上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初32986号原告：顾佳伟，男，汉族，1986年9月23日出生，户籍地上海市闵行区。委托诉讼代理人：曲庆云，上海申伦(天津)律师事务所律师。被告：姚青，男，汉族，1987年8月10日出生，户籍地上海市。委托诉讼代理人：陈敏涛，上海申浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：王凯，上海申浩律师事务所律师。被告：李文佳，女，汉族，1987年1月25日出生，户籍地上海市。委托诉讼代理人：王文南，上海市中广律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙亚军，上海市中广律师事务所律师。第三人：上海哆瑞咪餐饮管理有限公司，注册地上海市闵行区沪光东路******。法定代表人：姚青，该公司执行董事，系本案第一被告。原告顾佳伟与被告姚青(以下简称被告一)、李文佳(以下简称被告二)，第三人上海哆瑞咪餐饮管理有限公司损害股东利益责任纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顾佳伟及委托诉讼代理人曲庆云、被告一及委托诉讼代理人陈敏涛、被告二及委托诉讼代理人王文南、孙亚军及第三人上海哆瑞咪餐饮管理有限公司的法定代表人姚青(即被告一)到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾佳伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告一偿还原告1,204,500元；2、判令被告二对被告一的上述还款义务承担连带责任。事实和理由：原告和被告一是同学。2019年12月，原告和被告一以及案外人金淼合作成立了第三人公司，其中原告认缴出资1,998,000元，被告一认缴出资2,004,000元，公司的实际经营地点在上海市闵行区沪光东路XXX号XXX号楼。公司成立之初，被告一以公司经营需要购买设备、租赁场地等为借口让原告转账，原告本人通过支付宝和银行转账给被告一504,500元，通过原告前妻银行转账200,000元(转账时尚未与原告离婚)，通过原告父亲转账500,000元给被告一，三人转账共计1,204,500元。但直到起诉前一段时间，原告才了解到被告一并未将钱款用于第三人公司的经营，而是据为己有或者挪作他用。本案中，被告一以“公司经营需要”为名多次向原告方索取钱款，原告基于对被告一的信任误以为其用于公司经营，被告一实际则是据为己有、自己得利，使原告遭受大额经济损失，理应返还。此外，本案事宜发生于被告一和被告二的婚姻关系存续期间，被告一没有其他收入来源用于供养家庭，且据原告了解被告一收到钱款后又将钱款转给被告二。因此,原告认为本案的债务为夫妻共同债务，被告二应对被告一的此债务承担连带清偿责任。原告故提起本案诉讼。被告一辩称，不同意原告诉请。原告所说的不是事实，原告将1,204,500元打给了被告一是事实，但是用途原告很清楚；款项用途是否合理，股东如何承担，其他股东也没有到场，第三人公司之后如何继续，如果经营不善需要如何处理，这都不是原告将款项拿回去就解决的。被告二辩称，不同意原告诉请。被告二不是第三人公司股东也不是高管，被告二对本案事实及原告证据均不清楚，被告二不能作为本案适格被告；原告陈述的事实均是第三人公司经营中的事务，应由公司内部处理，或以公司名义另案处理，不应在本案中处理。第三人述称，同意被告一、被告二意见，原告向被告一转账的1,204,500元的用途全部是用于第三人公司经营支出的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，其中原告提交了以下证据：1、银行及支付宝转账凭证1组；2、情况说明1组；3、户口本、结婚证各1份；4、第三人公司章程1份；5、第三人工商登记信息、刑事判决书1组；6、微信聊天记录1组。被告一提交了以下证据：1、微信聊天记录1组；2、厂房租赁合同、建行交易明细1组；3、建行交易明细1份；4微信聊天记录1份；5、收据1份；6、刑事判决书1份。被告二提交了以下证据：1、厂房租赁合同1份；2、银行转账凭证1组；3、银行转账凭证1组；4、转账凭证1组；5、转账凭证1组；6、平安银行交易明细1份；7、建行交易明细1份；8、兴业银行交易明细1份；9、转账凭证1组。第三人未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。经审理查明：2019年12月16日，第三人公司设立。第三人股权结构为：原告出资1,998,000元，占股33.3%；被告一出资2,004,000元，占股33.4%；案外人金淼出资1,998,000元，占股33.3%。股东出资时间均为2039年10月16日前。被告一担任第三人公司执行董事，金淼担任监事。根据第三人公司章程规定：…第十五条公司不设董事会，设执行董事一名，任期三年，由股东会选举产生，执行董事任期届满，可以连任。