重庆市渝北区人民法院   民事判决书      （2021）渝0112民初11456号      原告：杜涵，女，1990年2月3日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。   被告：重庆博鳌纵横网络科技有限公司，住所地重庆市渝北区财富大道1号财富金融中心2706-2709，统一社会信用代码91500112MA5XE1F6XC。   法定代表人：陈晓丹。   原告杜涵与被告重庆博鳌纵横网络科技有限公司（以下简称重庆博鳌公司）劳动争议一案，本院于2021年3月12日立案受理后，依法由审判员陈吉彦适用简易程序于2021年5月17日公开开庭进行了审理。原告杜涵到庭参加了诉讼，被告重庆博鳌公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告杜涵向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付2020年1-12月期间未足额发放的工资170 392.3元；2.判决被告向原告支付2021年1月1日-2月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资34 248.31元；3.判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金381 105.35元；4.判决被告向原告支付2.5天未休年休假补偿7300.87元；5.判决被告向原告支付拖欠的因公出差差旅费1048.5元。事实和理由：2012年7月16日，原告入职广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司，签订劳动合同，合同期限为2012年7月16日至2015年7月31日。此为第一份劳动合同，本人在合同上签字后，公司以盖章为由收回，之后未返还此份合同。2015年8月1日，广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司与本人续订劳动合同，合同期限为2015年8月1日至2020年12月31日。期间，因公司主体变更，广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司和重庆博鳌纵横网络科技有限公司与原告签订人事异动三方协议和劳动合同，改变公司主体，不改变双方权利义务和合同期限。其中人事异动三方协议公司未返还。本人历年来担任的职务分别有:品牌律师-区域主管-区域经理-品牌项目全国经理-品牌项目全国副总监。广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司和重庆博鳌纵横网络科技有限公司是广州博鳌纵横网络科技有限公司全资投资的分/子公司，三方之间人事混同、财务混同、股东混同、业务混同，广州博鳌纵横网络科技有限公司是集团总部，对广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司和重庆博鳌纵横网络科技有限公司进行日常管理。2020年1月起，被告未及时足额向原告支付劳动报酬。原告月工资由基本工资和提成两部分组成，其中基本工资为每月11 500元，提成根据部门当月完成工时情况确定，每月发送给人力资源部的邮件作中体现明细和金额。2020年1-12月，本人应发工资为256 365.73元（税前），实发工资为85 973.4元（税后），被告未足额支付原告工资，差额部分为256 365.73-85 973.4=170 392.3元。以上金额，原告同意扣除已经缴纳的社保和公积金（4月及以后未缴纳），并依法缴纳个人所得税后发放。2020年12月31日，第二份劳动合同到期后，被告仍未与原告续签劳动合同，但工作仍在继续。原告从2021年1月1日工作至2021年2月5日，期间被告违法不予签订无固定期限劳动合同，1月份单倍工资为11 500(基本工资)+2291.8(提成)-50(迟到)=13 741.8元，依照国家规定，2月合计17个工作日，2月单倍工资为11 500/17×5=3382.35元，被告应当支付以上金额的两倍即为(13 741.8+3382.35)×2=34 248.31元。原告同意依法缴纳个人所得税后发放。被告未给原告缴纳1月和2月社保和公积金，不同意扣除社保和公积金。2020年12月1日，原告直属上级与原告本人沟通劳动合同续签，本人同意续签。12月期间本人提醒人事劳动合同即将到期。2020年12月31日，第二份劳动合同到期后，被告仍未与原告续签劳动合同，但工作仍在继续。1月期间本人仍催促人事劳动合同已到期，需续签，人事回复与总部沟通后确定。2020年1月25日，原告发现本人社保无故被暂停参保，电话与法定代表人陈晓丹沟通，她在电话中明确表示，公司将不再与原告续签劳动合同，且没有补偿。原告表示不能接受，继续正常上班。1月28日，原告与法定代表人陈晓丹电话沟通，再次明确因公司发展向总部缩小的原因，重庆公司将不再保留，不再与原告续签劳动合同且没有补偿，待发工资也不能明确发放时间，安排公司人事出具不予续签劳动合同的书面通知。