陕西省安康市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕09民终513号上诉人（原审被告）：张小平，男，汉族，1988年6月22日出生，住陕西省安康市石泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被上诉人（原审原告）：张某某，男，汉族，2014年12月22日出生，住陕西省安康市石泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。法定代理人:李开娥（张某某母亲），汉族，1978年10月17日出生，住陕西省安康市石泉县XX乡XX村XX组，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：阮俊，石泉县法律援助中心法律援助律师。被上诉人（原审被告）：石泉县小龙人儿童游乐场，经营场所陕西省安康市石泉县XX镇XX社区石泉县杨柳体育馆内，统一社会信用代码92610922MA70PBQL3D。经营者：龙云倩，女，汉族，1987年XX月XX日出生，住陕西省安康市石泉县XX镇XX村XX组，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：龙云望，（龙云倩之弟），汉族，1996年10月5日出生，住陕西省安康市石泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。上诉人张小平因与被上诉人张某某、石泉县小龙人儿童游乐场（以下简称小龙人游乐场）健康权纠纷一案，不服陕西省石泉县人民法院(2020)陕0922民初1422号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了公开开庭审理。上诉人张小平、被上诉人张某某的法定代理人李开娥及委托诉讼代理人阮俊、被上诉人小龙人游乐场的委托诉讼代理人龙云望到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张小平上诉请求：依法改判上诉人不承担任何赔偿责任。事实与理由：一审判决认定张某某手臂骨折系上诉人造成，实际上张某某当时在游乐场海洋球池内摔跤后可以用力自行爬起来且并未哭喊，之后又去了游乐场内其他地方玩耍许久，离开游乐场再次返回游乐场后认为系上诉人造成其手臂受伤。一审中张某某提供的证据并不能证明其未在其他地方受到伤害，不能排除张某某在游乐场其他地方（例如滑梯等）或出游乐场后受伤的可能性，一审判决得出张某某受伤完全系上诉人所造成的结论并不是唯一结论，请求二审法院查明事实真相并支持其上诉请求。张某某答辩称：其一，张小平是造成答辩人受伤的直接侵权人，一审法院认定事实清楚，证据客观充分。一审法院依据答辩人提供的监控录像及张小平的自认而认定张小平是张某某受伤的直接侵权人，该事实认定客观准确，监控录像完整记录了张小平的侵权行为，且一审中张小平亦明确表示“对视频监控没有异议”。该监控录像中身穿白色T恤小男孩为张某某，身穿白衣白裤高个男子为张小平，监控录像详细记录了二人的行为过程，且画面中张某某摔倒后右臂先着地的姿态与其受伤的部位相吻合，倒地后的肢体形态与右肱骨髁上骨折后人的肢体反应相符合。同时，小龙人游乐场对事故发生的原因、过程予以认可，小龙人游乐场亦已实际履行金钱给付义务。综上，一审法院认为“张小平未注意观察就用力猛推充气船导致张某某滑落，造成张某某受伤”这一事实认定证据充分，与事实和常理相符。其二，张小平对事实存在异议，但未提交任何证据佐证，属于举证不能。本案中答辩人提交证据已经客观清晰的证明了张小平是张某某受伤的直接侵权人，达到了高度盖然性的证明标准。张小平提出张某某受伤不能排除其他可能性的主张，但并未提交证据予以证明，依法应当承担举证不能的法律后果。其三，一审法院认定责任公平合理，赔偿金额有理有据。一审法院结合各主体过错程度认定直接侵权人张小平承担50%责任、小龙人游乐场作为经营者存在疏忽过错承担30%责任、张某某监护人未尽监护责任承担20%责任，各主体各担其责，合法合理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。小龙人游乐场答辩称：本案事实过程通过游乐场监控录像已经得到完整清晰的记录，答辩人在一审判决后已经向张某某实际履行了金钱给付义务。张某某向一审法院起诉请求：1、判令张小平、小龙人游乐场赔偿其各项损失15140.8元（医疗费1424.30元、交通费1000元、护理费10000元、营养费2700元），另因鉴定产生的费用1716.5元（鉴定费、鉴定交通费、住宿费）由张小平、小龙人游乐场赔偿；2、诉讼费由张小平、小龙人游乐场负担。一审法院认定事实：2020年5月20日下午16时20分左右，张某某在监护人李开娥的带领下到小龙人游乐场玩耍，张小平与其他几个小孩共同在海洋球场玩耍时，因张某某在充气船的边缘未坐稳，张小平未注意观察就用力猛推充气船导致张某某滑落，造成张某某受伤。张某某经石泉县医院诊断为：右肱骨踝上骨折。门诊检查，石膏外固定治疗。2020年7月2日门诊病历显示：右肱骨踝上骨折，石膏外固定术后一月余，取出外固定后出现头颈晃动（不自主）12天。诊断：右肱骨踝上骨折后恢复期。