广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初4788号原告（反诉被告）：安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司，住所安徽省合肥市新站区新蚌埠路与魏武路交口佳海工业城1期G3幢302室。法定代表人：徐向成，总经理。委托诉讼代理人：谢驰，广东红棉律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐林青，广东红棉律师事务所实习人员。被告（反诉原告）：广州小葵花宝贝营养品有限公司，住所广东省广州市白云区鹤龙街鹤龙一路自编18号A栋603。法定代表人：张晓东，总经理。委托诉讼代理人：白占林，广东宸鼎律师事务所律师。原告安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司诉被告广州小葵花宝贝营养品有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2021年2月4日受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司的委托诉讼代理人谢驰、徐林青，被告广州小葵花宝贝营养品有限公司的法定代表人张晓东及其委托诉讼代理人白占林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司本诉诉称：2020年5月18日，被告通过微信向原告发送《真爱宝贝新西兰系列营养品采购合同》，订单内容约定原告向被告订购产品“真爱宝贝维生素D3”5000盒，单价每盒人民币31.603元，货款总价为人民币158015元。由原告向被告预付定金（总货款的20%）人民币31603元，合同违约条款约定“自乙方支付定金之日起，甲方25-75天内交货到乙方指定的仓库（特殊情况国家海关抽检除外），延期交货收取订单总货款的1%的违约金给乙方”。2020年6月13日，原告依约通过银行转账向被告指定的账户支付定金人民币31603元。原告在依约向被告履行上述合同的预付款义务后，多次催告被告履行合同。截止至起诉之日，被告均没有依约向原告交付上述合同所涉货物。原告认为，被告经多次催告，仍没有依约按时向原告交付货物，致使原告无法向买受人依约交付货物，原告迟延履行债务的行为已经致使合同目的无法实现，原告因此遭受严重损失，其行为已构成严重违约。为维护原告的合法权益，请求法院判令：1.解除原被告双方订立的《真爱宝贝新西兰系列营养品采购合同》；2.被告向原告返还预付款共计人民币31603元；3.被告向原告支付逾期付款的违约金（按每逾期一日，支付货款总额万分之五的违约金的标准计至被告实际返还预付款之日止，暂计至2020年10月26日为466.14元）；4.本案诉讼费用由被告承担。被告广州小葵花宝贝营养品有限公司对本诉辩称：不同意原告的诉讼请求。2015年5月18日，被告通过微信向原告发送了真爱宝贝的合同，但该合同实际为订单，该订单是在原告和被告沟通的基础上原告发给被告的订单，并不是被告单独发起。根据原告提供的微信聊天记录显示，被告将订单发给原告以后，原告马上发出付款的单据截图。若前期没有沟通的话，不可能被告发送了订单，原告看都没有看就直接回复了已经付款的截图。另外，原告在诉状中说多次催促被告履行合同，但实际上在原告2020年7月30日通过微信向被告发出解除合同协议之后到2020年9月14日期间，原告提供的证据显示仅有一次“这么久你们不解除合同也不发货”，在此期间，被告没有收到原告要求被告履行交货义务的通知。实际上，反而是被告多次要求原告支付剩余货款。2020年7月30日-9月14日期间，除了原告订购的货物之外，另外双方履行的委托合同现款现货交易中原告没有购买过任何货物，以实际合同解除了该合同，原告提供的微信聊天记录显示其发送解除协议后又说“崔总，下午好…在余款未用完之前…”已经将预付款定性为余款，该款项并非余款，其称“未经我们同意，不得发货”，原告仅在9月30日发出解除合同的协议，以实际行为违约，因此，被告认为违约方是原告，应当驳回原告的诉讼请求。被告广州小葵花宝贝营养品有限公司提起反诉称：第一，2020年5月18日，原告与被告通过微信发送的合同只是双方委托经营协议中的一份订单。