贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 裁 定 书（2021）黔0502民初6401号原告：七星关区麻园街道麻园社区居民委员会，住址：贵州省毕节市七星关区朱家湾中段（朱家湾路200号）。原告临时负责人：王友平，男，汉族，1974年10月28日出生，住址：贵州省毕节市。委托诉讼代理人：兰继超（特别授权代理），系贵州贵浩律师事务所律师，执业证号：15205201610413903。委托诉讼代理人：樊俊（一般授权代理），系贵州贵浩律师事务所律师，执业证号：15205202110292358。被告：毕节市鸿翔实业有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区麻园大道中段，统一社会信用代码：91520500709666993D。法定代表人：黄启云，系该公司总经理。被告：封正祥，男，汉族，1952年10月12日出生，住址：贵州省毕节市麻园路市。委托诉讼代理人：何华（特别授权代理），系贵州四立律师事务所律师，执业证号：15205201610359950。委托诉讼代理人：付佳（一般授权代理），系贵州四立律师事务所实习律师，证号：23072101219082。原告七星关区麻园街道麻园社区居民委员会(下称：麻园居委会)诉被告毕节市鸿翔实业有限责任公司（下称：鸿翔实业公司）、封正祥确认合同效力纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告麻园居委会的临时负责人王友平及其委托诉讼代理人樊俊，被告鸿翔实业法定代表人黄启云，被告封正祥及其委托诉讼代理人何华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告麻园居委会向本院提出诉讼请求：一、确认2017年8月22日的《毕节市鸿翔实业有限责任公司股东大会决议》有效；二、判令毕节市鸿翔实业有限责任公司、封正祥根据股东大会决议内容协助办理工商变更登记；三、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：1998年7月28日，原告（原麻园村委会）出资120万元，占股80%，封正祥投资人民币30万元，占股20%，共同成立毕节地区鸿翔实业有限责任公司（现改名为毕节市鸿翔实业有限责任公司）。期间封正祥为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，为谋取不正当利益收受贿赂，并利用职务之便既代表鸿翔实业公司又代表鸿翔房开公司签订协议，将村集体股权80%的鸿翔实业公司的财产权益转让给其占92.5%股份的鸿翔房开公司，侵吞了村集体所有的财产权益，其行为经贵州省毕节地区中级人民法院刑事判决书（2008）黔毕刑抗终字第2号依法确认构成行贿罪、非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪。另依据（2014）民提字第59号中华人民共和国最高人民法院民事判决书依法确认的事实：封正祥作为公司董事长兼经理，又是公司自然人股东，与鸿翔公司签订麻园商场一、二楼营业用房分割协议，但签订分割协议未经公司权力机构的同意，其行为严重损害了公司和股东的合法权益。原告认为，封正祥作为公司股东，且兼具多重公司高管人员身份，其不履行对公司的忠实义务和勤勉义务，反之利用兼具多重身份之便利实施违法行为侵占公司财产，严重损害公司及股东的合法利益，其行为严重违反公司法规定；鉴于封正祥的上述违法行为，鸿翔公司于2017年8月22日经合法程序召集全体股东召开股东大会，并形成决议，决定逐出封正祥的股东资格。但决议形成后，封正祥未在法定期限内就涉案决议提起瑕疵决议之诉，又不予配合履行涉案决议，故原告特依法向贵院提起本诉，请求依法裁决支持原告的诉讼请求为谢!庭审中，原告将诉请第2项明确为将登记在被告封正祥名下的毕节市鸿翔实业有限责任公司的20%的股权变更登记在毕节市鸿翔实业有限责任公司名下。被告鸿翔公司口头答辩称：根据2008年中级人民法院下的（2008）黔毕刑抗终字第2号刑事判决书判决的第四条原审被告人封正祥所交赃款120万元，全部返还毕节市市东办事处麻园社区居民委员会，不足部分继续追缴，于2016年6月27日召集股东及股东代表开了股东会，大会的内容就针对封正祥追缴的这三十多万，也告知了封正祥第三条，关于会议议程第三点“法院2008年判决封正祥追缴的369174元”，限封正祥于2017年6月30日前归还，若封正祥未按时归还，追缴的资金从封正祥2008年判决书生效时的增值原始股份总值中抵扣（关于抵扣一事，封正祥本人未表示同意），并且告知了封正祥在限期内返还这个钱，在2017年8月22日，又开了次股东会，股东会的第二条也给封正祥阐明了，因为他本人侵占了公司的36万余元，到期没有退还，就以他所占的这36万余元抵扣他原来的原始股份，并且告知他，如果不服这种决议，可以向法院起诉，但是他也没有起诉，是默许的，所以公司认为这两份决议是合法的，所以社区起诉公司是因为封正祥没有配合公司去办理相关手续。被告封正祥口头答辩称：关于本案的程序问题因为本案所涉封正祥所占毕节市鸿翔实业有限公司百分之二十的股权在贵院办理的张萍诉封正祥民间借贷纠纷一案中属于人民法院正在执行的财产，且关于封正祥所持有的百分之二十的股权（以固定资产为限已作出评估结论），根据最高人民法院关于立案、审判与执行工作协调运行的意见第八条本案名为确认股东会决议的效力，其核心在于确认封正祥在鸿翔实业有限公司百分之二十的股权是否丧失，实为确权之诉，根据前述意见第八条，应当驳回原告起诉；2、关于封正祥是否合法持有鸿翔实业公司百分之二十股权的问题在贵院办理的以原告提出执行异议的（2019）黔0502执异185号执行裁定书及（2020）黔05执复16号民事裁定书，该两份裁定书均予以认定被告封正祥仍持有鸿翔实业公司百分之二十的股权并作为贵院继续执行的依据，因此，通过生效的裁定书对于被告的股权资格予以确认原告的诉讼请求不应当得到支持；3、从实体上公司法司法解释三十七条规定的股东除名制度其前提条件是股东抽逃出资或未履行出资义务，而本案原告方主张在2017年8月22日所形成的决议是以被告封正祥职务侵占事实作为表决的前提，然而根据生效刑事判决书体现封正祥所侵占的369174元属于对村集体所有财产的侵占，而非对公司财产的侵占，因此，前述表决无实体依据，且程序违法，为无效的股东会决议，原告所述应当予以驳回。