陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2021）陕01民终8449号 上诉人(原审原告)：西安通瑞机电设备科技有限责任公司，住所地：西安市法定代表人：高虎艳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：闫云珠，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：党韡，陕西丰瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鲁松上诉人西安通瑞机电设备科技有限责任公司与被上诉人鲁松劳动争议纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2020）陕0111民初7901号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。西安通瑞机电设备科技有限责任公司上诉请求：1、请求撤销原审判决第一项和第二项；2、请求查明事实，依法改判为上诉人与被上诉人不存在劳动关系，上诉人无需支付赔偿金27975.2元，或将案件发回重审。事实与理由：上诉人与陕西宏元劳务有限公司签订有劳务派遣协议，被上诉人与陕西宏元劳务有限公司之间存在劳动关系，与上诉人不存在劳动关系，劳务派遣协议中约定上诉人代陕西宏元劳务有限公司向李朝斌发放工资，上诉人因经营情况恶化无法正常经营，依据派遣协议以及《劳务派遣暂行规定》退回被派遣人员，实体和程序均符合法律规定，一审判决上诉人存在违法解除属于事实认定错误。鲁松辩称，上诉人的各项诉请均无事实及法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。西安通瑞机电设备科技有限责任公司向一审法院起诉请求：1、请求判决西安通瑞机电设备科技有限责任公司与鲁松不成立劳动关系；2、请求判决西安通瑞机电设备科技有限责任公司无须向鲁松支付赔偿金 28000 元。 一审法院认定事实：2016年7月18日，鲁松进入西安通瑞机电设备科技有限责任公司从事生产配件箱工作，西安通瑞机电设备科技有限责任公司自2016年8月19日起按月向鲁松发放工资至2020年6月23日。鲁松与陕西宏元劳务有限公司签订了自2016年11月10日起至2020年6月30日的劳动合同书及续订劳动合同书，每份劳动合同书及续订劳动合同书载明的劳动期限均为一年。西安通瑞机电设备科技有限责任公司与陕西宏元劳务有限公司签订《劳务派遣协议书》，双方自2016年10月10日起至2020年10月10日止建立劳动派遣用工关系，陕西宏元劳务有限公司派遣劳务人员到西安通瑞机电设备科技有限责任公司处工作，陕西宏元劳务有限公司按照30元／人*月的标准向西安通瑞机电设备科技有限责任公司收取管理服务费，服务内容为签订劳务派遣合同、代发工资、代缴社保等。后西安通瑞机电设备科技有限责任公司与陕西宏元劳务有限公司签订《关于劳务派遣协议的补充协议》，约定由西安通瑞机电设备科技有限责任公司代陕西宏元劳务有限公司向劳务人员发放工资。西安通瑞机电设备科技有限责任公司对鲁松进行日常考勤。2020年5月西安通瑞机电设备科技有限责任公司口头告知鲁松要将其退回陕西宏元劳务有限公司，并于2020年5月31日通知鲁松自2020年6月1日起不用再来上班。鲁松去找陕西宏元劳务有限公司，被告知该公司与鲁松仅存在代缴社保的关系。鲁松先以陕西宏元劳务有限公司为用人单位申请劳动仲裁，要求陕西宏元劳务有限公司支付违法解除劳动关系的赔偿金、未休年休假工资并补缴社会保险费。2020年9月8日，西安市灞桥区劳动人事争议仲裁委员会作出灞劳人仲案字【2020】176号裁决书，以鲁松与陕西宏元劳务有限公司不存在劳动关系为由，驳回鲁松仲裁申请。鲁松又以本案西安通瑞机电设备科技有限责任公司为被申请人提起劳动仲裁，要求确认存在劳动关系、支付违法解除劳动关系的赔偿金、支付未休年休假工资并补缴社保、支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。2020年9月8日，西安市灞桥区劳动人事争议仲裁委员会作出灞劳人仲案字【2020】196-1号裁决书、196-2号裁决书，其中【2020】196-2号裁决书裁决西安通瑞机电设备科技有限责任公司向鲁松支付2019年1月1日至2020年5月31日未休年休假工资2253元，该裁决为一裁终局裁决书；【2020】196-1号裁决书裁决：一、确认西安通瑞机电设备科技有限责任公司、鲁松之间自2016年7月8日至2020年5月31日存在劳动关系；二、西安通瑞机电设备科技有限责任公司支付鲁松违法解除劳动关系的赔偿金28000元；三、并驳回鲁松其余仲裁请求。