陕西省城固县人民法院民 事 判 决 书(2021)陕0722民初957号原告（反诉被告）：赵某某，男，汉族，住陕西省城固县。委托诉讼代理人：邓文安，城固县五堵法律服务所法律工作者。一般授权委托。被告：某某建筑安装有限责任公司，住所陕西省城固县。法定代表人：王某某。委托诉讼代理人：贺某某，公司副经理。特别授权委托。被告（反诉原告）：梁某某，男，汉族，住陕西省城固县，系第一被告所设立的某某移民搬迁安置一期工程项目部负责人。原告赵某某与被告某某建筑安装有限责任公司（以下简称某某建司）、梁某某建设工程施工合同纠纷一案和反诉原告梁某某与反诉被告赵某某建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序于2021年5月26日公开开庭进行了合并审理，原告赵某某（反诉被告）及其委托诉讼代理人邓文安与被告某某建筑安装有限责任公司委托诉讼代理人贺全军、被告梁某某（反诉原告）到庭参加诉讼。本诉、反诉案现均已审理终结。原告赵某某诉称，某某移民搬迁安置工程一期发包给第一被告某某建司承建，该工程项目部经理梁某某于2016年11月21日将工程10号楼施工劳务转包给没有相应资质的原告承建。尔后，原告自备工程机械，组织人力开始施工。2017年4月中旬，梁某某通知原告并在项目部办公室口头要求将10号楼一、二层由原来设计的砖混结构改为框架结构总面积4826.45平方米，以便有个特定商户购买做商场超市使用。原告当即提出如果变更图纸设计，增加施工难度，要求梁某某增加施工费用；双方协商：一层费用不变；二层面积452.95平方米，每平方米增加100元施工费计币45295元。2017年12月竣工，第二被告陆续支付部分工程劳务费款项后拖延至2021年2月10日才结算，这期间第二被告自行找工匠对10号楼一二层进行改装，势必产生了改造费用。原因是：框架结构房的原预定买主嫌面积太大买不起不要了，第二被告不得不又改成小户型才能卖出去。原告按照第二被告梁某某要求变更设计施工是遵守定做合同的，独立完成工程后竣工验收，定做人即梁某某应按照约定支付劳动报酬，第二被告无故拖延并克扣以下款项：1、水电改建费16000元；2、一层二层改建墙体工资16000元；3、五号楼西北角添构造柱2000元；4、十号楼顶增建厨房面积9.05平方米×350元/平方米=3325元，四项合计人民币37325元。该笔费用是第二被告变更设计图纸额外增加的费用，与原告无关。原告认为：第二被告出尔反尔，不按合同约定支付原告劳务报酬，违反合同诚实守信原则，第一被告缺乏对第二被告的监督管理，侵犯原告合法财产权益。原告按照第二被告口头约定变更原设计图纸并组织农民工辛苦完成工程任务，挣得血汗钱被无理克扣法理不容。故原告依据《民法典》第777条、782条、788条、805条之规定，请求法院依法裁决。上述事实，原告向法庭提交如下三组证据：第一组：1、原告赵某某身份证复印件一份；2、被告某某建司工商信息查询一份，证明原被告身份信息及诉讼主体资格。第二组：1、工程承包劳务合同一份；2、工程结算单2份，证明原被告之间存在建设施工合同关系，采用包工不包料的方式进行施工，原被告于2017年12月竣工验收合格。第三组：1、证明两份及证明人身份证复印件各一份；2、证人丁某、章玉娥出庭证言，证明被告变更与原告原来签订的合同后，原告依照被告变更要求施工的事实。被告某某建筑安装有限公司辩称，原告的诉求是与第二被告梁某某之间的变更，如果有变更的书面材料公司愿意承认，没有书面材料，只是口头说的，没有证据公司不承认。被告梁某某辩称，2016年11月21日，经原被告双方协商，签订某镇西街移民搬迁工程建设承包劳务合同，确定了承包范围及建设相关内容，工程于2018年1月基本竣工（仍有小部分水电未安装，室内二次结构未施工结束），因春节临近为了不延误民工工资，影响安定，商定对未完工事项待春节过后继续续建，项目部对3个施工队便结清相关工程建设资金，根据合同规定预留5%保修金，保修期为2年。但2019年2月原告以妻子生病急需救命用钱为由，项目部提前退保修金6万元。原告赵某某于2021年1月10日结算退保修金，对工程结算账单签字认可，答辩人并无克扣行为。所述10号楼一、二层面积为4826.45平方米事实不符，原告工队总承建5号、10号、14号三栋楼总面积为4826.45平方米，其中10号楼一层面积为452.95平方米；二层面积为452.95平方米；三层面积为420.22平方米。对原告所称无故克扣以下款项的具体意见如下：一、关于水电改建费16000元，系当时5号、10号、14号三栋楼水电安装部分未完成，部分不符合图纸工程返工整改费用，原水电安装承包人丁某按每平方21元承包原告赵某某所有水电安装工程，但由于10号楼一、二层是框架结构，工队只将二层框架外围部分墙体砌完，其余室内的所有二次结构墙体均未砌。