山西省长治市潞州区人民法院民事判决书（2021）晋0403民初2681号原告：张艳霞，女，1977年10月8日出生，汉族，山西省长治市人，无业，现住山西省长治市。委托代理人：焦慧杰，山西派德律师事务所律师。被告：王海霞，女，1983年5月2日出生，汉族，山西省武乡县人，个体经营者，现住山西省长治市。原告张艳霞诉被告王海霞合伙合同纠纷一案，本院于2021年5月21日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张艳霞及其特别授权代理人焦慧杰、被告王海霞均到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。原告向本院提出下列诉讼请求：1、判令双方解除《个人入股协议书》；2、判令被告退还原告75000元；3、判令被告承担违约金22500元；4、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年9月1日，原、被告签订入股协议并一次性向被告转款75000元，以个人身份入股被告位于长治市龙盛装饰城一楼的美加华卫浴一店，持股25%。由于被告同时经营多家店铺，双方在签订《入股协议》达成登电原告仅入股美加华卫浴一家企业，被告不得将该企业资产与其他天后股权我们产进行混同，然而在原告入股后，被告多次将该店铺收益用于周转其他店铺的周转，严重影响了入股企业的经营状况，损害了原告的合法利益。在被告违约后，原告多次向被告主张退股，被告均不予理会或拒绝原告的合理要求，根据《民法典》的相关规定，被告已经构成根本违约，导致原告无法依约实现合同目的，原告有权解除合同并要求被告承担违约责任，赔偿原告标的的30%违约金22500元。为维护原告的合法权益，请人民法院支持原告的各项诉请。被告王海霞辩称：1、原告主张违约金没有事实和法律依据。原、被告签订的《入股协议》中没有约定违约金的计算方式；2、原告于2021年4月离开时，将店中全部的账本者带走，导致被告无法对账，不知现在是亏损还是盈利；3、原告主张被告将财产混同不是事实，应向法庭提供相应的证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告提供的身份证复印件、收据、企查查截图、微信聊天记录等，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据：1、原告提供的个人入股协议，被告对真实性认可，但认为未约定违约金计算方式。本院认为，该证据可以客观反映原、被告对为了共同的事业，订立的共享利益、共担风险的协议。故对该证据，本院予以采信。2、原告提供的账本3本，被告对真实性认可，但认为该账本仅能收入。本院认为，原告提供的账本仅记载店内的收入，不能全面反映出收支。故对该证据，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张艳霞作为乙方与被告王海霞作为甲方于2020年9月1日签订《个人入股协议书》，约定：一、入股方式及持股比例1、入股时间：出资购股部分自2020年9月1日起计算，至2022年9月1日止，共计两年；2、入股金额：乙方出资共计人民币75000元，计25股；3、入股金资产计算：按人民币30万元为总资产（以签约当日核算计），共计100股（此为原始股）。甲方占75股，乙方占25股；4、出资方式：购股时由乙方一次性转入相应的购股金额到甲方指定的账户。二、利润分配时间及分配方法1、净利润：是指在利润总额中按规定交纳了所得税以后公司的利润留存，一般也称为税后利润或净收入。每月收入扣除经营成本、日常开支、工资、奖金、税费等所有应支出后，是为当月纯利润；2、分红日期：每季度末月月底前，暨3月、6月、9月、12月月底前；3、分配方法：每季度1次，按照每季度纯利润之金额按持股比例分配，甲方占股分成75%，乙方占股分成25%，扩大业务运营需要提前预留利润时，必须经过双方同意，且不得超过年度利润总额的50%，该提留按各方所占股份比例记为各方股本金投入。三、利润分享和亏损分担1、甲乙双方按各自实际股权比例分担共同投资的亏损、分享共同投资所获的利润；2、乙方入股前（2020年9月1日前）企业债务由甲方单独承担，与乙方无关，如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由企业财产偿还，企业财产不足清偿时，甲乙双方各自按其所占的实际股份比例承担责任。