浙江省诸暨市人民法院民事判决书（2020）浙0681民初14841号        原告：毛建国，男，1971年1月14日出生，汉族，住诸暨市。                委托诉讼代理人：常传颂，浙江正标律师事务所律师。                委托诉讼代理人：王家国，浙江正标律师事务所律师。                被告：浙江诸暨八方水泥有限责任公司。住所地诸暨市陶朱街道千禧路27号。                法定代表人：郭金文。                委托诉讼代理人：李少军，浙江浣纱律师事务所律师。                委托诉讼代理人：杨泽鑫，浙江浣纱律师事务所实习律师。                原告毛建国与被告浙江诸暨八方水泥有限责任公司（以下至判决主文前简称八方公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年11月21日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案裁定转为普通程序，并依法组成合议庭，于2021年6月3日再次公开开庭进行了审理，原告毛建国及其委托诉讼代理人常传颂、王家国，被告八方公司的委托诉讼代理人李少军两次均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。                原告毛建国向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付经济补偿金265761元（月平均工资10422元按25.5月计算）；2、判令被告因不签订无固定期限劳动合同向原告支付二倍工资1604988元（从2008年1月起至2019年11月，按10422元／月×154月）；3、判令被告向原告足额支付加班工资102446元，补缴2019年11月份的社会保险，否则赔偿相应损失10000元；4、被告向原告支付因征地应给付的补偿款100000元。事实和理由：原告于1994年进入被告单位工作多年，被告曾多次要求原告续签固定期限劳动合同，直至2019年11月26日，被告向原告邮寄了《关于终止劳动合同关系通知书》，终止了与原告之间的劳动合同关系，但该月的职工基本养老保险由原告自行缴纳。原告在被告处工作期间，存在平时（除周一至周五8小时之外）加班、周末加班、法定节假日加班及年休假加班等各种加班情况，但被告没有依法足额支付原告各项加班工资。原告因为土地被征用才进入水泥厂工作，在劳动合同解除时，被告应依法给与原告征地补偿金。原告认为，根据劳动法及劳动合同法、浙江省相关文件规定，被告存在大量违法行为，侵害了被告权益，原告现为维护合法权益向本院提起诉讼。                被告八方公司答辩称，被告认可仲裁委的裁决，要求依法判决。关于经济补偿金的发放：2019年6月18日，被告因政府征收无法继续经营而作出股东会决议解散公司，并成立清算组。2019年10月30日在报纸发布解散公告，通知债权人申报债权。2019年11月20日、11月26日，被告两次向毛建国发函，通知原告“依据《中华人民共和国劳动合同法》第44条第5款，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”，于2019年11月26日终止劳动合同，通知毛建国办理终止劳动关系手续，领取经济补偿金，但毛建国拒绝办理手续和领取经济补偿金。关于经济补偿金的年限：毛建国系1994年11月与被告建立劳动关系，2019年11月通知劳动合同终止，故经济补偿金计算期限为1994年12月至2019年11月，根据劳动合同法第40条规定，经济补偿金计发25个月工资。关于经济补偿金计算标准。由于公司被征收原因，实际自2019年1月起和大多数员工签订了解除劳动关系协议后，就已经停止生产经营，毛建国也是自2019年1月后就不再上班，2019年11月终止劳动关系前发放的是生活费，被告按照之前正常上班期间最后12个月，即2018年1月-12月毛建国的工资计算其平均工资。依据毛建国提交的工资流水清单计算，毛建国2018年1-12月的平均工资为3740.4元（包括奖金），加上社保扣259.68元，平均工资为4000.08元，25年的经济补偿金应为100002元。关于二倍工资：劳动合同法第十四条赋予了连续工作满十年或连续订立二次固定期限劳动合同的劳动者自己选择订立固定期间或无固定期限劳动合同的权利，而双方间签订的劳动合同和续订书表明，毛建国选择了续订固定期限劳动合同，双方达成一致的意思表示，并没有证据证明原告提出过签订无固定期限劳动合同的事实。