山西省襄垣县人民法院民事判决书（2021）晋0423民初332号原告：李某，现住襄垣县。        被告：程某，现住襄垣县。        被告：山西慧买客便利连锁有限责任公司。        法定代表人：杨某。        原告李某诉被告程某、被告山西慧买客便利连锁有限责任公司借款合同纠纷一案，本院于2021年3月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某，被告山西慧买客便利连锁有限责任公司（以下简称“慧买客连锁公司”）的法定代表人杨某到庭参加了诉讼，被告程某经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。        原告向本院提出如下诉讼请求：一、依法确认2020年12月16日被告一给原告出具欠条合法有效，欠条内容为：“文斌今欠到跃齐投资便利店剩余9万元本金、6000元利息及违约金24000元，等保险公司赔偿款下来，文斌第一时间还了跃齐”；二、依法判决被告一偿还欠款90000元、利息6000元及违约金24000元，被告二承担连带责任。三、诉讼及相关费用由被告承担。事实与理由：2019年11月14日，原告与被告一达成《慧买客便利店联营合作合同》约定，并与被告签订合同，该店地址××县的“慧买客连锁便利店”，实际控制人为程某。合同约定：原告向被告支付12万元，被告每月营业额在9万以上包含9万元分红3000元，营业额在12万元以上包含12万元分红5000元。被告程某出具收条，收到原告12万元。被告仅支付了原告10个月分红，共计3万元，再无给原告分红。2020年9月，被告未经原告同意擅自转让襄垣县古韩镇学府路8号的“慧买客连锁便利店”，后原告与被告程某经协商达成结算，被告欠原告96000元。被告违反合同约定，明显损害原告的合法权益。原告曾多次向被告索要欠款，被告程某出具欠条及保证书，保证短期内退还。但原告多次催要迟迟未果。原告认为，被告一未按合同约定履行义务，被告二对此应当承担连带责任。原告认为被告的行为已经严重侵害到原告的合法财产权益，为此，原告提起诉讼，请求支持原告全部诉讼请求，维护原告合法权益。        被告慧买客连锁公司辩称，1、我对欠条不知情；2、我也未见过这个合同，既然是联营合作合同，所以损失应当共同承担；3、我没有卖过任何一个店，我对卖店情况根本不知情，所以不承担责任。        被告程某未到庭，亦未提交书面答辩状。        原告为证实自己的诉讼主张成立，向本院提交以下证据：        慧买客便利店联营合作合同、程某收据、微信聊天记录各一份，证明被告程某认可欠原告款项的事实，被告公司也同我签订有合作合同。        被告慧买客连锁公司对原告所举证据的质证意见为，合同我根本不知情，章应当是我公司章，但在此期间公司实际控制人是程某，对欠条也不知情，微信聊天记录不知道，收条的12万元我未收到过款项，欠条怎么又是9万元。        被告慧买客连锁公司向本院提交以下证据：        股权转让协议一份，证明我公司于2020年4月3日已将全部股权转让给被告程某。        原告对被告慧买客连锁公司的质证意见为我不懂，没有意见。        被告程某未到庭，亦未提交相关证据。        当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。        依据有效证据及当事人陈述，本院确认以下事实：        被告慧买客连锁公司为一人有限责任公司，被告程某为其实际控制人。2019年11月14日，原告李某（乙方）与被告慧买客连锁公司（甲方）的授权代表人即被告程某签订联营合作合同，合同约定，“甲方授权乙方共营坐落于××县的慧买客连锁便民店的门店；2019年11月25日甲向乙方收取12万元整（包含5万元房租＋3万元装修＋4万元烟款），在甲方运营期间，甲方不得再收取乙方任何费用；乙方加盟后不直接参与经营管理，日常经营管理由甲方负责；甲方提供乙方学府路与韩州街南端慧买客便利加盟店根据店里营业额每月营业额在9万元以上包含9万元分红3000元，营业额在120000元以上包含120000元分红5000元，营业额没有上到9万元，甲方每月最低保证给乙方分红不低于3000元整；如甲乙双方经协商决定不再长期合作，该合同自动终止，如乙方提出终止合同，需提前7天书面告知，终止合同后甲方7日内给乙方一次性清算到账120000元等”，合同对双方的相关权利、义务进行了约定。