浙江省慈溪市人民法院民事判决书（2020）浙0282民初11994号        原告：耿宗启，男，1969年4月10日出生，汉族，住安徽省蒙城县。                委托诉讼代理人：宋王威，浙江余慈律师事务所律师。                委托诉讼代理人：陈佳燕，浙江余慈律师事务所律师。                被告：李玉，男，1985年11月30日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县         委托诉讼代理人：曹利刚，浙江浙耀律师事务所律师。                原告耿宗启为与被告李玉提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年12月17日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员杨智文适用简易程序独任审理。2021年1月8日，被告李玉申请追加慈溪市周巷泊康商务宾馆为本案被告。经审查，本院依法不予准许。同月20日，被告李玉申请对原告的左肩袖撕裂伤与2019年11月29日的受伤是否存在因果关系及参与度进行评定，并申请对原告的误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定。经审查，本院依法予以准许。同年4月27日，浙江千麦司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为，耿宗启的左肩袖撕裂伤与2019年11月29日的外伤存在直接因果关系，外伤参与度100％；其伤后误工期为150日、护理期90日、营养期60日。本案于2021年1月20日第一次公开开庭进行了审理，原告耿宗启的委托诉讼代理人宋王威、陈佳燕，被告李玉及其委托诉讼代理人曹利刚，到庭参加诉讼。本案于2021年5月17日第二次公开开庭进行了审理，原告耿宗启的委托诉讼代理人宋王威，被告李玉的委托诉讼代理人曹利刚，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                原告起诉称：2019年11月，被告李玉电话联系原告，让原告前往周巷镇的一家宾馆干活。同月29日上午9点左右，原告按照被告安排，站在被告提供的凳子上，手提冲击钻施工时，由于凳子不稳，致原告从凳子上摔落，造成原告受伤。事故发生后，原告被送往慈溪市第三人民医院治疗，医生建议一个星期后复查。原告于同年12月7日复查，医生建议住院治疗。后原告于2020年12月12日在蚌埠医学院第一附属医院住院治疗，被诊断为左肩袖巨大撕裂。2020年6月16日，原告的伤势经宁波三益司法鉴定所鉴定，鉴定意见为需修养150日、护理90日、营养90日。现原告为维护自身合法权益，故特向法院提起诉讼，请求判令：1．被告赔偿原告医疗费39519.78元、住院伙食补助费700元、营养费3000元、护理费10136.50元、误工费39000元、鉴定费700元、交通费700元，共计93756.28元；2．本案诉讼费用由被告负担。                被告李玉答辩称：原告于2019年11月29日受伤，同日在慈溪市第三人民医院进行检查，医生告知并无大碍，只需休息几天。2019年12月7日，原告再次在慈溪市第三人民医院检查时，却被诊断为左肩袖巨大撕裂，该伤不可能在第一次检查时未发现，被告认为原告左肩袖巨大撕裂是由于原告在2019年11月30日至同年12月6日期间在其他地方干活及接受不正规治疗所致。原告诉称按照被告的安排站在被告提供的凳子上与事实不符，凳子不是被告李玉提供，是由宾馆提供的。原告作为有经验的成年人，对自己的行为是否存在相应的风险应该具有预估能力，所踩凳子是否牢固，应由原告自己确认，由此造成的伤害，原告应该承担主要责任。另外，本案应追加慈溪市周巷泊康商务宾馆（以下简称泊康宾馆）为被告，泊康宾馆雇佣李玉，李玉又叫原告去工作，原告也受雇于泊康宾馆，原告只起诉被告李玉，应该视为放弃了对泊康宾馆主张赔偿的权利，该部分责任不应该由被告李玉来承担。事故发生后，被告李玉已支付原告10000元。                本院查明事实如下：                2019年11月29日，被告李玉叫原告到泊康宾馆进行房门改造。同日上午9时左右，原告站在凳子上，使用冲击钻施工时不慎从凳子上摔下，造成原告受伤。事故发生当日，原告被送往慈溪市第三人民医院行DR检查，检查意见为左侧肱骨未见明确移位性骨折及脱位，请结合临床，必要时进一步检查，并建议MR检查，但原告未做MR检查。同年12月7日，原告再次在慈溪市第三人民医院就诊行MR检查，检查意见为左侧肩袖损伤，左侧冈上肌肌腱撕裂，冈下肌肌腱部分撕裂。2019年12月12日，原告在蚌埠医学院第一附属医院住院治疗，被诊断为左肩袖巨大撕裂。原告的伤势经司法鉴定，鉴定意见为耿宗启的左肩袖撕裂伤与2019年11月29日的外伤存在直接因果关系，外伤参与度100％；其伤后误工期为150日、护理期90日、营养期60日。                另查明，原告施工过程中的工具冲击钻、榔头由被告李玉提供。原告的工资为260元每日，由被告李玉支付原告，工作中的中饭也由被告李玉提供。泊康宾馆因房门改造支付被告李玉6000元。事故发生后，被告李玉已支付原告10000元。                因本次事故产生的损失为：                一、医疗费：原告主张医疗费39519.78元。