山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0481民初6332号原告：王士建，男，1986年9月27日出生，汉族，居民，住滕州市。委托诉讼代理人：孟阳，山东荆河律师事务所律师。被告：王小华，女，1980年1月6日出生，汉族，居民，住滕州市。被告：马安林，女，1982年9月11日出生，汉族，居民，住滕州市。共同委托诉讼代理人：彭承涛，山东光复律师事务所律师。被告：刘霞，女，1976年8月21日出生，汉族，居民，住滕州市。被告：刘广花，女，1977年3月24日出生，汉族，居民，住滕州市。原告王士建诉被告王小华、马安林、刘霞、刘广花建设工程安装合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王士建及其委托诉讼代理人孟阳，被告王小华、刘霞、刘广花及被告王小华、马安林委托诉讼代理人彭承涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王士建向本院提出诉讼请求：1、依法判令四被告支付拖欠的承包款881881.10元；2、依法判令四被告按总欠款数额20%向原告支付违约金；3、依法判令被告支付律师费2万元；4、本案全部诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2020年4月15日，原告与四被告拟成立的“煌家翰林幼儿园”签订《水电暖消防工程承包合同》一份，约定由原告为被告施工“煌家翰林幼儿园”水电暖消防工程，合同签订后，原告依约如期完成了施工，并经其验收合格。被告仅支付部分承包款后，剩余承包款881881.10元经多次催要，四被告互相推诿，拒不支付。经了解“煌家翰林幼儿园”系四被告合伙经营的，签订有《合伙协议书》，马安林在签订《合伙协议书》时以“梁景春”的名义签订的合伙协议书，其签名是马安林本人签字，且其余合伙人并不认识“梁景春”，也没有与“梁景春”有合伙的合议。原告认为马安林虚假签“梁景春”名的行为无效，应以其隐藏的民事法律行为即合伙行为确定。另外，根据民诉法解释，第六十条的规定，在诉讼中，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人。因“煌家翰林幼儿园”并未办理登记，应以四被告为共同被告。为此，为维护原告的合法权益不受侵犯，特依法诉至法院，请依法判决。被告王小华、马安林辩称，原告主张于2020年4月15日签订的《水电暖消防工程施工合同》，并非被告马安林、王小华的真实意思，其未委托刘广花签订工程施工合同，事后亦不予追认，故工程施工合同对二被告不产生法律约束力。涉案工程承包合同因原告王士建作为自然人并无水电暖及消防工程的施工资质，应认定为无效。原告施工的工程不仅未有完工，而且亦未验收合格，故无权请求支付工程款。请求驳回对被告王小华、马安林的诉讼请求。被告刘霞辩称，原告施工是事实，原来是包清工，后来马安林、王小华没有资质，让原告包工包料，给原告说按实际面积结算。在微信上与马安林、王小华都聊过，对原告的诉讼请求无异议。被告刘广花辩称，原告于2019年就进场施工，确实给原告说过包清工，后因资金链断了，让原告包工包料，对原告的诉讼请求没有意见。经审理查明：2019年12月，四被告协商拟定设立“煌家翰林幼儿园”，并租用滕州市育才路双坛居委会房屋。2020年4月15日，“煌家翰林幼儿园”（甲方）与王士建（乙方）签订《水电暖消防工程承包合同》一份。内容为：根据《中华人民共和国》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、法规，遵循平等自愿、公平和诚实信用原则，双方就建设工程劳务作业合作事项协商一致，签订本劳务作业分包合同，双方共同遵照执行。一、工程名称：滕州市煌家翰林幼儿园水电暖消防改造工程。二、工程地点：滕州市育才路双坛路居委会院内。三、建筑面积(暂定)：4500平方米。四、分包范围及其他：图纸范围内电气工程，给排水工程及消防工程：电气工程，消防弱电智能化，电线电缆敷设，桥架安装，配电箱，开关插座灯具及弱电设备安装，标牌标识及通电试用。给排水及采暖工程，所有给水排水雨水管道及楼层临时用水施工管道，并通水灌水水压试验，卫生器具安装及调试。消防工程，楼层内消防弱电部分管线预留及敷设，穿线安装及调试，消防箱灭火系统及喷淋系统，并通水灌水水压试验。五、工程质量要求：优良。六、工程造价(定额结算)：包工包料。七、工程价款的拨付及结算方式：按单价工程进度拨付工程款。承包费用按完成工程量产值拨付工程款，工程完工后付总工程款90%；30日内付总工程款至95%，5%质保金一年后付清。计价方式：本合同范围内工程除合同约定项目按含税综合单价包干方式计价外，均以定额计价的方式计价。《山东省安装工程消耗量定额》(2016)，《山东省安装工程价目表》(2018)。