山东省东明县人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁1728民初330号原告：任玉各，女，汉族，住山东省东明县。委托诉讼代理人：宋六合（任玉各丈夫），男，汉族，住山东省东明县。委托诉讼代理人：张洪涛，山东兴东律师事务所律师。被告：青仁建设工程有限公司，住所地：山东省菏泽市牡丹区何楼街道办事处平安建设服务中心二楼，统一社会信用代码：91371702MA3CL4LL41。法定代表人：胡彦超，该公司负责人。委托诉讼代理人：朱宪洋，山东君诚仁和律师事务所律师。被告：青仁建设工程有限公司东明县分公司，住所地：山东省东明县长兴集乡王店村信用社西50米路北，统一社会信用代码：91371728MA3RR9K49C。法定代表人：杨振祥，该公司负责人。委托诉讼代理人：陈青友，山东君诚仁和律师事务所律师。被告：孙笑雨，男，汉族，住吉林省大安市。委托诉讼代理人：王鹏飞，辽宁诚进律师事务所律师。原告任玉各与被告青仁建设工程有限公司（以下简称青仁公司）、青仁建设工程有限公司东明县分公司（以下简称青仁东明县分公司）、孙笑雨提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。2021年1月29日，青仁东明县分公司申请追加孙笑雨为被告参加诉讼。任玉各代理人宋六合、张洪涛和青仁公司代理人朱宪洋、青仁东明县分公司代理人陈青友、孙笑雨代理人王鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。任玉各向本院提出诉讼请求：1.依法判令青仁公司、青仁东明县分公司、孙笑雨赔偿任玉各医疗费、误工费、营养费、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计200000元（暂定）；2.涉案诉讼费用由被告方承担。庭审后，任玉各自愿放弃其在山东省肿瘤医院与济南国泰益民大药房所支出医疗费，将诉讼请求数额变更为556926元。事实和理由：青仁东明县分公司承包了东明县台的房屋建设工程，任玉各受雇于青仁东明县分公司从事建房劳务工作。2020年7月10日上午9时许，任玉各在工地楼房二层为垒墙师傅供用混泥土，在挪动混泥土灰斗时，不慎从二楼摔到地面，造成任玉各受伤。任玉各先后在东明县人民医院、山东省肿瘤医院等处治疗，青仁东明县分公司垫付部分医疗费。后双方因赔偿事宜未达成一致意见，任玉各为维护其合法权益具状起诉。青仁东明县分公司辩称，青仁东明县分公司借用青仁公司资质，独立承担相应责任。青仁东明县分公司与孙笑雨是口头承揽关系，青仁东明县分公司承包涉案工程后，孙笑雨愿意承揽砌墙工作，青仁东明县分公司按面积给孙笑雨支付报酬，所有工地原料由青仁东明县分公司提供，孙笑雨领导指挥工人工作。孙笑雨得到相应报酬后，由孙笑雨发给他自己的工人。任玉各是孙笑雨找的工人，青仁东明县分公司与任玉各不存在任何劳务或者劳动关系。涉案事故发生后孙笑雨跑回东北，任玉各家属多人去工地闹，当地政府为了维稳，要求青仁东明县分公司出于人道主义出头平复该事故，青仁东明县分公司为孙笑雨垫付了任玉各的工资款1500元。按照法律规定，承揽过程中发生的事故应当由承揽人承担，所以青仁东明县分公司不应承担责任。按照工地要求，出入工地的工人自己应该带安全帽，干活过程中安全绳应由自己或其它工人给其绑定，所以任玉各在工作过程中受伤其应承担主要责任。对任玉各提供的证据质证意见如下：微信转账截图是出于政府压力垫付的医疗费，不能证明任玉各与青仁东明县分公司存在劳务关系。任玉各在东明县人民医院第一次住院的病历及其花费与其受伤直接存在关联性，对此无异议。对任玉各第二至第五次住院病历及其花费的质证意见为，这些是任玉各为了治疗卵巢恶性肿瘤而住院治疗，住院的原因与事故之间不存在因果关系，不应采信为有效证据。对任玉各在菏泽德衡司法鉴定所鉴定期间菏泽开发区中心医院检查支出的花费有异议，该所没有给作出鉴定意见，任玉各检查产生的费用应由任玉各自己承担。