上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0101民初7980号原告：中国长城资产管理股份有限公司上海市分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区。负责人：苏俊杰，总经理。委托诉讼代理人：张敬之，上海申浩律师事务所律师。被告：天喔食品(集团)有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：林建华,董事长。被告：上海华盛酒业有限公司，住所地上海市金山工业区。法定代表人：林奇，执行董事。两被告共同委托诉讼代理人：还航，上海欧博律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：尹灿灿，上海欧博律师事务所律师。原告中国长城资产管理股份有限公司上海市分公司(以下简称长城资产公司)与被告天喔食品(集团)有限公司(以下简称天喔公司)、上海华盛酒业有限公司(以下简称华盛公司)金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2021年4月9日立案后，依法适用普通程序，于2021年6月2日公开开庭进行了审理。长城资产公司的委托诉讼代理人张敬之、天喔公司及华盛公司的共同委托诉讼代理人还航到庭参加诉讼，本案现已审理终结。长城资产公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令天喔公司向长城资产公司偿还借款本金1200万元、利息547,404元(以借款本金1200万元为基数,按4.524%利率计算,自2017年6月7日起计算至2018年6月4日止),暂计至2020年12月31日的逾期罚息2,085,397元、复利109,175.31元(逾期罚息自2021年1月1日起以本息12,547,404元为基数,按本案《流动资金借款合同》、《交通银行借款额度使用申请书》约定的贷款利率上浮50%计算至实际清偿日止)；2、判令天喔公司承担抵押担保责任,长城资产公司有权就天喔公司名下位于九干路XXX号2-4幢(权利证书编号：沪房地松字(2012)第023935号)的抵押房产申请折价、拍卖、变卖,在担保债权最高限额3700万元内由长城资产公司优先受偿;3、判令华盛公司对上述债务承担连带保证责任;4、判令天喔公司、华盛公司共同承担本案的诉讼费等。事实和理由：2011年12月16日,交通银行股份有限公司上海市分行(以下简称交行上海分行)与天喔公司签订编号为XXXXXXXXXXAFXXXXXXXX《最高额抵押合同》,约定天喔公司以九干路XXX号2-4幢的厂房及占用范围内的土地使用权,为双方在2011年12月16日至2014年12月15日期间签订的全部主合同,在3700万元内提供最高额抵押担保。担保的范围为全部主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用。实现债权及抵押权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费(或仲裁费)、抵押权人保管抵押物的费用、抵押物处置费用、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。2015年6月12日,交行上海分行与天喔公司签订编号为XXXXXXXXXXAFXXXXXXXX-2的《担保变更协议》,将上述最高额抵押合同第二条第2.1款修改为：抵押人为抵押权人与债务人在2011年12月16日至2019年12月15日期间签订的全部主合同提供最高额抵押担保。2015年6月19日,交行上海分行向上海市房地产登记处申请抵押登记,取得《上海市房地产登记证明》,登记证明编号为松XXXXXXXXXXXX,最高债权限额为3700万元,债权发生期间为2011年12月16日至2019年12月15日。2017年6月6日,交行上海分行与天喔公司签订《流动资金借款合同》,约定交行上海分行给予天喔公司一次性授信额度1200万元整,授信期限自2017年6月6日至2018年5月26日;《额度使用申请书》代作《借款凭证》：利率由双方在每次使用额度时协商后在《额度使用申请书》约定,日利率二月利率/30,月利率二年利率/12;逾期贷款的罚息利率按本合同约定利率上浮50%;借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息的,贷款人按逾期贷款的罚息利率计收利息并对应付未付利息计收复利。同日,天喔公司签署《交通银行借款额度使用申请书》,主要内容为：贷款本金金额为1200万元整,贷款到期日为2018年06月04日,按季付息,到期还本,贷款利率为浮动利率,基准利率为：按贷款入账日LPR(人行报价)(6个月至1年(含一年)期限档次加0.224%,利率浮动规则为：按贷款入账日浮动,浮动周期为12个月。同日,交行上海分行与华盛公司签订《保证合同》,约定华盛公司为天喔公司的上述债务提供连带责任保证担保,保证的范围为全部主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费(或仲裁费)、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。2017年6月7日,交行上海分行向天喔公司发放贷款1200万元,并明确起息日为2017年6月7日,放款当日该笔贷款实际利率为4.524%。2020年3月24日,长城资产公司与交行上海分行签订了《不良资产批量转让协议》,约定交行上海分行将包括本案债权在内的债权及其从权利转让给长城资产公司,并于2020年4月7日于文汇报刊载《债权转让通知暨债务催收联合公告》,公告债权转让事宜。贷款到期后,天喔公司未履行还款义务,担保人华盛公司亦未履行担保义务。长城资产公司作为本案债权的受让人,有权行使原债权人交行上海分行的全部权利。至长城资产公司起诉之日,天喔公司尚欠长城资产公司借款本金1200万元,利息547,404元,以及逾期罚息和复利。被告天喔公司辩称，对于借款事实及金额均无异议。《最高额抵押合同》、《担保变更协议》担保了多笔主债权，对多笔主债权所承担的抵押担保责任最高不超过3700万限额。被告华盛公司辩称，对于诉请金额及担保责任均无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定原告诉称事实属实。