因此无法进行水电安装，5号、14号楼部分电气未安装完成一并自愿将该部分的工程量转让给电工叶某某代其完成工作量，核定工人工资共计16000元。这部分工资在原承包人丁某承包量内扣除，由原告或项目部直接发给叶某某。原告赵某某、原电工班组承包人丁某、续建电工叶某某三人签订认可，怎么属于无故克扣。二、关于一、二层改建墙体工资16000元，根据工程修建审计有关规定，“施工图纸所列范围，根据施工方的报价数量最终根据实际的施工量进行计算，施工内容未完成工程量应将未完成事项审减下来”。10号楼一、二层由砖混改为框架结构应根据合同按图示施工，改建费增加100元/平方米，改建费共计45295元项目部已付给原告，10号楼共计5户，二层改为框架结构之后但室内的所有二次结构墙体未按图纸所列分砌（砖混改框架的工序：是钢筋水泥浇筑房柱和楼板等15天后再进行砌砖称为二次结构墙），工程建设项目部多次通知原告将10号楼的一、二层改建后二次结构墙砌体继续施工，但原告以施工设备已拆除本人在外地务工为由拒绝继续施工。无奈项目部只有另行请工人完成10号楼一、二层的二次结构墙砌体续建工作，共发放工人工资16000余元。其费用理应由原告承担，原告并在结算单上签字同意。三、关于5号楼西北角添构造柱2000元，原告在5号楼西北角施工过程中未按图纸施工，其中一户漏建构造柱一根，导致该住户一面墙体出现裂缝，该户多次到县、镇上访，经项目部同住户协商拿出3000元用于对该住户的补助。作为工程队未按图纸施工漏建一根构造柱此补偿理应由施工队（原告）承担。四、关于10号楼顶增建厨房面积905平方木×350=3325元，该面积已在原告工队所建的5号、10号、14号三栋楼总面积中计算了，不应该另行重复计算。综上所述，原告出尔反尔，纯属无理取闹，请求法院驳回原告的诉讼请求，其诉讼费和其他费用应由原告自行承担。被告梁某某就本诉向法庭提交如下五组证据：第一组：1、被告梁某某身份证复印件一份；2、某某建司营业执照复印件一份，证明被告身份信息及诉讼主体资格。第二组：1、2021年2月10日手写工程结算清单一份；2、2021年2月10日付款27802元转账凭证；3、打印工程结算清单，证明工程款已支付清的事实。第三组：1、赵某某、丁某、叶某某三人签字的水电未完成工作量结算清单；2、叶某某领工资领条，证明水电的费用已经由项目部垫付给叶某某。第四组：1、2017年2月28日手写变更基础面积单三页，证明计算的面积已经包含原告诉求的9.5平方米。第五组：1、照片一张，证明墙体裂缝，原告漏建一根构造柱，项目部赔偿3000元，扣除原告2000元的事实。本诉被告梁某某于2021年4月19日作为反诉原告提出反诉称，2016年11月21日，双方共同协商，签订某镇西街移民搬迁工程建设承包劳务合同，并确定了承包范围及建设相关内容，工程于2018年1月基本竣工（仍有小部分水电未安装，室内二次结构未施工结束），因春节临近为了不延误民工工资，影响安定，项目不与包含被反诉人赵某某在内的3个施工队商定对未完工事项待春节过后继续施工续建，便结清相关工程建设资金。之后因项目部财务人员变动交接疏漏，后来者未严格审查工程工序完成情况，便将未完成工序事项及工程量核减下来，如数全额付给了被反诉人赵某某，造成超付工程建设劳务资金现象，后发现应根据有关规定如数追回。一、根据工程修建审计有关规定，“施工图纸所列范围，根据施工方的报价数量最终根据实际的施工量进行计算，施工内容未完成工程量应将未完成事项审减下来”，该工队在某西街移民搬迁安置房施工过程中未按图纸要求施工，楼顶未进行抹灰工序，理应进行核减（5号楼一层面积708.33平方米，二层面积732.95平方米，三层面积527.41平方米，一至三层总面积为1968.69平方米。10号楼一层面积452.95平方米，二层面积452.95平方米，三层面积420.22平方米，一至三层总面积为1326.12平方米。14号楼一层面积552.87平方米，二层面积574.11平方米，三层面积420.22平方米，一至三层总面积为1547.20平方米）三栋楼总面积为4826.45平方米，根据分部分项工程量清单计价表抹灰工序9.23元，该项核减17128.70元，但财务人员在结算工程款时未按有关规定进行核减，造成超付工程款理应追回。二、按施工要求，5号、10号、14号三栋楼的散水应该完成施工，但该工队被反诉人赵某某未进行施工，事后项目部另行找工人完成施工并支付工资150.5M×30元/M=4515元（5号楼61.7M,10号楼40.5M,14号楼48.3M,每米计价30元），理应由被反诉人承担。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第51条及最高人民法院《关于适用的解释》第232条规定，提出反诉要求被反诉人退回反诉人超额支付的工程建设劳务费合计21643.7元，本诉和反诉费用全部由被反诉人承担。