2月1日，原告开始进行工作交接，于2月7日正式离职。期间，被告拒不出具书面的不予续签通知，经原告的三次以上的提醒催促，仍未出具，原告在离职申请表中明确离职原因为公司不予续签劳动合同。被告应当与本人签订无固定期限劳动合同，现因为自身经营发展的原因，不予续签，且已无故暂停法定的社保义务，构成了实质上的违法解除劳动合同。原告依照《劳动合同法》第四十七条、四十八条和八十七条，要求被告支付经济赔偿金。原告于2012年7月16日入职，2021年2月7日离职，合计在职时间8年7个月，N=9。劳动合同解除前12个月，即2020年2月-2021年1月，原告应发工资的平均值为[226 586.63（2020年2-12月应发）+27 483.6（2021年1月应发）]/12=21 172.52元。因此请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金，合计21 172.52×9×2=381 105.35元。截止到2021年2月7日，原告还有未休年假2.5天。劳动合同解除前12个月，原告应发工资的平均值为21 172.52元，平均日工资21 172.52/21.75-973.45元/天，2.5天未休年假按3倍计算:973.45×2.5×300％=7300.87元。原告于2020年5月27-28日，经公司安排由重庆至苏州因公出差2天1晩，产生差旅费1048.5元，已经由原告垫付，且报销流程已经审批完成，被告迟迟未支付该笔费用，特此请求判决被告及时支付此笔费用。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。   被告重庆博鳌公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。重庆博鳌公司未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证权利。杜涵举示的社保参保证明（个人历年）、收入证明、电子邮件（2020年7月13日）、劳动合同（2015年8月1日）、劳动合同（2018年1月1日）、国家企业信用信息公示系统信息（重庆博鳌公司、广州瑞联知识产权代理有限公司重庆分公司、广州瑞联知识产权代理有限公司、广州博鳌纵横网络科技有限公司）、银行交易明细、电子邮件（2019年3月31日）、微信群聊天记录、工作邮件、社保查询记录、公积金查询记录、电子邮件（2020年11月25日）、员工离职申请表、微信聊天记录（杜涵与胡智敏）、考勤签字表、微信聊天记录（杜涵与王红英）、钉钉聊天记录（杜涵与王红英）、钉钉聊天记录（杜涵与陈晓丹）、微信聊天记录（杜涵与滕刚刚）、钉钉中滕刚刚和王红英的身份信息、超时未立案证明书均系原件或与原件相印证，本院对其真实性予以确认；报销表打印件、差旅费票据照片7张的金额与钉钉聊天记录（杜涵与陈晓丹）中做件成本紧急付款清单显示的金额一致，本院对真实性予以确认；人事异动三方协议复印件与劳动合同（2015年8月1日）以及劳动合同（2018年1月1日）可相互印证，本院对真实性予以确认；录音三段（2021年1月25日、1月28日、1月29日）均为原始记录，且与本案有关联性，因重庆博鳌公司未到庭提出异议，本院对该证据予以采纳；应聘登记表复印件、外出单打印件、人事信息打印件、关于调整第四批业务运营主体的通知打印件、请假申请表及剩余年假提醒打印件、出差申请表打印件，因没有原件对比，真实性无法确认，本院不予采纳；待发和实发工资明细系杜涵自己制作的表格，本院仅作为当事人陈述处理。   本院经审理认定事实如下：2014年6月16日，广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司向杜涵出具收入证明，载明“杜涵系我单位员工，自2012年7月16日进入我单位并工作至今”。   2015年8月1日，广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司（甲方）与杜涵（乙方）签订劳动合同，约定合同期限为有固定期限：从2015年8月1日起至2020年12月31日止。   2018年1月1日，广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司（甲方）、杜涵（乙方）以及重庆博鳌公司（丙方）签订《人事异动三方协议》，约定乙方自乙丙方《劳动合同》签订之日起转移劳动关系至丙方，乙方同意转移完成后到丙处工作，工作岗位为业务支持类；此次甲乙双方的劳动关系因集团内部工作安排而终止，乙方的工龄将累计计算。同日，重庆博鳌公司（甲方）与杜涵（乙方）签订劳动合同，约定合同期间为有固定期限：从2018年1月1日起至2020年12月31日止；乙方工作岗位为业务支持类；试用期从年月日起至年月日止；乙方试用期工资为3000元/月，转正后工资不低于3000元/月。   2019年3月31日，汇桔网人力资源与行政中心向杜涵（工号H000201）发送电子邮件“调薪恭贺信”，载明自2019年3月1日起杜涵的标准工资将由11 000元调整为11 500元。   