北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初45005号原告：杨某，女，1970年8月24日出生，汉族，住北京市通州区。委托诉讼代理人：李晖，北京正如律师事务所律师。被告：上海XXX科技有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：潘某。被告：上海XXX管理有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：毛某。被告：郭某，男，1980年6月24日出生，汉族，住北京市丰台区。原告杨某（以下称原告）与被告上海XXX科技有限公司（以下称XXX公司）、被告上海XXX管理有限公司（以下称XXX公司）、被告郭某民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，由审判员栾荟独任审判，公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人李晖到庭参加诉讼。XXX公司、XXX公司、郭某经本院公告送达未按时出庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．请求判令XXX公司、XXX公司共同偿还原告借款本金40万元，郭某对此承担连带保证责任；2．请求判令XXX公司与XXX公司以40万为基数，以年利率10%为标准，向原告支付自2020年1月4日至实际给付之日止的利息，被告郭某对此承担保证责任；3．请求判令XXX公司、XXX公司和郭某共同支付原告保全费1324元以及诉讼费。事实和理由：2018年12月29日，原告与XXX公司签订《中邦借款协议》。同日，原告与XXX公司和XXX企业管理有限公司（以下简称XXX管理公司）共同签订《中邦借款居间服务协议》。其中《中邦借款协议》约定原告出借借款本金40万元，借款期间自2019年1月4日至2020年1月3日，借款利息为年利率10%，到期还本付息。《中邦借款居间服务协议》约定XXX管理公司作为居间方在无法按约定促成原告债权转让，实现原告债权的情形下，XXX管理公司承诺以自有资产实现原告之债权。合同签订当日，原告通过银行转账方式将借款本金40万元汇入XXX公司账户。2019年10月9日，XXX公司和XXX管理公司告知原告：因公司需要上市，无法按时付款，因此XXX公司作为共同借款人与原告签订了《XXX一号》产品延期兑付协议，约定借款期限延期至2020年6月29日，延期期间每月至少向原告兑现5%的出借本金。延期付款协议签订后，XXX公司和XXX公司并未按照延期付款协议的约定，按月向原告兑现本金。因XXX公司和XXX公司违约，原告于2020年3月15日起即提出要求XXX公司、XXX公司及XXX管理公司提前还本付息，但协商过程中各被告均以不正当理由推脱，仅在2020年5月6日、2020年7月23日XXX公司通过银行转账方式向原告支付利息4万元。另查明，XXX管理公司已于2020年5月8日注销登记，其法人独资股东于2020年7月16日注销登记。郭某系上述XXX管理公司的实际控制人，郭某在明知XXX管理公司对外负债的情况下，未经清算即办理注销登记，且在办理注销登记过程中承诺公司债务已清算完毕，郭某应当对XXX管理公司债务承担清偿责任。三被告已构成根本违约，为维护原告合法权益，故诉至法院。XXX公司、XXX公司、郭某未到庭，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。双方当事人没有争议的事实和证据有：2018年12月29日，甲方XXX公司（借款方）与乙方原告（贷款方）签订《借款协议》，约定：一、甲方向乙方借款40万元；三、3．1借款期限为自放款之日的T+3个工作日起12个月；3．3在本协议项下规定的借款期限内，借款方有权以书面通知的形式提前十日通知居间方及贷款方，要求提前偿还借款，借款方按照本协议关于借款方提前偿还借款约定的方式及利息偿还借款。四、4．3如借款方依第3．