重庆市合川区人民法院 重庆市合川区人民法院民事判决书 (2020)渝0117民初8286号 原告：绵阳坤武商贸有限公司，住所地四川省绵阳高新区磨家镇接龙寺村**，统一社会信用代码91510700099383872X。法定代表人:曾德清。    委托诉讼代理人：王述敏，男，汉族，1966年3月1日出生，住四川省绵阳市，系公司员工。 委托诉讼代理人：李波，男，汉族，1973年9月20日出生，住四川省绵阳市，系公司员工。    被告：重庆市启明房地产开发有限公司，住重庆市合川区钱塘镇和平街32号1-5-1号，统一社会信用代码915001173315818313。法定代表人：李永平。委托诉讼代理人：况伟，男，1968年12月28日出生，汉族，住重庆市合川区，系公司员工。被告：高华，男，汉族，1994年4月8日出生，住广东省佛山市。    第三人：重庆市合川第四建筑工程有限公司，住所地重庆市合川区合办处涪滨路******，统一社会信用代码91500117203646290N。法定代表人：王平，总经理。委托诉讼代理人：周勇，重庆百君（合川）律师事务所律师。原告绵阳坤武商贸有限公司（简称：坤武商贸公司，下同）与被告重庆市启明房地产开发有限公司（简称：启明公司）、被告高华、第三人重庆市合川第四建筑工程有限公司（简称：合川四建）代位权纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法公开开庭进行了审理。原告坤武商贸公司的委托诉讼代理人王述敏、被告启明公司的委托诉讼代理人况伟、第三人合川四建的委托诉讼代理人周勇到庭参加诉讼，被告高华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告坤武商贸公司向本院提出以下诉讼请求：１、判决被告启明公司向原告履行代位清偿义务，向原告支付2,000,000元工程款（含质保金）；2、判令被告高华对被告启明公司债务承担连带责任；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费及差旅费。事实和理由：原告坤武商贸公司与第三人合川四建钢材买卖合同纠纷一案，绵阳高新区人民法院作出了（2016）川0792民初1485号《民事调解书》。因第三人未按调解协议履行支付义务，原告申请强制执行，除执行到部分款项外，未发现第三人有可供执行的财产，执行法院裁定终结本次执行程序。后执行法院根据重庆建设工程信息网《建筑工程施工许可证信息》线索，经被告法定代表人李永平在与其公司财务人员核实后向执行法官亲口确认，第三人在被告处虽承建了2900万元的工程，但在被告处现仅尚有工程款（含质保金）200万元未领取，于是执行法院于2017年11月8日，现场向被告签发并填写了《民事裁定书》及《协助执行通知书》，对该200万元未领款项予以冻结，冻结期限为2017年11月8日至2020年11月7日的三年。根据相关证据证实，该债权已届清偿期，而第三人又怠于行使追索权。原告认为，原告对第三人的债权合法有据，受法律保护；而第三人又怠于行使其对被告的到期债权，已损害了原告的利益。为切实地保护自己的合法权益，依据《合同法》之规定，特提起诉讼，请求人民法院依法裁决。被告启明公司辩称，被告启明公司与第三人就四季花城住宅小区项目签订了《建设工程施工合同》，但该项目的实际施工人系被告启明公司的法定代表人李永平，且公司已按约定向项目的材料供应方及劳务方支付了全部工程款，也向本案第三人按约定支付了相关税金及管理费。因此，被告启明公司不欠第三人任何工程款项，应驳回原告的诉讼请求。被告高华未答辩。第三人合川四建公司辩称，原告在第三人处的债权已基本履行完毕。原告在执行第三人以及代诉讼巴中国瑞房地产开发有限公司代为执行3,985,637元，已执行第三人1,343,150元，合计5,328,787元。而第三人欠原告所有款项包括钢材款及利息，合计5,050,000元。从实际执行款项来看，已足额支付原告的钢材款。同时，在原告提起代位诉讼（案号：2017川19**民初3130号调解书）巴中国瑞房地产开发有限公司诉讼中，诉讼标的为5,138,584元。经调解后，原告自愿只收取3,900,000元，放弃其他诉讼请求。从计算的金额看，原告是全额得到了清偿，不存在第三人还欠原告金额的情况，故原告的代位请求不成立，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年11月1日，原告坤武商贸公司因买卖合同与第三人合川四建发生纠纷并诉至绵阳高新区人民法院。