湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终6687号上诉人（原审原告）：方玉香。委托诉讼代理人：周子游，湖南严明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龚祥芬。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司，营业场所宁乡市玉潭街道一环北路139号。负责人：陈利娟，该支公司总经理。委托诉讼代理人：秦亚夫，湖南金瑞律师事务所律师。上诉人方玉香因与被上诉人龚祥芬、中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司（以下简称太平洋财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（以下简称一审法院）于2021年3月16日作出的（2021）湘0182民初535号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人方玉香的委托诉讼代理人周子游、被上诉人太平洋财产保险公司的委托诉讼代理人秦亚夫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。方玉香不服一审判决，上诉请求：1、请求撤销一审法院（2021）湘0182民初535号民事判决。2、请求依法改判被上诉人共同赔偿上诉人医疗费用、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、财产损失、精神损害抚慰金等损失共计66060.3元。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据法不溯及既往原则，一审法院按湖南省私营单位居民服务业、维修和其他服务业，湖南省城镇私营单位批发和零售业标准计算上诉人的护理费和误工费的标准错误，应当适用湖南省城镇非私营单位相应标准。湖南省高级人民法院湖南省公安厅、湖南省司法厅、湖南银保监局关于印发《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》《湖南省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知的印发时间为2021年1月18日，本案一审的受理时间为2021年1月12日。根据《湖南省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》最后的备注部分明确说明，本标准施行后人民法院受理的一审案件，参照适用本标准。本标准施行前人民法院已经受理，施行后尚未审结的一审、二审案件，以及本标准施行前已经终审、施行后当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的案件，不适用本标准。该标准实施以前，湖南省各级法院审理交通事故责任纠纷案件都是统一适用湖南省非营单位在岗职工年平均工资计算交通事故受害人的误工费和护理费等。所以本案应当参照《2020-2021年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》批发和零售业5237.5元/月，居民服务、修理和其他服务业5568元/月计算上诉人的误工费20950元、护理费11136元。二、上诉人自2018年5月10日开始就在宁乡市玉潭街道塘湾社区××经营一个超市。其从事的行业不是国家垄断行业，与城镇非私营单位一样营业，在市场经济的竞争体制下，上诉人经营的超市效益并不比城镇非私营单位的低，但法院适用不同的标准计算城镇私营单位和城镇非私营单位的误工损失，明显有失公平。三、上诉人受伤后在宁乡市人民医院只住院治疗27天，其鉴定意见中护理期2个月，证明上诉人出院时并未完全康复，上诉人出院后为了身体康复便在宁乡芷艾贸易有限公司进行艾灸康复理疗，并支付调理费9788元，该部分损失是因被上诉人龚祥芬交通事故导致上诉人发生的实际损失，且宁乡芷艾贸易有限公司出具的证明和有正式税票证明，故上诉人的理疗费依法应当由被上诉人承担。综上，上诉人认为一审法院做出（2021）湘0182民初535号民事判决认定事实不清，适应的赔偿标准错误，特提起上诉，请法院依法改判。龚祥芬答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。太平洋财产保险公司答辩称，1、对本次交通事故的发生无异议，湘AC××8车辆在太平洋财产保险公司处投保了交强险及限额为100万元的商业三者险，不计免赔，事故发生在保险期限内。太平洋财产保险公司同意在交强险及商业险范围内对方玉香因本次交通事故发生的合理费用进行赔付。2、方玉香医疗费在交强险外应扣减20%非医保用药。3、太平洋财产保险公司非本次事故的直接侵权人，依据保险合同约定，案件受理费、鉴定费不应由太平洋财产保险公司承担。4、方玉香诉讼部分要求过高，缺乏事实和法律依据，请求依法核减。康复费9788元不予认可。住院伙食补助费应按60元/天的标准计算。护理费应为6502元（39552元/年÷365天×60天）。误工费应为10968元（33362元÷365天×120天）。营养费认可1000元。交通费，方玉香未提供证据证明其实际发生了该项费用。精神损害抚慰金不予认可。鉴定费不应由太平洋财产保险公司承担。财产损失费、拖车费、停车费太平洋财产保险公司不认可。综上，方玉香的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。方玉香向一审法院起诉请求：1、判决龚祥芬、太平洋财产保险公司共同赔偿方玉香损失共计66060.3元。2、本案诉讼费由龚祥芬、太平洋财产保险公司承担。