北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初9857号原告:上海鱼你在一起品牌管理中心，住所地上海市崇明区长兴镇潘园公路****楼**（上海泰和经济发展区）。法定代表人:牛垒垒，执行经理。委托诉讼代理人：王昭君，广东乌尔比安律师事务所律师。被告:蔡济云，女,1961年4月21日出生，汉族，住黑龙江省大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：刘琪，北京市亦明（广州）律师事务所律师。原告上海鱼你在一起品牌管理中心与被告蔡济云特许经营合同纠纷一案，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员李曦独任审理，公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人王昭君，被告之委托诉讼代理人刘琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认双方2018年6月30日签订的《合作协议》及补充协议已经于2019年4月24日解除;2、被告立即停止竞业禁止行为，禁止被告在原址使用原告的名称和LOGO，在原址经营同品类的餐饮品牌;3、被告向原告支付违反竞业禁止违约金人民币200000元;4、被告向原告支付一般违约金32940元。事实及理由:2018年6月30日,原被告双方签订合同期限为2018年6月30日至2019年6月29日的《合作协议》，该合作协议的性质是特许经营合同，合同约定被告可在深圳市宝安区新安街道大浪社区26区中洲华府商业大厦403经营“鱼你在一起”品牌餐厅。协议期限内,被告未按合同约定内容履行义务,构成违约,故原告于2019年4月18日向被告发出《解约函》,该函到达时间是4月24日，该日解除了与被告之间的《合作协议》及补充协议。2019年5月7日，原告实施公证取证时发现被告依旧在原门店地址经营同品类的其他餐饮品牌，使用了原告名称及logo，原告认为被告实施了合同中约定的竞业禁止行为和一般性的竞业禁止行为。协议期限内,被告主要违约行为如下:第一,未向原告指定的第三方购买物料。《合作协议》第八条第一款第七项约定:“未经甲方书面同意,乙方私自购置非甲方指定供应商供应的料包、主料食材的,甲方有权解除合同,许可经营费和保证金不予退回。”第八条第四款约定:“本合同任何一方违约的,守约方可以按照本合同约定的特许经营费用的30%向违约方追究违约责任。”根据该约定,被告私自向他人采购物料的行为构成了违约，原告有权与其解除合同并要求被告支付违约金32940元。第二,被告直接采用更换餐厅门头、标识的方式继续经营原告授权的餐厅。《合作协议》第七条第三款约定:“如乙方违反本协议所规定的竞业禁止义务,应当承担违约责任,即一次性向甲方支付违约金人民币20万元”。第八条第一款第七项约定:“乙方违反本合同规定的保密义务及竞业禁止义务的,甲方有权解除合同,许可经营费和保证金不予退回。”原告有权与被告解除合同并要求被告支付违约金20万元。被告答辩称：不同意原告的全部诉讼请求。签订合同的经过属实。第一，原告的解约函未按照合同约定的地址送达。第二，被告已经于2018年12月17日因原告与区域代理商发生矛盾导致无法进货而停止经营，并于2019年1月10日将个体工商户注销。此后的经营行为是其他主体进行，其后果不应当由被告负担。停止经营不是被告的责任，即便单方停业，亦不应当承担违约责任。经审理，本院查明事实如下：2018年1月1日北京东道联盟品牌管理有限责任公司出具《授权书》，被授权人为原告，主要内容为：兹授权上海鱼你在一起品牌管理中心全权代表北京东道联盟品牌管理有限责任公司开展“鱼你在一起”项目的经营，包括但不限于宣传推广、签署履行合同、经营指导及技术培训等相关事宜，授权期限自2018年1月1日至2028年1月1日。2018年6月30日原告（甲方）与被告（乙方）签订《合作协议》及《供货协议》。《合作协议》第二条许可经营范围：1、在乙方认同并接受甲方的经营管理统一规范的基础上，甲方授权乙方在广东省深圳市经营“鱼你在一起”；乙方确认详细门店地址后须通报甲方审核通过；如需要在规定地址以外开设分店，必须经甲方同意，并与甲方另行签订书面协议。乙方变更地址时，需向甲方提出变更申请，经甲方批准后方可变更。第三条许可经营费用：1、许可经营费用包括以下内容：甲方的品牌使用费、技术费、培训费、资料费、咨询服务费、商业秘密使用费。2、支付方式：（1）乙方签订本合同时，需一次性支付甲方许可经营费用人民币109800元。