四川博鳌纵横网络科技有限公司分别于2020年3月23日、4月28日向杜涵转账3000元（工资）、3000元（工资）；广州博鳌纵横网络科技有限公司于2020年7月1日向杜涵转账25 412.31元（其他）；安徽博鳌纵横网络科技有限公司分别于2020年7月29日、9月2日、10月14日、11月3日、12月7日、12月8日、12月25日、2021年1月15日向杜涵转账21 279.69元、16 589.52元、6887.14元、1470元、2000元、4334.74元、1000元、1000元，附言均为工资。   2020年11月25日电子邮件内容载明“江总，贵部门以下员工（杜涵，工号H000201）劳动合同即将于2020年12月31日到到期，请您根据其工作表现给予合理准确评估，并于2020年12月2日前将是否续签劳动合同的结果回复至本邮箱，如不予续签，请提前通知我部，以便我部有效处理好相关事宜，合理规避劳动风险”。   2021年1月15日至1月22日，杜涵与案外人代媚、滕刚刚、王红英通过邮件进行工作沟通。杜涵陈述该三人为重庆博鳌公司员工。   2021年1月25日、1月28日，杜涵与陈晓丹就续签劳动合同问题进行沟通，陈晓丹表示重庆博鳌公司将不与杜涵续签劳动合同。   2021年1月29日，王红英通过微信将2020年4-6月的工资表发给杜涵，其上显示杜涵2020年4-6月应发工资分别为26 578.7元、22 472.9元、26 880.8元，应纳税额分别为476.67元、503.49元、1886.16元。   2021年1月29日，杜涵与重庆博鳌公司人事王红英沟通工资问题，王红英陈述杜涵2020年3月、7月-11月的应发工资分别为24 732.14元、23 051.2元、20 283.4元、17 909.6元、16 946.7元、12 948.4元。   2021年2月2日，名为“重庆雄起”的微信群中案外人何佳发送考勤汇总表，并发消息“请确认各自部门人员的考勤”，该考勤汇总表中包含了杜涵的考勤信息，杜涵在该微信群中。   2021年5月14日，王红英通过微信将部分工资表发给杜涵，其上显示杜涵2020年1月、2月、12月的应发工资分别为29 779.10 元、23 681.69 元、11 094.10 元，应纳税额分别为2308.94元、1699.2元、172.21元；2021年1月、2月应发工资为13 741.8元、3833.33元，应纳税额分别为121.15元、0元。同日，滕刚刚通过微信将部分工资表发给杜涵，其上显示杜涵已发工资分别为2019年12月67 759.48元、2020年1月3000元、2020年2月3000元、2020年4月25 412.31元、2020年5月21 279.69元、2020年6月16 589.52元、2020年7月6887.14元、2020年8月3470元、2020年9月6334.74元。   员工离职申请表显示，杜涵实际离职日期2021年2月5日，离职原因为公司不予续签劳动合同，杜涵于2021年2月3日签字，重庆博鳌公司法定代表人陈晓丹于2021年2月4日签字。   报销单显示杜涵差旅费1048.5元（交通费788.5元、住宿费260元），且该费用已经过企业咨询项目部和财务核算部同意；杜涵举示的票据同样显示交通费788.5元、住宿费260元。   杜涵社保查询记录显示其社保处于暂停参保，最后缴费单位为重庆博鳌公司，减少原因为解除合同；其中养老保险缴至2020年3月，个人缴费部分均为293.12元/月；医疗保险缴至2021年1月，个人缴费部分均为74.82元/月；失业保险缴至2021年1月，个人缴费部分2020年为16.41元/月，2021年为17.46元/月，工伤保险个人缴费部分为0元。   杜涵举示的公积金查询记录显示，公积金缴至2020年3月，个人月缴存额为300元。   2021年1月29日，杜涵以广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司、重庆博鳌公司、广州博鳌纵横网络科技有限公司为被申请人向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决1.被申请人支付申请人2020年1月至12月未足额发放工资170 392.3元；2.被申请人支付申请人2021年1月1日至2月5日未签订书面劳动合同二倍工资差额34 248.31元；3.被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金381 105.35元；4.被申请人支付申请人2.5天未休年休假报酬7300.87元；5.被申请人支付申请人因公出差差旅费1048.5元。2021年2月7日，该仲裁委员会出具《超时未立案证明书》，杜涵遂向本院起诉。   另查明，汇桔网隶属于广州博鳌纵横网络科技有限公司，重庆博鳌公司系广州博鳌纵横网络科技有限公司的全资子公司。   