广西壮族自治区南宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)桂01民终5135号上诉人（原审被告）：高学英，女，壮族，1963年X月X日出生。上诉人（原审被告）：苏安杰，男，壮族，1958年X月X日出生。两上诉人共同委托诉讼代理人：刘运武，广西双鹤律师事务所律师。两上诉人共同委托诉讼代理人：卢成军，广西双鹤律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：雷艳林，女，汉族，1975年X月X日出生。被上诉人（原审原告）：温燕丹，女，壮族，1990年X月X日出生。两被上诉人共同委托诉讼代理人：周慧霞，广西贵文律师事务所律师。上诉人高学英、苏安杰因与被上诉人雷艳林、温燕丹民间借贷纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初4875号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，组织各方当事人到庭进行调查、询问、辩论、调解。本案现已审理终结。上诉人高学英、苏安杰上诉请求：一、撤销南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初4875号民事判决，改判驳回被上诉人雷艳林、温燕丹的全部诉讼请求；二、判令本案一、二审案件受理费由被上诉人雷艳林、温燕丹负担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，证据不足。高学英、苏安杰虽与雷艳林、温燕丹签订了《借款合同》，并以两套房产作为抵押办理了抵押登记，但雷艳林、温燕丹并未实际支付90万元借款，故双方之间的民间借贷法律关系并未成立。同时，雷艳林、温燕丹在一审阶段提交的银行流水账单并未加盖银行印章，不具备证据的真实合法性，故不能作为认定案件事实的依据。且该明细所记载的付款账号并非雷艳林、温燕丹所有，而是甘耀华开设的银行账户，故该明细只能说明甘耀华通过网银向高学英、苏安杰共计转账90万元，可见雷艳林、温燕丹无任何证据证明其交付《借款合同》约定的款项。故一审判决关于雷艳林、温燕丹在2105年11月16日、20日、25日共计向高学英银行账户转入90万元的认定，无事实依据。二、一审判决高学英、苏安杰向雷艳林、温燕丹支付利息和违约金，属适用法律错误。双方之间并未形成正式的民间借贷法律关系，故高学英、苏安杰没有向雷艳林、温燕丹还本付息的责任。假设双方之间的民间借贷关系真实有效，根据《借款合同》第二条之约定，双方约定的月利率应为借款期内利率而不是逾期利率，双方并未约定逾期利率。雷艳林、温燕丹诉请逾期还款利息按照合同约定的借款期内月利率1.7%计付，才是符合事实和法律规定。一审判决理应根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款之规定对借款期内利息和逾期利息作出判决，而不是根据该条第一款之规定进行判决，故一审判决按月利率2%计付利息和违约金是违背客观事实和法律规定的。三、主合同未生效，则从合同亦无效。因案涉民间借贷未实际发生，故雷艳林、温燕丹对高学英、苏安杰并不享有真正的债权。案涉两处房产虽办理了抵押登记，但雷艳林、温燕丹并不能就抵押房产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。四、一审判决高学英、苏安杰负担一审案件受理费7827元，亦无事实与法律依据。被上诉人雷艳林、温燕丹答辩称：不认可高学英、苏安杰的上诉理由。雷艳林、温燕丹提供的转账凭证、借款合同、他项权证、房产证等证据，已经证明案涉借贷关系真实存在。从常理来看，若高学英、苏安杰未收到案涉款项，如何会配合办理他项权证？一审认定事实清楚，证据确实充分，请二审法院驳回上诉，维持原判。雷艳林、温燕丹向一审法院提出诉讼请求：一、判令高学英、苏安杰共同归还借款本金人民币900000元；二、判令高学英、苏安杰共同偿还借款利息与违约金（计算方法：以90万元为基数，自2015年11月16日至实际偿还之日止，按月利率2%计付，截止2017年4月15日利息为306000元）；三、雷艳林、温燕丹依法对高学英所有的位于江南区吴圩镇金光路433号房拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、雷艳林、温燕丹依法对高学英所有的位于南宁市民族大道92-1新城国际XX层XX号房拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；五、由高学英、苏安杰承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年11月16日，高学英、苏安杰作为借款人（抵押人）与雷艳林、温燕丹作为贷款人签订《借款合同》，约定高学英、苏安杰向雷艳林、温燕丹借款900000元，按月利率1.7%计算利息，并将高学英名下的位于南宁市江南区吴圩镇金光路433号房及南宁市民族大道92-1新城国际XX层XX号房作为抵押，同时办理了抵押登记。同年11月16日、20日、25日，雷艳林、温燕丹将共计900000元转至高学英的银行账户。一审法院认为：合法真实的民间借贷关系，应受法律保护。雷艳林、温燕丹提交的《借款合同》原件、银行转账交易明细、房产证、房屋他项权证等证据，足以证实雷艳林、温燕丹主张双方之间存在民间借贷关系，雷艳林、温燕丹已实际将借款900000元支付给了高学英、苏安杰。