八、考核验收：本合同甲方要求在四个方面对乙方进行考核后方可结算：1、安全生产：乙方应加强安全教育，认真执行安全技术规范，严格遵守安全制度，落实安全措施，确保施工安全。2、工程质量：坚持工程质量标准，严格按照设计图纸、施工验收规范、施工组织设计、施工技术方案等有关要求精心组织施工，确保工程质量达到约定的要求。3、工程工期：2020年5月25日完工。4、文明施工：加强施工现场管理，严格执行建设主管部门、环保、消防、环卫等有关部门对施工现场的管理规定，做到文明施工。九、甲方责任：1、组织有关人员对乙方进场施工作业人员进行安全、质量、文明施工、综合治理等方面的教育，做好日常监管工作。2、组织及负责对乙方施工作业人员进行施工技术、措施等方面的交底。3、负责对乙方施工人员的安全、工程质量、文明施工等方面的工作进行指导、监控，并按规定及时做好验收工作。4、负责解决乙方进场施工作业人员的住宿、就餐等问题，并及时对其进行卫生等方面工作的指导、监管。5、按照合同约定，按时足额向乙方支付工程款。十、乙方责任：1、按甲方的各项交底要求，严格按国家操作规范和施工验收规范，精心组织施工。2、按甲方的工期计划要求，认真编制施工作业计划，每月应按时完成甲方下达的月工期计划。3、按合同约定按时足额支付劳务作业人员工资。4、严格执行安全协议中的规定，落实施工现场安全生产措施，做好各项基础工作。合同内如有正常施工产生安全事故伤残及身故事项责任由甲方承担责任。5、按国家和市的有关规定，办理好进场前的规范用工手续。(1)乙方应向甲方提供购买材料的相关单据、以及相关证明。(2)乙方进入甲方施工区域的生产作业人员，应出具作业人员身份证件、特殊工种操作证件等有效证件。6、乙方应加强对劳务作业人员的管理，自觉遵守各项管理规定。十一、甲、乙双方在签订本合同时，必须同时签订下列合同附件。下列附件与本合同具有同等的法律效力。1、安全生产协议书；2、治安、保卫、防火等协议书。十二、甲、乙双方就材料、设备、工具物品、工艺等方面的事项，可另行约定。十三、违约责任：1、当发生下列情况之一时，甲方应水担违约责任：(1)甲方不按约定核实乙方的工程量、或不按约定支付劳务作业工程款、或不按约定支付劳务作业工程款尾款时，应按乙方同期向银行贷款利率向乙方支付拖欠劳务作业工程款的利率，并按拖欠金额量向乙方支付每日5%的违约金；(2)甲方不履行或不按合同约定履行义务时，应向乙方支付违约金10万元，甲方尚应赔偿因其违约给乙方造成的经济损失，并顺延延误的乙方工作时间。2、当发生下列情况之一时，乙方应承担违约责任：(1)乙方因自身原因延期交工的，每延误一日，应向甲方支付500元的违约金；(2)乙方施工的工程质量不符合合同约定的质量要求，但能够达到国家规定的验收标准时，乙方无需向甲方支付违约金。(3)乙方不履行或不按合同约定履行义务时，应向甲方支付500元/日的违约金，乙方尚应赔偿应其违约给甲方造成的经济损失，延误的乙方工作时间不予顺延。3、一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方在承担上述违约责任后仍应继续履行合同。十四、本工程甲方委派吕国强同志为现场负责人，乙方委派王士建同志为现场负责人，共同负责履行本合同的各项约定。十五、争议：甲、乙双方在履行本合同时发生争议，可自行协商解决。如协商不成的，可向工程所在地法院(滕州市人民法院)提起诉讼，因此产生的诉讼费、诉讼保全保险费、律师费、执行费、评估费、鉴定费等由被告承担。十六、本合同自签定后即生效，至全部工程作业内容竣工验收、工程价款结清后即失效。十七、本合同未尽事宜，甲、乙双方可协商另订补充协议。本合同正本壹式叁份，双方各执壹份，另壹份报工程所在地建设工程交易中心劳务作业分中心登记备案。刘广花在合同书上签名。承包合同签订前，原告已实际进场施工，合同签订后，原告继续施工。2020年5月27日，刘广花代表“煌家翰林幼儿园”出具施工验收报告。载明：已验收合格同意结算。施工期间，四被告合计向原告支付工程款309100元。2020年6月8日，四被告签订《合伙协议书》一份，内容为：现有梁景春，刘广花，刘霞，王小华四人共同投资位于育才路双坛居委会院内煌家翰林幼儿园投资项目。暂由王小华新开手机号码做收费管理，由刘广花、王小华共同制作收费报表。营业执照办理完成后，收费管理则直接入账煌家翰林幼儿园公户账号。待入股资金经会计最终核算后，再行分配因投资煌家翰林幼儿园的各自资金额分配股权。本协议一式四份，合伙人各执一份，签字后生效。煌家翰林幼儿园营业执照办理完成本协议失效。被告马安林认可署名“梁景春”签名是其本人所书写，对与三被告合伙的事实无异议。因被告未支付工程款，原告诉至本院，请求判如所请。庭审中，原告申请对案涉工程进行工程造价鉴定，本院委托山东德慧通工程项目管理有限公司进行工程造价鉴定，该公司出具了德慧通价鉴【2021】002号工程造价鉴定意见书，结论为：本鉴定意见书鉴定部分工程造价为827356.84元。