咸阳市秦都区人民法院执 行 裁 定 书(2018)陕0402执异13号案外人：陕西有色光电科技有限公司法定代表人：范某某，该公司董事长。委托代理人：李某某申请执行人：王某某被执行人：陕西中宁建设工程有限公司法定代表人：孙某某，该公司经理。被执行人：孙某某被执行人：王某。本院在执行申请执行人王某某与被执行人陕西中宁建设工程有限公司、孙某某、王某借款合同纠纷一案中，案外人陕西有色光电科技有限公司向本院提出书面异议。本院依法组成合议庭，对该异议进行审查，并组织各方当事人听证。案外人陕西有色光电科技有限公司的委托代理人李某某，申请执行人王某某，被执行人陕西中宁建设工程有限公司的法定代表人孙某某、孙某某、王某参加听证，现已审查终结。案外人称，异议请求：贵院依法撤销（2018）陕0402执字第18号《协助执行通知书》。事实与理由：一、贵院向异议人送达《协助执行通知书》，要求异议人实际履行付款义务系程序违法。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条的规定，若贵院要求异议人实际履行付款义务，应当向异议人送达《履行到期债务通知书》，而非《协助执行通知书》。二、陕西中侨建筑安装工程有限公司与陕西中宁建设工程有限公司为两个独立的法人主体，异议人与陕西中宁建设工程有限公司无任何合同、债务及其他关系。三、陕西中侨建筑安装工程有限公司对异议人的债权为非到期债权，异议人有权在债务未到期前拒绝付款。异议人与中侨公司于2013年7月25日签订了《1GW太阳能光伏电池项目一期电池厂房工程施工合同》，合同金额61647300.43元。截至2016年2月我公司已经向陕西中侨建工集团有限公司支付工程进度款55376181.99元，已支付于合同总价的89.83%。按合同约定：“双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：（1）按月支付工程进度款；（2）每月25日前承包人向监理和发包人提交当月已完工程量及工程造价，经监理和发包人核实确认后，下月15日前支付已完成工程造价的80%；（3）整体工程完成并经初步验收合格后，支付至合同造价的85%；（4）工程竣工并经验收合格后，依照结算办法办理结算，移交竣工资料后，按最终结算价扣除5%质量保证金办理尾款支付。”目前该工程进度款支付已经完成前三个阶段，正处于最终验收和决算审计阶段，尚不具备剩余款项的支付条件。因此，我公司不但按期完成了进度款支付义务，且已超进度支付约300万元工程款，此超额支付部分即是我公司为解决中侨公司所涉农民工工资问题而先行支付的。我公司不但不存在拖欠中侨公司工程款的问题，而且已尽到相关法律义务和社会责任。现该工程正在进行决算审计，初步审核该工程总造价约64043569.33元，剩余待付工程款只有8667387.34元，其中包括①约320万元质保金，该部分款项需待工程验收合格两年后工程没有质量问题后才能支付；②中侨公司尚欠异议人发票24711885.46元，由于中侨公司经营状况不好，无法为异议人开具此部分款项发票，导致异议人需自行承担此部分款项对应的税款。因此，异议人有权从其工程款中扣除此部分税款。根据国家财税[2016]36号文件规定：该建筑服务适用简易计税方法计税，按3%税率计征增值税，应交增值税金额为741356.5638元。故剩余待付工程款中有741356.5638元为中侨公司应向异议人支付的税款。③其他剩余款项为工程竣工验收进度款，该部分款项需待工程竣工验收合格后才能支付。综上，异议人剩余待付款项目前均不具备支付条件，异议人有权在债务未到期前拒绝付款。四、其他相关情况说明1、异议人曾于2017年5月15日、5月26日和8月10日分别收到贵院四份《协助执行通知书》，要求异议人协助执行款项合计1016万元，分别是：（2017）0402字第2173-5号《协助执行通知书》（原告：王某某，被告陕西中宁建设工程有限公司、王某、孙某某）要求我公司暂停支付孙某某、陕西中宁建设工程有限公司工程款、质保金等406万元；（2017）陕0402民初字第2172-4号《协助执行通知书》（原告王军社；被告孙某某、王某）要求我公司暂停支付孙某某工程款280万元；（2017）0402字第2269-3号《协助执行通知书》（原告王定合，被告陕西中宁建设工程有限公司、孙某某、王某）要求我公司暂停支付孙某某、陕西中宁建设工程有限公司工程款100万元。（2017）陕0402民初字第2199号《协助执行通知书》（原告刘彦，被告王某、陕西中宁建设工程有限公司、孙某某）要求我公司暂停向陕西中侨建设工程有限公司支付属于陕西中宁侨建设工程有限公司工程款230万元。