福建省南靖县人民法院民 事 判 决 书(2021)闽0627民初860号原告：周全军，男，1972年2月6日出生，汉族，住四川省安县。委托诉讼代理人：庄艺婷，福建鹭靖律师事务所律师。被告：河北定兴五兴建筑工程有限责任公司，住所地河北省定兴县通兴西路。统一社会信用代码：911306267484585991。法定代表人：于会占，总经理。委托诉讼代理人：陈达华，福建仁胜律师事务所律师。原告周全军与被告河北定兴五兴建筑工程有限责任公司（以下简称“五兴公司”）劳动争议一案，本院于2021年3月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周全军及其委托诉讼代理人庄艺婷、被告五兴公司的委托诉讼代理人陈达华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周全军向本院提出诉讼请求（变更后）：1、依法判决周全军与五兴公司解除劳动关系；2、依法判决五兴公司赔偿周全军453689.11元。后续治疗费另行主张。事实和理由：周全军系五兴公司职工，2020年4月15日8时40分许，周全军在中铁十二局集团承建的漳武高速公路南靖段A3合同段工地甘芳特大桥10号墩绑钢筋，绑钢筋过程中不慎从脚手架摔落到10号墩水泥面上，送到南靖县医院治疗，经诊断为：1、左股骨近端粉碎性骨折；2、左桡骨远端粉碎性骨折；3、左尺骨茎突骨折；4、左股骨头滑膜疝。2020年7月10日，经南靖县人力资源和社会保障局[2020]125号《认定工伤决定书》认定，周全军为工伤，且经漳州市劳动能力鉴定委员会作出漳劳鉴[因工2020年第三十二期]44号和漳劳鉴[因工2021年第一期]51号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定为劳动功能障碍七级，停工留薪期八个月。五兴公司在周全军住院期间垫付了8万元，其余赔偿款因五兴公司没有为周全军缴纳工伤保险，双方无法达成赔偿协议。2021年1月15日，周全军向南靖县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁请求，劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月27日送达《仲裁裁决书》。对于仲裁请求中的停工留薪期护理费，周全军认为自己在停工留薪期间有护理依赖需要，已向劳动能力鉴定委员会提交申请确认。因为周全军除了后续需取出左股骨与左桡骨内固定物的手术外，其左股骨骨折处骨头未正常生长愈合，后续还需行重新取出左股骨内固定物的手术，全部的后续治疗费用现在无法确定，因此，周全军后续治疗费另行主张。为此，特向法院起诉，请求依法判决。五兴公司辩称，对周全军主张的医疗费无异议。周全军并未在发生工伤之地之外的地区治疗，其请求交通费没有依据。周全军请求的住院伙食补助费过高，扣除五兴公司派人专程护理之外，伙食补助费为495元。关于护理费，周全军的用药清单里面，有体现一级护理二级护理的费用，其医疗费是由五兴公司垫付的，故其诉求住院期间护理费及停工留薪期护理费，没有事实和法律依据。周全军主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，由于周全军实际只工作19天，应按职工月平均工资的60%来认定。周全军请求营养费、精神损害抚慰金，本案并非侵权纠纷，故其主张营养费、精神损害抚慰金，没有事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：周全军系五兴公司的员工，周全军的工种为绑钢筋。2020年4月15日，周全军在绑钢筋过程中不慎从脚手架摔落受伤。2020年7月10日，南靖县人力资源和社会保障局认定周全军的事故性质属于工伤。2020年12月14日，漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定周全军为劳动功能障碍七级，2021年1月11日，漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定周全军停工留薪期为八个月。周全军受伤后，在南靖县医院住院治疗33天，于2020年4月15日至2020年4月18日由五兴公司派人为其护理。五兴公司没有为周全军缴纳工伤保险。周全军受伤住院期间，五兴公司为其垫付8万元。周全军起诉后，五兴公司又分三次转账给周全军款项35000元。