湖南省新化县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1322民初2541号原告：李建，男，1984年9月13日出生，汉族，住新化县曹家镇。委托诉讼代理人：谢兴松，湖南正君律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：湖南三和建筑装饰设计工程有限公司。住所地：新化县梅苑开发区学府南路。法定代表人：曾令华委托诉讼代理人：张斌，湖南迪坤律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告李建与被告湖南三和建筑装饰设计工程有限公司（以下简称三和建筑公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年5月14日受理后，依法适用简易程序，于2021年6月22日公开开庭进行了审理。原告李建及其委托诉讼代理人谢兴松，被告三和建筑公司的委托诉讼代理人张斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李建请求判令：原告与被告之间构成事实劳动关系。事实与理由：被告系一家专业的装饰工程公司，其经营范围为：室内外装饰工程及室内外装饰设计服务；园林绿化、景观工程；建筑幕墙、灯光亮化、建筑智能化电子设备安装服务；各类广告设计与发布；建筑材料、金属门窗、家具销售。原告系一名水电工人，自2017年开始就到被告处工作，并逐渐担任被告的水电班组负责人，多次负责被告承接的相关装修水电工作。2019年12月28日11时左右，原告在被告承接的新化县资江世纪城—新康和平苑小区进行水电开槽工作时，不慎从近4米高的脚手架上摔下，导致原告因此受伤严重。后经送湖南中医药大学第一附属医院治疗并诊断为：1、左足踝开放性损伤，左侧跟骨、距骨骨折脱位，胫后动脉破裂，胫后神经挫裂伤；2、左肩部损伤，肩胛骨骨折；3、左侧胫骨远端骨折。原告依法向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请认定劳动关系，该委以第92号裁决书认为：被告将其承接的新化县资江世纪城——新康和平苑小区的水电安装承包给申请人，水电安装所需的电锤、烙铁等工具由原告自行提供，被告也没有规定原告的上下班时间。故以此认为，原、被告之间不具备劳动关系的构成要素，进而驳回原告的仲裁请求。原告认为，第92号裁决书认定事实存在偏差，适用法律存在错误。原、被告就和平苑未签订任何的承包合同，原告在和平苑工作时发生事故的架子等主要工具系被告方提供，工作时间段亦为被告方安排，原告并无选择的权利。原告为农民工，并无任何承接工程的资质，被告无权将工程发包给原告承包，所以即使是发包，亦为违法发包，是无效的。根据本案实际情况，被告提供的合同为“内部承包”，根据该合同，原告首先是被告内部的员工，其次才是一个所谓的承包者。这是被告为了规避用工风险，规避其应尽的法律义务所做的侵害劳动者合法权益的行为。基此，为维护原告的合法权益，今特具状前来，请求判如所请。被告三和建筑公司答辩要点：1、原、被告之间不存在劳动关系，只存在承包关系。原告经常在被告外承包装饰装修工程的水电工程，东煌国际大酒店、金沙雅苑、和平苑等地的工程，原告都有承包。原告此次系在其承包水电工程的和平苑一楼大厅装饰装修时受伤，其受伤时是在完成自己承包的工程，并没有为被告提供劳动。被告三和建筑公司有充足证据证明原、被告之间存在承包关系。2、原告从承包中获利，系工程承包者，不属于《劳动合同法》调整的劳动者。原告承包水电工程后，再聘请他人与其一起完成承包的水电工程，也可以不做，只从承包中获取利益。原告实际上是一个承包水电的包工头，工作时间不受被告控制，与被告之间不存在隶属关系。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。