山东省青岛市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁02执复110号复议申请人：中国民生银行股份有限公司青岛分行，住所地山东省青岛市崂山区海尔路190号。负责人：李真，行长。委托诉讼代理人：朱延宁、李洁，山东汉通律师事务所律师。申请执行人：青岛悦投源投资管理有限公司，住所地山东省青岛市市南区香港中路26号远雄国际大厦1102室。法定代表人：孙治国，经理。被执行人：青岛鑫洋工艺品有限公司，住所地山东省青岛市胶州市李哥庄镇魏家屯村。法定代表人：田景立，总经理。被执行人：毛瑞先，男，1958年5月24日出生，汉族，住山东省青岛市胶州市。被执行人：青岛凯博工艺品有限公司，住所地山东省青岛市胶州市李哥庄镇联谊大街33号。法定代表人：匡德信，董事。原利害关系人：敬业钢铁有限公司，住所地河北省石家庄市平山县南甸镇。法定代表人焦智维，经理。复议申请人中国民生银行股份有限公司青岛分行不服青岛市市北区人民法院（以下简称“市北法院”）（2021）鲁0203执异51号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。市北法院在执行申请执行人青岛悦投源投资管理有限公司与被执行人青岛鑫洋工艺品有限公司、毛瑞先、青岛凯博工艺品有限公司借款合同纠纷一案中，利害关系人敬业钢铁有限公司（以下简称敬业公司）向市北法院提出执行异议，请求将超出抵押登记数额的2,647,509.92元交付首封法院青岛市中级人民法院（以下简称青岛中院）处置。事实与理由：青岛中院对张星星诉毛瑞先等被执行人民间借贷纠纷一案作出（2014）青金初字第169号民事调解书，张星星申请执行后，青岛中院以（2015）青执字第462号立案执行。张星星将债权转让给敬业公司后，敬业公司变更成为该案申请执行人。执行中查封了案涉不动产并续封且为首封。市北法院作为（2017）鲁0203执370号案件的执行法院，因案件债权人对案涉不动产享有优先受偿权，执行了案涉不动产在胶州市阜安街道办事处的拆迁安置款5,647,509.92元。一、执行法院违反《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》的规定，没有与首封法院进行沟通要求处置案涉不动产款项，没有向首封法院移送《商请移送执行函》等材料，擅自执行拆迁安置款不符合法律规定。二、抵押登记簿记载的担保范围为300万元，不经登记的部分不发生效力，应当以不动产登记簿记载为准，抵押权人仅对登记范围内的记载金额享有优先受偿权，超出部分应当作为一般债权予以处理。执行法院超出抵押登记记载金额2,647,509.92元执行存在重大错误，严重损害了敬业公司的合法权益。市北法院查明：中国银行股份有限公司青岛山东路支行（以下简称山东路中行）与被执行人青岛鑫洋工艺品有限公司、毛瑞先、青岛凯博工艺品有限公司借款合同纠纷一案，市北法院于2016年5月16日作出（2016）鲁0203民初455号民事判决书，认定的事实包括：2014年8月3日，山东路中行与青岛鑫洋工艺品有限公司签订《授信额度协议》，约定山东路中行为青岛鑫洋工艺品有限公司提供300万元的授信额度，可申请循环、调剂或一次性使用。同日，毛瑞先、青岛凯博工艺品有限公司与山东路中行分别签订《最高额保证合同》为上述《授信额度协议》提供最高额保证。同日，山东路中行与毛瑞先签订《最高额抵押合同》，约定毛瑞先以案涉不动产提供最高额抵押担保，被担保的最高债权额为最高本金余额300万元及基于本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或者提前还款日未按约定向抵押权人进行支付，抵押权人有权依法及本合同的约定行使抵押权，在最高额内就抵押物优先受偿，主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序。2014年8月8日，双方办理了国有土地使用权抵押登记，抵押金额为300万元。同日，山东路中行与青岛鑫洋工艺品有限公司签订《流动资金借款合同》，约定青岛鑫洋工艺品有限公司向山东路中行借款人民币300万元整，借款期限为12个月，借款人未按合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务，贷款人有权宣布本合同项下未偿还的贷款立即到期，并赔偿因其违约给贷款人造成的损失并行使担保物权、要求保证人承担保证责任。