重庆市垫江县人民法院民 事 判 决 书(2021)渝0231民初698号原告（反诉被告）：锦宸集团有限公司，住所地江苏省姜堰经济开发区通扬西路126号，统一社会信用代码91321204141312307Y。法定代表人：李焕军，该公司董事长。委托诉讼代理人：李馨茹，重庆迈纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚建钊，重庆迈纵律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆安惠房地产开发有限公司，住所地重庆市渝北区双凤桥双凤街道双凤路36号1-2层、4-6层，统一社会信用代码91500112660850537P。法定代表人：王时勤。委托诉讼代理人：王煜潇，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨松，重庆索通律师事务所律师。原告锦宸集团有限公司（以下简称锦宸集团）与被告重庆安惠房地产开发有限公司（以下简称安惠开发公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法由审判员汪波适用简易程序于2021年3月24日公开开庭进行了审理，原告锦宸集团的委托诉讼代理人李馨茹、龚建钊，被告安惠开发公司的委托诉讼代理人王煜潇、杨松到庭参加诉讼。诉讼中，本院根据反诉原告安惠开发公司的申请，对反诉被告锦宸集团名下价值263万元的财产予以查封、扣押、冻结。本案现已审理终结。原告锦宸集团向本院提出诉讼请求：1.请求被告向原告支付违约金348万元；2.本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2018年5月22日，原告与被告签订《建设工程承包协议书》约定:1.工程名称“垫江县凤城天街建设工程4号楼项目”；2.承包总造价约2542.66万元，最终以结算为准；3.承包内容包含施工图中的内容，若施工图中与本协议相冲突，以本协议约定的为准，如土建工程：基础、建筑物内土石方回填、主体、地面及楼地面、室内外装饰等和本协议约定的安装工程及保温隔热、外墙装饰涂料及装饰砖等；4.工期为365天；5.工程款支付方式为主体结构封顶支付合同总价的50%，分户验收、初步验收合格后支付合同总价的25%，竣工验收合格后支付合同总价的10%，取得备案证之日起完成竣工验收，发包人按照审定的金额支付至合同价款的95%，剩余5%作为质保金。保修期为两年。双方协商约定被告向原告支付进度款各个时间节点应在5日内完成。施工后设计变更费用在当期进度款支付时按照同期比例支付；6.本工程完工3个月内承包人递交结算资料，20日内发包人必须审核完毕，若超出此时限则按照承包人递交的计算金额作为最终结算金额。2019年9月19日，原告与被告签订《和解协议》约定：1.原告与被告双方均同意设立监管账户，项目现有资金和售房款均进入专户中，至本合同约定的工程款付款节点时，原告向被告出具付款申请，被告收到原告付款申请后即时与垫江住建委衔接，在收到付款申请后十日内由垫江住建委点对点直接将工程款支付给原告，如逾期视为甲方违约；2.截止到2019年3月21日，被告应付原告进度款12713300元，截止到本协议签订之日，被告已付9580252元，尚欠3133048元，本协议签订后，原告复工后七日内，双方向县住建委申请将尚欠3133048元进度款支付给原告；3.复工后进度款的结付：原告恢复施工后至一个月届满时，被告支付1600000元进度款，原告恢复施工后至二个月届满时，被告支付1600000元进度款；恢复施工后至三个月届满，4号楼完工于验收合格后，被告付进度款至17500000元。原告需配合被告完成工程竣工预验收，否则被告有权不支付工程结算款。4号楼剩余工程量由原告提供三个月工期工程施工计划，到每月付款节点时，原告需完成该月计划的工程量，否则付款时间顺延。