江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0213民初2347号原告：浦炯铭，男，1982年2月9日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：周海刚、关军，江苏神阙律师事务所律师。被告：无锡亿泽食品有限公司，住所地无锡市崇安集贸市场232号。法定代表人：沈亚锋。委托诉讼代理人：江海燕，北京市京师（无锡）律师事务所律师。第三人：无锡市名品东岸大酒店有限公司，住所地无锡市锡沪东路8-301。法定代表人：刘洪勋。第三人：刘洪勋，男，1962年11月19日生，汉族，住无锡市梁溪区。原告浦炯铭与被告无锡亿泽食品有限公司（以下简称亿泽公司）、第三人无锡市名品东岸大酒店有限公司（以下简称名品东岸大酒店）、刘洪勋追加、变更被执行人异议之诉一案，本院于2021年3月3日立案后，依法适用普通程序，于2021年4月2日公开开庭进行了审理。原告浦炯铭的委托诉讼代理人关军，被告亿泽公司的法定代表人沈亚锋及委托诉讼代理人江海燕到庭参加诉讼。第三人名品东岸大酒店、刘洪勋经合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。浦炯铭向本院提出诉讼称，其系名品东岸大酒店现股东，名品东岸大酒店于2015年5月22日设立，设立时股东为顾海啸和浦月清，注册资本为100万元，顾海啸认缴51万元，浦月清认缴49万元。在名品东岸大酒店筹备过程中，顾海啸与浦月清通过为酒店支付装饰工程款的方式履行了出资义务。后经多次股权变更，现股东变更为其和刘洪勋。因名品东岸大酒店结欠亿泽公司货款并经生效法律文书确认，亿泽公司向本院申请强制执行，在执行过程中，发现名品东岸大酒店无可供执行的财产，亿泽公司便向本院申请追加其为被执行人。本院于2020年11月21日作出（2020）苏0213执异275号裁定书，裁定追加其为被执行人。其认为，由于原始股东顾海啸与浦月清已履行相应的出资义务，依据相关法律规定，其无须因未履行出资义务而向亿泽公司承担清偿责任。请求：撤销（2020）苏0213执异275号裁定书，不得追加其为被执行人。被告亿泽公司辩称，1、顾海啸、浦月清的出资方式不符合公司章程规定：（1）顾海啸、浦月清仅互相以个人名义开具收款收据收取投资款，未按照规定将货币出资足额存入名品东岸大酒店在银行开设的账户；（2）公司章程明确规定出资方式为货币，顾海啸、浦月清的投资款中有银行承兑汇票95万元（其中顾海啸50万元、浦月清45万元），该出资不属于货币财产出资，且未依法办理财产权的转移手续；（3）依据交易习惯，股权转让时受让股东会确认公司出资情况，并根据实际出资修改公司章程进行工商登记。名品东岸大酒店经过多次股权变更且三次修改公司章程，但均登记为认缴出资，无实缴出资额；（4）名品东岸大酒店2015-2018年度企业年报均载明公司实缴出资额为0元。2、顾海啸、浦月清虽以支付工程款方式投入资金，但无向名品东岸大酒店履行出资义务的意思表示。名品东岸大酒店工商注册地址“锡沪东路8-301”同时期先后设立了崇安区广益街道浦晋铭饭店（以下简称浦晋铭饭店）、崇安区广益街道圣朋饭店（以下简称圣朋饭店）、崇安区东岸浴场、崇安区广益街道东岸浴场（以下简称东岸浴场）等，说明支付工程款进行装饰装修并非实际用于名品东岸大酒店的经营。第三人名品东岸大酒店未到庭发表意见。第三人刘洪勋书面述称，因原始股东顾海啸与浦月清在筹备期间通过支付装修款的方式已履行相应的出资义务，故其不应被追加为被执行人。经审理查明，2019年12月6日，本院对原告亿泽公司诉被告名品东岸大酒店买卖合同纠纷一案作出（2019）苏0213民初11079号民事判决：名品东岸大酒店应于本判决发生法律效力之日起10日内支付亿泽公司货款323988元并赔偿利息损失。