此费用如享受服务后因不可逆，所以不予退还。第六条合同的签订期限、变更、解除、终止和续约：6、本合同因故（包括但不限于期限届满、停业或提前解除）终止时，乙方不再是甲方的合作方，因此有义务遵守和完成所有下列约定及事项：（1）立即停止使用、销售带有甲方VI的所有物品，并永久停止使用甲方的经营模式、管理制度、餐饮技术和其他诀窍，包括但不限于本合同、各项手册、培训资料、广告及促销资料以及甲方依本合同约定交付乙方使用的一切专有资料及商业秘密，不得有任何复制和保留；（2）拆除甲方VI或其他标识，不能拆除的，应在甲方的监督下，销毁有关物品；（3）禁止继续使用与甲方相同或近似的商标、商号、标识、装潢设计、广告宣传以及甲方授权行使和使用的其他一切权利和物品。第七条保密及竞业禁止：1、在本合同有效期内及解除、终止后两年内，乙方及其雇员未经甲方书面同意，不得转让、泄露从甲方处获得的任何资料、信息，或以任何其他方式使用。但为了履行本合同而必须提供给相应雇员的除外。3、如乙方违反本协议所规定的竞业禁止义务，应当承担违约责任，即一次性向甲方支付违约金人民币贰拾万元。第八条违约责任：1、乙方有下列情况的，甲方有权解除合同，许可经营费和保证金不予退回。（3）未经甲方同意，乙方擅自向第三方转让、转租的；（5）违反本合同规定的保密义务及竞业禁止义务的；（7）未经甲方书面同意，乙方私自购置非甲方指定供应商供应的料包、主料食材的；（8）乙方门店正式开业后连续两个月未从甲方指定供应商处采购主材或者料包的。4、本合同任何一方违约的，守约方可以按照本合同约定的许可经营费用的30%向违约方追究违约责任，除此以外不再计算其他损失，也不得提出其他要求。第九条通知与送达：1、涉及本合同权利义务变化的或其他必要通知，应以书面形式传递，收到方应签收。如无法向他方直接送达或收到方不予签收的，可邮寄送达，邮件寄至本合同记载之地址时，即视为送达。乙方地址为深圳市南山区南新路苏豪名厦10G2室，指定联系人，张建革，电话139XX****XX。《供货协议》显示甲方为开封军蓉贸易管理有限公司，乙方为蔡济云。乙方与上海鱼你在一起品牌管理中心已就“鱼你在一起”项目许可经营达成合作意向并已签订《合作协议》，甲方为《合作协议》中上海鱼你在一起品牌管理中心的指定供应商，为了方便后期货物供应，保证双方权益，甲乙双方就原料供货及配送等事宜达成协议如下：3、乙方应采用邮件、微信途径以文字形式于统一区域订货日向甲方下单订货，每月进货两次；乙方所在区域有“鱼你在一起”代理商的，乙方应直接向代理商下单订货。被告向原告支付了109800元许可经营费用。2018年8月28日被告注册了深圳市宝安区新安街道水阁云天餐饮店，类型为个体商户，经营场所为深圳市宝安区新安街道大浪社区**中洲华府商业大厦403。该店于2019年1月10日注销。2018年10月3日，被告开设的店铺试营业，并于2018年10月8日向原告区域代理王菊华采购支付21755元。被告称其于2018年12月17日关店停业，原因是区域代理与原告产生矛盾，导致其无法进货。2018年12月17日被告（甲方）与案外人杜梅（乙方）签订《转让合同》，显示甲乙双方经友好协商就门店转让事宜达成以下协议：1、甲方同意将自己位于深圳市宝安区新安街道水阁云天餐饮店（鱼你在一起），地址：深圳市，地址：深圳市宝安区新安街道大浪社区**中洲华府商业大厦L403整店转让给乙方约定转让金为220000元（含店内“鱼你在一起”加盟授权，授权编号：1482，仓库、宿舍及店内所有物品物料和设备），含店铺两押租金及玻璃押金。合同期满商场将两押租金和玻璃押金退给乙方。2019年1月11日杜梅在深圳市宝安区新安街道大浪社区26区中洲华府商业大厦403注册深圳市宝安区鑫水阁云天餐饮店，该店于2020年4月9日注销。原告就其主张提交以下证据：一、《解约函》，主要内容为：我司发现贵方1、自2018年12月起，未依据合同及协议的要求采购我司指定物料，距今已逾四个月；2、在合同有效期内更换我司“鱼你在一起”品牌餐厅的全部标识、招牌，不再在上述地址经营我司“鱼你在一起”品牌餐厅，且贵方在拆除“鱼在一起”品牌标识、招牌后，在原地址继续经营与“鱼你在一起”品牌有竞争性的餐饮业务，违反保密及竞业禁止条款。综上，我司有权根据合同条款行使单方解除权，并追究贵方相应的违约责任。我司依据合同约定及《中华人民共和国合同法》的相关条款，特就此事函告如下：1、贵方与我司签订的合同自收到本函之日起解除，贵方与开封军容贸易管理有限公司签署的协议同时解除；2、自本函到达之日起两年内，贵方不得再继续经营“鱼你在一起”品牌有竞争性的餐饮业务；3、贵方支付的许可经营费、履约保证金不予退还，且贵方应在收到本函之日起3日内向我司支付违反保密及竟业禁止违约金20万元，以及违反采购条款的违约金32940元，共计人民币232940元。