山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁02民终6271号上诉人（原审原告）：山东中鲁时空数字技术传播有限公司，住所地山东省青岛市市南区东海中路6号东方花园9号楼一单元002室。统一社会信用代码：91370200760266995M。法定代表人：郑玉美，总经理。委托诉讼代理人：张晶，男，1965年4月23日出生，汉族，该公司工作人员，住山东省青岛市市南区。被上诉人（原审被告）：刘同德，男，1974年2月27日出生，汉族，户籍所在地山东省即墨市。上诉人山东中鲁时空数字技术传播有限公司（以下简称中鲁公司）因与被上诉人刘同德合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初16154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中鲁公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持上诉人原审起诉状的全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院已经认定被上诉人逾期未交纳品牌使用费视为违约，既然违约就应当承担合同约定的违约责任，但是原审法院却犯了基本的逻辑错误，适用法律错误。根据双方签署的《直营店承包合同》第九条第七款“乙方违约或没按时交纳管理费和品牌使用费时，甲方有权要求乙方赔偿损失和滞纳金并停止对直营店所提供的服务，直至收回牌照，取消其经营管理权。”第九章第二十一条有同样的约定。根据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、五百八十二条之规定，构成违约就需要承担违约责任。显然原审法院在认定被上诉人违约的情况下，却认定上诉人要求被上诉人支付品牌使用费的诉请没有依据，是认定事实和适用法律错误。而被上诉人在上一年度如期交纳品牌使用费后，在下一年度违反合同约定拒绝交纳费用，而且也未履行合同约定的清算义务，注销使用上诉人字号的公司名称，也应当支付相应的使用费。二、被上诉人负有涉案分公司的全部管理责任、行政管理责任、分公司解散的清算责任，上述责任非上诉人的责任，因此在被上诉人未履行完毕分公司的清算责任之前，使用上诉人的《网络文化经营许可证》的资质期间，必须支付相应的品牌管理费。根据双方签署的《直营店承包合同》第十二条、第十七条、第十八条之约定，合同到期自动续约一年，每年品牌使用费3600元，合作期满分公司依法进行清算。在此期间的品牌使用费当然应当交纳。三、上诉人起诉的目的，不仅仅是为了追回被上诉人拖欠的品牌使用费，更是为了借此机会，督促其及时清理僵尸企业，履行管理股东应尽的义务和责任。否则，涉案分公司继续显示存续，被上诉人也不履行清算义务。刘同德答辩称：原审判决正确，上诉人的上诉请求不成立，《网络文化经营许可证》是每年一审，刘同德从2016年交上证后，2017年、2018年都没有再干。中鲁公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令刘同德支付中鲁公司自2018年1月1日至2018年12月31日的品牌使用费3600元；2.判令刘同德将营业执照正副本原件交还中鲁公司；3.本案诉讼费用由刘同德承担。一审法院认定事实如下：中鲁公司提交《直营店承包合同》一份，该合同载明签订日期为2016年1月1日，甲方系中鲁公司，乙方系刘同德，该合同封面处备注“乙方刘同德（即墨大金店）”。合同第八条第1款约定：甲方协助办理为设立和合理搬迁承包直营店所需的文化、公安、工商、税务等许可证和营业执照事宜，包括各项证照的年审。第十二条约定：乙方承包甲方直营店手续后，按照合同约定在每年1月1日起至3月15日止向甲方支付当年度承包管理费，逾期视为乙方违约，视为乙方自动放弃承包甲方直营店手续，甲方将直营店手续予以收回承包合同自动解除。政策如下：品牌使用费（管理费）伍元/台PC/月，或承包年费3600元/年。第十七条约定：直营店的承包期限为壹年，即从当年1月1日起至当年12月31日止。如乙方无违约、违规及服从甲方管理履行合同要约，本合同自动续约一年。如双方达不成一致的，进入解约及清算程序。该合同最后一页载有“刘同德”签名字样。