安徽省芜湖经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖0291民初1073号原告：刘妍，女，1986年12月3日出生，汉族，住河北省唐山市路北区。委托诉讼代理人：陈宇，湖北鸿翔律师事务所律师。被告：芜湖仙小黑企业管理有限公司，住所地安徽省芜湖市弋江区。法定代表人：王小结，该公司执行董事?委托诉讼代理人：侯君，北京隆安（芜湖）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐勇，北京隆安（芜湖）律师事务所实习律师。原告刘妍与被告芜湖仙小黑企业管理有限公司（以下简称仙小黑公司）特许经营合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘妍及其委托诉讼代理人陈宇，被告仙小黑公司的委托诉讼代理人侯君、徐勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘妍向本院提出诉讼请求：1、解除原被告签订的《仙小黑品牌加盟协议》；2、判令被告向原告返还加盟费40100元；3、判令被告向原告返还定金15000元；4、判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年7月17日，原被告双方签订了《仙小黑品牌加盟协议》，合同约定原告与被告在河北省唐山市路北区共同开展项目招商、运营等工作。被告需要为原告开店提供核心资料、理论培训、技术培训、开业指导、选址评估、设计辅助、日常管理等各项服务;而原告方需要为被告支付项目代理合作费用、管理费等费用。合同签订后，原告按照被告要求向被告指定的账户支付了40100元合作费用，而被告至今未履行合同义务，致使合同目的不能实现。从签订协议至今，原告一直在向被告主张权利，要求返还已支付的加盟费用，均遭到被告的推脱和拒绝。现为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告仙小黑公司辩称，第一，原告依据特许经营条例第十二条解除合同于法无据，该条赋予原告有一定的冷静期，避免投资冲动，但本案中，双方于2020年7月17日签订合同，距离起诉已有大半年之久，显然不属于解除的合理期限，且双方签订的协议第9.2条约定，鉴于经营资源具有财产性、无形性、不可返还性等特性，本协议中经营资源的利用以乙方是否开始参加甲方培训或者签收培训资料为准，双方对此表示认可和接受，而被告已经实际向原告交付了配方等多项核心资料，故原告无权依据管理条例的第十二条解除合同；第二，原告诉称被告未履行合同义务不属实，被告通过和原告签订合同，已将仙小黑品牌授权给了原告使用，被告通过建立钉钉群向原告提供了多项核心资料，商圈分析、开业方案等，其中产品配方中详细讲解了每一款品牌，产品的制作方法、配料，开业方案，详细讲解了线上线下如何运营店铺。在此，基于唐山市路北区已签约一家单店，原告在成为唐山市路北区域代理后，被告严格按照合同义务让原告享受了业务分成19900元，即在原告应支付的合作费用里面扣除了19900元；最后，原告作为代理商，按照合同约定有义务开展招商工作，并可以自行开设直营店，由被告提供培训、设计方案等服务，且被告的服务建立在原告直营店的开设，门店地址确定，完成员工招聘、下单采购物料的基础上，即合同的履行是有先后顺序的，例如合同的第2.5条，乙方即原告在合同签署后，应尽快完成初步的店面选址工作，并以书面的方式通知甲方，以供甲方进行评估。因此，被告并不是没有能力输出相关服务，而是因为原告未开店，导致被告没有可服务的对象。综上，原告无权主张解除合同，要求返还合同款项，请求驳回原告的全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合当事人的诉辩意见、举证质证意见，本院经审理查明事实如下：被告仙小黑公司成立于2019年10月15日，公司经营范围为企业管理咨询，食品、机械设备、计算机软件研发，食品、食品添加剂、水果、电子产品、日用品、办公用品、建材（除危险品）批发零售，餐饮管理；道路普通货物运输。2020年7月17日，被告仙小黑公司（甲方）与原告刘妍（乙方）签订一份《仙小黑区域代理合作服务协议》，约定甲乙双方开展“仙小黑XIANXIAOHEI”品牌的项目店铺合作。协议第一条约定：乙方与甲方在河北省唐山市路北区共同开展项目招商、运营合作，乙方在签约当日一次性向甲方支付项目代理合作费75000元，取得签约区域内招商代理服务的资格，在甲方授权范围内进行招商代理合作。合作期限自2020年7月17日至2021年7月16日，乙方在合作期内无违约情况下可申请续约，续约费用1000元/年。管理费另外收取，包含督导的线上线下服务，为2000元/年/店。乙方另外支付5000元履约保证金，合同期满后无息退还。合作期内，在乙方区域内双方共同开发合作客户，客户签约并支付项目合作费后，甲方按照客户支付项目合作费的50%向乙方支付分成。第二条约定：甲方提供的服务包括核心资料、理论培训、技术培训、开业指导、选址评估、设计辅助、日常管理，以上甲方为乙方提供的前期各项服务费用占乙方支付的代理合作费90%，其中核心资料费占5%，理论培训费占10%，技术培训费占25%，开业指导费占10%，选址评估费占10%，设计费占10%，人工费占20%，商标使用费占代理合作费的10%。第三条约定为物料供应，乙方向甲方指定的芜湖老森贸易有限公司购买物料，甲方产品的独特口感及稳定的品质是甲方的核心竞争力，乙方应当按照甲方提供的配方和固定的物料进行操作。第四条约定为知识产权。第五条约定了权利和义务，甲方有权收取服务费，并提供服务内容交付培训资料，对乙方选址进行评估并出具报告，提供装修设计方案，履行督导义务，持续为乙方提供营销、服务或技术指导。