浙江省诸暨市人民法院民事判决书（2021）浙0681民初6759号        原告：诸暨市恒兴混凝土有限公司，住所地：浙江省诸暨市安华镇湖头村。                法定代表人：沈兴木。                委托诉讼代理人：徐晓晖，浙江九皋律师事务所律师。                委托诉讼代理人：章亚男，浙江九皋律师事务所律师。                被告：江苏翔森建设工程有限公司，住所地：江苏省淮安市淮阴区长江东路25号（7-2）。                法定代表人：邓洪武。                委托诉讼代理人：张飞飞，男，系该公司员工。                被告：南京东腾建设有限公司，住所地：江苏省南京市浦口区汤泉山水大道28号。                法定代表人：林如江。                原告诸暨市恒兴混凝土有限公司（以下至判决主文前简称恒兴公司）与被告江苏翔森建设工程有限公司（以下至判决主文前简称翔森公司）、南京东腾建设有限公司（以下至判决主文前简称东腾公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员闫龙会适用简易诉讼程序独任审判，于2021年6月24日公开开庭进行了审理。原告恒兴公司的委托诉讼代理人徐晓晖、被告翔森公司的委托诉讼代理人张飞飞到庭参加诉讼，被告东腾公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                原告恒兴公司向本院起诉要求：1．判令被告翔森公司支付混凝土款749825元，并支付自2019年5月1日起至款付清日止案中国人民银行同期同档次银行贷款基准利率上浮50％计算的利息；2．判令被告东腾公司对上述款项承担连带担保责任。事实与理由：原、被告曾签订商品混凝土购销合同一份，约定由原告为被告翔森公司承建的诸暨星雨华府项目提供商品混凝土，由被告东腾公司提供担保。后经原告与被告翔森公司对账，截止起诉之日，被告翔森公司尚欠749825元。经原告多次催讨，被告仍未支付，被告东腾公司也未履行担保义务。现诉至法院，望判如所请。                被告翔森公司答辩称，1．对于原告主张的欠付金额不予认可，被告方已经支付全部货款。2．原告要求支付利息缺乏事实和法律依据，原告未向其开具增值税发票，未履行在先义务，由此产生的损失由原告自行承担。3．从原告提供的证据来看，发货时间不在合同约定供货时间内，且存在部分发货单卸货时间记载为超时的情形，按照合同约定逾期供货原告应向支付按货款金额千分之三计算的违约金，故违约金应从货款中扣除。另外，塌落度不符合合同约定，至于是否符合施工需要，原告尚需举证，如不符合施工需要，原告尚需支付20％的惩罚性违约金，该笔违约金亦应计算在支付的货款内扣除。4．即使原告提供的对账单为真实，从部分对账单来看，如2019年11月1日至11月17日的对账单，C20“细石非”单价猛增20元，如此剧烈的价格变动没有补签协议，也没有诸暨市混凝土价格市场的价格予以佐证，缺乏合理性。                原告恒兴公司为证明自己的主张向本院提供买卖合同、对账单、发货单等证据材料。上述证据材料经庭审出示，被告东腾公司未到庭参加诉讼，视为自愿放弃质证和辩解的权利。被告翔森公司对买卖合同的真实性无异议，本院作为有效证据认定。对对账单、发货单，被告翔森公司对证据三性均提出异议。对此，本院分析认为，原告所提供的对账单所涉货款金额为7487265元，而翔森公司认可签收人系东腾公司原告，且自认东腾公司与其存在分包合同关系，现已支付货款6737980元。由于原告所提供的证据材料系原件，翔森公司也已支付绝大部分工程款，说明翔森公司对双方之间的买卖合同关系及对账等情况并无异议；同时，经与东腾公司所涉财务人员余后培联系，其对所欠货款情况并无异议，并称翔森公司已将涉案货款在应支付给东腾公司的工程款中扣除，故本院对对账单、发货单的证据三性和证明目的予以采信，可以证实翔森公司尚欠货款749285元的事实。                综上，本院经审理认定的事实如下：                2017年间，原告恒兴公司（乙方）与被告翔森公司（甲方）、东腾公司（丙方即担保方）签订商品混凝土买卖合同一份，约定：甲方因“诸暨星雨华府项目一标段1#、3#楼”工程向乙方采购混凝土，按乙方送至工地现场签收的砼票为结算依据。