山东省威海经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁1092民初561号原告：许秀梅，女，1975年2月9日出生，汉族，住威海市环翠区。委托诉讼代理人：林梁健，威海环翠孙家疃法律服务所法律工作者。被告：申勇，男，1993年7月4日出生，朝鲜族，住威海市环翠区。被告：金红梅，女，1976年3月8日出生，朝鲜族，住威海经济技术开发区。原告许秀梅与被告申勇、金红梅劳动争议一案，本院于2021年3月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许秀梅及委托诉讼代理人林梁健，被告申勇、金红梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许秀梅向本院提出诉讼请求：1.被告支付未发放的加班费17658元、带薪休假1800元；2.被告支付3个半月的经济补偿金16702元；3.被告支付社会保险费38894元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求：将加班费变更为27924.48元；增加请求被告支付双倍工资4700元＊11＝51700元。事实与理由：2017年9月，二被告共同雇佣原告到威海经济技术开发区环山顺呈物流有限公司车间一层东南角工作，期间被告未给原告缴纳社会保险金。2020年10月14日，原告向威海经济技术开发区星洛商行（以下简称星洛商行）发出了解除劳动关系的通知，并送达被告。二被告系星洛商行的登记者及实际经营者。2020年10月13日，金红梅登记注册了威海经济技术开发区库希包装服务中心（以下简称库希包装），经营地址与商洛商行一致。二被告与原告协商，约定向原告赔付三个月的经济补偿金和三年内单位未缴纳的社会保险金等，后二被告为逃避赔付义务，在2020年10月19日注销了星洛商行。原告在工作期间经常加班，被告未支付加班费，在工作的三年多时间，原告从未享受过带薪休假的待遇，按照每年5天计算，带薪休假的薪资是1800元。另据劳动合同法的相关规定，被告未与原告签订劳动合同及缴纳社会保险费，共应向原告支付三个半月的经济补偿金16702元。原告在工作期间，被告从未为其缴纳社会保险费，自2017年9月至2020年10月份，被告应为其缴纳社会保险金38894元。被告申勇、金红梅辩称，认可原告自2018年8月14日至2019年9月17日期间在星洛商行工作的事实，但原告要求加班费及经济补偿金没有经过劳动仲裁程序，在程序上不合法；且原告系因自身原因辞职，不符合劳动合同法规定的用人单位应当支付经济补偿金的情况，加班费星洛商行也已经支付，故应驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告申勇于2018年8月14日申请成立星洛商行，经营场所为：威海经济技术开发区海峰路-300-1号环山顺呈物流有限公司车间一层东南角。原告系星洛商行职工，双方未签订书面劳动合同，星洛商行未为原告开立社保账户并缴纳社会保险费。2020年10月14日，原告向星洛商行发出解除劳动关系通知书。2020年10月19日星洛商行被核准注销。2021年2月4日，原告向威海经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“经区仲裁委”）申请仲裁，要求被告向原告支付未发放的加班费17658元、带薪休假1800元；支付三个半月的经济补偿金16702元、支付社会保险费38894元。同日，经区仲裁委作出威经劳人仲案字[2021]48号不予受理通知书，以原告的仲裁申请不属于劳动人事争议受案范围为由，决定不予受理。诉讼中，因原告增加、变更诉讼请求，要求被告支付双倍工资及加班费，原告于2021年3月31日就其增加和变更的请求事项向经区仲裁委申请仲裁。2021年4月1日，经区仲裁委作出威经劳人仲案字[2021]124号不予受理通知书，以原告的仲裁申请不属于劳动人事争议受案范围为由，决定不予受理。原告称其于2017年9月受被告雇佣到被告处工作，但未提交相应证据，被告申勇对此予以否认，但承认其劳动关系自2018年8月14日星洛商行成立开始。被告提交的2018年9月至2020年9月原告的工资表，原告对真实性有异议，但对支付的金额表示认可，本院对该证据的真实性予以认定，据此计算，原告在劳动合同解除前12个月的平均工资为4645.09元；2018年9月至2019年7月,11个月的工资总额为47273.38元。对加班的事实，原告提交了2019年和2020年共十个月（含部分）的考勤表证明，被告对此予以否认，但没有提交反证，且承认表中人员系其单位职工，故本院对该证据的真实性予以认定，根据该表计算，原告平时加班时间共为248小时（周六除外）、周日加班共17小时、节假日加班共9天，原告主张应以此类推全年的加班时间，由于被告否认考勤表的存在，未提交单位考勤表，本院对原告该意见予以采纳，类推原告在26个月中，平时加班时间为968.5小时；原告要求加班每小时按18.18计算，该要求通过与被告提交的原告的工资表进行概算，标准适当，本院予以照准。根据上述认定的事实计算，原告合理部分的加班费共计为18716.31元[（968.5+17*2+9*3）*18.18]。另外，被告申勇对原告主张的带薪休假工资1800元同意支付。上述事实，有仲裁裁决书、解除劳动关系通知书、营业执照、工商登记信息、微信聊天记录、考勤表、工资表的复印件及双方当事人的陈述等在案证实。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。星洛商行自2018年8月14日成立，原告主张其在此之前已经受被告雇佣来此工作，该事实并无相应证据证实，因此，原告与星洛商行形成劳动关系的时间应从2018年8月14日开始，至2020年10月14日提出辞职时止，工作时间二年二个月，经济补偿金为2.5个月，即11612.73元。星洛商行未为原告缴纳社会保险费，原告有权解除劳动合同，星洛商行应依法支付经济补偿金，故原告要求经济补偿金的诉讼请求，本院予以支持。原告虽然在聊天记录中说了压力过大，但在同时送交被告的解除劳动关系通知中，已经明确是因为单位未为其缴纳社会保险费而辞职，故被告申勇辩称原告是个人原因辞职、不应支付经济补偿金的意见，本院不予采纳。原告为证实其加班费，提交了部分考勤表的影印件，被告对此不予认可，但未提交反驳证据，本院对原告主张的加班费的合理部分予以支持；带薪休假工资1800元，被告申勇予以认可，同意支付，本院予以支持。根据劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。具体到本案，被告自2018年9月15日至2019年8月15日应向原告支付二倍的工资，否则，原告可以在2020年8月16日前申请劳动仲裁，但原告未在该期间内申请劳动仲裁，超过了申请仲裁期限，本院对其该诉讼请求不予支持。另外，原告未向劳动保险收缴部门缴纳社会保险费，不具有向被告的请求权，故其向被告主张的支付社会保险费的诉讼请求，本院不予支持。星洛商行系被告申勇申请成立的个体工商户字号，现已被注销，被告申勇作为经营者应对星洛商行形成的债务负清偿责任，故原告要求被告申勇承担由星洛商行产生的债务，主体适当，理由充分，本院予以支持；原告没有提供足够证据证明被告金红梅系星洛商行登记的经营者或实际经营者，也没有举证证明有其他应当承担责任的理由，故其要求被告金红梅承担诉讼请求的责任证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十一条、第三十八条第一款第二项和第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款和第三款、八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、被告申勇支付原告经济补偿金11612.73元；二、被告申勇支付原告加班费18716.31元、支付带薪休假工资1800元；三、驳回原告要求被告申勇支付双倍工资以及社会保险费的诉讼请求；四、驳回原告要求被告金红梅承担支付责任的诉讼请求。以上各项共计32129.04元，被告申勇应于本判决生效后十日内履行完毕。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告申勇负担（该费用原告已垫付，由被告申勇在履行付款义务时一并转付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  王继业二〇二一年六月一日书记员  连雪玉