山东省枣庄市市中区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0402民初2961号原告：张明付，男，汉族，1972年1月20日出生，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：张啸宇，男，汉族，1998年4月20日出生，住枣庄市市中区，与原告系父子关系。被告：山东刘岭铁矿有限公司，统一社会信用代码：91370400164448178J。住所地：枣庄市市中区孟庄乡镇刘岭村。法定代表人：王德军，董事兼总经理。委托诉讼代理人：李纬华，山东信雅律师事务所律师。原告张明付与被告山东刘岭铁矿有限公司（以下简称“刘岭铁矿”）劳动争议一案，本院于2021年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张明付及其委托诉讼代理人张啸宇、被告刘岭铁矿的委托诉讼代理人李纬华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张明付向本院提出诉讼请求：1.请求法院改判被告支付原告12个月的停工留薪工资12×5568元=66816元(工人上个月的原工资为5568元)；2.请求改判被告支付原告一次性伤残补助金10个月×4745元=47450元；3.请求改判被告支付原告经济补偿金3.5个月×4745元=16607元；4.请求法院改判被告支付原告第二次住院期间的护理费用15×150×2(包括白天和夜间)=4500元。事实和理由：1.2020年9月7日市中区人力资源和社会保障局作出编号为65号工伤认定书。2020年12月30日枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告张明付伤残等级为八级。2.对于停工留薪期的确定，原告张明付已经向本人单位提交了病历、诊断证明和停工留薪确认申请书，但是并未收到单位停工留薪期通知书。也一直没有解除与原告张明付的劳动关系，原告张明付总共住院98天，出院后一直在家休养，曾找公司协商解决，公司均拒而不理。3、对于平均工资的争议，2019年2月和2019年4月两个月由于矿上环保检查和安全检查整修整改导致工人无法正常上班，因此工资较低，原告张明付认为不应该将这两个月的工资列入平均工资中计算。起码要以原告张明付全勤月最低工资3268作为这两个月的工资再进行平均工资计算。因此涉及平均工资计算的一次性伤残补助金和经济补偿金要相应改变。4.关于第二次住院的护理争议，在第一次住院的83天，单位已经派职工护理，但是第二次住院单位没有派人护理。刘岭铁矿辩称，原告工资标准为4141元没有问题，相关待遇应按照该标准计算，对原告主张的二次住院期间护理费用请法院依法审查。对仲裁裁决结果无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院均予以认定并在卷予以佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月23日，张明付到刘岭铁矿工作，双方建立了劳动关系，双方未签订书面劳动合同。2019年Ｉ0月31日晚，张明付在车间时从车间2楼高达7.5米处摔下受伤，后分别在枣庄市医院住院治疗83天、15天，张明付在枣庄市立医院住院期间，由刘岭铁矿安排单位职工护理，在枣庄矿业集团枣庄医院住院期间，刘岭铁矿未举证证明安排职工进行护理，张明付主张第二次住院期间由其家人护理。2020年9月7日，枣庄市市中区人力资源和社会保障局作出市中人社工字【2020】65号工伤认定决定书，认定为张明付所受伤害为工伤。2020年12月30日，枣庄市劳动能力鉴定委员会作出枣劳鉴【2020】772号初次鉴定结论书，鉴定结论为：张明付的劳动功能障碍程度被枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级，无生活自理障碍。张明付在受伤后未到刘岭铁矿处上班，刘岭铁矿未安排其他工作，张明付已经在刘岭铁矿处领取款项11750元。庭审中，双方对月平均工资的计算产生争议。张明付主张应按照其全勤月份计算月平均工资、应为4745元，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本条例所称的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月缴费工资，故本院确认以劳动争议仲裁委认定的月平均工资4141元作为张明付月平均工资的计算标准。张明付作为申请人以刘岭铁矿为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求仲裁：1、请求依法裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金57620元、一次性工伤伤残就业补助金92192元、一次性伤残补助金63800元、停工留薪期工资69600元、停工留薪期护理费86400元、住院期间护理费23520元、住院期间伙食费4900元、交通费1000元、误工费34800元；3、被申请人为申请人补缴2017年12月1日至劳动关系终止期间的社会保险；4、被申请人支付申请人未依法缴纳各项社会保险经济补偿金20300元；5、被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资63800元。2021年4月25日，枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会作出市中劳仲案字[2021]第32号裁决书，裁决：一、确认申请人张明付和被申请人山东刘岭铁矿有限公司的劳动关系于2021年3月9日解除。二、被申请人山东刘岭铁矿有限公司在本裁决生效后10日内支付申请人张明付一次性伤残补助金41400元、一次性工伤医疗补助金57613.3元、一次性伤残就业补助金92181.33元、住院伙食补助费2330.44元。三、被申请人山东刘岭铁矿有限公司支付申请人张明付经济补偿金14493.5元。