2021年1月24日，王小华与刘广花、刘霞签订《合伙份额转让及退伙协议书》一份，内容为：鉴于，甲、乙、丙三方于2020年6月8日共同签署《合伙协议书》，约定共同投资经营位于滕州市项目。现经三方自愿、充分协商，针对甲方退回合伙经营并转让其所占合伙份额事项，达成如下协议，三方共同遵守，任何一方不得反悔：一、乙、丙方作为合伙人一致同意，甲方退出合伙经营。二、三方经核算一致确认，甲方合伙经营中总出资金额（货币）为：848496元（大写捌拾肆万捌仟肆佰玖拾陆元）。三、三方一致同意，甲方将所占份额转让给乙方，乙方同意接受，丙方不主张任何权利。四、甲、乙方协商一致，乙方同意接受甲方全部份额，并同意再另行向甲方支付10万元（转让费）总计款：948496元，玖拾肆万捌千肆百玖拾陆元!对于该笔款项，乙方于本协议签订时向甲方支付548596元（汇入甲方指定的下列账户，户名：农、王小华卡号：6228××××5878因目前乙方资金紧张，剩余款项400000元（大写：肆拾万元）乙方于2021年9月24日之前支付完结。乙方另行出具欠条并提供担保，乙方同意自2021年1月24日起按月息1%的标准支付借款利息。乙方如未按约定时间归还，除欠款本息外，自愿承担因此而产生的诉讼费、律师费等甲方实现债权的费用。五、本协议生效后，甲方对翰林幼儿园不再享有任何权益，也不再承担任何义务。原甲方负责采购项目如：断桥门窗、广告牌、草坪、被褥、桌椅、监控系统等甲方将相关清单、材料及相关人员的联系方式提供给乙方，由乙方自行与相关人员沟通、联系。六、本协议生效后，甲方不再享有对翰林幼儿园的一切权利，也不再承担一切义务，退出合伙经营。七、本协议签订之日生效，甲方对退出合伙之前的所有债务不再承担任何责任，由乙、丙方负责偿还。甲方对之前的债权也不再享有任何权利。如因甲方退伙之前的债务导致甲方承担相关责任的，甲方有权向乙方、丙方追偿。八、甲方退出合伙之前，合伙已产生的所有债务，乙方、丙方应共协调债权人让其放弃对甲方的主张。退伙之后所产生的债务与甲方无关。甲方退伙之前的债务以三方共同签字认可的债务为准。九、甲方自收到上述款项后，自动退出翰林幼儿园的合伙体系，不得干涉幼儿园的经营管理，属于甲方私有物品（户外木质锻炼攀爬一套，王彪私人物品一套），甲方撤走。另甲方带走的幼儿园厨房用品由甲方结算，与乙方无关。十、退伙之前，以甲方名义对外签订慕朵舞蹈的房屋租赁合同，甲方配合乙方通知相对人将合同主体变更至乙方名下，相关合同内容不变。十一、本协议系三方的真实意思表示，不存在欺诈、胁迫、重大误解等不真实的情况。十二、本协议未尽事宜，三方另行协商，并签订书面补充协议。十三、本协议自三方签字后生效。本人王士建系甲方退伙之前的煌家翰林幼儿园水电消防施工单位债权人，本人声明放弃对甲方一切债权的主张，不再要求甲方偿还并在三日内向人民法院撤回对甲方的诉讼。特此说明！马安林未在该协议书上签字，原告王士建对该协议书上的签字无异议，但未提出撤诉申请。上述事实有水电暖消防工程承包合同、合伙协议书、汇款凭证、合伙份额转让及退伙协议书、工程造价鉴定意见书等证据在卷为凭。本院认为：四被告对共同出资“煌家翰林幼儿园”的事实无异议，对四被告系合伙关系的事实本院予以确认。王小华与刘霞、刘广花签订的“合伙份额转让及退伙协议书”，因合伙人马安林未签字，该协议书关于退伙的约定因未与全体合伙人达成一致意见，应为无效。四被告应对合伙期间产生的债务共同承担清偿责任。刘广花代表合伙人与原告签订水电暖消防工程承包合同，因原告无施工资质，违反法律、行政法规的强制性规定，应为无效合同。原告王士建实际完成工程施工，享有实际施工人的民事权利，工程已施工验收，其诉请要求四被告支付工程款，于法有据，本院予以支持。因原被告之间的施工合同无效，原告要求支付违约金及代理费，无法律依据，本院不予支持。因工程造价鉴定意见书系对部分工程造价鉴定值为827356.84元，对未予造价部分，原告可另行主张权利，四被告应支付工程款数额为518256.84元。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告王小华、马安林、刘霞、刘广花支付原告王士建工程款518256.84元，于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告王士建的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12168元减半收取6309元，由原告王士建负担2522元，被告王小华、马安林、刘霞、刘广花负担3787元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  赵曰涛二〇二一年六月二十日书记员  徐 苒