新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2018）新01民终1875号上诉人（原审原告）：科建建设集团有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐沙依巴克区西山西街**号。法定代表人：陈健，科建建设集团有限公司总经理。委托诉讼代理人：朱永胜，新疆商务律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘金林，新疆商务律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗建树，男，1967年12月7日出生，汉族，无固定职业，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：杨玉萍，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。上诉人科建建设集团有限公司因与被上诉人罗建树劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2017）新0103民初656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭，于2018年6月5日公开开庭进行了审理。上诉人科建建设集团有限公司的委托诉讼代理人刘金林、被上诉人罗建树的委托诉讼代理人杨玉萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。科建建设集团有限公司上诉请求：撤销原判，改判支持我公司一审诉求。事实与理由：我公司与罗建树不存在劳动关系，罗建树受伤不应认定为工伤，其劳动能力鉴定结论作出已一年之久，我公司根据《工伤保险条例》第二十八条的规定申请劳动能力复查鉴定，重新确定罗建树工伤保险待遇的标准。另根据自治区文件规定，配置辅助器具费不应一次性支付，一审法院判决我公司一次性支付罗建树该笔费用适用法律有误。罗建树答辩称，生效的法律文书已经认定双方存在劳动关系，并认定罗建树受伤为工伤，科建建设集团有限公司应当按照法律规定向我支付工伤保险待遇。我是农民工，自治区文件对未参加工伤保险的农民工应享受的工伤保险待遇并未禁止一次性支付，科建建设集团有限公司对自治区文件理解错误，请求二审法院驳回科建建设集团有限公司的上诉请求，依法维持一审判决。科建建设集团有限公司向一审法院起诉请求：１、判决和罗建树不予解除劳动关系；２、判决不予支付罗建树一次性伤残补助金98275元；3、判决不予支付罗建树伤残津贴400962元；4、判决不予支付罗建树一次性护理费188688元；5、判决不予支付罗建树一次性配置辅助器具费432500元；6、判决不予支付罗建树停工留薪期工资47172元、鉴定费300元；7、判决不予支付罗建树55天的住院伙食补助费962.5元；8、判决不予支付罗建树住院医疗费14968.32元、交通费2000元；9、由罗建树承担诉讼费用。一审法院认定事实：罗建树于2015年4月24日到科建建设集团有限公司从事装修工作，双方未签订书面劳动合同，科建建设集团有限公司也未缴纳罗建树工作期间的社保费用。2015年4月24日罗建树在工作中受伤，被送往新疆职业病医院住院治疗至2015年4月27日出院，出院医嘱：进一步积极治疗。2015年4月27日至2015年5月19日罗建树在新疆医科大学第六附属医院住院治疗。2015年6月23日至2015年7月23日罗建树在新疆医科大学第六附属医院住院治疗。共计住院55天。住院期间罗建树支付医疗费14968.32元。2016年9月8日罗建树经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定为工伤。科建建设集团有限公司不服工伤认定向法院提起行政诉讼。2017年9月11日乌鲁木齐市中级人民法院以（2017）新01行终202号行政判决书判决维持了罗建树的工伤认定。2016年11月9日罗建树经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残贰级和大部分护理依赖，同意配置要骶椎矫形器，拾物器，截瘫行走矫形器，防褥疮床垫，防褥疮坐（靠）垫，高靠背轮椅。另查明，2017年2月9日罗建树向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求：1、与科建建设集团有限公司解除劳动关系；2、科建建设集团有限公司支付营养费14968.32元；住院期间伙食费4620元；住院期间护理费8097.8元；停工留薪期工资53004元；鉴定费300元；交通费5000元；一次性伤残补助金110425元；一次性工伤津贴450534元；一次性工伤终身护理费212016元；辅助器具费432500元。2017年12月27日该仲裁委以（2017）沙劳人仲裁字第105号仲裁裁决书裁决：1、科建建设集团有限公司与罗建树之间劳动关系解除；2、科建建设集团有限公司支付罗建树一次性伤残补助金98275元；3、科建建设集团有限公司支付罗建树一次性伤残津贴400962元；4、科建建设集团有限公司支付罗建树一次性护理费188688元；5、科建建设集团有限公司支付罗建树一次性配置辅助器具费432500元；6、科建建设集团有限公司支付罗建树停工留薪期工资47172元；7、科建建设集团有限公司支付罗建树55天住院伙食补助费962.5元；8、科建建设集团有限公司支付罗建树住院医疗费14968.32元、交通费2000元；9、驳回罗建树其他申请请求。该裁决书送达后，科建建设集团有限公司不服诉至一审法院。再查明，2016年乌鲁木齐市部分行业工种劳动力市场指导价位装修工工种中价位为3931元。《关于印发新疆维吾尔自治区工伤保险辅助器具配置目录的通知》新人社办发〔2013〕139号文件确定：1、骶椎矫形器1600元/3年；截瘫行走矫形器45000元/3年；拾物器150元/3年；褥疮床垫2800元/3年；防褥疮坐（靠）垫700元/2年；高靠背轮椅1300元/3年。一审法院认为，本案存在以下争议焦点：一、科建建设集团有限公司、罗建树之间是否存在劳动关系。罗建树系科建建设集团有限公司职工，其在工作中受伤，经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定为工伤的事实，已由生效法律文书证实，因此双方之间存在劳动关系，故对科建建设集团有限公司主张双方之间不存在劳动关系的诉讼请求，不予支持；二、科建建设集团有限公司是否应当支付罗建树相应工伤待遇。