江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏11民终1279号上诉人（原审被告）：朱国先，男，汉族，1962年6月24日生，住丹阳市。被上诉人（原审原告）：钟志才，男，汉族，1982年7月25日生，住丹阳市。委托诉讼代理人：张华芳，江苏甘露律师事务所律师。原审被告：吴宝宝，男，汉族，1986年12月6日生，住安徽省凤台县。上诉人朱国先与被上诉人钟志才及原审被告吴宝宝提供劳务者受害责任纠纷一案，因不服江苏省丹阳市人民法院（2020）苏1181民初6473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月29日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。朱国先上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费由钟志才负担。事实和理由：一、钟志才系案外人郑付建、郑宗平从朱国先处承包涉案工程后招用，且钟志才在爬上脚手架前大量饮酒、经工程建设方陈金芳劝阻无效后导致受伤，因此我方不应承担责任，至少不应承担主要责任；二、对于误工费标准的认定，一审法院按照江苏省统计局公布的2018年度《分细行业城镇非私营单位就业人员平均工资》中建筑装饰和其他建筑业的标准予以认定，显然与钟志才的实际情况不符，误工费标准应按照《分细行业私营单位就业人员平均工资》中建筑装饰和其他建筑业的标准予以认定；三、朱国先支付给郑付建、郑宗平的1万元是钟志才在医院治病无医疗费的情况下，朱国先先行支付给其二人的承包款，后二人用于支付钟志才的医药费。若一审法院认定是由朱国先承担责任，则应传唤其二人到庭说明该款项的去处，如果一审法院认定该款项不属于朱国先支付给钟志才的医药费，则应当认定为涉案工程系郑付建、郑宗平二人从朱国先处承包。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判并依法改判。钟志才辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。吴宝宝未作答辩。钟志才向一审法院起诉请求：要求朱国先、吴宝宝赔偿损失409834.7元。一审法院认定事实：2017年3月23日，陈金芳（甲方）与安迪公司（乙方）签订协议书一份，约定陈金芳将其房屋的屋面翻新承包给安迪公司施工。安迪公司将脚手架工作交由朱国先完成，朱国先雇佣钟志才等人为其搭脚手架，每日报酬200元，按天向钟志才等人结算报酬，并向钟志才等人提供搭脚手架所用毛竹。钟志才及朱国先均无从事搭脚手架的特种作业资质。2017年3月26日下午，钟志才因毛竹脚手架断裂，从七八米高的毛竹跳板上跌落受伤，当日即被送往丹阳市人民医院救治，诊断为左股骨粗隆粉碎性骨折、左桡骨远端粉碎性骨折、双跟骨粉碎性骨折、左肘关节脱位、左耻骨上下支骨折、骶骨骨折、L3及L5左侧横突骨折、左足距骨骨折、右足骰骨骨折、胸骨体骨折、右侧第5、7、8及左侧第7肋骨骨折、右侧第3、4、6、9肋可疑骨折、创伤性湿肺、左腕部皮肤擦伤。钟志才住院共计40天。安迪公司系自然人独资企业，法定代表人为吴宝宝。该公司于2019年3月8日注销。2017年6月29日，钟志才就本案纠纷提起诉讼，要求朱国先、吴宝宝先行支付医疗费79141.26元。一审法院经审理认定钟志才的损失由朱国先承担65%赔偿责任，钟志才承担35%，遂于2017年9月11日作出（2017）苏1181民初6055号民事判决书，判决朱国先赔偿钟志才医疗费51441.82元；安迪公司对朱国先的上述债务承担连带清偿责任；驳回钟志才的其他诉讼请求。朱国先不服该判决向本院提起上诉，本院于2018年2月2日作出（2017）苏11民终3622号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判决。朱国先已经履行上述判决书确定的法律义务。经江苏大学司法鉴定所鉴定，钟志才因外伤致双跟骨粉碎性骨折导致双足足弓结构部分破坏构成人体损伤九级伤残，左股骨粗隆间粉碎性骨折导致左髋关节活动受限构成人体损伤十级伤残，左桡骨远端粉碎性骨折导致左腕关节活动受限构成人体损伤十级伤残；误工期为300天、护理期为150天、营养期为150天。