山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁04民终1119号上诉人（原审被告）：陈茂鹏，男，1968年7月6日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。上诉人（原审被告）：赵传兰，女，1944年4月24日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。二上诉人共同委托诉讼代理人：金辉，山东金罡律师事务所律师。二上诉人共同委托诉讼代理人：金志豪，山东金罡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周**，男，1970年5月3日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。委托诉讼代理人：秦庆国，山东盛强律师事务所律师。原审被告：山东伟力齿轮制造有限公司，住所地山东省枣庄市峄城区峄山南路4号。诉讼代表人：山东伟力齿轮制造有限公司管理人。负责人：程元玖。上诉人陈茂鹏、赵传兰因与被上诉人周**、原审被告山东伟力齿轮制造有限公司（以下简称伟力公司）民间借贷纠纷一案，不服山东省枣庄市峄城区人民法院(2021)鲁0404民初157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。陈茂鹏、赵传兰上诉请求：1.依法撤销枣庄市峄城区人民法院作出的(2021)鲁0404民初157号民事判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任，驳回被上诉人周**对上诉人陈茂鹏、赵传兰的诉讼请求；2.本审诉讼费用由被上诉人全部承担。事实与理由：一审法院判令上诉人陈茂鹏、赵传兰在伟力公司未能清偿部分承担赔偿责任，属于认定事实不清，判决有误，应予以改判。一审法院依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》(二)第十八条第一款之规定，即“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”，判决上诉人在伟力公司未能清偿部分承担赔偿责任系错误判决。首先，该条款规定的并非系公司未能清偿的部分股东承担赔偿责任，而是因股东未在法定期限成立清算组导致公司财产损失的部分承担赔偿责任。其次目前伟力公司的状态是“吊销未注销”，其法律意义上的主体仍然存在，仍然是独立承担责任的主体，被上诉人周**一审中未提交任何证据证明因上诉人陈茂鹏、赵传兰未在法定期限内成立清算组开始清算而导致伟力公司财产贬值、流失、毁损或者灭失。第三，伟力公司在2017年因停产被吊销营业执照之前，公司的账户、土地以及厂房、设备等地上附着物已全部被人民法院查封、冻结，上诉人从未也无法通过转移、损毁等方式造成伟力公司的财产损失。因此一审法院未查明案件事实情况，在原审原告未举证证明因上诉人未在法定期限内成立清算组而导致伟力公司财产损失的情况下，直接判决上诉人陈茂鹏、赵传兰在伟力公司未能清偿部分承担赔偿责任属于认定事实不清，判决确有错误，依法应予改判。综上，一审法院认定事实不清，判决错误，请求二审法院在查明事实的基础上，依法改判上诉人不承担赔偿责任，驳回被上诉人周**对上诉人陈茂鹏、赵传兰的诉讼请求。周**辩称，上诉人上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回，维持原判。伟力公司书面述称，请依法裁判。周**向一审法院起诉请求：1.判令被告伟力公司、被告陈茂鹏、被告赵传兰连带偿还借款本金200,000元及利息（自2014年4月29日起至实际给付之日止，按约定月息1分计算）；2.本案诉讼费由被告伟力公司、被告陈茂鹏、被告赵传兰承担。一审法院认定事实：2014年4月29日，原告与被告伟力公司达成口头借款协议，约定被告伟力公司向原告借款20万元用于生产经营，借款利息为月息一分，后原告依约向被告伟力公司支付借款，被告伟力公司向原告出具收据一份。经原告多次催要，被告伟力公司至今未还。另查明，2017年10月10日，被告伟力公司营业执照被枣庄市市场监督管理局吊销，后未依法清算。被告陈茂鹏、赵传兰系被告伟力公司的股东。一审法院认为，公民间合法借贷受法律保护。被告伟力公司原告周**借款人民币20万元且至今没有偿还属实，因双方未约定借款期限，被告伟力公司为借款人在原告催要后在合理期限内未能偿还，应承担违约责任。被告伟力公司在被吊销营业执照后，被告陈茂鹏、赵传兰作为被告伟力公司的股东，未在法定期限内进行清算，存在过错，对由此产生的损失承担赔偿责任，故原告的请求符合法律规定，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条的规定，判决：一、被告山东伟力齿轮制造有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告周**借款本金200000元及利息（以200000元为基数，按月利率1%计算，自2014年4月29日起至实际给付之日止）；二、被告陈茂鹏、被告赵传兰对被告山东伟力齿轮制造有限公司上述义务未能清偿部分承担赔偿责任。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2150元，由被告山东伟力齿轮制造有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。上诉人陈茂鹏、赵传兰提交：1.（2019）鲁04执复4号执行裁定书，证明2015年1月21日峄城区法院（2015）峄民初字第155号裁定书保全伟力公司土地使用权，2016年2月25日（2015）峄执字第369-3号执行裁定书查封伟力公司钢结构厂房、住房、机器设备等地上附着物，以上证实在伟力公司2017年10月10日营业执照被依法吊销之前伟力公司土地使用权及地上附着物已全部被查封，证实伟力公司股东没有也无法转移公司财产，证明不是上诉人怠于行使清算义务，而是无法进行清算。2.（2018）鲁0404破申1号通知书及（2021）鲁0404破申1号民事裁定书各一份，证明伟力公司在被吊销营业执照6个月内即2018年3月由案外人邱伟丰向峄城区法院提出破产申请，裁定书证明2018年受理，2021年已正式起动破产清算程序。被上诉人周**质证认为：1.对证据一裁定书真实性无异议，不能证明上诉人证明目的。2.对证据二通知书真实性无异议，不能证明伟力公司已进入破产程序，对民事裁定书真实性无异议，仅能证明申请破产，不能证明进入破产程序。被上诉人周**提交2021年4月28日拍摄伟力公司厂房现场照片四张，证明伟力公司资产已被转移或变卖，导致伟力公司财产灭失或毁损，对债权人利益造成损坏。上诉人陈茂鹏、赵传兰质证认为对照片时间节点及其证明内容有异议，该四张照片不能证明时间节点，不能证明被上诉人主张的相关财产进行变卖。本院查明的事实与一审基本一致，二审予以确认。另查明，山东省枣庄市峄城区人民法院于2021年4月7日作出(2021)鲁0404破申1号民事裁定，裁定受理申请人枣庄农村商业银行股份有限公司峄城支行对被申请人伟力公司提出的破产清算申请。该院于2021年4月22日作出(2021)鲁0404破申1号决定书，指定山东忠信会计师事务所有限公司担任伟力公司管理人。本院认为，伟力公司向周**借款20万元未偿还，应承担偿还责任。2017年10月10日，伟力公司营业执照被枣庄市市场监督管理局吊销。伟力公司在被吊销营业执照后，陈茂鹏、赵传兰作为伟力公司的股东，未按照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定的期限进行清算，存在过错。一审法院依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条的规定，判决陈茂鹏、赵传兰就本案债务在伟力公司未能清偿部分承担赔偿责任并无不当。陈茂鹏、赵传兰提交的证据不能证实其在法定期限内未怠于行使清算义务，对其主张本院不予采信。对周**关于调取徐州天地通重型建材机械厂2021年1月与陈茂鹏、伟力公司买卖机器设备相关证据的申请，本院亦不予准许。综上所述，上诉人陈茂鹏、赵传兰的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人陈茂鹏、赵传兰负担。本判决为终审判决。审判长 邹 枫审判员 王 锋审判员 邵明伟二〇二一年六月二十九日书记员 张 婕