天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终2742号上诉人（原审原告）：张德有，男，1961年11月27日出生，汉族，住天津市红桥区。上诉人（原审被告）:天津市云浩绿通保洁有限责任公司,住所地天津市红桥区红湖南路25号。法定代表人：李群池，经理。委托诉讼代理人：李西岳，男，该公司职员。委托诉讼代理人：范宏明，天津悦德律师事务所律师。上诉人张德有、天津市云浩绿通保洁有限责任公司（以下简称“云浩保洁公司”）因劳动争议纠纷一案，不服天津市红桥区人民法院（2020）津0106民初2641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张德有上诉请求：1．撤销一审判决，改判云浩保洁公司支付张德有五年半的延时加班费70000元、公休日加班费60000元、违法解除劳动合同双倍赔偿金19800元及违法扣除工资200元；2．诉讼费用由云浩保洁公司承担。事实和理由：一审法院认定事实有误，张德有的上诉请求应予支持。云浩保洁公司辩称，驳回张德有的上诉请求。云浩保洁公司上诉请求：1．撤销一审判决第一项，改判云浩保洁公司不向张德有支付经济补偿金16500元及夜班津贴3251元；2．诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实有误，云浩保洁公司的上诉请求应予支持。张德有辩称，驳回云浩保洁公司的上诉请求。张德有向一审法院起诉请求：1.请求被告支付防暑降温费5632元、取暖费4160元、带薪年假费13050元、延时加班费103960元、公休日加班费69312元、法定节假日加班费22176元、夜班津贴20430元、非法扣除工资200元、解除劳动合同赔偿金19800元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：张德有原为云浩保洁公司保安，2012年5月30日，双方签订劳动合同，合同期限为固定期限，自2012年5月30日至2020年5月29日。张德有工作岗位为保安，合同约定实行综合计算工时工作制度，即根据工作需要安排工作时间。工作职责为站岗、门卫、巡逻、保卫。约定工资不低于天津市最低工资标准。张德有最后工作至2019年11月13日，后未再到云浩保洁公司工作。双方亦未办理解除劳动合同手续。张德有的工作时间为上12小时休24小时，以此类推。庭审中，双方均认可于2019年11月13日解除劳动合同。2019年11月14日，张德有到天津市红桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.要求被申请人支付2012-2019防暑降温补贴4928元、煤火费3640元、带薪年假每年5天共11550元；2.支付2012-2019延时费国家规定每月176小时，实际工作240小时，每月超过64小时共96760元；3.支付2012-2019夜班、中班津贴，每月各10天共31920元；4.支付2012-2019年周六、日公休加班费每月按4天计算共64512元；5.国家法定节假日加班每年11天共22176元；6.非法扣除工资200元不给开票；7.非法解除劳动合同补偿金每年一个月工资共15400元。庭上增加2019年6月1日至11月14日防暑降温费704元、煤火费520元，延时费7200元，公休日加班费4800元，法定节假日加班费3300元，带薪年假1500元，夜班费1620元，违约金4400元。该仲裁委员会于2020年6月8日作出津红劳人仲裁字第[2020]第70号仲裁裁决书，裁定如下：一、被申请人天津市云浩绿通保险有限责任公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人张德有2019年防暑降温费704.4元；二、被申请人天津市云浩绿通保洁有限责任公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人张德有2018-2019年度取暖补贴335-100=235元；三、被申请人天津市云浩绿通保洁有限责任公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人年假工资2200/21.75*3*5=1515元；四、被申请人天津市云浩绿通保洁有限责任公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人张德有2018年11月14日至2019年11月12日延时加班费2200/21.75/8*1.5*64*12-1900=11924元；五、被申请人天津市云浩绿通保洁有限责任公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人张德有2018年11月14日至2019年6月4日周六、日加班费2200/21.75*2*4*6.5=5252元；六、被申请人天津市云浩绿通保洁有限责任公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人张德有2018年11月14日至2019年11月12日法定节假日加班费2200/21.75*3*11=3333元；七、驳回申请人的其他诉讼请求。一审法院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。关于原告的工资标准问题，云浩保洁公司与张德有签订的劳动合同约定月收入不低于最低工资标准，予以确认。云浩保洁公司每月支付张德有加班费150元，张德有承认收到了该笔款项，但认为该费用应包含在工资范围内，并表示工资台账上的部分签字不是其本人所签。但结合双方劳动合同的约定及证人证言，张德有并非从未自己领取工资并签字，对工资的组成部分应该有所了解，故认定其月收入应为最低工资标准，加班费不应包含在基本工资中。关于原告是否适用标准工时的问题，不应仅以用人单位实行综合工时制或不定时工时制未经审批为由认定应按标准工时制给付加班费，而应逐次考察劳动合同是否明确约定或用人单位与劳动者是否实际执行特殊工时制，劳动者工作岗位是否属于特殊工时制适用范围。本案中，张德有岗位为保安，且劳动合同明确约定适用特殊工时制，故张德有应适用特殊工时制。针对原告的各项诉讼请求，分析如下：1．