陕西省榆林市榆阳区人民法院民 事 判 决 书                      （2021）陕0802民初2969号原告：郭占清，男，1955年11月17日出生，汉族，内蒙古磴口县人，初中文化，住鄂尔多斯市东胜区，现暂住陕西省榆林市绥德县，个体，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：张伟，内蒙古大来律师事务所律师。被告：泸州市第七建筑工程公司，住所地四川省泸州市龙马潭区，统一社会信用代码91510504708941092T。法定代表人：向阳，该公司总经理。被告：榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司，住所地陕西省榆林市榆阳区，统一社会信用代码：91610800691100720J。法定代表人：张鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：王欢，陕西博照律师事务所律师。原告郭占清诉被告泸州市第七建筑工程公司、榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月8日立案受理，依法适用简易程序审理公开开庭进行了审理。原告郭占清的委托诉讼代理人张伟、被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司的委托诉讼代理人王欢到庭参加诉讼，被告泸州市第七建筑工程公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告郭占清提出的诉讼请求1、判令被告泸州市第七建筑工程公司向原告支付工程款306419.60元；2、判令被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司在未支付工程款的范围内承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由，2015年9月，原告挂靠被告泸州市第七建筑工程公司的资质承包了被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司发包的榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司进场道路工程，并签订了《建设工程施工合同》。此后，原告实际垫资并组织完成了前述工程。该工程已于2016年11月投入使用。因案涉工程属于垫资工程，工程款均由原告自行筹集。实际施工过程中产生的人员工资、材料款等也均由原告向第三人支付，现在仍有部分款项未向材料供应人结清。原告在承揽案涉工程施工过程中与榆林市榆阳区浩宇建材有限公司签订了《榆林市预拌商品混凝土供需合同》。该合同明确约定，混凝土验收地点为郝家梁煤矿，合同签订人为原告个人。2016年9月30日，原告与刘某某签订了《沥青混凝土层分包合同》，合同中明确约定，工程名称为“华瑞郝家梁煤矿进场道路工程”，工程地点在郝家梁煤矿。因被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司不能如约履行付款义务，刘某某于2018年将原告、二被告诉至贵院，要求支付工程款。最终，贵院经审理查明后依法作出原告与被告泸州市第七建筑工程公司共同向刘某某支付工程款及利息的生效判决。案涉工程建设期间，原告向乔某某、张某某等人分别支付了装载机使用费、土方拉运费、加油款、石料款、工人工资等工程建设款项。期间，被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司曾向原告支付了部分工程款。以上事实可以证明原告为案涉工程的实际施工人。被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司应将被告泸州市第七建筑工程公司已支付的款项支付给原告。且诉讼过程中，诉讼费等费用均是由原告支付。关于支付工程款的相关事宜，原告经与被告多次协商均被告知，其仅为被挂靠单位，除收取管理费外，其他涉及工程的相关事项均让原告自己想办法。关于原告属于实际施工人身份，及案涉工程已经投入使用的事实贵院受理的（2018）陕0802民初118号民事案件中已经查明。原告现依法向贵院提起民事诉讼，望贵院维护原告合法权益为盼。原告为证明其主张，向法庭提交了《建设工程施工合同》、《沥青混凝土层分包合同》各一份、《榆林市预拌商品混凝土供需合同》两份、（2018）陕0802民初118号、（2019）陕0802民初5406号民事判决书各一份、送货单、收据、借条、收条、转账凭证等398张，用以证明1、原告为榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司进场道路工程的实际施工人；2、在榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司进场道路工程中，被告下欠原告工程款306419.60元。被告泸州市第七建筑工程公司未到庭，也未向本院提交答辩材料和证据材料。被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司答辩称：一、答辩人已向合同相对方泸州市第七建筑工程公司付清全部工程款，不应再成为本案的被告。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”可知，发包人成为被告承担法律责任的前提是对转包人或者分包人欠付工程款，如果发包人已付清工程款，则其不应成为被告且不应承担付款义务。根据榆阳区人民法院（2018）陕0802民初6415号民事判决书及相应的（2019）陕0802执3071号执行裁定书可知，答辩人已向泸州市第七建筑工程公司付清500万元的工程款。又根据榆阳区人民法院（2019）陕0802民初5406号民事判决书及相应的（2020）陕0802执2537号执行结案通知书可知，答辩人已向泸州市第七建筑工程公司付清增加工程量的306419.60元（该数额也就是本案中原告郭占清请求的工程款）。因此，答辩人已全额向合同相对方泸州市第七建筑工程公司支付工程款，不应再成为本案被告，请求人民法院责令原告郭占清撤回对答辩人的起诉。二、根据合同相对性原则，答辩人已全额向承包人泸州市第七建筑工程公司支付工程款，原告郭占清在知情的情况下依然将答辩人列为被告，属于滥用诉权的行为。综上，请求人民法院支持答辩人的答辩意见，驳回原告对答辩人的起诉。被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司为支持其抗辩主张成立，向法庭提交了本院（2018）陕0802民初6415号民事判决书、（2019）陕0802执3071号执行裁定书、（2019）陕0802民初5406号民事判决书、（2020）陕0802执2537号执行结案通知书各一份、本公司记账凭证一张，用以证明榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司已全额向泸州市第七建筑工程公司付清工程款，不应再成为本案被告且对原告郭占清无任何法律义务。经庭审质证，被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司对原告提交的证据发表如下质证意见：对原告提供上述证据，因被告是与泸州市第七建筑工程公司签订的合同，原告是否为实际实施工人，其公司不知情，对原告提供的证据法庭核实后认定。经庭审质证，原告对被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司提交的证据发表如下质证意见：原告对被告提交的证据真实性及证明目的均无异议。