实和法律依据，应予支持。关于赔偿数额，《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”因双方当事人对苏越的实际损失，新欢唱音乐会所的违法所得均未提供证据予以证明，不能确定实际损失或违法所得，本院综合考虑涉案作品类型、侵权行为性质、后果等因素，对苏越诉请的损失赔偿数额10500元予以支持，超出该数额部分的赔偿诉请不予支持；苏越诉请新欢唱音乐会所赔偿其为制止侵权行为支出的取证费、律师费等合理开支共4200元，符合法律规定，本院亦予以支持。新欢唱音乐会所经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（九）项和第二款、第十一条、第四十八条第（一）项、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告建瓯市新欢唱音乐会所应于本判决生效之日起十日内向原告苏越支付损失赔偿金14700元（含苏越为制止侵权行为支出的合理开支4200元）；二、驳回原告苏越的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。未在指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费430元，由原告苏越负担230元，由被告建瓯市新欢唱音乐会所负担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审判长  朱文如审判员  张聪荣审判员  余观贵二〇一八年六月二十日书记员  蔡瑶慧本案依据的主要法律条文《中华人民共和国著作权法》第十条著作权包括下列人身权和财产权：（一）发表权，即决定作品是否公之于众的权利；（二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；（三）修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利；（四）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利；（五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；（六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；（七）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外；（八）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利；（九）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利；（十）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利；（十一）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利；（十二）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利；（十三）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利；（十四）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利；（十五）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利；（十六）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利；（十七）应当由著作权人享有的其他权利。著作权人可以许可他人行使前款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。著作权人可以全部或者部分转让本条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。第十一条著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。第四十八条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外；（四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外；（五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外；（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；（七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。第二十五条权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法(?javascript:SLC(37087,0)?)第四十八条(?javascript:SLC(37087,48)?)第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。第二十六条著作权法(?javascript:SLC(37087,0)?)第四十八条(?javascript:SLC(37087,48)?)第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条著作权法(?javascript:SLC(127326,0)?)和本条例中下列作品的含义：（一）文字作品，是指小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品；（二）口述作品，是指即兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言形式表现的作品；（三）音乐作品，是指歌曲、交响乐等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品；（四）戏剧作品，是指话剧、歌剧、地方戏等供舞台演出的作品；（五）曲艺作品，是指相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品；（六）舞蹈作品，是指通过连续的动作、姿势、表情等表现思想情感的作品；（七）杂技艺术作品，是指杂技、魔术、马戏等通过形体动作和技巧表现的作品；（八）美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品；（九）建筑作品，是指以建筑物或者构筑物形式表现的有审美意义的作品；（十）摄影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品；（十一）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品；（十二）图形作品，是指为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图，以及反映地理现象、说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品；（十三）模型作品，是指为展示、试验或者观测等用途，根据物体的形状和结构，按照一定比例制成的立体作品。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。