湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘12民终714号上诉人(原审被告)：谌家伦（曾用名：谌伦海），男，1980年4月23日出生，汉族，居民，住湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：魏华，湖南怀真律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：舒成健，男，1975年9月24日出生，汉族，居民，户籍地湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：瞿章斌，湖南高剑律师事务所律师。原审被告：田操，男，1990年2月7日出生，汉族，居民，住湖南省溆浦县。原审被告：段中平，男，1982年9月18日出生，汉族，居民，住湖南省溆浦县。上诉人谌家伦因与被上诉人舒成健、原审被告田操、段中平合伙合同纠纷一案，不服湖南省溆浦县人民法院（2020）湘1224民初2691号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年4月27日审理了本案。上诉人谌家伦及其委托代理人魏华，被上诉人舒成健及其委托代理人瞿章斌，原审被告田操、段中平等到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。上诉人谌家伦上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或者发回重审；查清合伙清算事实，依法改判或者发回重审；由被上诉人承担一二审诉讼费。事实和理由：一、一审没有查清溆浦天天快递转让款的基本事实。转让款总价虽然是18.6万元，但上诉人实际只收到了16万元。二、一审直接将每日现金流水账的金额直接认定为合伙结算款错误。流水记账本仅仅是合伙经营的现金流水，不能认定为最后的合伙结算金额。如：股东在流水账上垫资1.6万元，应付工资11.7万元，2017年2月前亏损4.3866万元，退还押金4万元等款项，应当在合伙经营的应付款项中扣减。被上诉人舒成健辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分。在2019湘12**民初1395号案件中答辩人提交了李旭收据影印件及关于转让款的视频资料，证明转让费18.6万元的事实。一审以每日结算账本作为结算依据合理合法。原审被告段中平在一审陈述明确，在2017年年底时已经填补了全部亏损，还分得红利5000元，一审以该账本作为结算依据合理合法。请求依法维持原判。舒成健向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法对原、被告经营期间的“溆浦天天快递分部”进行清算；2、请求判令三被告支付合伙期间应分配给原告的股权红利46500元；3、本案诉讼费由三被告承担。原审法院查明：2016年8月5日，舒成健与谌家伦、田操、案外人张琰斌四人签订“溆浦天天快递股份合作协议”，约定成立溆浦天天快递公司，各占四分之一股份，公司财产为全体股东共有，任何一方不经四方和董事会一致通过，不得处分公司的全部或部分财产…，公司按照中华人民共和国企业财会统一条例建立会计制度，任何一方不经董事会一致通过，不得向第三者转让、抵押、出售或其他方式处置其全部或部分股份等内容。协议签订后，溆浦天天快递进行合伙经营。2016年10月13日，案外人张琰斌将其四分之一的股权以106000元的价款转让给被告段中平，舒成健在段中平加入后不久便退出合伙经营事务，但未办理退伙手续，亦未进行退伙结算。2018年初，因感觉盈利分配不合理，被告段中平未经其他合伙人同意离开了公司。2018年4月19日，谌家伦、田操在未经其他合伙人同意的情况下将“溆浦天天快递”以186000元的价格转让给了案外人李旭，案外人李旭已付清该转让款。2019年6月，舒成健向法院起诉要求分配股权红利，法院审理后以合伙未经清算为由驳回了舒成健的诉讼请求，现舒成健再次起诉要求合伙清算并进行股权分配。庭审过程中，舒成健和谌家伦双方对“溆浦天天快递”自2016年8月5日至2018年2月5日的流水记账本均未提出异议，记账本的最后注明：结余10699元-3元，工资12511元。再查明，怀化天天快递有限责任公司溆浦县营业部于2018年1月22日成立，办理了工商登记，负责人为谌家伦。原审法院认为，本案系合伙协议纠纷。舒成健与谌家伦、田操签订的《溆浦天天快递股份合作协议》，系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。舒成健虽然在2016年退出合伙经营，但其退伙未经清算并未经约定的退伙流程，故舒成健继续享有股东的权利。现舒成健要求退出合伙关系，进行清算，庭审中，双方均同意清算并解除该合伙关系，故对舒成健要求进行合伙清算的诉求，于法有据，法院予以采信。关于溆浦天天快递的清算，因双方在庭审中均对记账本无异议，故可以按照该记账本进行清算，舒成健以记账本记载的内容和“天天快递”转让的价格作为结算依据的意见法院予以采信。按照结账内容，截止2018年2月5日，溆浦天天快递结余10699元-3元，工资12511元，两抵后负债1815元；另2018年4月19日谌家伦、田操以186000元将溆浦天天快递转让给他人，故该收益应当一并纳入计算。