被告程某作为授权代表在合同上签字，并加盖被告慧买客连锁公司公章。原告李某于合同签订当日支付被告程某120000元现金，被告程某向原告出具收条一支，载明“今收到，李某现金壹拾贰万元整（120000元）用于开设慧买客便利店，程某，2019年11月14日”，被告程某在该收条上签字捺印。        2020年4月3日，被告慧买客连锁公司（甲方）与被告程某（乙方）签订了股权转让协议，协议约定，甲方将公司100％股权转让给乙方，并对公司转让前的债权债务进行了约定。被告慧买客连锁店的法定代表人杨某及被告程某在该协议上签字捺印。截至诉讼之日，被告慧买客连锁公司的法定代表人仍为杨某。        2020年10月9日，被告程某以支付宝转账方式支付原告李某1万元，2020年10月25日，被告程某以支付宝转账方式支付原告李某2万元。        2020年12月16日，被告程某以微信信息的方式，向原告李某出具欠条一支，载明“文斌今欠到跃齐投资便利店剩余的9万元本金及6000元利息，等保险公司赔偿款下来，文斌第一时间还了跃齐。2020年12月16日”。现原告以要求被告程某偿还欠款、利息、违约金，被告慧买客连锁公司承担连带责任为由，诉至我院。        本院认为，合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享收益，共担风险的协议。原告与被告慧买客连锁公司的授权代表人即本案被告程某签订的联营合作合同从形式要件上为合伙合同，但从合同内容来看，在收益分配方面，无论该便利店是否亏损，原告均根据合同约定享有具体明确的固定利益而不承担风险，且合同中亦未约定利益的分配方式及如何承担亏损；从经营方面，原告不参与经营管理，不存在合伙经营的事由，从合同终止来看，合同终止后，被告慧买客连锁公司需一次性清算到账给原告李某120000元，综上，原告李某明显属于不承担经营风险，仅享受固定收益的情况，其投入的资金并非股权而是债权，当事人之间的关系实质上是民间借贷关系而非投资合作关系，因此，原告与被告慧买客连锁公司之间为借贷关系，该案案由为借款合同纠纷。关于该笔借款由谁承担问题，本案中，原告李某及被告慧买客连锁公司均认可在合同签订期间慧买客的实际控制人为被告程某，且根据收条内容显示，120000元原告李某也实际支付了被告程某，另，根据二被告签订的股权转让协议，该协议对被告慧买客连锁公司股权转让登记之前被告程某经营期间的债务承担进行了约定，根据《中华人民共和国民法典》第五百五十一条规定，“债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”庭审中，原告李某虽表示其不知道该股权转让协议，但在后期的款项的偿还及欠条内容来看，被告程某通过支付宝的方式偿还了原告3万元欠款，欠条内容亦明确表明欠款由被告程某偿还，原告李某亦认可该欠条，综上，该笔借款应当由被告程某进行偿还。故原告主张被告程某按照欠条内容向原告偿还借款本金9万元及利息6000元，符合法律规定，本院予以支持。关于违约金的诉求，民事活动遵循当事人自愿原则，原告李某与被告程某进行结算后，被告程某对本案借款合同所涉及的债权债务出具了新的债权凭证即本案的欠条，并未涉及违约金的约定，故对该主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法典》第五百五十一条、第六百六十七条、第六百七十四条、第六百七十五条、第九百六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：        一、被告程某应于本判决生效之日起三十日内支付原告李某本金人民币90000元及利息6000元。        二、驳回原告李某的其他诉讼请求。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        减半收取的案件受理费1350元，由被告程某负担。        如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。        审判员    李广文二〇二一年六月八日法官助理    张敏书记员    武园园