湖南省攸县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0223刑初112号 公诉机关攸县人民检察院。 被告人龙小波，男，1975年1月1日出生，汉族，湖南省攸县人，初中文化，务农，住湖南省攸县，因犯赌博罪、非法拘禁罪，于2006年2月27日被攸县人民法院判决有期徒刑六个月，拘役二个月，罚金10000元；因涉嫌开设赌场罪，于2020年9月24日被攸县公某安局刑事拘留，于2020年10月31日被攸县公某安局取保候审。经本院决定，2021年6月8日被攸县公某安局执行逮捕。 辩护人丁凌，湖南地博律师事务所律师。 被告人贺福乐，男，1986年12月1日出生，汉族，湖南省攸县人，小学文化，务农，住湖南省攸县，因犯寻某衅滋事罪，于2013年5月23日被本院判处拘役三个月，宣告缓刑六个月；因涉嫌开设赌场罪，于2020年10月25日被攸县公某安局刑事拘留，同年11月19日被攸县公某安局取保候审。经本院决定，2021年6月8日被攸县公某安局执行逮捕。 被告人曾成，男，1992年8月6日出生，汉族，湖南省攸县人，小学文化，务农，住湖南省攸县，因涉嫌开设赌场罪，于2020年11月6日被攸县公某安局取保候审。 攸县人民检察院以攸检一部刑诉[2021]74号起诉书指控被告人龙小波、曾成、贺福乐犯开设赌场罪，于2021年4月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院指派检察员文贵其出庭支持公诉，被告人龙小波及其辩护人丁凌、曾成、贺福乐均到庭参加诉讼。现已审理终结。 攸县人民检察院指控，2020年6月左右，被告人龙小波伙同彭某1（另案处理）、蔡某（另案处理）、谢志勇（未到案）等人多次在网岭镇大新村彭某2家中、兴和村彭某1家中、里旺村、邓家冲村欧家珠家、网岭六十分烈士陵园内等地开设“斗牛”、“三公”赌博场子，电话邀请罗某、刘某、谭某、陈某、龙某、张某、董某、谢某等众多赌博人员到赌博场所里赌博，打1200元、2400元、4800元的庄牛和每注300元以上“三公”，每局输赢达数万元。被告人龙小波负责抽水、管账等工作，非法获利约15000元。被告人贺福乐、曾成负责发牌、抽水、放数，被告人曾成参与七场赌局，非法获利约17000元，被告人贺福乐共计参与五场赌局，非法获利约5000元。 被告人龙小波于2020年9月22日被抓获归案，被告人曾成于2020年11月6日主动到公某安机关投案，被告人贺福乐于2020年10月24日被抓获归案。到案后，三被告人均如实供述了自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚。签署了具结书。攸县公某安局于2020年11月已没收龙小波违法所得20000元，没收曾成违法所得67000元，没收贺福乐违法所得7000元。 公诉机关认为，被告人龙小波、曾成、贺福乐伙同他人以营利为目的，开设赌场，其行为应当以开设赌场罪追究刑事责任。该案发生在2021年3月1日之前，三被告人的行为均适用《中华人民共和国刑法修正案（十一）》之前的法律规定。被告人龙小波、曾成、贺福乐均自愿认罪认罚，可以从宽处理；本案系共同犯罪，被告人龙小波在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处理；被告人曾成、贺福乐在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚；被告人曾成犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人龙小波、贺福乐到案后均如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；建议对被告人龙小波判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金，对被告人贺福乐判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金，对被告人曾成判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金。在审理过程中，调整了对被告人龙小波、贺福乐的量刑建议，建议对被告人龙小波判处有期徒刑一年二个月，并处罚金，对被告人贺福乐判处拘役五个月，并处罚金。提请法院依法判处。 被告人龙小波、曾成、贺福乐对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人龙小波的辩护人丁凌辩称对公诉机关指控被告人龙小波构成开设赌场罪没有异议，但被告人具有坦白、认罪态度较好、积极缴纳违法所得等法定和酌定从轻减轻处罚的情节，请求法院从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 另查明，被告人曾成在参与开设赌场中，为赌博人员提供赌博资金，非法获利1万余元，开设赌博非法获利7000元。攸县公某安局扣押了被告人曾成的赌资6万元及非法所得7000元。 上述事实有经庭审举证、质证，并经本院确认的立案决定书、抓获经过、到案经过、曾成投案自首的经过、办案说明、刑事判决书、赌场地点照片、辨认笔录、微信截图、扣押决定书、湖南省非税收入一般缴款书、认罪认罚具结书、户籍证明、证人彭某1、蔡某、罗某、刘某、谭某、陈某、龙某、张某、谢某、董某、彭某2、欧某的证言、被告人龙小波、曾成、贺福乐的供述与辩解、湖南云电司法鉴定所湘云电司鉴所［2020］电鉴字第255号司法鉴定意见书等证据证明，足以认定。 本院认为，被告人龙小波、曾成、贺福乐伙同他人以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控被告人龙小波、曾成、贺福乐犯开设赌场罪的罪名成立。因三被告人的犯罪行为发生在《刑法修正案十一》实施以前，应当按照《中华人民共和国刑法》第十二条规定的“从旧兼从轻”的法律适用原则处理，故应适用《刑法修正案十一》实施以前旧法条对三被告人进行量刑。本案系共同犯罪，被告人龙小波在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人曾成、贺福乐起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人龙小波、贺福乐到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚；被告人曾成主动前往公某安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚。三被告人主动上缴违法所得，均可酌情从轻处罚。对被告人龙小波的辩护人提出“被告人龙小波系坦白、认罪态度较好、积极上交违法所得等量刑情节”的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。鉴于曾成的犯罪情节、悔罪表现，可以对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。综上所述，对被告人龙小波、曾成、贺福乐适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第十二条、第二十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，对被告人龙小波还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款、第六十七条第三款，对被告人曾成还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款，对被告人贺福乐还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第三款，判决如下： 一、被告人龙小波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的40日应予折抵刑期，即被告人龙小波的刑期自2021年6月8日起至2022年6月28日止；罚金已缴纳。） 被告人贺福乐犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的27日应予折抵刑期，即被告人贺福乐的刑期自2021年6月8日起至2021年10月11日止；罚金已缴纳。） 被告人曾成犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月；并处罚金人民币七千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、扣押在案的赌资及违法所得由扣押机关依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈雪干 人民陪审员  刘乐明 人民陪审员  罗坤林 二〇二一年六月八日 法官助理王** 书记员易凤雅 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第十二条【溯及力】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。