一审法院认定事实：2020年4月30日，龚祥芬驾驶湘AC××8小型客车沿宁乡市玉潭街道××支路由北往南行驶至9栋路段逆行超车时，与方玉香驾驶沿此道路由南往北正常行驶的两轮电动车相撞，造成方玉香受伤、两车受损的交通事故。该交通事故经宁乡市交警大队作出[2020]第050215号道路交通事故认定书（简易程序）认定，龚祥芬违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条（逆行），在本次事故中承担全部责任，方玉香无责任。方玉香受伤后，在宁乡市人民医院住院治疗27天出院，用去医疗费11146.3元，门诊费415.4元，合计11561.8元，其中医疗费11146.3元已由龚祥芬支付。2020年8月7日，方玉香的伤情经宁乡市交警大队委托长沙市楚沩司法鉴定所作出长楚沩司鉴所[2020]临鉴字第331号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人方玉香左侧第7、9肋骨折，多处软组织挫伤，不构成伤残。伤后误工期4个月，护理期2个月，营养期2个月。另查明，龚祥芬驾驶的湘AC××8小型客车在太平洋财产保险公司投保了交强险和100万元商业三者险，不计免赔，事故发生在保险责任期限内。方玉香因交通事故受伤造成的经济损失，一审法院核定如下：1、医疗费：11561.8元；2、住院伙食补助费：27天×60元/天=1620元；3、营养费：2个月×30元/天=1800元；4、护理费：按湖南省城镇私营单位居民服务、维修和其他服务业上一年度平均工资标准计算，39552元/年÷12个月×2个月=6592元；5、交通费：27天×20元/天=540元；6、误工费：方玉香系登记字号为“宁乡市依林食品商行”的个体工商户，误工费可按湖南省城镇私营单位批发和零售业标准计算，33362元/年÷12个月×4个月=11121元；7、财产损失：方玉香驾驶的两轮电动车在交通事故中受损后，因不宜归责于方玉香的原因未进行定损，为减少诉累，一审法院酌情认定其损失费为1000元；8、司法鉴定费：724.5元。上述经济损失共计34959.3元。一审法院认为：本案为机动车交通事故责任纠纷，宁乡市交警大队作出的[2020]第050215号道路交通事故认定书（简易程序）认定事实清楚，责任划分恰当，可作为认定本案事实和划分交通事故民事赔偿责任的依据。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”本案讼争交通事故经宁乡市交警大队认定龚祥芬承担全部责任，方玉香无责任，交通事故发生在保险责任期限内。方玉香上述第1至第7项经济损失中交强险医疗费用赔偿限额项下合计14981.8元（11561.8元+1620元+1800元），伤残赔偿限额项下合计18253元（6592元+540元+11121元），财产损失限额项下1000元，故太平洋财产保险公司依法应在交强险限额内赔付方玉香29253元（10000元+18253元+1000元），剩余的4981.8元依法应由太平洋财产保险公司在商业三者险范围内赔付。方玉香上述第8项损失司法鉴定费724.5元，应由龚祥芬赔偿。交通事故发生后，龚祥芬为方玉香支付了医疗费11146.3元，为减少诉累，太平洋财产保险公司可在应赔付方玉香的保险金中将上述款额扣出后直接向龚祥芬支付。上述款额扣出后，太平洋财产保险公司还应赔付方玉香保险金23813元（29253元+4981.8元-11146.3元+724.5元），应支付龚祥芬保险金10421.8元（11146.3元-724.5元）。据此，依据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百八十二条、第一千二百一十三条之规定，判决：一、太平洋财产保险公司赔付方玉香保险金23813元；二、太平洋财产保险公司支付龚祥芬保险金10421.8元；三、驳回方玉香其他诉讼请求。上述应付款项，限在判决生效之日起五日内付清。款额付至宁乡市人民法院案款账户（户名：宁乡市人民法院账号：596372698922开户行：中国银行股份有限公司宁乡支行行号：104551003714）。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费230元，由龚祥芬承担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案上诉争议的焦点在于上诉人方玉香的护理费和误工费应否适用湖南省城镇非私营单位相应标准；方玉香出院后在宁乡芷艾贸易有限公司进行艾灸康复理疗的调理费9788元应否由被上诉人承担。关于争议的焦点一，即方玉香的护理费和误工费应否适用湖南省城镇非私营单位相应标准的问题。方玉香上诉认为其护理费和误工费应当按照湖南省城镇非私营单位标准计算，而根据其当庭陈述和提交的证据，其在湖南省宁乡市玉潭街道塘湾社区个人经营宁乡市依林食品商行，系个体工商户，而非城镇非私营单位从业人员，故其要求按照湖南省城镇非私营单位相应标准计算护理费和误工费，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。关于争议的焦点二，即方玉香出院后在宁乡芷艾贸易有限公司进行艾灸康复理疗的调理费9788元应否由被上诉人承担的问题。对于方玉香进行艾灸康复理疗的调理费9788元，未见医嘱，亦无鉴定机构就此给出相应的鉴定意见，不能证明是方玉香因涉案事故就医必须发生的费用，故其要求该费用由被上诉人承担亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人方玉香的上诉理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费460元，由上诉人方玉香负担。本判决为终审判决。审判长 盛知霜审判员王晓虹审判员曾明二〇二一年六月十七日书记员 郭            晨附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。