2020年5月12日，原告与被告签订《委托经营协议》一份，协议约定：被告委托原告全权经营被告旗下运营的“真爱宝贝-原装新西兰系列”产品，供货价格根据前期洽谈并确定的供价体系执行，原告须提前两个月给排单计划，并支付订单金额20%，货物生产完、送至中国海关清关结束，原告支付剩下尾款等内容。2020年5月18日，双方通过微信发送的合同只是履行委托经营协议过程中的一份订单。第二，原告应支付2020年5月15日、5月18日订单的尾款。2020年5月15日，原告通过微信发送采购合同一份，采购“真爱宝贝BB-12六益菌”5000盒，价格共计152625元，采购“真爱宝贝DHA藻油凝胶糖果”3334盒，价格共计258368.33元，两种产品价格共计410993.33元。当日，原告支付20%的货款82198.66元。2020年5月18日，原告通过微信发送采购合同一份，采购“真爱宝贝维生素D3”5000盒，价格158015元，2020年6月13日原告支付20%的货款31603元。2020年7月30日，“真爱宝贝维生素D3”5000盒经海关检查予以放行，2020年8月3日，“真爱宝贝BB-12六益菌”5000盒和“真爱宝贝DHA藻油凝胶糖果”3334盒产品经海关检查予以放行。被告接到海关放行通知后，即按照约定要求原告支付相应的剩余尾款，但原告拒不支付，其还提出解除委托经营协议。因原告只支付了20%的货款，被告已经向生产厂家支付全部货款以及运费，如果解除合同被告将蒙受巨大损失，因此被告拒绝了原告解除协议的要求。第三，原告应承担不支付货款的违约责任。因原告拒不支付货物尾款，被告只能将相应的产品从海关提出存放仓库，因两批货物体积很大占用仓库面积较大，从海关放行至今已经五个多月，被告为此支出额外的人力和财力，这些都是因原告拒不支付尾款造成，应由原告承担相应责任。综上，请求法院判令：1.原告向被告支付货物尾款126412元以及逾期付款的利息损失（自2020年8月4日起至实际给付之日止，以126412元为基数，按照中国人民银行公布的银行同业拆借中心贷款市场报价利率计算）；2.原告支付货物存储费用14000元（自2020年8月4日起暂计至2021年3月4日，直至被反诉人实际提取货物之日止，按2000元/月计算）；3.本案本诉和反诉费用由原告承担。原告安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司对反诉辩称：不同意被告的诉讼请求。双方不存在继续履行合同的合作基础，原告已不再从事该产品的销售，也已没有该产品的客户，原告解除采购合同是因为被告严重违约导致原告的合同根本目的无法实现，因此被告无权请求继续履行货物并支付尾款及利息损失。被告未提交任何有效的直接证据证明其已生产采购或进口了案涉货物，也未提交证据证明其支付了仓储费用，故其关于仓储费的诉讼请求也不能成立。经审理查明：当事人围绕诉讼请求向本院依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并认定如下事实：被告广州小葵花宝贝营养品有限公司于2017年1月6日登记成立，企业类型为有限责任公司；2018年1月23日，被告股东变更为崔洪金、梁俏霞、汤勇昌、张晓东；2020年9月18日，被告股东变更为崔洪金、汤勇昌、张晓东，法定代表人由梁俏霞变更为张晓东。2020年5月12日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《委托经营协议》，约定：“真爱宝贝-原装新西兰系列”品牌所有权为甲方所有，大陆唯一经营权归乙方所有，因“真爱宝贝-原装新西兰系列”为进口产品，所产生的海关入关等费用由甲方承担；甲方委托乙方全权经营甲方旗下运营的“真爱宝贝-原装新西兰系列”，授权乙方使用，乙方有权使用“真爱宝贝”品牌开发客户、承揽业务；甲方委托乙方全权经营“真爱宝贝-原装新西兰系列”的期限为3年，自2020年5月1日起至2023年4月30日止；甲方有权将自有业务交由乙方，实际发生的业务按协议价格进行结算；甲方有权在委托期限内不得转让或出售品牌所有权，且不可随意终止协议，但因乙方违约时，甲方可立即终止本协议，并向乙方进行追偿；甲方有义务协助乙方运营“真爱宝贝-原装新西兰系列”，原有已合作客户全部转交由乙方经营及维护，不得私自发货和产生其他业务，如发生按照业务金额三倍赔偿乙方，情节严重终止合作；供价，根据前期洽谈并确定的供价体系执行，后期若出现材料成本变动，甲方须在产品生产前10天通知乙方，若出现产品已到大陆境内，临时通知涨价现象，乙方可拒绝承担，并根据原有价格体系支付金额；订单，乙方须提前两个月给排单计划，并支付订单金额20%，货物生产完、送至中国海关清关结束，乙方支付剩下尾款；国内仓库调拨，现款现货；甲乙双方约定年度任务量为1600万，最低不得低于800万，若年销量低于800万合同自动解除；等等。