建议：有待观察，必要时到上级医院进行进一步诊治。张某某及其监护人2020年7月20日、7月22日、7月23日、8月24日到安康市中心医院检查，产生了交通费及门诊检查费。经核实张某某受伤产生医疗费用998.3元，交通费当庭确认800元各方当事人均无异议。因张小平对张某某主张的护理费、营养费有异议，经张某某监护人申请鉴定评定，安康市中级人民法院司法鉴定室委托陕西中金司法鉴定中心鉴定,鉴定意见为：被鉴定人张某某此次外伤护理期为50日，营养期为90日。鉴定产生鉴定费960元、交通费337.5元、住宿费239元。一审法院认为，公民的健康权应受保护，张某某在游乐场玩耍时受伤，侵权人及娱乐场所管理者应当依法承担赔偿责任。关于张小平是否属于侵权人，经监控视频核实与其有关，结合审理中张小平的自认事实足以认定。事故发生后现场核实过程中张小平对监控录像的完整性并未提出异议，也未及时要求小龙人游乐场向其提供录像，审理中才提出监控视频不完整、张某某可能在其他地方受伤的意见依法不予采纳；小龙人游乐场虽然在门口放有《小龙人儿童乐园须知》的告示，但在实际管理中，有成年人进入游乐场玩耍并未及时制止，存在疏忽过错，审理中其承认有责任的意见依法予以采纳。作为张某某的监护人带小孩进入游乐场所玩耍，《小龙人儿童乐园须知》在告示中也进行了提示家长应当现场陪护。根据监控视频，监护人并未在现场陪护发现可能出现的危险并制止，未尽到监护职责，应当承担一定责任。因本案张小平是直接侵权人应承担主要责任，小龙人游乐场未尽到安全保障义务，监护人未尽到监护义务均应承担相应责任。直接侵权人张小平承担50%的赔偿责任，小龙人游乐场承担30%的赔偿责任，剩余责任由张某某的监护人自负。关于张某某主张的各项损失，依法认定如下：1、医疗费有票据的998.3元予以支持；2、医疗交通费800元；3、护理费，张小平辩称张某某是小孩，监护人本应护理，故不应赔偿护理费没有事实与法律依据，该意见不予采纳。经鉴定张某某受伤应当进行护理，才能确定护理期50日。护理费是法定赔偿项目，受伤后需要的护理程度与正常人的监护不同，监护人会有更多的付出，如果小孩受伤因有监护人而不赔偿护理费，因此免除侵权人的责任对监护人不公。因护理人员李开娥无固定收入，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，护理费应当根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员没有收入或者没有雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。本案监护人没有固定收入，张某某的受伤程度较轻，参照陕西省私营单位就业人员服务业年平均工资37522元计算，平均每天102.8元，护理费合计5140元；4、营养费根据鉴定意见主张2700元符合法律规定予以支持；5、鉴定费960元、鉴定交通费两人合计337.5元、住宿费239元予以支持。以上费用共计11174.8元，由张小平赔偿5587.4元、小龙人游乐场赔偿3352.44元。依照《中华人民共和国民法总则》第三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十七条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第二款、第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条之规定，遂判决：一、判决生效后十日内由张小平赔偿张某某5587.4元、石泉县小龙人儿童游乐场赔偿张某某3352.44元。二、驳回张某某其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，减半收取100元由张某某负担20元、张小平负担50元、石泉县小龙人儿童游乐场负担30元。张小平、石泉县小龙人儿童游乐场应负担部分在履行判决时直接支付给张某某。二审期间，各方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的案件事实与一审认定的事实一致。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见归纳本案争议焦点为：张某某受伤的损害结果与张小平的行为之间是否存在因果关系？针对该争议焦点，经查，根据民事诉讼“谁主张谁举证”的基本原则，张某某主张其手臂骨折的损害结果系由张小平的侵权行为所致，其提供的小龙人游乐场现场监控录像、病历资料以及各方当事人的陈述已经形成证据链条，证据证明力亦已达到民事诉讼高度盖然性的证明标准，足以证实张小平在海洋球池内推动气垫船的行为导致了张某某滑落受伤的损害结果，二者之间存在因果关系，张小平依法应当承担相应的侵权赔偿责任。而针对张小平上诉认为张某某可能在其他时间其他地点受伤的主张，因其未能提供相反证据予以佐证，且其主张与本案现有证据已证实的客观事实相悖，故对其主张依法不予认定。综上，张小平的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人张小平负担。本判决为终审判决。审判长  马娟审判员  李颖审判员  罗潇二〇二一年六月二十七日书记员  唐萍