2014年8月13日，山东路中行将300万元发放给青岛鑫洋工艺品有限公司，后借款人未按照合同约定按期归还本金及利息。判决如下：一、青岛鑫洋工艺品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还山东路中行借款本金300万元及至全部款项付清之日止的利息、罚息（截止2015年12月24日为利息13,750元、罚息126,319.92元，此后按照合同约定标准计算）；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、毛瑞先以其名下案涉不动产对上述债务承担抵押担保责任，山东路中行享有优先受偿权，有权对抵押物经协商折价或以拍卖、变卖该抵押物所得的价款在抵押范围内优先抵偿上述债务；三、毛瑞先、青岛凯博工艺品有限公司对上述第一项确定的债务承担连带偿还责任；四、驳回山东路中行的其他诉讼请求；案件受理费31,937元、保全费5000元，共计36,937元，由青岛鑫洋工艺品有限公司、毛瑞先、青岛凯博工艺品有限公司共同承担。该案质证认证的毛瑞先与山东路中行于2014年8月3日签订的《最高额抵押合同》第三条约定，第一，本合同所担保债权之最高本金余额为人民币300万元，第二，主债权所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，上述两部分债权金额之和即为本合同所担保的最高债权额。该案质证认证的案涉不动产他项权证记载，山东路中行为他项权利人，抵押金额为300万元，设定日期为2014年8月8日，权利顺序一栏为空白。该案审理过程中，市北法院依原告申请作出财产保全民事裁定书并于2016年1月14日查封了案涉不动产的登记。山东路中行向市北法院申请执行后，市北法院于2017年1月22日以（2017）鲁0203执370号立案执行，对案涉不动产的诉讼保全查封自动转为执行程序的查封措施。2017年11月27日，中国银行股份有限公司青岛市分行将本案全部债权转让给北京合众鼎鸿资产管理有限公司。2018年1月17日，北京合众鼎鸿资产管理有限公司将本案全部债权转让给青岛悦投源投资管理有限公司。2021年1月13日，市北法院以（2021）鲁0203执异4号执行裁定书变更青岛悦投源投资管理有限公司为本案申请执行人。2020年8月26日，因案涉不动产被征收拆迁，市北法院自胶州市阜安街道办事处提取安置款项5,647,509.92元。提取的案款5,647,509.92元包括：借款本金300万元，判决确定截至2015年12月24日的利息为13,750元、罚息为126,319.92元，判决指定自2015年12月25日至2020年8月21日按照合同约定标准（年息7.5%的固定利率、加收50%的罚息，合计年息11.25%）计算的利息及罚息为1,595,625元、自2016年6月16日截至2020年8月21日迟延履行期间加倍部分的债务利息（每日万分之1.75）为819,517元，诉讼费和保全费计36,937元，执行费55,361元。目前，该笔案款尚未发放。2015年1月13日，青岛中院对张星星诉毛瑞先、毛倩、青岛泰瑞鞋业有限公司、青岛鑫洋工艺品有限公司、潍坊大润置业有限公司、青岛顺一房地产开发有限公司、青岛青华美工艺品有限公司民间借贷纠纷一案作出（2014）青金初字第169号民事调解书，确认各方的调解协议如下，毛瑞先应于2015年1月30日前偿还张星星借款本金及利息共计600万元，应于2015年3月30日前偿还剩余借款本金及利息共计5,488,800元以及2014年11月14日至实际付清之日止的欠款利息（按照中国人民银行规定的银行同期贷款利率的四倍计算）和律师费13万元，毛倩、青岛泰瑞鞋业有限公司、青岛鑫洋工艺品有限公司、潍坊大润置业有限公司、青岛顺一房地产开发有限公司、青岛青华美工艺品有限公司承担连带清偿责任，各担保人偿还后可向毛瑞先追偿，案件受理费减半后收取45,756.50元由毛瑞先承担，如未按调解书确定的期间履行金钱给付义务应依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。张星星申请执行后，青岛中院于2015年5月19日以（2015）青执字第462号立案执行。2015年7月3日，青岛中院查封了案涉不动产的登记，并于2018年7月2日续封至2021年7月1日止。