本院经审理查明：2008年5月4日，原贵州省毕节地区中级人民法院作出（2008）黔毕刑抗终字第2号刑事判决书，该判决书载明：“封正祥共侵占集体资金1567174元……积极退账120万元……”判决：“……封正祥所交赃款120万元，全部返还毕节市市东办事处麻园社区居委会，不足部分继续追缴”（该判决已生效）。2016年6月27日，毕节市鸿翔实业有限责任公司召开临时股东扩大会议决议，会议记录主要载明：“三、关于会议议程第三点‘法院2008年判决封正祥追缴的369174元’，限封正祥于2017年6月30日前归还，若封正祥未按时归还，追缴的资金从封正祥2008年判决生效时的增值原始股份总值中抵扣（关于抵扣一事，封正祥本人未表示同意）”会议记录还记录了其他事项。2017年8月22日，毕节市鸿翔实业有限责任公司召开股东大会决议，会议记录主要载明：“三、因法院生效判决封正祥担任公司法定代表人期间侵占公司369174元资金，公司股东会议于2016年6月作出决议，要求封正祥于2017年6月30日前归还此款，封正祥至今未履行此决议，现股东会决定逐出封正祥股东资格，如封正祥不服，半年内可向法院提起诉讼，超过半年，公司不予受理”会议记录还记录了其他事项。2020年9月25日，案外人张萍根据已生效的（2018）黔05民再54号民事调解书，以被告封正祥作为被申请人，向本院申请强制执行。2021年2月20日，本院做出（2020）黔0502执恢422号协助执行通知书，并送达毕节市鸿翔实业有限责任公司，载明：“毕节市鸿翔实业有限责任公司：张萍与封正祥民间借贷纠纷一案，毕节市中级人民法院作出的(2018)黔05民再54号民事判决书已经发生法律效力。因被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，本院现欲对被执行人封正祥在毕节市鸿翔实业有限责任公司20%的股份进行评估。依照《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第三条第一款、第二款规定，请协助执行以下事项:请协助提供毕节市鸿翔实业有限责任公司相关资料(具体资料见附件清单)。”2021年4月21日，本院做出（2020）黔0502执恢422号之一执行裁定书，裁定：“一、冻结被执行人封正祥在毕节市鸿翔实业有限责任公司占有的20%的股份。冻结期间，不得擅自处分被冻结的投股份，否则，本院将依法追究其法律责任。二、上述股份冻结期限两年，需要续行查封的，申请执行人应当在查封期限届满前30日内向本院递交续行查封的书面申请，履行义务后可申请解除查封。”原告认为经鸿翔实业公司召开股东会决议，已经将封正祥的股东资格逐出鸿祥实业公司，遂以前述诉请诉至本院。本案审理过程中，鸿翔实业公司作为异议人，张萍作为张萍作为申请执行人，封正祥作为被执行人，鸿祥实业公司就案外人张萍申请执行封正祥民间借贷纠纷一案（（2020）黔0502执恢422号）提出异议，请求终止执行毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502执恢422号《协助执行通知书》，本院审查后于2021年5月24日作出（2021）黔0502执异230号执行裁定书，裁定：“撤销毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502执恢422号《协助执行通知书》。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向贵州省毕节市中级人民法院申请复议”。上述执行裁定书作出后，封正祥不服，已提交复议申请书。现上述裁定书尚在复议过程中。上述事实，有原告、被告的陈述，原、被告提交的各项证据及本院依职权调取的证据，上述证据已经庭审举证质证，本院收集在卷为凭。本院认为，原告请求确认2017年8月22日的《毕节市鸿翔实业有限责任公司股东大会决议》有效并将将登记在被告封正祥名下的毕节市鸿翔实业有限责任公司的20%的股权变更登记在毕节市鸿翔实业有限责任公司名下的诉请实质为确定登记在封正祥名下的20%的毕节市鸿翔实业有限责任公司的股权封正祥不再享有，原告的诉请属确权纠纷诉讼，根据《最高人民法院关于人民法院立案、审判与执行工作协调运行的意见》第8条“审判部门在审理确权诉讼时，应当查询所要确权的财产权属状况。需要确权的财产已经被人民法院查封、扣押、冻结的，应当裁定驳回起诉，并告知当事人可以依照民事诉讼法第二百二十七条的规定主张权利”的规定，原告主张确权的登记在封正祥名下的毕节市鸿翔实业有限责任公司的20%的股权在本案开庭审理前，已经被本院作出的（2020）黔0502执恢422号之一执行裁定书裁定冻结，应当驳回原告起诉，原告可根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定主张自己的权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下：驳回原告七星关区麻园街道麻园社区居民委员会的起诉。预交的案件受理费25.00元，本院予以退还。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  周晶晶二〇二一年六月二十三日书记员  邵 立