陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2021）陕01民终9127号 上诉人（原审原告）：张爱梅张爱梅，女，1964年3月10日出生，汉族，籍住山东省单县终兴镇杨庄行政村孔楼村12号，现住西安市碑林区含光门。委托诉讼代理人：严璐蓉，陕西金控律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安市未央区张家堡街道办事处，住所地：西安市未央区住所地：西安市未央区凤城四路3号张家堡街道办事处。法定代表人：马健新，该办事处主任。委托诉讼代理人：胡芳，陕西维谨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西未来人力资源有限公司，住所地：西安市未央区住所地：西安市未央区二府庄小区17号楼第15幢1单元0401室。法定代表人：王玉平，该公司总经理。委托诉讼代理人：雍秦权，上海段和段（西安）律师事务所律师。上诉人张爱梅因与被上诉人西安市未央区张家堡街道办事处（以下简称“张家堡街办”）、陕西未来人力资源有限公司（以下简称“未来人力资源公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初11340号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张爱梅上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，坚持一审诉讼请求即张家堡街办、未来人力资源公司依法支付工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金：8个月×3000元=24000元；2、一次性工伤医疗补助金：9个月×6481.17元=58330.53元；3、一次性伤残就业补助金：9个月×6481.17元=58330.53元；4、生活护理费：3年×365天×30元=32850元；5、医疗费：70000元；6、辅助器具费：3000元；7、交通费：500元；8、伙食补助费：30元×90天=2700元。以上合计为249710元。二、一审与二审诉讼费用由张家堡街办与未来人力资源公司承担。事实和理由：张爱梅为农民工，不存在退休年龄的问题，且至今未办理退休手续。一审法院将张爱梅的退休年龄认定为50周岁从而不予支持张爱梅的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金实属错误，应予纠正。首先，劳动合同法等相关法律并未禁止使用年满50周岁的女性进城务工人员，亦未对农民工的退休年龄作出相应规定。因张爱梅属于保洁员，其在张家堡街办工作前的身份为农民，故劳社厅函（2001）125号《关于企业职工“法定退休年龄涵义的复函”》之规定对其无法适用。相反，劳动和社会保障部《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》规定：“农民合同制职工在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴满年限15年以上的，可按规定领取养老金。”本案中，张爱梅从来都没有办理退休手续且没有领取养老金。其次，张家堡街办为用人单位，并不因张爱梅是否达到退休年龄而免除。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十七条、《劳动合同法实施条例》第二十三条，张爱梅因公受伤，且认定为工伤，其为九级伤残，依法应当享受工伤保险待遇和伤残待遇。据此，张家堡街办、未来人力资源公司应当支付张爱梅一次性医疗补助金和伤残就业补助金。从《工伤保险条例》的立法目的看，用人单位向受伤职工支付一次性伤残就业补助金是对工伤职工丧失劳动能力而影响就业的一种补偿，况且张家堡街办、未来人力资源公司在张爱梅发生工伤后就违法解除了与张爱梅的劳动关系，在其与张爱梅终止劳动关系后，张爱梅仍需再就业以维持其生活，因其身体存在伤残由此势必对其再就业产生一定的影响。《陕西省工伤保险条例》第二十五条规定的适用前提是工伤职工按规定办理了退休手续。而本案的事实是2019年3月10日张爱梅达到法定退休年龄后，因张家堡街办、未来人力资源公司的原因导致张爱梅的养老保险被停缴致使无法办理退休手续，如果将张爱梅按退休人员处理，张爱梅的生活将无法得到保障。综上所述，由于张家堡街办、未来人力资源公司解除与张爱梅劳动关系后，张爱梅至今不能办理退休手续，不能领取基本养老金，故张家堡街办、未来人力资源公司应支付张爱梅一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。