山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁02民终7667号上诉人（原审被告）：赵锦，男，1980年2月12日出生，汉族，住山东省青岛市市北区。委托诉讼代理人：于敦泉，青岛市南雨果法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：侯玫屹（曾用名王巧），女，1989年4月28日出生，汉族，住山东省青岛市市北区。委托诉讼代理人：卓献超，山东润世律师事务所律师。上诉人赵锦因与被上诉人侯玫屹民间借贷纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2021）鲁0203民初1393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月15日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赵锦上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院做出的判决认定事实错误，证据不足，依法应予查清。上诉人与被上诉人父亲王军系多年的朋友，在被上诉人父亲王军表示可以替上诉人凑齐45万元用于买房的情况下，基于对对方的信任、依托及肯定，上诉人在还没有切实收到被上诉人父亲王军的借款时，就先给他出具了借条。本案上诉人虽然为王军出具了欠条，但是由于被上诉人的父亲王军没有能力筹足借款，上诉人实际没有收到借款。如果被上诉人认为其父王军向上诉人出借了45万元，除了提交欠条外应需证明资金的来源与去向，被上诉人并未有提交其父亲王军向上诉人转账的任何记录和银行转账信息。一审法院仅凭被上诉人提供的给其他人转账的部分银行交易明细，就直接认定为“王军生前有大额银行资金往来，有足够的经济实力向被告赵锦放款45万元”纯属主观臆断，没有任何法律依据和事实依据。二、一审法院判决程序错误，本案诉讼时机不成熟，不应该进行实体审理，应该依法裁定驳回被上诉人的诉讼请求。如果被上诉人代替其父王军主张债权，首先应当取得合法的继承权，应先在被继承人死亡后对其债权债务及财产情况进行清算，最终确认能够作为遗产继承的部分，才可能获得债权。债权能否作为遗产来进行分配，首先要清偿可能存在债务之后再作处理。本案的被继承人王军所遗留的债权并不当然的作为遗产继承，所以在被继承人王军的继承程序没有启动或者处理完毕之前，被上诉人没有取得合法的继承权。三、一审法院适用法律错误，依法应予纠正。本案是遗产继承过程中被上诉人对可能继承的债权进行诉讼的案件，应该按照继承法的有关规定和合同法的有关规定分别进行审理。一审法院把两种法律关系合并审理，违背民事诉讼法的有关规定，属于适用法律错误。被上诉人侯玫屹辩称，一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。2019年4月28日，赵锦和侯玫屹父亲王军对账，赵锦认可共欠侯玫屹父亲王军人民币45万元，以前账目一笔购消，并出具欠条。赵锦作为完全民事行为能力人，经过对账出具45万元欠条是其真实意思表示。通过赵锦提交的上诉状也能证明，欠条内容是赵锦自行自愿书写的，并不存在强迫、欺诈等情况。同时结合一审庭审情况，赵锦只认可欠条第一部分是其书写，以前账目一笔勾消是侯玫屹父亲王军自行添加。一审法院主审法官梁通科结合庭审查明的案件事实以及当事人最真实的庭审辩论，依法给与赵锦鉴定期限，并告知赵锦未在法定期间内申请鉴定的后果，但赵锦未依法申请鉴定。侯玫屹父亲王军于2019年6月28日因突发疾病去世，赵锦应举证证明其与侯玫屹父亲王军如何进行的对账及还款情况。在一审过程中，主审法官明确询问赵锦是否与侯玫屹父亲王军有经济往来。赵锦明确表示其与侯玫屹父亲王军并无任何经济往来。但赵锦无法合理解释其本人书写的以前账目一笔勾消的含义，显然赵锦为隐瞒真相，庭审中难以自圆其说，在进行虚假陈述。二、侯玫屹作为王军的合法继承人其有权参加诉讼。侯玫屹在一审过程中，提交了公证书证明王军的合法继承人只有王军的女儿和王军的母亲卜彩霞。侯玫屹在一审过程中提交证据二声明书，王军母亲卜彩霞于2020年12月13日出具声明书，同意王军生前的所有债权由侯玫屹一人继承。因王军母亲卜彩霞1928年生人，年事已高，在一审过程中无法到庭。声明书内容由一审主审法官梁通科和书记员董淑钰亲自上门找到卜彩霞当面核实，经过核实确系卜彩霞本人真实意思表示。上述两份证据能够证明侯玫屹作为王军的继承人参加诉讼是合法的。侯玫屹向一审法院起诉请求：一、请求依法判令赵锦立即向侯玫屹偿还借款本金人民币450000元及利息(利息以450000元为基数自2020年12月13日起至实际结清之日止，按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算)；二、本案诉讼费、保全费、公告费等由赵锦承担。一审法院认定事实：赵锦于2019年4月28日出具欠条，言明“今欠王军现金人民币肆拾伍万元整（￥450000），以前账目一笔购消”。王军于2019年6月28日死亡，侯玫屹（曾用名王巧）系王军之女，卜彩霞系王军之母，王军父亲王子友于1997年死亡，王军与吕彩凤于1994年4月5日离婚。