.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省原平市人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书(2018)晋0981民初852号原告：张双青，男，1978年3月17日出生，现住原平市。委托诉讼代理人：李仁义,山西原源律师事务所律师。被告：原平市万和工业有限公司。住所地:原平市小集镇。注册号：140XXXXXXXX5271。法定代表人：朱剑锋，该公司经理。委托诉讼代理人：崔志勇,山西正原律师事务所律师。原告张双青与被告原平市万和工业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张双青及其委托诉讼代理人李仁义,被告原平市万和工业有限公司的委托诉讼代理人崔志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张双青向本院提出诉讼请求：要求被告支付原告伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、被抚养人生活费、继续治疗手术费、精神损害抚慰金共计571229元。事实和理由:2015年3月23日，原告在被告单位从事焊工工作，日工资150元。3月29日,被告单位法定代表人带领原告等五名工人到段家堡铝矾土厂更换安装烟囱时，由于被告在施工中操作不当，安全措施不到位，原告被施工作业的吊车所吊起的烟囱碰撞,从12米高处坠落，造成原告全身多处骨折和股骨头坏死的损伤。事故发生后，原告被送往山西省人民医院救治，进行了多处手术，术后转回原平市第一人民医院，后又转原平市富招正骨医院进行康复治疗，2016年12月--2017年1月，在原平市第一人民医院行取钢板手术期间又确诊为缺血性股骨头坏死，从事故发生至确诊为缺血性股骨头坏死，先后住院128天。出院后，原告多次找被告处理工伤问题，同时向被告提出进行工伤认定的事宜，被告一直表示要私下协商解决，不要经公家，其法定代表人对原告说如果申请工伤认定，单位要受到劳动局的经济处罚，不让原告申请工伤认定。在协商过程中，被告提出原告的工伤需要进行鉴定，等鉴定后再进行处理。2017年6月，被告委托忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心对工伤事故中受伤的原告伤残等级进行鉴定。2017年6月30日，忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心出具了鉴定意见书，鉴定意见为:被鉴定人张双青干活时坠落致伤，该损伤已构成六级伤残。鉴定下来后，被告仍然是口头上答应不愁处理，但一直找种种借口推诿，一直拖延至今也还是以等上几天不愁处理的话语进行搪塞，导致原告丧失了工伤认定的机会。在被告一直答应解决处理，而又不实际履行义务的情况下，原告于2018年3月13日向原平市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，但因提出的工伤认定申请超过工伤认定申请时效，原平市人力资源和社会保障局于2018年4月16日作出了不予受理通知书。工伤认定机会的丧失完全是被告的过错造成的。鉴于上述事实，原告在无法获得工伤认定的情况下，为维护自己的合法权益，特提起民事诉讼，要求被告按照6级伤残赔偿原告伤残赔偿金273520元;误工损失费823天×150元/天=123450元;被抚养人生活费:原告母亲74岁，抚养人为二人，8029元/年×6年÷2×50%=12043.5元;原告儿子张渊飞今年8岁，抚养年限为l0年，抚养费16993元/年×10年÷2×50%=42482.5元;住院期间的伙食补助费、营养费每天按100元，计为12800元;护理费按每天100元，计12800元;取内固定物的二次手术后续治疗费2OOOO元;股骨头缺血性坏死的手术治疗费用100000元;精神损害抚慰金25000元。以上合计622096元，除被告已支付50867元，还应支付原告571229元。原平市万和工业有限公司辩称，1.本案案由应定为提供劳务者受害责任纠纷，原告在提供劳务过程中，因未正确使用安全带导致事故发生，存在过错，应依法减轻被告的赔偿责任；2.被告除已支付原告医疗费131893.81元外，另支付原告70737元，鉴定费4000元，交通费202元，对以上已支付的费用应按照双方的过错确定赔偿比例后，按双方的过错进行核减；3.原告请求赔偿的数额偏高。原告主张的后续治疗费和股骨头缺血性坏死的手术治疗费用尚未发生，待发生后另行主张。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提供证据认为其与原告形成劳动关系，且更换安装烟囱作业时，由于被告在施工中操作不当，安全措施不到位，原告被施工作业的吊车所吊起的烟囱碰撞，从12米高处坠落，原告在劳动中没有过错；被告提供证据证实，认为其与原告之间是劳务关系，原告在劳动中未系好安全带，致使其坠落，自己存在一定过错。本院认为，原告未提供相应的证据证实其与被告单位之间形成劳动关系，且原告诉称被告按日给付其工资为100元，故原、被告之间是劳务关系，不是劳动关系。被告提供的证据、证人证言可以证实原告在劳动中未系好安全带，致使自己在作业过程中跌落受伤，故原告在施工作业时存在一定的过错，予以认定。2.被告对原告提供的忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心作出的鉴定意见书有异议，认为该鉴定按照工伤标准鉴定，适用标准不当，申请重新鉴定；原告对山西嘉信司法鉴定中心重新作出的鉴定意见有异议，认为第一次鉴定是一年前，而现在拖了一年又鉴定，重新鉴定病情就轻了；误工期限应计算至鉴定意见确定伤残的前一天。本院认为，原告是在为被告提供劳务者受害过程中受伤的，忻州市中医院人身伤害司法鉴定中心作出的鉴定意见书是参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出的，适用标准不当；山西嘉信司法鉴定中心作出的鉴定意见适用标准恰当，鉴定程序合法，依法予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系原平市化工有限责任公司职工。