西安通瑞机电设备科技有限责任公司不服仲裁裁决提起诉讼，形成本诉之争。鲁松离职前十二个月月平均工资为3496.9元。一审法院认为，鲁松自2016年7月18日入职西安通瑞机电设备科技有限责任公司处工作，西安通瑞机电设备科技有限责任公司对鲁松进行管理，并按月向鲁松发放工资，自鲁松入职起，西安通瑞机电设备科技有限责任公司、鲁松双方形成事实劳动关系。西安通瑞机电设备科技有限责任公司提交鲁松与陕西宏元劳务有限公司签订劳动合同、西安通瑞机电设备科技有限责任公司与陕西宏元劳务有限公司签订《劳务派遣协议书》，证明自2016年11月10日起西安通瑞机电设备科技有限责任公司与陕西宏元劳务有限公司存在劳务派遣用工关系，鲁松系陕西宏元劳务有限公司的劳务派遣工。一审法院认为，鲁松入职西安通瑞机电设备科技有限责任公司处在先，虽鲁松与陕西宏元劳务有限公司签订劳动合同，但陕西宏元劳务有限公司与鲁松签订的劳动合同书及续签劳动合同书期限均为一年，不符合劳务派遣单位应当与被派遣的劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同的法律规定，西安通瑞机电设备科技有限责任公司按月向鲁松发放工资也不符合由劳务派遣单位按月向劳动者支付劳动报酬的法律规定。在鲁松被辞退后，鲁松以陕西宏元劳务有限公司作为用人单位申请仲裁，要求保护自己的权利，鲁松已经尽到审慎的义务；西安市灞桥区劳动仲裁委员认为鲁松与陕西宏元劳务有限公司只存在代缴社保关系，并以此为由驳回了鲁松的仲裁申请，鲁松又以西安通瑞机电设备科技有限责任公司为用人单位申请劳动争议仲裁，鲁松作为劳动者的合法权益应得到有效保护。鲁松入职西安通瑞机电设备科技有限责任公司处在先，陕西宏元劳务有限公司应西安通瑞机电设备科技有限责任公司的要求与鲁松签订了劳动合同，但陕西宏元劳务有限公司实际每月只收取西安通瑞机电设备科技有限责任公司劳务派遣管理费，双方并未就劳动者离职后应获得的待遇及补偿进行约定，导致鲁松的合法权利无法及时得到保护，鲁松要求西安通瑞机电设备科技有限责任公司作为用人单位支付违法解除劳动关系的赔偿金，一审法院予以支持。至2020年5月31日，鲁松入职西安通瑞机电设备科技有限责任公司处工作近4年，西安通瑞机电设备科技有限责任公司应以离职前十二个月的月平均工资为基数，支付鲁松违法解除劳动关系的赔偿金27975.2元（3496.9×4×2）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、西安通瑞机电设备科技有限责任公司与鲁松自2016年7月18日至2020年5月31日存在劳动关系；二、西安通瑞机电设备科技有限责任公司应自本判决发生法律效力之日起二十日内向鲁松支付解除劳动关系的赔偿金27975.2元。如果未按本判决指定的期限履行金钱支付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，西安通瑞机电设备科技有限责任公司已预交，由西安通瑞机电设备科技有限责任公司承担。二审经审理查明，一审判决查明的事实属实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，本案中，生效的灞劳人仲案字（2020）176号裁决书认为鲁松与陕西宏元劳务有限公司不存在劳动关系的构成要件，驳回了鲁松的仲裁申请。生效的灞劳人仲案字（2020）196-2裁决书认为鲁松与西安通瑞机电设备科技有限责任公司双方符合劳动关系的构成要件，该案最终裁决由西安通瑞机电设备科技有限责任公司支付鲁松2019年1月1日至2020年5月31日未休年休假工资2253元。因上述两份仲裁裁决均已发生法律效力，且对本案具有一定的羁束力，故西安通瑞机电设备科技有限责任公司上诉认为其与鲁松之间不存在劳动关系的理由不能成立。西安通瑞机电设备科技有限责任公司于2020年5月31日通知鲁松自2020年6月1日起不用再来上班的事实属实，故一审认定违法解除并判决支付违法解除劳动关系的赔偿金并无不当，应予维持。综上，西安通瑞机电设备科技有限责任公司的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费10元，由上诉人西安通瑞机电设备科技有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张    静审 判 员  范 水 艳审 判 员  姜   华   二○二一年六月二十一日 书 记 员  李 博 文