2020年5月15日，被告（甲方）与原告（乙方）通过微信确认的方式签订《真爱宝贝新西兰系列营养品采购合同》，约定采购的产品为：1.真爱宝贝BB-12六益菌，单价30.525元，数量5000盒，合计152625元；2.真爱宝贝DHA藻油凝胶糖果，单价77.495元，数量3334盒，合计258368.33元。订单合计410993.33元，订金20%预付款82198.666元，货物生产完，送至中国海关清关结束，乙方支付剩下尾款328794.664元。备注：1.自乙方支付定金之日起，甲方25-75天内交货到乙方指定的仓库（特殊情况国家海关抽检除外），延期交货每天收取订单总货款的1%的违约金给乙方）；收款账户约定为“崔洪金”账户。2020年5月18日，原告向被告的股东崔洪金转账支付82198.66元。2020年5月18日，被告（甲方）与原告（乙方）通过微信确认的方式签订《真爱宝贝新西兰系列营养品采购合同》（以下简称案涉采购合同），约定采购的产品为：1.真爱宝贝维生素D3，单价31.603元，数量5000盒，合计158015元。订单合计158015元，订金20%预付款31603元，货物生产完，送至中国海关清关结束，乙方支付剩下尾款126412元。备注：1.自乙方支付定金之日起，甲方25-75天内交货到乙方指定的仓库（特殊情况国家海关抽检除外），延期交货每天收取订单总货款的1%的违约金给乙方）；收款账户约定为“崔洪金”账户。2020年6月13日，原告向被告的股东崔洪金转账支付31603元。原告表示双方之间除2020年5月15日采购合同及本案2020年5月18日采购合同外，还有其他现货现结的交易，但现货款项均已结清；原告已就案涉5月18日采购合同依约支付了预付款31603元，但被告收到款项后一直未依约交付合同约定的产品，经原告多次催告仍拒不履行。原告为证实其主张，提交了如下证据：1.微信群聊记录，该微信群名为“真爱宝贝-生产厂家工作对接群”，原告的工作人员及被告的股东崔洪金、梁俏霞、张晓东等均在该微信群中，原告表示其在与被告的交易中主要与崔洪金沟通，崔洪金全权代表被告与原告联系。微信记录显示：2020年5月5日，该微信群成立；2020年6月13日，原告向被告发送31603元转账记录截图，原告“D3预付款，请查收”，被告“好”；2020年7月30日，原告发送《合同解除协议》，该解除协议显示甲方为被告，乙方为原告，内容为：“甲乙双方同意解除2020年5月1日共同签订的《委托经营协议》及与该协议相关的计划与附件执行内容。自签订解除协议之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行解除。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约责任。乙方在甲方账户中有余款113801.66元，该款用于原各股东订购真爱宝贝营养品，直至余款用完为止，且该产品给予股东价格为出厂价上调25%。协议于2020年7月23日予以解除。本解除协议由双方签字盖章后生效。”该协议下方乙方处加盖原告印章，落款时间为2020年7月30日，原告“崔总，麻烦把这个合同签字盖章后扫描发过来，另外我们这边所有股东拿货需要经过我们这边同意并且由我们统一下单，在余款用完之前，未经我们同意不能发货”，被告梁俏霞“你们准备好DHA和Bb-12益生菌的货款了吗？尽快打过来，尾款什么时候办，不能再拖”，原告“具体的情况您可以问一下崔总”，被告梁俏霞“我问你们”，原告“问崔总，他知道的”，被告梁俏霞“DHA和Bb-12益生菌的货款你申请这么多天了，什么时候办？”，原告“问崔总”，被告梁俏霞“你们下的货，什么情况，货款申请了就办过来”，原告“我们这边已经和崔总沟通好解除协议，具体的事宜建议您可以咨询崔总”；2020年9月14日，原告“我想问一下这么久了现在货是什么情况，我们5月份就打了预付款，现在货是在海关还是在您仓库呢？”