张家堡街办辩称，一、张爱梅所主张的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，无事实和法律依据，一审法院认定事实清楚，判决合法合理，二审法院应驳回其上诉请求。1.根据《陕西省实施工伤保险条例办法》第二十五条规定，工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定女工人退休年龄为年满50周岁。本案中，张爱梅于1964年3月10日出生，其受伤及鉴定工伤时已年满50周岁，超过了法定退休年龄。根据国家法律规定，达到退休年龄或办理退休手续二者满足任何一条就不享有一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。故张爱梅不应再享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。至于张爱梅所称累计缴费年限问题完全是其个人原因与张家堡街办无关，与本案亦无关系。2.张爱梅所称的“农民工”并非法律概念，与本案工伤赔偿纠纷无任何关系。张爱梅系普通劳动者，张家堡街道办事处系用人单位，在用工期间按照法律规定为张爱梅缴纳社会保险（包括工伤保险），其系单位职工，适用退休年龄的相关规定，现双方就工伤赔偿问题发生争议与张爱梅所谓的“农民工”无任何关联性，张爱梅也并非“农民工”。3.我国法律或司法解释没有规定女环卫工人退休年龄为55周岁，张爱梅所述的陕人社发（2012）118号文件是关于陕西省环卫工人参加社会保险有关问题的规定，并非对法律规定的退休年龄的变更。且该通知并非法律法规，不能作法律裁判的依据。因此，张爱梅所谓的55周岁为退休年龄无任何法律依据。二、张爱梅主张的医疗费、交通费、住院伙食补助的请求已在人身损害纠纷中获得赔偿，不应再重复请求。生活护理费、辅助器具费未经劳动能力鉴定委员会确认，也没有医嘱，不应获得赔偿，一审法院判决正确，二审法院应予以维持。综上所述，一审法院判决正确，合理合法，张爱梅上诉请求明显无事实和法律依据，二审法院应当依法驳回其上诉请求。未来人力资源公司辩称，其公司与张爱梅之间没有劳动关系，由此产生的一切责任不应由未来人力资源公司承担。张爱梅向一审法院提出诉讼请求：请求张家堡街办、未来人力资源公司依法为其支付工伤保险待遇1、一次性伤残补助金：8个月×3000元＝24000元；2、一次性工伤医疗补助金：9个月×6481.17元＝58330.53元；3、一次性伤残就业补助金：9个月×6481.17元＝58330.53元；4、生活护理费：3年×365天×30元＝32850元；5、医疗费：70000元；6、辅助器具费：3000元；7、交通费：500元；8、伙食补助费：30元×90天＝2700元，共计249710元。一审法院经审理查明：张爱梅与张家堡街办签订聘用合同约定，张爱梅系张家堡街办聘用的保洁员，聘用期限2014年3月1日至2015年11月30日，张家堡街办负责为张爱梅办理社会保险，工资待遇按政府相关政策执行等。2015年11月6日11时许，张爱梅在西安市未央区XX街XX市场二十八街惠民市场上班期间，因工作原因被同事打伤。张爱梅先后到长安医院、西安市中医医院、陕西省中医医院住院治疗52天。2018年6月5日西安市人力资源与社会保障局作出市人社工决（2018）1672号认定工伤决定书，认定张爱梅受到的伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2018年11月9日西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴（2018）年11091625号鉴定结论书，鉴定结论为张爱梅伤残等级为九级。张爱梅向一审法院提起诉讼，要求侵权人承担医疗费等相关损失。2018年10月26日一审法院作出（2018）陕0112民初9937号民事判决书。张爱梅不服一审判决，上诉至西安市中级人民法院，2019年7月24日西安市中级人民法院作出（2019）陕01民终7992号终审判决书，判决张家堡街办支付张爱梅医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、轻微伤鉴定费共计72832.98元。其中一、二审法院认定医疗费18661.23元、误工费8940元、护理费3000元、残疾赔偿金56880元、鉴定费800元、精神抚慰金1000元、住院伙食补助费1560元、交通费200元，共计91041.23元，一审判决张爱梅承担40%责任，二审改判张爱梅承担20%的责任。