贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0602民初1320号原告：刘广东，男，1973年2月15日出生��汉族，住北京市西城区。委托诉讼代理人：何启华，北京盈科（贵阳）律师事务所律师，特别授权。被告：杨通顺，男，1968年10月10日出生，侗族，住贵州省铜仁市碧江区。被告：张翠仙，女，1967年9月17日出生，侗族，住贵州省铜仁市碧江区。被告：杨凯丽，男，1977年8月18日出生，侗族，住贵州省铜仁市碧江区。被告：杨欢，男，1990年7月11日出生，土家族，住贵州省铜仁市。被告：肖茜，女，1989年7月27日出生，汉族，住贵州省铜仁市碧江区。被告：铜仁市茶店镇郭家坝采石厂，住所地：贵州省铜仁市万山区茶店镇郭家坝，投资人：杨通顺。六被告共同委托诉讼代理人：姚元勋，贵州锦江河律师事务所律师。六被告共同委托诉讼代理人：蒋巧，贵州锦江河律师事务所实习律师。原告刘广东与被告杨通顺、张翠仙、杨欢、肖茜、铜仁市茶店镇郭家坝采石厂（以下简称采石厂）、杨凯丽民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月9日立案，已于2017年8月1日作出(2017)黔0602民初394号判决。刘广东对该判决不服提起上诉，铜仁市中级人民法院经审理后将本案发回本院重审。本院于2018年4月11日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告刘广东委托诉讼代理人何启华、被告杨通顺、张翠仙、杨欢、肖茜、杨凯丽、采石厂共同委托诉讼代理人姚元勋、蒋巧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘广东向本院提出诉讼请求：1、判令被告杨通顺偿还原告借款本金1038756元；2、判令被告杨通顺按合同约定支付利息、罚息及违约金等直至借款还清时止(合同期限内利息暂计74328元)；3、判令被告杨通顺赔偿原告实��债权的律师费39761元；4、判令被告张翠仙、杨凯丽、杨欢、肖茜、采石厂对上述四项诉请承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年2月1日，刘广东与杨通顺签订《借款协议》，杨通顺向刘广东借款1238756元，借款期限为10个月，自2016年2月1日至2016年11月29日止，并约定了借款用途、还款方式、违约责任等。张翠仙、杨凯丽、杨欢、肖茜、采石厂就上述借款共同向刘广东出具《保证合同》，自愿承担连带保证责任。合同签订后，刘广东按照合同约定按期发放借款。借款到期后，借款本息未得以偿还。为此，特向法院提起诉讼。被告杨通顺、张翠仙、杨欢、肖茜、杨凯丽、采石厂共同辩称，杨通顺只向刘广东借款1114880元，所有借款本金应按照实际借款金额计算，该借款在2016年2月5日已向刘广东偿还清楚，有凭证为据。之前双方也有借贷，但是杨通顺与北京冠群驰聘公司之间有借款往来，不是与本案的刘广东有借款往来。综上，请求法院依法驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：杨通顺虽对刘广东提交的双方于2014年签订的《借款合同》有异议，但是其承认双方于2014年签订了金额为1500000元的借款合同，本院对该事实予以确认，该合同项下债务已按合同约定偿还完毕。2015年3月27日杨通顺、张翠仙、杨欢、肖茜与刘广东签订《借款合同》(编号：GQGZ001196)，主要约定：借款用途为沙厂资金周转，借款金额2600000元，借款期限从2015年3月27日至同年11月26日，本息还款方式：2015年4月至7月每月26日还款286000元，2015年8月至11月每月26日还款416000元��逾期还款应支付罚息和违约金，罚息每日按未还款金额的0.05%计收，违约金为未还款金额的10%，每期均单独计算。双方口头约定月利率2%。采石厂与刘广东签订保证合同，自愿对该笔债务在两年的保证期限内承担连带保证。次日，刘广东通过银行转账2329600元给杨通顺，向案外人冠群驰聘投资管理(北京)有限公司支付了123876元，杨通顺、张翠仙、杨欢、肖茜出具了收到现金为270400元和银行转账2329600元的《收款确认书》。杨通顺于2015年4月26日、5月26日、7月26日分别偿还286000元，同年6月29日偿还295074元、8月26日偿还416000元、10月28日偿还100000元、12月17日偿还100000元。2016年1月8日由杨凯丽、杨欢、肖茜提供保证，杨通顺、张翠仙向刘广东借款用于借新还旧。杨通顺与刘广东约定由刘广东出借款项给杨通顺用于偿还2015年3月27日签订的《借款合同》涉及的���款，约定月利率1%后，双方于2016年2月1日签订《借款合同》(编号：GQGZ001575)，主要约定：借款用途为借新还旧，借款金额为1238756元；借款期限为2016年2月29日至2016年11月29日；还款方式为：分10期还款，2016年2月至4月每月29日还款52388元、2016年5月至10月每月29日还款92388元、2016年11月29日还款651144元；罚息为每日按当期应还未还款金额的0.05%计收，违约金为当期应还未还款金额的10%，每期均单独计算。