.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终1393号上诉人(原审被告)：内蒙古众森房地产开发有限公司。法定代表人：张永强,该公司执行董事。委托诉讼代理人：锡林图雅，内蒙古誉昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘雅茜，内蒙古誉昊律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：内蒙古通和建材有限责任公司。法定代表人：:其其格,该公司总经理。委托诉讼代理人：刘克勤，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩欣宇，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。上诉人内蒙古众森房地产开发有限公司（以下简称众森公司）因与被上诉人内蒙古通和建材有限责任公司（以下简称通和公司）买卖合同纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2017）内0102民初2972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人众森公司的委托诉讼代理人锡林图雅，被上诉人通和公司的委托诉讼代理人刘克勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。众森公司上诉请求：1.撒销一审判决,依法改判驳回通和公司的诉讼请求；2.一审、二审的诉讼费用由通和公司承担。事实和理由:一、众森公司同意承接案外人欠付通和公司货款的前提条件,是通和公司同意以房抵顶;一审判决众森公司直接支付货款,违背当事人意思自治原则,不符合交易当时各方签约目的,损害众森公司合法权益。《商品混凝土购销合同》签署主体为三方,即众森公司、南通市常青建筑安装工程有限公司(以下简称常青公司)、通和公司；根据合同第四条约定,通和公司的货款,支付义务主体本为案外人常青公司,只不过为快速推进项目建设,在通和公司同意50%货款以房抵顶前提下,众森公司综合考虑成本后,同意在欠付常青公司工程款范围内代付。合同是双方当事人真实意思表示,司法审判应保障当事人意思自治优先。现通和公司直接起诉,欲以司法形式变更合同关于以房抵顶货款的约定,违背合同签约时各方当事人签约目的;一审支持其该等主张,违反民法当事人意思自治基本原则,应予改判。二、众森公司与通和公司就货款的支付方式即以房屋抵顶已有明确约定,一审判决认定双方对于抵顶房屋不够明确,从而未予采纳众森公司抗辩意见,于法无据。《商品混凝土购销合同》第四条约定:”项目封顶,工程结算后,甲方用2015年5月以后总价款50%的房产进行采购价款的抵顶,其余款项在项目封顶后一个月内付清。”因此双方对于货款结算的履行方式是明确的,即以房抵债方式履行。即便合同对于以房产抵顶债务的具体履行方式,即房屋的位置、房型、折抵价款、产权办理等具体内容未进一步明确,但该缺陷并不影响双方用以房抵债的方式履行合同。另,众森公司从未拒绝配合办理房屋抵顶事宜,并在一审过程中积极提供房源清单供通和公司选择。故,一审判决判令众森公司直接支付通和公司货款错误。三、众森公司在案外人欠付通和公司货款后积极配合代付,在履行合同过程中不存在任何违约行为。故一审判令众森公司支付逾期付款违约金错误。综上一审判决认定事实不清,违反当事人意思自治原则,适用法律错误。故众森公司提起上诉,请求查明事实,依法改判。通和公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，具体理由如下：一、关于以房抵债约定是否违背当事人意思自治，是否符合交易目的问题。双方合同约定以房屋抵顶货款，该约定是债务履行期限届满前达成的以物抵债协议，本质为担保货款实现，根据担保法第四十条及物权法第一百八十六条关于禁止流押的规定，该条款无效。二、关于以房抵债方式是否有明确约定问题。截止一审庭审结束，众森公司尚未有明确以房抵债具体方案，庭审结束后，众森公司提供房源清单，但众森公司却是以2018年房屋价格抵顶2015年债务，明显显失公平，这也是流押条款无效的主要原因，且关于抵顶房屋产权的办理、具体的位置、交付的方式等均未约定，故双方关于以房抵债的方式并不明确。三、关于众森公司违约问题。关于付款时间在合同中有明确约定，众森公司未按约定付款，已构成违约。综上请驳回众森公司上诉请求，维持原判。通和公司向一审法院起诉请求：1.判令众森公司支付通和公司货款本金3817297.5元；2.判令众森公司支付通和公司逾期付款违约金至实际给付货款之日（自2015年12月12日起，以本金3817297.5元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率4.75%计算）；3.本案诉讼费由众森公司承担。一审法院认定事实：本案双方对众森公司欠通和公司混凝土货款3817297.5元数额没有异议，双方争议事实为下欠货款的清偿方式，众森公司主张下欠货款应按合同约定以房屋抵顶。