安徽省黄山市屯溪区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1002民初1494号原告:余秋花，女，1970年8月7日出生,汉族,住安徽省黄山市屯溪区。委托诉讼代理人：程益民，安徽一飞律师事务所律师。被告:黄山市屯溪区老园林酒楼,住所地安徽省黄山市屯溪区上塘新村罗汉松路27号,统一社会信用代码92341002MA2R06271F经营者:程斗,男，1973年3月15日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区上塘新村罗汉松路27号。委托诉讼代理人：江学真，安徽雄风律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴笑天，安徽雄风律师事务所律师。原告余秋花诉被告黄山市屯溪区老园林酒楼（以下简称老园林酒楼）劳动争议一案，本院于2021年4月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余秋花及其委托诉讼代理人程益民，被告老园林酒楼的委托诉讼代理人江学真到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。余秋花向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付拖欠工资3773元和酒水钱800元,并支付未签订书面劳动合同双倍工资31900元（2900元×11个月）；2、判令被告立即支付违法解除劳动合同赔偿金78300元（2900元×13.5个月×2）;3、判令被告立即赔偿2007年8月1日至2020年11月9日期间未为原告办理缴纳社会保险的经济损失共计111025.60元（693.91元×160个月，具体以社保核定为准）;4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告余秋花于2007年8月1日开始到被告老园林酒楼上班,一直做餐饮服务员,至今已在被告酒楼工作十三年多,但被告没有依法与原告签订书面劳动合同,也没有依法为原告办理缴纳社会保险。2020年11月8日周日是原告的法定休息日,被告临时通知要求加班,原告因家里有重要事务要处理没有同意,11月9日上午原告上班,被告通知原告已被辞退,被告单方违法解除劳动关系,但未按照法律规定向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。被告的所作所为已严重违反了《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定,损害了原告作为劳动者的合法权益,2021年3月31日原告向屯溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该委员会以申请人已达到法定退休年龄不予受理。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。老园林酒楼在庭审中辩称，原告诉请缺乏事实及法律依据，请求法庭依法驳回。1、自2020年6月1日双方的劳动关系已经解除，故本案被告不需支付违法解除劳动合同赔偿金，被告已经自愿递交辞呈要求解除劳动合同，虽然在2020年6月1日后，原告在被告处工作，双方是劳务关系，不是劳动合同关系，原告在2020年8月7日达到法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，被告可以终止劳动合同，双方解除劳动合同的事由并非被告导致；2、原告诉请第三项，被告设立时间2012年10月15日，与原告诉讼请求不符，2012年10月15日之前被告不具备用工主体资格，本案被告每月向原告发放2900元工资，明确包括社保补贴，是征得原告的同意的，因此不是由于被告不缴纳社保，而是原告自己要求，故原告的诉请不能成立，如被告需要帮助原告交纳社保，则原告应当退还其已经领取的社保补贴；3、关于被告与原告没有签订书面劳动合同，是因为服务员的性质，原告主张被告拖欠工资3773元，并不是工资，是劳务报酬，被告也承诺给原告。本院结合庭审举证、质证，认定事实如下：老园林酒楼（类型：个体工商户）于2012年10月15日成立。余秋花自2012年10月15日起一直在老园林酒楼从事服务员，双方未签订书面劳动合同。2020年6月1日，余秋花等人向老园林酒楼提出辞呈“尊敬的领导你好！经过再三思考，正式向您们提出辞职，由于诸多原因，现在我不得不向本店提出申请，对于由此给本店造成的不便，我深感歉意”。余秋花提出辞呈后，继续在老园林酒楼从事服务员至2020年11月7日。2020年11月8日系周日，余秋花因家中有事，休息一天，但老园林酒楼的工作人员要求余秋花当日加班，余秋花未去加班。余秋花于2020年11月9日去老园林酒楼上班，老园林酒楼告知其已辞退。2021年3月31日，余秋花向黄山市屯溪区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委以余秋花已达到法定退休年龄作出（2021）屯劳人仲不字19号不予受理通知书，决定不予受理。另查明，余秋花在2020年8月7日前12个月的平均工资约2850元，每月休息3天。老园林酒楼未支付余秋花2020年10月至2020年11月7日工资3773元。