吉林省长春市南关区人民法院民事判决书（2021）吉0102民初890号原告：刘子强，男，1989年4月25日出生，汉族，住所吉林省榆树市。委托诉讼代理人：张纪兴，吉林济川律师事务所律师。被告：梁志更，男，1971年3月11日出生，汉族，住所吉林省长春市宽城区。被告：吉林安装集团股份有限公司，住所吉林省长春高新技术产业开发区。法定代表人：于立静，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏建君，北京盈科（长春）律师事务所律师。原告刘子强与被告梁志更、吉林安装集团股份有限公司（以下简称安装公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘子强及其委托诉讼代理人张纪兴、被告梁志更、被告安装公司的委托诉讼代理人苏建君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘子强向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告误工费30325.66元(146天*207.71元)、护理费13895.10元(90天*154.39元)、住院补助费2100元(21天*100元)、营养费9000元(90天*100元)、二次手术费16000元、伤残补偿金64598.00元(32299元*20年X10%)、被扶养人生活费(长女)8187.90元(23394.00*7年*10%/2)、被扶养人生活费(次女)18715.20元(23394.00*16年*10%/2)、精神抚慰金10000元、鉴定费3300元、交通费4000元，以上合计180121.86元，剔除已付39415.78元，实赔140706.08元。诉讼中，刘子强对律师代理费明确为28000元。事实及理由：刘子强系安装公司承建的长春市南关区幸福乡八一村住宅楼项目G地块三标段刮顶班组的工人。2020年6月29日16时许,刘子强在刮顶作业时意外从施工平台跌落至地面，导致左后脚跟粉碎性骨折,事故发生后,刮顶班组立即将刘子强送往吉林大学第一医院住院治疗。鉴于后脚跟粉碎性骨折,行钢板固定术，住院21天。住院费用已由安装公司承担。刘子强为被告安装公司的三标段刮顶班组工人，被告梁志更召集刘子强为安装公司施工。经吉林释然司法鉴定中心鉴定，刘子强此次施工意外伤害构成十级伤残。事故地点为长春市南关区幸福乡八一村农民回迁楼住宅楼。现原告与被告就事故损害赔偿事宜未能达成协商一致，原告为维护自身合法权益提起诉讼,请人民法院依法裁决。梁志更辩称，我是在安装公司的现场施工，借用安装公司资质，是挂靠关系。刘子强是我的工人，我雇刘子强干活，存在雇佣关系，其工资由我发放，是在工作期间身体受伤。律师费用我不能承担，诉前我让他到保险公司做了伤残鉴定后我与甲方沟通理赔，但是现在到了诉讼环节，所以我不承担律师代理费。刘子强往下跳，自身存在过错应承担40%的责任。安装公司辩称，一、我公司与原告不存在直接的雇佣关系，我公司将工程包给了叫曹景武，然后曹景武将棚顶刮清的部分包给了梁志更，原告受雇于梁志更。对于原告的损害后果，我公司不存在任何过错，所以我公司不是本案的适格被告，不应当承担赔偿责任。二、原告自身未尽到注意义务，对于损害后果的发生存在重大过错，应当承担不低于40%的过错责任。三、原告的诉讼请求主张过高。本院经审理认定事实如下：案外人（即发包人）长春市南关区幸福乡八一村村民委员将其开发长春市南关区幸福乡八一村农民回迁房住宅楼项目G地块二标（三标）建设项目发包承包人安装公司并签订《合同协议书》。安装公司将其承包的建设工程中的部分工程转包无资质曹景武施工并向曹景武支付工程款。曹景武又将棚顶刮清劳务项目转包给无资质自然人梁志更并向其支付劳务费。梁志更雇佣多人包括刘子强在内从事该分包项目雇佣活动并由其向刘子强支付劳务报酬。2020年6月29日16时许，刘子强在棚顶刮清架子上作业因需要移动架子位置时从架子上掉下地面，致刘子强左足跟部受伤。随后被送到吉林大学第一医院住院治疗21日，该医院诊断为：左足跟骨粉碎性骨折,并行跟骨骨折切开复位钢板内固定术。住院费用由梁志更支付。庭审时，就刘子强受伤时的情形，刘子强称“干活下来的时侯闪下来的，不是跳下来的”；梁志更称“刮棚顶的时候需要更换位置，高度在2.5米左右，更换位置时需要下来挪动架子，他是从架子上蹦下来的。”梁志更就其主张已尽到安全生产保障义务、刘子强从架子上蹦下来且自身具有40%过错责任并未举证。2020年11月19日，刘子强就伤残等级、护理期等委托吉林释然司法鉴定中心鉴定。该中心于2020年11月27日出具吉释然司鉴中心【2020】临鉴字第313号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人刘子强左足跟骨粉碎性骨折，目前已达十级伤残。2.被鉴定人刘子强此次事故造成左足跟骨粉碎性骨折手术治疗后，护理期评定90日为宜，营养期评定90日为宜。3.被鉴定人刘子强需择期将左足跟骨骨折钢板内固定物取出，后续治疗费用为人民币16000元。”刘子强向鉴定机构交纳鉴定费3300元。鉴定意见出具之日，刘子强未满31岁。庭审时，安装公司对鉴定意见持有异议称未经质证的材料不得作为鉴定依据并主张重新鉴定，但未提供符合重新鉴定的证据及法定理由。另查明，安装公司为其建筑工地施工人员在保险公司投保附加建工意外团体医疗保险，刘子强获得保险理赔医疗费39415.78元。另外，刘子强家居住在吉林省榆树市，在来长春市所在地医院复查病情期间因伤害部位不便于乘坐公共交通工具而采取当地包出租车，且每次往返包车费500元，共复查3次，鉴定一次。