陕西省咸阳市渭城区人民法院 刑事附带民事判决书 (2020)陕0404刑初352号 自诉人暨附带民事诉讼原告人任某某，女，1971年出生，汉族，公民身份号码：61040XXXX10610XXXX，自由职业者，现住陕西省咸阳市秦都区。被告人冯某某，男，1961年出生，汉族，公民身份号码：61042XXXX10110XXXX，陕西某某实业有限公司法定代表人，现住陕西省咸阳市乾县冯某某某某。自诉人任某某以被告人冯某某犯侵占罪，并由此造成经济损失为由，于2020年11月26日向本院提起控诉。本院于2020年12月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人任某某、被告人冯某某到庭参加诉讼。现已审理终结。自诉人任某某诉称，自诉人任某某于2013年10月17日预定付了全款15万元购买了被告人位于咸阳市XX路XX号的一处3039号商铺房产。签订的合同约定2015年10月16日等被告人盖好交房后，就办房产证使用，后因房屋无法交付给自诉人正常使用，被告人租赁了自诉人的涉案商铺，继续建房直到交房，签订的租赁合同租期为一年，自2015年12月31日至2016年12月31日，被告人付了自诉人2016年一年12个月的租金15000元，租赁期满后，被告人不再续签租赁合同，且未搬离商铺，未将商铺返还交付给自诉人，继续侵占自诉人的涉案房屋，被告人称房屋已经卖给第三人赵学军。2017年至今被告人一直拖延时间不交房，不过户，强行非法侵占自诉人的商铺，给自诉人造成了商铺无法出租收益的物权损失。请求：1、请求依法追究被告人冯某某的侵占罪，并从重处罚。2、请求判决被告人冯某某原物返还属于自诉人的涉案房屋（咸阳市渭城区XX路XX号XX栋XX层XX号某某商铺，14.8平方米）。3、请求解除自诉人和被告人签的租赁合同届满后法律规定的不定期租赁关系，被告人返还房屋并赔偿房屋占有使用费和孳息共计600万元。4、请求确认自诉人和被告人签的商铺租赁合同有效，自诉人并具有租赁物持有的物权。5、请求确认自诉人（商铺内部认购协议）合同有效并能实现物权（因该涉案合同纠纷设定的是咸阳市仲裁管辖条款，但因为是刑事附带民事诉讼，所以依法律规定管辖权应该归法院管辖）。自诉人任某某就以上指控事实及诉求提供以下证据：1、商铺租赁合同一份。欲证明自诉人任某某将房屋租赁给被告人冯某某。2、购房合同一份。欲证明案涉房屋是自诉人任某某的。3、（2020）陕0404民初1303号民事判决书一份、（2020）陕0404民初4202号民事判决书一份。欲证明自诉人有权租赁，自诉人向被告人要求返还房屋，但是没有得到支持的事实。4、证据目录两份。欲证明对方依然在侵占自诉人的房屋。5、预售证一份。欲证明自诉人的购房合同是有效的，自诉人有出租的权利。6、交房通知一份。欲证明被告人冯某某承认房屋是自诉人的。被告人冯某某辩称，对自诉人任某某的指控不予认可，1、本案应为民事纠纷；2、现在是整体经营的不是独立经营，不可能返还；3、不可能返还600万元；4、认购协议是无效的；5、租赁合同无效。理由：2013年10月17日，某某公司与任某某签订商铺内部认购合同，约定其认购某某商铺1-3039号。2015年12月31日双方又签订某某商铺租赁合同约定某某公司返租该商铺。后某某公司基于商业整体运营考虑与某祥公司协商就某某商业1栋1-3层整体委托给某祥公司管理经营。因此本案属于民事合同纠纷，不存在侵占的事实。2020年4月8日任某某向渭城法院起诉某某公司要求返还商铺，法院已作出生效判决，驳回任某某的诉讼请求。2020年12月17日，任某某又向法院起诉要求返还商铺，法院判决驳回，本案是不存在侵占事实，任某某请求占有使用费600万元没有事实依据，应予以驳回。被告人冯某某对自诉人任某某所提交的证据质证意见为： 1、商铺租赁合同一份，合法有效。2、内部认购合同，合法有效，商铺并非出售给某祥公司，实际是委托某祥公司运营管理。3、（2020）陕0404民初1303号民事判决书一份、（2020）陕0404民初4202号民事判决书一份，真实性认可，证明目的不认可，房屋是陕西某某实业有限公司的。 4、证据目录两份，真实性认可，但房屋没有侵占。 5、预售证一份，时间太长已记不清楚。6、交房通知一份，是通知过任某某收房。被告人冯某某未向法庭提交证据。经审理查明，2013年10月17日，自诉人任某某与陕西某某实业有限公司签订了《商铺内部认购合同》，约定任某某认购位于咸阳市XX路XX号，陕西某某实业有限公司开发的“某某香榭中心”1栋3层3039号商铺，建筑面积14.8㎡，单价10135元/㎡，总金额为150000元。合同有效期自2013年10月17日至2015年10月16日（逾期作废）。双方约定，合同届满时，在陕西某某实业有限公司取得相关证件之后，双方签署正式买卖合同，并为任某某办理相关产权证登记。如陕西某某实业有限公司整体出售或因建筑施工单位工期拖延明显在合同约定的期限内不能完工（超过30天）等事件的出现，双方合同自动终止，不再签订正式买卖合同。在上述事件发生10日内，陕西某某实业有限公司需告知任某某事件的情况（告知可采取书面、电话、报刊等形式）任某某不得以任何理由要求陕西某某实业有限公司签订正式合同。在陕西某某实业有限公司告知任某某10个工作日内，陕西某某实业有限公司退还任某某所交款项，并支付所交款项的20%作为赔偿金。若逾期未退还的，每逾期一日任某某有权按实交金额的万分之三每日收取滞纳金。争议的解决方式，合同在履行过程中发生争议，由双方当事人协商解决；如协商无效，可通过咸阳仲裁委员会仲裁解决。《商铺内部认购合同》签订后，自诉人任某某向陕西某某实业有限公司支付了房屋价款150000元。2015年5月13日，陕西某某实业有限公司取得了咸房预售字第2015015号《咸阳市商品房预售许可证》。