同日，采石厂、张翠仙、杨欢、肖茜、杨凯丽与刘广东签订保证合同，自愿为该笔债务承担保证期限为两年的连带责任保证，保证期间自借款合同履行期限届满之日起两年止；保证范围为借款人在借款合同项下应向出借人履行的全部义务，包括但不限于借款合同项下本金、利息、罚息、违约金、其他应付款项以及出借人为实现债权而支付的诉讼费、差旅费、律师��理费和其他费用。尔后，杨通顺、张翠仙、杨欢、肖茜、杨凯丽向刘广东出具了收到现金123876元和银行转账1114880元的《收款确认书》。刘广东于2016年2月4日通过银行转账1114880元给杨通顺，次日杨通顺通过银行转账1114880元给刘广东。杨通顺向刘广东支付款项的日期和金额具体如下：2016年3月4日、4月3日、5月3日均为52388元、6月3日92388元。以上事实，有原告刘广东提交的借款合同、还款管理服务说明书、收款确认书、银行转账交易回单、被告杨通顺、张翠仙、杨欢、肖茜、采石厂、杨凯丽提交的银行交易流水、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷佐证，足以认定。刘广东提交的清册，系其单方制作，不具有证据效力。被告提交的2015年1月20日、2月17日银行转账凭证发生在2015年3月27日双方签订借款合同之前，与本案无关。本院认为，当事人对自己主张的事实或反驳对方主张的事实，应提供证据予以佐证，不提供证据或证据不足的，依法承担不利后果。民间借贷借款本金应以借款人实际得到的借款金额为准，杨通顺、张翠仙、杨欢、肖茜与刘广东于2015年3月27日签订《借款合同》后，实际得到2329600元，因此该金额应为借款本金。利息是按约定利率计算的孳息，是借款人完全支配和使用借款本金所承担的成本，借款人应以其完全支配和使用的借款本金依法按约定利率向出借人支付利息。本案当事人约定每月偿还一定数额的款项，但双方未约定具体的利息、借款本金，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，本案每次偿还的款项，应按违约金及罚息、利息、借款本金顺序抵充。该笔借款双方约定月利率2%未违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《民间借贷规定》)第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，故2015年4月26日应偿还利息2329600元×2%=46592元，本次偿还的286000元应先偿还利息46592元，余款239408元应抵扣借款本金，本次还款之后的借款本金为2090192元；2015年5月26日应偿还利息2090192元×2%=41804元，本次偿还的286000元应先偿还利息41804元，余款244196元应抵扣借款本金，本次还款之后的借款本金为1845996元；2015年6月26日应偿还利息1845996元×2%=36920元，杨通顺于2015年6月29日偿还借款按约定已逾期三天应支付罚息286000元×0.05%×3天=429元、违约金286000元×10%=28600元共计29029元，因2015年6月29日在借款期限内，根据《民间借贷规定》第三十一条“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。”的规定，利息、罚息、违约金不能超过年利率36%，该借款合同借期内月利率为2%即年利率24%，故逾期罚息、违约金不能超过年利率12%，杨通顺逾期三天的罚息、违约金不能超过1845996元×12%÷365天×3天=1821元，本次还款295074元抵扣利息36920元、罚息和违约金1821元，共计38741元，余款256333元应抵扣借款本金，本次还款之后的借款本金为1589663元；2015年7月26日应偿还利息1589663元×2%=31793元，本次偿还的286000元应先偿还利息31793元，余款254207元应抵扣借款本金，本次还款之后的借款本金为1335456元；2015年8月26日应偿还利息1335456元×2%=26709元，本次偿还的416000元应先偿还利息26709元，余款389291元应抵扣借款本金，故本次还款之后的借款本金为946165元；2015年10月28日偿还100000元，距约定的还款日期2015年9月26日、10月26日已分别逾期32天、2天，因本次借款期限内的罚息、违约金已超过年利率12%，故只能按32天计算罚息和违约金，应抵扣按年利率12%支付32天罚息、违约金946165元×12%÷365天×32天=9954元以及利息946165元×2%×2月=37847元，共计47801元，余款52199元抵扣借款本金，本次还款之后的借款本金893966元；2015年12月17日偿还100000元，距约定的还款日期2015年11月26日已逾期21日，截止2015年11月26日的借期内利息893966元×2%×1月=17879元，因已支付，2015年11月27日至同年12月17日罚息、违约金、逾期利息按年利率36%计算，即893966元×36%÷365天×21天=18516元，本次还款100000元抵扣上述两笔费用共计36395元，余款63605元抵扣借款本金，本次还款之后借款本金为830361元。