刘子强发生受伤事故时其婚生长女刘某110周岁、次女刘某22周岁。另查明，刘子强聘请律师向吉林济川律师事务所律师交纳律师代理费28000元。本院认为，安装公司将其案涉承包的建设工程中的部分工程转包无资质自然人曹景武施工并向曹景武支付工程款，而曹景武又将棚顶刮清劳务项目转包给无资质自然人梁志更并由其支付劳务费。梁志更雇佣多人包括刘子强在内从事该分包项目雇佣活动并向刘子强支付劳务报酬。由此表明，梁志更与刘子强形成雇佣关系。刘子强在梁志更雇佣活动期间身体受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】20号）第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”据此，梁志更应对刘子强承担赔偿责任。鉴于安装公司将部分工程转包无资质自然人情形，说明，安装公司将部分工程分包给无资质的自然人系明知的。另，梁志更对其已尽到安全生产保障义务、刘子强从架子上蹦下来且自身具有40%过错责任并未举证，对此，梁志更应承担举证不能的不利后果，因此，梁志更、安装公司提出刘子强具有40%过错责任的抗辩理由不予采信。根据上条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”据此，安装公司应对梁志更的赔偿应承担连带赔偿责任。就刘子强委托的鉴定机构出具的鉴定意见是否采纳，安装公司虽对鉴定意见持有异议并主张重新鉴定，但未提供符合重新鉴定的证据及法定理由，对此不应准予重新鉴定并承担举证不能的不利后果。故此，刘子强委托的鉴定机构出具的鉴定意见应予采纳。刘子强因雇佣期间受到伤害并造成的损失，依其每项诉讼请求，现依法评定如下：1.误工费：因刘子强被鉴定十级伤残且存在持续误工，可见，误工时间可以计算至定残前一日（即2020年11月26日）为151日（即5个月零1日）。并依刘子强所从事的建筑业职工日工资标准207.71元、月工资4517.75元标准计算，对此误工费计算为22796.46元(4517.75元/月*5+207.71元/日*1日)；2.护理费：依鉴定意见护理期90日（3个月），并参照居民服务行业每月3358.08元的标准计算。计算护理费为10074.24元（3358.08元/月*3个月）；3.住院伙食补助费：刘子强住院21日，确定住院伙食补助费为2100元(100元/日*21日)；4.营养费：因鉴定营养期90日，但未鉴定营养费参照标准，对此按每日50元标准计算营养费为4500元(50元/日*90日)；5.后续治疗费：依鉴定意见，确定后续治疗费用为16000元；6.残疾赔偿金：因评定伤残等级十级，可见系数为10%，因未满60岁赔偿年限为20年并按32299元/年标准计算残疾赔偿金64598元(32299元/年*20年*10%)；7.被扶养人生活费（应计入伤残赔偿金）：刘子强长女刘某110周岁，次女刘某22周岁，确定赔偿年限分别为8年和16年，并按上一度人均消费性支出23394元标准计算，伤残程度即10%，承担抚养义务人2人，由此计算长女刘某1的被扶养人生活费9357.60元(23394*8年*10%/2)、次女被抚养人生活费18715.20元(23394*16年*10%/2)，合计28072.80元；8.精神损害抚慰金：因刘子强被鉴定为十级伤残，必然存在严重的精神损害后果，其主张的精神损害抚慰金10000元适当，应予以支持；9.鉴定费：因采纳鉴定意见，依鉴定费票据，确定鉴定费3300元；10.交通费：依刘子强伤情、出院回到榆树市休养、复查次数、鉴定及包车等情形符合生活常理发生的交通费，虽刘子强没有提供正规票据予以证明发生交通费4000元的事实，但本院依上述情形酌定保护2600元为宜；11.律师代理费：根据行业收费标准，经核算28000元超出行业收费标准，对此按实际保护数额核算律师代理费为14000元。以上各项赔偿项目合计数额为178041.50元。依上述的评定，因刘子强主张扣减已付39415.78元，由此梁志更、安装公司还应连带赔偿刘子强各项损失合计为138625.72元。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】20号）第十一条、第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款、第四十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款、第一百零八条规定，判决如下：一、梁志更于本判决生效之日起立即赔偿刘子强误工费22796.46元、护理费10074.24元、住院伙食补助费为2100元、营养费4500元、后续治疗费用16000元、残疾赔偿金92670.80元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3300元、交通费2600元、律师代理费14000元，合计178041.50元并扣减39415.78元后还应赔偿138625.72元；二、吉林安装集团股份有限公司对上述第一项判决承担连带赔偿责任；三、驳回刘子强的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1557元，由刘子强负担21元、梁志更与安装公司共同负担1536元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员 姜志峰二〇二一年六月十四日书记员 马盛邦