2021年1月15日，周全军向南靖县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、周全军与五兴公司解除劳动关系；2、五兴公司赔偿周全军453689.11元，其中包含：医疗费71460.63元、交通费330元、住院伙食补助费1650元、护理费7734.21元、一次性伤残补助金91405.21元、一次性工伤医疗补助金73349.17元、停工留薪期工资56249.36元、停工留薪期护理费56249.36元、一次性伤残就业补助金73349.17元、营养费6912元、精神损害抚慰金15000元。南靖县劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2021年2月20日以靖劳人仲案字（2021）第5号仲裁裁决书作出如下裁决：一、准予双方解除劳动关系；二、五兴公司自本裁决书生效之日起七日内向周全军支付医疗费71460.63元、住院伙食补助费495元、停工留薪期工资56249.36元、一次性伤残补助金91405.21元、一次性工伤医疗补助金73124.17元、一次性伤残就业补助金73124.17元、住院期间护理费6796.73元等合计372655.27元，扣除五兴公司已经支付8万元，五兴公司还需支付292655.27元；三、驳回周全军的其他仲裁请求。周全军不服仲裁裁决，于2021年3月16日，向本院提起诉讼，请求判决：1、依法判决周全军与五兴公司解除劳动关系；2、依法判决五兴公司赔偿周全军453689.11元；3、依法判决五兴公司支付周全军后续治疗费12000元。后变更诉讼请求为：1、依法判决周全军与五兴公司解除劳动关系；2、依法判决五兴公司赔偿周全军453689.11元。后续治疗费另行主张。周全军请求赔偿的清单如下：1、医疗费：71460.63元；2、交通费：330元；3、住院伙食补助费：1650元（50元/天×33天）；4、护理费：7734.21元（234.37元/天×33天）；5、一次性伤残补助金：91405.21元（7031.17元/月×13月）；6、一次性工伤医疗补助金：73349.17元［（74.08-48）岁×7031.17元/月×0.4］；7、停工留薪期工资：56249.36元（8个月×7031.17元/月）；8、一次性伤残就业补助金：73349.17元［（74.08-48）岁×7031.17元/月×0.4］；9、停工留薪期护理费：56249.26元（8个月×7031.17元/月）；10、营养费：6912元；11、精神损害抚慰金：15000元。五兴公司与周全军对仲裁裁决第一项“准予双方解除劳动关系”均无异议。上述事实，有五兴公司与周全军双方均提供的南靖县劳动人事争议仲裁委员会靖劳人仲案字（2020）第5号仲裁裁决书及出具的证明，五兴公司提供的转账记录3页，周全军提供的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、南靖县医院住院收费票据、费用汇总清单、绵阳安州柏杨医院收费票据,及双方当事人的陈述等证据证明，本院予以认定。本案争议焦点在于：对周全军主张的各项费用如何认定及赔偿比列问题。本院结合双方当事人提供的证据，分析、认定如下：1、医疗费：71460.63元。五兴公司对此没有异议，本院予以确认。2、交通费：330元。五兴公司认为，周全军并未在发生工伤之地之外的地区治疗，其请求交通费没有依据。本院认为，周全军在从南靖县医院出院后，还于2020年6月1日、6月12日、6月24日、7月2日、7月20日、9月2日、11月4日计7次到绵阳安州柏杨医院门诊就治，故本院酌定交通费按140元予以支持。3、住院伙食补助费：1650元（50元/天×33天）。五兴公司认为，周全军主张的住院伙食补助费过高，在扣除五兴公司派人专程护理之外，伙食补助费为495元。本院认为，周全军住院33天，其参照受诉地国家机关工作人员出差伙食补助标准50元/天计算，符合相关规定，本院予以支持。4、住院期间的护理费：7734.21元（234.37元/天×33天）。周全军参照误工费标准234.37元/天，计算其住院期间的护理费，符合相关规定，本院予以支持；但在其住院期间，五兴公司于2020年4月15日至2020年4月18日派人专程护理，故该部分护理费，应予以扣除。即周全军住院期间的护理费为6796.73元（234.37元/天×29天），本院予以确认。5、一次性伤残补助金：91405.21元（7031.17元/月×13月）。经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定，周全军因工伤造成劳动功能障碍七级，其该请求符合相关规定，本院予以确认。五兴公司认为应按60%计算，没有法律依据，其主张本院不予采纳。6、一次性工伤医疗补助金：73349.17元［（74.08-48）岁×7031.17元/月×0.4月］。