陕西省安康市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕09民终476号上诉人（原审被告）：张萍。被上诉人（原审原告）：汉滨区培新小学。被上诉人（原审被告）：陈旭东。上诉人张萍因与被上诉人汉滨区培新小学、陈旭东共有物分割纠纷一案，不服陕西省汉滨区人民法院（2020）陕0902民初3169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张萍上诉请求：1.依法撤销一审民事判决第一项并予以改判；2.二审诉讼费用由汉滨区培新小学、陈旭东承担。事实与理由：1.张萍与陈旭东2018年8月23日离婚时，为弥补对女儿的愧疚，将长兴小区在内的财产赠给女儿XXXX，且已经婚姻登记部门予以认可，而此时汉滨区培新小学尚未就租赁合同纠纷案起诉张萍（2018年8月30日才起诉），故房屋应为XXXX所有。2.汉滨区培新小学提起本次诉讼目的是为了执行其与张萍租赁合同纠纷一案生效判决确定的给付义务，但张萍现已在逐步履行该判决义务，且有大量库存货物价值远远超过判决确定的20万余元，完全有能力履行判决义务。故没有必要再分割由XXXX、张萍及张萍母亲居住的唯一生活必需的汉滨区长兴小区25幢2单元6D房屋。3.张萍现年过半百，原在汉滨区培新小学处从事小本生意，现因租赁合同被解除而失业外出打工，家中老母亲年老多病，全靠张萍赡养照顾，突如其来的疫情又使张萍的就业受到严重影响，但还是尽力在逐步履行判决。综上，请求二审法院考虑到本案事实及张萍的现状予以判决。培新小学辩称，1.原审法院认定的事实清楚、证据充分。上诉人张萍与陈旭东于2018年8月23日离婚，欠汉滨区培新小学的租金截止日期为2018年3月31日，汉滨区培新小学多次通过书面方式向张萍催要租金，在张萍与陈旭东离婚时，张萍明显知道其有债务，但在离婚时不作约定，还将二人共有的所有财产及房屋全部赠与其婚生女XXX，属于恶意的逃避债务。实际上二人并未将位于汉滨区长兴小区和缇香郡XXXX商品房过户到XXX名下，现上述房产仍登记在陈旭东名下。赠与合同系双务合同，本案中的赠与实际上并未完成，故上述房产仍属于张萍和陈旭东共同共有。2.张萍自判决生效后，在长达两年多的时间内共计支付了汉滨区培新小学租金2万余元。其所述库存超过20万元的货物，自安康市汉滨区人民法院执行腾退房屋后一年多时间，张萍并未主动将货物卖出用来偿还租金。3.位于汉滨区长兴小区XXXX房屋并非其与家人居住的唯一房屋。张萍与陈旭东在婚姻存续期间还购买位于缇香郡XXX商品房一套，因该房屋在银行有按揭贷款，一审法院对汉滨区培新小学要求分割该房屋的诉求并未支持。该房屋可以保证张萍及其家人的居住。请求二审法院依法驳回张萍的上诉请求。陈旭东辩称，1.张萍所欠的债务与他无关；2.缇香郡的房屋是烂尾楼，无法兑现也拿不到房产证；3.他与张萍离婚和将房产赠与XXX是经过民政部门公证的。汉滨区培新小学向一审法院起诉请求：1.对张萍和陈旭东共有的位于汉滨区长兴小区和位于缇香郡XXXX商品房依法进行分割，张萍和陈旭东各占50%；2.本案诉讼费由张萍和陈旭东承担。一审法院认定事实：2013年3月15日，汉滨区培新小学和张萍签订《汉滨区行政事业单位公有房屋租赁合同书》，张萍租用汉滨区培新街XXXX面房，后因张萍拖欠租金，双方发生纠纷，汉滨区培新小学向法院提起诉讼，汉滨区人民法院及安康市中级人民法院先后在2019年2月27日、2019年6月5日作出（2018）陕0902民初3981号民事判决书、（2019）陕09民终498号民事判决书，判决张萍向汉滨区培新小学支付租金231368元及房屋占用费76576.9元，张萍未按照上述判决履行义务，汉滨区培新小学申请汉滨区人民法院强制执行。另查明，2018年8月23日张萍与陈旭东办理了离婚登记手续。截止2020年4月23日，位于安康市汉滨区长兴小区房屋的房产证登记在陈旭东名下，位于缇香郡XXX房屋在陈旭东名下，无产权登记信息。一审法院认为，人民法院的判决书生效后，债权人向人民法院申请执行时，有权对债务人与他人共有的财产提起析产诉讼。本案中，张萍未按人民法院生效判决履行义务，致使汉滨区培新小学的债权利益未能实现，汉滨区培新小学代位提起共有物分割诉讼，符合法律规定。汉滨区长兴小区XXXXX房屋登记在陈旭东名下，系张萍和陈旭东婚姻存续期间购买，应为张萍和陈旭东的夫妻共同财产，汉滨区培新小学要求确认该房屋由张萍和陈旭东各占50%的份额，符合法律规定，予以支持。位于汉江路7号缇香郡G2幢1单元0701室的房屋无产权登记信息，且系按揭贷款购房，汉滨区培新小学要求确认张萍对该房屋享有50%的份额，与事实不符，法院不予支持。