一方退股后，对退股前产生的债务以其所占的实际股份比例为限承担责任；3、甲乙双方共同出资形成的股份及其孳生物为甲乙双方的共有财产，由甲乙双方按其所持股份比例共同享有；4、甲乙双方共同占有的企业的股份转让后，甲乙双方有权按其各自所占股权比例取得相应财产。四、退股及股权变动1、本入股合同期为两年。合同期满后，甲方向乙方按股发放红利，并向乙方返还全部股金，本合同终止。如双方同意可继续持股续约；2、在入股合同期内，甲方要求乙方退股，甲方在已经过的时间里按季度向乙方发放红利，在一个月之内向乙方返还全部股金，并支付乙方所持股本金25%作为赔偿，合同终止；3、在入股合同期间内，乙方要求甲方退股，甲方在已经过的时间里按季度向乙方发放红利（不付未过的日期）。甲方需要在一个月之内向乙方返还75%股本金，本合同终止；4、退股股金按退股时店面企业总资产计算，总资产由双方协商或评估机构评估；5、入股合同期间内第三人入股，需甲乙双方同意并按比例重新计算股权。五、其他责任与义务1、甲乙双方不得私自转让或者处分共同投资的股份；2、甲方不得将该企业资金与其他企业资金混同；3、合同到期目前一个季度，甲、乙双方必须决定是否继续合作事宜，乙方享有决定权，若乙方决定继续合作，甲方不得拒绝；4、每月财务，由甲方保管，乙方监管，每月核算签字后，按时分红；5、甲乙双方享受接单均需如实入账，禁止接私单。六、适用法律及争议解决1、履行本协议适用中华人民共和国现行法律；2、若因履行本协议所发生的争议，甲乙双方应友好协商解决，协商不能解决的，会一方可向原告所在地人民法院提起诉讼。七、以上合同若有修正，按甲乙双方同意后更正之。八、本合同一式两份，由甲乙双方各持一份。甲方王海霞和乙方张艳霞分别签字、捺印。协议签订后，原告向被告缴纳入股款75000元，被告向原告出具收据一支，载明：“交款单位：美加华卫浴收款方式：现金人民币：柒万伍仟元整（75000）收款事由：美加华卫浴入股合作经营费”。原告于2020年9月1日开始在长治市龙盛装饰城内美加华卫浴店内上班，于2020年4月13日离开，离开时就店内的账本带走。原、被告未分红，也未进行对账。另查明：被告王海霞系长治市潞州区创域卫浴经销部，经营美加华卫浴产品，经营场所位于长治市龙盛装饰城内。被告王海霞与其丈夫王宇系山西创域建筑装饰工程有限公司的股东，其丈夫王宇系该公司的法定代表人，占股66.6667%，王海霞占股33.3333%。该公司主要经营罗曼蒂克瓷砖，经营场所分别位于长治市居然之家和长治市龙盛装饰城。本院认为，合伙合同是两个以上合伙人为了共同事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。原、被告签订的《个人入股协议》系双方真实意思表示，且不违反国家禁止性的法律规定，本院予以确认。原、被告应按协议约定履行各自的义务。本案中，原告主张被告将美加华卫浴的财产与罗曼蒂克瓷砖的财产混同，但未向法庭提供相应的证据，应承担举证不能的责任。原告要求解除《个人入股协议》，被告当庭表示同意。因此，应按《个人入股协议》中退股及股权变动“3、在入股合同期间内，乙方要求甲方退股，甲方在已经过的时间里按季度向乙方发放红利（不付未过的日期）。甲方需要在一个月之内向乙方返还75%股本金，本合同终止”的约定，被告在一个月内向原告返还入股金的75%，即56250元。关于原告要求被告承担违约金22500元，因原告未提供证据证明被告存在违约行为，且双方签订的《个人入股协议》中也未约定有违约金的计算方式，故对该主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第五百六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原、被告于2020年9月1日签订的《个人入股协议书》；二、被告王海霞于本判决生效后十日内返还原告张艳霞入股款56250元；三、驳回原告张艳霞的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1119元，已减半收取，由被告王海霞承担603元，原告张艳霞承担516元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审判员 李惠园二〇二一年六月二十八日书记员 王文波