庭审中，余秋花陈述：1、2007年8月1日在被告处上班；2、2007年8月是600元工资，后来陆续提高；3、被告没有给我社保补贴；4、一直未参加社保，个人也未缴纳过社保；5、被告支付工资都是发放现金，然后签字；6、我未要求被告缴纳社保。老园林酒楼陈述：1、社保补贴和各种津贴放在工资里一并发放的；2、2020年6月1日的辞呈收到后，没有书面通知原告离开老园林酒楼。以上事实有当事人陈述、原告身份证复印件、被告的工商登记信息、微信聊天记录、谈话录音文字稿、不予受理案件通知书、辞呈、工资明细及庭审笔录等相佐证，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据庭审查明的事实，被告系2012年10月15日经注册的个体工商户,具有用工主体资格,且原告自被告注册之日一直在被告处从事服务员，其虽于2020年6月1日提出辞呈，但继续在被告处工作至2020年11月7日，领取劳动报酬，因原告在2020年8月7日已满五十周岁，故原、被告之间自2012年10月15日至2020年8月7日存在劳动关系，双方自2020年8月8日至2020年11月7日系劳务关系。现就原告的各诉讼请求分析如下：（一）关于原告主张被告支付拖欠工资3773元及酒水款800元并支付未签订书面劳动合同双倍工资差额31900元。本院认为，被告未向原告支付2020年10月至2020年11月7日工资3773元，其予以认可，故原告主张被告支付拖欠工资3773元，有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张被告支付酒水款800元，与本案不是同一法律关系，故本案不予处理，由其另行主张。因未签劳动合同双倍工资属于惩罚金,不属于劳动报酬范畴,适用仲裁时效期间为从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算,即劳动者要求用人单位支付二倍工资的,仲裁时效应从用人单位与其补订劳动合同之日或者视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定,用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。结合原告入职及申请劳动仲裁时间以及双方未签订书面劳动合同事实情况，其主张被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额31900元，已过仲裁时效，本院不予支持。（二）关于原告主张被告立即支付违法解除劳动合同赔偿金78300元（2900元×13.5个月×2）。本院认为，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人,符合下列条件之一的,应该退休:(一)男年满六十周岁,女年满五十周岁……”,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（七）法律、行政法规规定的其他情形”之规定，本案中,原告于2020年8月7日已满五十周岁,达到法定退休年龄,故原、被告之间的劳动关系于2020年8月7日终止。该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（七）项规定，故被告应支付原告经济补偿金。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,没满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案原告自2012年10月15日至2020年8月7日在被告处工作，故被告应支付原告经济补偿金22800元（2850元×8个月）。基于此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，本案原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金，无事实依据，本院不予支持。庭审中，被告辩称原告的工资中包含社保补贴，但无证据证明社保补贴的具体数额，故本院对该辩称意见不予采纳。（三）关于原告主张被告立即赔偿2007年8月1日至2020年11月9日期间未为其办理缴纳社会保险的经济损失共计111025.60元（693.91元×160个月，具体以社保核定为准）。本院认为，原告陈述“其一直未参加社保，个人也未缴纳过社保”，但其未提交证据证明该主张经社会保险机构审核并确认不能补缴或继续缴纳养老保险费，故原告的该项主张，待其向社会保险机构审核并确认后，可另行主张。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告黄山市屯溪区老园林酒楼于本判决生效之日起十日内向原告余秋花支付劳动报酬3773元；二、被告黄山市屯溪区老园林酒楼于本判决生效之日起十日内向原告余秋花支付经济补偿金22800元；三、驳回原告余秋花的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告黄山市屯溪区老园林酒楼负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  汪卫东二〇二一年六月二十九日书记员  肖 寒附引用法律条款：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。