山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁17民终1745号上诉人（原审被告）：徐庆云，女，1973年1月13日出生，汉族。委托诉讼代理人：张雷，曹县普连法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：白成天，男，1991年4月18日出生，汉族。委托诉讼代理人：陈宝良，山东晟韵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：管会军（曾用名管星），男，1974年1月4日出生，汉族。上诉人徐庆云因与被上诉人白成天、管会军民间借贷纠纷一案，不服山东省曹县人民法院(2020)鲁1721民初4155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐庆云上诉请求：1、请求撤销山东省曹县人民法院(2020）鲁1721民初4155号民事判决书第一项；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院送达程序不符合规定，剥夺了徐庆云的合法抗辩权。徐庆云本人手机号使用多年没有变更，对于白成天的起诉完全不知情，在2020年12月通过其他人告知才了解到我作为被告需要履行（2020）鲁1721民初4155号民事判决书。二、一审判决认定事实不清。2015年徐庆云与管会军共同生活期间，管会军因经营承包土地需要赊欠农资化肥，管会军告知徐庆云需要和管会军的签名手印才可以赊欠农资化肥，并让我在空白的一张纸上签名按捺手印。对于管会军向白成天借款一事我完全不知情。徐庆云既不认识白成天，也没有向白成天借款，更未收到过白成天的任何钱款。一审庭审中，管会军也认可对该笔借款上诉人不知情，更没有使用。三、一审判决适用法律错误。一审法院认定2015年9月4日徐庆云、管会军向白成天借款2万元并出具借据一份，约定借款期限一个月，而白成天2020年才向借款人主张权利，依据《民法总则》等法律规定白天成主张权利显然超过法定诉讼时效，其诉讼请求不应当得到支持。被上诉人白成天辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，徐庆云上诉理由不成立，理当驳回上诉，维持原判。一、一审判决认定事实清楚。2015年，徐庆云与管会军共同生活期间，因经营需要，经同村村民管某介绍，作为共同借款人向答辩人借款现金2万元。他们收到钱后，向答辩人出具了案涉借条，上面写上了各自的姓名、身份证号码，并按了手印。有中间人管某出庭证言，相互印证，足以为凭。徐庆云称不认识答辩人，没有向答辩人借款，对借款一事不知情，均不是事实。二、一审适用法律正确。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持。”徐庆云在一审期间未提出诉讼时效抗辩，现二审期间提出，应依法不予支持。借款到期后，被上诉人及中间人管某多次催要，且管某作为证人已出庭作证，足以证实被上诉人主张不超过诉讼时效。三、审判程序合法。本案中，经邮寄送达文书被退回，后经调查下落不明，遂依法公告送达，本案送达程序完全符合法律和司法解释规定。徐庆云上诉称剥夺了其合法抗辩权不能成立。被上诉人管会军经未答辩。白成天向一审法院起诉请求：1、判令被告管会军、徐庆云偿还原告白成天借款2万元及利息22800元（自2015年9月4日起至2020年6月4日止，之后利息至本金实际付清止按年利率24%计付）；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年9月4日，被告管会军（管星）、徐庆云通过管某向白成天借款2万元并出具借据一份。约定借款期限为2015年9月5日至2015年10月5日。后经原告白成天催要无果，诉至一审法院。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。本案中，被告管会军、徐庆云向原告白成天借款2万元，有被告出具的借据为凭，且管会军对借款2万元予以认可，徐庆云作为共同借款人，无论其是否实际使用，均应承担还款的责任，故白成天请求被告管会军、徐庆云偿还借款2万元，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；……本案中，未约定借款利息，还款期限为2015年10月5日，故对原告白成天主张被告管会军、徐庆云支付逾期利息（以2万元为基数，自2015年10月6日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）部分，一审法院予以支持，对超出部分，一审法院不予支持。依照上述法律规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四、第一百四十四条的规定，一审判决如下：一、被告管会军、徐庆云于判决生效后5日内支付原告白成天借款本金2万元及逾期利息（以2万元为基数，自2015年10月6日起至实际给付之日止，按年利率6%计算）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费870.00元，由原告负担420元，由被告管会军、徐庆云负担450元。本院二审期间，上诉人提交徐庆云与管会军微信聊天记录一份，拟证明徐庆云不知道借款事宜，不认识白成天，与白成天未达成过借款协议，未收到过白成天的借款，管会军以欺骗手法骗取徐庆云的签字后，私自与他人串通签订借款合同，违背法律的强制性规定及公序良俗，应当予以撤销。被上诉人白成天质证称：该证据不是新证据，所述内容不实，徐庆云签名属共同借款。管会军未质证。被上诉人白成天申请证人管某出庭作证，拟证明本案不超过诉讼时效。证人管某称：2015年9月4日管会军和徐庆云因为买化肥用钱说用一个月，白成天拿着钱，我和管会军、徐庆云我们四个人都在场，地点在锦绣豪庭5号楼一单元102室管会军的家借的钱。结果一个月后多次催要他们没给。到2017年9月1日那天，我把管会军、徐庆云、白成天叫过来在古营集镇××××行政村马印饭店说这个钱的事，问这个事怎么解决，说这钱本金和利息的事，他还是说下一月，中间经过多次催要还是没什么结果，就在普连集法庭起诉了。徐庆云质证称：因证人与被上诉人白成天的特殊亲戚关系，其证言不应采信，事实是管会军骗取徐庆云在白纸上签字。白成天质证称：对证人证言没有意见，如果有必要的话，可以调取其通话记录来印证他说的话是否事实，因为时间久远我们调不出来。管会军未质证。经审查，各方所提交的证据，对方均有异议，其证明效力应综合在案其他证据综合分析认定。二审查明事实与一审查明事实相同，本院依法予以确认。本院认为，被上诉人白成天持有管会军、徐庆云出具的涉案借条，管会军亦认可实际收到了涉案借款，双方民间借贷法律关系成立，依法应予认定。上诉人徐庆云抗辩与白成天不认识，不知道借款事宜，未收到涉案借款，并提交了其与管会军之间的聊天记录，但管会军未出庭质证，且与徐庆云系一审共同被告，双方具有利害关系，该聊天记录不足以推翻一审认定事实。徐庆云抗辩未实际使用涉案借款，但涉案借条上有其签字，其作为共同借款人，无论是否实际使用，均应承担还款责任。徐庆云二审还抗辩超过诉讼时效，但其一审并未提出诉讼时效抗辩，另结合涉案借款介绍人、证人管某出庭证言，对其诉讼时效抗辩主张，本院不予支持。关于本案一审程序问题。经查，一审法院向徐庆云邮寄送达相关诉讼手续未果后，到相关地址查找其本人进行送达仍未果，遂对其进行了公告送达。上述送达程序虽有瑕疵，但并非严重违反法定程序的情形，不足以撤销原判决。综上所述，徐庆云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费450元，由上诉人徐庆云负担。本判决为终审判决。审 判 长 李学军审 判 员 陈尔森审 判 员 张秀云二〇二一年六月二十九日法官助理 李 英书 记 员 刘翠芝