安徽省芜湖市镜湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖0202民初2655号原告：柏红霞，女，1958年12月13日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：刘虹，广东广和（芜湖）律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁京京，广东广和（芜湖）律师事务所律师。被告：芜湖市中医医院，住所地安徽省芜湖市弋江区九华南路430号，统一社会信用代码12340200485121328R。法定代表人：彭俊宇，院长。委托诉讼代理人：舒广伟，北京盈科（芜湖）律师事务所律师。原告柏红霞与被告芜湖市中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年3月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告柏红霞及其委托诉讼代理人刘虹，被告芜湖市中医医院的委托诉讼代理人舒广伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柏红霞向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告各项损失206160.24元（医疗费32228.34元、住院伙食补助费2610元、残疾赔偿金212986.8元、精神损害抚慰金24000元、营养费16770元、护理费77142元、误工费29813.33元、交通费8000元、床位费840元、餐饮费1000元、鉴定费6930元，合计412320.47元，按照50%计算赔偿款为206160.24元）。2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年6月17日,原告因“2小时前跌伤致左肩部受伤、活动受限”到被告处检查,被告以原告有“左肱骨近端骨折伴脱位”将原告收住入院。2019年6月20日,被告对原告行“左肱骨近端骨折切复钢板内固定术”。术后,被告对原告的病情并未重视,原告不适多天未予处理,直到2019年7月11日才给予处理并行“左肱骨近端骨折术后感染清创+闭式引流术”。但因原告伤口已经严重感染加上被告仍不予重视、手术不当,导致原告于2019年7月26日再次行“左肱骨近端骨折术后感染清创术”。该次手术后,原告的伤口仍未愈合，不见好转。为寻求进一步治疗,原告于2019年8月13日转入南京应天骨科医院(以下简称“应天医院”),应天医院以“左肱骨近端创伤后骨髓炎”将原告收住入院。2019年8月21日,应天医院在全麻下对原告行“左肱骨近端骨髓炎清创内固定取出骨水泥间隔植入术”。同年9月12日，原告从应天医院出院。原告认为被告的诊疗行为存在过错,于2019年11月,向贵院提起诉讼,贵院受理后,依法委托江苏省医学会、安徽广济司法鉴定所进行鉴定。江苏省医学会于2020年9月23日出具《医疗损害鉴定意见书》,鉴定结论为1、被告对原告的诊疗行为存在过错;2、过错与原告的损害后果之间存在因果关系,原因力为次要原因至同等原因之间。安徽广济司法鉴定所于2021年1月5日出具《司法鉴定意见书》,鉴定结论为1、原告目前左肱骨近端骨不连、视为左肘关节功能丧失达75%以上,构成八级伤残;2.结合原告目前伤情,建议误工期、护理期、营养期自受伤之日起计算至鉴定前一日止。基于上述事实,原告为维护自身的合法权益,特向贵院提起诉讼,望判如所请！被告芜湖市中医医院辩称：一、原告柏红霞要求芜湖市中医医院赔偿206160.24元的诉讼请求,被告不同意，请求法院在明确原告实际损失的前提下按照40%的比例判决被告承担赔偿责任。二、关于原告诉请标的及具体构成的意见：1、认可原告支付的医疗费,但原告欠付被告部分以及由被告垫付的医疗费应纳入一并处理；2、伙食补助费无异议；3、伤残赔偿金无异议；4、精神损害抚慰金应为15000元；5、营养费，时间过长,以90日计为宜；6、护理费标准及时间均过高,以每日135元计180日为宜；7、不存在误工费损失；8、交通费过高,3000元为宜；9、床位费证据无效力,不应支持；10、餐饮费没有法律依据；11、鉴定费应将被告所交费用一并处理。本院经审理认定事实如下：2019年6月17日,原告因“摔伤致左肩肿、活动受限2小时余”到被告处就诊,被告以原告有“左肱骨近端骨折伴脱位”将原告收住入院。2019年6月20日,被告对原告行“左肱骨近端骨折切开复位钢板内固定术”。2019年7月11日，被告对原告行“左肱骨近端骨折术后感染清创+闭式引流术”。2019年7月26日，再次行“左肱骨近端骨折术后感染清创术”。