2016年11月1日，绵阳高新区人民法院作出了（2016）川0792民初1485号《民事调解书》，约定：一、第三人重庆市合川第四建筑工程有限公司于2016年12月31日前向原告绵阳坤武商贸有限公司支付钢材款、资金占用损失、违约金共计5,050,000元，并支付货款本金4,440,000.00元从2016年9月1日起至货款付清之日止按照年利率20%计算资金利息；二、原告绵阳坤武商贸有限公司自愿放弃其他诉讼请求；三、本案受理费减半收取为23,575元、保全费5,000元，由第三人重庆市合川第四建筑工程有限公司承担（此款已由原告绵阳坤武商贸有限公司预付，第三人重庆市合川第四建筑工程有限公司在给付钢材款时一并支付）。2017年1月3日，因第三人合川四建未按协议履行义务，原告向绵阳高新区人民法院申请强制执行。在执行过程中，法院执行到位10,000元，后因第三人无财产可供执行，绵阳高新区法院于2017年4月25日终结本案的本次执行程序。2017年11月8日，绵阳高新区人民法院向被告现场留置送达了《执行裁定书》、《协助执行通知书》，冻结了第三人在被告处的应收工程款（含质保金）2,000,000元，冻结期限为三年，即2017年11月8日至2020年11月7日。2017年11月16日，被告向绵阳高新区人民法院以未欠第三人欠款提出执行异议后于2017年12月7日撤回执行异议。2018年2月13日，原告申请恢复执行。在执行过程中，绵阳高新区人民法院对第三人住所地及被告公司进行调查。2018年4月4日，绵阳高新区人民法院向被告启明公司发出通知书，要求被告自收到通知后的十五日内将被告对第三人的到期债务2,000,000元转账至绵阳高新技术产业开发区人民法院账户，并不得向第三人清偿。2018年4月10日，被告以现无证据证明被告欠第三人工程款及保证金为由向绵阳高新区人民法院提出异议，并申请撤销绵阳高新区人民法院2017年11月8日向被告发出的《协助执行通知书》及（2018）川执恢12号通知书。2018年，原告以案外人巴中国瑞房地产开发有限公司为被告、合川四建公司为第三人向四川省平邑县人民法院起诉，要求被告巴中国瑞房地产开发有限公司履行代为清偿义务，要求案外人向本案原告支付截至2017年10月31日止的货款及迟延履行金5,364,499元及从2017年11月1日起至付清所有款项止按年利率20%计算的利息和法定加倍息。2018年5月28日，四川省平邑县人民法院确认在原告申请执行后，绵阳高新区人民法院已执行到位1,343,150元。2017年9月14日，绵阳高新区人民法院向巴中国瑞房地产开发有限公司送达履行到期债务通知书，通知巴中国瑞房地产开发有限公司在收到通知后起十五日内将对合川四建所负到期债务5,138,584元转账至绵阳高新区人民法院，不得向合川四建公司清偿。2017年9月30日，巴中国瑞房地产开发有限公司向绵阳高新区人民法院提出异议，认为超额支付工程款18,293,157.46元。巴中国瑞房地产开发有限公司与合川四建解除建设工程施工合同后于2017年12月5日办理了工程结算。2018年2月9日，巴中国瑞房地产开发有限公司代合川四建支付民工工资4,500,000元。2018年5月28日，原告与案外人巴中国瑞房地产开发有限公司达成调解协议，约定由案外人巴中国瑞房地产开发有限公司代第三人重庆市合川区第四建筑工程有限公司向原告绵阳坤武商贸有限公司支付钢材价款、资金占用费、违约金共计3,900,000元，限案外人巴中国瑞房地产开发有限公司分别于2018年7月20日前、2018年8月30日前向原告绵阳坤武商贸有限公司支付2,000,000元、1,900,000元。如被告巴中国瑞房地产开发有限公司未在约定时间履行支付义务，则以当期未付款金额为基数从逾期之次日起之钢材价款、资金占用费、违约金付清为止按年利率20%计付利息；二、原告绵阳坤武商贸有限公司放弃其他诉讼请求。调解协议达成后，案外人巴中国瑞房地产开发有限公司按协议履行了代为支付义务3,900,000元。2018年7月27日，因第三人无财产可供执行，绵阳高新区人民法院于终结本案的本次执行程序。2020年，绵阳高新区人民法院向被告邮寄送达了《协助执行通知书》和《执行裁定书》，继续冻结第三人在被告处的应收工程款，冻结期限三年，自2020年11月8日至2023年11月7日。