北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0115民初8823号原告：北京翠祥电器元件有限公司，住所地北京市大兴区中关村科技园区生物医药产业基地天华街25号。法定代表人：张小东，执行董事。委托诉讼代理人：朱美子，女，北京翠祥电器元件有限公司职员。被告：温州天基机器人自动化有限公司，住所地浙江省乐清市北白象镇前黄村。法定代表人：杨沪锦，经理。委托诉讼代理人：庄克栋，浙江乔泰律师事务所律师。原告北京翠祥电器元件有限公司（以下简称翠祥公司）与被告温州天基机器人自动化有限公司（以下简称天基公司）买卖合同纠纷一案，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告翠祥公司的委托诉讼代理人朱美子，被告天基公司的委托诉讼代理人庄克栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翠祥公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间关于设备GM8-125动触头银点自动装配焊机1台、GM8-250动触头银点自动装配焊机1台、G65电热系统辅助自动装配焊接机1台、GW51静触头自动装配焊接机1台以及赠送的水冷却控制系统1台、设备GM8-125静触头银点自动装配焊机1台、G65银点自动装配焊接机1台的买卖合同；2、判决天基公司退还翠祥公司预付货款78万元;3、判决天基公司向翠祥公司支付违约金180万元；4、判令本案诉讼费由天基公司承担。事实和理由:原、被告于2013年3月7日签署《设备购销合同》,约定翠祥公司向天基公司购买GM8-125动触头银点自动装配焊机、GM8-125静触头银点自动装配焊机、GM8-250动触头银点自动装配焊机、GM8-250静触头银点自动装焊机、G65银点自动装配焊接机、G65电热系统辅助自动装配焊接机、GW51静触头自动装配焊接机、以及赠送的水冷却控制系统,合计含增值税金额共计180万元。翠祥公司按照合同约定于2013年3月将货款的50%即90万元汇入天基公司账户。迄今为止，GM8-125动触头银点自动装配焊机、GM8-250动触头银点自动装配焊机、G65电热系统辅助自动装配焊接机、GW51静触头自动装配焊接机以及赠送的水冷却控制系统均未交货;GM8-125静触头银点自动装配焊机、G65银点自动装配焊接机未调试无法使用;GM8-250静触头银点自动装配焊机已交货。经多次催告无果后,天基公司于2018年4月22日与翠祥公司签署《协议书》,载明天基公司承诺于2018年5月12日前处理相关验收、调试问题,如设备仍不合格,将于2018年5月22日前根据《设备购销合同》金额退回翠祥公司已支付的对应款项,并约定如天基公司未按照协议条款执行,翠祥公司除按照原合同违约条款追究法律责任外,额外追究天基公司不低于合同总额三倍以上的违约赔偿金。天基公司最后一次于2018年5月7日到翠祥公司厂房进行现场核对改进,仍达不到合格验收要求。此后,天基公司再无消息,无论翠祥公司如何催促,天基公司均不予理会。天基公司上述一系列行为构成严重违约行为,严重损害了翠祥公司的合法权益,翠祥公司有权解除合同并追究天基公司的违约责任。为维护翠祥公司的合法权益，特诉至法院。被告天基公司辩称，一、不同意翠祥公司的诉讼请求。翠祥公司要求解除合同、退还预付款、支付违约金没有事实和法律依据。二、解除合同也只能就未履行的部分解除，已履行部分不应当解除。到目前为止，天基公司已向翠祥公司交付了三台设备。天基公司制造的设备均是按照双方协商确定的技术方案量身定制的，翠祥公司也已经使用了。翠祥公司也未在合同约定的期限内即法定的期限内提出质量异议。三、实际上是翠祥公司违约。根据合同约定，翠祥公司应当在10日内支付50%的预付款，但翠祥公司的实际付款时间超出了上述期限。翠祥公司要求天基公司对技术方案进行改动。设备到场后，翠祥公司没有验收就使用设备了。天基公司就相关设备的相关配件已经基本配备好了。所以天基公司要求继续履行合同。合同涉及的设备不是通用设备，而是专用设备，是天基公司根据双方约定的技术方案制作的。到现在为止，天基公司交付的设备完全满足技术方案的要求，翠祥公司没有在法定期限提出质量异议，也没有提出质量鉴定。本案起诉的原因是翠祥公司想违约，放弃之后的四台设备。据了解，翠祥公司业务发生了变化，想放弃这些设备，翠祥公司认为是天基公司违约。最后，本案的合同性质应为定作合同，技术方案是双方协商确定的，设备也不是天基公司下单前制作好的。翠祥公司不想要了，是可以退的，但是天基公司是不存在违约的。要求驳回翠祥公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月8日，翠祥公司（需方，甲方）与天基公司（供方，乙方）签订《设备购销合同》，约定翠祥公司向天基公司购买GM8-125动触头银点自动装配焊机、GM8-125静触头银点自动装配焊机、GM8-250动触头银点自动装配焊机、GM8-250静触头银点自动装焊机、G65银点自动装配焊接机、G65电热系统辅助自动装配焊接机、GW51静触头自动装配焊接机以及赠送的水冷却控制系统,合计含增值税金额共计180万元。关于到货日期，合同第四条约定：到货期为2013年4月25日。关于验收标准、方法及提出异议的期限，合同第八条约定：设备加工完成柒日前以书面形式通知需方至供方现场进行预验收，预验收合格后方可发货，如需方没有时间至现场进行预验收供方自行根据本合同要求验收合格后直接安排发货；终验收标准及方法完全按照附件文件中规定的相关条款执行。异议期限为需方收货之日起30天。关于安装调试，合同第九条约定：供方技术人员随设备同时到达需方所在地进行安装调试，设备到达贰拾个工作日内全部安装调试完毕。关于结算方式及期限：承兑汇票/银行转账。