对刘楼镇宋庄村村民委员会证明真实性无异议，但与本案无关联性，对刘楼镇李集村委会证明有异议，该证明只有法人公章，但开具人签字不是本人所签，根据相关法律规定，该证据不能作为证据使用，开具人作为村干部应该有文化，其证明的内容与本人的签字应为同一字体，同一人所写，该证据显示签字与内容不为同一人。对辅助器具发票有异议，如任玉各在受伤后确实购买了辅助器具应有发票和购买物品的清单，清单应另附或有销售者出具清单，清单与发票应一致，而任玉各只有发票，无清单。对交通出租车票据100张有异议，该票据显示的发票号码具有连续性，票据出具方不可能一次性把这100张发票全部给付任玉各，按照常理，发票应该是断断续续，而该发票是整本，所以该100张发票不应作为证据使用。对其余证据无异议。任玉各所有证据只是证明其受伤的事实，但具体责任应由本人承担，与青仁东明县分公司不存在任何关系。青仁公司辩称，青仁公司没有为青仁东明县分公司投资，只是让其借用资质，其也不属于青仁公司的分公司，双方关系类似于独立承担责任的子公司。青仁公司与任玉各不存在劳务关系，没有雇佣过任玉各提供劳务。任玉各诉状所称赔偿项目，青仁公司不承担。对任玉各提供证据的质证意见同青仁东明县分公司代理人陈律师质证意见相同。孙笑雨辩称，1、不同意任玉各的诉讼请求，本案属于劳动争议案件，劳动者受到伤害后应当到劳动仲裁委员会进行劳动仲裁，对劳动仲裁不服的才可以起诉到人民法院。2、本案中孙笑雨与青仁东明县分公司的关系不属于承揽合同关系，孙笑雨是受雇于青仁东明县分公司，孙笑雨的行为属于职务行为。孙笑雨所做的一切都是授意于公司的工作人员李冰，给工人开工资也是李冰转给孙笑雨，再由孙笑雨转发给工人。任玉各诉讼中明确提到任玉各受雇于青仁东明县分公司，孙笑雨在本案中的地位是仅为青仁东明县分公司召集工人，进行现场管理，给工人开工资也是在青仁东明县分公司的授意下与该公司的员工李冰进行沟通，工资是李冰转给孙笑雨，再由孙笑雨转给工人，实际上工人与孙笑雨之间未形成真正的雇佣关系。3、受害人对损害发生有过错的可以减轻侵权人的责任，本案中任玉各从事高空作业时，应该高度小心进行作业，应该系好安全带，但在事故发生时，受害人未系好安全带，没有尽到自身安全的义务，自身有一定过错。4、如果法院认定孙笑雨与任玉各存在雇佣关系，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动，因安全生产事故造成人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道发包或者分包的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带的赔偿责任。对任玉各提供证据的质证意见同青仁东明县分公司的质证意见，损害事故发生与孙笑雨无关。孙笑雨已向东明县人民医院以手机微信方式为任玉各垫付前期急诊医疗费共计11500元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷为凭。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.任玉各在东明县人民医院第二至第五次住院是否与涉案人身损害事故具有关联性，由此产生的相关费用是否应计入赔偿范围的问题。被告方认为这四次住院均系任玉各治疗卵巢恶性肿瘤而住院，住院的原因与事故之间不存在因果关系。上述四份病历中的主要诊断均为胸部脊髓损伤，卵巢恶性肿瘤（化疗后）属于其他诊断，医院围绕主要诊断进行治疗的行为均与涉案人身损害事故具有关联性，且被告方未提供证据证明这四次住院治疗均系任玉各治疗卵巢恶性肿瘤（化疗后）的治疗行为。本院对被告方的意见不予采纳，上述四次住院治疗的相关费用应计入任玉各所要求的赔偿范围。2.任玉各在山东省肿瘤医院的治疗及济南国泰益民大药房所支出费用是否应计入赔偿范围的问题。被告方提出任玉各在山东省肿瘤医院住院六次是为了治疗其本身患有的卵巢恶性肿瘤而住院，与受伤事故之间不存在因果关系或关联性，针对济南国泰益民大药房所支出费用也是为了治疗其本身存在的卵巢恶性肿瘤的花费，与受伤事故不存在关联性。庭审后，任玉各主动取回了上述费用证据，并要求就上述费用不再计入赔偿范围。