该院审理查明，2014年5月8日通和公司与常青公司就众和商务中心商品混凝土供货签订买卖合同，2015年7月18日双方对2014年完成的商品混凝土签订《众和商品砼结算单》，合计535175元。2015年5月15日，通和公司与常青公司、众森公司就众和商务中心商品混凝土供货签订《商品混凝土购销合同》，合同第四条”价款结算及支付”约定乙方（常青公司）与丙方（通和公司）办理完毕结算确认手续，交与甲方（众森公司），甲方代付。2014年乙方所欠丙方混凝土采购款由甲方代付。项目封顶，工程结算后，甲方用2015年5月以后总采购价款50%的房产进行采购价款的抵顶，其余款项在项目封顶后一个月内付清。2015年12月11日，三方形成《通和商品砼结算单》（2015年完成部分），合计3264997.47元。2017年5月8日，三方形成《情况说明》，确认截止2015年12月11日，丙方向众和商务中心供应砼共计8570172.47元，丙方已从甲、乙方共收到砼款4752875元，欠款3817297.47元。根据三方合同约定，甲方即可直接将所欠款项支付给丙方。一审法院认为，本案双方对供应商品砼欠款3817297.47元没有争议，仅对债务履行方式存在争议，众森公司主张应按合同约定以房屋抵顶。双方合同中虽对欠款约定”项目封顶，工程结算后，甲方用2015年5月以后总采购价款50%的房产进行采购价款的抵顶，其余款项在项目封顶后一个月内付清”，但对房产抵顶欠款的具体履行方式，即房屋的位置、房型、折抵价款、产权办理等具体内容并未进一步明确，双方虽有以房抵债意向，但没有达成明确、具体的履行内容。故众森公司要求以房抵顶债务的理由不能成立。关于逾期付款违约金，众森公司主张合同约定付款时间是项目封顶后，但众森公司未提交项目封顶时间的相关证据。民事法律行为应遵循诚实信用原则，众森公司作为众和商务中心的开发建设方，对项目的封顶、材料款的结算掌握主动权，具有举证优势。通和公司提交的2015年12月11日三方形成的《通和商品砼结算单》（2015年完成部分）确认欠商品砼款3264997.47，众森公司未提交封顶时间或封顶后结算的其他证明反驳该证据，采信通和公司提交的结算单时间，即2015年12月11日。双方合同对逾期付款违约金的计算约定按银行同期贷款利率计息，3264997.47元部分欠款以2015年12月11日为逾期计息日。2017年5月8日，三方形成《情况说明》确认欠款3817297.47元，对差额部分552300元逾期违约金，从2017年5月9日开始计息。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第一款第（五）项、第一百零七条之规定，判决如下：被告内蒙古众森房地产开发有限公司于本判决生效后10日内给付原告内蒙古通和建材有限责任公司货款3817297.47元及逾期付款违约金（本金3264997.47元部分的违约金，按中国人民银行同期基准贷款利率从2015年12月12日开始计算到给付之日止；本金552300元部分的违约金，按中国人民银行同期基准贷款利率从2017年5月9日开始计算到给付之日止）。案件受理费37338元，由被告内蒙古众森房地产开发有限公司负担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实中，记载的2015年7月18日结算单的金额有误，应为5305175元；记载的2015年12月11日三方形成《通和商品砼结算单》，应为通和公司与常青公司双方形成。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，本案双方对众森公司欠通和公司混凝土货款3817297.47元数额没有异议，二审争议焦点为：1.众森公司以房抵债的主张有无事实及法律依据，是否应予支持；2.众森公司是否应向通和公司支付违约金。关于第一个争议焦点，2015年5月15日通和公司、常青公司及众森公司三方签订的《商品混凝土购销合同》约定项目封顶、工程结算后，众森公司用2015年5月后总价款50%的房产抵顶，其余款项项目封顶后一个月内付清。该以房抵债内容系对债务履行方式的约定，对于抵债房产的单价、面积、位置等具体内容缺乏明确约定，需双方协商确定，根据现有证据双方未就此形成一致意见，故该以房抵债的履行方式在双方未协商一致的情况下无法实现，众森公司有义务以给付金钱方式履行债务，向通和公司给付3817297.47元货款。关于第二个争议焦点，众森公司作为项目工程的开发建设方，对项目的封顶情况具有举证优势，应承担相应举证责任，但其未提供证明项目封顶时间的相关证据，故一审法院将2015年12月11日形成结算单的时间及2017年5月8日形成情况说明的时间确定为付款期限并认定众森公司存在逾期付款的违约情形，并无不当，二审予以认可。综上所述，众森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费37338元，由内蒙古众森房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长周臻审判员吴芳审判员靳宝维二〇一八年七月三十一日书记员张珮