江苏省徐州市云龙区人民法院执 行 裁 定 书（2021）苏0303执异72号异议人（被执行人）：范金权，男，1955年11月7日生，汉族，住徐州市云龙区。异议人（利害关系人）：佟大斌，男，1963年3月6日生，汉族，住本市。二异议人共同委托诉讼代理人：庞成杰，徐州市鼓楼区丰财法律服务所法律工作者。申请执行人：江苏新纪元典当有限责任公司，住所地徐州市。法定代表人：顾丽娜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李立，北京大成（南京）律师事务所律师。在本院执行申请执行人江苏新纪元典当有限责任公司（以下简称新纪元公司）与被执行人徐州瑞丰典当有限公司（以下简称瑞丰公司）、范金权执行异议一案，本院经审查后作出执行裁定，异议人因不服本院作出的（2020）苏0303执异181号执行裁定，向徐州市中级人民法院提出复议，该院经审查后作出（2020）苏03执复254号执行裁定书，裁定撤销本院（2020）苏0303执异181号执行裁定，由本院重新审查处理。本院立案后，另行组成合议庭进行审查，现已审查终结。原告新纪元公司诉被告瑞丰公司、范金权民间借贷纠纷一案，根据新纪元公司的申请，本院于2016年10月26日保全查封范金权名下位于徐州市××××号营业房（建筑面积42.38平方米）和徐州市××部山商城××＃、××、××、××房产各一套。诉讼中，双方当事人自愿达成如下协议：“一、被告徐州瑞丰典当有限公司欠原告本金325万元（其中此次起诉225万元，另100万元为被告范金权于2012年11月16日作为主债务人，被告徐州瑞丰典当有限公司作为担保人所负借贷本金债务），于2017年6月30日前还清。二、本金225万元的利息为219.107万元，被告徐州瑞丰典当有限公司于2017年12月31日前付清（利息以225万元为本金计算至2016年6月30日。其余利息包括2016年6月30日之后的利息及未诉本金为100万元的利息不在本次调解范围内，由原告根据本协议履行情况另行向被告主张权利）。三、被告范金权对上述债务承担连带责任。案件受理费42329元，减半收取为21165元，保全费5000元，共计26165元，由被告负担。（由于原告已预交，被告随第一笔案款一并支付给原告）”本院并于2017年1月11日作出（2016）苏0303民初5312号民事调解书，对上述协议予以确认。2017年6月28日佟大斌出具保证书一份，载明：“我自愿用本人名下建国东路××号营业房（83.××号）房产为江苏新纪元典当有限公司诉范金权借贷纠纷一案作为反担保（承担连带担保）。”新纪元公司于同日出具书面材料一份，载明：“我公司同意用佟大斌位于建国东路××号营业房（一层）83.31㎡房产置换范金权名下位于徐州市户部山商城B2-23#、3-12、2-21、1-20房产，作为本案的反担保措施，请法院依法查封佟大斌位于建国东路××号营业房（一层）83.31㎡房产，解除范金权位于徐州市××部山商城××＃、××、××、××房产。”本院于2016年10月26日查封佟大斌名下位于徐州市××××号营业房（一层）建筑面积83.31平方米，于2017年6月28日解除对徐州市××部山商城××＃、××、××、××房产各一套的查封。（2016）苏0303民初5312号民事调解书发生法律效力后，本院根据申请执行人新纪元公司的申请，于2019年9月17日立案执行，案号为(2019)苏0303执2295号[恢复案案号为（2020）苏0303执恢172号]，本案在执行过程中，根据申请执行人的申请，向被执行人送达了（2020）苏0303执恢172号限期清空房屋通知书，要求范金权、佟大斌于2020年7月15日前清空并迁出徐州市××××号营业房（42.38平方米）、建国东路××号营业房（一层）房产（83.31平方米）。异议人范金权、佟大斌针对上述执行行为提出异议称，1、依法中止（2020）苏0303执恢172号限期清空云龙区建国东路××号营业房（42.38平方米），建国东路××号营业房（一层）房产（83.31平方米）的执行行为。2、执行费由被申请人承担。事实和理由：范金权与新纪元公司之间的民间借贷案件，经云龙区人民法院审理，于2017年1月11日作出调解书（2016）苏0303民初5312号。该案中的债务，被告瑞丰公司于2015年9月17日，提供了相应的抵押物（和田羊脂美玉明料一块重4.47公斤，价值约500万元），范金权于2017年6月28日又为此债务提供抵押担保物（鸡血石一块、白玉快一块，价值约1000万元）。以上担保均由债务人提供，根据《物权法》第一百七十六条明确规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定的实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。鉴于债务人提供的担保已经足以保证债权人实现债权，债权人应先就债务人提供的担保物实现债权，而不能先就第三人担保物实现债权。