钟志才因鉴定花费2900元。钟学均（男，1956年11月24日生）、杨光珍（女，1958年2月15日生）系钟志才父母。因钟志才哥哥钟志发已去世，钟学均、杨光珍现由钟志才一人赡养。钟志才与配偶张会秋于2009年12月4日生育一女刘儬，于2012年2月15日生育一子刘宇龙。钟志才认可朱国先垫付医药费5000元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。朱国先、钟志才之间的提供劳务者受害责任纠纷一案，已经生效判决确认由朱国先承担65%赔偿责任，钟志才自担35%；安迪公司对朱国先的上述债务承担连带清偿责任。关于钟志才的损失，认定如下：1.医疗费：依据钟志才提供的票据，确认为12884.48元；2.住院伙食补助费：钟志才住院40日，按每日40元计算，为1600元；3.护理费：钟志才的护理期经鉴定为150日，酌情按100元/日计算，为15000元；4.营养费：钟志才的营养期经鉴定为150日，酌情按每日35元计算，为5250元；5.误工费：钟志才的误工期经鉴定为300日，按江苏省统计局公布的2018年度《分细行业城镇非私营单位就业人员平均工资》中建筑装饰和其他建筑业61098元/年的标准，确认钟志才的该项损失为50217.53元（61098元/年÷365日×300日）；6.残疾赔偿金：钟志才的伤情构成九级伤残、十级伤残、十级伤残，确认钟志才的该项损失为230824.7元（52460.16元/年×20年×20%+52460.16元/年×20年×10%×2），此款含被扶养人生活费[钟学均的被扶养人生活费为105720.12元（26997元/年×18年×0.22）、杨光珍为111593.46元（26997元/年×19年×0.22）、刘儬为26430.03元（26997元/年×9年×0.22÷2）、刘宇龙为32303.37元（26997元/年×11年×0.22÷2），以上合计为276046.98元，但以残疾赔偿金损失230824.7元为限]；7.精神损害抚慰金：钟志才的伤情构成九级、十级、十级伤残，钟志才主张2万元，予以支持；8.交通费：钟志才未提供证据，结合钟志才的伤情及治疗情况，酌情认定1200元；9.鉴定费：根据钟志才提供的有效票据，确认为2900元。综上，钟志才的总损失为339876.71元，此款应由朱国先赔偿65%即220919.86元，余款由钟志才自行负担。因朱国先已垫付5000元，故朱国先实际还需给付钟志才215919.86元。因安迪公司系自然人独资企业且已经注销，吴宝宝系该公司的法定代表人，故吴宝宝应对安迪公司的债务即朱国先的上述债务承担连带清偿责任。吴宝宝经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，其未能进行质证和抗辩的法律责任，由其自负，不影响一审法院依据查明的事实依法判决。遂判决：一、朱国先于判决生效之日起十五日内给付钟志才赔偿款215919.86元；二、吴宝宝对朱国先的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回钟志才的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,朱国先与钟志才之间的提供劳务者受害责任纠纷一案，已经生效判决确认朱国先与钟志才之间系劳务关系，且生效判决确定了责任比例，即由朱国先承担65%赔偿责任，钟志才自担35%的责任，安迪公司对朱国先的上述债务承担连带清偿责任。关于误工费，本案中双方当事人均未提交任何证据证明钟志才的工资标准,一审法院依据江苏省统计局公布的2018年度城镇非私营单位就业人员的平均工资为标准,计算钟志才的误工损失,并无明显不当,本院予以维持。综上所述，上诉人朱国先的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元，由上诉人朱国先负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 敏审 判 员  徐 达审 判 员  葛荣贵二〇二一年六月二十八日法官助理  李宏敏书 记 员  戴葩妍