江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣07民终1268号上诉人（原审被告）：于都县小溪乡卫生院，住所地：江西省于都县小溪乡小溪圩，统一社会信用代码：1236073249194235X0。法定代表人：邹年根，系该卫生院院长。委托诉讼代理人：葛金长，江西章贡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邹文兵，男，1978年10月5日生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。被上诉人（原审原告）：邹春明，男，1982年6月9日生，汉族，住江西省于都县。委托诉讼代理人：赖剑徽，江西红土地律师事务所律师。上诉人于都县小溪乡卫生院因与被上诉人邹春明、邹文兵医疗损害责任纠纷一案，不服江西省于都县人民法院（2020）赣0731民初3726号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案后，依法组成合议庭，以询问调解的方式进行了审理，上诉人于都县小溪乡卫生院法定代表人邹年根、委托诉讼代理人葛金长；被上诉人邹春明、邹文兵及其委托诉讼代理人赖剑徽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于都县小溪乡卫生院上诉请求：1.将本案发回重审或委托重新鉴定；2.改判上诉人不应承担被上诉人因邹法女死亡所产生的损失71637.9元；3.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人提交的鉴定病历不全，导致湖北崇新司法鉴定中心的鉴定结果错误，上诉人要求重新鉴定。一审法院不同意重新鉴定，并采纳因送交病历不全的错误鉴定。被上诉人父亲邹法女于2018年10月18日到上诉人卫生院门诊检查，门诊以“右肺上叶恶性肿瘤，阻塞性××”收入院。患者隐瞒病情，因患者于2018年4月19日入赣南医学院第一附属医院住院治疗入院诊断：1.右肺占位病××变、癌肿；2.右肺阻塞性××，后于2018年5月7日出院，出院诊断为：1.右肺恶性肿瘤；2.恶性肿瘤的化学治疗；3.右肺阻塞性××。此后至2018年9月16日期间，邹法女又先后四次入赣南医学院第一附属医院住院治疗。出院医嘱中载明于2018年10月3日返院治疗，但邹法女却不返院治疗，于2018年10月18日病情恶化，处于病危情况下还隐瞒病情，对上诉人医师说是普通感冒问题要入院治疗。因此，被上诉人父亲邹法女的死亡是因其自身肺癌晚期所造成，与上诉人没有因果关系。被上诉人邹文兵是泉州市的医师，自己懂得如何来逃避自己的责任，当邹法女死亡后，本应进行尸体解剖来查明病人死亡原因，但被上诉人拒不同意尸检，自己立即去火化。在火化后，因没有尸检结果，在死因不清楚的情况下，被上诉人曾经到本省几个司法鉴定中心去鉴定。都因没有尸检，死因不明拒绝鉴定。后来被上诉人找到湖北的鉴定中心才同意鉴定。上诉人不同意去外省鉴定，可是被上诉人无论如何要上诉人在委托书上盖章，上诉人在无奈的情况下才盖章，但没有写同意，在送病历时，被上诉人自己复印好后，将复印件送去做鉴定，特别是将复印件中的病程记录少送去一张做鉴定。导致鉴定结果认定：1.被鉴定人邹法女病情发生变化时处理不及时、不充分；2.未尽告知义务，病情进展时未告知家属进行及时转院。以上二项内容，上诉人在病程记录里都有明确记录，被上诉人为了说明上诉人有过错而故意少送一张病历复印件去鉴定。按规定应将医院的病历原件送去鉴定，应双方互相认可。而被上诉人单方送去鉴定的复印件没有上诉人认可，因此要求二审法院重新委托鉴定，将已交法院的原件送去鉴定才能使鉴定结果公平、公正。二、因被上诉人父亲邹法女是自身疾病肺癌晚期导致多器官衰竭死亡，上诉人不存在过错，也没有侵害行为，因此不应赔偿精神抚慰金。上诉人卫生院在诊治被上诉人父亲时，不存在侵害行为，也没有造成邹法女实质的损害结果。上诉人在诊治行为中没有用错药，也没有损伤邹法女的各种器官，邹法女的死亡是其患肺癌晚期自身疾病导致多器官衰竭而死亡。上诉人卫生院在诊治过程中严格按照治疗规范，不存在过错，而被上诉人存在过错，是被上诉人自己隐瞒邹法女的病情，将病危人员说是感冒问题，特别是隐瞒有肺癌晚期的情况。法院应不支持精神抚慰金。邹春明、邹文兵辩称，一、司法鉴定程序合法，上诉人和答辩人均参加了鉴定听证会，充分陈述了各自的意见，当时双方对鉴定材料的真实性和完整性未提出异议，司法鉴定意见书认定上诉人的过错有事实和法律依据。事实上，鉴定意见遗漏了上诉人的其他过错如存在给患者输液过多等，答辩人为早日结束本案才接受这一结果，未提起上诉。二、2018年10月4日邹法女已返回第一附属医院入院化疗，10月8日出院，而且是只是术后化疗，不是晚期化疗。三、上诉人的医疗行为导致患者邹法女死亡，一审法院酌定上诉人赔偿精神损害抚慰金符合法律规定。