本院认证意见为：原、被告提交的证据能够证明被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司将榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司进场道路工程发包给被告泸州市第七建筑工程公司，后泸州市第七建筑工程公司又将该工程分包原告，原告为该工程实际施工人，且泸州市第七建筑工程公司现欠原告工程款306419.60元，故双方提交的证据来源合法，内容真实，与案件具有关联性，对本案具有证明力，依法予以采信。根据有效证据，结合法庭调查，本院确认如下案件事实：2015年9月，被告泸州市第七建筑工程公司（承包人）与被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司（发包人）签订了陕西省建设工程施工合同，约定：工程名称榆林市郝家梁矿业有限公司进场道路工程。合同总工期90天。质量标准合格，合同价款为合同总价500万元。工程量确认为承包人向监理工程师提交已完工程量报告的时间，承包人必须每月25日将当月实际完成的各部位的已完工程量报告送交监理工程师。监理工程师应于承包人递交已完工程量报告后7日内进行确认并完成发包人审核工作。工程进度款结算与支付为路基工程全部完成后不支付任何工程款，累计垫资达到200万元后按月支付200万元以外工程进度款，从月进度款中扣除10%的工程款债务质量保证金，工程完工验收后留工程总价10%作为质量保修金。垫资200万元和质保金在工程竣工验收后一年后随保证金一起付清等事项。2017年6月10日，经技术负责人马某某、施工负责人郭占清、监理工程师吴建国、土建负责人王建、矿长王胜、工程部长王益文签字向泸州市第七建筑工程公司出具了郝家梁煤矿土建工程竣工验收单，载明完成工程价款4831894.55元，其中泸州市第七建筑工程公司对涵洞19M，价款121035.51元、3个交通标志，价款47069.94元未做。榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司先后支付泸州市第七建筑工程公司工程款350万元，剩余工程款未支付。2018年6月20日，泸州市第七建筑工程公司以榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司为被告向本院提起诉讼，诉讼中，榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司提出反诉，本案合并审理后，本院于2018年11月20日作出（2018）陕0802民初6415号民事判决，判决如下：一、本判决生效后十日内，由被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司给付原告泸州市第七建筑工程公司工程款1331894.55元及利息（从2018年6月11日至款付清之日止，中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。二、驳回原告泸州市第七建筑工程公司的其他诉讼请求。三、本判决生效后十日内，由反诉被告泸州市第七建筑工程公司给反诉原告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司提供税额为4831894.55元的增值税专用发票。因榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司未履行法律文书确定义务，泸州市第七建筑工程公司向本院申请强制执行，本院于2019年5月5日扣划了榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司1450000元，其中向本院执行（2019）陕0802执64号案件申请执行人刘某某兑现1132680元，向本院申请执行人泸州市第七建筑工程公司兑现230000元。又因泸州市第七建筑工程公司未将税额为4831894.55元的增值税专用发票给榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司，因此办案剩余执行款87320元未向泸州市第七建筑工程公司兑付。2019年5月5日，泸州市第七建筑工程公司以榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司未支付其增加工程量工程款306419.60元向本院提起诉讼，本院审理后，于2020年4月16日作出（2019）陕0802民初5406号民事判决，判决如下：一、本判决生效后十日内，由被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司立即支付原告泸州市第七建筑工程公司工程款306419.6元。二、驳回原告泸州市第七建筑工程公司的其他诉讼请求。三、鉴定费2万元，由被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司负担。案件受理费2940元，由被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司负担。现本案已执行完毕。因泸州市第七建筑工程公司未向实际施工即本案原告支付增加工程量工程款306419.6元，故原告向本院提起诉讼，提出上述诉请。另查明，诉讼中，原告郭占清申请撤回对被告榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司之起诉。经审查，原告申请符合法律规定，本院予以准许。该事实有本院（2021）陕0802民初2969号民事裁定书在卷佐证，足以认定。本院认为，本案案由应为建设工程施工合同纠纷下的建设工程分包合同纠纷。根据本院已生效的（2018）陕0802民初6415号、（2019）陕0802民初5406号民事判决书确认的事实，原告为本案涉案工程实际施工人。原告虽然未与被告泸州市第七建筑工程公司签订书面建设工程分包合同，但双方已经形成合意，且实际上是原告完成的建设工程。本案原告作为个人无法取得相应的作业资质，该口头协议违反了法律的禁止性规定，应为无效合同。口头协议虽然无效，但涉案建设工程已竣工验收，（2019）陕0802民初5406号民事判决书已确认增加的工程量款为306419.60元，且榆林市华瑞郝家梁矿业有限公司已将该工程款交付法院，但被告泸州市第七建筑工程公司至今未向原告支付，系违约，其应承担继续支付工程款的民事责任。综上，原告诉请被告泸州市第七建筑工程公司支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。被告泸州市第七建筑工程公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，系对自己诉讼权利的处分，应当承担由此产生的相应法律后果。综上，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：本判决生效后十日内，由被告泸州市第七建筑工程公司支付原告郭占清工程款人民币306419.60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2950元，由被告泸州市第七建筑工程公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  员     王建雄   二0二一年六月八日 书  记  员     万强强          1