2019年4月18日原告向被告经营场所地址邮寄该解约函，快递信息显示2019年4月24日“他人代收：丰巢”。被告称原告的解约函未按照合同约定的地址送达，电话正确，但未接到过电话，未收到解约函。二、2019年5月16日上海市东方公证处出具的（2019）沪东证经字第6054号公证书及发票，公证书显示导购触摸屏、桌面上均显示“鱼你在一起”名称和logo，第五页菜品图、第六页餐桌桌面都是用了鱼你在一起名称和logo，公证费3190元。被告认可真实性，但称取证时间是2019年，被告早已注销，与被告无关。三、鱼你在一起品牌物资必配单，被告书面确认了不得外购的主材，包括酸菜鱼酸菜料包、冷冻巴沙鱼片、酸菜鱼风味猪骨汤。证明被告自2018年12月起，未再从被告指定供应商采购主材。被告认可真实性，称无法证明采购的事实。四、回执说明，载明“在合同签订前，我对北京东道联盟品牌管理有限责任公司披露的以下信息进行了考察和核实，并在合同签订前已经予以认可”，被告签字捺印。原告以此证明其对被告进行信息披露的具体内容，且已履行了商业特许经营的法定信息披露义务。被告认可真实性，但称其是与原告签订的合同，回执显示的是北京东道联盟品牌管理有限责任公司。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据以上规定，可以看出特许经营一般具有如下特点：一是特许人需要拥有商标或技术等经营资源，并通过合同方式授权被特许人使用；二是被特许人在使用特许人的经营资源开展经营活动的过程中，需要按照合同约定的统一的经营模式来进行。三是被特许人需要按照合同约定向特许人缴纳特许费用。需要指出的是，特许经营合同性质的认定应当以双方当事人约定的合同内容为主要依据，合同名称及合同中有关“本合同不属于特许经营合同”等类似约定一般不影响对特许经营合同性质的认定。本案中原告作为“鱼你在一起”品牌的被授权方与被告签订《合作协议》，被告缴纳了相关费用后，原告将经营资源授权被告使用。因此，无论是从合同的文本内容来看，还是从合同的履行情况来看，涉案协议虽名为《合作协议》，但符合特许经营合同的基本特征，本院确认双方签订的上述协议属于特许经营合同。而且，涉案合同的内容真实有效，不违反相关法律的规定，对双方均具有约束力。关于原告要求确认双方的《合作协议》及补充协议已经于2019年4月24日解除的诉讼请求，原告于2019年4月8日寄送解约函至门店地址，其寄送的地址并非《合作协议》中被告预留和确认的送达地址，且并非被告指定联系人或本人签收，应视为未通知到对方，此种情况下，合同的解除时间应为起诉书副本送达被告之日。但因本案中起诉书副本送达被告之日已过合同期限，应认定合同于2019年6月29日到期终止。故对于该项诉讼请求，本院不予支持。特许经营合同属于民事合同的一种，体现的是平等民事主体之间的权利义务关系。依法成立的特许经营合同具有约束力，合同双方应当依约履行各自的合同义务。本案中，被告2018年10月3日试营业，10月8日向区域代理王菊华进货，此后未有证据显示其向双方约定的供应商进货，直至2018年12月17日停止营业。此外，被告未经原告同意将整店及加盟授权一同转让给第三人，根据《合作协议》第八条的约定，被告违反了合同约定，原告有权解除合同，被告应当按照许可经营费用的30%承担违约责任，具体数额由本院依法核算。关于原告主张被告违反竞业禁止行为并要求被告停止该行为、支付违反竞业禁止违约金200000元，因竞业禁止条款适用于调整劳动者与经营者之间的劳动关系，本案原被告系特许人与被特许人的关系，且双方约定的竞业禁止条款不符合法律规定，故本院对于原告的该项主张不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十八条、第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第三条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起7日内，被告蔡济云支付原告上海鱼你在一起品牌管理中心违约金32940元；二、驳回原告上海鱼你在一起品牌管理中心的其他诉讼请求。案件受理费4794元，由原告上海鱼你在一起品牌管理中心负担4116元，由被告蔡济云负担678元（自本判决生效之日起7日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 员  李 曦二〇二一年六月二十九日法官助理  于 宁书 记 员  丁佳欣