乙方有权接受培训，应按约定时间完成店面选址，进行店面装修，作为区域代理商，不得自行与招商客户签订协议。第六条约定了协议变更与解除，乙方违反招商代理或开设店铺的规定和流程，损害甲方声誉，拖欠相关费用及协议义务，违反保密条款约定，侵犯甲方合法权益的，甲方有权单方解除协议，并不退还相关费用。甲方未按约定提供相应服务，并导致协议目的无法实施，乙方有权单方解除协议。第九条约定争议解决，任何一方应向甲方住所地人民法院提起诉讼,经营资源的利用以乙方是否开始参与甲方指导培训或签收培训资料为准。当天，原、被告还分别签订一份《补充协议》与《定金协议》，约定被告免除原告一年管理费2000元，原告刘妍于当天支付15000元定金。2020年7月18日，原告刘妍将代理费尾款40100元（合同约定代理费75000元-定金15000元-单店合作费用39800元的50%即19900元）转入被告仙小黑公司指定账户。被告仙小黑公司就收取的定金及尾款分别出具收据。2020年8月8日，原告刘妍在与被告仙小黑公司工作人员的微信聊天中提出解除合同、返还费用，此后的聊天中，原告刘妍多次提出希望了解路北区另一单店的进展情况，被告仙小黑公司工作人员未明确予以答复。2020年8月10日，被告仙小黑公司通过钉钉向原告刘妍发送“仙小黑合作伙伴开业方案”、“仙小黑配方”、“物料清单”等资料，原告刘妍在群里回复，希望了解路北区门店进展，被告仙小黑公司工作人员回复不清楚此事。本院认为，原、被告于2020年7月17日签订的《仙小黑区域代理合作服务协议》与《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合同成立并生效，应当受到法律保护。第一、关于案涉协议的性质问题。对于合同性质的判断，应当依据合同中约定的权利义务内容进行审查。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，原、被告签订的协议明确约定原告刘妍可在特定区域和时间内使用“仙小黑XIANXIAOHEI”开设奶茶店，被告仙小黑公司则为原告刘妍提供运营指导、市场推广指导等理论培训、技术培训、开业指导、选址评估、设计辅助、日常管理以及供应物料等服务，且若原告刘妍违反开设店铺的规定与流程，被告有权单方解除合同并不予退还收取的费用，因此，从合同约定可以看出，原被告双方签订的《仙小黑区域代理合作服务协议》核心内容是被告仙小黑公司将“仙小黑XIANXIAOHEI”品牌资源许可给原告刘妍使用，原告刘妍在被告仙小黑公司的统一经营模式下从事经营活动。综上，可以确定双方签订的合同符合特许经营的特征，属于特许经营合同。被告仙小黑公司辩称涉案合同属于合作协议，无事实和法律依据，本院不予采信。第二、关于原告刘妍是否有权要求解除案涉协议的问题。《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”该规定赋予被特许人在一定期限内解除特许经营合同的权利，目的是平衡当事人的缔约能力，督促特许人依法履行信息披露义务，赋予被特许人更多理解特许经营信息的机会，防止被特许人在过于冲动的情况下盲目订立特许经营合同。在合同中订立被特许人单方解约权条款属于特许人必须承担的缔约义务，也是被特许人应当享有之的合同特权，特许人不得利用优势地位采取订立其他合同条款的方式积极地排除被特许人的单方解约权，同样也不得以不订立合同条款的方式消极地排除此权利，而且亦不得以附条件或者设定不合理期限的方式减损被特许人的此项特权。本案中，案涉协议签订于2020年7月17日，而后在2020年8月8日原告刘妍即提出解除合同，属于在合理期限行使合同解除权，且原告刘妍未实际利用被告仙小黑公司的经营资源，因此，原告刘妍有权依据《商业特许经营管理条例》第十二条所赋予的单方解除权解除案涉协议，本院对于其该项诉讼请求予以支持。第三、关于原告刘妍是否有权主张被告返还代理费的问题。如上所述，案涉协议本质上属于特许经营合同，故被告仙小黑公司向原告刘妍收取的费用本质上属于特许经营费，其中包括尾款40100元以及定金15000元，因定金在案涉协议签订后已转化为特许经营费，故被告仙小黑公司共收取原告刘妍特许经营费55100元。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。案涉协议已解除，且原告刘妍未实际使用被告仙小黑公司的经营资源，故被告仙小黑公司应将收取的55100元返还原告刘妍，本院对原告刘妍的第二、三项诉讼请求均予以支持。被告仙小黑公司虽然通过钉钉向原告刘妍发送了“仙小黑合作伙伴开业方案”、“仙小黑配方”、“物料清单”等电子资料，但在被告发送资料之前，原告刘妍已提出解除合同的要求，且原告刘妍并未实际开设店铺，未实际使用上述资源，如果原告刘妍违反保密条款的约定非法使用了上述资源，被告仙小黑公司可凭相关证据另行追究原告刘妍的法律责任，故被告仙小黑公司交付资料的行为并不影响原告行使合同解除权，亦不能免除其返还费用的责任，本院对其辩解不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条之规定，判决如下：一、解除原、被告于2020年7月17日签订的《仙小黑区域代理合作服务协议》；二、被告芜湖仙小黑企业管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告刘妍特许经营费55100元。案件受理费1178元，减半收取为589元，由被告芜湖仙小黑企业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审 判 员 黄晶晶二〇二一年六月三日法官助理 汤丽娜书 记 员 管国珺附判决所依据的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。