杨通顺与刘广东约定由刘广东出借款项给杨通顺用于偿还2015年3月27日签订的《借款合同》的欠款后，于2016年2月1日签订《借款合同》(编号：GQGZ001575)约定借款1238756元用于借新还旧，刘广东于2016年2月4日转账1114880元给杨通顺，次日杨通顺转账1114880元给刘广东，可见本次双方并无实际借款，是将截止2016年1月31日的双方于2015年3月27日借款中未偿还的本金���利息、罚息、违约金结算后的总金额作为本次的借款本金，根据《民间借贷规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”的规定，2015年12月18日至2016年1月31日应以借款本金830361元为基数，按年利率24%计算的本金、利息、罚息、违约金之和854931元(830361元＋830361元×24%÷365天×45天=854931元)为2016年2月1日双方的借款本金。因刘广东与杨通顺约定了本次借款借期内月利率为1%，即年利率12%，罚息为每日0.05%即年利率18.25%，违约金为10%已超过年利率24%，已支付的罚息、违约金以按照年利率24%计算，未支付期间罚息、违约、利息以年利率24%计算；欠付借款本金高于830361元时，以830361元为基数，借款本金低于830361元，以实际欠付借款本金为基数。2016年3月4日偿还52388元，因双方约定2月29日还款，应抵扣已逾期4天的罚息、违约金830361元×24%÷365天×4天=2184元和借期利息830361元×12%÷365天×29天=7917元,共计10101元，余款42287元抵扣借款本金，本次还款之后的借款本金为812644元(854931元－42287元=812644元)；2016年4月3日偿还52388元，应抵扣已逾期5天的罚息、违约金812644元×24%÷365天×5天=2672元和借期利息812644元×12%÷365天×29天=7748元，共计10420元，余款41968元抵扣借款本金，本次还款之后借款本金为770676元；2016年5月3日偿还52388元，应抵扣已逾期4天的罚息、违约金770676元×24%÷365天×4天=2027元和借期利息770676元×1%=7707元，共计9734元，余款42654元抵扣借款本金，本次还款之后借款本金为728022元；2016年6月3日偿还92388元，应抵扣已逾期5天的罚息、违约金728022元×24%÷365天×5天=2393元和借期利息728022元×1%=7280元，共计9673元，余款82715元抵扣借款本金，本次还款之后的借款本金为645307元，因此杨通顺欠付刘广东借款本金为645307元。刘广东主张按合同约定支付利息、罚息及违约金等直至借款还清时止(合同期限内利息暂计74328元)，2016年5月30日至同年11月29日借期内利息应为645307元×1%×6月=38718元，2016年6月30日至同年11月29日借期内罚息、违约金应为645307元×1%×5月=32265元，共计70983元，刘广东主张74328元，该项金额以本院确定的为准，2016年11月30日之后属于逾期，因刘广东与杨通顺未约定逾期利息，根据《民间借贷规定》第二十九条第二款第二项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”和第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，杨通顺应从2016年11月30日起按年利率24%支付逾期利息、罚息、违约金直至借款还清时止。刘广东主张的律师费39761元，未提交证据予以佐证，本院不予支持。张翠仙、杨欢、肖茜、杨凯丽、采石厂与刘广东签订《保证合同》对上述债务承担二年保证期限的连带保证，借款期限截止2016年11月29日，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”和第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，张翠仙、杨欢、肖茜、杨凯丽、采石厂应对本案确定的债务承担连带清偿责任。综上所述，被告杨通顺应偿还刘广东借款本金645307元以及罚息、违约金、利息70983元，并从2016年11月30日起按��利率24%支付逾期利息、罚息、违约金直至借款还清时止，被告张翠仙、杨欢、肖茜、杨凯丽、采石厂对上述债务承担连带清偿责任；刘广东要求支付律师费，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下：一、由被告杨通顺偿还原告刘广东借款本金645307元；二、由被告杨通顺支付原告刘广东借款期内罚息、违约金、利息70983元，并从2016年11月30日起按年利率24%支付逾期利息、罚���、违约金直至借款还清时止；三、被告张翠仙、杨欢、肖茜、杨凯丽、铜仁市茶店镇郭家坝采石厂对上述债务承担连带责任；四、驳回原告刘广东的其他诉讼请求。以上有履行内容的款项限本判决生效之日起二十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15176元，由杨通顺负担9766元，由刘广东负担5410元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 长  罗志敏人民陪审员  彭智顺人民陪审员  邓宇臣二〇一八年七月六日法官 助理  刘远祥书 记 员  童文芳