第十六条执行董事对股东会负责，行使下列职权：(一)召集股东会会议，并向股东会报告工作；(二)执行股东会的决议；(三)决定公司的经营计划和投资方案；(四)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(五)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(六)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；(七)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；(八)决定公司内部管理机构的设置；(九)根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；(十)制定公司的基本管理制度。…第三十九条执行董事、高级管理人员不得有下列行为：(一)挪用公司资金；(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；(三)未经股东会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；(四)未经股东会同意，与本公司订立合同或者进行交易；(五)未经股东会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)违反对公司忠实义务的其他行为。第四十条执行董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。2019年9月至2020年6月期间，原告通过其本人或家人账户分多笔向被告一转账汇款共计1,204,500元。庭审中，原告确认其向被告一转账上述款项的目的是用于第三人公司经营支出。另查，被告一因犯开设赌场罪，被本院于2020年10月27日作出(2020)沪0112刑初1882号《刑事判决书》，判处有期徒刑七个月，并处罚金2,000元。该判决书审理查明部分载明被告一提供其租赁的本市闵行区沪光东路XXX号XXX楼厂房作为赌博场地。庭审中，被告一确认上述地址为第三人公司实际经营地址。2020年2月22日，原告曾向第三人监事金淼发出《告知函》一份，主要载明第三人成立后，租赁了公司经营场地，被告一负责公司的运营等所有事宜，并屡次以“公司经营需要购买设备、租赁场地”等理由，要求原告转钱给被告一本人，前后共计1,204,500元，2020年7月被告一因涉嫌开设赌场被采取强制措施，之后法院对其作出有罪判决，经了解，第三人公司的经营场地、原告转给被告一的钱款均被被告一用于开设赌场，被告一的以上行为损害了公司及股东的利益，恳请金淼行使监事权利，对被告一的利用职权损害公司利益的行为提起诉讼。2020年2月24日，金淼向原告回函表示拒绝起诉被告一。本院认为，损害股东利益责任纠纷是指公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益，应当对股东承担损害责任而与股东发生的纠纷。依据公司法规定，股东享有资产收益、参与重大决策和选择管理者的权利。庭审中，原告明确提起本案诉讼是因为被告一侵犯原告作为第三人公司股东资产收益的权利，但原告并未提供证据证明现阶段其已有权从第三人公司处取得收益。原告所称被告一主要侵权行为是被告一将原告交付给其的资金未用于第三人公司经营，而是用于经营赌场。对此本院认为，原告在诉状中写明的事实及庭审陈述均表明其交付给被告一1,204,500元的目的是将该资金用于第三人公司经营支出，故如果被告一未将该资金用于第三人公司经营支出，损害的应是第三人的利益，而非原告的利益。故本案应由第三人提起损害公司利益责任纠纷诉讼，即便第三人未提起该项诉讼，原告为了公司的利益通过履行书面通知监事的前置程序后，直接以自己的名义向人民法院提起诉讼，相应诉讼请求也应是要求被告一向第三人偿还1,204,500元，而非向原告偿还该费用。因原告在诉讼过程中始终坚持认为本案系损害股东利益责任纠纷，显属不当，本院难以支持。由此其要求被告二对被告一的还款义务承担连带责任的诉讼请求，本院也不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条、第一百五十二条之规定，判决如下：驳回原告顾佳伟的全部诉讼请求。案件受理费减半收取计7,820.25元，财产保全费5,000元，均由原告顾佳伟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  彭 巍法官助理  冯瑉一书 记 员  冯瑉一附：相关法律条文《中华人民共和国公司法》第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。第一百五十二条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。