沈阳市沈河区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽0103民初1530号 原告：杨春侠，女，1975年8月21日出生，汉族，住黑龙江省七台河市新兴区。 委托诉讼代理人：马强,辽宁大庚律师事务所律师。 被告：常安（沈阳）外包服务有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区北站路140号2201、2202，统一社会信用代码：91210103MA0XWL7546。 法定代表人：杜国亮。 委托诉讼代理人：刘凯，辽宁同方律师事务所律师。 被告：七台河日久玻璃制品有限公司，住所地黑龙江省七台河市新兴区北山街，统一社会信用代码：912309005786964703。 法定代表人：朱在清。 原告杨春侠与被告常安（沈阳）外包服务有限公司、七台河日久玻璃制品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨春侠委托诉讼代理人马强、被告常安（沈阳）外包服务有限公司委托诉讼代理人刘凯到庭参加诉讼，被告七台河日久玻璃制品有限公司经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。 原告杨春侠诉称：1、请求确认原告与被告常安公司于2020年1月16日解除劳动合同；2、请求被告共同支付一次性医疗补助金人民币49493元和一次性就业补助金人民币29680元，停工留薪工资人民币21600元，住院伙食补助费人民币800元，护理费人民币1600元，劳动能力鉴定检查费人民币3092.11元，交通费人民币2641.5元，住宿费人民币619元；3、请求被告共同支付经济补偿金人民币3600元；4、请求被告共同支付养老保险费损失人民币6284元，医疗保险费损失人民币280元，失业金损失人民币4887元；5、诉讼费、保全费、保函费由被告承担。事实及理由：原告于2018年9月开始在被告处工作，工作岗位为玻璃棉打包，工资按月转账支付，工作期间于2018年12月13日受伤，鉴定伤残十级。被告未按照法律规定支付原告工伤待遇。工作期间被告也未给原告缴纳养老、医疗和失业保险。综上，为了维护原告的合法权益，原告特向贵院诉诉请，请求公平公正裁决。 被告常安（沈阳）外包服务有限公司辩称：一、同意与杨春侠解除劳动合同，但解除日期应认定在其医嘱要求的休养期之后起计算，因杨春侠在事故发生后再未至单位工作，单位也无法与杨春侠取得联系，杨春侠在没有通知单位的情况下离职；二、一次性医疗补助金按照辽宁省工伤实施办法应支付其7个月工资，劳动合同标准1620元每月，7个月为11340元，具体我方同意配合到社保部门办理并按赔偿标准进行给付；三、一次性就业补助金应按照劳动合同1620元每月标准计算8个月为12900元；四、停工留薪期间工资我方认为应当按照其医嘱休养期计算，因杨春侠是十级伤残没有影响其劳动能力，休养期后应正常回到单位工作；五、伙食补助2019年4月30日第一次医疗费支付之时我方已支付，原告住院期间的伙食补助费320元；六、护理费十级伤残不需要护理，病历中无护理字样；七、劳动能力鉴定费杨春侠提交的发票147.8元已经全额支付；八、交通费、住宿费无法证明与本次工伤事故有关，我方不同意给付；九、经济补偿金，杨春侠于试用期期间发生工伤事故，其仅在单位不到3个月，我方同意按工资标准1620元每月支付其半个月工资810元；十、关于原告请求养老保险医疗保险、失业金不在受案范围不应支持；十一、申请人工伤事故时间为2018年12月13日，出院时间为2018年12月30日，我方最后一笔工资发放时间为2019年1月11日，期间我方从未收到过主张工伤待遇申请，原告在申请仲裁时超过时效。 被告七台河日久玻璃制品有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告七台河玻璃制品有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃出庭及质证的权利，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下： 原告杨春侠于2018年11月1日入职被告常安(沈阳)外包服务有限公司，双方签订了《劳动合同书》，原告被派遣至被告七台河玻璃制品有限公司从事玻璃棉打包工作，工资每月中旬左右由被告常安(沈阳)外包服务有限公司以银行转账方式支付原告，原告于2018年12月13日在接受派遣单位即被告七台河玻璃制品有限公司工作期间受伤，鉴定伤残等级为工伤十级，后被告常安(沈阳)外包服务有限公司以原告旷工为由解除劳动合同，2020年1月16日，原告向二被告发出解除劳动合同通知书，提出解除劳动合同。另查明，工作期间二被告未给原告缴纳养老、医疗和失业保险。原告不服仲裁裁决结果，来院诉讼，请求支持其诉讼请求。 以上事实有双方当事人陈述，七台河市中医医院住院病案、门诊医疗手册、七台河市中医医院诊断证明、鉴定结论通知单、一次性待遇审核表、医疗和养老保险缴费单和凭证、杨春侠解除劳动合同及劳动争议与工伤待遇各项权利请求通知书、邮件跟单记录、短信记录(186××××6069常安公司法定代表人杜国亮)、企业资料查询卡、中国农业银行卡交易明细、解除合同证明、工伤医疗补助金、住宿费票据、火车票、出租车票据、公共汽车票、检查费票据、银行回单、沈阳市工伤保险参保缴费证明等在卷佐证。 