4号楼验收合格后，一个月完成结算，被告按照结算价格据实支付至结算工程款的95%。4.被告若未依照本协议约定按时支付原告进度款，被告每逾期一日按照10000元支付原告违约损失赔偿金，且工期相应顺延，随后，原告按照《和解协议》约定完成工程内容，但被告多次未按照《和解协议》约定的时间支付进度款，每期工程款均出现逾期付款，被告逾期支付工程款长达348天，应当按照《和解协议》约定承担相应的违约责任。为维护原告的合法权益，遂诉至法院，望判如所请。被告安惠开发公司辩称，1.原、被告签订和解协议后的工程施工期间，原告违约拖延施工在先；和解协议第三条明确约定，协议生效后，锦宸集团应当在4日内恢复施工，且须在恢复施工后三个月内完工并具备分户验收条件。锦宸集团组织施工不利，每个月均未按照约定时间完工，被告长期催促，最终原告拖延至2020年9月1日才达成分户验收，延期260多日；2.被告并未违反协议约定履行款项支付等义务，不存在违约情形。项目施工过程中，双方针对和解协议履行期间，原告均明确知晓和解协议的迆，安惠开发公司账户及支付一致被建委监管，即便在原告违约后，被告仍就本着实事求是的原则及时衔接建委支付相关款项，另一方面，原告不按照建委要求提交农民工工资表等材料、也不开具发票，导致被告无法支付，建委考虑到锦宸集团工资表等资料不齐，且春节临近，为统筹农民工工资，被告仍全力推动完成相关款项支付。3.即便发生迟延支付行为，原告并无任何损失，其主张违约金不予支持或调整至同期LPR利率；本项目至今在建，双方已完成结算，对所有应付工程价款已经按照合同约定支付完毕，原告已经足额收取了所有款项，本身并未收到损失，反而被告承担了因延期增加的监理费用、增加人力成本；原告主张的违约金无事实依据，依法不予支持。反诉原告安惠开发公司向本院提出反诉请求，1.判令反诉被告立即向反诉原告支付违约金263万元；2.全部诉讼费、保全费、保全担保费由反诉被告承担。事实及理由：2018年5月22日，反诉原告与反诉被告签订《建设工程协议》，约定被告承建垫江县凤城天街建设工程4号楼项目，施工期间，由于反诉被告施工组织不力等原因影响施工，双方履约中发生争议。经政府主管部门调解，2019年9月9日，反诉原被告签订《和解协议》，约定：1.乙方在协议生效后四日内恢复4号楼施工，并保证4号楼工程在恢复施工后三个月内完工并具备分户验收条件；2.乙方若未按时完工校验，每延迟一天按10000元向甲方支付违约金；3.本协议约定的内容与“4号楼施工合同”内容有冲突的以本协议为准，未约定的仍按“4号楼施工合同”的约定履行。在签订本和解协议后，反诉被告仍然未按照约定组织完成施工，严重违反了和解协议确定的复工后施工计划，根本未在复工之日起三个月内完成分户验收，构成严重违约，也给反诉原告造成了严重损失，应当按照《建设工程协议》等相关协议的约定承担相应违约责任。反诉原告认为，反诉被告违反合同，未在合同约定的时间内完成施工内容，导致反诉原告收到严重损失，不仅对外支付了巨额费用和成本，也无法在规定时间内向业主交房，导致小区业主至今仍在闹事维权向反诉原告索赔。为维护反诉原告的合法权益，遂诉至法院，望判如所请。反诉被告针对反诉原告的辩称，反诉被告不存在工期逾期，反诉被告根据和解协议如期复工，因反诉原告未按照和解协议约定支付每一期工程款；反诉被告于2020年4月3日完工，系反诉原告的原因未完成分户验收，应自行承担相应责任。根据原、被告的陈述和经审理确认的证据，本院认定如下事实：2018年5月22日，安惠开发公司作为甲方与锦宸集团作为乙方签订《建设工程承包协议书》一份，约定工程项目名称为垫江县凤城天街建设工程4号楼项目，入场、开工时间以甲方书面通知为准，并以此时间起计算工期，工程完工（不含竣工验收和获取备案证的时间）日历天数为：365天。工程施工过程中，双方屡发争议。