湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终1537号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司，住所地湖南省永州市零陵区南津北路324号、326号，公司统一社会信用代码914311025530010382。负责人：雷晨，公司总经理。委托诉讼代理人：黄耀明，湖南金钰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐文，男，1980年3月25日出生，汉族，居民，住湖南省祁阳市。委托诉讼代理人：何国荣，湖南金浯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：柏智文，男，1998年12月17日出生，汉族，居民，住湖南省祁阳市。委托诉讼代理人：汪铁桥，湖南金浯律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人唐文、柏智文机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2021）湘1121民初26号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月2日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问等方式，进行了书面审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由双方承担。事实和理由：1.一审认定事实错误，本案中泰司法鉴定所的鉴定意见不能被采信，不能作为定案依据。首先，中泰司法鉴定所出具鉴定意见依据的是2019年4月30日的检查，而鉴定意见系2020年9月30日，两者之间跨度较大，且鉴定机构未对被上诉人唐文的近期状况进行检查，在此情况下，鉴定结论可能无法反应被上诉人唐文的真实受伤情况。其次，本案除鉴定意见之外，无其他证据可以证实被上诉人唐文的伤势已构成十级伤残。最后，中泰司法鉴定所后期出具的情况说明，对误工期和护理期都进行了大幅度的调整，这说明中泰司法鉴定所的该份鉴定报告存在较大问题，不能被采信。上诉人在一审庭审前和庭审中都向法院申请了重新鉴定，而一审法院未予准许，程序错误，本案应重新进行鉴定。2.一审判决将鉴定费计入保险公司的赔偿范围，与法律规定以及当事人合同约定不符。3.被上诉人唐文系种植业从业人员，误工费应当按照种植业标准进行计算。唐文辩称：1.中泰司法鉴定所是有资质的鉴定机构，其依据医院病历等客观资料进行鉴定，符合法律规定。答辩人伤情严重，经历两次手术后，仍需进行后续的手术，所以需要长期住院治疗，上诉人以答辩人住院时间过长为由要求重新鉴定，不符合客观事实。一审法院本着查明客观事实的原因，要求中泰司法鉴定所对鉴定做情况说明，之后中泰司法鉴定所对休息治疗、陪护、营养期都做了修正，已符合客观事实。依据《人体损伤致残程度分级》的规定，踝关节功能丧失50%以上，即可构成十级伤残，本案中答辩人左踝关节功能丧失52.7%，中泰司法鉴定认定答辩人构成十级伤残，并无不当之处。2.现有规定仅规定了保险公司不在交强险范围内不赔偿鉴定费，并未规定第三者商业险不赔偿鉴定费。3.答辩人一审提交了充足的证据证明答辩人在balabala童装店担任店长，月薪8,000元，一审按照居民服务业标准计算答辩人损失已低于了答辩人的预期，且答辩人所在的村，系城中村，土地早已被征收，而上诉人要求按照种植业标准计算损失，与客观事实不符。柏智文辩称：同意被上诉人唐文的答辩意见，并补充一点，鉴定费是直接必要的损失，应当由上诉人在第三者商业险范围之内进行赔偿。唐文向一审法院起诉请求：1、判定被告赔偿原告唐文损失349,953.13元。2、原告的全部损失先由被告平安保险公司在交强险赔偿额内赔付，超过交强险部分损失在三者险范围内赔偿，不足部分由被告柏智文全额赔偿。3、判定被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年6月23日15时20分，柏智文驾驶湘M小型轿车沿G322线从祁阳县茅竹镇泉塘村开往祁阳县县城方向，途经祁阳县茅竹镇茅竹村1组地段时，与蒋鹏驾驶同向停在道路右侧的湘M普通二轮摩托车（搭载唐文）相撞，造成唐文、蒋鹏受伤、两车受损的道路交通事故。交警认定柏智文应当承担本次事故的全部责任，蒋鹏、唐文不承担责任。湘M小型轿车在被告平安保险公司购买了交强险及第三者责任险。唐文伤后在祁阳县中医医院住院治疗。2020年9月30日，经中泰司法鉴定所鉴定，唐文因交通事故致其左胫骨下段粉碎性骨折，经治疗，遗有左踝关节背屈10°，跖屈25°，外翻10°，内翻15°，由此计算出左踝关节功能丧失52.7%，构成10级伤残，伤后休息治疗17个月，一人陪护6个月，营养期6个月，根据伤情增加康复费2,000元，取内固定器费用8,000元，建议二次手术休息治疗1个月，陪护半个月。2021年2月1日，中泰司法鉴定所针对原告的伤情作出如下补充说明：原告的伤残结论符合相关规定，伤后休息治疗订正为12个月，1人陪护5个月，营养期4个月。一审法院另查明，唐文的长女唐敏，出生于2004年8月3日，次女唐诗玥，出生于2008年3月14日，唐文母亲文金莲，出生于1957年1月13日，文金莲生育有二个子女。一审法院认为：被告柏智文因机动车发生交通事故，造成原告唐文人身损害和财产损失，应先由机动车投保的平安保险公司在机动车交通事故强制保险的责任限额范围内予以赔偿。损失超出强制保险责任限额的部分，由过错方按交通事故责任比例承担相应赔偿责任。本案交警认定柏智文负事故全部责任。对于原告交强险外损失，柏智文应当全部赔偿，由平安保险公司依照保险合同进行赔偿。柏智文与平安保险公司协商扣减医疗费总额的10％非医保用药费用，该院照准。唐文系失地农民，应按城镇标准计算其相关损失。中泰司法鉴定所是有资质的鉴定机构，其根据唐文伤情和病历资料所作鉴定及补充说明，符合本案实际情况，该院予以认可。