北京市怀柔区人民法院民 事 判 决 书(2021)京0116民初2087号原告：北京星美华明企业管理有限公司，住所地北京市怀柔区怀柔镇凤翔东大街9号A座352室。法定代表人：董兵兵，总经理。委托诉讼代理人：韩德镇，北京市环亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙金华，北京市环亚律师事务所律师。被告：北京红螺园饭店，住所地北京市怀柔区怀柔镇红螺东路5号。法定代表人：董文海，总经理。委托诉讼代理人：王淑利，女，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏苇，北京市康达律师事务所律师。原告北京星美华明企业管理有限公司（以下简称星美华明公司）与被告北京红螺园饭店合同纠纷一案，本院于2021年3月17日立案后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，星美华明公司的委托诉讼代理人韩德镇和北京红螺园饭店委托诉讼代理人王淑利和魏苇均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告星美华明公司向法院提出如下诉讼请求：1.请求解除双方之间签订的《红螺园饭店拓展合作协议》；2.请求被告赔偿违约损害赔偿金616581元（计算方法如下：2017年4月1日至2019年12月31日实际履行33个月，原告取得收入264710元，每月收入8021.52元，未履行合同时间为2020年1月1日至2022年3月31日共27个月，8021.52×27=216581.04元，取整数为216581元；原告按照合同约定投入的设备等投入损失为40万元）。事实和理由：2017年4月1日，原、被告签订《红螺园饭店拓展合作协议》，协议约定被告提供红螺园饭店康乐楼南面空地作为拓展场地，拓展场地设施及道具由原告进行投资建设，原告可租用被告的5号楼、9号楼和10号楼以提供给参加拓展活动的人员使用，且被告应当根据房间入住情况优先安排原告顾客入住，双方合作期限为5年。合作协议另对合作价格、费用结算方式及双方权利义务关系等均进行了明确约定，协议签订后，原告依约定履行合同义务，在合作拓展场地投资兴建相关拓展设施及道具花费40余万元，被告开始亦能基本依约履行义务，提供拓展场地及房间、餐厅等供原告客人使用，并能够按照约定标准支付原告合作费用，但至2019年底，被告由于改为农行党校物业服务供应商，经营性质发生调整，不能再按照双方合作协议约定提供拓展场地及房间、餐厅给乙方拓展团队使用，经原告多次与被告协商，被告始终拒绝按照约定履行合作协议。原告认为被告拒绝提供拓展场地及房间、餐厅的行为属于根本违约，已经使原告签订合作协议的合同目的无法实现，且被告的违约行为造成原告投资兴建的拓展设施及道具无法使用从而创造价值，导致原告剩余协议期限的收入损失，故在多次协商无果的情况下特向贵院提起诉讼，望查明事实依法判如所请。被告北京红螺园饭店辩称，被告不存在违约行为，没有拒绝履行合同。首先，根据合作协议第四条：乙方应提前三天告知团队拓展计划，原告应当书面告知被告计划，被告收到预订单后，才能履行合同义务。在2019年底之后，原告从未按合同流程出具预约单，故被告没有履行合同的义务，其次，原告所说被告经营性质更改也不符合事实。被告经营性质未改变，不存在任何履行合同的障碍。再次，根据民法典的相关法条，被告无违约行为故不应承担损失，事实上原告没有存在实际性损失。原告主张的一部分损失，属于剩余合同的预期损失不应得到支持。原告主张的另一部分损失系投入的拓展设备、安装费和施工费等，且要求被告需按照未折价的原价进行赔偿并无依据，不应得到支持。拓展设备的投入均是原告个人行为，被告并未参与。