查明的事实根据双（各）方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：1、湖南三和建筑装饰设计工程有限公司，成立日期：2008年12月16日，经营范围为：室内外装饰工程及室内外装饰设计服务；园林绿化、景观工程；建筑幕墙、灯光亮化、建筑智能化电子设备安装服务；各类广告设计与发布；建筑材料、金属门窗、家具销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2、原告李建，无水电工相关资质。原告从2017年开始在被告三和建筑公司处做工。被告从他人处承包装饰装修工程，后再将所包工程的水电工作交给原告李建完成，按平方计价。被告只要求原告在规定期限内完工，并交付合格的工程，不约束原告的工作时间。做水电工作所需要电锤、烙铁等工具由原告自行提供。若原告人手不够，由原告自行找人完成工作，被告只与原告发生经济往来，原告所找的人员报酬由原告负责支付。3、原告李建与被告三和建筑公司未签订劳动合同。4、原、被告曾于2018年7月28日以被告为甲方，原告为乙方签订了《湖南三和装饰装修内部施工合同》，内容为：甲方现将东煌国国际酒店承包给乙方，根据《中华人民共和国合同法》，秉着诚实信用，平等互利原则，经双方共同协商，就此工程承包项目达成如下协议，并定立合同。一、工程地点：二桥端头。二、承包内容：15楼、16楼。三、承包方式：水电包工。四、工程造价：本工程工程量按实计算……工程总造价约为玖万元。五、（一）甲方责任和义务：供乙方用水、用电，甲方有义务及时提供工程施工所须的相关资料和设计文件，如更改应及时书面通知乙方。施工过程中，甲方应积极协助乙方处理各工的配合和衔接。甲方发现施工和质量问题应及时提出并有权制止，书面通知乙方，甲方为乙方提供的原始工程。甲方负责办理相关施工手续，符合施工条件，不得影响后续施工。甲方发现乙方未进行文明安全施工，甲方有权制止，并可书面通知要求整改。（二）乙方责任和义务：乙方必须严格按施工规范、操作规程进行施工，如因粗制滥造、偷工减料违反施工规范和安全规程，所造成的一切质量和安全事故的经济损失由乙方负责，甲方不负任何责任；乙方必须听从甲方施工人员的技术指导，必须按甲方提供的资料和要求进行施工，不得随意更改，如有更改经双方协商后可施工；乙方应对本工地人进行法制教育，应遵纪守法，如因打架斗殴、偷窃等违法造成罚款，其一切经济损失由乙方负责；乙方对工地人做好安全教育，遵纪安全操作规程，不准高空坠物，因乙方施工原因造成的安全事故由乙方负责；乙方所有的材料，机械和工具由乙方负责守卫，甲方尽其所能进行协助；乙方发现问题应及时通知甲方，如发现因甲方原因影响施工的现象，乙方有权要求整改，送达的整改通知甲方应及时签收整改，不得因故影响工期。六、质量要求：本工程必须严格按国家有关规定进行施工，不得偷工减料、粗制滥造，以13楼样板间为验收标准。如因乙方之原因引起的质量问题，乙方予以免费返工。七、施工工期：施工时间以双方共同确认的开工时间为准，总计施工工期为50天，如因李建单方原因，导致工程停工给对方造成经济损失由单方承包，并视为违约。九、付款方式：前十天自理，后支付生活费100元/天，后月结80%，竣工验收后十五天结算清。十、奖罚制度：按公司制度按照完成奖500元，卫生形象奖500元。原告认为该合同为内部施工合同，表示只有被告公司内部人员才能签订该合同，另合同明确了被告对原告有奖罚管理。被告认为该合同实际是承包合同。双方均陈述，此后双方未再签订合同，若还有工程要做，只是口头约定单价。5、2019年12月28日11时左右，原告在新化县资江世纪城——新康和平苑小区进行水电开槽工作时从脚手架上摔下受伤。原告的伤情经湖南中医药大学第一附属医院诊断为：①左足踝开放性损伤；左侧跟骨、距骨骨折脱位，胫后动脉破裂，胫后神经挫裂伤；②左肩部损伤、肩胛骨骨折；③左侧胫骨远端骨折。6、原告李建向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2021年5月6日，该委作出新劳人仲案字[2020]第92号《仲裁裁决书》，经审理查明：被申请人将其承拉的新化县资江世纪城——新康和平苑小区的水电安装承包给申请人，水电安装所需的电锤、烙铁等工具由申请人自行提供。被申请人没有规定申请人的上下班时间。该委认为：申请人的工作时间由其自由支配，不受公司规章制度的约束，水电安装所需的工具也由其自行提供，双方当事人之间不具备劳动关系的构成要素，因而对申请人的仲裁请求，本委依法不予支持。