申请执行人新纪元公司称，1、相关玉石及鸡血石名为抵押物，实际系质物，双方之间系质押法律关系；2、申请人所宣称的质物价值500万元及1000万元与事实不符，属于其个人认为的价值，与实际交易价格存在巨大差异，且上述质物用于担保的是徐州瑞丰典当有限公司、范金权与新纪元公司之间存在的全部债务，不仅仅是本案涉及的债务，还包括尚未起诉的债务，不应在本案中处分；3、物权法第一百七十六条规定的相关权利系先诉抗辩权，范金权及被执行人瑞丰公司分别于2017年1月11日形成民事调解书、2019年11月14日形成和解协议，已经放弃了先诉抗辩权；4、另一申请人佟大斌系执行担保人，其性质是司法程序的担保，也不享有先诉抗辩权；5、本案执行标的同时存在主债务人为瑞丰典当公司的225万元本金债权、主债务人为范金权的100万元本金债权；对于上述225万元本金而言，范金权提供的鸡血石及白玉系第三人提供的物的担保；对于上述100万元本金债权而言，瑞丰典当公司提供的“和田羊脂美玉明料”系第三人提供的物的担保，新纪元公司作为债权人享有选择权，从此角度分析，申请人的异议也不能成立。请求驳回异议人提出的执行行为异议。本院查明，本案在执行过程中于2019年9月26日续查封范金权名下位于徐州市××区××部山商城××＃××、××、××室、徐州市××号营业房（42.38平方米）房产，并于2020年3月10日续查封反担保人佟大斌名下位于徐州市××××号营业房（一层）房产（83.31平方米），查封期限三年。2019年11月14日申请执行人新纪元公司与被执行人范金权、瑞丰公司达成和解协议：“一、被执行人于2019年12月14日前支付申请执行人40万元整；二、被执行人于2019年12月14日至2020年元月20日前支付申请执行人案款100万元整（壹佰万元整）；三、剩余款项被执行人从2020年2月20日起每月20日前支付申请人30万元（叁拾万元整）直至履行完毕，最后期限2020年12月31日；四、根据应付案款总额以调解书确定的金额为准；五、被执行人如不能如约履行，申请人可以随时恢复执行，拍卖房产。”2020年3月20日，本院作出(2019)苏0303执2295号之一执行裁定：“终结本次执行程序。”2020年5月13日，申请执行人新纪元公司以被执行人未按和解协议履行为由申请恢复强制执行，本院于同日立案执行。向被执行人送达了（2020）苏0303执恢172号限期清空房屋通知书，要求范金权、佟大斌于2020年7月15日前清空并迁出徐州市××××号营业房（42.38平方米）、建国东路××号营业房（一层）房产（83.31平方米）。异议人向本院提供了2015年9月17日新纪元公司出具的收条一张，载明：“今收到瑞丰典当公司抵押物和田羊脂美玉明料壹块，重4.47kg见店内照片。”2017年6月28日新纪元公司出具的收条一张，载明：“今收到范金权抵押物鸡血石一块，白玉块一块，见手机照片。”申请执行人新纪元公司对该两张收条的真实性无异议，但认为系质押关系，且该质押范围并不仅限于本案债务。还包括其他的利息；鸡血石一块、白玉一块是用于质押225万元的本金和利息，和田羊脂美玉是用来质押担保的100万元的本金的债权和全部利息。本院认为，《民法典》第四百二十五条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。本案在审查过程中，异议人及申请执行人新纪元公司均认可范金权及瑞丰公司提供的鸡血石一块、白玉一块、和田羊脂美玉明料一块是用于案涉两笔债务的履行，且上述鸡血石、白玉、和田羊脂美玉明料均在新纪元公司处保管，故应认定为鸡血石、白玉、和田羊脂美玉明料系债务人对该两笔债务的动产质权。本案在诉讼过程中，佟大斌用其名下建国东路××号营业房（83.31m2）提供担保，应视为第三人提供的担保物。《民法典》第三百九十二条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。依据该条规定，混合担保中债权认实现债权的顺序应为有约定按约定，没有约定时债权人应首先就债务人提供的物的担保实现债权，其他担保义务人对先以债务人提供的物的担保实现债权存在顺位信赖利益。根据《民法典》第四百零九条第二款规定，债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但是其他担保人承诺仍然提供担保的除外。亦可以认定立法保护其他担保义务人在此种顺位信赖利益，这体现了债务人承担最终责任的原则以及民法的公平原则，也避免了日后追索的繁琐，有利于节约诉讼成本。据此，因本案当事人之间未约定债权实现的顺序，应先以债务人范金权、瑞丰典当有限公司提供的质押物鸡血石、白玉、和田羊脂美玉明料各一块实现债权，所得价款不足以清偿债务的情况下，可以继续执行佟大斌提供的担保财产建国东路××号营业房（83.31m2）及范金权名下的其他财产。故本院未确定担保财产实现的顺序，直接拍卖范金权位于建国东路××号营业房（42.38平方米）、佟大斌位于建国东路××号营业房（一层）房产（83.31平方米）存在不当，应予以纠正。对于异议人主张的执行费，因目前尚未发生，本院对此不予评价。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：一、撤销本院作出的（2020）苏0303执恢172号限期清空通知书，中止对云龙区建国东路205号营业房（42.38平方米）、建国东路205号营业房（一层）房产（83.31平方米）的执行。二、驳回异议人范金权、佟大斌的其他异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向本院递交申请复议书，并按对方当事人的人数提出副本，复议于江苏省徐州市中级人民法院。审判长  刘春燕审判员  吕 婷审判员  席 莹二〇二一年六月二十八日书记员  张恰恰