陕西省咸阳市中级人民法院民事判决书 (2021)陕04民终1652号    上诉人（原审被告、反诉原告）：长业建设集团有限公司西安分公司，住所地陕西省西安市碑林区。负责人：余才平，该分公司经理。委托诉讼代理人：蒋钦，男，该公司员工。上诉人（原审被告）：长业建设集团有限公司, 住所地浙江省绍兴市越城区。法定代表人：虞学泽，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋钦，男，该公司员工。被上诉人（原审原告、反诉被告）：陕西正宇实业有限公司，住所地陕西省咸阳市渭城区南侧。法定代表人：冯进蕊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：闵吉乾，陕西圣达律师事务所律师。原审被告：西安鼎咸置业有限责任公司，住所地陕西省西安市高新区西安（二期）第1幢1单元25-26层12519号。法定代表人：王夏，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王博，男，该公司员工。原审被告：咸阳市房地产业统建中心（原名咸阳市房地产业统建办公室），住所地陕西省咸阳市。法定代表人：尹军，该中心主任。委托诉讼代理人：杨坤生，男，该单位员工。上诉人长业建设集团有限公司西安分公司（以下简称长业西安分公司）、长业建设集团有限公司（以下简称长业集团公司）因与被上诉人陕西正宇实业有限公司（以下简称正宇公司）以及原审被告西安鼎咸置业有限责任公司（以下简称鼎咸公司）、咸阳市房地产业统建中心（以下简称咸阳统建办）建设工程施工合同纠纷一案,不服陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初1505号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人长业西安分公司、长业集团公司的委托诉讼代理人蒋钦，被上诉人正宇公司的委托诉讼代理人闵吉乾，原审被告鼎咸公司的委托诉讼代理人王博，原审被告咸阳统建办的委托诉讼代理人杨坤生，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。长业西安分公司、长业集团公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法驳回被上诉人关于利息的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：按照双方合同约定，结算完毕之后支付工程款的50%，剩余工程款待甲方向上诉人支付后，再付给被上诉人。截至目前，甲方尚未全部付款，所以上诉人不应该承担逾期利息。一审诉讼费判处不当，请二审予以纠正。正宇公司辩称，1、双方合同约定经甲方单位验收合格后，上诉人支付50%工程款，整个工程完工后，支付整个工程造价95%。2016年10月底，工程已经交付使用，一审判决从2017年1月1日起计算利息是正确的。鼎咸公司、咸阳统建办述称，本案与其无关。正宇公司向一审法院起诉请求：1、判令被告长业西安分公司和长业集团公司共同支付原告剩余工程款6017860元，并支付利息（按照原告垫资贷款利率计算自2017年1月1日起至实际支付之日止，暂计算至起诉日为4024524元），合计：10042384元；2、判令被告发包人鼎咸公司和咸阳统建办在欠付建设工程价款范围内优先对原告承担责任；3、本案全部诉讼费用等由被告承担。长业西安分公司向一审法院提起反诉请求：1、请求判令被反诉人支付反诉人工期延误违约金及损失2200000元；2、本案反诉费用由被反诉人承担。一审法院认定事实：2011年7月28日鼎咸公司与长业集团公司签订《工程项目施工协议》，由长业集团公司承包建设陕西省咸阳市渭城区XX村XX村经济适用房项目。2014年4月原告与被告长业集团公司下属长业西安分公司签订《保温施工合同》，合同主要内容：“第一条：工程概况 1、工程名称：渭阳新村经济适用房5#、6#安置楼 2、工程地点：咸阳市碱滩村 3、结算面积：图纸面积结算 4、承包方式：包工包料 。第二条：工程工期  本合同约定的施工工期为40天.....。第四条：合同单价： 1、后贴保温：40.00元每平方米（含人工费和沙浆、吊篮、网格布）2、大模内置保温33.80元每平方米（含砂浆、吊篮、人工费、网格布）。第五条：付款方式  施工过程中乙方（正宇公司）垫付一切费用，保温工程全部完工后，经建设单位及监理单位验收合格后，甲方（长业集团公司）支付已完成工程造价的50%。整个工程全部竣工后甲方支付已完成工程造价的95%，质保金为工程结算款的5%，质保期为国家规范要求年限，质保金为两年，两年后无息返还乙方。第七条：违约责任1、甲方应按合同约定支付乙方工程进度款。2、乙方应严格按照进度计划施工，接受甲方对工程进度的检查、监督，工程实际进度与已确认的进度计划不符时，乙方应按甲方的要求提出改进、赶工措施，经甲方确认后执行。若乙方质量达不到验收要求不予支付工程款，且乙方承担相应的责任，经返工处理后，符合规范和设计要求后，再支付相应工程款。”合同签订后，2014年5月原告开始保温施工，期间，原告与长业西安分公司又对真石漆和涂料分项工程单价达成口头协议，约定真石漆65元/㎡、涂料32.5元/㎡。2014年12月底保温和外墙涂料施工完毕，2016年2月真石漆施工完毕。后原告与长业集团公司对工程款未进行决算。另查明，2016年10月位于陕西省咸阳市渭城区XX村XX村经济适用房5#、6#安置楼交付使用。审理中，2020年11月24日原告与长业集团公司、长业西安分公司经对账，共同确认应支付原告保温、外墙涂料及真石漆工程款为7739255.24元，长业集团公司已付原告工程款4370049元，下欠原告工程款3369206.24元未付。