乙方按照甲方验收合格的实际数量，及时、准确的开具税务部门3％的增值税专用发票给甲方指定的接洽人，后凭经产品验收各方签字确认的缴库清单、财务审核符合条件的票据等办理付款手续，否则甲方有权暂停付款。合同签订生效后，乙方在收到甲方送货通知后，将混凝土分批送至甲方工地，货物经甲方验收合格签字确认后，乙方提供符合甲方付款条件的发票即收货单据按照甲方实际用用量按实结算，付款方式为现金转账支付、承兑汇票，付款期限为按月结清累计欠款的70％，无论任何情况下尾款在2019年4月30日前全部付清。如乙方未按要求供货，每逾期2小时，乙方需支付该批次砼款千分之三的违约金，逾期超过24小时，甲方有权解除合同，前期供货下浮15％结算。如乙方所供混凝土质量不合格货不符合合同约定，需向甲方赔偿一切损失并支付合同总货款20％的惩罚性违约金。供货期为2017年8月1日至2019年7月31日。后恒兴公司在2017年6月至2019年11月间共向翔森公司供应价值7487265元的混凝土，并由东腾公司工作人员工作人员进行签收，并由东腾公司工作人员刘得荣、吴龙、余后培等对账确认。之后，翔森公司陆续已支付货款6737980元，尚欠749285元货款未付。原告多次催讨未果，遂于2021年4月16日诉至法院。                另查明，在2019年11月部分送货单中的卸货时间栏记载“超时”。翔森公司与东腾公司就涉案诸暨星雨华府项目一标段1#、3#楼”曾发生建设工程分包合同关系。                本院认为，原告恒兴公司与被告翔森公司之间的买卖合同法律关系，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法认定有效。被告翔森公司尚欠尚欠货款749285元未付，事实清楚、证据确凿，其应依法承担清偿责任。被告翔森公司抗辩称，恒兴公司交付混凝土超时，应按合同约定支付相应违约金，因送货单载明的逾期时间不明，翔森公司也未进一步举证，也未提起反诉，本院对其该项抗辩意见不予采纳。被告翔森公司另辩称，原告恒兴公司未按约定开具发票，其有权暂停支付货款。对此，本院分析认为，涉案买卖合同对最后付款时间有明确约定，现双方买卖合同关系已经结束，且恒兴公司也与东腾公司完成对账，故翔森公司理应支付尚欠货款。至于利息损失部分诉请，因实际供货超出合同约定履行期，且原告也未就其足额开具相应增值税发票进行举证，本院酌情支持自起诉日起至款付清日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失。东腾公司在合同中以担保人身份签名，但未约定担保期间，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，因原合同约定的最迟付款时间为2019年4月底，而恒兴公司与翔森公司业务关系最迟于2019年11月结束，恒兴公司于2021年4月16日起诉时已远超前述截止日后6个月时间，原告恒兴公司也未就其在庭审前向东腾公司进行主张进行举证，故应认定本案保证期间已经超出。综上，原告恒兴公司的诉讼请求，本院在合理范围内予以支持，其与部分则予以驳回。被告东腾公司虽未到庭参加诉讼，但鉴于本案事实已查清，依法可作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百七十七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：                一、被告江苏翔森建设工程有限公司公司应支付原告诸暨市恒兴混凝土有限公司货款749285元，并支付该款自2021年4月16日起至款付清日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失，款限于本判决生效之日起十日内付清；                二、驳回原告诸暨市恒兴混凝土有限公司的其余诉讼请求。                如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                本案案件受理费11298元，依法减半收取计5649元，由原告诸暨市恒兴混凝土有限公司负担449元，由被告江苏翔森建设工程有限公司公司负担5200元。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。                    审判员闫龙会    二〇二一年六月二十四日            书记员赵为龙（代）