江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏10民终881号上诉人（原审原告）：江苏礼瀚圣诞文化创意产业有限公司，住所地宝应县小官庄镇工业集中区圣诞路。法定代表人：陈文深，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁永良，江苏世凯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄秀凤，女，1966年3月15日，汉族，住宝应县。委托诉讼代理人：祁兆宏，宝应县法律援助中心律师。上诉人江苏礼瀚圣诞文化创意产业有限公司（以下简称礼瀚公司）因与被上诉人黄秀凤工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省宝应县人民法院（2020）苏1023民初5954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。礼瀚公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判礼瀚公司支付黄秀凤一次性伤残补助金35365元、停工留薪期工资10980元；2.本案的诉讼费用由黄秀凤负担。事实与理由：一审判决认定事实不清、适用法律不当。一、一审法院在计算一次性伤残补助金时所依据标准存在错误，应当适用职工的“平均月缴费工资”而不当适用“月平均工资”。平均月缴费工资需根据统筹地区职工平均工资来确定的。根据《工伤保险条例》第37条、第64条规定，计算一次性伤残补助金的标准应为“平均月缴费工资”。由于黄秀凤至礼瀚公司处上班14天受伤，因黄秀凤超过法定退休年龄等原因未能办理工伤保险，黄秀凤的平均月缴费工资还未确定，故此时应按照法律规定统筹地区职工平均月缴费工资的下限计算，根据宝应县人力资源与社会保障局《关于发布2018年度社会保险有关基数的通知》第二条的规定，本案中黄秀凤一次性伤残补助金的平均月缴费工资应为35365元。二、黄秀凤的停工留薪期限应为6个月，原工资福利应为1830元/月，相应的停工留薪工资应为1830元/月×6个月=10980元。1.关于停工留薪的期限。一审法院依据黄秀凤的两份出院记录与五份疾病诊断证明书累计医嘱休息时间超过12个月而认定黄秀凤的停工留薪期为12个月无事实依据且违反法定程序。第一，该五份疾病诊断证明书不能作为本案认定停工留薪期的证据。根据《江苏省工伤保险条例》第25条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。本案中，苏州大学附属瑞华医院未与扬州市工伤保险基金经办机构签订服务协议，不在扬州市定点医疗机构名录之中，故其无出具休假证明的主体资格或其出具有疾病诊断证明书不能作为休假证明使用。第二，该两家医院所出具的疾病诊断证明书形式与内容均不合法。根据《诊断证明管理制度》第三条、第四条规定，本案所涉的五份疾病诊断证明书没有任何经医生亲自诊查的X片/CD片报告等检查结果作佐证。该系列诊断证明书的内容与《病历书写基本规范》也明显不符，其所记载的休假期也不连贯，其中2019年2月24日至2019年4月10日断档，无对应的休假证明。第三，黄秀凤的主要伤情为右肱骨骨干骨折，就该伤情的误工期《人身损害误工期、护理期、营养费评定规范》（GA/T1193-2014)10.2.3有明确的规定即为90-270天，礼瀚公司认为就此酌情为6个月比较合理。第四，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第37条、《扬州市工伤保险实施细则》第19条规定，仲裁庭对停工留薪期这一专门性问题如有争议可以依法进行鉴定，而一审法院、仲裁庭径行认定为12个月有悖法定程序。2.关于停工留薪期内的原工资福利待遇。一审法院如果适用参照规则确定某职工的月平均工资应参照其本单位相同岗位最低档工资。礼瀚公司提供考勤表中人员系同一分厂的人员，岗位不尽相同，一审法院将某一车间总的笼统的平均工资3741元/月视为与黄秀凤同岗位的工资与事实及法律不符。一审法院在无法确定黄秀凤月平均工资的情况下，应直接推定黄秀凤的工资为本地最低标准工资1830元/月。“原工资福利待遇”普通认为应为基本工资。发生工伤事故，用工单位与职工均没有主观上故意，让用人单位支付停工留薪期内的基本工资、职工有生活上的基本保障，比较合情合法。黄秀凤辩称，礼瀚公司的上诉请求没有事实和法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决合法公正。礼瀚公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法撤销宝应县劳动仲裁委员会宝劳人仲案字（2020）第184号仲裁裁决书第一项裁决，改判礼瀚公司支付黄秀凤一次性伤残补助金35365元、停工留薪期工资10980元。