，“这么久了你们既不确认解除合同，又不发货，让我们公司很难做，现在限你们在9月20日前将我们已经支付预付款的货物报关单以及货在仓库的视频或照片发给我们，如果确认货已到仓库，麻烦安排发货。如果到时候还不能提供货已经到仓库的证据，我们将视为你方未生产货物，我方将单方面解除合同撤回订单”，被告将“真爱宝贝维生素D3滴液饮品”、“真爱宝贝六联益生菌”的入境货物检验检疫证明发送给原告，其中编号为120000004891401001的入境货物检验检疫证明显示收货人为“台旺食品（广州）有限公司”，品名为“真爱宝贝维生素D3滴液饮品”，入境日期为2020年7月28日，2020年7月30日予以通关放行，原告“好的，还有DHA呢”，“现在这些货是在您仓库还是哪里可以拍一下视频嘛”，被告无回应；2020年9月15日，原告“您好崔总，DHA的单子有吗，还有BB-12和D3除了有这个单子还有其他的东西吗，货能不能拍这个视频给我们看一下”，被告未回应；2020年9月17日，原告“崔总您那边现在是什么情况，麻烦给一个准确的回复，如果说已经到货麻烦安排发货，20号如果既不能证明已经到货也不能安排发货，那我们将视为自动解除合同了”，被告仍未回应。原告表示因双方在合作期间很不愉快，双方除了案涉交易还有其他交易往来，比如发往云南、浙江的货品，但被告要不发货迟、要不发货少、要不就不搭理原告，原告在2020年7月30日发送了解除协议，但被告一直没有明确答复，双方的合同履行处于停滞状态，其后原告为了促进合同履行才在2020年9月催促被告交付货物并询问货物是否入关的情况，但被告均未给出正面的回复，既未表示解除协议，也未催促原告提货，被告未提供证据证明在期限内已经将案涉合同中的产品进口至国内的证据，更未在期限内将货物交付到乙方的指定仓库，已经属于严重的违约行为，导致原告的合同目的无法实现。2.原告员工与被告股东崔洪金的微信聊天记录：2020年7月28日，原告“崔总您好，bb-12现在到您仓库了吗”，崔洪金“到了”，原告“到了的话这边需要一件货”“发云南”，崔洪金“迟点再发”，原告“崔总，如果说您这边确定BB-12到仓库的话，我们这边就要下货了，然后徐总是跟您这边说过了吧，就是我们这边所有的股东，然后拿货的话，现在都会是我这边下订单，因为我们不是有余款在你那边吗？”，“迟点的话是什么时候，我要给他们回复，因为现在有的区域在等着BB-12客户已经开好了，但是货不齐”，被告无回复；2020年8月3日，原告再次将加盖原告印章的《合同解除协议》发送给崔洪金；2020年8月5日，原告“崔总，合同的事情怎么样啦，现在是什么情况”，崔洪金“法人回老家了”，原告“如果合同没问题的话盖个章回传过来就行了”。原告表示当时原告已经与被告股东崔洪金达成了解除协议，双方约定解除案涉委托经营协议，并没有沟通到案涉的采购合同，该解除协议将5月18日的预付款82198.66元及6月13日的预付款31063元同时作为经营协议上的余款用于订购其他产品。3.原告与被告原股东梁俏霞的微信聊天记录：2020年5月24日，梁俏霞“BB-12库存没有给你们发完了”，“你不是刚下订单吗”，并将案涉采购合同发给原告，原告“什么时候可以生产好”“这个时间跨度有点大，25天到75天”，“你那DHA应该也快没了吧，这一次发完之后是不是就差不多了”；2020年5月至7月期间，原告多次要求梁俏霞发货并支付过部分货款，双方确认该部分交易属于现货现结的交易，与案涉采购合同无关；2020年6月5日，原告“益生菌和DHA啥时候到货”；2020年6月15日，原告“益生菌bb-12和DHA现在厂里面是什么进度”，梁俏霞“我问一下，我也现在不清楚了，我问一下再答复你”，原告“他那边客户再要还要那个益生菌，我跟他讲的是大概还有一个多月，但是肯定还是要有一个具体的，最起码我们就是心里有个数”。