江苏省淮安市淮安区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0803民初1703号原告：卢红波，男，1979年2月17日出生，汉族，住淮安市淮安区。被告：沭阳冬早来商贸有限公司。住所地沭阳县华冲镇工业园52号。法定代表人：沃亮。原告卢红波与被告沭阳冬早来商贸有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢红波到庭参加诉讼。被告沭阳冬早来商贸有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢红波向本院提出诉讼请求：1、劳动报酬21分×35元=735+入职新人奖300元=1035元；2、确认2020年2月7号—2020年12月20号劳动关系；3、经济补偿金2个月9925.34元；4、被告承担诉讼费。事实和理由：1、申请人从2020年2月7日在沭阳冬早来商贸有限公司做美团全职骑手，入职时讲好入职劳动报酬和入职新人奖励（新骑手入职出勤30天，满足单量500单，即奖励300元），这个钱一直未发放给我，到5月站点叫我们过去签劳动合同之后一直未缴纳社会保险，2020年10月26号开始为了让骑手积极跑单，开始有绩效奖励，我从2020年10月26号至2020年12月20号共计有21分绩效21分×1分35元=共计735元至今未发放。在12月20号工奖发放有错误，我在当天美团APP上申诉，沭阳冬早来美团城区经理叫我撤诉，我没有撤诉，他把我美团APP号删除（辞退）（未在书面通知的情况下辞退），原告诉请法院判被告沭阳冬早来商贸有限公司补偿原告两个月工奖9925.34元。2、500单以下报酬是4.2元/单，500-800单报酬是4.5元/单，800-1000单报酬是4.7元/单,1000单以上报酬是4.8元/单，刚开始是50天结一次账，之后是30天结一次。被告沭阳冬早来商贸有限公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：1、原告提供的《工作证明》打印件载明：证明，致相关物业／村镇管理部门：应贵方要求，现证明骑手姓名：【卢红波】身份证号：【】，承接我司外卖配送服务任务，所在城市为【淮安】。本证明有效期【10】天，仅限骑手本人，基于外卖配送服务向相关物业／村镇管理证明使用。其它用途无效。如该骑手已停止承接配送服务则本证明自动失效。出具人：沭阳冬早来商贸有限公司（电子签约专用章），2020年3月22日。原告提供的《劳务协议》打印件载明：甲方：沭阳冬早来商贸有限公司，乙方卢红波，甲方因业务发展的需要，临时雇佣乙方为公司提供骑手送餐劳务服务，经双方协商订立正式《劳务协议》如下：一、劳务作业内容及时间：乙方在被雇佣期间，根据甲方作出需要，在甲方从事网络订餐配送（包括接单、取餐、送餐、送达四个环节）的骑手作业，作业时间由乙方自行安排。二、甲、乙双方的权利义务：2.1、甲方为乙方提供从事劳务作业所必须的作业环境。2.2、乙方在雇佣期间，应遵守甲方的各项规章制度及作业纪律，严格遵守劳动安全卫生，操作规程和作业规范，爱护甲方的财产，遵守职业道德。2.3、乙方违反作业纪律及各项公司规定制度的，甲方可视情节轻重，给予扣除劳务费用处理或解除本协议并要求赔偿损失。三、劳务报酬：3.1、乙方完成本协议约定的作业内容后，甲方应当以货币形式向乙方支付劳务费，劳务费标准详见附件《骑手计酬方案》，该劳务费为税前报酬。3.2、甲方在次月20日通过转帐方式付至乙方的工资账户，应发工资在5000元以上（含），需扣除个人应付费用。四、劳动保险和福利待遇:4.1、乙方须自行购买个人人身意外伤害保险，第三方责任险。4.2、甲方无需为乙方缴纳或办理任何社会保险（包括但不限于社会养老保险、失业保险、工伤保险、医疗保险、生育保险等），甲方不承担乙方任何社保、福利待遇。五、雇佣期限：本协议有效期自2020年5月25日起至2021年5月24日止。六、协议的终止：6.3、甲、乙双方任何一方均有权提前30日通知对方单方解除本协议，签订日期：2020.5.25等内容。被告具有营业执照、食品经营许可证，经营范围（项目）为预包装食品（不含冷藏冷冻食品）销售。2、原告提供申诉详情微信打印件载明：加盟商已反馈，服务费核实无误：核实无误2020-12-2116：39，申请已提交，申诉金额：￥7004.04，申诉原因：服务费金额与预期不符，申诉说明：2月入职的装备费200元至今未返还，本次跑单量1500单，公司只结算1497单，少3单。前两个月应该是8月跑了1465单，公司只结算1464单，少1单！已共计4单，美团术语扣20元，每次本人都说了，说得快慢，识别不是我的问题，您招人的时候没有要求普通话达到标准！加起来少发240元。申诉基本信息服务费月份与金额，11月服务费-￥6764.04，所属加盟商信息沭阳冬早来商贸有限公司【淮安】。原告提供专送系列赛微信打印件载明：温暧满冬，赛1·积分系列赛时间：10月26日-02月7日，共15期，当前第9期，已累计19分，预计奖励665元，发放60%，…。当前第11期，已累计19分，预计奖励665元，发放60%，本季基础奖励（达成发放60%）奖励发放：系列赛结束3个工作日后发放，本季累计积分18-74分，活动奖励每1分奖励35元，第7期以后第8、9期在审核中、进行中，第9期标识的右上角有×2标识等内容。原告提供节后老带新拉新方案微信打印件载明：正月初七—正月十五老带新奖励300元，新骑手入职出勤30天满足单量500单，即奖励300元【这个需补贴发放前新老骑手均在职】。3、原告与被告确认劳动关系、经济补偿金、劳动报酬争议，2021年3月15日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲不字（2021）61号《不予受理通知书》，决定不予受理。以上事实，有原、被告的陈述，原告提供的《工作证明》、《劳务协议》、微信打印件，银行账户明细等证据，经审查，本院予以认定。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动关系的构成，应当具备必要的法律要件，其基本要素为，1、劳动者与用人单位之间是否具有建立劳动关系的合意；2、劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者与用人单位之间是否存在人身依附性；3、劳动者提供的劳动是否系用人单位的业务组成部分；4、用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬。原告从事网络订餐配送的骑手作业虽然属于被告的业务范围，但原、被告双方约定原告作业时间由原告自行安排，没有约定被告给付原告每月的基本工资，按原告陈述，被告是按原告网络订餐配送单的数量计算原告报酬，且原告没有提供参与被告单位考勤的证据，说明被告对原告不存在管理、指挥或监督，双方之间没有人身依附性，本院确认原、被告之间不存在劳动关系。原告主张确认2020年2月7日至2020年12月20日期间原、被告之间是劳动关系，证据不足，不予支持。原、被告签订的《劳务协议》，不违反法律规定，本院予以确认。审理中，本院依法向原告释明，原、被告之间的法律关系应为劳务关系，不是劳动关系，并征求原告意见，原告是否要求变更诉讼请求，要求被告给付劳动报酬。原告表示，不要求变更诉讼请求，双方是劳动合同法关系。本院认为原告基于双方是劳动关系，向被告主张劳动报酬735元、入职新人奖300元，经济补偿金2个月9925.34元，无法律和事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八条、第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告卢红波的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告卢红波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 员 唐铭淮二〇二一年六月十七日法官助理 宋建道书 记 员 常 经附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第八条用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。