2.本案诉讼费用由黄秀凤承担。事实与理由：黄秀凤于2018年在礼瀚公司处工作，2018年3月19日，黄秀凤在礼瀚公司单位镀银车间工作时，右手及右臂被机器轧伤，被送往医院治疗。黄秀凤因诊治两次住院共36天（2018年3月19日至4月16日、2019年4月10日至4月18日）后经宝应县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经扬州市劳动能力鉴定为致残八级。黄秀凤向宝应县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委计算一次性伤残补助金所依据标准错误，应当适用职工的“平均月缴费工资”而不应当适用“月平均工资”,应当为3215元/月×11月=35365元；停工留薪期限应为6个月，原工资福利应为1830元/月，停工留薪工资应为1830元/月×6月=10980元。黄秀凤一审辩称，礼瀚公司的诉讼请求没有事实和法律依据，劳动仲裁裁决书认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确，该裁决应当得到法院的支持，对于一次性伤残补助金工资的标准，因礼瀚公司未为黄秀凤投保工伤保险等各项社会保险，故依法应当按照本人实际工资来作为十一个月工资计算依据；对于停工留薪期因为根据黄秀凤的伤情，伤残等级以及治疗的情况，黄秀凤的停工留薪期已经超过十二个月，对超过十二个月的应当依法申请鉴定，对于十二个月的停工留薪期依法不需要进行鉴定，劳动仲裁委有权根据相关事实和规定进行认定，而且认定的十二个月的时间远远短于黄秀凤实际休息的时间，故该认定有事实和法律依据。由于礼瀚公司未为黄秀凤投保工伤保险，故停工留薪期工资应当按照本人平均工资标准计算，而且劳动仲裁所认定黄秀凤的平均工资是依据礼瀚公司举证的证据材料，而且按照相关规定对于黄秀凤的工资应当是由礼瀚公司负有举证责任的，故劳动仲裁的该认定也是有事实和法律依据的。一审法院经审理查明，黄秀凤于2018年3月3日到礼瀚公司镀银车间工作。此时，黄秀凤已年满五十周岁，超过企业女工退休年龄。2018年3月19日，黄秀凤在工作期间右手及右臂不慎被机器轧伤，2018年8月22日经宝应县人力资源和保障局认定为工伤。2019年7月30日经扬州市劳动人事鉴定委员会鉴定为八级伤残。黄秀凤2018年3月19日受伤后在苏州大学附属瑞华医院住院治疗，该医院出具的最后一份疾病诊断证书是2019年1月24日，建议休息一个月，2019年4月10日在宝应县第二人民医院住院治疗9天，出院记录附医嘱建议休息3个月，休息期满后，黄秀凤未回礼瀚公司处工作，并在仲裁委陈述无再回礼瀚公司工作的意愿。黄秀凤受伤前在礼瀚公司工作十四天，已经领取工资十四天工资2439元。礼瀚公司、黄秀凤发生工伤待遇发生争议后，黄秀凤向宝应县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年9月7日作出宝劳人仲案字[2020]第184号仲裁裁决书，礼瀚公司对仲裁裁决书中医药费6745元无异议，对仲裁裁决的一次性伤残补助金、停工留薪期工资有异议，向一审法院提起本诉。一审法院认为，黄秀凤因工致伤，依法应享受工伤待遇。一、医药费。礼瀚公司未对仲裁裁决书该项提出诉讼请求，在庭审中认可并同意支付黄秀凤医药费6745元；二、护理费。黄秀凤住院期间，礼瀚公司请护工照顾黄秀凤并支付了护工费用，故礼瀚公司无须另行支付护理费；三、住院伙食补助费。黄秀凤住院期间伙食费均由礼瀚公司支付，故礼瀚公司无须另行支付护理费；四、一次性伤残补助金。黄秀凤系工伤八级，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，黄秀凤应享受一次性伤残补助金，标准为11个月本人工资。由于黄秀凤受伤前在礼瀚公司处仅工作14天，无法计算其受伤前12个月在礼瀚公司处工作期间的平均工资。按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条之规定，发生工伤时本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者被诊断、鉴定为职业病前12个月平均月缴费工资。不足12个月的，按照实际发生的月平均缴费工资计算；不足1个月的以用人单位职工平均月缴费工资计算。仲裁委要求礼瀚公司提供考勤表中人员工资明细，礼瀚公司未能提供，在审理过程中亦未能提供用人单位职工平均月缴费工资，故应当承担举证不能的法律责任。仲裁委根据礼瀚公司提供的考勤表中人员工资明细，计算出该批人员2018年3月份平均工资为3741元，并无不当，与黄秀凤上班14天工资收入水平相适应，一审法院认定黄秀凤受伤前月平均工资为3741元，礼瀚公司应支付黄秀凤一次性伤残补助金41151元（3741元/月×11月）。