福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽09民终879号上诉人（原审原告）:中国民生银行股份有限公司宁德分行，住所地：宁德市蕉城区蕉城南路39号，统一社会信用代码：91350900337471326U。法定代表人：朱瑞珍，行长。委托诉讼代理人：郑益强，福建联合信实（宁德）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡方良，福建联合信实（宁德）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄统鹏，男，1978年9月27日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。被上诉人（原审被告）：童晓英，女，1979年8月6日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。上诉人中国民生银行股份有限公司宁德分行（下称“民生银行宁德分行”）因与被上诉人黄统鹏、童晓英金融借款合同纠纷一案，不服宁德市蕉城区人民法院（2021）闽0902民初1412号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。民生银行宁德分行上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人按照借款合同约定的方式继续履行借款合同。事实与理由:一审判决遗漏当事人诉讼请求，程序违法。一审审理过程中，双方达成和解协议，但上诉人的诉讼请求包含两部分，第一部分是截至一审开庭时结欠的借款本息，另一部分是借款提前到期后的借款本息。第一部分诉讼请求在开庭前被上诉人已付清，但第二部分的诉讼请求则是在和解协议中体现，即被上诉人按照分期付款的方式履行，具体付款方式按照原借款合同约定。一审判决仅注意到被上诉人已履行第一部分诉讼请求，就认为双方纠纷已不存在，而遗漏第二部分诉讼请求，故程序违法。黄统鹏、童晓英未答辩。民生银行宁德分行向一审法院起诉请求：1.判令黄统鹏、童晓英偿还借款本金217136.16元以及借款合同到期之日（即2020年4月7日）的利息8658.42元、罚息578.31元，以及合同到期之后到实际偿还之日的罚息（按照合同约定的标准计算）；2.判令黄统鹏、童晓英共同支付其为实现债权所花费的律师费1358元；3.判令其对位于宁德市蕉城区××路××段××大厦××室房产拍卖、变卖后的所得价款享有优先受偿权。一审法院认定事实：1.2017年11月6日，民生银行宁德分行与借款人黄统鹏、童晓英签订《借款合同》一份，约定黄统鹏、童晓英向民生银行宁德分行借款25万元，期限从2017年11月6日至2027年11月6日止，贷款执行年利率为7.203%，还款方式为按月等额本息，如贷款逾期，自逾期之日起按执行利率基础上加收50%罚息，且该行有权宣布合同项下的借款提前到期，及有权要求借款人赔偿为行使权利而支付的诉讼费、律师费、保全费及其他实现债权的费用等。2.同日，民生银行宁德分行与黄统鹏、童晓英签订《担保合同》一份，约定黄统鹏以其位于宁德市蕉城区××路××段××大厦××室房产为上述25万元借款提供担保。担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金以及实现债权和担保权利的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等。3.2017年11月6日，宁德市不动产登记中心为黄统鹏位于宁德市蕉城区××路××段××大厦××室房产办理了抵押登记，抵押权人为民生银行宁德分行。4.2017年11月10日，民生银行宁德分行依约向黄统鹏发放25万元，个人借款凭证载明：借款年利率为7.203％，还款方式等额本息，借款到期日为2027年11月6日。贷款发放后，黄统鹏、童晓英却未按合同约定还款，尚欠借款本金217136.13万元及利息、罚息（暂计至2020年4月7日的利息8658.42元、罚息578.31元）。5.民生银行宁德分行因本案支付律师代理费1358元。6.2021年3月22日，黄统鹏、童晓英向民生银行宁德分行支付借款本金28998.48元、利息20722.9元、罚息4147.19元，合计53868.57元，结清2021年3月11日之前的欠款，并偿付诉讼费4716元、律师代理费1358元，之后民生银行宁德分行与黄统鹏、童晓英达成和解协议，协议载明：一、双方共同确认：截至2021年3月11日，黄统鹏、童晓英尚欠民生银行宁德分行借款本金216444.47元、利息21473元、罚息4147.19元，以及民生银行宁德分行的律师代理费1358元、诉讼费4716元，以上共计248138.66元；二、具体还款方式如下：黄统鹏、童晓英于本协议签订之前，向民生银行宁德分行指定账户支付诉讼费4716元及律师代理费1358元，结清民生银行宁德系统显示的已经逾期的所有欠款，截至2021年3月11日，拖欠本金28998.48元、利息20722.9元、罚息4147.19元，本息合计53868.57元。黄统鹏、童晓英于本协议签订之日起，按照原《借款合同》《担保合同》约定的利率、还款方式继续履行；三、若乙方未按照上述第一、二项约定履行还款义务，则民生银行宁德分行有权按照原《借款合同》约定对剩余全部到期，民生银行宁德分行有权要求黄统鹏、童晓英一次性归还，并承担全额律师代理费，甲方有权向人民法院申请强制执行。7.此外，黄统鹏、童晓英还向民生银行宁德分行出具了《送达地址确认书》，确认若因履行合同发生争议诉至法院，则确认书中所列地址（宁德市蕉城区××路××段××大厦××室××为法院司法文书送达地址，并适用于包括一审、二审、再审、执行等诉讼过程。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。民生银行宁德分行与黄统鹏、童晓英签订的《借款合同》《保证合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效合同。双方当事人应当按照约定履行自己的义务。民生银行宁德分行依约向黄统鹏、童晓英发放贷款250000元后，黄统鹏、童晓英未按约定按期足额偿还借款，构成违约，应承担违约责任。民生银行宁德分行主张提前收回借款，符合双方合同约定。2021年3月22日，黄统鹏、童晓英向民生银行宁德分行支付截至2021年3月11日借款本金、利息、罚息，并偿付诉讼费、律师代理费，之后双方达成和解协议，协议约定，双方按照2017年11月6日《借款合同》《保证合同》继续履行，因而，本案纠纷已不存在，民生银行宁德分行的诉请应予以驳回。黄统鹏经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回民生银行宁德分行的诉讼请求。案件受理费4716元，减半收取2358元，由民生银行宁德分行负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，各方均无异议。本院对无争议事实予以确认。本院认为，一审时上诉人的诉讼请求是要求被上诉人偿还所有借款本息，但一审诉讼期间，被上诉人付清了截至2021年3月11日的所有欠款本息，就此双方达成和解协议，约定双方按原《借款合同》《担保合同》约定的利率、还款方式继续履行。二审询问时，上诉人也陈述被上诉人有依据和解协议按期履行还款义务。对此，在双方已达成和解协议，且被上诉人已依据和解协议履行的情况下，上诉人关于要求被上诉人清偿所有借款的诉讼请求，不符合双方和解协议的约定，不予支持，一审据此判决驳回其诉讼请求正确，应予维持。至于上诉人上诉请求为要求被上诉人按照借款合同约定的方式继续履行借款合同，因该上诉请求与一审诉讼请求不同，二审不予审查，若被上诉人有新的违约事实，上诉人可另行主张。综上所述，民生银行宁德分行的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4062元，由民生银行宁德分行负担。本判决为终审判决。审判长  余梓安审判员  王武亮审判员  陈光华二〇二一年六月二十九日书记员  陈 铮附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。