现根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号），《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十二条等规定，裁决如下：驳回申请人的仲裁请求。原告李建对该《仲裁裁决书》不服，特向本院提起诉讼。判决的理由和结果本案双方争议的焦点为原、被告之间是何种法律关系。原告认为，原告自2017年起即到被告处工作，并逐渐担任被告的水电班组负责人，多次负责被告承接的相关装修水电工作。原、被告之间是劳动关系。被告认为，原、被告之间不存在劳动关系，只存在承包关系。本院认为，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。用人单位没有与劳动者签订劳动合同，但只要双方实际履行了上述权利义务，即形成事实上的劳动关系。本案中，原、被告之间未签订书面劳动合同。《中华人民共和国民法典》第七百七十条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第七百七十一条规定：承揽合同的内容一般包括承揽的标的、数量、质量、报酬，承揽方式，材料的提供，履行期限，验收标准和方法等条款。本案中，原、被告曾于2018年7月28日签订了《湖南三和装饰装修内部施工合同》，该合同名称虽为“内部施工合同”，但从其内容看，该合同符合承揽合同的特性。此后的项目，虽未再签订合同，但双方均认可，只是口头再约定工程单价。新化县劳动人事争议仲裁委员会查明：被申请人将其承拉的新化县资江世纪城——新康和平苑小区的水电安装承包给申请人，水电安装所需的电锤、烙铁等工具由申请人自行提供。被申请人没有规定申请人的上下班时间。该委认为申请人的工作时间由其自由支配，不受公司规章制度的约束，水电安装所需的工具也由其自行提供，双方当事人之间不具备劳动关系的构成要素，因而对申请人的仲裁请求，该委依法不予支持。该委裁决驳回申请人的仲裁请求。同时，从原告的工作性质来看，原告李建负责水电工作，按平方计价，而被告只要求原告在规定期限内完工并交付合格的工程，被告并不要求原告按时上下班，原告不受被告的管理，也不受各被告的规章制度的约束，且原告亦未提交证据证明其与被告存在管理与被管理的关系，故原、被告之间不存在管理与被管理的关系。另，原告提交了其2019年8月12日至2020年9月18银行交易明细，在此期间，除被告三和建筑公司给其转材料款、水电工资、劳务费外，还有湖南众和园林景观装饰工程有限公司、湖南三德装饰设计工程有限公司给其转材料款、劳务费等。原告解释认为，湖南众和园林景观装饰工程有限公司、湖南三德装饰设计工程有限公司与被告三和建筑公司系同一老板，原告实际就是为被告三和建筑公司做事，该三家公司存在财务混同。原告未提交证据证明其该主张。本院认为，原告提交的交易明细，可以说明，其在2019年8月12日至2020年9月18日除给被告三和建筑公司作工外，还与湖南众和园林景观装饰工程有限公司、湖南三德装饰设计工程有限公司有业务往来，虽原告解释三家公司存在财务混同，但未其交证据予以证明，故对原告的主张不予支持。综上，原、被告之间不具有劳动关系的法律特征，对于原告主张原告与被告之间构成事实劳动关系的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。基此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：驳回原告李建的诉讼请求。本案案件受理费10元，因适用简易程序减半后收取5元，由原告李建负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 员  谢往二〇二一年六月三十日代理书记员  袁彤附相关法律条文：对《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的适用第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。