3条规定发出书面通知要求提前偿还借款，则借款方在该通知发送之日起15日内，该笔借款可以通过：（1）借款方直接向贷款方以现金方式进行借款本金及本协议约定应支付的剩余利息的偿还，双方本协议予以终止；（2）居间方在收到贷款方该通知发送之日起的15日内，通过帮助贷款方寻找购买贷款方本次债权的意向购买人，进行贷款方本次债权的购买的方式实现借款方向贷款方偿还借款，双方本协议予以终止。五、对于甲方出借资金，预期收益率按照年利率10%。同日，甲方XXX公司（借款方）、乙方原告（贷款方）与丙方XXX管理公司（居间方）签订《居间服务协议》，约定：一、1．2经过丙方撮合，甲、乙双方达成借款合作。1．3甲方向乙方借款40万元。1．4．4在乙方要求提前还款的情况下，向乙方提供潜在债权购买人信息，并最终促成乙方与潜在债权购买人之间的债权转让，以实现乙方的债权。1．4．5在借款期限届满但甲方无法及时偿还借款本金及利息时，向甲方提供潜在债务购买人信息，并最终促成甲方与潜在债务购买人之间的债务转让，以实现乙方的债权。1．4．6如丙方未能按照前述1．4．4、1．4．5项约定促成债权债务转让时，则丙方应以自有资产实现乙方之债权。二、2．4如丙方未能按照约定促成债权转让的，则丙方承诺作为本次借款的债权购买人，按照约定自行购买贷款方的本次借款债权。六、非违约方可要求违约方给予全部损害赔偿，全部损失包括但不限于实际损失、预期利益损失、律师费、公证费、诉讼费等。同日，原告向XXX公司银行转账40万元。2019年1月10日，贷款方原告与居间方XXX管理公司签订《居间服务确认函》，明确了经过XXX管理公司的居间服务，原告与XXX公司签订了《借款协议》，约定原告向XXX公司提供借款40万元，意向出借期间2018年12月30日至2019年12月29日。2019年9月7日，XXX公司出具《声明》，上载：“XXX公司为保证履行《XXX一号》产品延期兑付协议和《XXX基金》产品延期兑付协议中约定的兑现义务，现特做如下严正声明：一、XXX公司承诺将其实际持有的XXX股份有限公司260万股股权作为偿还《XXX一号》所有债权人和《XXX基金》所有基金委托人的本息兑付作用。二、XXX公司的法定代表人不做任何变更，直至《XXX一号》产品延期兑付协议和《XXX基金》产品延期兑付协议所有本息全部完成兑付。”2019年10月9日，甲方原告（贷款方）、乙方XXX公司（借款方）和丙方XXX管理公司（居间方）签订《产品延期兑付协议》，约定：鉴于甲方与乙方于2018年12月29日签署了关于XXX一号产品的《借款协议》，同时与丙方签署了《借款居间服务协议》，甲方向乙方出借了40万元，出借期限至2019年12月29日。因乙方正在积极与最终用资方沟通，协商资金尽快回转事宜，乙方向甲方兑现本息发生延迟，现三方经过平等协商，就延期兑付事宜达成协议如下：一、《XXX一号》产品项下的债权权益自原协议到期之日起延期6个月至2020年6月29日完成全部兑现。三、延期期间，每月至少按照甲方原协议出借本金的5%予以兑现，并于次月5日前完成支付。原协议借款利息在最后一期随本金一并兑现，延期期间，借款利率与原协议保持一致。如延期6个月内仍未完成全部兑现，则从顺延的第一个月起，乙方须向甲方按月支付原协议出借本金的20%和年化率15%的利息，直至全部兑现。原告称XXX管理公司为原告对XXX公司的债权提供了债权购买人，即XXX公司；但是，原告没有同意这个债权转让行为，认为XXX公司属于债务加入。原告称已收到6万元的利息，其中2万元是2020年5月6日，XXX公司支付原告2万元，业务回单附言：个人债权或产权转让收益；另外4万元系个人账户支付，原告称不清楚是XXX公司还是XXX公司支付。原告称6万元利息包括2019年1月3日至2020年1月3日期间的利息4万元以及2020年1月4日至2020年7月3日期间的利息2万元。XXX管理公司已注销登记，投资人为XXX投资管理有限公司（已注销登记，以下简称XXX管理公司），XXX管理公司的股东为北京XXX有限公司（已注销登记，持股比例80%）和XXX发展集团有限公司（持股比例20%），北京XXX有限公司的股东为郭某。其中，XXX管理公司在注销登记前成立了清算组，并对外发布公告。