根据原告提供的医疗费票据，本院认定原告花费的医疗费为38942.78元。                二、护理费：原告主张护理费10136.50元。根据司法鉴定意见原告的护理期为90日，原告住院6日，本院认定原告护理费8192.41元。                三、交通费：原告主张交通费700元。本院根据原告门诊情况，酌情认定500元。                四、营养费：原告主张营养费3000元，被告有异议。依据鉴定意见，营养期为60日，本院认定营养费1800元。                五、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费700元。本院认为，原告住院6日，本院认定原告的住院伙食补助费为600元。                六、误工费：原告主张误工费39000元。根据司法鉴定意见，原告的误工期为150日，原告未提供其最近三年的平均收入状况，原告的误工损失，参照宁波地区上一年度职工平均工资计算，本院认定原告的误工费为31348.50元。                七、鉴定费：原告主张鉴定费700元，本院予以认定。                以上事实由原告提供的门诊病历、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、原告堂弟与被告李玉的通话记录等证据，本院委托的司法鉴定意见书，以及原、被告在庭审中的陈述予以证实。                本案主要争议的焦点为一、原告的左肩袖撕裂伤是由于2019年11月29日的事故造成的还是其他原因造成。原告认为，左肩袖撕裂伤是由于2019年11月29日的事故造成的。被告有异议，认为原告左肩袖撕裂伤是由于原告在2019年11月30日至同年12月6日期间在其他地方干活及接受不正规治疗所致。本院认为，根据原告提供的2019年11月29日门诊记录，原告在该日进行了DR检查，诊断意见为左侧肱骨未见明确移位性骨折及脱位，请结合临床，必要时进一步检查，并建议MR检查，但原告未做MR检查。同年12月7日，原告再次在慈溪市第三人民医院就诊行MR检查，检查意见为左侧肩袖损伤，左侧冈上肌肌腱撕裂，冈下肌肌腱部分撕裂。又根据浙江千麦司法鉴定中心的鉴定意见，鉴定意见为耿宗启的左肩袖撕裂伤与2019年11月29日的外伤存在直接因果关系，外伤参与度100％。故本院认为，原告左肩袖撕裂伤是由2019年11月29日的事故造成。被告李玉辩称原告左肩袖撕裂是由于原告在2019年11月30日至同年12月6日期间在其他地方干活及接受不正规治疗所致，与事实不符，本院对被告的该辩解意见不予采纳。                本案主要争议的焦点为二、原告是受谁雇佣及原告自身是否存在过错行为。被告李玉认为其是受泊康宾馆雇佣，其又叫原告去干活，原告也受雇于泊康宾馆，且原告施工时站立的凳子是泊康宾馆提供的，泊康宾馆应承担相应赔偿责任。原告认为其是受被告李玉雇佣，应由李玉承担赔偿责任。对此本院分析如下：首先，被告李玉带领原告对泊康宾馆的房门进行改造，泊康宾馆因房门改造支付被告李玉6000元。其次，原告施工过程中的工具冲击钻、榔头也都由被告李玉提供，被告按每日260元支付原告报酬，原告工作中的中饭也由被告李玉提供。综上，可以认定原告与被告李玉之间是雇佣关系，原告受雇于被告李玉的事实。                对于原、被告的责任问题。原告在施工作业时理应谨慎小心，注意安全，现其在使用冲击钻施工过程中，不慎从凳子上摔下，致受伤，说明原告自身未尽到谨慎的注意义务而导致本人受伤。因此，本院认为，原告对自身受伤存在过错。被告李玉作为原告的雇主未对施工作业尽到安全防范、监督、指导义务，未对施工从业人员进行安全生产教育，具有过错。                综上，本院认为，原告接受被告李玉雇佣，原告与被告李玉之间形成劳务关系。原告在提供劳务时受伤，根据原告与被告李玉各自的过错承担相应的责任，本院认定原告承担事故30％的责任。被告李玉承担事故70％的责任。被告李玉辩称原告施工时站立的凳子由泊康宾馆提供，应由泊康宾馆承担相应赔偿责任。本院认为，被告李玉未提供证据证明该凳子由泊康宾馆提供，也未提供证据证明凳子存在安全隐患与原告受伤之间有因果关系，故本院对被告李玉的上述辩解意见不予采纳。根据本院确定的事故责任比例，被告李玉赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费等合计82083.69元的70％，计57458.58元，扣除被告李玉已支付原告10000元，被告李玉尚需赔偿原告47458.58元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：                一、被告李玉赔偿原告耿宗启47458.58元，于本判决生效后五日内履行；                二、驳回原告耿宗启的其余诉讼请求。                如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                本案案件受理费2144元，本院减半收取1072元，由原告耿宗启负担529元，被告李玉负担543元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。                    审判员杨智文    二○二一年六月一日            代书记员冯维亚