另拓展设备可以拆除搬移，因原告主张提前解除案涉合作协议，原告应当将拓展设备搬离被告场地，被告对该部分设备不承担任何赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年3月15日，星美华明公司（甲方）与沧州华北特训器械有限公司（乙方）签订了订做合同，双方经协商就甲方购买心理行为训练器械事宜达成了以下条款：合同总金额238000元；双方签订购货合同2天内甲方预付4万元作为定金，收到款后开始生产，发货前付清尾款198000元，乙方安排发货并安装；乙方提前派技术人员进行地基处理技术指导，乙方负责安装的技术图纸。关于地基基础、土建费用、吊车费用及安装人员食宿由甲方负责。该合同附件二为产品清单及参数，其产品包括断桥、天梯、单杠、合力桥、攀岩、四米墙、背摔和电网等多项条款。2017年3月27日和2017年4月5日，星美华明公司先后两次向沧州华北特训器械有限公司转账4万元和198000元。2017年4月1日，星美华明公司与北京赤火焰建筑工程有限公司签订了施工合同，其中约定：1、工程名称为红螺园拓展项目、工程详细地址北京市怀柔区红螺路5号、工程包括路面硬化（商混）、拓展设备、设施搭建、工程总造价178000元；2、工期20天；工程价款的支付及结算，付款方式仅限于现金。合同签订后3日内甲方支付预付款53400元，工程竣工验收完毕后7天内，甲方支付乙方工程尾款124600元。2017年4月2日和2017年4月28日，星美华明公司按约分两次支付给北京赤火焰建筑工程有限公司53400元和工程款124600元。2017年4月1日，星美华明公司（乙方）与北京红螺园饭店（甲方）签订了拓展合作协议书，其中约定：1、期限自签约之日起5年；2、合作内容为甲方提供红螺园饭店康乐楼南面空地作为拓展场地，拓展场地设施及道具由乙方投资进行建设，拓展项目设施含信任背摔、高空断桥、高空抓杠、海滩逃生、合作天梯、雷阵等项目约30项。预计总投资额80万元左右（详见附件）。3、乙方组织拓展团队、人员等参加拓展活动时，乙方可租用甲方5号楼、9号楼、10号楼以提供参加拓展活动的人员使用，其中详细约定了甲方将视5、9、10号楼的入住情况向乙方分配房间，分配房间时应优先安排乙方顾客。乙方可自行制定所租用酒店房间对外价格，但不得采取扰乱甲方的正常经营秩序行为。双方协议约定了房间价格、协议餐饮最低用餐标准及会议场地收费标准等内容。4、乙方组织拓展团队来甲方消费后相关餐费返点标准及差额提现；5、（1）拓展团队进入场地后，发生的住宿、餐饮以及其他租赁费用在团队离开之日由乙方按照消费清单向甲方财务部门进行统一结算。（2）每月10日最为返点日期，乙方提供甲方相应数额的发票、领取返点金额。6、违约责任：（1）本协议一经生效，双方必须自觉履行，任何一方未按协议约定履行义务，应当依照法律规定和本协议书的规定承担责任。（2）如一方未能履行本协议约定的义务，另一方有权单方面解除本协议。双方在该协议中签字盖章。2017年4月1日至2019年12月31日，星美华明公司和北京红螺园饭店均按照合同内容履行了义务，北京红螺园饭店支付星美华明公司场地、订房、订餐等拓展服务费共计264710.24元。星美华明公司称由于北京红螺园饭店经营性质发生调整改为农行党校物业服务供应商，不能再对外接受约定故于2019年12月31日之后不再履行合同。2020年11月，双方就继续履行其签订的拓展合作协议电话沟通未果。2021年3月17日，星美华明公司持诉称理由和请求来院，本案在审理过程中，北京红螺园饭店称因2019年12月31日以后星美华明公司未按照合同及之前的工作流程给其下订单，故其无法提供相应合作。北京红螺园饭店同意解除拓展合作合同的请求，解除时间是原告提起诉讼之日，但要求星美华明公司将拓展设施拆走。星美华明公司认为解除合作协议是判决之日并陈述其投入的拓展设施是定做，拆走以后没地使用坚持赔偿损失同意法院根据年限酌情核定损失。因双方各持己见，故未能调解。星美华明公司就其请求提交了《红螺园饭店拓展合作协议》、银行交易明细、《订做合同》和银行记录、《施工合同》和两张收据、星美华明公司的闫明和被告总经理王淑利于2020年11月4日的电话录音、微信聊天记录及无双方签字盖章的终止合作协议书等证据。其中电话录音主要内容显示：星美华明公司方称好多酒店咨询来被告酒店开会，其陈述“今年前半年不是疫情吗？