2016年6月2日，陕西某某实业有限公司与陕西某祥商贸有限公司签订《咸阳市商品房买卖合同》，将1号楼1、2、3层及5号楼出售给陕西某祥商贸有限公司，包括本案所涉“某某香榭中心”1栋3层3039号商铺在内。2016年10月28日，任某某与陕西某某实业有限公司签订《商铺租赁合同》，合同约定任某某将位于咸阳市XX路XX小区XX号某某面积为14.8㎡的商铺出租给陕西某某实业有限公司，租赁期限自2015年12月31日起至2016年12月31日止，为期一年。租金标准为每年按实际购买商铺款项10%支付租金，陕西某某实业有限公司按照约定已支付自诉人一年租金15000元。另查明，2020年4月自诉人任某某将陕西某某实业有限公司诉至本院，请求：1、确认被告陕西某某实业有限公司与任某某签订的租赁合同有效。2、因被告一直占用不返还原告的商铺，所以原告要求被告尽快在一月内腾房返还原告。3、本案产生的诉讼费由被告承担。本院于2020年12月24日作出（2020）陕0404民初1303号民事判决书，判决驳回任某某诉讼请求。该案判决书送达后，原、被告双方均未上诉，判决已生效。2020年10月自诉人任某某将陕西某某实业有限公司、陕西某祥商贸有限公司诉至本院，请求：1、确认陕西某某实业有限公司与陕西某祥商贸有限公司签订的商品房买卖合同无效。2、陕西某某实业有限公司和陕西某祥商贸有限公司共同赔偿她商铺或原物返还给她。本院于2021年3月3日作出（2020）陕0404民初4202号民事判决书，判决：1、陕西某某实业有限公司与陕西某祥商贸有限公司签订的备案号为（2087731）的《商品房买卖合同》无效。2、驳回任某某主张“要求陕西某某实业有限公司和陕西某祥商贸有限公司原物返还给她”的诉讼请求。该判决书送达后，陕西某某实业有限公司、陕西某祥实业有限公司不服，上诉至咸阳市中级人民法院。还查明，2021年4月27日，陕西某某实业有限公司出具交房通知，通知向任某某交房。上述事实，有经双方当事人提交、法庭出示并经法庭当庭质证的下列证据予以证明：1、商铺租赁合同一份。能够证实2016年10月28日，任某某与陕西某某实业有限公司签订《商铺租赁合同》，合同约定任某某将位于咸阳市XX路XX小区XX号某某面积为14.8㎡的商铺出租给陕西某某实业有限公司。2、购房合同一份。能够证实自诉人任某某于2013年10月17日与陕西某某实业有限公司签订了《商铺内部认购合同》，约定任某某认购位于咸阳市XX路XX号，陕西某某实业有限公司开发的“某某香榭中心”1栋3层3039号商铺，建筑面积14.8㎡，单价10135元/㎡，总金额为150000元，及任某某已付价款150000元。3、（2020）陕0404民初1303号民事判决书一份。能够证实2016年6月2日，陕西某某实业有限公司与陕西某祥商贸有限公司签订《咸阳市商品房买卖合同》，将1号楼1、2、3层及5号楼出售给陕西某祥商贸有限公司，包括本案所涉“某某香榭中心”1栋3层3039号商铺在内。4、预售证一份。能够证明陕西某某实业有限公司于2015年5月13日取得《咸阳市商品房预售许可证》。5、交房通知一份。能够证实陕西某某实业有限公司通知过自诉人任某某收房。上述证据客观真实、来源合法、能够认定本案事实。自诉人任某某所提交证据经合议庭评议，证据1，被告人冯某某虽为陕西某某实业有限公司法定代表人，但无证据证明上述商铺租赁给了被告人冯某某个人。证据2，无法证明自诉人已取得该商铺的物权。证据3，（2020）陕0404民初4202号民事判决尚在上诉过程中，无法证实自诉人要证明的问题。证据4，无法证明被告人冯某某侵占了自诉人的房屋。证据5，能够证明陕西某某实业有限公司于2015年5月13日取得《咸阳市商品房预售许可证》。证据6，能够证实陕西某某实业有限公司通知过自诉人任某某收房，但无法证明自诉人已取得该商铺的物权。本院认为，侵占罪是将代为保管的他人财物非法占为己有,或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不退还或者拒不交出的行为。犯罪对象只限于三种财物,一是代为保管的他人财物,二是他人的遗忘物,三是他人的埋藏物。且《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条规定:“自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担”,要认定被告人有罪的证据必须达到“确实、充分”的条件。本案中自诉人任某某提交的证据不能证明其已取得案涉14.8㎡商铺的物权，无证据证明被告人冯某某具有非法占有之目的,也不能证明被告人冯某某有非法占有任某某的商铺拒不退还的行为,本案不符合侵犯财产类犯罪的构成要件，其指控证据不足。自诉人任某某与陕西某某实业有限公司签订了《商铺内部认购合同》、《商铺租赁合同》，该商铺的认购款由陕西某某实业有限公司收取，租赁款由陕西某某实业有限公司支付，均不属于被告人冯某某的个人行为,故本案被告人主体亦不适格。综上,自诉人任某某指控被告人冯某某犯侵占罪的罪名不能成立,其要求被告人冯某某承担民事责任诉讼请求,本院不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条、第一百零一条、第一百零三条、第二百条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十五条、第三百三十三条之规定,判决如下:一、被告人冯某某无罪。二、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人任某某附带民事部分的诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。  