平安保险公司申请重新鉴定，没有提出其鉴定结论与有关规定或标准不符的具体意见，该院不予支持。证人曾绣玲证明原告自2014年起在其童装店工作，月薪8,000元，原告没有提供其工资银行流水等证据证明其收入状况，故其误工费应按居民服务行业标准计算12个月。从被告提供的原告三测单和用药清单可知，原告自2019年1月28日至4月5日虽外出46天，但其部分外出时间里仍有医疗费，且外出时间是间断的，故该46天仍应计算为原告的住院天数，但自2019年4月6日至8月30日止共计147天原告一直未产生医疗费，故原告实际住院天数为286天（433-147）。经审核，原告唐文的损失为：1．医疗费101,901.42元（已经扣减非医保用药费11,322.38元），2．住院伙食补助费28,600元（100元/天×原告实际住院天数计286天），3．营养费3,600元（120天×30元/天），4．取内定器费8,000元，5．康复费2,000元，6．伤残赔偿金79,684元（39,842元/年×20年×10％），7．误工费72,384元（66,816元/年÷12×13），8．陪护费30,624元（66,816元/年÷12×5.5），9．精神损害抚慰金5,000元，10．被扶养人生活费33,655元（26,924元/年×25年×10％÷2，其母亲17年、其两个女儿共8年），11．交通费酌情确定为2,000元，12．鉴定费1,805元，小计369,253.42元。因本次事故造成蒋鹏和唐文二人受伤，该院在（2019）湘1121民初818号民事判决中已判决交强险由蒋鹏与唐文各占一半。故被告平安保险公司在交强险范围内赔偿原告唐文医疗费5,000元，精神抚慰金、伤残赔偿金55,000元，交强险外损失309,253.42元。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司在交强险限额内赔偿原告唐文医疗费5,000元，精神抚慰金、伤残赔偿金55,000元，在商业三者险限额内赔偿原告唐文309,253.42元，合计369,253.42元，扣除已支付的20,000元，下余349,253.42元，限被告中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司于本判决发生法律效力后五日内付清（款可付至祁阳县人民法院收费处标的款账户，账号82013900000001186，开户行湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，行号314566200015）；二、被告柏智文赔偿原告唐文各项损失计币11,322.38元，扣除被告垫付的医疗费87,949.67元，原告唐文在保险理赔款到位返还给被告柏智文76,627.29元；三、驳回原告唐文其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6,549元，减半收取3,275元，由被告柏智文承担。二审期间各方当事人均未向法院提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院二审另查明，被上诉人唐文的户籍资料中记载其为种植业生产人员，其所生活居住的原种场3队于2002年1月7日已被祁阳县国土资源管理局所征收为城镇建设用地。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各方争议的焦点为一、本案能否采信中泰司法鉴定所出具的鉴定报告，二、鉴定费和误工费应当如何负担和计算。一、关于鉴定报告的问题。上诉人认为中泰司法鉴定所出具的鉴定报告不能客观反映被上诉人唐文的伤势，不应被采信，本案应重新鉴定。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形……”，本案中上诉人提出鉴定作出时间与医院病历资料形成时间相隔较远的情形，并不属于上述四类情形，故一审法院未准许上诉人重新鉴定的申请符合法律规定。另对于被上诉人对唐文伤残等级等事项有异议的问题，一审法院已出函要求中泰司法鉴定所对异议事项进行说明，中泰司法鉴定所回函向法院进行了说明，确认了被上诉人唐文的伤残等级，并调整了休息治疗期、陪护期、营养期。在上诉人未提交证据证实该份鉴定报告存在错误以及一审法院已就伤残等事项进行了核实的前提下，采信该鉴定报告，合理合法，并无不当。故上诉人主张“鉴定报告不能采信，应当重新鉴定”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。二、关于鉴定费。上诉人主张鉴定费不应计入保险公司的赔偿范围，《机动车交通事故责任强制保险条例》和《机动车交通事故责任强制保险条款》仅规定了鉴定费用不属于交强险赔付范围,并未规定鉴定费用不属于第三者责任险的赔付范围，又依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用,由保险人承担”，鉴定费系查明本案损失程度的必要费用，上诉人理应承担。故上诉人主张“鉴定费不应计入保险公司赔偿范围”的上诉理由不符合法律规定，本院不予采纳。关于误工费，经查，被上诉人唐文户籍中虽记载其系种植业生产人员，但被上诉人唐文属失地农民，且一审中被上诉人唐文提供的营业执照、合伙经营协议书、结婚证、工资证明可以侧面反映被上诉人唐文从事的行业系居民服务业。据此，一审参考居民服务业收入标准计算被上诉人唐文的损失，较为符合客观实际，本院予以维持。综上所述，上诉人平安保险公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,549元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 飞审 判 员  屈中亚审 判 员  廉丽萍二〇二一年六月十七日法官助理  蒋文毅书 记 员  陈秋燕附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。