刘同德对该合同真实性无异议，并称中鲁公司合同系每年一签，每年都会交管理费。双方对该合同第十七条约定理解有争议，中鲁公司认为刘同德支付了2017年度费用，则合同应当延期至2018年；刘同德认为该合同应当延续到2017年，中鲁公司无权主张2018年度费用。中鲁公司庭审中提交青岛增值税普通发票一张，证明刘同德履行了2017年度合同，刘同德对此有异议，其称该年度其并未交费。涉案网吧名称为“山东中鲁时空数字技术传播有限公司即墨大金数字文化家园”，负责人为刘同德。该网吧未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告，于2018年7月13日、2019年7月12日被青岛市即墨区市场监督管理局列入经营异常名录；因通过登记的住所或经营场所无法与企业取得联系，于2020年9月16日被青岛市即墨区市场监督管理局列入经营异常名录。中鲁公司提交《国家企业信用信息公示系统（山东）公示信息》一份，证明涉案网吧2018年还是营业状态，且有营业收入和利润。刘同德对此不予认可，称2016年已经停止营业，中鲁公司亦未通知需要办理涉案网吧注销手续。中鲁公司提交《国家企业信用信息公示系统（山东）》一张，证明涉案网吧在2018年还是营业状态，且有营业收入和利润。刘同德对此有异议，称2016年涉案网吧已经停业，并无营业收入，中鲁公司未告知刘同德需要办理涉案网吧注销手续。刘同德另提交营业执照照片一张，证明涉案网吧地址已经于2017年11月20日经营即墨区同德超市。中鲁公司质证称，对真实性无异议，对证明内容不认可，一个场所可以注册多个公司。中鲁公司自认涉案《直营店承包合同》系格式条款合同；另称因刘同德未按照合同约定在当年度的1月1日至3月15日支付品牌使用费（管理费），2018年已停止对其一切服务，仅对该年度《网络文化经营（直营连锁）许可证》予以备案。庭审中，中鲁公司提交的《网络文化经营（直营连锁）许可证》有效期至2012年3月15日。一审法院认为，《直营店承包合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规强制性规定，内容合法有效，双方应按照合同约定全面履行各自义务。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。根据该合同十七条合营期限为壹年，乙方无违约、违规等情况，合同自动续约壹年之约定，按照该解释原则，合作协议的合营期限为自2016年1月1日起至2017年12月31日止。另根据合同第十二条约定，刘同德未在2018年1月1日至3月15日支付承包管理费视为违约，系自动放弃承包中鲁公司直营店手续，承包合同自动解除。在双方未续约及中鲁公司未提交证据证明双方2018年度仍有继续履行合同合意前提下，中鲁公司主张2018年度品牌使用费（管理费）无事实及法律依据，原审不予支持。对于中鲁公司主张刘同德返还营业执照正副本的诉讼请求，未提交证据证明上述证件在刘同德处，且刘同德对此不予认可，故对该项诉讼请求，原审不予支持。综上，原审依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十一条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决：驳回中鲁公司山东中鲁时空数字技术传播有限公司诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由中鲁公司负担。二审期间，一、上诉人提交下列证据：1、商标注册证，证明上诉人拥有中鲁时空文字、企业字号，也是商标，受国家的双重法律保护，注册时间是2008年1月21日，有效期到2028年1月20日，续展证明在该注册证的反面；2、从青岛市行政审批服务局调取并加盖该局公章的山东省文化厅颁发的鲁文市网连字002号网络文化经营连锁许可证，证明上诉人在2008年3月24日至2009年3月15日在全省发展直营连锁门店706家，在全省网吧连锁企业中，上诉人拥有的字号、商标、品牌、牌照、经营模式和服务理念，在全省同行业位居第一，拥有品牌名誉度和知名度，具有品牌效益和社会效益的双丰收，证明上诉人商标品牌的价值；3、从国家企业信用信息公示系统调取的被上诉人自己填报的2020年度企业年报（网络打印件），证明上诉人已将自己拥有的中鲁时空文字商标、字号和