审  判  长   刘  岩                         审  判  员   王  敏                         人民陪审员   贺知成              二O二一年五月三十一日                             书  记  员   魏  彤 附:相关法律条文   《中华人民共和国刑法》 第二百七十条 将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。  将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条 公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担，自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条  被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。  如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条 人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条 在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：  （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；  （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；  （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百九十五条 对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：  （一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；  （二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当的，应当依据法律和审理认定的事实作出有罪判决；  （三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；  （四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；  （五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；  （六）被告人因未达到刑事责任年龄，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；  （七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；被告人符合强制医疗条件的，应当依照本解释第二十六章的规定进行审理并作出判决；  （八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；  （九）属于告诉才处理的案件，应当裁定终止审理，并告知被害人有权提起自诉；  （十）被告人死亡的，应当裁定终止审理；但有证据证明被告人无罪，经缺席审理确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。  对涉案财物，人民法院应当根据审理查明的情况，依照本解释第十八章的规定作出处理。  具有第一款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以再次开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪及如何量刑进行辩论。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百三十三条 对自诉案件，应当参照刑事诉讼法第二百条和本解释第二百九十五条的有关规定作出判决。对依法宣告无罪的案件，有附带民事诉讼的，其附带民事部分可以依法进行调解或者一并作出判决，也可以告知附带民事诉讼原告人另行提起民事诉讼。 2020040435219716106104021971061027003107196111061042419610110527920201126202012420131017154313303920151016201512312016123120161215000201712431330391483600451232020040413032020040442024561236004520131017130392015123111320204820201217600123202004041303202004044202456201310174313303914810135150000201310172015101630101020150000201551320150152016621123513303920161028130391482015123120161231101500020204123202012242020040413032020101220213320200404420212087731220214272016102813039148201310174313303914810135150000150000202004041303201662112351330394201551351232020040442024520155136148                202004043521