2019年11月14日，青岛中院作出（2019）鲁02执异541号执行裁定书，因张星星将（2014）青金初字第169号民事调解书执行债权转让给敬业公司并书面予以确认，裁定变更敬业公司为（2015）青执字第462号执行案件的申请执行人。2020年8月25日，青岛中院作出（2015）青执字第462—8号执行裁定书，裁定提取毛瑞先名下案涉不动产拆迁安置款12,123,793元，并向胶州市阜安街道办事处发出协助执行通知书。2020年10月26日，胶州市阜安街道办事处向青岛中院回函《情况说明》称，（2015）青执字第462—8号执行裁定书及其协助执行通知书已收到，因青岛市市北区人民法院和青岛市市南区人民法院的申请执行人对案涉不动产享有抵押权暨优先受偿权，我单位依照相关法律规定和上述法院（2017）鲁0203执370号、（2017）鲁0202执2111号的请求，已将案涉不动产项下拆迁安置款全部支付给上述法院，其中支付青岛市市北区人民法院5,647,509.92元，支付青岛市市南区人民法院6,476,283.08元，共计12,123,793元，现案涉不动产项下拆迁安置款已全部支付完毕，无剩余款项可供执行。2016年7月26日，青岛市市南区人民法院（以下简称市南法院）对原告中国民生银行股份有限公司青岛分行诉被告毛瑞先、毛德华、毛瑞利、王素花、青岛鑫洋工艺品有限公司、青岛顺一房地产开发有限公司、潍坊大润置业有限公司金融借款合同纠纷一案作出（2016）鲁0202民初1456号民事判决书，判令解除原告与毛瑞先签订的《综合授信合同》，毛瑞先应于判决生效之日起十日内向原告偿还贷款本金3,999,998.64元及利息等，原告对毛瑞先设定抵押的案涉不动产享有抵押权暨优先受偿权，毛德华、毛瑞利、王素花、青岛鑫洋工艺品有限公司、青岛顺一房地产开发有限公司、潍坊大润置业有限公司承担连带还款责任，驳回原告其他诉讼请求，如未按判决指定的期间履行金钱给付义务应依法加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费共计46,583元由七被告负担。该案质证认证的案涉不动产他项权证记载，中国民生银行股份有限公司青岛分行为他项权利人，抵押金额为400万元，设定日期为2014年11月18日，权利顺序为第二权利顺序。该案诉讼中，市南法院作出（2016）鲁0202民初1456号财产保全民事裁定书，并于2016年2月26日查封了案涉不动产的登记。中国民生银行股份有限公司青岛分行申请执行后，市南法院于2017年7月10日以（2017）鲁0202执2111号立案执行，诉讼期间的财产保全措施自动转为执行程序中的执行措施。2017年10月27日，该案裁定终结本次执行程序。市南法院自胶州市阜安街道办事处提取案涉不动产拆迁安置款6,476,283.08元，以（2021）鲁0202执恢6号恢复执行，转缴执行费后剩余款项已发还，对于尚未执行完毕的部分，因暂未发现可供执行财产线索，于2021年2月4日裁定终结本次执行程序。市北法院认为，一、关于敬业公司对本案向胶州市阜安街道办事处提取案涉不动产拆迁安置款之执行程序提出的执行异议。1.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十六条规定，对被执行的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。对银行存款等各类可以直接扣划的财产，人民法院的扣划裁定同时具有冻结的法律效力。《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》规定，执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结法院负责处分查封财产，但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权，自首先查封之日起已超过60日，且首先查封法院就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。青岛中院（2015）青执字第462号执行案件对案涉不动产系首位查封登记，如果对案涉不动产进行拍卖、变卖等司法处置行为，依照上述法律规定，青岛中院（2015）青执字第462号执行案件具有处分权和所得案款分配权。现实情况为案涉不动产被征收拆迁并由街道办事处管理安置补偿款，因此不适用财产处置的上述法律规定。