张爱梅申请劳动仲裁，2019年1月23日西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲不字（经开）（2019）第007号不予受理通知书，认为张爱梅已经超过法定退休年龄，决定不予受理张爱梅的申请。张爱梅不服该通知书，向一审法院提起诉讼。请求如前所述。一审法院于2019年10月23日作出（2019）陕0112民初2891号民事判决书，判决一、张家堡街办于本判决生效后十日内向张爱梅支付一次性伤残补助金23453.55元。二、张家堡街办于本案判决生效后10日内支付张爱梅承担的20%医疗费3732.25元。三、张家堡街办于本判决生效后十日内支付张爱梅交通费40元。四、驳回张爱梅的其他诉讼请求。张爱梅不服该判决，上诉至西安市中级人民法院，2020年6月19日，该院作出（2020）陕01民终3443号民事裁定书，撤销一审法院（2019）陕0112民初2891号民事判决书，发回一审法院重审。重审中，张爱梅将为其缴纳工伤保险的单位人力资源公司追加为此案共同被告，将第1项诉讼请求伤残补助金24000元变更为27000元；将第8项诉讼请求营养费2700元变更为伙食补助费2700元。审理中，各方当事人各执己见，致调解不能。另查，张爱梅在职期间，月平均工资1490元，合同期满后张爱梅与张家堡街办再未续签合同，劳动合同解除。自2014年3月起至2017年3月止，未来人力资源公司接受张家堡街办的委托给张爱梅缴纳社会保险。张爱梅与未来人力资源公司未建立劳动关系。又查，2015年西安市在岗职工年工资收入63193元。庭审中，张爱梅提交陕人社发（2012）118号文件及陕社保发（2013）23号文件关于全省环卫工人参加社会保险有关问题的通知载明：环卫工人男未满60周岁，女未满55周岁，要按政策规定参加城镇企业职工基本养老保险、城镇职工基本医疗保险、工伤保险、失业保险和生育保险；男年满60周岁、女年满55周岁的，不再参加企业职工社会保险等。以此通知证明环卫工人男年满60周岁退休，女年满55周岁退休。张家堡街办对此不予认可。一审法院认为，社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。已经参加工伤保险并缴纳工伤保险基金的，由工伤保险基金按规定支付相关待遇。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目、药品、住院服务标准的，从工伤保险基金支付。张爱梅主张70000元医疗费的诉请，张爱梅将侵权人诉至法院，终审判决认定医疗费为18661.23元，由张爱梅承担20%即3732.25元应由工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费从工伤保险基金支付。张爱梅主张的伙食补助费2700元因在涉案侵权的民事案件终审判决中已确认住院伙食补助费为1560元，由张爱梅承担20%即312元应由工伤保险基金支付；张爱梅主张交通费500元，因在侵权的民事案件终审判决中已确认交通费为200元，由张爱梅承担40元。故由张爱梅承担的40元，应由工伤保险基金支付。工伤职工因日常生活或就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假腿、假牙和配置轮椅等辅助器具所需费用按照国家规定的标准以工伤保险基金支付。张爱梅主张的辅助器具费3000元，因未经过劳动能力鉴定委员会确认，且未提交相关医嘱证明，故一审法院不予支持。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。张爱梅请求的生活护理费32850元，因劳动能力鉴定委员会未确认张爱梅生活需要护理，故对其诉请不予支持。职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，九级伤残为9个月的本人工资，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。张爱梅主张的一次性伤残补助金27000元，因张爱梅2015年11月6日因工作被同事打伤，张爱梅受到的伤害被认定为工伤，伤残等级被鉴定为九级，应享受一次性伤残补助金。由于张爱梅本人工资低于统筹地区平均工资60%，故应按照2015年统筹地区职工平均工资的60%计算，即63193元÷12个月×60%×9个月＝28436.85元，应由工伤保险基金支付。张爱梅主张27000元应予支持。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，张爱梅提交的陕人社发（2018）118号文件及陕社保发（2013）23号文件是关于陕西省环卫工人参加社会保险有关问题的规定，并不能证明环卫工人的退休年龄。