广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0106民初13363号原告：汤晓光，男，1975年11月4日出生，汉族，住广州市海珠区。被告：广东裕通大酒店有限公司，住所地广州市天河区中山大道136号裕通大厦。法定代表人：张东锐。委托诉讼代理人：陈泽民、江小云，均系该司员工。原告汤晓光与被告广东裕通大酒店有限公司劳动争议一案，本院于2021年5月6日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告汤晓光、被告广东裕通大酒店有限公司委托诉讼代理人陈泽民、江小云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求，请求判令被告支付原告经济补偿金26000元并承担本案受理费。案件事实双方有争议的事项为第（九）项，其他事项双方无争议。（一）原告申请劳动仲裁时间：2020年5月18日。（二）原告的仲裁请求：被告支付原告1.2020年2月1日至2020年4月30日期间工资8560元；2.2019年1月1日至2020年1月31日期间共计19天4小时的加班时长，均按1.5倍计算的加班工资6336元；3.解除劳动关系经济补偿金26000元；4.2018年12月6日至2019年12月6日期间未休年休假工资5199.84元；5.2019年7月至10月、12月、2020年1月至5月工龄工资1800元。（三）仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会2020年10月20日作出穗天劳人仲案[2020]4283号仲裁裁决：一、被告支付原告2020年2月1日至2020年2月29日、2020年4月1日至2020年4月30日期间的工资6880元；二、被告支付原告2019年1月1日至2019年12月6日未休年休假工资3825.29元；三、被告支付原告2019年1月1日至2020年1月31日期间工作日延时加班工资6336元；四、被告支付原告2019年7月至10月、12月工龄工资750元；五、驳回原告的其他仲裁请求。（四）入职情况：原告入职被告处任西厨厨师长。（五）劳动合同签订情况：原、被告有签订书面劳动合同。（六）工资标准：原告2019年开始月工资5200元。（七）工资支付时间和方式：原告每月15日以银行转账形式领取上个月工资，领取工资需要签收，有工资条。（八）其他：因疫情原告从2020年2月2日开始放假，后一直未复工；另，原、被告双方确认仲裁裁决被告支付的款项尚未支付。（九）关于补偿金。原告主张：原告于2015年12月8日入职被告处；2020年6月10日，原告以被告未按时足额支付劳动报酬为由，通过快递方式向被告提出解除劳动合同，被告已于2020年6月12日收到《解除劳动合同通知》；原告明确经济补偿金按每月应发工资计算，离职前12个月的延时加班工资、工龄工资及未休年休假工资无需计算在离职前十二个月的平均工资内，亦不同意扣减2020年9月26日至30日因休病假少发的工资。原告提交了以下证据：1.《劳动合同》，显示原、被告在2018年10月11日签订期限为2018年10月11日至2023年10月10日的劳动合同，合同最后一页《新员工入职申明》中，“入职时间”一栏有“2015.12.8”的手写字样并用铅笔划“×”。2.《社保缴费明细表》，显示被告在2013年12月至2014年9月、2016年5月至2020年6月为原告缴纳社会保险费。3.2018年2月1日至2020年11月5日的工资明细清单。4.《解除劳动合同通知》，显示原告因被告按不按时足额支付劳动报酬提出解除劳动关系，要求被告支付工资、经济补偿金并及时办理离职手续、出具解除劳动合同证明等内容。5.邮件交寄单（原件）、物流详情（网页打印件），交寄单显示原告于2020年6月11日交寄EMS快递，运单号码为1139733968078、收件人为杨某、收件地址广东省广州市天河区中山大道136号裕通大酒店（中山大道店）；物流详情显示运单号码为1139733968078的快递已于2020年6月12日签收。被告对上述证据1-3及邮件交递单无异议，对其余证据不予确认，主张并未收到《解除劳动合同通知》，但确认合同已于2020年6月12日因原告提出而解除，但不确认原告提出的解除理由。被告主张：原告于2018年10月11日入职被告处，原告提交的《劳动合同》最后一页所载的入职时间在订立合同时出现笔误，故在上边打了“×”，原告对此知情并签名认可；入职时间应以《劳动合同》底部原告本人所填写并签名的日期2018年10月11日为准；原告在之前也曾在被告处任职，被告给原告购买社保，后原告离开被告处到其他公司任职，据被告人事部职员陈述，在2015-2016年原告将社保挂在被告处购买，在2018年双方签订合同后仍延续；确认原告提交的工资明细清单上所列的工资由被告发放，但认为双方可能存在其他的经济往来；确认原告每月固定工资5200元，但扣除五险一金及宿舍水电费后，实发工资并无5200元；2019年9月26日至30日原告请病假5天，该月的工资应为4434.79元；原告解除劳动合同前12个月的平均工资应为3529.57元，故被告应支付的经济补偿金应为7059.14元（3529.57元×2个月）。