高学英、苏安杰提交银行还款凭证和还款明细表，并称已还款296500元，但上述证据反映的收款人并非雷艳林、温燕丹，且雷艳林、温燕丹否认高学英、苏安杰还款的情况，因此高学英、苏安杰提交的证据不能证明其还款的事实。关于利息和违约金，双方在合同中已约定，现雷艳林、温燕丹主张按月利率2%支付利息和违约金，未超出原借款合同的约定，亦未违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，予以支持。双方在借款合同中约定了以房产作抵押，并实际办理了抵押登记，现雷艳林、温燕丹主张对抵押房产享有优先受偿权，符合法律规定，依法应予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第一条、第三十三条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第一款之规定，判决：一、高学英、苏安杰应共同向雷艳林、温燕丹偿还借款本金900000元；二、高学英、苏安杰应共同向雷艳林、温燕丹支付利息和违约金（利息计算：以900000元为本金，自2015年11月16日起至借款付清之日止，按月利率2%给付）；三、雷艳林、温燕丹在上述一至二项债权范围内对权属高学英的位于南宁市江南区吴圩镇金光路XXX号房及南宁市民族大道92-1新城国际XX层XX号房，有权以该抵押财产折价或者拍卖、变卖该抵押财产的借款享有优先受偿权。本案受理费7827元，由高学英、苏安杰共同负担。本案二审期间，双方当事人除依据一审提交的证据陈述各自主张外，均未提交新的证据。被上诉人雷艳林、温燕丹对一审判决查明的事实无异议。上诉人高学英、苏安杰对一审判决查明的事实有异议，认为“同年11月16日、20日、25日，雷艳林、温燕丹将共计900000元转至高学英的银行账户”是错误的，但其未提交充分的证据予以证实，且对方当事人对其异议不予认可，故其异议理由不成立，本院依法不予采信。一审判决认定事实清楚，本院依法予以确认。本案的争议焦点为：案涉民间借贷法律关系是否真实有效，利息和违约金应如何计算。本院认为：关于本案民间借贷法律关系是否真实有效的问题。被上诉人雷艳林、温燕丹提交的借款合同、银行流水账单、他项权证、房产证等证据，已经证实案涉90万元借款已支付给上诉人高学英、苏安杰。高学英、苏安杰在一审阶段答辩称已还本付息296500元，而仅以对方诉请利率超过国家规定及资金困难不愿意承担案件全部受理费为由进行抗辩。高学英、苏安杰在本院二审期间否认上述一审辩论答辩意见，主张借贷行为未实际发生。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”高学英、苏安杰未提供相反证据推翻其收到案涉借款的陈述，故本院对其上诉理由不予采信，对其上诉请求不予支持。一审判决认定雷艳林、温燕丹与高学英、苏安杰之间的90万元民间借贷行为真实存在，判决高学英、苏安杰偿还欠款及利息，并判决雷艳林、温燕丹有权就案涉抵押房产折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，具有事实与法律依据，本院依法予以维持。关于本案利息和违约金应如何计算的问题。本案借款合同既约定了借款期内的利率，又约定逾期违约金计算方法。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”现雷艳林、温燕丹诉请高学英、苏安杰按月利率2%计付利息和违约金，该诉请未超出借款合同的约定，亦未违反法律法规的规定，一审判决予以支持，并无不妥，本院依法予以维持。因本案分别于2015年11月16日、20日、25日发生借款本金40万元、30万元、20万元，故逾期还款的违约金及利息的计算方法应为：按月利率2%计付，以40万元为基数，自2015年11月16日计算至2015年11月19日；以70万元为基数，自2015年11月20日计算至2015年11月24日；以90万元为基数，自2015年11月25日计算至实际清偿之日止。一审判决的利息计算方法有瑕疵，本院依法予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初4875号民事判决第一项，即：高学英、苏安杰应共同向雷艳林、温燕丹偿还借款本金900000元；二、变更南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初4875号民事判决第二项为：上诉人高学英、苏安杰应共同向被上诉人雷艳林、温燕丹支付利息和违约金（按月利率2%计付，以40万元为基数，自2015年11月16日计算至2015年11月19日；以70万元为基数，自2015年11月20日计算至2015年11月24日；以90万元为基数，自2015年11月25日计算至实际清偿之日止。）三、被上诉人雷艳林、温燕丹在上述一至二项债权范围内对权属上诉人高学英的位于南宁市江南区吴圩镇金光路433号房及南宁市民族大道92-1新城国际26层2602-2号房，有权以该抵押财产折价或者拍卖、变卖该抵押财产的借款享有优先受偿权。二审案件受理费7827元，由上诉人高学英、苏安杰负担。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院申请执行或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。本判决为终审判决。审 判 长  文 莲审 判 员  覃尹柔审 判 员  韦 欣二〇一八年七月二日法官助理  唐 伟书 记 员  张宁佳