根据劳社厅函（2001）125号《关于企业职工“法定退休年龄涵义的复函”》之规定，国家法定的企业职工退休年龄为男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。本案中，张爱梅受伤及鉴定工伤时已年满50周岁，超过了法定退休年龄，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。故张爱梅主张的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的诉请，一审法院不予支持。综上，张家堡街办系用人单位，未来人力资源公司系参保单位，在用工期间依法为张爱梅缴纳了工伤保险，应由工伤保险基金按规定支付相关待遇。故张爱梅请求张家堡街办、未来人力资源公司支付上述工伤待遇，与法相悖。张爱梅请求的工伤保险待遇项目应通过用人单位与参保单位共同向工伤保险部门申报解决。据此，依照《工伤保险条例》第五条、第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第六十四条之规定，判决： 一、西安市未央区张家堡街道办事处、陕西未来人力资源有限公司于本判决生效后10日内协助张爱梅共同向工伤保险经办机构申报应由工伤保险基金按规定支付的一次性伤残补助金27000元、医疗费3732.25元、交通费40元、伙食补助费312元，共计31084.25元。二、驳回张爱梅其余诉讼请求。如果未按本案判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（张爱梅已预交），由西安市未央区张家堡街道办事处承担，于本判决生效后10日内支付张爱梅。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                         二审经审理查明，一审判决查明事实除“合同期满后张爱梅与张家堡街办再未续签合同，劳动合同解除”外，其余事实属实，本院予以确认。另查明，生效的（2019）陕01民终14032号民事判决认定2016年7月22日张家堡街办单方违法解除了与张爱梅的劳动关系，并判决支持张爱梅主张的违法解除劳动关系赔偿金的请求。本院认为，根据张爱梅的个人参保证明显示：未来人力资源公司已经为张爱梅缴纳了2014年3月至2016年6月的工伤保险，张爱梅在2015年11月6日所受伤害被认定为工伤，并被评定为九级伤残。故张爱梅因工伤所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、生活护理费、医疗费、辅助器具费、交通费及伙食补助费应从工伤保险基金渠道支付，应由工伤保险基金管理部门来审核确定具体支付的数额。张家堡街办作为张爱梅的用人单位，未来人力资源公司作为张爱梅的参保单位应协助张爱梅共同向工伤保险经办机构申报属于工伤保险基金支付范畴的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、生活护理费、医疗费、辅助器具费、交通费及伙食补助费，具体数额由工伤保险经办机构根据其职权审核确定，本案不予处理。因在张爱梅已经缴纳工伤保险的情况下，法院并无审核确定一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、生活护理费、医疗费、辅助器具费、交通费及伙食补助费的权限，故一审法院判决直接确定工伤保险经办机构应审核支付各项工伤待遇的具体数额不当，二审依法予以改判。张爱梅在本案中要求法院判决张家堡街办、未来人力资源公司共同直接支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、生活护理费、医疗费、辅助器具费、交通费及伙食补助费的诉请缺乏法律依据，其上诉理由不能成立。关于张爱梅主张的一次性伤残就业补助金，因张爱梅受伤时已超过法定退休年龄50周岁，不符合陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十五条规定，其不应享受一次性伤残就业补助金，故其要求张家堡街办和未来人力资源公司共同支付一次性伤残就业补助金的诉请缺乏依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初11340号民事判决第一项、第二项；二、驳回张爱梅其余诉讼请求。一、二审案件受理费共计20元，由西安市未央区张家堡街道办事处负担10元，张爱梅负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  张    静审 判 员  范 水 艳审 判 员  姜   华   二○二一年六月二十四日 书 记 员  李 博 文     1