广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初8653、8654号广州市白云区良田叶浩宏诊所（8653号原告及8654号被告），住所地广东省广州市白云区钟落潭镇良城三路4、6、8号，统一社会信用代码92440101MA59M4JP06。经营者：叶浩宏，男，1958年10月10日出生，汉族，身份证住址广东省广州市白云区。委托诉讼代理人：陈运凤，女，1971年1月9日出生，瑶族，系诊所员工。张家茂（8653号被告及8654号原告），男，1973年9月25日出生，汉族，身份证住址河南省濮阳市华龙区王助乡大村1组，身份证号码410901197309251515。委托诉讼代理人：杨国波，广东连越律师事务所律师。委托诉讼代理人：段菲，广东连越律师事务所实习人员。广州市白云区良田叶浩宏诊所（以下简称叶浩宏诊所）与张家茂劳动争议纠纷两案，本院于2021年3月26日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。叶浩宏诊所的经营者叶浩宏及委托诉讼代理人陈运凤、张家茂的委托诉讼代理人杨国波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶浩宏诊所称：我方与张家茂并非劳动关系，而是合作关系。退一步讲，即使双方存在劳动关系，因双方已经形成无固定期限劳动合同，同样无需支付未签订劳动合同双倍工资差额。现请求法院判令：1、确认我方与张家茂在2019年2月19日至2020年8月12日不存在劳动关系；2、我方无需向张家茂一次性支付2019年10月20日至2020年2月18日期间未签订劳动合同二倍工资差额27954.86元；3、本案诉讼费用由张家茂承担。张家茂称：个体工商户叶浩宏诊所（以下简称诊所）在2019年2月通过网上招聘，与我达成初步建立劳动关系的意向，双方口头约定薪资待遇为每月工资保底9000元+8%处方提成。2019年2月19日，我正式到诊所上班，诊所一直没有与我签订书面劳动合同，也未依法为我购买社保。在职期间，诊所一直将工作报酬微信转账按月支付给我，但未支付2020年1月9日至2020年3月31日期间的劳动报酬。休息日和法定节假日我都在上班，但诊所从未支付过加班工资。2020年8月12日，诊所突然通过微信将我辞退，要求立即结算工资，其无故解除劳动合同，应向我支付违法解除劳动合同赔偿金。诊所在仲裁时未针对仲裁时效提出抗辩，应支付2019年3月19日至2020年3月18日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额。现我请求法院判令：1、确认我与诊所在2019年2月19日至2020年8月12日之间存在劳动关系；2、诊所支付2019年3月19日至2020年3月18日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额105248.5元；3、诊所支付违法解除劳动合同赔偿金共计50890元；4、诊所支付拖欠的2020年1月9日到2020年3月31日共82天的工资共计24600元；5、诊所支付休息日及法定节假日加班费147504元。经审理查明：叶浩宏诊所是于2013年8月30日注册成立的个体工商户。张家茂自2019年2月19日起在叶浩宏诊所任执业医师助理，双方没有签订劳动合同，约定：月工资为底薪3500元+8%提成，且保底月工资为9000元；每天上班7小时，每个月休息两天。叶浩宏诊所每月10日左右向张家茂微信转账发放上月工资，法定节假日发放微信红包作为福利，没有为张家茂缴纳社会保险。张家茂在2020年1月9日请事假回家，至2020年3月31日期间没有上班，叶浩宏诊所未发放该期间的工资。2020年春节假期后，因新冠××疫情叶浩宏诊所实际于2020年4月1日复工开诊。张家茂最后工作至2020年8月12日，离职前12个月领取的工资分别为：2019年8月为10458元，2019年9月为10115元，2019年10月为9662元，2019年11月为9081元，2019年12月为12462元，2020年4月为9000元，2020年5月为9000元，2020年6月为9791元，2020年7月为9000元。2020年10月20日，张家茂向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，要求确认其与叶浩宏诊所在2019年2月19日至2020年8月12日期间存在劳动关系，并支付2019年3月19日至2020年2月18日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额105248.5元、解除劳动合同赔偿金50890元、2020年1月9日到2020年3月31日期间工资共计24600元、休息日及法定节假日加班费147504元。叶浩宏诊所在劳动仲裁阶段提交的答辩状明确载明，针对张家茂第二项要求支付未签订劳动合同双倍工资差额的仲裁请求，认为已经超过法律时效。仲裁委于2020年12月14日作出穗云劳人仲案[2020]7080号仲裁裁决书，裁决：确认双方在2019年2月19日至2020年8月12日期间存在劳动关系，叶浩宏诊所支付张家茂2020年1月9日到2020年3月31日期间工资6184.14元、2019年10月20日至2020年2月18日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额27954.86元，并驳回张家茂的其他仲裁请求。诉讼中，双方对于张家茂的离职原因存在争议，叶浩宏诊所认为张家茂没有按照防疫要求提醒患者戴好口罩，且其自身也没有以身作则，双方因此产生矛盾，张家茂本人提出离职。张家茂认为双方确实因为患者戴口罩问题产生矛盾，其已对患者尽提醒义务，并向诊所提出防控职责在于分诊人员而非值班医生，否则会引起医患矛盾，但诊所仍以其没有尽到防护责任提出解除劳动合同。双方对此均提供了诊所微信群聊天记录，叶浩宏诊所还提供了张家茂与诊所管理人员陈运凤之间的微信聊天记录。另张家茂在诉讼中表示，对于仲裁委认定的2020年1月9日到2020年3月31日期间的工资计算时间段没有异议，但不认可计算基数3500元，应以9000元为基数计算上述期间的工资。