本院认为，根据《辽宁省工伤保险实施办法》(辽宁省人民政府令316号)第三十条、第三十二条、第三十三条之规定，用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。原告经沈阳市沈河区人力资源和社会保障局认定为工伤，经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，被告常安(沈阳)外包服务有限公司作为签订《劳动合同》上的用人单位，应支付原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费、停工留薪期工资。 关于原告主张的解除劳动合同及补偿金问题，2020年1月16日原告以被告违法为由向二被告提出解除劳动合同，解除通知的快递于2020年1月17日到达常安(沈阳)外包服务有限公司但被拒收，可视为送达，此前，被告常安(沈阳)外包服务有限公司以原告旷工为由对其予以开除解除劳动合同，因解除的理由和程序不符合法律规定，被告的解除行为不能成立，则双方之间的劳动合同应于2020年1月17日视为解除，原告主张解除劳动合同补偿金，本院予以支持。 关于原告主张工伤一次性医疗补助金及一次性就业补助金的问题，根据《工伤保险条例》的规定，原告认定工伤并鉴定伤残且解除劳动关系后，用人单位应向劳动者支付一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金，鉴于劳动关系已经解除，原告的该项的主张本院予以支持，关于计发基数，一次性医疗补助金为双方解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数，2020年1月17日解除劳动合同，即应以2019年职工月平均工资6272元为计发基数。一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数，庭审查明原告实际发放工资为每月2400元，故按2400元计算。 关于原告主张停工留薪期间工资问题，根据《工伤保险条例》国务院令586号第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。原告2018年12月13日受伤，2019年9月下发伤残等级鉴定书，原告最后一笔工资发放时间为2019年1月11日，根据规定，工伤医疗期间原工资福利待遇不变，原告的该项主张的停工留薪期未超过12个月，于情合理，本院予以支持。 关于申请人主张住院伙食补助费的仲裁请求，根据《关于工伤职工日伙食补助费的报销标准及支付办法的通知》(沈人社发沈人社发〔2018〕18号)第二条报销标准日伙食补助费，按每人每天20元计算。因申请人住院16天，故原告的该项主张本院予以支持。 关于申请人主张住院期间的护理费、交通费、住宿费的问题，庭审中原告没有提供有相关医疗机构出具的护理证明，故对其护理费主张本院不予支持；因原告提供的交通费及住宿费证据无法明确表明全部为本次工伤所产生的费用，但因原告工作在七台河，劳动关系在沈阳，鉴定检查在沈阳，原告发生的往返两地的费用有其合理性，故对其交通费、住宿费的主张本院酌情支持。 关于原告主张的养老保险损失、医疗保险损失。原告在被告任职期间，自行缴纳医疗保险费280元。原告养老保险费2018年缴纳8个月，统筹部分承担了2751.76元，折合每月344元，2019年缴纳了5个月，养老保险原告共计4773.87元，减去2018年缴纳的2751.76元，即2019年缴纳2022.11元，折合每月404元，原告在被告单位工作2018年2个月，2019年12个月，2020年半个月，2018年344元×2个月,688元，2019年404元×12个月,4848元，2020年404元×0.5个月，202元，养老保险费共计5738元。缴纳社会保险是用人单位的法定义务，原告垫付的有关费用依法应由用人单位即被告常安（沈阳）外包服务有限公司承担。 因被告未缴纳失业保险原因，导致原告未能领取到失业保险，其应赔偿损失，失业保险金损失4615.5元（最低工资标准1810元×85%×3个月）。 关于保函费属非必要发生费用，不予支持。 关于被告七台河日久玻璃制品有限公司的法律责任问题，经查该单位为接受派遣的用人单位，是实际用工者，亦是劳动者付出劳动的受益者，对被派遣员工负有保障其安全的法定义务，其对损害的发生应承担相应的法律责任。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第九十二条二款、《工伤保险条例》国务院令586号第三十三条、三十七条《辽宁省工伤保险实施办法》(辽宁省人民政府令316号)第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十九条、《关于工伤职工日伙食补助费的报销标准及支付办法的通知》(沈人社发沈人社发〔2018〕18号)、之规定，判决如下： 一、确认原告杨春侠与被告常安(沈阳)外包服务有限公司于2020年1月17日解除劳动合同关系； 二、被告常安(沈阳)外包服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨春侠一次性工伤医疗补助金43904元(2019年职工月平均工资6272元/月×7个月)； 