上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初30868号原告：时晶，女，汉族，户籍地河南省。委托诉讼代理人：李某，男，户籍同上。委托诉讼代理人：吕敦郊，上海紫本律师事务所律师。被告：上海然星餐饮有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：高松波，执行董事兼总经理。原告时晶与被告上海然星餐饮有限公司(以下简称然星公司)企业承包经营合同纠纷一案，本院于2020年12月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审判，并于2021年6月2日公开开庭进行了审理。原告时晶的委托诉讼代理人李某、吕敦郊到庭参加诉讼，被告然星公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。时晶向本院提出诉讼请求：1.判令时晶与然星公司签订的《商铺承包合作经营合同》于本案诉状副本送达然星公司之日解除；2.判令然星公司返还时晶承包费20,000元、保证金20,000元及进场费20,000元；3.判令然星公司赔偿时晶20,000元。事实与理由：时晶与然星公司于2019年7月3日签订《商铺承包合作经营合同》，约定然星公司将位于上海市徐汇区XXX路XXX号商铺XXX号铺位转租给时晶经营，时晶依约支付了承包费30,000元(每月10,000元)、保证金20,000元和进场费20,000元。时晶自2019年9月9日进场开始营业，同年10月20日由于然星公司原因，燃气被关停，致使时晶无法正常经营。同年11月11日，然星公司与出租方终止租赁协议。时晶认为然星公司已构成根本违约，根据《商铺承包合作经营合同》约定，时晶有权解除合同并要求然星公司退赔。因多次协商未果，遂向本院提起诉讼。然星公司未作答辩。经审理，本院认定事实如下：2019年7月3日，然星公司(甲方)与时晶(乙方)签订《商铺承包合作经营合同》，约定：甲方将位于上海市徐汇区XXX路XXX号商铺XXX号铺位与乙方合作经营，甲方提供可上外卖平台的有效证照、场地、基础设施，由乙方提供人员、技术、设备等，乙方负责具体经营，并按月向甲方支付承包经营费用；乙方在承包经营期间，应对双方合作经营的部分，负有管理及合法经营的义务，甲方应向乙方提供足够的水电煤等基础条件；双方承包费按叁个月结算一次，每月承包费为壹万元，由乙方在每期开始前15日前一次性缴交给甲方；甲方指定银行账户户名为高某某；账户为XXXXXXXXXXXXXXXX；开户行为中信银行杨浦支行；乙方于合同签订之日向甲方缴纳承包合作经营风险保证金贰万元，上述保证金在乙方全面履行本合同条款至合同期满后一个月内，由甲方无息返还；甲方不得因己方原因影响乙方承包后的正常营业和商铺使用，如因甲方原因导致乙方无法正常经营的，乙方有权解除本合同，由甲方退还剩余承包费及保证金；从本合同签订之日起，任意一方行为导致对方无法正常履行本合同的，将视作根本违约，守约方有权解除本合同，并要求对方承担两个月承包费的违约金；甲方为乙方提供可上外卖平台的有效证照，基础装修(水电表到户，燃气设施，铺内瓷砖，吊顶，防水)，乙方为此一次性支付甲方贰万元作为报酬，不予退还；等等。高某某在合同尾部的甲方处签字并加盖然星公司公章、时晶在合同尾部的乙方处签字。该合同尾部手书“已收乙方定金20,000元，尾款7月10日前付清；逾期不付，视为乙方违约，定金不退”字样，然星公司在该处加盖公章。时晶通过李某尾号为5674的银行账户分别于2019年7月3日和2019年7月10日向高某某尾号为1477的银行账户转账20,000元和50,000元，合计70,000元。时晶表示，该70,000元包含承包费30,000元、保证金20,000元、进场费20,000元。上述事实，除当事人陈述外，另有《商铺承包合作经营合同》、中国农业银行银行卡交易明细清单等证据证实，经本院与原件核对无异，本院均予以采信并在卷佐证。时晶另向本院提交上海炳卓企业管理有限公司(以下简称炳卓公司)于2019年10月17日向然星公司发出的通知和案外人林某某与高某某于2019年11月11日签订的《房屋租赁终止协议》各一份。通知的主要内容：贵司承租我司位于徐汇区XXX路XXX号XXX幢XXX室-XXX商铺，现因贵司逾期支付我司房屋租金84天，无法继续履行合同，我司现行使单方解除合同的权利，解除房屋租赁合同收回房屋并另行提起诉讼，主张已拖欠租金及违约金。请贵司于2019年10月18日前腾交房屋与我司。我司将于2019年10月19日执行我方收回房屋的权利，收回房屋，关闭水、电、燃气。《房屋租赁终止协议》的主要内容：甲方、出租方为林某某；乙方、承租方为高某某；乙方于2019年3月租赁甲方位于徐汇区XXX路XXX号XXX楼全部、XXX楼后半部，总面积270平方米；乙方于今年10月30日电话向甲方提出终止租赁合同申请；因经营困难；申请于2019年11月10日24时终止合同，自行处理与第三方转租商户之间的所有债权债务问题；甲方同意乙方于2019年11月10日提前退租该房屋；甲、乙双方同意于2019年11月10日24时终止原双方签订的房屋租赁合同；等等。时晶述称，上述通知和《房屋租赁终止协议》系房屋出租方通过微信向其发送，并当庭向本院展示原始载体。另查明，炳卓公司于2019年11月2日向本院提起诉讼，请求判令其与然星公司的租赁合同于2019年10月18日解除;然星公司返还上海市徐汇区XXX路XXX号XXX幢XXX室XXX楼的房屋；然星公司和高某某支付逾期租金、违约金和房屋占有使用费等费用。