故本院对任玉各在山东省肿瘤医院治疗的相关费用、济南国泰益民大药房所支出费用问题在本案中不作处理。3.刘楼镇李集村委会证明是否应予采信的问题。被告方对此有异议，认为证明只有法人公章，但开具人签字不是本人所签，根据相关法律规定，该证据不能作为证据使用。该证据虽有证明正文字体与出具人字体不一致的瑕疵，该证据与首次住院病历中任玉各的主述及其母亲的户口簿相互关联，本院对此予以采信为有效证据。4.菏泽开发区中心医院检查支出的花费是否应予采信的问题。被告方认为菏泽德衡司法鉴定所没有作出鉴定意见，任玉各由此产生的检查费用应由任玉各自己承担。上述检查是在菏泽德衡司法鉴定所进行鉴定过程中产生的费用，该鉴定所虽未出具鉴定结论，但上述检查费用系鉴定过程中产生的必要费用，本院对此予以采信，该费用应与鉴定费用一起计入赔偿范围。5.任玉各购买辅助器具票据是否采信的问题。被告方对此有异议，认为发票和购买物品的清单要一致，而任玉各只有发票，无清单。该证据显示任玉各于2020年7月20日购买医疗器械的名称为长腿固定支具，数量为1个，价格为2500元。上述票据中明确记载了购买物品的名称、数量、价格，且与任玉各的实际伤情和治疗时间相互印证，本院对此予以采信。6.任玉各提供的交通费如何认定的问题。被告方对任玉各提供的交通费证据不予认可，且证据形式均为连号出租车费用发票，故对此证据本院无法采信。但任玉各因受伤住院治疗后出院、鉴定确需支出交通费用的实际情况，本院酌定任玉各的交通费支出为500元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月10日上午9时许，任玉各跟随孙笑雨在东明县台的房屋建设工程中从事小工劳务，任玉各在工地楼房二层为垒墙师傅供用混泥土，在挪动混泥土灰斗时，不慎从二楼摔到地面，造成任玉各受伤。孙笑雨及时将任玉各送往东明县人民医院治疗，并为其支付急诊费用11500元。任玉各首次在东明县人民医院住院是2020年7月10日至9月6日共58天，医疗费为91507.40元，其中青仁东明县分公司支付65000元。任玉各于2020年7月20日购买长腿固定支具辅助器具花费2500元。任玉各第二次在东明县人民医院住院2020年9月11日至10月4日共23天，医疗费为6242.48元，第三次在东明县人民医院住院2020年10月9日至10月27日共18天，医疗费5891.12元，第四次在东明县人民医院住院2020年10月31日至11月12日共12天，医疗费为4740.91元，第五次在东明县人民医院住院2020年12月2日至12月22日共20天，医疗费为5633.86元。诉讼中，经任玉各申请,本院依法委托山东大舜司法鉴定所对任玉各的伤残等级、误工时间、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费进行鉴定,山东大舜司法鉴定所于2021年4月12日作出司法鉴定意见为：1、被鉴定人任玉各因本次外伤致胸7、11、12椎体骨折，行手术治疗后，构成八级伤残；其双侧多发肋骨骨折，构成十级伤残；右膝关节活动功能障碍，构成十级伤残。2、被鉴定人任玉各误工期限为自受伤之日起至伤残评定前一日止。3、被鉴定人任玉各护理时间为自受伤之日起至伤残评定前一日止；第一次住院期间建议2人护理，其余时间建议1人护理（护理人数仅供参考）。4、被鉴定人任玉各营养期限为自受伤之日起至伤残评定前一日止，营养费用请根据当地标准自行计算。5、被鉴定人任玉各后续治疗费内固定物取出费用约需15000-18000元，或以实际支出及医院的证明材料核对。任玉各支付鉴定费2860元，任玉各在山东大舜司法鉴定所鉴定前，在菏泽德衡司法鉴定所鉴定期间支付检查费用1279.30元。任玉各受伤后的护理人员为其丈夫宋六合及儿子宋家伟。任玉各就医和鉴定花费交通费为必要合理支出，故本院酌定其交通费损失为500元。任玉各母亲张秀莲生于1942年1月，任玉各兄弟姐妹共6人。本院认为,《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”涉案事故发生在《中华人民共和国民法典》施行以前，故应适用当时的法律和司法解释的规定。