异议人于2017年12月6日就以上四份《协助执行通知书》向贵院少年庭提交了《协助执行异议书》，表明异议人与案件当事人没有关系，无协助执行义务，请求撤销该四份《协助执行通知书》，但未予答复。随后四个案子转入执行程序，我们又向执行局领导和执行一庭领导反映情况，并递交了《情况说明》，多次表明其所涉案件均是民间借贷纠纷，与我公司没有任何关联。2、中侨公司未按时支付工程款已给异议人造成了巨大损失。由于中侨公司未将我公司经付的工程款及时支付给工程队，导致其长期拖欠参与上述1GW太阳能光伏电池项目一期电池厂房工程施工的多家工程队的工程款和劳务费共计约800元。现今又到岁末年关，由于中侨公司无支付能力，因此，工程队和农民工纷纷上门向我公司讨要工程款和劳务费，纷纷将我公司诉至渭城区法院。法院于11月24日冻结了我公司的民生银行账户，至今冻结资金已达180余万元。2017年11月15日，渭城区人民法院受理了一起与之相关的工程合同纠纷案件，原告就是其中一个工程队（陕西万方空调净化工程有限责任公司）索要465万元工程款，中侨公司为第一被告，我公司为第二被告并被申请诉前保全，渭城区法院于11月24日向我公司送达了（2017）陕0404财保33号《民事裁定书》冻结了我公司的民生银行账户，至今冻结资金已达180余万元，受以上四份《协助执行通知书》的约束，案件至今不能裁定，账户不能解封，使我公司的生产经营和社会影响已经受到很大影响。2017年12月26日，渭城区法院又受理了一起劳务合同纠纷案，原告徐新讨要227980元劳务费，中侨公司为第一被告，我公司被列为第二被告。也是受以上四份《协助执行通知书》的约束，案件至今不能裁定。类似案件可能还会增加。综上所述，恳请贵院能够考虑我公司的实际情况，依法撤销（2018）陕0402执字第18号《协助执行通知书》，以便我公司恢复正常的生产经营秩序和环境。申请执行人王某某称，1、案外人提出的工程未进行决算，实际工程已决算，已属于到期债务。2、案外人提出的合同与中宁公司没有任何关系，实际中侨与中宁公司属于挂靠关系，中侨公司只收取中宁公司的管理费，中宁公司与有色光电公司的工程款承揽结算工程中所发生的一切事务，均与光电公司直接联系，中侨公司不参与任何事务。我觉得不应撤销（2018）陕0402执字第18号《协助执行通知书》，应继续执行。被执行人陕西中宁建设工程有限公司、孙某某称，案外人与我公司有到期债权，剩余款项应向我们支付，工程质保是两年，实际使用已有3年。被执行人王某称，意见同王某某。案外人陕西有色光电科技有限公司为支持地其异议请求，当庭提交证据如下：证据一、异议人与中侨公司签订的工程施工合同、付款及开票凭证、工程预（结）算审核（编制）认证单复印件。证明目的：证明我公司与中侨公司有合同关系。证据二、渭城区法院审结的两起相关工程合同纠纷案件已判决生效的法律文书复印件。证明目的：证明案外人因中侨公司拖欠实际工人劳务费和工程款而被起诉为第二被告，在欠付中侨公司工程款范围内承担连带责任数额多达480余万元，并且案外人民生银行账户已被渭城区法院保全冻结465万元。证据三、渭城区法院正在审理的两起相关工程合同纠纷案件的法律文书复印件。证明目的：证明案外人因中侨公司拖欠实际施工人劳务费和工程款而被起诉为第二被告或第三人，涉案金额多达150余万元，并且渭城区法院保全冻结案外人民生银行账户61万余元。以上三组证据均未提供原件。申请执行人王某某质证意见：对于证据一真实性不认可，因为没有原件；证据二不认可，渭城区法院的判决和本案没有关系；证据三不认可，渭城区法院的判决和本案没有关系。被执行人王某质证意见：同王某某。被执行人孙某某:三组证据均认可。申请执行人王某某当庭证据如下：证据一、执行法官与中侨公司办公室李彦哲谈话笔录一份。证明中宁公司与中侨公司有挂靠关系。证据二、2018年3月18日刘法官与孙某某的谈话笔录一份。证明中宁公司与中侨公司有挂靠关系。案外人陕西有色光电科技有限公司质证意见：认可。被执行人王某质证意见：认可。被执行人陕西中宁建设工程有限公司、孙某某质证意见。谈话笔录中我与中侨的合同是私人签订，是分包关系，并不是挂靠关系。本院查明：王某某与陕西中宁建设工程有限公司、王某、孙某某借款合同纠纷一案，2017年7月27日本院作出的（2017）陕0402民初2173号民事调解书已发生法律效力。调解书内容为：一、被告陕西中宁建设工程有限公司、被告王某、被告孙某某于2017年12月15日前共同偿还原告王某某借款730万元及利息（利息：其中2013年12月23日原告出借给被告100万元的利息从2016年4月23日起按月息2分付息至款还清之日止；2014年7月17日原告出借给被告200万元的利息从2016年5月16日起按月息2分付息至款还清之日止；2014年12月9日原告出借给被告30万元的利息从2016年5月8日起按月息2分付息至款还清之日止；2015年1月11日原告出借给被告100万元的利息从2016年5月11日起按月息2分付息至款还清之日止；2015年4月1日原告出借给被告300万元的利息从2016年10月1日起按月息2分付息至款还清之日止）。