湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0104民初4788号原告：邱先友，男，汉族，1991年10月17日出生，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：雷湘，四川君集（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯菀青，四川君集（长沙）律师事务所实习律师。被告：湖南家里汇网络科技有限公司，住所地湖南省常德市汉寿高新技术产业园区竹子碑居委会孵化大楼内。法定代表人：王恩骏，该公司经理。委托诉讼代理人：郑春义，湖南联进律师事务所律师。原告邱先友诉被告湖南家里汇网络科技有限公司（以下简称“家里汇公司”）劳动争议一案，本院于2021年3月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邱先友及其委托诉讼代理人雷湘，被告家里汇公司的委托诉讼代理人郑春义均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告邱先友向本院提出以下诉讼请求：请求确认原告与被告之间于2020年5月6日起至今存在劳动关系或被告对原告承担用工主体责任。事实与理由：原告于2020年5月6日到被告湖南家里汇网络科技有限公司含浦站点工作，从事美团外卖送餐工作。2020年12月29日晚上20：40左右，原告从位于长沙市岳麓区××街道××栋××层××号的大热门湘菜馆取餐后，骑车送往新雅联丰苑1号楼处的途中摔倒受伤。原告认为其在工作期间因工作原因受到事故伤害，被告应对原告进行应有赔偿。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求支持原告的诉求。被告家里汇公司辩称：1、原、被告之间系劳务协议法律关系，而不是劳动合同法律关系。被告是美团城市加盟商，从事美团外卖配送业务及服务,劳务关系是由外卖配送行业性质决定的。首先，外卖配送订单一般集中在午晚高峰，其他时段订单较少，外卖骑手提供劳务的时间也是相对集中在午晚用餐期间，并非标准工时；其次，骑手外卖配送的区域是整个长沙区域，其提供劳务工作没有固定的场所；再次，原告的劳务费用是以其完成的配送订单量按单价进行计算，费用也非由被告支付，而是美团平台通过“美团骑手”App客户端进行结算，随后骑手自己提现。2、原、被告之间不存在事实劳动关系。首先，双方签订劳务协议后，原告自主通过下载“美团骑手”App进行注册成为美团骑手并自主准备摩托车及配送所需的其他工具，答辩人只是进行身份信息确认，系统根据原告居住地址自动分配到相应站点；其次，“美团骑手”App整合商家信息，将客户向商家点餐的订单信息通过App向骑手发布，骑手自主选择接单或者抢单，骑手接单、抢单后，按照订单信息将外卖配送至约定地点，整个过程均是由骑手通过App完成，与被告无关；再次，原告的劳务收入不是答辩人支付，而是美团平台根据其完成的外卖配送订单量进行计算并通过“美团骑手”App向原告进行结算；最后，从根本上说，原、被告并不存在隶属关系，即管理与被管理的关系，而隶属关系是劳动关系的本质特征。被告对原告只是进行接单前的必要宣导，被告宣导的是交通安全法规，并不是被告的各项规章制度，目的是让原告提高安全意识，从而安全高效地完成订单的配送工作。依据劳动和社会保障部（已撤销）所发布的劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”可知，需要同时符合三个条件，才可以认定存在劳动关系，本案不符合第二项的规定。综上，原、被告之间系劳务协议法律关系，适用的是《中华人民共和国合同法》等民事法律规范，而非适用《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》。综上，请求法院依法查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告家里汇公司与“美团外卖”合作开展外卖配送业务。2020年5月28日，原告邱先友开始在被告家里汇公司处从事外卖配送工作,其员工类型为全职，身份为骑手，工作站点为湖南家里汇（长沙）含浦站。双方签订的《劳务协议》约定：被告提供“美团”Ａｐｐ软件给原告，原告可通过该软件选择自主上线接单提供劳务服务，保证原告每周至少休息一天，以计件方式支付劳务报酬。2020年12月29日晚上20：40左右，原告从位于长沙市岳麓区××街道××栋××层××号的大热门湘菜馆取餐后,在骑车送餐过程中摔伤,后进入长沙市第四医院治疗,诊断为右股骨粉碎性骨折。2021年3月8日原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求确认原告和被告之间于2020年5月6日起至今存在劳动关系,该会于2021年3月10日作出长劳人仲不字（2021）第3046号不予受理通知书，载明因不属于劳动人事争议受理范围，对该仲裁案件不予受理。原告诉至本院,提出前述诉讼请求。另查明：家里汇公司每月通过第三方将上个月报酬发放至原告，原告送餐期间应穿戴有“美团”标志的工作服、头盔。以上事实，有当事人的当庭陈述及当事人提交并经庭审质证的《劳务服务协议》、公司考勤管理记录、送餐记录、急诊笔录、微信聊天记录、不予受理通知书、仲裁申请书等证据予以证明，本院予以认定。本院认为,劳动关系的确立是指用人单位招用劳动者成为其成员,劳动者在用人单位管理下,提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中,被告家里汇公司与原告邱先友虽签订了《劳务服务协议》，但究其实质，该协议约定的内容具备了《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同的基本条款。原告系被告与“美团”合作后招聘的外卖工作人员,原告从事外卖配送工作,属于被告安排的有报酬的活动,所从事的劳动属于被告公司的业务组成范围,其工作方式具有一定的特殊性,原告在被告提供的App上接单送外卖,工作时着被告的统一制服、头盔,接受被告管理,被告按单计算、按月支付原告报酬,符合事实劳动关系特征。原告是以美团名义接单、送餐,而且在送餐业务中的工作地点、服务要求等均服从被告公司的指挥安排、原告不能自主决定变更。因此,本院确认原被告双方于2020年5月28日建立了劳动关系。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下：确认原告邱先友与被告湖南家里汇网络科技有限公司于2020年5月28日起存在劳动关系。本案案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南家里汇网络科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员 李鑫连二〇二一年六月十七日法官助理 谢灵尧书 记 员 陈 洁附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的‘工作证’‘服务证’等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’‘报名表’等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。