广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初39168号原告：广东尚品服饰实业有限公司，住所广州市白云区北太路1633号广州民营科技园科园路18号自编C栋，统一社会信用代码91440101550568143X。法定代表人：汪建斌。委托诉讼代理人：刘红娣、罗颖,广东艾森律师事务所律师。被告：广州播了么传媒科技有限公司，住所广州市越秀区北京路374号之四501单元自编A，统一社会信用代码91440101MA59EPL026。法定代表人：胡洁。委托诉讼代理人：陈杰帆、卢昌标，该公司职员。原告广东尚品服饰实业有限公司与被告广州播了么传媒科技有限公司广告合同纠纷一案，广州市越秀区人民法院受理后移送本院处理，本院2020年12月18日立案受理后，依法由法官田天宝适用普通程序独任审理，于2021年1月29日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘红娣、罗颖，被告的委托诉讼代理人陈杰帆、卢昌标到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还等值货款1266056.4元,并按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息（自2020年1月1日起计至实际清偿日止）；2.判令被告支付违约金人民币415102.16元；本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年12月29日签订《新潮电梯电视联播网广告发布合同（置换）》，根据合同约定，由原告将等值商品交付给被告用于支付广告费，被告根据合同约定及原告要求在2017年12月31日至2019年12月31日期间发布等值LED刷屏机媒体广告。签订合同后，原告按要求如期交货。2018年12月，被告以仓储管理能力有限为由要求原告不再发送剩余货品并向原告发出《补充协议》，承诺己收到货品所对应的广告发布不影响，剩余756312元的发票金额仍然等额对开。签订《补充协议》后，原告多次要求被告及时按合同约定发布等值广告，但被告均以各种理由推诿甚至不予理睬。至今，原告己向被告交付货值1266056.4元商品，但被告从未履行投放广告义务。被告不断拖延原告的广告投放计划，至合同到期仍未履行系根本性违约，严重影响原告产品的营销、推广进度，造成原告巨大损失。根据合同第六条违约责任约定，违约方应向原告支付合同金额（4151021.6元）10%的违约金即415102.16元。被告恶意迟延、拒绝履行合同义务的行为己严重侵犯了原告的合法权益，特提出诉讼。被告辩称：我司不同意原告的诉讼请求。1、原告提出的主张应当符合双方合同的约定，依据双方此次的合同，本次的性质为置换，合同第2.6条约定，本合同中所有的费用全部使用资源置换，无现金交易，合同第5条乙方（被告）的责任和义务中，我司是按照合同约定发布广告，第5条第3点“如甲方抽查发现广告出现……”，即合同中乙方的权利义务非常明确，并没有义务按照等值的货款向甲方返还现金。在整个合同履行过程中，我司也实际进行了播放，如果说原告认为我司没有播放的，应提供相应的查询证明，这也是在第5条第3点中，原告有无抽查，其抽查的结果是什么，也没有提供证据证明。所以我司认为原告无权向我司提出返还现金的主张。2、关于违约金。原告提及违约金是按照违约责任第6点的10%计算的，但是双方实际履行合同只履行了126万元，这一点在双方互开的发票、相互交付的广告内容以及货值可见是匹配的，即不是合同中所写的400多万元。双方签署的广告发布合同是置换，我司已经播放了相应广告，所以没有义务返还其对应的货值，也没有义务支付违约金。经审理查明：2017年12月29日，广东尚品服饰实业有限公司（甲方）、广州播了么传媒科技有限公司（乙方，签约经办人林昱蓥）签订《新潮电梯电视联播网广告发布合同（置换）》，约定甲方委托乙方发布LED刷屏机媒体广告，发布时间2017年12月31日至2019年12月31日止，广告费合计4151021．6元，甲方以等值的商品向乙方支付广告服务费，具体商品名称为红蜻蜓及旗下品牌箱包；商品原价2．8折后总价4151021．