广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初31795号原告：陈宏流，男，1983年4月15日出生，汉族，身份证住址在广东省陆丰市。委托诉讼代理人：余世冰、陈东嘉，均为国信信扬律师事务所律师。被告：广州平建装饰建筑有限公司，住所在广州市天河区棠东横领四路9号301房-257。法定代表人：程小平。委托诉讼代理人：刘桂兰、朱辉强，均为广东金日律师事务所律师。被告：程小平，男，1983年12月20日出生，汉族，身份证住址在四川省南部县。委托诉讼代理人：刘桂兰、朱辉强，均为广东金日律师事务所律师。被告：杨松山，男，1969年2月2日出生，汉族，户籍在广东省茂名市电白区。原告陈宏流诉被告广州平建装饰建筑有限公司（下简称平建公司）、程小平、杨松山民间借贷纠纷一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员刘燕明适用普通程序独任审理，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人余世冰，被告平建公司、程小平共同委托诉讼代理人刘桂兰、朱辉强，被告杨松山，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈宏流诉称：2019年7月23日，被告程小平在广州市天河区注册登记设立被告平建公司，经营范围是承接室内装饰装修业务，被告程小平系公司法定代表人及实际控制人。2019年9月底，被告程小平以被告平建公司承接的增城富士康科技小镇项目为宣传名目，对外宣称其在工程项目中有关系、有人脉，能为投资入股的人谋取高额利润回报，多次拉拢原告投资入股。2019年9月28日至2019年10月10日期间，原告按照被告程小平的指示以银行转账的方式向被告杨松山银行账户转账237000元及以微信转账方式向被告程小转账13000元，共计25万元。2019年10月10日，原告与被告程小平签订了《投资协议书》，约定原告出资25万元入股被告平建公司位于增城富士康科技小镇的工程项目，被告程小平每月返还原告投资款5万元直至全部投资款返还为止，并且承担给原告分配不低于50万元的利润等内容。协议签订后，被告却从未按照协议约定向原告返还任何投资款，亦未向原告分配利润。原告认为，上述《投资协议书》虽名为投资协议，但是协议中关于利润的约定不符合投资具有风险性的本质特征，应视为双方之间形成民间借贷关系，即协议约定原告向程小平支付的25万元应视为借款，利润应视为借款利息。现被告程小平在收取原告款项后未按约定偿还款项及利息已构成违约，原告有权要求其偿还借款及利息并支付违约金、律师费。另被告程小平作为公司法定代表人及实际控制人以个人名义借款用于被告平建公司的工程项目，因被告平建公司应和被告程小平对上述债务共同承担责任，被告杨松山作为被告程小平的指定收款人，其负责处理工程投资款的财务工作，因此被告杨松山应对上述债务承担连带责任。现原告起诉要求：1、判令被告平建公司、程小平向原告偿还借款25万元及利息(暂计至2020年7月31日的利息为49489.97元，自2020年8月1日起至实际还清借款25万元之日止，以借款本金25万元为基数，按年利率24%计算)；2、判令被告平建公司、程小平向原告支付违约金5万元；3、判令被告平建公司、程小平向原告支付律师费15000元；4、判令被告杨松山对上述债务承担连带责任；5、本案的全部诉讼费用由被告共同承担。被告平建公司、程小平共同辩称：同意原告诉状中认定双方的法律关系为民间借贷关系，而不是投资关系，故双方签订的投资协议书的相关条款应不能直接适用。双方签订协议书时已明确款项用于被告平建公司富士康项目，故案涉债务应属于被告平建公司的债务，而非被告程小平的个人债务。双方是民间借贷关系，但双方对利息没有作出明确的约定，至少是约定不明，按相关法律规定，应视为没有约定利息，故原告诉请对25万元借款的利息计算不应得到支持。投资协议中约定的违约金、律师费等都是投资方面的，现不应当直接适用，且违约金的成就条件尚未成立、律师费的约定显失公平，故原告主张的违约金及律师费不应得到支持。被告杨松山辩称：我不同意承担相关责任。案涉两笔款项237000元是被告程小平委托我代付的，是作为工人工资发出。我是作为员工按照老板的要求发出工资，不接受任何责任。经审理，查明事实如下：2020年8月17日，原告向本院提起本案诉讼，并提交《投资协议书》、《银行流水》、《微信支付交易明细证明》、《情况说明》等证据材料，拟证明其诉称属实。上述《投资协议书》文本显示由原告（乙方）与被告程小平（甲方）于2019年10月10日签订，载有：甲方平建装饰公司在做项目，项目位于增城富士康科技小镇，由于资金周转短缺，现邀请乙方入股本项目；乙方出资25万元，占项目股份20%，出资形式银行转账；乙方或委托他人将投资款划入甲方指定账户，开户行杨松山，户名账号62×××75；在此协议签订后甲方从下月进度款开始每月返还乙方投资款5万元，直至25万元投资款返还为止。且甲方承诺愿意给乙方分配不低于50万元的利润，甲方应在返完投资款后，每月应给乙方3万元利润，直至工期完工时付清所有分红；若甲方违反合同投资款中的任何承诺，乙方有权提前收回投资款并按投资款总额的20%收取违约金；凡因履行本合同所发生争议产生的一切费用（包括但不限于律师费）由甲方承担等内容。