原告为被告单位的雇佣人员，每日工资150元。2015年3月29日，被告安排原告、赵永坚、李铁锁和ＸＸＸ等人到段家堡铝矾土厂更换安装烟囱时，原告在施工作业过程中从高处坠落受伤。原告受伤后当日急诊于原平市第一人民医院，支付医疗费4760.58元。原告在进行伤口清创后，由于伤情较重，转入山西省人民医院急诊科对症治疗，支付医疗费4665.5元，3月30日，入住山西省人民医院骨科，诊断为：骨盆骨折、左股骨颈骨折、左肘关节、腕关节骨折、脱位、左尺骨中段骨折、左尺桡骨远端开放性骨折、面部皮肤裂伤。4月7日，原告在全麻下行骨盆骨折、左股骨颈骨折、左肘关节、腕关节骨折脱位、左尺骨中段骨折、左尺挠骨远端开放性骨折内固定术，5月20日出院，住院51日，支付医疗费93795.42元。当日，原告转回入住原平市第一人民医院，诊断为：左肘部、左髋部骨折术后切口感染、全身多处骨折术后恢复期，6月2日出院，住院13日。之后，原告转往原平市东野庄富招正骨医院进行康复治疗，7月2日出院，住院30日，支付医疗费3056元。同年11月23日，原告入住山西省人民医院治疗，诊断为：左侧肢体外伤术后、左肘腕关节僵硬、左尺神经及正中枢神经卡压，12月4日出院，住院11日。2016年12月27日，原告入住原平市第一人民医院，诊断为：骨盆骨折、左股骨颈骨折、左肘关节、腕关节骨折、脱位、左尺骨中段骨折、左尺桡骨远端开放性骨折术后愈合，左股骨头缺血性坏死，创伤性关节炎（左髋、左肘、左腕），2017年1月6日出院，住院10日，支付医疗费7233.81元。原告住院期间的医疗费全部由被告支付。此外，被告另支付原告共计70237元。2017年6月21日，被告委托忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，该中心于2017年6月30日作出鉴定意见为：原告干活时坠落致伤，该损伤已构成六级伤残。被告支付鉴定费1500元。本案在审理过程中，被告对该鉴定意见不服，申请对原告的伤残等级、误工期进行重新鉴定。本院依法委托山西嘉信司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期进行鉴定。2018年5月29日，该中心作出鉴定意见为：”1.原告因外伤致左肘关节、腕关节骨折、脱位，左尺桡骨远端开放性骨折的后遗症构成七级伤残；左股骨颈骨折的后遗症构成九级伤残；骨盆骨折畸形愈合构成十级伤残。2.上述损伤的误工期：365日。”另查明，原告张双青有一儿子，名叫张渊飞，2009年12月31日出生；母亲李淑珍，1945年4月24日出生，有两个子女，即儿子张双青、女儿张米青。本院认为，本案的争议焦点为，原告张双青因本次事故遭受的合理损失是多少？本次事故中，原告是在为被告提供劳务的过程中受伤的，故原告张双青因本次劳务过程中遭受的损失，被告依法应予赔偿。被告在该次事故中安全防范意识不足，对原告的损伤应负主要责任。原告作为完全民事行为能力人在劳动过程中自身安全意识不强，没有及时系好安全带，致其在高空作业中坠落，自己也负有一定的责任。原告的身份虽然是农民，但系原平市化工有限公司的职工，长期城区（原平市××宿舍楼）居住生活，故以城镇居民的标准计算其残疾赔偿金和儿子的抚养费较为合理。关于误工费的计算，原告受伤前每日工资150元，原、被告无异议，按照山西嘉信司法鉴定中心鉴定意见原告的误工期365日，误工费计算为365天×150元/天=54750元。关于残疾赔偿金，原告因外伤致左肘关节、腕关节骨折、脱位，左尺桡骨远端开放性骨折的后遗症构成七级伤残；左股骨颈骨折的后遗症构成九级伤残；骨盆骨折畸形愈合构成十级伤残,按照山西省2016年城镇居民人均可支配收入为27352元，残疾赔偿金为27352元/年×20年×43%=235227.2元。关于被扶养人生活费，原告的母亲李淑珍今年74岁，有两个子女，即原告和其姐姐张米青2人，按照山西省2016年农村居民人均消费支出每年8029元，按6年计算，8029元×6年×43%÷2=10357.41元；被抚养人儿子张渊飞，今年8岁，按照山西省2016年城镇居民人均消费性支出每年16993元，按10年计算，16993元/年×10年×43%÷2=36534.95元，共计46892.36元。关于住院期间伙食补助费、营养费，按一天100元计算，住院128天，共计12800元，计算合理，依法予以认定。关于护理费，原告妻子张瑞香（又名张晓瑞）农民，100元/天×128天=12800元。关于精神损害抚慰金，原告请求25000元，被告认可20000元，本院认为，被告赔偿20000元符合有关规定，予以认定。原告请求的取内固定物二次手术费20000元、股骨头坏死换股骨头10万元等费用尚未发生，待实际发生后另行主张，暂不予支持。综上所述，原告张双青因本次事故造成的损失为：误工费54750元、残疾赔偿金235227.2元、住院伙食补助费和营养费12800元、被扶（抚）养人生活费46892.36元、护理费12800元、精神损害抚慰金20000元，合计382469.56元。由于原告自身在作业过程中存在一定的过错，应承担20%的责任，故被告应当赔偿382469.56元×80%=305975.65元。核减被告已支付的70237元，被告再赔偿原告235738.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告原平市万和工业有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告张双青误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、被扶（抚）养人生活费、精神损害抚慰金共计235738.65元。二、驳回原告张双青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9512元，由原告张双青负担4673元，被告原平市万和工业有限公司负担4839元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审判员宋晓刚审判员赵丽人民陪审员杨爱团二○一八年七月十九日书记员武冠东