网络经营许可证，依法注册到被上诉人名下，被上诉人拥有使用、占用上述知识产权的权利，并且持续经营且有盈利，而且填报人刘同德的手机和信箱在上面，证明是刘同德自己填报的，也证明被上诉人山东中鲁时空数字传播公司即墨大金数字文化家园的企业法定代表人是刘同德；4、从国家企业信息公示系统调取的工商税务年报的数据来源及填报人表格（网络打印件）一份，证明山东中鲁时空数字传播公司即墨大金数字文化家园的企业年报的填报人刘同德，因为这份年报如果没有手机验证码，总公司是不可能进入填报2020年度工商税务年报的数据；5、（2018）鲁0202民初746号、2018鲁0202民初741号民事判决书，证明从2018年到2019年（因这批判决与本案有直接利害关系）上诉人作为原告在市南区人民法院起诉了15家被告，内容与涉案合同内容、条款、格式及签约时间都一致，只是不同的被告，市南区人民法院前后都支持了上诉人的涉案合同第8章第17条的合同约定，直营店的承包经营期限为一年，就从当年的1月1日到12月31日止，如乙方无违约违规服从甲方管理，本合同自动续约一年，判决上诉人胜诉，同类案件必须同判；6、青岛市即墨区文化广电新闻出版局出具的批复《关于同意注销山东中鲁时空数字公司6家网络经营许可证的通知》，证明被上诉人2019年8月25日之前在继续使用占用上诉人的商标字号、品牌和网络文化许可证而不履行合同的义务交纳2018年品牌使用费，使用中鲁时空牌照长达2年而不赔偿品牌使用费，是没有法律依据的。经质证，被上诉人刘同德称：证据1、证据2与本案无关；证据3、4无证据证明是刘同德填报的，刘同德没有填报过，刘同德只是网吧场地负责人，不是法定代表人，刘同德从2016年开始就不干了，刘同德的网吧已经列入异常名录，超出三年没有申报才会出现企业失信；证据5是其他当事人的民事判决书，与刘同德无关；对证据6不认可，上诉人和被上诉人之间无合同。根据上述证据及其质证意见，本院认为，1、证据1系商标注册证，证据2系网络文化经营连锁许可证，证据5系上诉人与他人纠纷的民事判决书，均与本案争议事项无关联性。2、被上诉人虽未对证据3、4、6的真实性提出异议，但因该3份证据均未显示被上诉人在2018年1-12月期间尚在使用上诉人品牌进行经营，故本院对上诉人基于该3份证据提出的诉讼主张不予采纳。本院二审查明的事实与原审查明一致。本案经调解，当事人未达成一致意见。本院认为，中鲁公司与刘同德双方于2016年1月1日签订的《中鲁时空直营店合同》，意思表示真实，内容合法有效，对双方均具有法律约束力，当事人均应全面履行其合同义务。双方合同第十二条约定：“乙方（刘同德）承包甲方（中鲁公司）直营店手续后，按照合同约定在每年1月1日起至3月15日止向甲方支付当年度承包管理费，逾期视为乙方违约，视为乙方自动放弃承包甲方直营店手续，甲方将直营店手续予以收回承包合同自动解除”、第十七条约定：“直营店的合营期限为壹年，即从当年1月1日起至当年12月31日止，如乙方无违约、违规及服从甲方管理、履行合同要约，本合同自动续约壹年。”一审诉讼中，中鲁公司主张刘同德支付了2017年度费用故双方合同应当延期至2018年度，刘同德则辩称其2017年度并未交费故中鲁公司无权主张2018年度品牌使用费，因中鲁公司提交的青岛增值税普通发票不足以证明刘同德履行了2017年度的交费义务，故原审结合中鲁公司也未提交其他有效证据证明刘同德在2018年度仍在使用中鲁公司牌照经营涉案网络直营店的事实，判决驳回中鲁公司主张2018年度品牌使用费的诉讼请求，并无不当。关于中鲁公司要求返还营业执照正副本原件的诉讼请求，因其未举证证明该营业执照正副本原件在刘同德处，且刘同德对此也不予认可，故原审对中鲁公司该项诉请不予支持，亦无不当。中鲁公司上诉称其一审全部诉讼请求应得到支持，因无事实及法律依据，本院不予采纳。综上所述，中鲁公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚，判决结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人山东中鲁时空数字技术传播有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 唐明光审 判 员 安太欣审 判 员 卞冬冬二〇二一年六月二十八日法官助理 赵洪发书 记 员 隋欣孜