后半年跟爆发式的，所有的会呀什么的全都…...”被告方答复“酒店和用餐肯定不行，目前为止对外接待不了,只能内部的并称商量商量提前终止合同”，星美华明公司亦同意提前终止。被告认可《红螺园饭店拓展合作协议》和银行交易明细的真实性，其称无法确认《施工合同》真实性，它是原告与另外一家公司进行签署的，也未告知过被告有这个合同，所以真实性无法确认。订做合同上没有提到是为被告订做，也无法证明订做合同内容，无法与场地上的器械相对应。被告认可转账真实性但不认可证明目。被告称王淑利并无其公司授权该通话内容亦不能代表公司最终意思表示，且当时的通话内容不能反映被告持续存在“因经营性质发生调整，不对外经营，不能再履行双方签订的《红螺园饭店拓展合同协议》”的情况。被告就其辩称意见提交了以下证据：1、《红螺园饭店拓展合作协议》证明协议约定了双方之间的工作流程。原告向被告提出服务需求后被告才能履行合同中服务义务。2、《华明预订单》18张证明双方在拓展协议签订后的工作流程，对方所说的约定单是结账依据，预订单只是预计金额。约定单只是对于原告需求中的人员安排，并不是结账的依据。3、《2017-2019年红螺园付华明拓展佣金》证明2017-2019年其也是如期给原告佣金，支付金额恰恰证明约定单只是需求订单并不是结算订单。原告认可证据1、2的真实性但不认可证明目，在实际履行的过程中，需要其公司员工先与被告进行沟通确认团队人数和能不能接团后才会出纸质单子。这个单子只是最终进行佣金、返点的一个依据。原告认可证据3的真实性，恰恰证明双方在2019年12月31日之前如期履行合同及原告的收入情况。另在双方委托诉讼代理人均到达被告康乐楼南拓展场地并经现场勘测北京红螺园饭店内现存放的拓展设施有：电网4个，长3.104米、宽1.873米（含底座）；断桥1套，间距6米、高10.5米；攀岩1套，高10块、宽8块、一条赛道长约1.8米；天梯1套。高11米、间距为5.716米、横木6根、每根长3米，设施中有一根吊绳和一根铁管；合力桥1套，高10.5米，间距9米，设备上有3块木板，每块板下面6根绳子；单杠1套，高11米、间距6.5米，跳台高约7米。跳台距后侧立柱1.5米；4米墙1个，高3.9米、长2.62米、宽1.3米。背摔6个，长1米、高2.3米，宽1.01米；球门两个，长3.07米、高7.06米；方墩6个，长0.93米、宽0.93米、高0.32米；圆桶6个，直径0.63米、高0.92米。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。星美华明公司与北京红螺园饭店签订的拓展合作协议书是其真实意思的表示，其内容不违反法律、法规的强制性规定，该合同合法、有效。双方应当按照约定履行自己的义务。星美华明公司要求解除双方签订的《红螺园饭店拓展合作协议》，北京红螺园饭店同意，本院对此不持异议。关于解除合同的时间，北京红螺园饭店虽然辩称以提起诉讼之日，可其在庭审时由称该合作协议处于正常履行期间，前后意见相互矛盾，故本院对其该项意见不予采信。故星美华明公司在庭审时主张解除合作协议的时间为判决之日并无不当。北京红螺园饭店虽然不认可其自2019年12月之后存在违约行为，但根据双方签订的合作协议，在合同期内该饭店按约应当提供参会人员住宿房间和用餐等义务，星美华明公司亦提交了星美华明公司总经理王淑利答复了“酒店和用餐肯定不行，目前为止对外接待不了,只能内部的并称商量商量提前终止合同”等内容的通话记录，该饭店虽然称其无授权，但星美华明公司有理由相信王淑利作为该饭店的总经理其口头答复内容完全是其单位的意思，由此本院认为北京红螺园饭店确实存在违约，上述行为致使星美华明公司签订5年合作协议的目的无法实现，故该单位应当承担违约责任。关于星美华明公司主张的可得利益损失一节，法律规定：当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。