之前宋可奇等诉被告劳动争议案中关于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资请求也已经被绍兴市中院以“无证据证明上诉人在签订劳动合同时曾提出签订无固定期限劳动合同而被上诉人拒绝，亦无证据证明合同内容系上诉人签名以后由被上诉人填写，应认定为上诉人自愿选择续订固定期限劳动合同”而判决驳回。关于加班工资：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，否则应承担相应不利后果。其次，浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院《关于审理劳动争议案件若干问题的解答（五）》第十四条规定，加班工资的最长保护期间为二年，二年的往前推算起点为……劳动关系解除或终止的，劳动者应当在一年内提出，加班工资以解除或终止时间往前推算二年。也就是最多支持2018年和2019年两年的加班工资，由于公司实际自2019年1月后停止经营，原告也没有上班，故2019年不可能存在加班。关于2019年11月的社保缴纳。首先，被告实际于2019年6月经股东会决议解散公司，故2019年6月已经发生劳动合同法第44条规定的劳动合同终止情形，双方劳动关系按法律规定应于2019年6月终止，其后被告不负支付工资和缴纳社保的义务。其次，被告公司因事务安排缘故，于2019年10月30日在报纸公告公司解散并通知申报债权，11月通知原告，称双方劳动关系在11月25日终止。诸暨社保局规定的程序是社保在每个月最后4天前缴纳，即11月的社保被告是在11月26日缴纳的，由于双方25日已经终止，故当月26日缴纳社保的时候，原告就不在缴纳名单里。此外，补缴社保不属于劳动仲裁的受理范围。原告诉请的土地征用补偿金也缺乏依据。综上，要求法院依法判决。                本院经审理认定事实如下：1994年，因原告村集体土地被征收，该年8月原告被政府部门列入农转非名单，随后被分配至被告处从事煤磨巡检工工作。2002年8月3日、2008年8月3日，原、被告签订了固定期限的劳动合同，其中在2008年8月3日签订的劳动合同中明确约定原告所在岗位实行综合计算工时工作制。2011年8月2日、2016年8月2日，被告又与原告签订了两份劳动合同续订书，在后者中约定：“……同意续订2011年8月2日签订的劳动合同，续订劳动合同期限类型为三年固定期限合同，续订合同生效日期为2016年8月3日，续订合同2019年8月2日终止”。2019年1月，被告曾提出与原告签订解除劳动关系协议，但原告未同意。2019年6月18日，被告以“政府征收等原因无法再开展正常生产经营业务”为由，作出解散公司的决定。同年10月30日，被告在诸暨日报发布解散公告。同年11月21日，被告向原告发送函件，内容为：“……用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位提前解散的，劳动合同终止；现特通知你于2019年11月25日前到单位办理劳动合同终止手续。若未按时办理，公司将视为自动与你终止劳动合同关系”。11月26日，被告向原告发送《关于终止劳动合同关系通知书》，内容为：“因浙江诸暨八方水泥有限责任公司宣告解散，公司于2019年11月21日发函通知你，请你于2019年11月25日前到单位办理劳动合同终止手续。现公司于2019年11月26日与你终止劳动合同关系，并严格按照《劳动合同法》的相关规定给与你相应补偿。请你尽快到本公司确认上述补偿款项及书面提供你的银行账户信息，便于公司将相应款项打入你指定的账户”。                另查明：2019年3月至2019年11月期间，被告向原告发放基本生活费。原告自行缴纳了2019年11月的职工基本养老保险费。2019年12月，原告向诸暨市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、八方公司支付终止劳动合同的经济补偿金156902元（月平均工资6153元×25.5月）；2、八方公司赔付因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资947562元；3、八方公司支付加班、周末加班、法定节假日加班及休假加班等加班工资102446元，并补缴2019年11月社会保险，否则赔偿相应损失；4、八方公司支付征地补偿金100000元。仲裁中将经济补偿金变更为265761元，二倍工资金额变更为1604988元。2020年8月19日，该委作出裁决：一、八方公司支付毛建国经济补偿121927.49元；二、八方公司支付毛建国加班工资9724.3元；三、八方公司支付毛建国未休年休假工资报酬5548.8元；四、驳回毛建国的其余仲裁请求。