敬业公司引用《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》认为应当适用商请移送执行程序、市北法院（2017）鲁0203执370号执行案件提取拆迁安置款执行行为违法的异议，与事实不符，市北法院不予支持。2.《中华人民共和国物权法》第一百七十四条规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。案涉不动产既然被征收拆迁，市北法院（2017）鲁0203执370号执行案件向管理安置补偿款的街道办事处实施提取的执行行为，符合上述法律规定。管理安置补偿款的街道办事处亦遵守了上述法律的规定，于征收拆迁案涉不动产之后依法按照抵押权登记顺序优先支付安置补偿款。敬业公司关于市北法院（2017）鲁0203执370号执行案件提取拆迁安置款执行行为违法的异议，没有法律依据，市北法院不予支持。二、关于敬业公司对本案债权优先受偿数据提出的执行异议。1.这一部分异议属于利害关系人对人民法院执行行为提出的执行异议适用民事诉讼法第二百二十五条审查并赋予复议权，还是属于案外人对人民法院执行标的主张实体权利请求排除执行适用民事诉讼法第二百二十七条审查并赋予执行异议之诉诉权的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。2020年12月23日修改的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十四条（原第十五条）规定，案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百二十七条的规定，向执行法院提出异议。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。在本次执行异议中，敬业公司并非强调其实体权利亦即取得执行依据的执行债权的合法性，而是重在质疑市北法院（2017）鲁0203执370号执行案件申请执行人抵押权优先受偿超出本金300万元部分的数额，因此不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十四条规定的案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让交付的实体权利的情形。虽然对于市北法院（2017）鲁0203执370号执行案件来说敬业公司属于案外之人，但不应对敬业公司的异议适用民事诉讼法第二百二十七条的规定审查并赋予执行异议之诉诉权。抵押权优先受偿的数据计算，由执行法院于实现抵押权之时确定，或者由债权人主张后由执行法院审查核准，敬业公司对市北法院（2017）鲁0203执370号执行案件申请执行人抵押权优先受偿数据的异议，属于利害关系人对执行法院执行行为的异议，应当适用民事诉讼法第二百二十五条审查。不服异议裁定的，可以自裁定送达之日起十日内向青岛中院申请复议。2.敬业公司提出执行异议中的一部分，属于对抵押权优先受偿范围的异议，指向了超出抵押登记固定金额300万元的部分即2,647,509.92元，其中有利息和罚息即一般债务利息、包含判决之前已经明确数额的部分和确定了计算办法截至债权清偿之日止的部分，还有迟延履行期间债务利息的加倍部分，即依照民事诉讼法第二百五十三条的规定，自判决生效确定付款之日起，截至债务清偿之日止，按照每日万分之1.75计算的迟延履行期间债务利息的加倍部分。敬业公司主张超出抵押登记固定金额300万元的部分即2,647,509.92元应当作为一般债权予以处理，并请求将超出抵押登记数额的2,647,509.92元交付首封法院青岛中院处置。最高人民法院法〔2019〕254号《全国法院民商事审判工作会议纪要》（简称九民纪要）第58条对于抵押登记固定金额与当事人抵押合同约定不一致时如何认定作出了指导性意见，用于审判程序中理解适用并统一裁判尺度，九民纪要于2019年9月11日通过并印发。本案执行依据即市北法院（2016）鲁0203民初455号民事判决，经过对各方证据的质证认证和审理，在判决主文第二项中判令抵押优先受偿范围时确定为“上述债务”即为判决第一项的给付内容，已经明确确定抵押优先受偿范围包括借款本金、利息与罚息、迟延履行期间债务利息的加倍部分，执行机构严格按照执行依据的判决内容执行毫无歧义。