上述《银行流水》显示案外人陈淑波于2019年9月28日及10月10日向户名杨松山、账号62×××75的银行账户转账付款10万元、137000元，合计237000元。上述《微信支付交易明细证明》显示案外人陈淑波通过其微信号于2019年10月3日及10月8日向交易对方小平转账支付8000元、5000元，合计13000元。上述《情况说明》显示由案外人陈淑波于2020年8月1日出具，载有陈淑波称其为陈宏流胞兄及其确认案涉转账款项25万元均为陈宏流所有，有关权利均属陈宏流等内容。庭审中，被告平建公司、程小平对原告提供的上述证据材料真实性均没有异议，并确认收到款项25万元，但称该款项是公司用于支付工人工资、材料款的钱，应为公司的债务。被告杨松山对原告提供的上述证据发表质证意见称其只是为被告程小平打工，款项是用于发工人工资，并提交相关的转账记录拟予以证实。另查明，原告提交《民事委托代理合同》及《广东增值税普通发票》各一份，拟证明其为实现债权委托律师产生了律师费15000元。上述《民事案件委托合同》显示原告与国信信扬律师事务所签订该份合同，约定律师费15000元等内容。上述《广东增值税普通发票》显示国信信扬律师事务所律师所开具金额为15000元的律师费发票给原告。再查明，被告平建公司于2019年7月23日注册成立，法定代表人程小平，注册资本500万元，股东程小平（认缴出资额475万元）及余奇锋（认缴出资额25万元）。本院认为：依据原告提供的《投资协议书》所载明的内容及原、被告在庭审中的陈述，虽然上述协议书载明原告投资25万元入股被告程小平的项目，但上述协议载有按期返还投资款及每月支付30000元利润的内容，且原告与被告程小平均自称双方之间法律关系应为民间借贷合同关系，因此，上述协议书为名为投资，实为借款的协议，原告与被告程小平构成民间借贷合同关系。依据原告提供的《投资协议书》及相关转账凭证的内容，并结合原告与被告程小平的相关陈述，本院依法确认原告与被告程小平民间借贷合同关系成立、有效，并确认被告程小平向原告借款25万元及被告程小平尚欠原告25万元未还。案涉《投资协议书》中约定被告程小平每月应给原告30000元利润，该约定名为投资利润实为借款利息，因此，本院依法认定双方约定借款每月利息30000元（即月利率12%，按3万元/25万元×100%计算）。被告程小平借款后未依约还本付息，其行为已构成违约，原告有权要求其立即偿还借款本金及支付合法利息、违约金。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年8月6日公布）第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本院依法确认被告应向原告偿还借款本金25万元及支付利息、违约金（利息及违约金合并计算，从2019年9月28日起至2019年10月2日止以借款本金10万元为基数，从2019年10月3日起至2019年10月7日止以借款本金10.8万元为基数，从2019年10月8日起至2019年10月9日止以借款本金11.3万元为基数，从2019年10月10日起至还清借款本金25万元之日止以借款本金25万元为基数，均按月利率2%即年利率24%计算）。现原告起诉要求被告程小平支付的利息及违约金超出上述计算所得的部分，本院不予支持，依法予以驳回。原告要求被告程小平承担原告因追索本案债权而支付的律师费15000元，符合双方合同约定，本院依法予以支持。原告要求被告平建公司承担共同偿还责任及要求被告杨松山承担连带清偿责任的请求，缺乏依据，本院不予支持，依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年8月6日公布）第三十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、被告程小平于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈宏流偿还借款本金25万元及支付利息、违约金（利息及违约金合并计算，从2019年9月28日起至2019年10月2日止以借款本金10万元为基数，从2019年10月3日起至2019年10月7日止以借款本金10.8万元为基数，从2019年10月8日起至2019年10月9日止以借款本金11.3万元为基数，从2019年10月10日起至还清借款本金25万元之日止以借款本金25万元为基数，均按月利率2%即年利率24%计算）。二、被告程小平于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈宏流赔付律师费15000元。三、驳回原告陈宏流其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6768元，财产保全费2342元，合计9110元，由原告负担928元，由被告程小平负担8182元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘燕明二〇二一年六月八日书记员  黄龙华吴毓苗