四、以上二、三项合计208018.57元，减除被申请人山东刘岭铁矿有限公司已经给付的11750元，被申请人山东刘岭铁矿有限公司在本裁决生效后10日内支付申请人张明付余款196268.57元。五、驳回申请人张明付其它仲裁请求。原告不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。刘岭铁矿仅为张明付交纳了2020年1月份的企业养老、失业、工伤保险。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。张明付于2017年11月23日到刘岭铁矿处工作，双方建立劳动关系。刘岭铁矿于2021年3月9日收到张明付要求解除劳动合同的仲裁申请书，故本院确认张明付与刘岭铁矿之间的劳动关系于2021年3月9日解除。关于张明付诉请的停工留薪工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。本案中，双方对停工留薪期限存在争议，张明付主张的停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会予以确认，本院根据张明付住院时间及医嘱内容，酌定张明付的停工留薪期为128天（83天+15天+30天），停工留薪期工资为17668.3元（4141元/月×128天）。对于需要延长停工留薪期限的，张明付可在确定停工留薪期限后另行主张权利。关于张明付诉请一次性工伤补助问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定“......工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。…一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、国家税务总局山东省税务局《关于山东省工伤保险基金省级统筹的实施意见》(鲁人社发(2019)33号)规定，自2020年1月1日起，实行工伤保险基金省级统筹，计发有关工伤保险待遇以全省上年度职工月平均工资为基数。住院伙食补助费和异地就医交通食宿费另行制定。本案张明付因工伤被鉴定为八级伤残，刘岭铁矿应当支付张明付一次性工伤医疗补助金57613.3元、一次性伤残就业补助金92181.33元、一次性伤残补助金41410元(4141元/月×10月)。关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，张明付于2017年11月23日到刘岭铁矿处工作，至2021年3月9日双方解除劳动关系，刘岭铁矿未依法为张明付缴纳社会保险费，张明付因此与刘岭铁矿解除劳动关系，刘岭铁矿应当支付经济补偿金14493.5元(4141元/月×3.5个月)。关于张明付主张的住院期间伙食补助费、交通费、第二次住院的护理费问题。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。………职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅《关于明确有关工伤保险待遇标准的通知》(鲁人社发(2020)3号)规定，职工住院治疗工伤的住院伙食补助费按照上年度全省城镇居民日人均消费支出额的35%确定，根据住院期间的实际天数计算。本案中，申请人两次住院98天，住院伙食补助费每日按照23.78元计算，本院支持数额为2330.44元。本院酌情交通费为500元。关于住院关于张明付主张二次住院期间需2人护理，但未提交相关证据予以证明，本院结合张明付伤情及住院病案，参照枣庄市本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准120元/日计算，即1800元（120元/日×15天）。关于张明付诉请的未签订书面劳动合同双倍工资问题。用人单位因未与劳动者订立书面劳动合同而依法应当额外支付的“工资”并非劳动报酬，是基于用人单位的违法行为所产生，属于惩罚性赔偿金，故劳动者主张未签订劳动合同的二倍工资不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的仲裁时效的特别规定。因二倍工资为连续性债务，具有整体性、关联性，故时效应以用人单位承担支付最后一个月二倍工资义务届满之日的次日起算。本案中，刘岭铁矿提出仲裁时效抗辩，张明付于2017年11月起到刘岭铁矿处工作，至张明付向劳动争议仲裁委申请仲裁，已经超过仲裁时效一年，张明付未提交证据证明本案存在时效中止、中断的情形，故本院确认张明付主张权利的时间已经超过仲裁时效期间，对于其诉请刘岭铁矿支付未签订书面劳动合同的二倍工资的请求不符合法律规定，本院不予支持。关于张明付诉请补缴社会保险费问题。追缴社会保险费是征缴社保的行政机关的职权，不属于劳动争议案件受理范围，本院不予处理。综上，本院确认张明付的各项损失为：停工留薪期工资为17668.3元、一次性伤残补助金41410元、一次性工伤医疗补助金57613.3元、一次性伤残就业补助金92181.33元、经济补偿金14493.5元、住院伙食补助费2330.44元、护理费1800元、交通费500元，以上共计227996.87元。刘岭铁矿对上述各项损失费用应予赔偿，扣减其已经给付的11750元，刘岭铁矿还应支付张明付各项损失共计216246.87元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条之规定，判决如下：一、确认原告张明付和被告山东刘岭铁矿有限公司的劳动关系于2021年3月9日解除；二、被告山东刘岭铁矿有限公司于本判决生效之日起十日内内向原告张明付支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、住院伙食补助费、护理费、交通费合计216246.87元；三、其他仲裁请求不予支持；四、驳回原告张明付的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东刘岭铁矿有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 员 陈兰兰二〇二一年六月二十八日法官助理 吴 艳书 记 员 龚莹莹