江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏1102民初2869号原告：谢金发，男，1981年7月3日出生，汉族，住镇江市。委托诉讼代理人：李传华，江苏江成律师事务所律师。被告：袁海涛，男，1986年10月7日出生，汉族，住镇江市。委托诉讼代理人：邓健，江苏恒强律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋逸秋，江苏恒强律师事务所律师。原告谢金发诉被告袁海涛合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢金发及其委托诉讼代理人李传华、被告袁海涛及其委托诉讼代理人邓健、蒋逸秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告按协议约定，偿还原告本金及利息105435元（己扣除2020年3月2日被告还款2565元）；2、判决被告偿还原告2019年6月10日至2020年6月9日所产生利息4000元。3、判决被告承担本案诉讼费。原告提出如下事实和理由：2017年4月10日，原告与被告签订协议一份，约定由原告出资100000元整给被告，用于镇江市花山湾大鹏商厦四楼（原大浪淘沙浴场四楼）的管理经营，且原告不参与管理经营。约定期限为两年。如两年内未能产生盈利，则被告需偿还原告本金及利息人民币108000元整。但在其后两年的实际经营中，被告并未使该项目盈利，且于2020年3月2日正式关门歇业。按双方签订协议中补充协议约定，被告应偿还原告本金及约定的利息。原告要求偿还本金及约定的利息无果，诉至法院。被告袁海涛辩称：1.双方之间系公司股东关系，不存在投资关系，原告支付的全部款项实际上系股东出资款，原告基于投资关系签订的协议主张的诉讼请求不能成立。2017年5月12日，被告袁海涛、原告谢金发、皇甫舒翘(另案原告)等共同设立了“镇江东兴教育咨询有限公司”（以下简称东兴公司），注册资本100万元，谢金发和皇甫舒翘股权比例各占10%、袁海涛股权比例50%，经营场所为镇江市大鹏商厦**。2017年4月10日签订的协议约定，原告将投资款给被告，原告不参与管理经营，无权要求公司的股权。签订协议后，各方基于利益考虑，重新确定以公司形式共同经营。原告支付的款项系其认缴出资款，享有公司法规定的各项股东权利和股东义务，原告已经不再是投资协议项下基本无风险状态，双方此前签订投资协议已作废，原告支付的10万元款项，对应多项法律关系项下的出资，没有法律依据。2.即使按照原告提供的协议约定，原告目前主张的诉讼请求也不具备合同依据。协议约定，有效期为2017年4月10日至花山湾大鹏商厦四楼房屋合同终止为止；如2017年6月10日至2019年6月9日，该投资项目未产生盈利，被告将连本带息一次性返还108000元。被告在上述期间实际产生了盈利且总计支付了原告盈利分红共计23565元。因此，即使按照协议约定，被告也无需返还原告任何款项。3.被告袁海涛在东兴公司实际经营中存在70万元左右的亏损，远超原告等人损失，各方已经决定成立公司实际经营，应根据各自股权比例承担相应的法律风险。东兴公司因疫情、股东意见不一等原因暂停经营。2020年3月2日，被告将东兴公司现存的设备等进行处理所得的款项5130元平均分配给谢金发及皇甫舒翘，仅为弥补两人损失而非还款。原告未提供10万元的实际支付凭证，由于时间较长且系流水支付，被告不能确定原告已经足额支付10万元款项。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据协议、催款截屏、录音文本及录音光盘、工资催款截屏、微信聊天截图；被告依法提交了以下证据：东兴公司工商档案资料、盈利明细表及原始凭证、设备出售记录凭证、转租合同。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院对于上述证据的真实性、合法性、关联性及证据的证明力将依据证据规则、当事人质证意见及本案的实际情况在事实认定和本院认为部分确认并阐述理由。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月10日，原告与被告签订协议书一份，约定原告自愿以资金管理的方式委托被告，由被告作为受托人对资金进行经营。被告将资金用于花山湾大鹏商厦四楼（原大浪淘沙浴场四楼）。原告以现金100000元的形式出资。本协议自原告投资全部划入被告开设的指定账户之日起生效。有效期自2017年4月10日至花山湾大鹏商厦四楼（原大浪淘沙浴场四楼）房屋合同终止为止。2017年6月10日至2019年6月9日，该投资项目如果未产生盈利，被告将连本带息一次性返还原告108000元。协议签订后，原告通过网银转账等方式向原告支付投资款51000元，原告主张的其他投资款系通过垫付装修材料费和装修欠款抵扣等方式完成。2017年5月12日，成立东兴公司成立，工商登记的注册资本为100万元，住所地为镇江市大鹏商厦**，股东为袁海涛、王瑾、谢金发、皇甫舒翘。2018年5月至2020年1月期间，被告陆续向原告支付款项累计21000元。2020年3月2日，东兴公司停止对外营业，被告将出售东兴公司资产所得款项给付原告2565元。原告要求按协议约定返还投资款及利息未果，诉至法院。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定，“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”本案原、被告双方签订的投资协议中约定，原告投资形式为现金出资，协议自原告投资全部划入被告开设的指定账户之日起生效。故案涉协议为附有生效条件的合同。当条件成就时，协议生效。原告主张其投资已达协议约定的十万元，但其出资并非全部为现金，因此，不能认定协议生效条件成就。故本案所涉协议尚未生效。目前原、被告协议中约定的投资目的已无法实现。案涉协议已无法再继续履行。因此，被告应返还原告已向其支付的投资款。被告辩解其收到的原告款项，系原告向公司认缴的出资，但被告并未举证证明收到原告款项后转交公司占有，对被告的这一观点，本院不予采纳。原告主张的以其它方式支付投资款，因出资方式并非现金，不应认定为协议所涉投资款。被告将东兴公司结算资产后的款项给付原告，不能认定为投资款的返还。综上，被告收到原告投资款51000元。被告已陆续返还原告的投资款21000元，被告还需返还原告30000元投资款。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款之规定，判决如下：一、被告袁海涛于本判决生效之日起十日内返还原告谢金发投资款30000元；二、驳回原告谢金发其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1244元（已减半），由原告谢金发负担871元，被告袁海涛负担373元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费（根据镇江市中级人民法院“一案一账号”的要求，请与本案的案件承办人员确认上诉缴费的具体账号），并在预交后三日内将缴费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。根据法律规定，发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。判决发生法律效力后（提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），在生效判决确定的期限内，义务人必须主动按期将生效判决所确定的义务履行完毕。逾期未履行的，权利人可在判决所确定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行；涉及诉讼费用等履行义务的，可以由审判员移送执行员执行。负有履行义务的当事人，逾期未依法履行生效判决所确定义务的，应向人民法院报告财产状况，并不得有高消费以及非生活和工作必需的消费行为。本条款作为执行通知，附随判决书向当事人送达后，即视为已送达了执行通知。本案启动强制执行程序后，对于违反执行通知规定的，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  孙嘉欣二〇二一年六月十四日书记员  殷 玥附：⒈相关法律条文⒉上诉须知附：⒈相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。最高人民法院《关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。⒉上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院。根据镇江市中级人民法院“一案一账号”的要求，具体上诉缴费账号，请与本案的案件承办人员进行联系确认；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。