一审法院认为, 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定履行自己的义务。本案中，长业集团公司与原告正宇公司之间签订的保温施工合同、涂料及真实漆协议系双方当事人的真实意思表示，内容合法，且不违反法律行政法规关于效力的强制性规定，应为有效合同。原告按照合同约定履行了施工义务，2016年10月案涉工程已交付使用。依据双方签订《保温施工合同》第五条约定：“整个工程全部竣工后甲方支付已完成工程造价的95%”。长业西安分公司至今未按照约定全部支付原告工程款，构成违约，应承担违约责任。本案审理中经原告与长业集团公司、长业西安分公司对账，下欠原告工程款3369206.24元未付，故原告要求长业集团公司支付工程款3369206.24元及利息之请求，本院依法予以支持。庭审中，鼎咸公司表示愿在欠付长业集团公司工程款范围内支付原告工程款，故原告要求鼎咸公司在欠付工程款价款内对原告承担责任之请求，本院予以支持。长业西安分公司是长业集团公司分支机构，原告签订《保温施工合同》加盖的“长业建设集团有限公司西安分公司咸阳渭阳新村项目部”印章，该印章不能代表原告是与长业西安分公司签订的该合同，故原告要求长业西安分公司支付工程款之请求，不予支持。关于原告要求咸阳统建办在欠付工程款价款内对原告承担责任之请求，无法律依据，不予支持。长业西安分公司反诉请求原告赔偿因延期施工导致的损失，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、长业建设集团有限公司于判决生效后十日内支付陕西正宇实业有限公司工程款3369206.24元及利息（利息从2017年元月1日至2019年8月20日利率按照中国人民银行同期同类贷款基准利率承担，从2019年8月20日至还款之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率承担）；二、西安鼎咸置业有限责任公司对上述判决承担连带责任；三、驳回陕西正宇实业有限公司对长业建设集团有限公司西安分公司及咸阳市房地产业统建办公室诉讼请求；四、驳回长业建设集团有限公司西安分公司反诉请求。如未按上述期限履行给付义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82054元，由长业建设集团有限公司承担70000元，陕西正宇实业有限公司承担12054元。反诉费12200元，由长业建设集团有限公司西安分公司承担。二审中，双方均未提交新证据。经二审审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人主张剩余工程款应待甲方向上诉人支付后再付给被上诉人，无证据支持，本院不予采信。双方签订的《保温施工合同》第五条约定，整个工程全部竣工后上诉人支付已完成工程造价的95%，质保金为工程结算款的5%，两年后无息返还被上诉人。双方对已完成工程造价为7739255.24元均无异议，涉案工程已于2016年10月交付使用，故被上诉人主张上诉人从2017年1月1日起承担利息应予支持。根据双方合同约定，5%质保金386962.76元（7739255.24元×5%）应于2018年10月31日之前支付给被上诉人，故该部分利息应从2018年11月1日起算，一审判决对该部分工程款利息起算时间认定有误，本院予以纠正。一审判决对诉讼费分担比例判处不妥，本院一并予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、变更陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初1505号民事判决第一项为：长业建设集团有限公司于本判决生效后十日内向陕西正宇实业有限公司支付工程款3369206.24元及利息（利息计算分为两部分：一部分以2982243.48元为基数，自2017年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；一部分以386962.76元为基数，自2018年11月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、维持陕西省咸阳市渭城区人民法院(2020)陕0404民初1505号民事判决第二、三、四项。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费82054元，由长业建设集团有限公司负担31933元，陕西正宇实业有限公司负担50121元。一审反诉费12200元，由长业建设集团有限公司西安分公司负担。二审案件受理费5800元，由长业建设集团有限公司负担5220元，陕西正宇实业有限公司负担580元。本判决为终审判决。    审    判    长      丁  辉   审    判    员      闫亚君   审    判    员      马  莹                                   二◯二一年六月二十一日                 书    记    员      刘  漘附相关法律依据：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条   第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。     2021041652916101315569661693126104004356314189161010375022062791330602719598082491610400762590043202004041505202104132020040415052020040415052020040415051