综上，舒成健和谌家伦合伙经营“溆浦天天快递”最后剩余184185元。被告段中平在2018年初离开溆浦天天快递，但其退伙亦未经清算并未经约定的退伙流程，故被告段中平继续享有股东的权利，因此，舒成健和谌家伦四人对该合伙企业的盈利应当共同分享，对债务应当共同负担，故舒成健和谌家伦均可分得合伙利润的四分之一即46046.25元。谌家伦认为自己为合伙企业垫付了出资，但其并未提供其他证据证明个人出资及收益状况，且合伙企业的收益、记账均由其负责，故根据记账本不能证明其有个人垫付出资行为，对该答辩意见不予采纳。综上所述，对舒成健要求清算、分配股权红利的诉讼请求，法院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，第三十一条，第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：舒成健与谌家伦、田操、段中平的合伙关系于2018年4月19日起终止；谌家伦在判决生效后十日内支付舒成健应得的合伙结算款46046.25元；驳回舒成健的其他诉讼请求。逾期未按法律文书指定期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费963元，由舒成健负担12元，谌家伦负担951元。六、二审认定的案件事实二审查明，舒成健对以下事实没有异议：1、每日现金流水账账本中由谌家伦、段中平、田操三人向合伙体垫资的三笔一共16000元（2017年4月2日垫资9000元，2017年4月30日1000元，2017年5月24日6000元）予以认可；2、段中平作为合伙体的管理者应当支付工资，每月标准3000元，从2017年3月到2018年春节；段中平已收到工资3000元。对以下事实双方当事人有异议：1、谌家伦和田操在舒成健退出后是否应当拿工资，舒成健认为，当时四人商定的就是只有一人拿工资，每月3000元，因此，只能段中平拿工资；谌家伦和田操则认为，当时股东们都在店里干活，大家都不拿工资，大家是平等的，但舒成健退出后，谌家伦和田操继续干活不拿工资不公平。2、关于各个快递点的押金应否从转让款中扣除的问题，舒成健认为，押金不包含在转让款里面，也没有计算在帐本中，因此，不能从转让款中扣除；谌家伦和田操则认为，押金系谌家伦自己垫付的，应当扣除。3、关于转让款具体金额的问题，谌家伦与案外的人转让协议是18.6万元，谌家伦的收条是16万元。对双方当事人有争议的事实，本院认为，关于工资，当全体投资人都在合伙体干活，而约定其中确定一人拿工资时，既然所有合伙人都约定一致，该约定应当遵守；但当舒成健退出以后，其不再参与合伙体的事务，亦不从事合伙体的工作，各合伙人的工资如何支付，合伙人没有约定，但是谌家伦和田操继续在合伙体中付出劳动，不支付工资不符合公平原则。考虑到谌家伦和田操在合伙体中投入并非全部工作日的时间，所以酌定由谌家伦和田操二人按照段中平的标准支付一人的工资，即谌家伦和田操每人每月1500元。2、关于各快递点的押金问题，本院认为，谌家伦和田操所举的证据不足以认定快递点的押金由谌家伦垫付退款。3、关于合伙体的转让金额问题，本院认为，转让金额为18.6万元，而谌家伦收到16万元。未收取的2.6万元，系全体合伙人的对外债权，不是谌家伦一人的对外债权。因此，转让协议虽然是18.6万元，但是只能以16万元计算分配金额。本院认为，谌家伦、田操、舒成健、段中平均共同认可为“溆浦天天快递”合伙体的合伙人，但四人并没有对合伙体自行进行清算，舒成健原已起诉一次，因合伙人未进行清算而被驳回诉讼请求，现四位合伙人对合伙体的账务仍不能达成一致，但大家一致认可记账本。因此，本承办人认为，可根据一二是查明的基本事实，结合帐本，用收入减去成本的简单方法，再用合伙人一致认可的比例对余额进行分配。关于计算的时间段的问题，因帐本是从2017年3月开始到2018年2月5日，因此，关于成本的计算以该时间作为计算的起始和截止时间。关于收入，根据本院查明的事实，谌家伦仅收到16万元，虽然转让总额为18.6万元，但未收到的2.6万元系全体合伙人的对外债权，各合伙人可以待债权收回后再行处置，因此，收入按照16万元计算。关于成本，流水账账本中由谌家伦、段中平、田操三人向合伙体垫资的三笔一共16000元，应当从总额中扣除，退还给三人；段中平的工资，各合伙人一致认可，段中平在期间应当支付每月3000元工资，其已领取一个月，还有九个月，即27000元；谌家伦和田操二人按一人的标准支付十个月的工资即30000元；帐本记录负债1815元。综上所述，可以分配的利润为85185元（160000-16000-27000-30000-1815），舒成健可以分配的利润为21296.25元。综上所述，上诉人谌家伦的上诉部分有理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省溆浦县人民法院（2020）湘1224民初2691号民事判决第一、三项；二、变更湖南省溆浦县人民法院（2020）湘1224民初2691号民事判决第二项为：谌家伦在判决生效后十日内支付原告舒成健应得的合伙结算款21296.25元。逾期未按法律文书指定期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费963元，由舒成健负担963元；二审案件受理费963元，由谌家伦负担963元。本判决为终审判决。审判长  冷旗帜审判员  周 晓审判员  欧晓林二〇二一年六月七日书记员  申沁瑶