2020年9月14日，毛建国不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。                上述事实，除了原、被告的庭审陈述外，还有终止劳动合同关系通知书、工资明细清单、参保明细、土地征用农转非名单、股东决定、解散公告、工商登记信息、劳动合同终止函、终止劳动合同关系通知书、寄送单、招工审批表、录用通知书、职工养老保险手册、劳动合同书及续订合同书、综合计算工时制决定书、工资构成表及本院出示的仲裁裁决书等证据予以证实。上述证据本院审查后对真实性均予以确认。原告另向本院提供诸暨市皮革厂职工安置协议，与本案无关，本院不作认定。原告提供的考勤记录表、工资单及调休汇总表系同公司他人的考勤、调休、工资发放记录，本院亦不作认定。                本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。结合原告诉请，本院对相关问题确认如下：一、加班工资及年休假工资问题。依据法律规定，加班工资的最长保护期间为两年，劳动关系解除或终止的，加班工资以解除或终止时间往前推算两年。故本院仅认定2017年11月27日至2019年11月26日期间的加班工资情况。原告在被告处执行的为综合计算工时工作制，本院以原告岗位工资1800元／月的日均工资82.76元／天（1800元21.75天）计算原告加班工资。被告认可实行单休制度，2017年11月27日至2017年12月31日计算加班工作时间为5天，故2017年加班工资应为620.7元（184.96元／天×5天×150％）。2018年可计算加班工资天数为60天，其中法定节假日8天，故2018年加班工资应为9103.6元（82.76元／天×52天×150％＋82.76元／天×8天×400％），合计9724.3元。二、终止劳动合同的经济补偿金问题。被告因故解散公司，并于2019年11月26日解除了与原告的劳动合同，理应根据原告的工作年限支付经济补偿金。原告主张按25.5月计算经济补偿金，被告认可仲裁结果，亦即认可按25.5月计算经济补偿金。考虑到2019年3月至2019年11月被告仅向原告发放生活费，本院以2018年3月至2019年2月原告应发工资为基础核算月平均工资，该期间的工资核定为48274.08元，月均工资核定为4781.47元［（48274.08元＋9103.6元）÷12］，故原告的经济补偿金额应为121927.49元。三、关于未休年休假工资问题。原告在2018年可享受15天带薪年休假，在扣除加班工资后，原告的日均工资为184.96元，故未休年休假赔偿金为5548.8元（184.86元／天×15天×2，扣除一倍正常工作期间基数）。原告另主张因被告未与原告签订无固定期限劳动合同而应支付的二倍工资，原被告于2011年8月2日、2016年8月2日分别续订了固定期限的劳动合同，原告并未举证证明曾提出过签订无固定期限劳动合同的事实，故该诉请本院不予支持；原告还要求被告补缴2019年11月社会保险，因其已自行缴纳，不存在补缴之问题，且也不属于本院受案范围，本院不作审查；原告主张的征地补偿款与本案属不同法律关系，本院不作审查。                综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十一条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七规定，判决如下：                一、被告浙江诸暨八方水泥有限责任公司支付原告毛建国经济补偿金121927.49元，款限本判决生效之日起十日内付清；                二、被告浙江诸暨八方水泥有限责任公司支付原告毛建国加班工资9724.3元，未休年休假工资报酬5548.8元，合计15273.1元，款限本判决生效之日起十日内付清；                三、驳回原告毛建国的其余诉讼请求。                如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                案件受理费10元，由被告浙江诸暨八方水泥有限责任公司负担。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。                    审判长李荣震            人民陪审员傅佩磊            人民陪审员周再校    二〇二一年六月三日            书记员黄潮娜