以上事实，有仲裁裁决书、微信聊天记录、医师执业资格证、微信转账记录及当事人陈述等证据证实。本院认为：叶浩宏诊所是符合法律规定的用工主体，张家茂为叶浩宏诊所提供劳动，接受诊所的工作安排及管理，诊所向张家茂支付劳动报酬，双方之间存在劳动关系，劳动者和用人单位的合法权益均应受到法律的保护。叶浩宏诊所和张家茂对于工作的起止时间均无异议，故本院认定双方在2019年2月19日至2020年8月12日期间存在劳动关系。叶浩宏诊所认为双方存在合作关系并非劳动关系缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于2020年1月9日到2020年3月31日的工资。张家茂自2020年1月9日起请事假回家未提供劳动，叶浩宏诊所无需支付该日起至春节放假结束前的正常工作时间工资。双方对于仲裁委认定2020年春节3天法定假期、2020年1月31日至2020年2月9日春节延长假期和延迟复工期以及2020年2月10日至2020年3月9日期间应予正常计付工资、2020年3月10日至2020年3月31日期间按照最低工资标准的80%计付生活费均无异议，且未违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以采纳。张家茂的月保底工资为9000元，现其主张正常计付工资期间应以9000元为基数计算合理合法，本院予以支持。其中春节3天法定假期的工资计算为1241.38元（9000元/月÷21.75天×3天），2020年1月31日至2020年2月9日的工资计算为2482.76元（9000元/月÷21.75天×6天），2020年2月10日至2020年3月9日的工资为9000元，2020年3月10日至2020年3月31日的工资计算为1235.86元（2100元/月×80%÷21.75天×16天），上述工资共计13960元。关于未签订劳动合同的双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，超过一个月不满一年未订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。叶浩宏诊所未依法与张家茂签订书面劳动合同，依法应支付2019年3月19日至2020年2月18日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额。鉴于张家茂于2020年10月20日才申请劳动仲裁主张权利，其主张2019年3月19日至2019年10月20日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额已经超过一年的仲裁时效，且叶浩宏诊所在仲裁阶段对此明确提出了时效抗辩，故对于该期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额，张家茂已经丧失了胜诉权利，本院不予支持。结合前述已认定相关期间的工资数额以及张家茂的保底月工资为9000元，叶浩宏诊所应当向张家茂支付2019年10月21日至2020年2月18日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额32161.76元（9662元/月÷21.75天×9天+9081元+12462元+1241.38元+2482.76元+9000元/月÷21.75天×7天）。关于解除劳动关系经济补偿金。根据双方提供的微信聊天记录，证实双方因如何落实疫情防控要求督促患者戴好口罩的具体措施产生分歧，叶浩宏诊所先向张家茂提出解除劳动关系，后经双方协商张家茂坚持离职，视为用人单位向劳动者提出并由双方协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，叶浩宏诊所应当向张家茂支付解除劳动关系经济补偿金。由于请事假以及新冠××疫情等因素，张家茂2020年1月-3月工资并非正常工作时间的工资数额，故上述月份的工资数额不应纳入离职前12个月平均工资的统计数额之中。经核算，张家茂2019年8月至2020年7月期间的月平均工资为9841元[（10458元+10115元+9662元+9081元+12462元+9000元+9000元+9791元+9000元）÷9个月]，其工作年限不满一年半，故解除劳动关系经济补偿金应为14761.50元（9841元/月×1.5个月）。关于加班工资。双方约定了固定月工作时间及保底月工资，且张家茂的实际月工资还包含了提成，体现了多劳多得原则，其月工资水平符合其岗位的工作性质及本地劳动力价格水平，且经折算月工资不低于广州市最低工资标准，法定节假日还有额外的福利待遇，故张家茂主张休息日及法定节假日的加班工资依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《广东省工资支付条例》第二十五条、第三十九条之规定，判决如下：一、确认广州市白云区良田叶浩宏诊所与张家茂在2019年2月19日至2020年8月12日期间存在劳动关系。二、自本判决生效之日起三日内，广州市白云区良田叶浩宏诊所支付张家茂2020年1月9日至2020年3月31日期间工资13960元。三、自本判决生效之日起三日内，广州市白云区良田叶浩宏诊所支付张家茂2019年10月21日至2020年2月18日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额32161.76元四、自本判决生效之日起三日内，广州市白云区良田叶浩宏诊所支付张家茂解除劳动关系经济补偿金14761.50元。五、驳回广州市白云区良田叶浩宏诊所的全部诉讼请求。六、驳回张家茂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州市白云区良田叶浩宏诊所负担，并于本判决送达之日起三日内向本院交纳（2021）粤0111民初8654号案件受理费10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。判决生效后，负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  罗晓华二〇二一年六月二十五日书记员  吴剑萍