罗建树受伤后，经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残贰级和大部分护理依赖，同意配置要骶椎矫形器，拾物器，截瘫行走矫形器，防褥疮床垫，防褥疮坐（靠）垫，高靠背轮椅。因科建建设集团有限公司未缴纳罗建树的工伤保险，故在罗建树受伤经确认为工伤后，科建建设集团有限公司应当对罗建树支付相应工伤待遇。故对科建建设集团有限公司主张不支付罗建树工伤待遇的诉讼请求，也不予支持。罗建树身份为农民工，现已回户籍所在地重庆，考虑其实际情况，对罗建树要求一次性支付相应工伤待遇的主张予以支持。罗建树应享受的工伤待遇具体如下：1、一次性伤残补助金98275元（3931元/月×25个月）；2、一次性伤残津贴400962元（3931元/月×120倍×85%）；3、一次性护理费（3931元/月×120倍×40%）；4、一次性配置辅助器具费432500元〔（1600元+45000元+2800元+150元+1300元）×25年÷3+（700元×25年÷2）〕；5、停工留薪期工资47172元（3931元/月×12个月）；6、鉴定费300元；7、住院治疗费14968.32元；8、罗建树对由科建建设集团有限公司支付住院伙食补助费962.5元，及按3931元/月工资标准计算其应享受相应待遇无异议，应予以确认。三、科建建设集团有限公司是否应当支付罗建树交通费。工伤待遇中的交通费应当是转院费用，罗建树未提供相应转院证明，故交通费2000元，科建建设集团有限公司不应支付罗建树。四、罗建树主动提出与科建建设集团有限公司解除劳动关系，不违反法律规定，予以支持。一审法院判决：一、科建建设集团有限公司与罗建树之间劳动关系解除；二、科建建设集团有限公司支付罗建树一次性伤残补助金98275元；三、科建建设集团有限公司支付罗建树伤残津贴400962元；四、科建建设集团有限公司支付罗建树一次性护理费188688元；五、科建建设集团有限公司支付罗建树一次性配置辅助器具费432500元；六、科建建设集团有限公司支付罗建树停工留薪期工资47172元；七、科建建设集团有限公司支付罗建树鉴定费300元；八、科建建设集团有限公司支付罗建树55天的住院伙食补助费962.5元；九、科建建设集团有限公司支付罗建树住院医疗费14968.32元；十、科建建设集团有限公司不支付罗建树交通费2000元。二审期间，双方当事人未提交新证据。经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，本案涉及以下争议焦点：1、罗建树提出解除劳动关系有无法律依据。本案中，科建建设集团有限公司与罗建树劳动关系已经生效法律文书确认，科建建设集团有限公司认为与罗建树不存在劳动关系的理由不能成立，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇”。从该条规定可以看出，职工工伤一至四级是不可以解除劳动关系的。一审法院判决科建建设集团有限公司与罗建树解除劳动关系违反法律法规的强制性规定，本院应予纠正。2、科建建设集团有限公司应否支付罗建树一次性配置辅助器具费。《新疆维吾尔自治区工伤职工工伤辅助器具配置管理暂行办法》（新劳社字[2006]148号）第九条第二款规定：经确认需要配置器具的农民工，如本人自愿选择一次性领取配置器具费用的，可按照本人达到平均余命年的实际年限除以确定配置器具的使用年限（四舍五入）再乘以对应项目费用最高限额标准计算。农民工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参保的，由用人单位支付，同时解除其工伤保险配置辅助器具关系。本案中，罗建树系农民工，其提出要求一次性领取辅助器具费用的主张符合上述法律规定。罗建树经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残贰级和大部分护理依赖，同意配置要骶椎矫形器、拾物器、截瘫行走矫形器、防褥疮床垫、防褥疮坐（靠）垫、高靠背轮椅。罗建树1967年12月7日出生，申请仲裁时其50岁，我国人口平均预期寿命为75岁，依据《关于印发新疆维吾尔自治区工伤保险辅助器具配置目录的通知》规定：1、骶椎矫形器1600元/3年；截瘫行走矫形器45000元/3年；拾物器150元/3年；褥疮床垫2800元/3年；防褥疮坐（靠）垫700元/2年；高靠背轮椅1300元/3年。科建建设集团有限公司应支付罗建树一次性配置辅助器具费432500元。一审法院对此判决正确，应予维持。科建建设集团有限公司上诉主张配置辅助器具费不应一次性支付于法无据，本院难以支持。另，科建建设集团有限公司二审期间向本院申请劳动能力复查鉴定，因劳动能力鉴定的专门机构系劳动能力鉴定委员会，科建建设集团有限公司向本院申请劳动能力复查鉴定不属于人民法院审查范围。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2018）新0103民初656号民事判决第二、三、四、五、六、七、八、九、十项即科建建设集团有限公司支付罗建树一次性伤残补助金98275元；科建建设集团有限公司支付罗建树伤残津贴400962元；科建建设集团有限公司支付罗建树一次性护理费188688元；科建建设集团有限公司支付罗建树一次性配置辅助器具费432500元；科建建设集团有限公司支付罗建树停工留薪期工资47172元；科建建设集团有限公司支付罗建树鉴定费300元；科建建设集团有限公司支付罗建树55天的住院伙食补助费962.5元；科建建设集团有限公司支付罗建树住院医疗费14968.32元；科建建设集团有限公司不支付罗建树交通费2000元。二、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2018）新0103民初656号民事判决第一项即科建建设集团有限公司与罗建树之间劳动关系解除。三、科建建设集团有限公司与罗建树之间的劳动关系不予解除。一审案件受理费10元（科建建设集团有限公司已预交），减半收取5元，由科建建设集团有限公司负担；余款5元，由一审法院退还科建建设集团有限公司。二审案件受理费10元，由科建建设集团有限公司负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 王     宏审判员 胡     颖审判员 韩     璟二〇一八年七月三十一日书记员 帕尔哈提热夏提