河南省卢氏县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1224民再6号再审申请人（原审原告）：刘彦格，男，1998年7月7日出生，汉族，住卢氏县。委托诉讼代理人：张鹏博，河南泰豫恒律师事务所律师。代理权限：一般代理。被申请人（原审被告）：陈玉波，男，1991年4月29日出生，汉族，住卢氏县。委托诉讼代理人：刘玉瑞，河南宇萃律师事务所律师。代理权限：一般代理。被申请人（原审被告）：李云江，男，1986年4月27日出生，汉族，住卢氏县。被申请人（原审被告）：三门峡万翔新能源设备有限公司，统一社会信用代码：9141120208345949X5；住所地：三门峡市湖滨区河堤路东段丽景湾7号楼2单元1层东户。法定代表人：胡贺峰。委托诉讼代理人：杨阁，三门峡万翔新能源设备有限公司员工。代理权限：一般代理。再审申请人刘彦格因与被申请人陈玉波、李云江、三门峡万翔新能源设备有限公司（以下除判决主文外简称万翔公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服本院按小额诉讼程序审理作出的（2020）豫1224民初2919号民事判决，向本院申请再审。本院于2021年4月21日作出（2021）豫1224民申5号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人刘彦格及其委托诉讼代理人张鹏博，被申请人陈玉波及其委托诉讼代理人刘玉瑞，被申请人李云江及万翔公司委托诉讼代理人杨阁到庭加诉讼。本案现已审理终结。刘彦格申请再审称：请求法院依法撤销（2020）豫1224民初2919号民事判决，依法改判三被申请人向再审申请人连带赔偿71313元。事实和理由：原审法院违反《民事诉讼法》第七十六条规定，罔顾申请人的客观陈述，无视申请人依法提出的误工期、营养期、护理期和后续治疗费鉴定申请，错误适用小额简易程序作出判决，严重侵害申请人合法权益和违反法律规定程序，原审判决明显错误应当撤销。1.（2020）豫1224民初1414号判决书明确申请人对于误工费、护理费、营养费及后续治疗费的诉求可另行主张，申请人根据《民事诉讼法》第七十六条规定有权申请人民法院委托鉴定机构对误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定。2.申请人原审立案时已依法向法院提交了误工期、护理期、营养期及后续治疗费委托鉴定申请书，根据《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》（以下简称《实施办法》）的规定，本案并无适用小额简易程序的客观条件，且原审法官未依法充分向申请人告知适用小额简易程序，也未依法征询申请人意见，违法剥夺申请人诉讼权利。陈玉波辩称：1.再审申请人刘彦格适用法律错误，应依法维持（2020）豫1224民初2919号民事判决书。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第十一条的规定，后续治疗费用赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。2.原告所诉要求被告赔偿损失71313元没有法律依据，其不予认可、不予承认。李云江辩称，原审判决适用小额诉讼程序审理并无不当，适用法律正确，认定事实清楚，证据充分，程序合法，判决合理合法，请求法院驳回再审申请人的再审请求。万翔公司辩称，原审原告诉求的70000余元没有法律依据，不予认可。请求维持（2020）豫1224民初2919号民事判决书。刘彦格向本院起诉请求：1.依法判令三被告连带赔偿原告误工费、营养费、护理费、鉴定费等暂定10000元（护理费、营养费、误工费、后续治疗费等待鉴定后再行增加诉讼请求）；2.诉讼费和其他费用由各被告承担。本次再审期间明确其第1项诉讼请求为，依法判令三被告连带赔偿原告误工费40664.2元、护理费23108.1元、营养费4500元、二次手术费12000元、鉴定费1600元合计总额的70%，共计57310.61元。本院原审认定事实：三门峡鸿泰置业有限公司系卢氏县金海岸商住小区的开发商。2016年3月23日，三门峡鸿泰置业有限公司（作为甲方）将卢氏县金海岸商住区房地产开发项目中央空调采购与安装工程发包给万翔公司（作为乙方），双方签订格力中央空调销售安装合同，承包方式为包工包料。后万翔公司在施工过程中，将部分安装工程分包给李云江，李云江又将该工程分包给陈玉波，陈玉波组织工人（即刘彦格、李奇明二人）进行施工，并支付相应劳动报酬。