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。又《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十七条规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算；其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：…七级，每满一年发给0.4个月…不满一年的按一年计算。（二）一次性伤残就业补助金为：…七级，每满一年发给0.4个月；…不满一年的按一年计算。本案双方当事人对仲裁裁决“准予双方解除劳动关系”均无异议，故仲裁机构根据周全军申请仲裁时的年龄48.94岁及构成七级伤残的事实，并据此计算其一次性工伤医疗补助金为73124.17元［7031.17元/月×（74.08-48.94）×0.4月］，并无不妥，本院予以确认。周全军请求按48岁计算，缺乏依据，本院不予支持。五兴公司认为应按60%计算，没有法律依据，其主张本院不予采纳。7、一次性伤残就业补助金：73349.17元［（74.08-48）岁×7031.17元/月×0.4月］。如上述分析，本案双方当事人对仲裁裁决“准予双方解除劳动关系”均无异议，故仲裁机构根据周全军申请仲裁时的年龄48.94岁及构成七级伤残的事实，并据此计算其一次性伤残就业补助金为73124.17元［7031.17元/月×（74.08-48.94）×0.4月］，并无不妥，本院予以确认。周全军请求按48岁计算，缺乏依据，本院不予支持。五兴公司认为应按60%计算，没有法律依据，其主张本院不予采纳。8、停工留薪期工资：56249.36元（8个月×7031.17元/月）。经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定，周全军停工留薪期八个月，其该请求符合相关规定，本院予以确认。五兴公司认为应按60%计算，没有法律依据，其主张本院不予采纳。9、停工留薪期护理费：56249.26元（8个月×7031.17元/月）。漳州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论，并未确认周全军在停工留薪期内需要继续护理以及相关的护理级别，故周全军该请求，本院不予支持。10、营养费：6912元。五兴公司对此提出异议。本案系工伤保险待遇引起的纠纷，周全军该请求没有法律依据，本院不予支持。11、精神损害抚慰金：15000元。五兴公司对此提出异议。本案系工伤保险待遇引起的纠纷，周全军该请求没有法律依据，本院不予支持。以上周全军合理的费用合计为373950.27元。本院认为，周全军系五兴公司的员工，并在工作中受伤，经南靖县人力资源和社会保障局认定，构成工伤，依法可享受相应工伤保险待遇。由于五兴公司没有为周全军缴纳工伤保险，故其相应的工伤保险待遇应由用人单位五兴公司承担。双方对仲裁裁决解除双方的劳动合同关系，均不持异议，本院予以确认。经上述分析认定，周全军相应的工伤保险待遇为：医疗费71460.63元、住院伙食补助费1650元、停工留薪期工资56249.36元、一次性伤残补助金91405.21元、一次性工伤医疗补助金73124.17元、一次性伤残就业补助金73124.17元、住院期间护理费6796.73元、交通费140元等合计373950.27元。周全军受伤后，五兴公司已经为其垫付的款项115000元，可抵扣其应承担的赔偿款。周全军后续治疗费用予以保留，其可待实际发生后，另行主张。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、周全军与河北定兴五兴建筑工程有限责任公司劳动关系解除；二、河北定兴五兴建筑工程有限责任公司应于本判决生效后十日内支付给周全军医疗费71460.63元、住院伙食补助费1650元、停工留薪期工资56249.36元、一次性伤残补助金91405.21元、一次性工伤医疗补助金73124.17元、一次性伤残就业补助金73124.17元、住院期间护理费6796.73元、交通费140元等合计373950.27元，扣除已支付115000元，还需支付258950.27元；三、驳回周全军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由周全军与河北定兴五兴建筑工程有限责任公司各负担2.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审判员  赖陆好二〇二一年六月七日书记员  吴宛璇附：执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。