邹春明、邹文兵向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、死亡赔偿金、亲属处理丧葬事宜支出、丧葬费、鉴定费、误工费、交通费及住宿费、精神损害抚慰金等各项损失共计119680元；2.诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：原告父亲邹法女1954年3月9日生，其于2018年4月19日因“检查发现右肺占位2天”入赣南医学院第一附属医院住院治疗，入院诊断：1.右肺占位病××变：癌肿？炎性假瘤？2.右肺阻塞性××，后于2018年5月7日出院。出院诊断为1.右肺恶性肿瘤；2.恶性肿瘤的化学治疗；3.右肺阻塞性××；4.高血压病。此后至2018年9月16日期间，邹法女又先后4次入赣南医学院第一附属医院住院治疗。2018年9月16日该院的出院诊断为1.右肺上叶恶性肿瘤；2.化学治疗；3.阻塞性××，出院医嘱中载明于2018年10月3日返院治疗。2018年10月18日上午8:30邹法女因咳嗽伴胸闷、气促一周至被告于都县小溪乡卫生院内科门诊，经胸片、心电图检查后，门诊以右肺叶恶性肿瘤、阻塞性××收入院治疗。入院给予完善相关检查、抗炎、止咳、平喘、输氧及相对病症支持治疗。于19时20分患者意识不清，无自主呼吸，血压测不到，大动脉搏动未触及，瞳孔散大，经抢救治疗无效，于19时50分仍未恢复生命体征，瞳孔散大，宣告临床死亡。此后，因对被告在医疗行为中是否存在过错存在分歧，原、被告于2019年7月9日共同委托湖北崇新司法鉴定中心对被告的医疗行为是否存在过错进行鉴定。该鉴定中心于2019年10月22日作出崇新司法鉴定中心［2019］医纠鉴字第74号鉴定意见书，鉴定意见认为，被告存在以下过错：1.被鉴定人邹法女病情发生变化时处理不及时、不充分；2.未尽告知义务，病情进展时未告知家属进行及时转院。据此认为被告在对于被鉴定人邹法女诊疗过程中存在过错，该过错与被鉴定人死亡后果之间存在一定因果关系，过错参与度Ｂ级（1-20%），建议20%。另查明，原告邹春明、邹文兵与死者邹法女系父子关系。一审法院认为，在被告未提交反证足以推翻湖北崇新司法鉴定中心鉴定意见的前提下，对该鉴定意见一审法院予以采信。根据现有证据，依据相关法律规定，对原告的各项损失作如下确定：1.医疗费原告未提交相关予以佐证，现不予认定；2.死亡赔偿金15796×[20-（64-60）]元，计252736元；3.丧葬费38065.5元；4.亲属处理丧葬事宜支出，原告未提交证据佐证，现不予支持；5.误工费，原告未提交证据予以佐证，但实际确有支出，酌定为1200元；6.交通费及住宿费1188元，以现有正式税务发票为准；7.精神抚慰金50000元；8.鉴定费15000元，以现有正式税务发票为准。上述共计358189.5元，由被告承担20%计71637.9元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告于都县小溪乡卫生院赔偿原告邹春明、邹文兵因邹法女死亡所产生的各项损失共计71637.9元，限于本判决生效后十五日内履行完毕；二、驳回原告邹春明、邹文兵的其他诉讼请求。本案受理费3568元，由原告邹春明、邹文兵负担2000元，被告于都县小溪乡卫生院负担1568元。二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对于一审法院认定的事实予以确认。本院认为，崇新司法鉴定中心[2019]医纠鉴字第74号司法鉴定意见书系湖北崇新司法鉴定中心根据上诉人与被上诉人的委托出具的鉴定结论，鉴定程序合法、鉴定机构及人员具备相应的资质，该鉴定意见书可作为认定事实的依据，一审法院对于过错及精神损害抚慰金的认定有事实依据，并无不当，本院予以维持。上诉人未提交充分证据证明该鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（2019年修订）第四十条规定的情形，其要求重新鉴定的请求没有事实与法律依据，本院不予支持。上诉人上诉认为被上诉人提交的鉴定病历不全，导致湖北崇新司法鉴定中心的鉴定结果错误，根据现有证据、庭审陈述认定的事实，鉴定材料系双方共同封存、共同提供，一审中出庭作证的两名鉴定人员在接受质询时也表示听证时已核对病历，鉴定结论是根据双方都认可的鉴定材料由鉴定人员共同合议作出，上诉人的上诉主张依据不足，本院不予采纳。综上，上诉人于都县小溪乡卫生院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1591元，由于都县小溪乡卫生院负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭卫真审 判 员  林 姗审 判 员  沈象筠二〇二一年六月九日代理书记员  陈天芳代理书记员  管燕梅