营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0804民初40号原告：曹景芝，女，1966年10月4日出生，汉族，吉林梨树县人，无业，群众，住鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：曹景双，系原告哥哥。原告：汤洪涛，男，1988年10月24日出生，汉族，吉林梨树县人，二手房经纪人，群众，住营口市鲅鱼圈区。被告：刘振波，男，1969年11月8日出生，汉族，住。被告：营口大成劳务派遣有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区钱塘江路金鹏商贸楼313室。法定代表人：刘振波，经理。被告：王秀英，女，1966年3月26日出生，汉族，住。被告：营口港务股份有限公司第一分公司，住所地营口市鲅鱼圈区新港大路1号，统一社会信用代码912108040721798399。负责人：刘成，经理。委托诉讼代理人：刘玉辉，辽宁创越律师事务所律师。原告曹景芝、汤洪涛与被告刘振波、营口大成劳务派有限公司（以下简称“大成公司”）、王秀英、营口港务股份有限公司第一分公司（以下简称“营口港一分公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹景芝的委托诉讼代理人及原告汤洪涛、被告营口港一分公司的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。被告刘振波、大成公司、王秀英经本院公告送达传票传唤无正当理由未到庭。本案现已缺席审理终结。原告曹景芝、汤洪涛向本院提出诉讼请求：1.请求裁决四被告给付原告丧葬费15936元、一次性工亡补助金436200元，医疗费等各项费用46967.23元，总计：499103.23元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告曹景芝系汤有海的妻子。原告汤洪涛，系汤有海的儿子。汤有海，男，1966年出生，是于2012年1月1日，由营口大诚劳务派遣工有限公司派往营口港务股份有限公司第一分公司的工人。在2012年1月30日18时左右，汤有海驾驶燃油助力车在上班途中，沿由东向西行驶，行至加油站前与一辆小轿车发生交通事故，汤有海受伤，司机肇事后逃逸。经营口经济技术开发区中心医院抢救无效于2012年2月10日死亡，诊断：重度颅脑损伤，原发性脑干损伤。根据劳动合同法第92条规定，劳务派遣单位和用人单位承担连带责任。经查营口大成劳务派遣有限公司的股东刘振波占90%股份，股东王秀英占10%股份。基于此，原告于2020年5月17日向鲅鱼圈劳动仲裁委申请仲裁，仲裁委于2020年11月6日下达裁决书，已达成劳务派遣公司注销为由，裁决股东王秀英给付丧葬抚恤金15936元、一次性工亡补助金436200元、伙食费330元、误工费880、护理费484元。原告认为此裁决未能裁决已经发生的医疗费42767.2元，也未能采取大成劳务派遣有限公司所有股东应承担责任，也未能裁决大成劳务派遣公司与港务股份有限公司一分公司应该承担连带责任，故诉至法院。请求法院判决大成劳务派遣公司及其所有股东和营口港务股份一分公司共同承担赔偿责任。被告刘振波、营口大成劳务派有限公司、王秀英未作答辩。被告营口港务股份有限公司第一分公司辩称，答辩人与申请人之间不存在劳动关系，属于劳务派遣关系，其向答辩人主张工亡待遇没有事实和法律依据。营开劳人仲字（2020）308号裁决书，事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第58条第一款规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立了劳动合同，除应载明本法第17条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。第七条规定，用人单位自用工之日即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条第一款规定建立劳动关系应当订立书面劳动合同第17条第一款规定，劳动合同应该具备以下条款，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人。而劳动者的姓名住址和居民身份证或者其他有效身份证件，在劳动合同期限。四、工作内容和工作地点。五、工作时间和休假和休息休假。六、劳动报酬，其社会保险。八、劳动劳动条件和职业危害防护，法律法规规定应当纳入劳动合同的其他事项，可见用人单位与被派遣劳动者之间建立劳动关系。《工伤保险条例》第二条第一款规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会律师、事务所、会计师和有公共的个体工商户以下简称用人单位，应当依照本条例规定参加工伤保险为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。第17条规定职工发生事故，伤害或者按照职业病防治法规定被诊断鉴定为职业病所在单位，应当自事故发生伤害之日，应当自事故伤害发生之日或者被诊断鉴定为职业病之日起，30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，如有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定的工人工伤认定申请的工伤职工或者其近亲属工会组织在事故伤害发生之日或被诊断鉴定为职业病之日起一年内可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，按照本条第一款规定，应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则，由用人单位所在地的社区的社会保险行政部门办理，用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，此期在此期间发生的符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负责。