另查明，被告启明公司系自然人独资有限责任公司，法定代表人李永平，被告高华系公司执行董事，且系唯一出资人。2015年10月28日，被告启明公司（甲方）与第三人合川四建（乙方）签订建设工程施工合同，约定：第一条  工程概况  工程名称：四季花城住宅小区项目工程；工程地点：合川区钱塘镇迎宾路；工程规模：总建筑面积约30775平方米。资金来源：自筹资金……第三条：合同工期  开工日期：2015年11月1日（以甲方签发的开工令为准）竣工日期：2017年4月30日，合同工程总日历天数545天。……第五条合同价款及支付方式。5.1合同价款  合同金额（人民币大写）：工程暂定价贰仟玖佰万元，小写2900元。该工程采用施工总承包即包工包料，实做实收。建筑工程……5.2计量及支付方式  项目实行计量并按比例支付。工程分两次计量，当主体部分工程完工并验收合格时进行第一次计量，竣工并经发包人和有关部门验收合格后进行第二次计量，每次均支付计量金额的80%；办理完结算后两个月内累计支付至结算价的95%（留结算价的5%质量保保证金）第六条担保方式  根据文件规定，承包人在签订合同前五日内向发包人提交合同暂定价的10%履约保证金及合同暂定价的2%的民工工资保证金……第十一条  发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应支付款项。第十二条  合同生效  合同订立时间：2015年10月28日  本合同双方约定交纳保证金后，双方签字盖章后生效。当天，第三人与被告的法定代表人李永平签订负责人安全生产责任书和建筑工程项目管理责任书。2015年11月11日，被告与第三人签订《补充协议》，载明：甲方：重庆市启明房地产开发有限公司 乙方：重庆市合川区第四建筑工程有限公司  甲乙双方于2015年10月28日共同签订了“四季花城住宅小区”的《建设工程施工合同》，另甲方法定代表人李永平又与乙方签订了该项目的《建设工程项目管理责任书》。为明确双方权利与义务，现共同约定：该项目在建设中，李永平及甲方在该项目上的相关行为，都由甲方承担全部责任，包括全部的施工责任、安全责任等；该项目建设中的所有材料、人工费、机械设备费、税费等都由甲方或李永平进行支付。再查明，第三人在与被告签订合同后，未向被告缴纳保证金。另涉案工程已经竣工验收，但被告与第三人尚未办理结算，亦未约定结算时间。2020年9月23日，原告坤武公司向本院提出保全申请书，产生保全费5,000元。上述事实有原告坤武商贸公司、被告启明公司、第三人合川四建陈述，民事调解书、执行裁定书、建行回单、领款凭条、工行回单及收据、银行交易明细、协助执行通知书、送达回证及照片、建设工程施工合同、执行异议申请书、通知书、快递单、公司基本情况等证据证实，并经当庭质证，足以认定。被告高华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为被告高华自愿放弃诉讼权利。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己名义代为行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。基于上述规定，债权人行使代位权的基础是债务人享有对次债务人的到期债权。本案中，原告举示了被告与第三人签订的《建设工程施工合同》、协助执行通知书、执行裁定书等证据证明其主张，在审理过程中，被告表示第三人不享有对被告的债权，第三人表示认可。被告及第三人虽然签订《建设工程施工合同》，但双方均表示尚未进行结算，且未就结算时间进行约定，原告举示的证据不足以证明第三人对被告享有到期债权，亦不足以证明第三人怠于履行到期债权，故对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条之精神、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告绵阳坤武商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费22,800元，保全费5000元，由原告绵阳坤武商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。  审  判  长  张  博人民陪审员  杨启龙人民陪审员  蒙敬贵 二〇二一年六月二十一日  书 记 员 杨智尹    - 1 –