经垫江县城乡和住房委员会调解，安惠开发公司作甲方与锦宸集团作乙方于2019年9月9日签订《和解协议》一份，协议载明“……甲乙双方均同意设立凤城天街资金和售房款监管账户，以保证4号楼工程的支付……至付款节点时，乙方向甲方出具付款请求，甲方收到乙方付款请求后即时与垫江住建委衔接，在收到付款申请后十日内由垫江住建委点对点之间将工程款支付给乙方，如逾期则视为甲方违约……至2019年3月21日，凤城天街4号楼封顶，甲方应付乙方进度款为12713300元。截止本协议签订之日，甲方已支付乙方进度款9580252元，尚欠3133048元未付。本协议签订，乙方复工后七日内，双方向县住建委申请用监管资金支付甲方尚欠乙方的3133048元进度款支付给乙方……本协议生效后，乙方四日内恢复4号楼施工，并保证4号楼工程在恢复施工后三个月内完工并具备分户验收条件……乙方恢复施工后一个月届满时，甲方支付乙方1600000元进度款；乙方恢复施工后至三个月届满，4号楼完工预验收合格后，付乙方工程进度款17500000元，如乙方未付清该阶段农民工工资则前述进度款可委托甲方点对点支付农民工工资……甲方若未依照本协议约定按时支付乙方进度款，甲方每逾期一日按10000元支付乙方违约损失赔偿金，且工期相应顺延……乙方若未按时完工交验，每迟延一天按10000元向甲方支付违约金……附凤城天街4号楼工程复工后施工计划……”。2019年9月10日，锦宸集团向安惠开发公司发送一份《工程复工报告》，载明“……复工日期2019年9月11日，实际停工天数14天……重庆市垫江县凤城天街4号楼建设项目于2019年8月28日开始停工，现目前双方达成和解，已具备复工条件，特此报告，载明：停工时间不正确，已复工，江智福，2019年9月11日”。2019年9月12日，锦宸集团向安惠开发公司发送一份《施工单位工程联系单》，载明“……我司承建的垫江县凤城天街4号楼建设工程于2019年9月11日正式复工，根据和解协议贵公司在我司复工后7日内支付尚欠工程进度款叁佰壹拾叁万叁仟零肆拾捌元整。现申请贵公司依照和解协议约定尽快将该笔款项支付给我司……王时勤，安惠地产开发公司，2019.9.16”。同月29日，垫江县住房和城乡建设委员会通过重庆垫江中银富登村镇银行分别向锦宸集团支付1000000元与2133048元，共计3133048元。2019年10月10日，锦宸集团向安惠开发公司发送一份《施工单位工程联系单》，载明“……我司承建的垫江县凤城天街4号楼建设工程于2019年9月11日正式复工，根据和解协议贵司在我司恢复施工后至一个月届满时支付工程进度款壹佰陆拾万元整，现函请贵司依照协议尽快将该笔工程款支付给我司……”。2019年10月14日，安惠开发公司向锦宸集团发送一份《凤城天街4号第一个月工作》，载明“……注：工程量未完成，达不到支付工程款条件。重庆安惠房地产开发有限公司，江智福，2019年10月14日，施工单位：罗X华，2019年10月14日”。2019年10月31日，锦宸集团向安惠开发公司发送一份《施工单位工程联系单》，载明“……我司承建的垫江县凤城天街4号楼建设工程于2019年9月11日正式复工，于2019年10月20日完成凤城天街4号工程复工后施工计划中第一个月工作内容，根据和解协议贵公司应支付我司工程进度款壹佰陆拾万元整……锦宸集团有限公司凤城天街4号楼项目部，2019年9月11日-10月11日此月工作计划已完成，江智福，2019.11.11,2019年11月11日，王时勤”。2019年11月13日，垫江县住房和城乡建设委员会通过重庆垫江中银富登村镇银行向锦宸集团转账80万元。2019年11月28日，锦宸集团向安惠开发公司发送一份《施工单位工程联系单》，载明“……我司承建的垫江县凤城天街4号楼建设工程于2019年9月11日正式复工，并于2019年11月28日完成凤城天街4号工程复工后施工计划中第二个月工作内容，根据和解协议贵公司应支付我司工程进度款壹佰陆拾万元整……”。