礼瀚公司认为应当适用统筹地区职工平均月缴费工资的下限计算，无事实和法律依据，一审法院不予采信。根据《江苏省实施办法》第二十八条规定，达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本案黄秀凤已达到退休年龄，故礼瀚公司无须支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。五、停工留薪工资。依据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利由所在单位按月支付。黄秀凤第一次住院治疗后提供的最后一份医嘱休息期结束时间为2019年2月24日，第二次住院9天，医嘱休息3个月，医嘱休息期累计超过12个月。根据，黄秀凤主张的停工留薪期超出12个月，未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，故一审法院认定黄秀凤停工留薪期限为12个月。故礼瀚公司应支付黄秀凤停工留薪期工资44892元（3741元/月×12月）。礼瀚公司认为黄秀凤在停工留薪期期间，就诊的医院未与扬州市工伤保险基金经办机构签订服务协议，无资格出具疾病诊断证明以及出具病历不规范等，无事实和法律依据，一审法院不予采信。据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、礼瀚公司于判决生效后十日内支付黄秀凤医药费6745元、一次性伤残补助金41151元、停工留薪期工资44892元，上述款项合计92788元；二、驳回礼瀚公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由礼瀚公司负担。经审理查明，一审法院认定基本事实属实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：1.礼瀚公司上诉主张应以当地参保人员月缴费工资下限为基数计算黄秀凤的一次性伤残补助金，该主张是否能够成立？2.礼瀚公司上诉主张应以当地最低工资标准1830元每月为基数、6个月为期限计算黄秀凤的停工留薪期工资，该主张应否予以支持？本院认为，关于黄秀凤一次性伤残补助金的计算基数。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，黄秀凤享有一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资。根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条的规定，因发生工伤时黄秀凤在礼瀚公司处工作不足1个月，故其工资应以用人单位职工平均月缴费工资计算。对于单位职工平均月缴费工资，礼瀚公司未能提交相应证据，应承担举证不能的后果。鉴于没有证据证明礼瀚公司与黄秀凤对工资标准进行过约定，且黄秀凤工作14天领取工资为2439元，故一审法院确认依据礼瀚公司提供的考勤表中的人员工资明细计算的平均工资做为黄秀凤发生工伤时的工资，并以此基数计算一次性伤残补助金并无明显不当。礼瀚公司对此提出的异议不能成立。关于黄秀凤的停工留薪期工资。对于工资标准，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，黄秀凤在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由礼瀚公司按月支付。如上所述，一审法院认定的黄秀凤发生工伤时的工资并无不当，礼瀚公司并无相反证据推翻，其主张按照本地最低工资标准计算缺乏依据。对于停工留薪期期限。礼瀚公司虽对一审法院依据苏州大学附属瑞华医院和宝应县第二人民医院出具的诊断证明确定停工留薪期期限提出异议，但是，其一，礼瀚公司认可，案涉工伤事故发生后是礼瀚公司将黄秀凤送医并支付了其在苏州大学附属瑞华医院发生的护工费、伙食费等费用，亦认可支付医疗费，未有证据表明礼瀚公司对此提出过异议；其二，上述两家医院已经先后出具了诊断证明并载明医嘱休息期限，礼瀚公司未能提交证据推翻相应诊断证明。因此，一审法院在综合本案证据的基础上，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定确定停工留薪期期限为12个月亦无明显不当。综上所述，礼瀚公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江苏礼瀚圣诞文化创意产业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 莫俊秀审判员叶露审判员 韩      冰二〇二一年六月十五日书记员 施   亚   芹