2019年8月12日，被告（甲方）与原告柏红霞亲属芮建忠（乙方）签订《协议书》一份，载明：经双方协商，乙方同意转往南京应天医院办理住院手续后，医疗费用由甲方先行垫付，款项由甲方转账至南京应天医院账户，甲方垫付及预支费用在纠纷最终裁决或判决时纳入一并进行结算。2019年8月13日，原告因“左肱骨骨折术后伤口不愈流脓2月余”转入南京应天骨科医院治疗,该院以“左肱骨近端创伤后骨髓炎”将原告收住入院。2019年8月21日,南京应天骨科医院对原告行“左肱骨近端骨髓炎清创、内固定取出、骨水泥间隔植入术”。同年9月12日，原告从南京应天骨科医院出院。治疗期间，原告共支付医疗费32228.34元，尚欠被告医疗费3374.25元，被告垫付原告在南京应天骨科医院医疗费57929.88元，上述医疗费用合计93532.47元，双方对对方支付医疗费及欠付费用金额均无异议。2020年5月9日,本院依法委托江苏省医学会对被告及南京应天骨科医院在对原告的诊疗过程中是否存在过错，如有过错，过错行为与原告损害后果之间是否存在因果关系，如有因果关系，原因力大小进行法医学鉴定。江苏省医学会于2020年9月23日出具医疗损害鉴定意见书，鉴定意见为：南京应天骨科医院的医疗行为无过错；芜湖市中医医院的医疗行为存在过错，与患者目前的左肱骨近端骨髓炎和缺如之间有一定的因果关系，其原因力为次要原因至同等原因之间。2020年10月29日，本院依法委托安徽广济司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期及护理依赖程度进行法医学鉴定。安徽广济司法鉴定所于2021年1月5日出具司法鉴定意见书,鉴定意见为：1、原告左肱骨近端骨折伴脱位，经医院多次手术治疗，目前左肱骨近端骨不连，视为左肘关节功能丧失达75%以上,目前伤残等级评定为八级;2、结合原告目前伤情,评定自受伤之日起酌情给予其误工期、护理期、营养期至鉴定前一日，建议参考采纳；3、评定原告目前护理依赖程度为不存在护理依赖。原告为此次鉴定支出鉴定费1430元。另查明：原告自2014年1月至2019年6月在芜湖市元物业管理有限责任公司任教辅职务，月工资为1600元。以上事实，有原、被告提交的入院及出院记录、医疗费票据、协议书、证明、银行零售客户交易清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票等书面证据及双方当事人的陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，根据鉴定意见，被告在对原告的诊疗过程中，存在医疗过错，过错与原告的损害后果之间存在因果关系,原因力为次要原因至同等原因之间，本院酌情确认被告对原告的损害后果承担45%赔偿责任。原告所受具体损失，本院作如下认定：1、医疗费合计93532.47元，双方当事人均无异议，本院予以确认；2、护理费75766.7元（49472/365×559），参照上年度安徽省“居民服务、修理和其他服务业”就业人员49472元/年工资标准；3、营养费16770元（30元/天×559天）；4、住院伙食补助费2610元{30元/天×（57+30）天}；5、交通费本院酌定3000元；6、误工费29813.33元（1600元/月/30天×559天）；7、残疾赔偿金212986.8元(39442元/年×18年×30%)；8、精神损害抚慰金本院酌定15000元，根据原告伤情由本院酌定；9、鉴定费合计12430元，有票据为证；10、原告主张床位费及餐饮费，无事实及法律依据，本院不予支持。上述各项损失合计461909.3元，被告应承担207859.19元（461909.3×45%），扣除被告支付的医疗费57929.88元、原告欠付的医疗费3374.25元、被告支付的鉴定费5500元，被告仍须赔偿原告141055.06元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，判决如下：被告芜湖市中医医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告柏红霞各项经济损失141055.06元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2196元，由原告柏红霞负担1207.8元，由被告芜湖市中医医院负担988.2元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  雷潇二〇二一年六月七日书记员  苏寒附：本案适用法律条款《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。