庭审中，杜涵陈述：我主张的2021年1月1日至2月5日期间的二倍工资包含了正常工作的一倍工资；我主张的2.5年未休年休假的时间段是2019年7月16日至2020年7月15日的，但因时间比较久无法确定哪些属于2019年或2020年；我主张的工资金额等于工资表中的应发工资减去实际缴纳社保、公积金、工资表中扣除的个税；但2020年3月以及7-11月的工资，因录音中王红英虽然说应发工资要扣除个税，但没有说具体的金额，重庆博鳌公司也没有举证证明相应的个税金额，故这些月份不应扣除个税，如果实际支付时要扣除个税，则按国家规定扣除即可。   本院认为：杜涵与重庆博鳌公司从2012年7月16日起建立劳动关系，双方应按约定及法律规定享受权利，履行各自义务。针对杜涵的各项诉讼请求，本院分别评述如下：   关于拖欠2020年1-12月工资问题。根据杜涵举示的微信记录中的工资表显示，2020年1-2月、4-6月、12月，杜涵的应发工资分别为29 779.1元、23 681.69元、26 578.7元、22 472.9元、26 880.8元、11 094.1元；根据杜涵举示的录音显示，2020年3月、7-11月的应发工资分别为24 732.14元、23 051.2元、20 283.4元、17 909.6元、16 946.7元、12 948.4元。根据银行转账以及工资表，杜涵已发工资为2020年1月3000元、2020年2月3000元、2020年4月25 412.31元、2020年5月21 279.69元、2020年6月16 589.52元、2020年7月6887.14元、2020年8月3470元、2020年9月6334.74元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。重庆博鳌公司未到庭举证证明已发放上述期间工资差额，应承担举证不力的不利法律后果。对2020年1-2月、4-6月、12月的工资，杜涵同意按照工资表中显示的个税金额予以扣除，本院予以确认；杜涵主张2020年1-12月的社保以及公积金个人部分根据实际缴费情况扣除，因工资表载明的扣除社保及公积金费用金额与实际缴纳社保、公积金情况不一致，依法应按实缴金额进行扣除，故杜涵的主张符合法律规定，本院予以支持。故对杜涵要求重庆博鳌公司向其支付2020年1-12月未足额支付的工资160 464.54元 [应发工资（29 779.1元+23 681.69元+26 578.7元+22 472.9元+26 880.8元+11 094.1元+24 732.14元+23 051.2元+20 283.4元+17 909.6元+16 946.7元+12 948.4元）-已发工资（3000元+3000元+25 412.31元+21 279.69元+16 589.52元+6887.14元+3470元+6334.74元）-个税（2308.94元+1699.2元+476.67元+503.49元+1886.16元+172.21元）-养老保险个人部分293.12元/月×3个月-医疗保险个人部分74.82元/月×12个月-失业保险个人部分16.41元/月×12个月-公积金个人部分300元/月×3个月）]的诉讼请求，本院予以支持，超出部分不予支持。   关于2021年1月1日至2月5日期间工资及未签订书面劳动合同的二倍工资差额。杜涵与重庆博鳌公司的劳动合同期限截至2020年12月31日，但根据员工离职申请表，杜涵一直工作到2021年2月5日离职，故重庆博鳌公司应支付杜涵2021年1月1日至2月5日期间的工资；另外，重庆博鳌公司在劳动合同到期后继续用工，应在到期后一个月内即2021年1月31日前与杜涵续订劳动合同，而其未续订，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，重庆博鳌公司应在2021年2月1日至2月5日期间向杜涵支付二倍工资。对该期间的工资，杜涵同意按照工资表中显示的个税金额予以扣除，另要求社保以及公积金个人部分按实际缴费情况扣除，符合法律规定，本院予以支持。故重庆博鳌公司应向杜涵支付2021年1月1日至1月31日期间工资13 528.37元（应发工资13741.8元-个税121.15元-医疗保险个人部分74.82元-失业保险个人部分17.46元），2021年2月1日至2月5日期间工资3833.33元及未签订书面劳动合同的二倍工资差额3833.33元。   关于违法解除劳动合同赔偿金。本案中，杜涵与广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司签订劳动合同后，在劳动合同期限内又签订《人事异动三方协议》，约定原劳动关系终止，劳动关系转移至重庆博鳌公司，后杜涵与重庆博鳌公司签订劳动合同。据此，杜涵与重庆博鳌公司仅签订一次固定期限劳动合同，期限从2018年1月1日至2020年12月31日止。该劳动合同到期后，因重庆博鳌公司的原因不与杜涵续签劳动合同，该情况应属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项规定的情形，而非用人单位违法解除劳动合同的情形。故对于杜涵要求重庆博鳌公司支付违法解除劳动合同赔偿金381 105.35元的诉讼请求，本院不予支持。   关于未休年休假工资。杜涵陈述2019年7月16日至2020年7月15日期间还有2.5年年休假未休，重庆博鳌公司未支付未休年休假工资。