江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0706民初2264号原告：陈建，男，汉族，住连云港市海州区。被告:马昌成，男，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：薛红娣，江苏连众律师事务所律师。原告陈建与被马昌成合伙合同纠纷一案，本院于2021年3月17日立案后，由本院审判员于华天依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈建，被告马昌成及其委托诉讼代理人薛红娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈建向本院提出诉讼请求：1.判令被告履行《入股合作协议》归还退回东北笨锅炖饭店合作投资款100000元，并支付原告饭店营利款3318.60元，共计103318.60元及利息（自2021年2月8日起，按照法律支持的适用最高利息计算直至给付之日为止）;2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2020年10月7日签订《入股合作协议》一份，约定原告自2020年10月8日起入股海州区笨锅炖餐饮店合作，协议明确约定了双方的权利和义务，在合作期间原告发现被告在饭店经营中存在诸多隐患，原告按协议约定于2021年1月13日以微信文字方式书面通知被告结束合作，而后在2021年2月7日应结付日到期后，被告却仍以各种理由拒不履行协议退款，经双方多次协商未果。特提起诉讼，请求判如所请。被告马昌成辩称：原、被告是合伙关系，合伙关系结束，双方应该对合伙期间的投资和剩余资产和债务进行清算，有盈余的情况下按照约定比例分配，目前餐饮店处于亏损状态，原告无权要求全额抽回投资资金。另外，2020年11月8日至2020年12年7日亏损17800元，原告应负担亏损3560元，原告主张的2020年12月8日至2021年1月7日应分配额3318.6元已经被冲抵亏损。被告征求原告是否愿意受让餐饮店，原告明确拒绝，被告已经将餐饮店对外转让，金额为10万元，针对转让的资金愿意按照比例双方分配，原告仅能分得2万元，再按上述盈亏结算。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年10月7日，马昌成（甲方）与陈建（乙方）签订《入股合作协议》，约定双方就“东北笨锅炖”餐饮店的全额市值进行股份合作，并按各自持有的股指占比进行利益分配。合作方式：乙方对甲方现拥有的本店完全股份所有权进行20％的股权投入，本店市值全额按500000元计算，乙方投入100000元后股份占比20％，甲方占比80％，且甲方不得无故稀释乙方所占股比。合作形式：乙方承诺不干涉甲方正常经营权但双方承诺做到经营、财务公开透明；且可以随时查询经营所有账目；协商重大变更、改造等事宜；乙方不承担本店正常合法经营以外的债务、担保、和由甲方单方造成的法律责任。乙方保证派任专人在店内参与协作经营工作，工资另议。甲方承诺在乙方提前一个自然月有记录通知的前提下，乙方可以以现金抽回的方式结束股份投资并结束合作。利益分配：双方按照上述股份占比，进行每月经营利益分配，分配形式为甲方在每月结算后进行现金或转账给乙方，乙方签字签收。乙方在撤回股份的情况下，则不再享有利益分配的权利，并视为双方结束合作，本协议失效，互不承担后续责任。该协议签订后，原告分两次给付被告100000元入股款。被告马昌成负责餐饮店的具体经营，具体包括进货、采购、收付款等，将除店内经营流水外的采购票据提供给原告，原告负责统计、汇总账目。双方合伙的第一个月即2020年10月8日至11月7日，原告按照协议约定的比例取得分红10000元，第二个月和第三个月均未取得分红。因对餐饮店收支情况有异议且未取得分红，原告于2020年12月16日微信联系被告，提出改变按比例分红的约定，变为每月给其固定10000元，但双方未就此达成一致。2021年1月13日，原告微信联系被告，要求退伙并在2月8日前返还其入股金、按报表支付第三个月分红3318.60元。被告对此予以拒绝，并表示餐饮店被其以100000元的价格转让给案外人郑燕青。双方由此发生纠纷，故原告诉至本院。诉讼中，被告提供2020年11月8日至12月7日总账核算表，拟证明当月亏损17800元；其还提供《转让合同》和《欠款合同》，拟证明餐饮店被其以100000元的价格转让给该店员工郑燕青，郑燕青与其达成欠款协议，约定该100000元分五个月支付。原告对此均不认可，主张被告从第二个月起故意制造虚假票据，让成本不合理增加，造成成本高于收入的情况。被告则辩称第一个月盈利是因为使用了以前的存货以及该月发生的部分票据计入第二个月，故造成第二个月亏损的情况。本院认为，原、被告签订的《入股合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方建立个人合伙关系后，均应受协议约束，诚信履行各自的义务。本案中，被告负责餐饮店的具体经营事务，原告负责统计、汇总账目，则被告应如实公开、告知财务收支情况。在餐饮店正常经营且第一个月正常分红的情况下，第二个月却亏损17800元，第三个月仅应分给原告3318.60元，原告对此产生合理怀疑是正常的。在双方对分红方式由按比例改为固定分红未达成一致意见且对被告真实经营情况缺乏信任的情况下，原告有权依据协议约定退伙并抽回入股金。被告主张退伙应实施清算并分担相应亏损，则应提出支付凭证、银行流水等证据与相关票据相印证，以证实亏损属实，但其并无证据证实，而其对餐饮店三个月的盈亏反差悬殊、第二个月生意不好成本却增加等问题的解释也难以令人信服，故被告关于亏损的主张缺乏事实依据，本院不予支持。至于被告已将餐饮店转让的辩解意见，因受让人是该店原来的员工，与被告有利害关系，且没有任何实际支付转让款项的证据，仅凭《转让合同》和《欠款合同》无法认定转让的事实，故被告关于餐饮店转让的辩解缺乏真实性，本院不予采纳。对于第三个月分红3318.60元，被告认可该数额，构成自认，本院对原告该主张予以支持。综上，原告诉请返还入股金100000元并支付第三个月分红3318.60元及利息具有事实和法律依据，本院予以支持。利息应自原告主张之日即2021年2月8日起计算至实际给付之日。依照《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告马昌成于本判决生效之日起十日内给付原告陈建103318.60元及利息（自2021年2月8日起至实际给付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）；二、驳回原告陈建其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2366元（原告已预交），由被告马昌成负担，于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员 于华天二〇二一年六月十六日法官助理 郑 斌书 记 员 薛 晨法律条文及上诉须知附录一、法律条文【一】《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。第五十三条合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。【二】最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。【三】《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。