2019年12月2日，参验单位重庆财汇工程管理有限公司、安惠开发公司、锦宸集团共同向垫江城乡建委发送《垫江凤城天街4号楼第二阶段进度验收表》，载明11月-12月计划已完成。2019年12月10日，锦宸集团向安惠开发公司发送《施工单位工程进度款催款函》，载明“……我司承建的垫江县凤城天街4号楼建设工程于2019年9月11日正式复工，并已于2019年11月28日完成凤城天街4号楼工程复工后施工计划中第二个月工作完成，根据和解协议贵司应支付我司工程进度款壹佰陆拾万元整，到目前为止，贵公司尚未支付。贵司延期付款已超过15天，按和解协议内容约定，贵司应按每逾期一日10000元支付违约损失赔偿金，且工期相应顺延……”。2020年1月16日，安惠开发公司向锦宸集团通过中国建设银行股份有限公司转账740153元，摘要“凤城天街4号楼工程款”。2020年9月1日，安惠开发公司与锦宸集团及监理单位重庆财汇工程管理有限公司、设计单位广东省建筑设计研究院召开会议，会议为垫江县凤城天街建设工程4号楼项目分户验收会议并形成纪要。同月10日，各单位再次召开预验收会议，设计单位代表发言中载明“……厕所、阳台、厨房等涉水繁简有无涉水现象，在所有问题处理好以后同意竣工验收”。另查明，安惠开发公司作甲方与锦宸集团作乙方签订一份并未载明日期的《农民工工资代发委托书》，载明“……乙方委托甲方代发农民工工资，承诺每月按时将施工班组签字和农民工本人签字确认的农民工工资表报送甲方，并对其真实性负责……”。本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。履行不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。本案的争议焦点系双方在履行和解协议过程中有无违约？首先，锦宸集团与安惠开发公司签订和解协议后，锦宸集团根据协议约定在规定时间内恢复了凤城天街4号楼的施工,锦宸集团恢复施工后和解协议约定的期限内未完成第一个月工作量，应属违约，根据和解协议，安惠公司付款时间应相应顺延。其次，锦宸集团于2019年10月31日提交的《施工单位工程联系单》上载明第一个月工程量系2019年10月20日完成，安惠开发公司人员于2019年11月11日签字，但是安惠开发公司于2019年12月4日才支付完毕第一个月工程进度款，确认完工至支付工程款的期间天数扣除工程延期完工应顺延天数，安惠开发公司支付工程进度款未在合理期间内进行，应属违约。再次，2019年12月2日，各参验单位在送县住建委的4号楼第二阶段进度验收表载明，安惠开发公司签字栏备注11月、12月计划已完成，而此时安惠开发公司尚未支付完毕第一个月的工程进度款，应属违约。最后，案涉工程凤城天街4号楼预验收纪要时间为2020年9月10日，与安惠开发公司和锦宸集团签订和解协议中约定的完工验收分户日期相差多达数月之久。综上，锦宸公司在凤城天街4号楼承建工程中先行违约，安惠开发公司随后违约，双方均存在违约行为，均有过错。根据双方的过错种类、违约的先后顺序、违约的次数及违约的严重程度，本院认定双方违约程度相当，因双方均未举证因对方违约而造成的损失，故对原告锦宸集团请求被告安惠开发公司支付违约金348万元的诉讼请求，本院予以驳回；对反诉原告安惠开发公司支付反诉被告锦宸集团违约金233万元的诉讼请求，本院亦予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告锦宸集团有限公司的全部诉讼请求；二、驳回反诉原告重庆安惠房地产开发有限公司的全部诉讼请求。本诉案件受理费减半收取17320元，由原告锦宸集团有限公司负担；反诉案件受理费减半收取13920元，保全费5000元，共计18920元，由反诉原告重庆安惠房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。审 判 员  汪 波二〇二一年六月一日法官助理  孔飞飞书 记 员  张琳莉