杜涵于2012年7月16日入职广州联瑞知识产权代理有限公司重庆分公司，并于从2018年1月1日起与重庆博鳌公司签订劳动合同，工龄连续计算。则其连续工作满12个月（2013年7月15日）起至工作满十年（实际已于2021年2月5日离职），每年可享受5天的带薪年休假。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，重庆博鳌公司至少应举证证明杜涵申请仲裁时倒推两年即2019年1月30日至2021年1月29日期间支付杜涵未休年休假工资情况，但其未到庭举证，本院采信杜涵的陈述。按《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条及参照《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》（渝劳社办发〔2008〕268号）第四条的规定折算，前述期间（2019年7月16日至2020年7月15日）杜涵应享受的年休假为4天（2019年7月16日至12月31日为169天÷365天×5天并取整数为2天，2020年1月1日至7月15日为197天÷365天×5天并取整数为2天）。杜涵陈述因时间比较久无法确定未休的2.5天年假属于2019年或2020年，因重庆博鳌公司未到庭举证证明杜涵未休年休假具体属于哪个阶段，本院酌情按照杜涵2020年1-12月工资折算的日工资计算其未休年休假工资。杜涵2020年平均月工资为20 536.5元{ [应发工资（29 779.1元+23 681.69元+26 578.7元+22 472.9元+26 880.8元+11 094.1元+24 732.14元+23 051.2元+20 283.4元+17 909.6元+16 946.7元+12 948.4元）-个税（2308.94元+1699.2元+476.67元+503.49元+1886.16元+172.21元）-养老保险个人部分293.12元/月×3个月-医疗保险个人部分74.82元/月×12个月-失业保险个人部分16.41元/月×12个月-公积金个人部分300元/月×3个月）]÷12个月}，日工资为944.21元/天（20 536.5元/月÷21.75天）。杜涵该期间正常工作的一倍工资已在实发工资中发放或已在前述未足额发放工资中计算，因此还应按200%的标准支付，故重庆博鳌公司应支付杜涵未休年休假工资4721.05 元（944.21元/天×2.5天×200%）。   关于差旅费。杜涵举示的出差票据金额与报销单显示的差旅费金额一致，且报销单显示该费用已经过企业咨询项目部和财务核算部同意，重庆博鳌公司未到庭举证证明已经发放了该差旅费，应承担举证不力的不利法律后果。故对杜涵要求重庆博鳌公司支付因公出差差旅费1048.5元的诉讼请求，本院予以支持。   重庆博鳌公司不到庭应诉，应承担不举证、不质证的不利法律后果。   据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十九条、第三十条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告重庆博鳌纵横网络科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告杜涵2020年1月至12月期间工资差额   160 464.54元；   二、被告重庆博鳌纵横网络科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告杜涵2021年1月1日至2021年1月31日期间工资差额13 528.37元；   三、被告重庆博鳌纵横网络科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告杜涵2021年2月1日至2021年2月5日期间工资3833.33元；   四、被告重庆博鳌纵横网络科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告杜涵2021年2月1日至2021年2月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额3833.33元；   五、被告重庆博鳌纵横网络科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告杜涵未休年休假工资4721.05元；   六、被告重庆博鳌纵横网络科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告杜涵差旅费1048.5元；   七、驳回原告杜涵的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费10元，减半收取5元，由被告重庆博鳌纵横网络科技有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。         审 判 员  陈吉彦            二○二一年六月十一日      书 记 员  易雁蛟         1