四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终10042号上诉人（原审原告）：肖青华，男，1974年10月22日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。委托诉讼代理人：芦雪，四川霖澳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钟贵俊，男，1973年11月11日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。被上诉人（原审被告）：王天岗，男，1978年3月29日出生，汉族，住四川省珙县。被上诉人（原审被告）：黄丽，女，1984年8月15日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。被上诉人（原审被告）：全林，男，1981年11月6日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。上诉人肖青华因与被上诉人钟贵俊、王天岗、黄丽、全林健康权纠纷一案，不服四川省成都市龙泉驿区人民法院（2018）川0112民初428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月12日立案受理后，依法组成合议庭，因没有新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人肖青华上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的诉讼请求，一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、责任比例划分有误；一审判决认定上诉人致伤钟贵俊在先，存在过错，仅为钟贵俊的陈述，并未提交其他证据予以证实；2、一审判决不支持后续治疗费有误；医嘱确定的取出内固定费用6000元，仅单指内固定取出的费用；司法鉴定机构的司法鉴定意见认定为9600元包括拆线费用、换药费用、复查费用等，故应支持鉴定机构认定后续治疗费；3、一审判决不支持残疾赔偿金、精神抚慰金有误；4、一审判决认定误工费至定残前一日有误，应根据鉴定机构评定的误工期180日计算误工费。综上，请求二审法院依法裁决。被上诉人钟贵俊答辩称，不认可上诉人的上诉主张，认可一审判决。被上诉人黄丽答辩称，不认可上诉人的上诉主张，认可一审判决。被上诉人全林答辩称，不认可上诉人的上诉主张，认可一审判决。被上诉人王天岗未答辩。肖青华向一审法院起诉请求判令：钟贵俊、王天岗、黄丽、全林赔偿医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、误工费、交通费、伤残补偿金、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等损失共计221898.84元。一审法院认定事实如下：2015年11月11日18时许，肖青华及其朋友郑某从成都市龙泉驿区驿泉路兰桂坊KTV出来在驿泉路103号商铺内买烟。因怀疑该商铺售卖假烟，肖青华与郑某找黄丽理论，双方进而发生抓扯。后，钟贵俊从隔壁茶楼出来买烟时发现此情况，参与进行理论，并发生抓扯。钟贵俊被肖青华殴打后，持木棒将肖青华右腿打伤，致肖青华身体损伤程度为轻伤二级，钟贵俊被一审法院判处有期徒刑六个月。肖青华受伤后，被送往龙泉驿区第一人民医院住院治疗15天，产生治疗费27270.04元。出院诊断为：“1、右侧胫骨上段骨折；2、右肘软组织损伤”。出院医嘱建议：“1、继续休息叁月，需壹人护理，加强营养……4、骨折愈合后可根据情况行内固定物取出术，费用约6000元……”。肖青华治疗期间，黄丽和全林夫妇向其支付了21000元。2015年12月21日，四川旭日司法鉴定所对肖青华身体损失程度进行鉴定产生鉴定费1100元。2016年3月1日，四川求实司法鉴定所对肖青华伤残等级、误工期、护理期、后续医疗费进行鉴定，产生鉴定费2230元。其中，伤残等级参照工伤被评定为九级，误工期和护理期分别被评定为180日和90日，后续医疗费被评定为9600元。一审法院认定上述事实采信了当事人身份信息、鉴定意见书、票据、病历资料、刑事判决书及当事人庭审陈述等证据。一审法院认为，公民的身体健康受法律保护，因侵权致公民身体健康受损的，侵权人应当依法承担赔偿责任。受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。钟贵俊故意伤害肖青华身体，应承担侵权赔偿责任。肖青华致伤钟贵俊在先，存在过错，可以减轻钟贵俊的赔偿责任。肖青华主张钟贵俊的伤害行为是受黄丽、全林所托，未提供证据予以证实，一审法院不予采信。