第二条第二款规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇员，均有权依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利，原告应向用人单位主张权利并享受工伤保险待遇。最后，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第92条第二款规定，主张答辩人承担其工亡待遇是对法律的错误解释，没有法律依据，《中华人民共和国劳动合同法》第92条第二款规定，劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，有劳动、行政部门责令限期改正，逾期不改正的，以每人5000元以上1万元以下的标准处以罚款。对劳务派遣单位吊销其劳务派遣业务经营许可证，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任的前提是劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定，并给被派遣劳动者造成损害。本案无任何证据证明用工单位即答辩人存在违反劳动合同法有关劳务派遣规定的行为。综上所述，答辩人不是本案适格被告，其要求答辩人给付工亡待遇没有事实和法律依据，恳请法庭依法查明事实，驳回原告对答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供一份医疗费的证明，证明汤有海在抢救过程中花费共医疗费26690元，欠我院医疗费12590元。被告认为该份证据不应采信。本院认为，该医疗费情况说明具有真实性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：死者汤有海于2012年1月1日与大成公司签订书面劳动合同，并被派遣到营口港一分公司从事工作，月工资2400元。2012年1月30日18时许，汤有海驾驶车在上班途中与一辆小轿车发生交通事故，汤友海受伤，轿车司机肇事后逃逸，汤有海经营口经济技术开发区中心医院抢救，住院11天，于2012年2月10日死亡。营口市中级人民法院（2018）辽08民再56号民事判决书，认定以下事实:大成公司与营口港务股份有限公司属劳务派遣法律关系。大成公司依约向营口港一分公司派遣适格的港口散、杂货装卸工，并判决维持了汤有海（已故）与达成公司存在事实劳动关系的判决。2019年12月16日，汤有海经营口市鲅鱼圈区人力资源和社会保障局认定为工亡。二原告向营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，经裁决，王秀英给付二原告伤葬补助费15936元、一次性工亡补助金436200元，伙食费330元。误工费880元、护理费484元。二原告不服，向本院提起民事诉讼。另查，原告曹景芝为汤有海的妻子，汤洪涛为汤有海的儿子。汤有海的母亲姜桂琴于2015年10月5日去世，汤有海的父亲汤明显于2015年11月17日去世，两人生育有汤有海、汤有学。汤有学表示放弃本案499103.23元的继承权并同意将份额赠与给二原告。姜桂琴与汤明显的父母均早于两位老人去世。再查，大成公司处于吊销未注销状态，刘振波占股90%、王秀英占股10%。本院认为，经生效判决认定，汤有海与大成公司形成劳动关系。现汤有海被认定为工亡，二原告作为汤有海第一顺位继承人应享有因汤有海工亡的相关待遇。关于工亡待遇给付主体问题，因大成公司系有限责任公司，处于吊销未注销状态，根据《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》规定“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人，如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的，仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。你院请示中涉及的问题，可参照上述精神办理。”故大成公司的独立民事主体资格仍然存在，故应由大成公司承担给给付责任。关于原告要求大成公司两名股东承担连带责任一节，因未提供股东存在出资不足、抽逃出资等法定承担责任的证据，故本院不予支持。关于原告主张营口港一分公司承担责任一节，因二原告并未提供证据证明营口港一分公司存在违反劳务派遣规定的充分证据，故本院不予支持。关于工亡待遇部分，丧葬补助金15936元、伙食补助费330元、误工费880元、护理费484元、一次性工亡补助金436200元，仲裁裁决已经确定，原告予以认可，被告亦未提起诉讼，本院予以确认。关于原告主张的另一笔伙食费，与伙食补助费重复，本院不予支持。关于停尸费、运尸费，包含在丧葬补助费之中，仲裁并不不当，本院予以维持。关于交通费132元，未超出法定限额，本院予以支持。关于医疗费部分，原告提供的证据可以证明汤有海生前抢救发生了26690元，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国公司法》第三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告营口大成劳务派有限公司于本判决生后10日内一次性给付原告曹景芝、汤洪涛医疗费26690元、丧葬补助金15936元、一次性工亡补助金436200元、伙食补助费330元、误工费880元、护理费484元、交通费132元，合计480652元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告营口大成劳务派有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  田 拓审 判 员  李 月审 判 员  祁滨皎二〇二一年六月二十日法官助理  张 冲书 记 员  孙 旭