2019年11月2日，原告刘彦格在卢氏县工地干活时，失足从楼房九楼掉到八楼,造成原告身体受伤。后经（2020）豫1224民初1414号民事判决书认定，原告住院治疗32天，并对原告方的要求给予处理，但将原告方的误工费、营养费、护理费、后续治疗费让另案处理，原告据此起诉。另（2020）豫1224民初1414号民事判决书认定，原告受被告陈玉波直接雇佣，应由陈玉波对原告的损失承担赔偿责任，根据原告在事故中的错误，被告陈玉波承担70%责任，被告公司李云江负连带赔偿责任，判决后当事人均无上诉，目前在执行阶段。本院原审认为，双方的争议事实、双方责任的划分，已经生效判决书给予认定，且当事人均未意见，就上次遗留的赔偿项目，误工费、营养费、护理费等项目，双方也未异议。关于原告提出的后续治疗费，因在已生效判决中该部分已包括在内，原告再次要求，本院不予支持。本院核定原告遗留的各项损失的如下：1.4004.48元（125.14元/天×32天）;2.误工费4004.48元（125.14元/天×32天）；3.营养费640元（20元/天×32天），共计8648.96元，依照生效判决的承担比例70%责任划分，即6054.27元。本院原审判决：一、被告陈玉波于本判决生效后十日内向原告刘彦格赔偿6054.27元；二、被告李云江、万翔公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘彦格的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由原告负担10元，由被告负担15元。再审申请人刘彦格向法庭提交的证据有：1.卢氏县人民法院（2020）豫1224民初1414号民事判决书复印件。以证明再审申请人及被申请人的身份情况及再审申请人为与被申请人之间提供劳务者责任纠纷第一次向法院提起诉讼后，法院判决确认被申请人对再审申请人造成的损害承担连带责任的比例为70%，且就再审申请人主张的误工费、护理费、营养费、后续治疗费损失未作处理，释明再审申请人可另案主张权利的事实；2.卢氏县人民法院（2021）民申5号民事裁定书。以证明再审申请人申请再审后，卢氏县人民法院已裁定对本案进行再审的事实3.三门峡莘正法医临床司法鉴定所三莘正司鉴所［2020］临鉴字第165号、第166号司法鉴定意见书各一份。以证明再审申请人因伤所需误工期、护理期、营养期及所需二次手术费经鉴定机构鉴定认定的情况；4.护理人邵建荣身份证明一份和户口本复印件一份。以证明护理再审申请人的护理人员的身份情况；5.鉴定费发票16张。以证明再审申请人因进行司法鉴定支付鉴定费1600元的事实。被申请人陈玉波、李云江、万翔公司均未向法庭提交证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：再审申请人刘彦格提交的三门峡莘正法医临床司法鉴定所三莘正司鉴所［2020］临鉴字第165号、第166号司法鉴定意见书虽系再审申请人单方委托所作的司法鉴定，但鉴定机构及鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定程序合法，单方委托的事实并不影响两份司法鉴定意见的证据效力，本院结合相关司法解释的规定参考使用。根据上述有效证据及双方当事人原审及再审庭审中的陈述，对双方当事人争议的事实，本院认定如下：三门峡鸿泰置业有限公司系卢氏县金海岸商住小区开发商。2016年3月23日，三门峡鸿泰置业有限公司与万翔公司签订格力中央空调销售安装合同，将卢氏县金海岸商住小区房地产开发项目中央空调采购与安装工程发包给万翔公司，承包方式为包工包料。后万翔公司在施工过程中将部分安装工程分包给李云江，李云江又将分包的工程转包给陈玉波，陈玉波雇佣工人刘彦格、李奇明等人进行施工，并支付相应劳动报酬。2019年11月2日，再审申请人刘彦格在卢氏县工地施工过程中，失足从九楼摔落至八楼,致身体受伤。当日，刘彦格先后被送往卢氏县门峡市中医院诊断治疗。经诊断为：1.右股骨粗隆兼粉碎性骨折；2.骨盆骨折；3.心律失常；4.骶骨骨折；5.轻度贫血等。刘彦格住院治疗至2019年12月4日出院。出院医嘱载明“……1.出院后继续休息3个月…半年内禁止过度负重及活动…。2.1月、3月、6月来院拍片复查……”。住院期间共花医疗费30500元，均由万翔公司垫付。2020年1月10日，刘彦格到卢氏县人民医院进行复查，花费180元。2020年3月18日，三门峡莘正法医临床司法鉴定所作出三莘正司鉴所[2020]临鉴字第014号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘彦格的伤残等级为十级。