依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《中华人民共和国物权法》第九十五条，《最高人民法院关于民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第三款之规定，判决：一、张萍对座落在汉滨区长兴小区XXXX房屋（产权证号：XXX）享有1/2的份额；二、驳回汉滨区培新小学的其他诉讼请求。本案受理费100元，由汉滨区培新小学负担50元，张萍负担50元。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。经二审审理查明，汉滨区培新小学和张萍于2013年3月15日签订《汉滨区行政事业单位公有房屋租赁合同书》，约定承租期限为5年，即自2013年4月1日起至2018年3月31日止。后因张萍拖欠租金双方发生纠纷，汉滨区培新小学提起诉讼，法院判决确定由张萍腾空并返还承租房屋，支付汉滨区培新小学租金231368元及房屋占用费76576.90元。张萍和陈旭东于1994年4月17日登记结婚，2018年8月23日协议离婚，并在安康市汉滨区民政局办理了离婚登记。离婚协议约定将双方共同房产及财产归女儿XXX所有。陈旭东于2003年6月23日签订《商品房买卖合同》购买汉滨区长兴小区XXX，2015年10月21日签订《商品房买卖合同》购买高新区汉江路7号缇香郡第G2幢1单元7层0701号房屋。关于案涉房产的其他信息与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，归纳本案的争议焦点为：1.汉滨区培新小学是否有权主张对长兴小区XXXXX进行确权；2.汉滨区培新小学请求确认张萍对长兴小区XXXX房屋享有1/2份额的主张能否成立。关于焦点一，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条规定“对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结,并及时通知共有人。共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。”因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。汉滨区培新小学与张萍租赁合同纠纷一案经过法院判决，确定由张萍支付汉滨区培新小学租金231368元及房屋占用费76576.90元。张萍对汉滨区培新小学负有到期未能履行且通过执行程序仍无法清偿的债务，在张萍、陈旭东未主动明析案涉房屋各自份额的情况下,作为申请执行人的汉滨区培新小学代位提起析产诉讼符合法律规定。张萍上诉称其正在履行与汉滨区培新小学的债务且有能力履行该债务，但未举证证实，应当承担举证不利的法律后果。故汉滨区培新小学作为申请执行人，主张对长兴小区XXXXX进行确权有事实和法律依据，应予支持。关于焦点二，根据法律规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有。夫妻对共同财产，有平等的处理权。共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。本案中，张萍和陈旭东于1994年4月17日登记结婚，2018年8月23日协议离婚，汉滨区长兴小区XXXXX购买于2003年6月23日，即在婚姻关系存续期间购买，该房屋虽然登记在陈旭东名下，但应属张萍和陈旭东的夫妻共同财产，双方有平等的处理权。张萍作为债务人，没有履行生效判决确定的全部义务，且在判决作出前将其共有财产赠与他人，张萍的行为明显影响债权人汉滨区培新小学的到期债权的实现，汉滨区培新小学主张张萍对长兴小区XXXXX享有1/2份额的理由成立，一审判决张萍对该房屋享有1/2的份额具有事实和法律依据。张萍上诉称其与陈旭东离婚时，协议约定将房屋赠与女儿XXX，但房屋所有权变更以登记为生效要件，案涉房屋并未进行产权变更登记，不发生物权变动的法律效力。故案涉房屋仍为张萍和陈旭东的夫妻共同财产，汉滨区培新小学请求确认张萍对长兴小区XXXXX享有1/2份额的主张应予支持。综上所述，张萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由张萍负担。本判决为终审判决。审 判 长 王桥花审判员马娟审 判 员 罗      潇二〇二一年六月十五日法官助理 吴   妤   彤书 记 员 王   洪   毅