敬业公司关于抵押权优先受偿范围的执行异议实际指向了市北法院（2016）鲁0203民初455号民事判决的审理、法律适用和裁判结果，不属于执行异议复议程序的审查范围，不能以执行非诉审查程序否定生效判决确定的结果，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，对敬业公司关于抵押权优先受偿范围的执行异议部分应裁定不予受理，立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。敬业公司认为生效判决有错误的，可依照民事诉讼法的规定以审判监督等程序提出申请。3.抵押权优先受偿的范围由生效判决判定，执行程序中实现抵押权时的数据计算，结合了判决生效后发生的迟延履行及其期间等相关事实，属于执行行为。经过执行异议复议程序的核算，数据计算无误。敬业公司对抵押权优先受偿数据的执行异议不成立，对其“将2,647,509.92元交付首封法院青岛中院处置”的异议请求，市北法院不予支持。三、关于执行异议非诉审查程序的当事人。1.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款规定，执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。申请执行人、异议标的所涉及的被执行人应为上述法律规定的“相关当事人”，本次异议审查程序中对执行实施案件其他被执行人青岛鑫洋工艺品有限公司、青岛凯博工艺品有限公司不列为异议审查当事人。2.《中华人民共和国物权法》第一百九十九条规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。假定敬业公司对本案债权优先受偿范围或者数据计算提出的执行异议成立或者部分成立，不在第一顺位抵押优先受偿范围的这部分拆迁安置款应当支付给第二顺位抵押权人申请执行的执行案件进行分配，即市南法院（2017）鲁0202执2111号执行案件及其恢复执行的案件，因此本次执行异议复议审查程序的审查结果与第二顺位抵押权人即中国民生银行股份有限公司青岛分行存在利害关系，本次执行异议审查将中国民生银行股份有限公司青岛分行列为利害关系人并赋予复议权。市北法院于2021年4月22日作出（2021）鲁0203执异51号执行裁定书，裁定驳回利害关系人敬业钢铁有限公司的执行异议请求。中国民生银行股份有限公司青岛分行不服该裁定，向本院提出复议，请求：1.依法撤销青岛市市北区人民法院（2021）鲁0203执异51号执行裁定书；2.依法确认迟延履行期间加倍部分的债务利息819517元由复议申请人优先受偿。事实和理由：一、迟延履行期间的加倍部分债务利息，不属于优先受偿范围。二、市北法院将（2016）鲁0203民初455号民事判决中第二项中的抵押优先受偿范围确定为“上述债务”，即包含迟延履行利息是错误的。三、截至2020年8月27日，被执行人毛瑞先拖欠复议申请人本金3983996.59元，利、罚息3158911.98元，本利罚共计7142908.57元。复议申请人收回案款6408883.08元，尚欠734025.49元未获得清偿，该款在复议申请人的抵押担保范围内，应当获得优先受偿。经查，本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”由此可知，当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违法的，应当先提出异议，对执行法院作出的异议裁定不服的才能向上一级法院申请复议。市北法院（2021）鲁0203执异51号案中，提出执行异议的是敬业钢铁有限公司而非中国民生银行股份有限公司青岛分行，因此中国民生银行股份有限公司青岛分行无权就市北法院（2021）鲁0203执异51号执行裁定书提出复议，对该裁定其不具有复议申请人的主体资格，如其认为执行法院的执行行为违法，应当向执行法院提出书面异议主张权利。因此，对于中国民生银行股份有限公司青岛分行提出的复议申请，本院不应受理，因现已受理，故应予驳回。由于本案提出复议申请的不是申请执行人、被执行人、敬业钢铁有限公司且本案不应导入复议程序进行审查，故在本案中，本院不对市北法院（2021）鲁0203执异51号执行裁定书正确与否作出评判。综上，中国民生银行股份有限公司青岛分行的复议申请无法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条规定，裁定如下：驳回中国民生银行股份有限公司青岛分行的复议申请。本裁定为终审裁定。审 判 长 于瑞军审 判 员 周新喆审 判 员 龙 骞二〇二一年六月二十五日法官助理 杨力一书 记 员 刘奕彤