三、被告常安(沈阳)外包服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨春侠一次性伤残就业补助金19200元(2400元/月×8个月)； 四、被告常安(沈阳)外包服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨春侠停工留薪工资19200元(2400元/月×8个月)； 五、被告常安(沈阳)外包服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨春侠住院伙食补助费320元(20元/天×16天)； 六、被告常安(沈阳)外包服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨春侠经济补偿金3600元(2400元/月×1.5年)； 七、被告常安(沈阳)外包服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨春侠必要的交通费2000元、住宿费275元、检查费3092.11元； 八、被告常安(沈阳)外包服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨春侠医疗保险费280元、养老保险费5738元； 九、被告常安(沈阳)外包服务有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨春侠失业保险金损失4615.5元； 十、被告七台河日久玻璃制品有限公司对上述第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项给付内容承担连带给付责任； 十一、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，保全费1020元，由被告常安(沈阳)外包服务有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  唐永波 人民陪审员  赵跃洲 人民陪审员  王桂芝 二〇二一年六月四日 书 记 员  李玉竹 本判决所依据的相关法律 《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下 列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第九十二条【劳务派遣单位的法律责任】违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《工伤保险条例》国务院令586号 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊。 经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。 标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《辽宁省工伤保险实施办法》辽宁省人民政府令316号第三十条用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的由用人单位支付相应工伤待遇。 第三十二条因工伤发生的下列费用，依法从工伤保险基金支付： (一)治疗工伤的医疗费和康复费用； (二)住院伙食补助费； (三)经办机构同意到统筹地区以外就医的交通食宿费； (四)辅助器具安装配置费； (五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； (六)一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； (七)终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金； (八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金； (九)法律、法规和国家规定用于工伤保险的其他费用。 经办机构应当推行社会化支付方式，逐步达到由工伤职工或者其供养亲属直接从工伤保险基金领取待遇。 第三十三条因工伤发生的下列费用，依法由用人单位支付： (一)停工留薪期间的工资福利待遇； (二)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； (三)终止或者解除劳动合同时，工伤职工应当享受的一次性伤残就业补助金。 在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定。经办机构通过用人单位账户支付由工伤保险基金承担的待遇的，用人单位不得截留。 第三十九条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系： (一)一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月。七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月； (二)一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。 《关于工伤职工日伙食补助费的报销标准及支付办法的通知》沈人社发沈人社发〔2018〕18号第二条报销标准日伙食补助费，按每人每天20元计算。