福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)闽06民终1694号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司，住所地福建省漳州市胜利东路金保大厦。负责人：许捷宏，总经理。委托诉讼代理人：周霖蔚，福建罡言律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林冬华，女，1963年3月29日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。委托诉讼代理人：吴凯莉，福建仁胜律师事务所律师。原审被告：贾松，男，1984年10月18日出生，汉族，住四川省兴文县。原审被告：漳州尚辉窗帘有限公司，住所地福建省龙海区颜厝镇路边村324国道新亭路段。法定代表人：肖文军，总经理。原审被告：孙艳清，女，1994年12月17日出生，汉族，住吉林省安图县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司（下称人保财险漳州分公司）因与被上诉人林冬华、原审被告贾松、漳州尚辉窗帘有限公司（下称尚辉公司）、孙艳清机动车交通事故责任纠纷纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2021）闽0602民初2193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月29日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查、询问当事人的方式进行审理。本案现已审理终结。人保财险漳州分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判人保财险漳州分公司赔偿林冬华损失103612.8元。事实和理由：一、林冬华已满57周岁，达法定退休年龄，未提供证据证明存在误工损失，误工费应不予支持。一审法院未对林冬华实际误工情况进行审查，林冬华也未提供实际收入减少的证据。如其无固定工作，就不适用在岗职工平均工资标准计算误工费。二、退一步讲，林冬华的户口体现其待业，若无实际工作，根据保险补偿原则，应参照本地区最低工资1650元/月计算误工费。朱瑞华辩称：一审法院认定的误工费金额正确，有法律规定和鉴定结论为据。林冬华向一审法院起诉请求：贾松、尚辉公司共同赔偿医疗费等损失合计129447.88元，人保财险漳州分公司在保险范围内承担赔偿责任，孙艳清在责任限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。一审法院认定事实：2020年8月5日11时9分许，林冬华驾驶芗城Ｗ5157绿牌电动车沿新浦路由东往西，未确保安全车速行驶至事故地点，遇右前方在停车位上正要起步往左稍微打方向盘的贾松驾驶的闽Ｅ0××××轻型货车，采取措施不当，亦往左变更车道行驶，致紧随其后同向、未确保安全车速的孙艳清驾驶的龙海Ａ7103绿牌电动车，与之相碰撞，造成林冬华、孙艳清两人不同程度受伤、两部电动自行车轻微受损的交通事故。事故中，林冬华负主要责任，孙艳清、贾松负次要责任。事故发生后，2020年8月10日，林冬华经福建省漳州市中医院检查，诊断意见：左胸第5-7肋骨前肋骨折、双侧少量胸腔积液。2020年8月19日，林冬华经福建医科大学附属漳州市医院急诊科诊断：1.呼吸困难；2.肋骨骨折。2020年9月12日，林冬华经龙岩人民医院ＣＴ诊断：1.左侧第5.6.7前肋及左侧第8.9后肋骨折，周围骨痂形成；2.双肺底少许条片影，拟肺膨胀不全，不排除为机化灶；3.双肺少许索条灶、微结节、钙化灶。后林冬华至漳州正兴医院就诊。以上花费医疗费共计10509.62元。贾松的机动车驾驶证准驾车型Ｃ1Ｄ，有效期限：2017年7月7日至2027年7月7日。号牌闽Ｅ0××××东风牌轻型普通货车所有人为尚辉公司，检验有效期至2021年12月。该车于人保财险漳州分公司处投保交强险及商业第三者责任险1000000元含不计免赔。本事故发生在保险期间内。据林冬华申请，一审法院委托福建闽南司法鉴定所对林冬华的伤残等级、护理期限、误工期限进行鉴定。2021年2月2日，福建闽南司法鉴定所以闽南司鉴［2021］临鉴字第105号司法鉴定意见书作出鉴定意见：1.林冬华的伤残程度评定为十级伤残；2.建议护理期限以损伤后60日为宜、误工期限以损伤后90日为宜。孙艳清因在本事故中受伤较轻，自愿放弃交强险赔偿份额。林冬华户籍所在地为福建省漳州市龙文区，户别为家庭户。一审法院认为：因本事故造成的各项损失为：1.医疗费10509.62元：有医院收费票据佐证，应予采信。人保财险漳州分公司提出应扣除超医保金额，但未提供证据证明该费用超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准，且事故发生后，基于医疗特殊性，受害人并不能控制用药情况，客观、必要的医疗费，均应在保险公司理赔范围内。故该抗辩应不予采纳。2.护理费6934.8元：根据鉴定意见，应认定护理费为6934.8元（60天×231.16元／天×50%）；3.误工费20804.4元：根据鉴定意见，误工费为20804.4元（90天×231.16元／天）；4.交通费100元：因未提供交通费发票，根据日常生活消费，结合就诊次数酌定；5.残疾赔偿金94320元：94320元（47160元／年×20年×10%）；6.精神损害抚慰金5000元：根据林冬华伤残程度，结合各方过错程度酌定；7.鉴定费1800元；以上合计139468.82元。综上，本案中，林冬华、孙艳清应各自承担相应赔偿责任。交警部门所作事故认定，应予采信。肇事车辆已在人保财险漳州分公司投保交强险和商业第三者责任险，故人保财险漳州分公司应在交强险和商业险范围内赔偿。虽尚辉公司为闽Ｅ0××××轻型货车登记车主、贾松为尚辉公司的职员，但尚辉公司对事故发生时贾松是否在履行职务表示并不清楚，贾松也未提供相关证据证明事故发生时其在履行职务，故本案赔偿责任应由贾松自行承担。人保财险漳州分公司应在交强险及商业三者险范围内赔付林冬华各项损失124417.2元【交强险范围内120000元（医疗费部分：医疗费10000元，伤残部分110000元：护理费6934.8元＋交通费100元＋残疾赔偿金94320元＋精神损害抚慰金5000元＋误工费3645.2元）；商业险部分4417.2元（医疗费509.62元＋误工费17159.2元）×25%＝4417.2元】。孙艳清支付2650.32元【（医疗费509.62元＋误工费17159.2元）×15%】。鉴定费1800元，由贾松承担450元，孙艳清承担270元。孙艳清合计支付林冬华2920.32元（2650.32元＋270元）。因林冬华未委托有资质的鉴定机构对营养期进行鉴定，也无对应医嘱，故林冬华关于营养费的主张，应不予支持。人保财险漳州分公司关于营养费的抗辩，有事实和法律依据，应予采纳。综上，林冬华的上述请求，合法有据，应予支持；其余请求，因证据不足，应不予支持。贾松、尚辉公司经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十一条、第十二条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、人保财险漳州分公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿林冬华124417.2元；二、贾松应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿林冬华450元；三、孙艳清应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿林冬华2920.32元；四、驳回林冬华的其他诉讼请求。一审案件受理费2888.96元，减半收取计1444.48元，由林冬华负担866.69元，贾松负担361.12元，孙艳清负担216.67元。二审中，当事人未提交新证据。对一审法院认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，林冬华户籍地为城镇，且在案无证据证明其有固定收入或最近三年的平均收入，一审法院认定其误工费每天为231.16元，符合上述规定和目前本地司法实践，并无不当。人保财险漳州分公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立。综上，人保财险漳州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费320.11元，由中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  花 絮审 判 员  李 凌审 判 员  黄 兴二〇二一年六月二十九日法官助理  徐明水书 记 员  马晓斌