2020年6月23日，刘彦格向本院提起诉讼，要求判令陈玉波、李云江万翔公司、三门峡鸿泰置业有限公司连带赔偿其医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失暂计139969.49元。本院审理后于2020年12月16日作出（2020）豫1224民初1414号民事判决书，认为陈玉波作为原告刘彦格的雇主应承担赔偿赔偿责任，刘彦格在事故发生时自身存在过错，可适当减轻被告赔偿责任；万翔公司将部分工程分包给没有相应资质或者安全生产条件的被告李云江，李云江又将工程分包给没有相应施工资质或者安全生产条件的陈玉波，万翔公司、李云江应当与雇主陈玉波承担连带赔偿责任；刘彦格主张三门峡鸿泰置业有限公司承但连带责任依据不足不予支持。认定原告刘彦格因伤造成的医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、复查费损失共计120956.35元，鉴定费800元，酌情认定刘彦格的精神抚慰金为3500元，应由陈玉波承担120956.35元损失70%的赔偿责任，即84669.45元，加上精神抚慰金3500元，合计88169.45元，扣除万翔公司已垫付的30500元，陈玉波还需赔偿刘彦格57669.45元。判决陈玉波在判决生效后十日内向原告刘彦格赔偿57669.45元；李云江、万翔公司对上述款项承担连带赔偿责任；驳回原告刘彦格的其他诉讼请求。案件受理费3099元，减半收取1549.5元，由刘彦格负担909.5元，由陈玉波、李云江、万翔公司负担640元。鉴定费800元，由刘彦格负担240元，陈玉波、李云江、万翔公司负担560元。对于刘彦格主张的误工费、护理费、营养费及后续治疗费，判决认为因刘彦格在该案中未予以明确，故在该案中不予处理，刘彦格可另行主张。上述判决宣判后，各方当事人均未提出上诉，判决已发生法律效力。2020年11月27日，刘彦格向本院提起本案诉讼，请求依法判令陈玉波、李云江、万翔公司连带赔偿其误工费、营养费、误工费、后续治疗费、鉴定费等暂定10000元，在诉讼请求后的括号中注明：“护理费、营养费、误工费、后续治疗费、鉴定费等待鉴定后再行增加诉讼请求”。刘彦格在提起诉讼的同时向本院提交了委托鉴定申请书，请求法院依法委托司法鉴定机构对申请人的误工期、护理期、营养期、后续治疗费用进行鉴定。本院原审期间，未对再审申请人刘彦格申请鉴定的事项作出处理，于2020年12月14日适用小额诉讼程序进行了审理，并于同日（2020）豫1224民初2919号民事判决。审理过程中未向当事人书面告知适用小额诉讼程序审理的有关事项，庭审笔录中未显示告知当事人适用小额诉讼程序审理的内容。2020年12月30日，刘彦格委托三门峡莘正法医临床司法鉴定所对其因伤造成误工期、护理期、营养期及二次手术费用进行鉴定，三门峡莘正临床司法鉴定所于2021年1月22日分别作出三莘正司鉴所［2020］临鉴字第165号、第166号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘彦格二次手术医疗费应在壹万元至壹万贰千元之间（10000元-12000元）；受伤后的误工期以270日为宜、护理期以180日为宜，营养期以150日为宜。刘彦格因委托鉴定共支付鉴定费1600元。后再审申请人刘彦格向本院申请再审。本院再审认为，本案系民法典施行前已经终审，因当事人申请再审裁定再审的案件，应当适用当时的法律和司法解释的规定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据2004年5月1日起施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，再审申请人刘彦格受雇于被申请人陈玉波在提供劳务中发生安全事故受到伤害，陈玉波未提供安全生产条件、未尽到安全管理责任，对刘彦格伤害后果的发生存在过错，应当承担赔偿责任，刘彦格未尽安全注意义务，对自己伤害后果的发生具有一定过错，也应承担相应责任。被申请人万翔公司将工程分包给没有相应资质和安全生产条件的李云江，李云江又将分包的工程转包给没有相应资质和安全生产条件的陈玉波施工，应当与陈玉波承担连带责任。对再审申请人刘彦格受伤造成损失应承担责任的主体、责任比例的划分及承担责任的方式，本院生效的（2020）豫1224民初1414号民事判决书已经作出认定，本案仍应按上述判决确定的责任主体、责任比例和承担责任的方式认定。