反诉原告梁某某就反诉部分向法庭提交如下一组证据：1、照片3张；2、工程项目总造价表1页，分部分工程量清单计价表14页，证明原告没有完成抹灰的事实。反诉被告赵某某辩称，反诉人说的楼顶没有抹灰整个小区其它包工的都是这样做的，抹灰造价表从来没有见过，合同也没有约定该部分粉刷由答辩人承担；反诉人说的散水没有修建，也不知他指的哪里。反诉人说算账人员疏漏给答辩人多付款也不存在，反诉人曾多次给答辩人付款，2021年2月还付了最后一笔2万多元，不可能一直都疏漏。因此反诉人陈述不实，法院应驳回反诉。赵某某未对反诉答辩内容提交证据支持。经法庭组织质证，本诉被告对原告提交的第一、第二组证据的合法性、真实性无异议，对第二组证据的证明目的提出异议；对证人丁某陈述的事实有异议，对证人张某某陈述事实无异议。本诉原告对被告梁某某提交五组证据的合法性、真实性均没有异议，除第一组证据证明目的认可外，对其余四组证据证明目的均不认可。对反诉原告梁某某提交法庭的2份证据，被告赵某某对证据合法性、真实性无异议，对证明目的均不认可。法庭对当事人无异议的证据予以采信，对有异议的证据结合案情部分采信。根据原被告陈述和本院采信证据，查明以下法律事实：2016年本诉第二被告梁某某挂靠第一被告某某建司承包“县某镇集镇西街移民搬迁集中安置点一期工程”后，在同年11月21日与本诉原告赵某某书面鉴定“工程承包劳务合同”一份，将前述工程项目中5＃、10＃楼土建劳务承包给赵某某。合同甲方为梁某某、乙方为赵某某，合同约定了工程概况、承包价款、工程量计算计工程款支付方式、甲方责任、乙方责任、质量验收等13项内容。合同签订后赵某某如约施工，后双方又增加14＃楼劳务工程；赵某某施工工程5＃楼、10＃楼和14＃楼，总面积为4826.45㎡。施工过程中，双方又口头约定将10＃二层452.45㎡原图纸设计的砖混结构变更为框架结构，并商定每平米另增加工资100元。2018年1月工程基本完工时，因10＃楼一、二层变更原因，室内二次墙体未砌，相应的水电预埋、安装亦未进行。双方按施工进度算账给付了款项。2018年春节后，梁某某在通知赵某某对10＃楼一、二层室内二次墙体和相应的水电预埋、安装进行施工时，双方发生分歧。后梁某某另找水电工叶某某完成了赵某某所找水电工丁某未完成的工作量，并在2021年1月25日经原被告和两个水电工四方算账签字，梁某某从丁某所包赵某某水电工工作量工资中扣减16000元，直接支付给叶某某。同时，梁某某另找工人完成前述室内二次墙体砌筑，支付工资16000元。2021年2月10日，赵某某和梁某某进行工程结算，从应付给赵某某的工程款中扣减了上述两项各16000元，同时扣减5＃楼缺少一根构造柱工资2000元。赵某某在梁某某出具的结算账单下部，书写领条领取了最后一次工程款27802元。赵某某领款后，于2021年3月向本院提起诉讼并提出前述诉求；本院审理中梁某某提起反诉，并提出前述反诉请求。另查明，案涉工程已全部竣工并经建设方验收合格，现已投入正常使用。本院认为，本诉第二被告梁某某挂靠第一被告某某建司取得案涉工程承包权后，其作为实际施工人又以书面和口头的方式将案涉工程的部分劳务分包给原告赵某某；因违反法律强制性规定，梁某某与某某建司之间的工程承包合同以及其与赵某某之间的劳务承包合同均为无效合同。依据国家法律规定，建设工程施工合同（劳务承包合同）虽为无效合同，但工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。梁某某和赵某某在工程已竣工验收合格并交付使用后，于2021年2月10日双方对工程款项进行了书面结算，对此双方均认可。虽赵某某对双方结算中的部分内容存在异议，但赵某某在认可结算并具条领取结算工程款后，又以二被告不按合同约定支付劳动报酬为由提起诉讼，与法无据；且其在诉讼中，亦未提交证明二被告欠付劳动报酬的有力证据，故对其本诉诉求不予支持。梁某某提起对赵某某的反诉，因存在前述双方认可的结算依据，同时其亦未提交支持反诉成立的有力证据，故对梁某某的反诉诉求亦不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第七百九十一条、第七百九十三条和“最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》”第一条、第六条之规定，判决如下：一、驳回本诉原告赵某某的所有诉讼请求。二、驳回反诉原告梁某某的所有反诉请求。本诉案件受理费733元，简易程序减半收取366.5元，由赵某某承担。反诉案件受理费171元，由梁某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审判员  王永杰二〇二一年六月二十六日书记员  杜 京