防暑降温费、采暖费，该两项诉讼请求仲裁时效均为一年，故对于张德有主张的2019年防暑降温费予以支持，即704元，对于2018至2019年度的采暖补贴差额部分予以支持，即420元，其余超过时效部分不予支持；2.未休年假工资，原、被告均认可张德有每年可享受15天带薪年假，予以准许，张德有月收入为2050元，带薪年假的诉讼时效为一年，故支持张德有未休年假工资4241.4元（2050元/月÷21.75日×15日×3）；3.中班费、夜班费，根据本市的相关规定，在22时或22时以后生产和工作至翌日早六点或六点以后下班的职工享受夜班津贴。张德有的工作时间不符合领取中班费的情形，符合领取夜班津贴的情形。该费用属于福利性津贴，应当适用一年的仲裁时效，故支持张德有一年的夜班津贴。根据天津市夜班津贴标准，2018年4月1日至2019年6月30日为25.8元每日，2019年7月1日至2020年7月为27元每日。根据张德有的工作情况，2019年11月14日张德有申请仲裁，并于11月13日离职，从2018年11月14日开始计算，根据张德有的工作时间，其每3日上一次夜班，因云浩保洁公司未能提供考勤表，应承担举证不能的法律后果，故按照最有利于劳动者的计算方式计算，本院支持张德有122日夜班津贴，故支持其夜班津贴3251元（25.8元/日×75日+28元/日×47日）；4.延时加班费，2019年11月14日，冯舜申请仲裁，故云浩保洁公司有义务提供2017年11月14日至2019年11月13日的考勤记录，及工资台账。根据张德有的工作情况，其每月工作超过166.64小时应视为延时。张德有平均每月工作240小时，故其每月加班73.36小时，2年加班1760.64小时，根据张德有收入情况，云浩保洁公司应支付其延时加班费31114.76元（2050元/月÷21.75日÷8×1760.64×1.5），工资台账显示，云浩保洁公司于2017年11月、12月、2018年1月、3月至8月、11月，2019年1月、3月、5月、9月、11月每月支付张德有加班费150元，2018年2月支付了张德有加班费250元、2019年2月、10月均支付了张德有加班费100元，应予扣除，故还应支付张德有加班费28414.76元。云浩保洁公司提出，在张德有的工作场所提供了单人床，可以在夜间休息，但是该时间段为张德有当班期间，其作为保安有义务负责其值守范围的安全，无论张德有休息与否，均应对其工作时间内的学校安全负责，即使休息，也是在岗位上适当休息，且云浩保洁公司并未明确告知张德有具体的休息时间，故张德有在岗期间均应认定为其工作时间。且张德有的工资为最低工资标准，已经就其工作的性质、难易程度进行了考量，故不应再将其休息时间予以扣除；5.周末加班费，由于张德有适用标准工时制，且其工作期间每周休息日均不少于1日，故其主张的周末加班费，也就是休息日加班费，不予支持；6.法定节假日加班费，云浩保洁公司未提交近两年的考勤表证明张德有的工作日情况，应当承担举证不能的法律后果，应支付张德有法定节假日加班费。根据相关规定，每年法定节假日为11天，但根据张德有工作情况，其国庆节、春节仅能工作2日，故本院支持其20日法定节假日加班费，扣除已支付的部分，应支付其差额5184元（2050元/月÷21.75日×20×2+2050元/月÷21.75日÷8×4×20×1.5）；7.非法扣除工资200元，原告未能提交证据予以证明，不予支持；8.违法解除劳动合同赔偿金，庭审中，原、被告均认可2019年11月13日被告与张德有解除劳动合同，予以认定。关于解除劳动合同的原因，被告表示是因为振瀚物业接手，被告撤出，双方未能就新的工作岗位达成协议，故被告应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定向劳动者支付经济补偿。原、被告自2012年5月30日签订劳动合同，张德有工作满7年，不足7年半，云浩物业公司应当支付其7个半月的工资，张德有离职前12个月平均收入为2200元，故支持其经济补偿金16500元。原告主张的违法解除劳动合同赔偿金，于法无据，不予支持。一审法院判决：一、被告天津市云浩绿通保洁有限责任公司于本判决书生效之日起十五日内，一次性给付原告张德有防暑降温费704元、采暖费差额420元、未休年假工资4241.4元、夜班费3251元、延时加班费28414.76元、法定节假日加班费差额5184元、经济补偿金16500元，共计58715.16元；二、驳回原告张德有的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津市云浩绿通保洁有限责任公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。云浩保洁公司有义务提供两年的考勤记录及工资台账，云浩保洁公司未能提供，应承担举证不能的法律后果。一审法院判令云浩保洁公司向张德有支付两年的加班费，无不当，本院应予维持。2019年11月13日双方当事人解除劳动合同，双方未能就新的工作岗位达成协议，故浩保洁公司应向张德有支付经济补偿。关于夜班费一节，张德有不能提供相关证据证明其与云浩保洁公司就夜班津贴的支付进行了约定，一审法院判令云浩保洁公司向张德有支付夜班津贴有误，本院应予改判。双方当事人的其他上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，张德有的上诉请求不能成立，应予驳回；天津市云浩绿通保洁有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市红桥区人民法院（2020）津0106民初2641号民事判决；二、天津市云浩绿通保洁有限责任公司于本判决书生效之日起十五日内，一次性给付张德有防暑降温费704元、采暖费差额420元、未休年假工资4241.4元、延时加班费28414.76元、法定节假日加班费差额5184元、经济补偿金16500元，共计55464.16元；三、驳回双方当事人其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，共计25元，由上诉人天津市云浩绿通保洁有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 尹 来审判员 魏道博审判员 李志锋二〇二一年六月十七日书记员 张 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……