本院认为：本案中，根据审理查明的情况，可以认定原告与XXX公司之间存在借贷法律关系，本院对此予以确认。本案审理的焦点有二：一是XXX公司、XXX公司是否应当承担共同还款责任；二是郭某是否应当承担保证责任。关于第一个争议焦点。根据XXX公司与原告签订的《借款协议》，以及原告与XXX管理公司签订《居间服务确认函》，可以认定原告与XXX公司约定的借款期限至2019年12月29日止。XXX公司、原告与XXX管理公司签订《居间服务协议》约定了XXX管理公司帮助促成XXX公司与潜在债务购买人之间的债务转让的义务。在借款到期日前，原告、XXX公司和XXX管理公司签订《产品延期兑付协议》，约定了XXX公司对原告承担偿还债务的义务。然，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本案中，未见XXX公司作为债务人将全部债务转移给XXX公司的直接证据。因此，XXX公司应属于债务加入。本院认定XXX公司、XXX公司共同偿还原告借款本金40万元及利息。关于利息的数额。庭审中，原告自认已收到截至2020年7月3日的利息6万元，本院予以确认。原告主张按照以40万元为基数，按照年利率10%的标准支付利息，符合合同约定，本院认定XXX公司、XXX公司共同偿还原告自2020年7月4日起至实际付清之日止的利息。关于第二个争议焦点。根据XXX公司、原告与XXX管理公司签订《居间服务协议》，XXX管理公司有促成原告债权转让的义务，并约定了如果未能按照约定促成债权转让的，则XXX管理公司承诺作为本次借款的债权购买人，按照约定自行购买贷款方的本次借款债权。然，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本案中，根据审理查明的情况，未见XXX管理公司购买原告债权并通知XXX公司的相关证据。因此，本院认定债权转让行为并非实际发生。此外，原告和XXX公司、XXX管理公司签订的《居间服务协议》约定，在借款期限届满但XXX公司无法及时偿还借款本金及利息时，如果XXX管理公司未能促成债权债务转让时，则XXX管理公司应以自有资产实现原告债权。根据现有证据，XXX公司的债务、原告的债权均未转让，根据约定XXX管理公司应以自有资产实现原告债权，该约定系XXX管理公司对原告实现债权的担保，该保证方式为一般保证。由于原告、XXX管理公司对保证期间没有约定，本案的保证期间应为借款期限届满起六个月。原告在保证期间届满前对XXX公司提起诉讼，保证期间适用诉讼时效中断的规定。公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，XXX管理公司、XXX管理公司、北京XXX有限公司均已注销登记，XXX管理公司进行了清算，原告要求郭某承担清偿责任即保证责任，本院不予支持。XXX公司、XXX公司、郭某经本院合法传唤未按时出庭应诉，放弃了当庭答辩和质证的权利，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十条第一款、第八十四条，第一百零七条，《中华人民共和国担保法法规标题中华人民共和国担保法制定机关全国人大常委会效力等级法律》第十七条、第二十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海XXX科技有限公司、被告上海XXX管理有限公司于本判决生效之日起七日内偿还原告杨某借款本金40万元及利息，以40万元为基数，按照年利率10%的标准计算自2020年7月4日至实际付清之日止；二、驳回原告杨某的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元、公告费560元，由被告上海XXX科技有限公司、被告上海XXX管理有限公司共同负担（于本判决生效之日起七日内给付原告杨某）。保全费1324元，由被告上海XXX科技有限公司、被告上海XXX管理有限公司共同负担（于本判决生效之日起七日内给付原告杨某）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 栾 荟二〇二一年六月二十九日书记员 毕晓宇