根据亿泽公司的申请，本院于2020年9月22日立案强制执行，案号为（2020）苏0213执4479号。在本案执行过程中，申请执行人亿泽公司于2020年11月19日向本院提出申请，请求追加浦炯铭、刘洪勋为本案被执行人。其主要理由为，被执行人名品东岸大酒店于2015年5月22日登记设立，注册资本为100万元，股东为浦炯铭、刘洪勋，分别认缴出资额30万元、70万元，出资时间均为2019年1月20日前。但截止2020年11月19日，浦炯铭、刘洪勋仍未缴纳出资。2020年11月21日，本院作出的（2020）苏0213执异275号执行裁定认为，被执行人名品东岸大酒店财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，本院穷尽执行措施无财产可供执行，股东浦炯铭、刘洪勋在2020年11月19日仍未履行出资义务，申请执行人亿泽公司申请追加浦炯铭、刘洪勋为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任，本院应予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加浦炯铭、刘洪勋为本案的被执行人；二、浦炯铭、刘洪勋应在本裁定生效之日起十日内在各自未缴纳出资义务范围内向亿泽公司支付货款323988元并支付相应利息，及案件受理费5456元，执行费5055元。该裁定书送达后，原告浦炯铭向本院提出执行异议之诉。根据无锡市梁溪区市场监督管理局工商档案信息,被执行人名品东岸大酒店设立于2015年5月22日，住所地为无锡市锡沪东路8-301，注册资金为100万元；股东及认缴额分别为顾海啸51万元、浦月清49万元，出资认缴期限为2019年11月10日前，出资方式为货币。2016年3月10日，名品东岸大酒店召开股东会，一致同意修改公司章程，修改如下：股东由顾海啸、浦月清变更为李海燕、蔡飞飞，李海燕认缴出资额70万元、蔡飞飞认缴出资额30万元，出资认缴期限及出资方式不变。2017年5月23日的名品东岸大酒店公司章程显示，股东由李海燕、蔡飞飞变更为刘洪勋、浦炯铭，刘洪勋认缴出资额70万元、浦炯铭认缴出资额30万元，出资认缴期限及出资方式不变。庭审中，浦炯铭为证明原始股东顾海啸与浦月清已履行了出资义务，向本院提交以下证据：1、顾海啸、浦月清出具的出资情况说明，证明顾海啸、浦月清在名品东岸大酒店筹备设立阶段，通过支付装修工程款的方式已履行完毕出资义务；2、名品东岸大酒店（筹）装饰工程施工合同、工程项目竣工结算协议，证明名品东岸大酒店与无锡清云瑞风装饰工程有限公司（以下简称清云瑞风公司）之间存在装饰工程关系，施工地址为名品东岸大酒店注册地“锡沪东路8-301”，工程款金额为172万元，并已竣工；3、收款收据、银行承兑汇票复印件，证明顾海啸、浦月清在2015年4月9日通过现金与承兑汇票的方式实际履行了51万元、49万元的出资义务，并用于支付清云瑞风公司的装修款。经质证，亿泽公司认为，证据1系证人证言，无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言不得作为认定案件事实的依据，且浦月清与浦炯铭系父子关系，两人之间有利害关系；对于证据2，装饰工程施工合同于2014年9月9日签订，合同约定2015年3月8日开工，但此时名品东岸大酒店的场地还没有租赁，该合同是浦月清以名品东岸大酒店（筹）的名义签订，但实际施工对象并非名品东岸大酒店，施工地点锡沪东路8-301先后成立有浦晋铭饭店、圣朋饭店、崇安区东岸浴场、东岸浴场等，其中浦晋铭饭店、圣朋饭店经营者为浦炯铭本人，浴场系浦炯铭出租给他人经营，故对关联性不予认可；对于证据3，收款收据系浦月清、顾海啸以个人名义开具，没有按照规定足额存入公司开设的银行账户，且大部分为银行承兑汇票，非货币，仅载明为投资款，非公司注册资金。