本院另查明，《保证合同》约定保证人同意主合同同时受债务人或第三人提供的保证、抵押或质押担保的，债权人有权自行决定担保权利的行使，包括但不限于：债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权或向其他担保人主张权利，有权不分先后顺序地分别或同时向包括保证人在内的一个或多个担保人主张不分或全部担保权利；债权人放弃或变更对其他担保人的担保权利、放弃或变更担保物权的权利顺位的，保证人仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。2017年6月2日，上海华盛酒业有限公司股东会决议同意为天喔公司在交行上海分行的流动资金借款提供担保。本院认为，涉案《流动资金借款合同》、《交通银行借款额度适用申请书》、《最高额抵押合同》、《担保变更协议》及《保证合同》系各方的真实意思表示，依法成立后各方均应恪守。交行上海分行已履行放款义务，天喔公司未按约还本付息，显属违约，理应承担违约责任。交行上海分行将上述债权及其从权利转让给长城资产公司，并登报公告债权转让事宜。长城资产公司有权要求天喔公司还本付息、支付逾期利息。华盛公司经其股东大会决议，同意为天喔公司上述债务提供连带责任保证担保，长城资产公司要求华盛公司承担连带保证责任符合合同约定，本院予以支持。对于抵押担保责任，首先，天喔公司以位于上海市松江区泗泾镇九干路XXX号2-4幢的厂房及占用范围内的土地使用权,为双方在2011年12月16日至2019年12月15日期间签订的全部主合同,在3700万元内提供最高额抵押担保。天喔公司为上述抵押担保办理了抵押登记。2019年12月15日，《担保变更协议》约定的债权确定期间届满，最高额抵押担保债权已经确定。后交行上海分行向长城资产公司转让债权，上述抵押权依法一并转让。其次,因在担保债权确定之日，前述约定期间存在多份主合同。根据《最高额抵押合同》及《担保变更协议》约定，天喔公司对于多份主合同所承担的抵押担保责任以合同约定金额为限，即天喔公司若已对其他主合同项下债权履行了抵押担保责任，则其本案中所承担的担保限额相应予以扣减。综上，现天喔公司未能按约还款，长城资产公司有权在3700万元范围内扣除天喔公司为履行编号为XXXXXXXXXXAFXXXXXXXX的《最高额抵押合同》及编号为XXXXXXXXXXAFXXXXXXXX-2的《担保变更协议》已支付的款项后剩余限额内行使抵押权。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款及1999年《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、2007年《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百九十二条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、1995年《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条之规定，判决如下：一、被告天喔食品(集团)有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国长城资产管理股份有限公司上海市分公司归还本金12,000,000元，并支付期内利息547,404元；二、被告天喔食品(集团)有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国长城资产管理股份有限公司上海市分公司支付暂计至2020年12月31日的逾期罚息2,085,397.00元、复利109,175.31元及自2021年1月1日起至实际偿还之日止逾期利息(以12,547,404元为基数，按照合同约定利率上浮50%计算)；三、若被告天喔食品(集团)有限公司不履行上述判决主文第一、二项所确定的付款义务，则原告中国长城资产管理股份有限公司上海市分公司可以位于上海市九干路XXX号2-4幢的厂房及占用范围内的土地使用权折价或者以拍卖、变卖该抵押物，所得价款在3700万元范围内扣除被告天喔食品(集团)有限公司为履行编号为XXXXXXXXXXAFXXXXXXXX的《最高额抵押合同》及编号为XXXXXXXXXXAFXXXXXXXX-2的《担保变更协议》已支付的款项后剩余限额内对上述第一、二项确定的债权享有优先受偿权；拍卖、变卖该抵押物的所得价款在被告天喔食品(集团)有限公司履行编号为XXXXXXXXXXAFXXXXXXXX的《最高额抵押合同》及编号为XXXXXXXXXXAFXXXXXXXX-2的《担保变更协议》确定之义务后，剩余部分归被告天喔食品(集团)有限公司所有，不足部分由被告天喔食品(集团)有限公司继续清偿；四、被告上海华盛酒业有限公司对上述判决主文第一、二项所确定的被告天喔食品(集团)有限公司付款义务承担连带清偿责任；被告上海华盛酒业有限公司承担保证责任后，有权向被告天喔食品(集团)有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费110,251.86元，由被告天喔食品(集团)有限公司、被告上海华盛酒业有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 长 张晓立审 判 员 陶卓华审 判 员 金 燕二〇二一年六月二十一日法官助理 江凝妤书 记 员 吴成佳附：相关法律条文1999年《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2007年《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第二百零四条最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。第二百零五条最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。第二百零六条有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：（一）约定的债权确定期间届满；（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；（三）新的债权不可能发生；（四）抵押财产被查封、扣押；（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（六）法律规定债权确定的其他情形。1995年《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……