王军之母卜彩霞出具声明书，放弃王军对赵锦的债权继承，由侯玫屹一人继承。双方争议的事实：侯玫屹认为：根据王军生前陈述，赵锦向其借款是真实的，其借款没有收利息是为了帮赵锦的忙，赵锦与侯玫屹父亲王军是多年的朋友关系，因为侯玫屹父亲去世的匆忙，王军与赵锦之间款项是如何给付的，侯玫屹不清楚。根据调查的相关交易记录证明王军生前有大额银行资金往来，有足够的经济实力向赵锦放款45万元，该45万元经过推断不是一笔，是赵锦与侯玫屹父亲王军经过对账，算上以前的账目合计45万元，对账经过及还款过程因侯玫屹父亲王军已经去世，涉案的当事人只有赵锦一人，应当由赵锦予以说明对账经过及还款情况。赵锦认为，当时赵锦要买房子，差40多万元，王军知道后称可以替赵锦想想办法，基本上能凑齐45万元，赵锦还挺高兴的，因为45万元不是个小数，赵锦也怕他后悔，所以就先给他出具了欠条，一个多星期后，赵锦打电话给王军，王军说钱够呛能凑齐了，赵锦就说不行就算了，把欠条拿回来，因为王军在东部上班，所以一直没拿回来，后来就忘了。再后来赵锦妻子提醒欠条的事，赵锦给王军多次打电话他一直没有接，最后一次打电话是侯玫屹接的，告诉赵锦王军已经去世了。再后来就接到了法院的电话告诉赵锦诉讼情况。侯玫屹诉讼主体不适格，应当所有有继承权的法定继承人到庭，赵锦在答辩意见中称侯玫屹诉讼时机不成熟，主要指的是侯玫屹如果代替王军主张债权，应当取得合法的继承权，是在被继承人死亡后首先对被继承人的债权债务及财产情况进行清算，最终确认能够作为遗产继承的部分，才能确定债权。债权能否作为遗产来进行分配，首先要清偿可能存在债务之后再作处理。本案的被继承人王军所遗留的债权并不当然的作为遗产继承，所以王军的继承程序没有启动或者处理完毕之前，侯玫屹没有合法的继承权。其以王军的债权起诉，诉讼时机不成熟。一审法院认为：本案争议的焦点为王军对赵锦的债权是否成立及侯玫屹起诉本案是否具有主体资格。原审法院分析认定如下：一、关于本案王军对赵锦的债权，侯玫屹提交的欠条赵锦否认其中“以前账目一笔购消”系赵锦所写，但未在原审法院限期内提交鉴定申请，原审法院认定该欠条系赵锦出具。赵锦答辩及庭审陈述能够证明其具有向王军借款的意思表示。该欠条中明确载明：今欠王军现金人民币肆拾伍万元整（￥450000），以前账目一笔购消。赵锦辩称未收到款项先出具欠条，有悖常理并且赵锦无法解释“以前账目一笔购消”的含义，显然赵锦与王军存在经济往来。王军已经死亡，赵锦对其主张负有举证义务。现赵锦无证据证明其主张应承担举证不能的法律后果，侯玫屹主张的赵锦向侯玫屹父亲王军借款45万元更具盖然性，原审法院予以认定。二、关于侯玫屹的主体资格，王军死亡后，第一顺序继承人为其配偶、子女、父母，根据公证书记载，王军父亲于1997年去，王军与吕彩凤于1994年4月5日离婚。现有继承人为侯玫屹及王军之母卜彩霞，卜彩霞明确表示放弃本案债权继承，故侯玫屹作为王军继承人主张其债权合法有据，原审法院予以支持。赵锦辩称的侯玫屹诉讼时机不成熟，侯玫屹代替王军主张债权，应当取得合法的继承权，是在被继承人死亡后首先对被继承人的债权债务及财产情况进行清算，最终确认能够作为遗产继承的部分，才能确定债权能否作为遗产来进行分配系对法律理解有误，原审法院不予支持。综上所述，侯玫屹诉请判令赵锦偿还借款本息的请求原审法院予以支持，利息应自原审法院立案之日起计算。依照《中华人民共和国继承法》第三条第（七）项、第二十五条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百一十一条之规定，判决如下：一、赵锦偿还侯玫屹借款本金45万元；二、赵锦支付侯玫屹借款利息（以借款45万元未偿还部分为基数自2021年1月18日起至实际清偿之日按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。）；上述一、二项赵锦于判决生效后十日内付清。逾期付款，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8050元，减半收取为4025元，由赵锦负担并于判决生效后十日内给付侯玫屹。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：综合双方诉辩主张，本案的争议焦点是：一、王军与赵锦的民间借贷关系是否成立；二、侯玫屹是否具有本案诉讼主体资格。关于焦点一，侯玫屹持赵锦出具的欠条提起民间借贷诉讼，赵锦抗辩借贷行为尚未实际发生，但其并不能对未收到款项便出具欠条的行为及欠条上“以前账目一笔勾销”的表述作出合理说明，在赵锦没有其他证据佐证情况下，一审法院判令王军与赵锦的民间借贷关系成立并无不当。关于焦点二，根据侯玫屹提交的公证书，王军现有继承人为侯玫屹及王军之母卜彩霞，卜彩霞明确表示放弃本案债权继承，故侯玫屹有权作为王军继承人对赵锦提起本案民间借贷诉讼诉讼主体适格。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8050元，由上诉人赵锦负担。本判决为终审判决。审 判 长  姜 涛审 判 员  汪青松审 判 员  张馨月二〇二一年六月二十九日法官助理  冷晓燕书 记 员  钟雁楠书 记 员  吴珊珊