合同签订生效后壹拾个工作日内需方安排支付合同总额的第一批50%（玖拾万元整）货款；设备安装调试并根据本合同要求终验收合格后的30天内无故障停机，需方支付合同总额的40%（柒拾贰万整）货款；总合同额的10%（壹拾捌万元整）尾款作为质保金自设备终验收合格满壹年后无任何质量问题后一次付清。关于违约责任，合同第十四条第一款约定：交货期由于供方原因每滞后一天交货扣除合同总额的0.1%的货款。上述合同签订后，翠祥公司向天基公司支付90万元货款。天基公司向翠祥公司交付GM8-125静触头银点自动装配焊机、G65银点自动装配焊接机、GM8-250静触头银点自动装配焊机。2018年4月22日，翠祥公司（甲方）与天基公司（乙方）签订《协议书》，约定：“2018年4月22日，甲、乙双方针对2014年以前所签订的所有设备合同，因乙方未及时履行合同内容，双方协议达成如下一致的处理意见：一、2018年4月23日甲方委托代表人张永权与乙方代表杨沪锦（或乙方公司指定的财务人员）详细核对所有已签订合同的明细，对应各合同已履行情况以及各设备的交付状况。二、双方现场达成如下一致内容：1、现有已经发到甲方现场的设备，双方于2018年5月17日之前在甲方现场进行核对并验收，验收合格甲方能用的设备甲方按合同金额计算价格。已通过验收但还需要进行完善和改进的问题，乙方无条件在验收完毕壹个月内派专业技术人员免费改进直至达到合同要求或甲方的使用要求。2、已发到甲方不能使用的设备，如GM8-125静触头银点自动装配焊机壹台、G65银点自动装配焊接机壹台等，具体数量以双方现场验收核对为准。由于设备到达甲方现场后一直未能调试合格，对于未调试合格且经过本次约定验收时间进行验收还仍不合格的，乙方于2018年5月22日前根据对应合同金额退回甲方已支付对应款项。3、甲方收到退款后办理不合格设备的退货手续，退签所产生的运保费用全部由乙方承担。4、甲方退回的不合格设备如乙方在贰个月内整改完成达到合同要求或者甲方使用要求，经甲方验收合格后可以按原合同内容接收，如未完成甲方拒绝接收……”该《协议书》甲方处由翠祥公司负责人签字，乙方处由天基公司法定代表人杨沪锦签字。天基公司不认可该《协议书》的真实性，但不申请对《协议书》中杨沪锦的签字的真实性进行鉴定。本院认为，翠祥公司与天基公司签订的《设备购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应依约履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，翠祥公司提交天基公司法定代表人杨沪锦签字确认的《协议书》，天基公司虽不认可《协议书》中杨沪锦的签字的真实性，但不申请对杨沪锦签字的真伪进行鉴定，其应当承担举证不能的法律后果，故对于翠祥公司提交的《协议书》的真实性，本院予以认可。《协议书》载明，GM8-125静触头银点自动装配焊机、G65银点自动装配焊接机在到达翠祥公司现场后一直未能调试合格，天基公司未提交证据以证明前述设备在《协议书》约定的验收时间内已验收合格，另，天基公司无正当理由未向翠祥公司供应另外四套设备。据此，本院认为，天基公司未在双方约定的期限内提供符合质量要求的设备，导致翠祥公司的合同目的无法实现，故天基公司有权解除合同。综上，对于翠祥公司要求解除双方之间关于设备GM8-125动触头银点自动装配焊机1台、GM8-250动触头银点自动装配焊机1台、G65电热系统辅助自动装配焊接机1台、GW51静触头自动装配焊接机1台以及赠送的水冷却控制系统1台、设备GM8-125静触头银点自动装配焊机1台、G65银点自动装配焊接机1台的合同的诉讼请求，本院予以支持。关于解除合同的日期，本院确定为向天基公司送达起诉材料之日（2021年5月6日）。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，双方之间关于设备GM8-125动触头银点自动装配焊机1台、GM8-250动触头银点自动装配焊机1台、G65电热系统辅助自动装配焊接机1台、GW51静触头自动装配焊接机1台以及赠送的水冷却控制系统1台、设备GM8-125静触头银点自动装配焊机1台、G65银点自动装配焊接机1台的合同解除后，天基公司应当向翠祥公司返还上述设备款78万元。故对于翠祥公司要求天基公司返还预付货款78万元的诉讼请求，本院予以支持。天基公司违约导致双方合同解除，对此，天基公司存在过错，其应当向翠祥公司支付违约金。翠祥公司主张的违约金过高，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定。关于已交付的设备，天基公司不同意翠祥公司退货，对此，天基公司可另行主张。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、北京翠祥电器元件有限公司与温州天基机器人自动化有限公司于2013年3月7日签订的《设备购销合同》中关于设备GM8-125动触头银点自动装配焊机1台、GM8-250动触头银点自动装配焊机1台、G65电热系统辅助自动装配焊接机1台、GW51静触头自动装配焊接机1台以及赠送的水冷却控制系统1台、设备GM8-125静触头银点自动装配焊机1台、G65银点自动装配焊接机1台的合同关系于2021年5月6日解除；二、温州天基机器人自动化有限公司于本判决生效后十日内向北京翠祥电器元件有限公司退还预付货款78万元；三、温州天基机器人自动化有限公司于本判决生效后十日内向北京翠祥电器元件有限公司支付违约金20万元；四、驳回北京翠祥电器元件有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13720元、保全费5000元，由温州天基机器人自动化有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 渠阳振二〇二一年六月二十八日法官助理 腾 飞书 记 员 董 惠