另查明，2015年5月18日，名品东岸大酒店与浦炯铭签订住所（经营场所）租赁协议，浦炯铭自愿将拥有处分权的锡沪东路8-301房屋出租给名品东岸大酒店作为住所（经营场所）；出租面积为2069.48平方米（与不动产登记簿上载明的三楼套内建筑面积一致），出租期限1年，自2015年5月18日起至2016年5月17日止。浦晋铭饭店成立于2015年11月2日，经营者浦炯铭，经营场所锡沪东路8-301；圣朋饭店成立于2016年1月11日，经营者浦炯铭，经营场所锡沪东路8-301；崇安区东岸浴场成立于2015年8月17日，经营者李赞辉，经营场所锡沪东路8-301；东岸浴场成立于2015年11月9日，经营者樊品珍（系浦炯铭母亲），经营场所锡沪东路8-301。在亿泽公司与名品东岸大酒店买卖合同纠纷二审中，名品东岸大酒店陈述，其实际经营地点为无锡市锡沪东路8号2楼，亿泽公司送货是送到3楼厨房间，3楼厨房间的使用主体为东岸宾馆和圣朋饭店。再查明，浦月清与浦炯铭系父子关系；2015-2018年度名品东岸大酒店企业年报显示，股东实缴出资额均为0元。上述事实，有（2020）苏0213执异275号裁定书、（2019）苏0213民初11079号民事判决书、（2020）苏02民终1143号民事判决书、出资情况说明、装饰工程施工合同、工程项目竣工结算协议、收款收据、银行承兑汇票复印件、租赁协议、工商登记信息、企业年报及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。依据上述法律规定，以货币出资的股东应将货币存入公司在银行开设的账户，方为履行了出资义务。本案中，浦炯铭认为顾海啸、浦月清以支付装修工程款方式履行了相应的出资义务，对此，本院认为，首先，以支付装修工程款方式出资不符合名品东岸大酒店公司章程规定的出资形式，根据名品东岸大酒店公司章程，股东出资方式为货币，故根据法律规定股东应当向名品东岸大酒店在银行开设的账户中存入出资,否则不能认定其履行了出资义务；其次，即使顾海啸、浦月清支付了装修工程款，亦无充分证据证明该装修工程款实际用于名品东岸大酒店。根据装饰工程施工合同，施工地址为“锡沪东路8-301”，而在亿泽公司与名品东岸大酒店买卖合同纠纷二审中，名品东岸大酒店自认其实际经营地点为锡沪东路8号2楼，与装修施工地址不符，况且“锡沪东路8-301”地址上先后成立有浦晋铭饭店、圣朋饭店、崇安区东岸浴场、东岸浴场等，而其中浦晋铭饭店、圣朋饭店经营者为浦炯铭本人，结合浦月清与浦炯铭系父子关系，浦炯铭又是“锡沪东路8-301”房屋所有权人等情况，不能认定顾海啸、浦月清支付的装修工程款系用于名品东岸大酒店经营；再次，根据名品东岸大酒店公司修改后的公司章程以及企业年报显示，股东实缴出资额均为0元，更进一步印证了股东未履行出资义务。综上，本院裁定追加浦炯铭为被执行人，并要求浦炯铭在未出资范围内对申请执行人亿泽公司承担责任符合法律规定。浦炯铭提出的追加执行当事人异议之诉理由不成立，对浦炯铭的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：驳回浦炯铭的诉讼请求。案件受理费6455元，由浦炯铭负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  罗 扬人民陪审员  陈伯生人民陪审员  顾娟娟二〇二一年六月二十一日书 记 员  吴晓清本案援引法律条款《中华人民共和国公司法》：第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》：第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》：第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。