被告提交了原告请病假记录及公司考勤制度，拟证明原告在2019年请病假5天，该月工资为4434.79元。原告对该证据的真实性予以确认。本院认为：首先，关于原告的入职时间，原告主张其于2015年12月8日入职，并提交了《劳动合同》《社保缴费明细表》及工资明细清单，被告对原告主张的入职时间不予确认，主张原告于2018年10月11日入职，称《劳动合同》“入职时间”一栏系划掉的，对此本院认为，《劳动合同》所载的书写信息均由黑色水笔填写，如若认为其中的填写有误，亦应用有色水笔划掉，用铅笔打叉划掉与常理不符，且被告给原告缴纳社会保险费及发放工资时间亦远早于其主张的原告入职时间，故在无相反证明的情况下，本院对原告主张的入职时间2015年12月8日予以采信。其次，关于原、被告劳动关系的解除时间，原告主张被告已于2020年6月12日收到其通过快递寄出的《解除劳动合同通知》并提交了邮件交寄单及物流详情，在无相反证明的情况下，本院对原告的上述主张予以采信。劳动关系解除权是一种形成权，即劳动者将其解除劳动关系的意思表示送达到用人单位，该行为即已发生法律效力，现被告亦确认双方的劳动关系已于2020年6月12日解除，故本院认定原、被告的劳动关系于2020年6月12日因原告提出而解除。第三，根据查明的情况，原告提出解除与被告的劳动合同的原因为被告未按时足额支付劳动报酬，且被告未支付原告2020年2月及4月的工资、2019年1月1日至2019年12月6日未休年休假工资、2019年1月1日至2020年1月31日期间工作日延时加班工资及2019年7月至10月、12月工龄工资，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，根据该法第四十六条的规定，被告应向原告支付经济补偿金。关于经济补偿金的具体计算方式，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。被告主张离职前十二个月平均工资的计算应扣减原告2019年9月请病假期间少发的工资，考虑到原告离职前十二个月还有延时加班工资、未休年休假工资等，且经本院核算，该部分工资高于被告主张应予以扣减的工资，现原告主张仅按应发工资5200元计算，系其对自己权利的处分；但考虑到2020年3-5月原告系因疫情原因未复工，每月领取工资为1680元（2100元×80%），根据公平原则，本院认定原告离职前12个月的平均工资为4425元[（5200元/月×9个月+2100元/月×3个月）÷12个月]，故被告应支付的经济补偿金为22125元（4425元×5个月），原告超出上述部分的诉请，本院不予支持。被告主张仅需向原告支付经济补偿金7059.14元缺乏依据，本院不予采纳。裁判理由与结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广东裕通大酒店有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告汤晓光支付经济补偿金为22125元。二、被告广东裕通大酒店有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告汤晓光支付2020年2月1日至2020年2月29日、2020年4月1日至2020年4月30日期间的工资6880元。三、被告广东裕通大酒店有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告汤晓光支付2019年1月1日至2019年12月6日未休年休假工资3825.29元。四、被告广东裕通大酒店有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告汤晓光支付2019年1月1日至2020年1月31日期间工作日延时加班工资6336元。五、被告广东裕通大酒店有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告汤晓光支付2019年7月至10月、12月工龄工资750元。六、驳回原告汤晓光的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广东裕通大酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  朱 颖二〇二一年六月十七日法官助理  龙 蒙书 记 员  黄金鑫