二、被告陕西中宁建设工程有限公司、被告王某、被告孙某某于2017年12月15日前共同给付原告律师费10万元。案件受理费75201元，减半收取37600.5元，保全费5000元，由三被告共同承担。该案在诉讼过程中，经原告王某某申请，本院作出的（2017）陕0402民初2173号民事裁定书，裁定：一、冻结被告银行存款906万元或查封、扣押其相应的财产。2017年5月15日本院向陕西有色光电科技有限公司发出本院作出的（2017）陕0402民初2173-5号协助执行通知书，协助执行下列项目：一、暂停支付孙某某、陕西中宁建设工程有限公司工程款、质保金406万元。二、未经本院准许不得向孙某某、中宁支付，否则承担相应的法律责任。执行过程中，本院2018年1月5日作出（2018）陕0402执18号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人陕西中宁建设工程有限公司、孙某某、王某银行存款或者扣留、提取其收入10079403.50元，或者查封、扣押其相应的财产。2018年1月16日本院作出的（2018）陕0402执18号协助执行通知书，要求陕西有色光电科技有限公司协助执行下列项目：一、你单位自收到本通知后十五日内将陕西中侨建筑安装工程有限公司（陕西中宁建设工程有限公司挂靠）在你单位处的406万元工程款转入本院执行专用账户（开户银行：陕西咸阳秦都花林商业银行股份有限公司古渡支行；户名：咸阳市秦都区人民法院执行案件款专户；帐号：2704010601201000040126）。二、如有异议应当自收到本通知后的十五日内向本院书面提出；若擅自向陕西中侨建筑安装工程有限公司履行，造成财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外。本院将依法追究你单位妨害执行的法律责任。逾期不履行又在提出异议的，本院将依法强制执行。又查明：2013年7月2日，陕西有色光电科技有限公司与陕西中侨建筑安装工程有限公司签订建设工程施工合同一份，该合同的工程名称：LGW太阳能光伏电池项目一期电池厂房工程施工；合同总价：61647300.43元。2013年7月5日，陕西中侨建筑安装工程有限公司与孙某某签订工程施工责任承包合同一份，该合同的工程名称LGW太阳能光伏电池项目一期电池厂房工程；工程总造价：61647300.43元。孙某某陕西中侨建筑安装工程有限公司与陕西有色光电科技有限公司签订了LGW太阳能光伏电池项目一期电池厂房工程施工，工程的具体施工，结算、付款，不通过陕西中侨建筑安装有限公司，孙某某个人负责处理。陕西有色光电科技有限公司与陕西中侨建筑安装工程有限公司的工程合同总价款61647300.43元中，工程初审结算价64043569.33元，累计已付工程款56321023.48元，累计未付工程款7722545.85元，累计已开发票39331683.87元，累计未开发票24711885.46元，其他已付款30000元。本院认为，案外人陕西有色光电科技有限公司与陕西中侨建筑安装工程有限公司签订的建设施工合同，该合同名称为：LGW太阳能光伏电池项目一期电池厂房工程施工，合同总价为61647300.43元。后陕西中侨建筑安装工程有限公司又与孙某某签订了工程施工责任承包合同，该合同和案外人陕西有色光电科技有限公司与陕西中侨建筑安装工程有限公司签订的合同名称及合同总价均一致。被执行人孙某某系该工程的实际施工人。工程的具体施工、结算、付款，不通过陕西中侨建筑安装有限公司，由孙某某个人负责处理。陕西有色光电科技有限公司有陕西中侨建筑安装工程有限公司的未付工程款7722545.8元。案外人陕西有色光电科技有限公司请求撤销（2018）陕0402执18号协助执行通知书的请求不当，异议理由不成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定和《最高人民法院关于适用》第四百六十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回案外人陕西有色光电科技有限公司的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起诉讼。审 判 长  罗 林审 判 员  张 赟代理审判员  朱养龙二〇一八年七月十八日书 记 员  李 悦