即再审申请人刘彦格受伤造成的误工费、护理费、营养费、后续治疗费、鉴定费损失，再审申请人刘彦格应当自行承担30%责任，其余70%的部分应由被申请人陈玉波承担赔偿责任，被申请人李云江、万翔公司承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残之日前一天；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，再审申请人刘彦格在原审庭审期间对各被申请人提出的误工费、护理费均按125.14元／天计算、营养费按20元／天计算的计算标准无异议，本院予以认可。对误工期限、护理期限和营养期限的确定，再审申请人刘彦格虽于申请再审前委托鉴定机构进行了鉴定，但根据再审申请人刘彦格的伤情及经鉴定确认的伤残等级情况，鉴定机构鉴定意见认定的误工期、护理期、营养期过长，本院根据上述司法解释的规定，结合医疗机构的医嘱、刘彦格的伤情诊断情况和上述鉴定意见酌情予以认定。鉴于再审申请人刘彦格受伤后已申请司法鉴定机构对其伤残程度作出鉴定，且本院已就再审申请人刘彦格主张的伤残赔偿金作出生效判决，而伤残赔偿金具有对伤者因伤残丧失部分或全部劳动能力减少的收入作出弥补的性质，因此再审申请人刘彦格的误工期限应当计算至定残的前一日，即2020年3月17日，其误工期限应认定为135天，其护理期限参照误工期限认定为135日，营养期限按照其住院治疗的时间认定为32日。按照上述确定的标准和期限，再审申请人刘彦格的误工费损失为16893.9元（125.14元／天﹡135天）、护理费损失为16893.9元（125.14元／天﹡135天）、营养费损失为640元（20元／天﹡32天）。其后续治疗费用根据再审申请人提交的鉴定意见，本院酌情认定为10000元。再审申请人主张的鉴定费损失按其实际支付的1600元认定。以上合计，再审申请人的误工费、护理费、营养费、后续治疗费、鉴定费损失共计46027.8元。再审申请人刘彦格应自行承担30%计13808.34元，被申请人陈玉波应对下余损失32219.46元承担赔偿责任，被申请人李云江、万翔公司对该32219.46元承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百七十五条第（四）项、第二百七十六条的规定，需要评估、鉴定或者对诉前评估、鉴定结果有异议的纠纷，不适用小额诉讼程序审理；人民法院受理小额诉讼案件，应当向当事人告知该类案件的审判组织、一审终审、审理期限、诉讼费用收费标准等相关事项。本案中，再审申请人在原审起诉时已向本院提交了委托鉴定机构对其误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行司法鉴定的申请，且其提出的诉讼请求中也明确注明具体的诉讼请求需经鉴定之后增加，因此，本案不符合小额诉讼程序的适用条件，且原审期间未向当事人告知适用小额诉讼程序的相关事项，原审适用小额诉讼程序错误，应予纠正；对再审申请人刘彦格原审时主张的后续治疗费，原审判决以该部分费用已包含在已生效判决之内为由不予支持，该认定与生效的（2020）豫1224民初1414号民事判决书对后续治疗费未作处理的事实不符，属认定事实错误导致适用法律错误，应当予以纠正。综上，原审判决程序不当，认定事实和适用法律均有错误并导致裁判结果错误，应当予以撤销。综上所述，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百零七条第二款、第四百二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，2004年5月1日起施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条之规定，判决如下：一、撤销本院（2020）豫1224民初2919号民事判决；二、被申请人（原审被告）陈玉波赔偿再审申请人（原审原告）刘彦格误工费、护理费、营养费、后续治疗费、鉴定费等损失共计32219.46元。限本判决生效后十日内履行；三、被申请人（原审被告）李云江、三门峡万翔新能源设备有限公司对上述32219.46元承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1232元，由再审申请人（原审原告）刘彦格负担539元，由被申请人（原审被告）陈玉波、李云江、三门峡万翔新能源设备有限公司负担693元。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长  郜留剑人民陪审员  李改生人民陪审员  车当荣二〇二一年六月三十日书 记 员  韩 梅