可得利益是指契约一方当事人未全面履行合同义务等违约行为导致守约方所丧失的财产性损失，即在合同履行前并不为当事人所拥有的，但为当事人所期待的在合同全面履行之后可以实现和取得的财产性权利。通常情况下，只要构成违约行为即可能导致可得利益之损失。依据现行相关法律规定以及法理学说和审判实践，可得利益损失司法认定数额=可得利益损失总额-不可预见的损失-认为扩大的损失-受害方因违约获得的利益-因有过错造成的损失-必要的成本。就本案而言，星美华明公司主张的可得利益损失仅依据拓展合作协议履行后已经获得的月服务费数额来自行推算得出可得利益。法院认为，不能简单的以之前的利润作为裁决未履行期限可得利益的根据。因当害人要求赔偿的可得利益必须是纯利润，不应包括为取得这些利益所指出的费用。就星美华明公司提交的现有证据而言，法院实难支持该公司的可得利益损失。北京红螺园饭店虽然不认可星美华明公司提交的《订做合同》和《施工合同》，但星美华明公司完成的定做产品设施、施工项目、施工具体地址等主要内容与本案双方签订的《拓展合作协议》设备、设施及现场清点拓展设施基本吻合，故本院可以认定星美华明公司与另外两家公司签订的《订做合同》和《施工合同》是星美华明公司履行由其投资建设拓展场地设施及道具义务的必备工作。本案双方在《拓展合作协议》未约定具体的违约责任，可北京红螺园饭店的违约行为给星美华明公司前期投入确实带来了一定的损失。星美华明公司要求按照其施工合同约定原价值赔偿其经济损失无据，考虑到众所周知2020年上半年国内处于新冠疫情期间，且星美华明公司亦认可2020年前半年是疫情，后半年跟爆发式的，因星美华明公司签订的《施工合同》中的工程包括既包括路面硬化（商混）也包括拓展设备、设施搭建等内容，故本院根据该工程实际完成情况、参照施工费的数额及违约后未履行期间等因素对此项损失酌情予以考虑。而星美华明公司在履行了33个月后要求北京红螺园饭店原价赔偿其订做拓展设施的费用无据，其虽然称可以由法院酌情确定该项数额，但其就此亦未能提供予以参考的标准，故本院对其该项赔偿损失的请求不予支持。该公司可自行将现有的拓展场地上的设施及道具移走。综上所述，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第二条、《中华人民共和国民法典》第一百七十二条、第四百六十五条、第五百零九条、第五百六十三条第（四）项、第五百七十七条、第五百八十四条之规定，判决如下：一、北京星美华明企业管理有限公司与北京红螺园饭店于2017年4月1日签订的拓展合作协议于本判决之日解除；二、北京红螺园饭店于本判决生效之日起七日内赔偿北京星美华明企业管理有限公司施工费损失59000元；三、北京星美华明企业管理有限公司于本判决生效之日起一个月内自行拆除移走北京红螺园饭店院内位于康乐楼南拓展场地内存放的电网4个、断桥1套、天梯1套等11件拓展设施（具体物品详见下面附件）。附件为：电网4个，长3.104米、宽1.873米（含底座）；断桥1套，间距6米、高10.5米；攀岩1套，高10块、宽8块、一条赛道长约1.8米；天梯1套。高11米、间距为5.716米、横木6根、每根长3米，设施中有一根吊绳和一根铁管；合力桥1套，高10.5米，间距9米，设备上有3块木板，每块板下面6根绳子；单杠1套，高11米、间距6.5米，跳台高约7米。跳台距后侧立柱1.5米；4米墙1个，高3.9米、长2.62米、宽1.3米。背摔6个，长1米、高2.3米，宽1.01米；球门两个，长3.07米、高7.06米；方墩6个，长0.93米、宽0.93米、高0.32米；圆桶6个，直径0.63米、高0.92米。四、驳回北京星美华明企业管理有限公司的其它诉讼请求。如北京红螺园饭店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4983元，由北京星美华明企业管理有限公司负担4345元（已交纳）；由北京红螺园饭店负担638元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 傅玉英二〇二一年六月十六日法官助理 王梦桐书 记 员 杨鸿菲