任玉各受雇于孙笑雨在涉案工地上干小工，孙笑雨对任玉各进行管理并发放报酬。孙笑雨并没有用工主体资格，所以双方之间形成的是劳务关系，而不是劳动关系。故任玉各以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，并无不当。孙笑雨没有相应资质，也未达到相应的安全生产条件，青仁东明县分公司存在选任不当的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、转包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”青仁公司与青仁东明县分公司均认可青仁东明县分公司借用青仁公司的资质承包涉案工程的事实，青仁东明县分公司把涉案部分工程分包给不具备相应资质的孙笑雨个人进行施工，任玉各在实施劳务过程中发生人身损害事故，要求各被告承担连带赔偿责任并无不当，本院予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”任玉各在施工时摔伤，其自身在施工过程中未对自身的工作安全尽到审慎、合理注意义务，对事故的发生存在一定的过错，应承担相应的民事责任。结合本案案情，本院酌定任玉各承担30%的责任，孙笑雨承担70%的责任为宜，青仁公司及青仁东明县分公司对孙笑雨赔偿部分承担连带赔偿责任。任玉各的损失项目及数额如下：1、医疗费143515.77元（11500+91507.40+6242.48+5891.12+4740.91+5633.86+18000）。2、误工费27600元（276×100元/天），任玉各系农村居民，农忙时在家务农，农闲时外出打工，无固定收入，且不能举证证明近三年平均收入状况，故任玉各的误工费应按每日100元的标准计算。3、护理费33400元（334×100元/天），任玉各的两个护理人员均为农村居民，亦不能提供近三年的平均收入状况，故护理费计算标准应与误工费计算标准相同。4、住院伙食补助费10480元（131天×80元/天）。5、营养费8280元（276天×30元/天）。6、残疾赔偿金297336.80元（43726元/年×20年×34%）。7、被抚养人生活费7573.78元（5年×26731元/年×34%/6人）。8、辅助器具费2500元。9、鉴定检查费4139.30元（2860+1279.30）。10、交通费500元。11、精神损害抚慰金5000元，任玉各因涉案事故身体损伤程度构成伤残，给任玉各造成了精神损害，本院酌定任玉各的精神损害抚慰金为5000元。以上合计540325.65元。孙笑雨与青仁公司及青仁东明县分公司连带赔偿任玉各378227.96元，扣减孙笑雨已支付的11500元和青仁东明县分公司已支付的65000元后，孙笑雨与青仁公司及青仁东明县分公司尚需连带赔偿任玉各301727.96元。据此依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第三十五条、《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条的规定,判决如下:一、孙笑雨与青仁建设工程有限公司及青仁建设工程有限公司东明县分公司于本判决生效后十日内连带赔偿任玉各各项损失共计378227.96元，扣减孙笑雨已支付的11500元和青仁建设工程有限公司东明县分公司已支付的65000元后，孙笑雨与青仁建设工程有限公司及青仁建设工程有限公司东明县分公司尚需连带赔偿任玉各301727.96元。二、驳回任玉各的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9369.26元，减半收取4684.63元，由青仁建设工程有限公司、青仁建设工程有限东明县分公司、孙笑雨共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  朱喜明二〇二一年六月八日书记员  陈少华