本院在该案中认定：1.炳卓公司与案涉房屋所有权人签订房屋租赁合同，租赁期为2018年3月15日起至2026年3月14日止；2.2018年5月21日，炳卓公司与上海魔然餐饮有限公司(以下简称魔然公司)签订房屋租赁合同；3.2019年7月25日，魔然公司未能按期支付租金，同年8月15日，炳卓公司、魔然公司、然星公司、高某某签订补充协议，将魔然公司与炳卓公司签订的房屋租赁合同项下的承租方变更为然星公司，高某某为然星公司的担保人；4.补充协议签订后，然星公司和高某某仍未支付房租；5.2019年10月18日，炳卓公司将一份通知书送达然星公司，并张贴于涉案房屋外墙面；6.2019年10月18日，涉案房屋内的租户陆续搬离，至2019年11月20日才搬空，本院认定2019年11月20日为炳卓公司收回涉案房屋之日；并于2020年3月27日作出(2019)沪0104民初24727号民事判决，确认炳卓公司与然星公司的房屋租赁合同于2019年10月18日解除；等等。然星公司不服，提起上诉。上海市第一中级人民法院于2020年5月14日作出“驳回上诉，维持原判”的(2020)沪01民终5597号终审判决。基于(2020)沪01民终5597号民事判决，本院对时晶提交的通知和《房屋租赁终止协议》予以采信。庭审中，时晶表示其于2019年9月9日入场案涉商铺，于同年10月20日因停水停电无法经营而搬离，并同意据实计算承包期间(即41天)。再查明，本院通过公告方式向然星公司送达诉状副本，于2021年5月15日公告期届满。本院认为，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，应当适用当时的法律、司法解释的规定。依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。诉争《商铺承包合作经营合同》系双方当事人真实意思表示且于法不悖，应属合法有效，合同双方均应恪守并全面履行各自义务。时晶与然星公司订立《商铺承包合作经营合同》之目的在于开展经营活动，因然星公司拖欠炳卓公司房屋租赁费致使案涉房屋被炳卓公司收回，然星公司已构成根本违约，故时晶签署《商铺承包合作经营合同》目的已然无法实现。且《商铺承包合作经营合同》亦赋予时晶在然星公司根本违约时解除合同之权，因此时晶主张《商铺承包合作经营合同》于诉状副本送达然星公司之日(即2021年5月15日)解除有事实和法律依据，本院予以支持。根据相关法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，时晶有权主张然星公司返还承包费、保证金和进场费，故本院对其主张的保证金20,000元予以支持。时晶主张其自实际经营期间为2019年9月9日至2019年10月20日，与(2020)沪01民终5597号民事判决认定事实基本一致，本院予以采信。同时，基于时晶支付了30,000元承包费的事实，本院由此认定然星公司需返还时晶承包费为20,000-10,000÷31*11=16,451.61元。关于进场费的问题，本院酌定2,000元作为案涉商铺装修装潢的折旧，对剩余的18,000元予以支持。关于违约金的问题。本院认为，违约金兼具补偿和惩罚双重性质，故本院在审查违约金是否适当时，应当综合考虑双方的履约情况、主观过错及产生的实际损失等多种因素。本案中，时晶主张其实际产生的损失包括电子平台推广费、装修费和搬迁费用等，但均未向本院举证，本院难以采信。故本院认为《商铺承包合作经营合同》约定的违约金标准过高，应予调整。考虑到然星公司的根本违约情形，故本院酌定然星公司需支付2,000元违约金。然星公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭应诉，视为放弃诉讼权利。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款以及1999年《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十三条第二款、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、时晶与上海然星餐饮有限公司于2019年7月3日签订的《商铺承包合作经营合同》于2021年5月15日解除；二、上海然星餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内返还时晶承包费16,451.61元、保证金20,000元和进场费18,000元；三、上海然星餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付时晶违约金2,000元；四、驳回时晶的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费1,800元，减半收取计900元，由时晶负担294.35元，上海然星餐饮有限公司负担605.65元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 高霄雷法官助理 李润青书 记 员 王廉超附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、1999年《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。