6元；……本合同中所有的费用全部使用资源互换，无现金交易；广告费遵循“先付后播”的原则……任何一方因违反本合同所规定的有关义务，所作出的承诺、声明和保证，即视为该方违约（不可抗力除外），并由此给其他方造成损失的，违约方应向守约方支付本合同金额10%的违约金。2018年1月12日，广东尚品服饰实业有限公司、广州播了么传媒科技有限公司签订2份《广告订版单》，合同金额分别为127269．2元、382400元。广东尚品服饰实业有限公司先后向广州播了么传媒科技有限公司交付商品。2018年12月28日，广东尚品服饰实业有限公司、广州播了么传媒科技有限公司签订1份《广告订版单》，合同金额为756387．2元。广东尚品服饰实业有限公司另提供一份《补充协议》，该协议无广州播了么传媒科技有限公司签名或盖章，该协议写明：2017年12月29日，甲乙双方签订《新潮电梯电视联播网广告发布合同（置换）》，协议约定甲方委托乙方代理LED刷屏机媒体广告发布事宜。由于乙方仓储管理能力有限，现经甲乙双方友好协商，一致同意，达成如下补充协议：1、截止今日起乙方收到的货品所相对应的广告发布对甲方不受影响，最后剩余756312元（柒拾伍万陆仟叁佰壹拾贰元整）的发票金额仍然等额对开，自今日起甲方剩余未发出货品不需要再发货给乙方，同时未发货品的发票也无需对开，广告的发布权仍可以按照原合同金额上刊未执行的部分。本协议一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。本协议经甲乙双方签字盖章后生效。广东尚品服饰实业有限公司先后向广州播了么传媒科技有限公司交付了价值1266056.4元的商品，但广州播了么传媒科技有限公司未履行投放广告义务。2019年3月2日，广州播了么传媒科技有限公司向广东尚品服饰实业有限公司发出《企业询证函》，载明截至2018年12月31日，本期播放金额1266056.4元，本期收款金额1266556.99元，本期债权债务抵消金额1266556.99元，期末本公司欠贵公司500.59元。2019年8月6日、7日，广东尚品服饰实业有限公司向广州播了么传媒科技有限公司发出《敦促履约函》、《律师函》，要求广州播了么传媒科技有限公司履行投放广告义务。2019年8月12日，广州播了么传媒科技有限公司《复函》称：与贵司签署合同以后，双方一直在就投放的数量、点位位置、排期等具体细节进行协商，确因各种客观原因尚未能达成一致，故未能开始执行投放。我司愿意继续与贵司积极沟通，就贵司已经交付货值所对应广告投放进行逐步确认和执行。2020年8月6日，广东尚品服饰实业有限公司诉至广州市越秀区人民法院【案号（2020）粤0104民初35844号】。后广州播了么传媒科技有限公司提出管辖权异议，广州市越秀区人民法院裁定该案移送本院处理。庭审中，广州播了么传媒科技有限公司表示收取的商品已经被处置了。本院认为：原、被告签订的《新潮电梯电视联播网广告发布合同（置换）》为双方当事人的真实意思表示，双方理应依约履行。原告将商品折价交付被告以作广告费，被告未能在合同约定期限内播放广告，构成违约，原告表示不再同意继续履行广告发布合同，被告理应退回相应商品给原告。现商品已被处置，被告应当折价支付相应货款给原告。根据被告的《复函》显示，原、被告双方在签署合同以后一直就投放的数量、点位位置、排期等具体细节进行协商而未能达成一致，说明被告并非恶意违约，故原告主张的利息、违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广州播了么传媒科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告广东尚品服饰实业有限公司等值货款1266056.4元；二、驳回原告广东尚品服饰实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19930元，由原告负担7526元，被告负担12404元（原告已预交广州市越秀区人民法院费用9965元，由原告自行向该院申请退回；本案原、被告负担部分迳向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  田天宝二〇二一年六月三日书记员  李月芸李亦珊