肖青华主张要求王天岗承担赔偿责任，未举证证实王天岗对其实施了侵权行为，一审法院对此不予采信。综合该案情况。一审法院认为，肖青华损失应由其自担30%的责任，钟贵俊承担70%的赔偿责任。该案系刑事判决生效后单独提起的民事赔偿，其赔偿项目和范围应以《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款确定为准，即不支持死亡赔偿金或残疾赔偿金。肖青华主张的残疾补偿金和精神损害抚慰金属于残疾赔偿金，应不予支持。关于肖青华主张的损失，一审法院认定如下：医疗费27270.04元、营养费2100元、伙食补助费600元、护理费6300元、误工费10394.55元、交通费300元、鉴定费3330元，对于肖青华主张后续治疗费、超过定残日之后的误工费均不予支持。综上，肖青华的损失共计50294.59元，其中肖青华自担30%即15088.38元，钟贵俊承担70%即35206.21元，钟贵俊应承担的部分与黄丽、全林夫妇已支付的21000元品迭后，钟贵俊实际还应赔偿14206.21元。一审法院遂依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、钟贵俊于判决生效后十日内赔偿原告肖青华14206.21元；二、驳回肖青华的其他诉讼请求。案件受理费减半收取554.5元，由肖青华负担166元，钟贵俊负担388.5元。二审中，双方当事人未提交新证据，本院经二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：1、责任比例的认定问题；2、赔偿项目及赔偿数额的认定问题。就以上争议焦点，本院评述如下：就第一个争议焦点，本院认为，根据受案报警登记表、受案登记表、起诉意见书、刑事判决书确定的事实，结合本案各方当事人陈述案发过程的一致部分，可以确认上诉人肖青华因怀疑其购买的烟为假烟与黄丽发生争执及抓扯，并与前来买烟的钟贵俊发生抓扯，一审法院基于以上事实认定肖青华在事件的起因、纠纷的激化上均存在过错，据此认定由肖青华自担30%的责任，符合法律规定，本院予以确认。上诉人肖青华关于其自身无过错不应承担相应过错责任的上诉主张，无事实及法律依据，本院不予支持。就第二个争议焦点，本院分述如下：1、残疾赔偿金及精神抚慰金；根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”以及第一百五十五条“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”之规定，刑事附带民事诉讼的赔偿范围仅指因犯罪行为造成的物质损失，具体包括医疗费、护理费、交通费、误工费、残疾生活辅助具费、丧葬费等，显然，精神抚慰金、残疾赔偿金均不在刑事附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼的赔偿范围之内。上诉人主张残疾赔偿金、精神抚慰金，均于法无据，本院对其该项上诉请求，依法不予支持。2、后续治疗费；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，内固定取出的费用属于必然发生的费用，且医疗机构的证明也明确了具体的费用为6000元，本院对后续治疗费确定为6000元；上诉人主张按照鉴定意见确定的9600元认定后续治疗费，因该鉴定意见中关于医院的等级、费用具体构成方面与上诉人可能实际就医的情况不完全相符，本院对鉴定机构作出的后续治疗费为9600元的鉴定意见，不予采信。3、误工费；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，明确了误工期最多只能计算到定残日前一天，上诉人要求计算误工期应包括评残日之后的期间，于法无据，本院不予支持。综上，肖青华的损失共计56294.59元，钟贵俊承担70%即39406.21元，钟贵俊应承担的部分与黄丽、全林夫妇已支付的21000元品迭后，钟贵俊实际还应赔偿18406.21元。综上所述，上诉人肖青华的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销四川省成都市龙泉驿区人民法院（2018）川0112民初428号民事判决第二项，即“驳回原告肖青华的其他诉讼请求”；二、变更四川省成都市龙泉驿区人民法院（2018）川0112民初428号民事判决第一项“一、被告钟贵俊于本本判决生效后十日内赔偿原告肖青华14206.21元”为“一、被告钟贵俊于本本判决生效后十日内赔偿原告肖青华18406.21元”；三、驳回肖青华的其他诉讼请求。一审案件受理费554.5元，由肖青华负担166元，钟贵俊负担388.5元；二审案件受理费665元，由肖青华负担199.5元，由钟贵俊负担465.5元。本判决为终审判决。审判长 臧 永审判员 唐 健审判员 徐苑效二〇一八年七月三十日书记员 杨 琴