4、原告法定代表人徐向成与被告股东崔洪金的微信记录：2020年7月24日，崔洪金发送“合同解除协议书2”，内容与原告在2020年7月30日发送的《合同解除协议书》存在差别，该份“合同解除协议2”并不包含将“乙方在甲方账户中有余款113801.66元，该款用于……，出厂价上调25%”，崔洪金“徐总你好，你把这个合同叫他们打印出来盖个章给我就可以”，徐向成“你上面解除合同，我们还有打了这么多预付款，你在上面也标明了预付款，然后拿你的，按照你的成本价格上浮25%作为给予我们的拿货价，这个你要备注下来，不然就这样解除了我的那个预付款那么多金额要搞清楚，不然我给股东也没办法介绍，你在合同上备注一下”，崔洪金“可以的，你让你们公司在后面加一条，把那个预付款是多少，你们财务清楚就可以啦……”，“就是两个单子嘛，就打了多少款清清楚楚的好吧”，崔洪金发送预付款31063元、82198.66元的支付截图，徐向成“我叫了文员，他们打好了……我把作业改好了以后给兄弟你过个目，我打印出来，我这边先盖好章，签好字……”；2020年8月15日，徐向成“崔总，麻烦你看到短信回个电话给我”；2020年8月23日，徐向成“崔总，听黄国清说，我们打的预付款不能拿其他产品，方便的时候，我们电话联系一下”，崔洪金未回复。原告表示就该微信记录可以看出，是崔洪金主动要求解除案涉经营协议和合同，并发送了解除协议给被告，双方已经协商一致达成一致意见，被告盖章后在2020年7月30日在微信群中发出的加盖原告印章的解除协议是经被告法定代表人与被告公司股东协商后才发出的，但其后被告没有予以回应。经质证，被告对上述微信聊天记录的真实性均予以确认，被告的具体质证意见如下：第一，上述微信记录并不完整，因被告并不持有微信聊天记录原件，故被告认为原告删减了双方在微信记录中对原告不利的陈述，被告在2020年7月后已多次通过微信等方式向原告催收款项，被告在2020年7月、8月与原告沟通时已经将报关单据及货物到达情况告知原告，由于原告一直拖延没有付清尾款，货物到达海关处也无法提出，据被告了解，原告系由几个股东合伙，而股东之间有分歧，货物到了海关原告无法拿下该批货物，原告法人就不想要货，中途产生不想做的想法，就与崔洪金沟通之后要求解除，因崔洪金无法做主，就与被告其余股东协商，其余股东不同意解除；第二，在微信群聊记录中，被告当时的法人梁俏霞在2020年7月30日明确拒绝了原告解除合同的要求，既然预付款不能当作货款，原告就应当支付尾款，在被告拒绝之后，原告没有要求被告发送货物的清关材料、也未询问过被告货物在何处，而原告准备提起诉讼时才于2020年9月在群里发送催促信息；第三，本案中被告股东崔洪金一直不配合被告进行本案诉讼，不排除崔洪金因与原告股东较好，案涉的解除协议是崔洪金私下与原告沟通的，在货到海关之前原告就已经与崔洪金沟通过不要货物，被告在75天内已经报关并不存在违约行为，原告与崔洪金单方沟通解除协议被告并不同意，崔洪金也无权代表公司作出解除协议的意思表示。原告对被告的质证意见回应如下：原告出示微信记录都是完整没有任何删减，若被告认为原告的微信记录有删减，被告应提交证据予以证实；本案原告从合作开始到双方结束交易都是与崔洪金沟通，崔洪金是完全民事行为能力人，是被告股东，在案涉采购合同及另案采购合同中崔洪金的账户都是收款账户，故崔洪金在本案中的承诺已经构成表见代理，足以代表被告的意见，且在原告7月30日发送解除协议后，由于没有得到被告的回复，双方并未正式解除案涉协议，故原告在9月份反复与被告确认案涉合同的货物情况，在没有取得货物的情况下，原告才要求解除合同，原告已经尽到了合同注意义务和履行合同的诚意，原告在案涉经营协议和采购合同履行过程中均不存在违约行为。被告为证实其已依约履行合同义务及其因原告的违约行为造成的仓储费损失，在本案提交如下证据：1.进口货物报关单、入境货物检验检疫证明，品名为“真爱宝贝六联益生菌”“真爱宝贝DHA藻油凝胶糖果”的申报日期均为2020年7月29日，通关时间均为2020年8月3日；品名为“真爱宝贝维生素D3滴液饮品”的申报日期为2020年7月28日，通关时间为2020年7月30日。经质证，原告对该证据三性不予确认，该证据没有原件，也没有加盖海关的印章，报关单上的货物数量与原告采购的数量不一致，原告仅订购了5000瓶，但被告的报关单上有5715瓶，而被告又表示已就该产品没有自己的销售渠道。本院遂询问原告，基于被告在2020年9月14日已向原告发送了报关信息，而原告在9月14日的微信记录中也要求被告发货，即此时支付尾款的条件已经成就，原告表示其在2020年6月13日支付预付款，被告至迟应于2020年8月26日交付货物，被告在9月14日发送的入境检验检疫证明不足以证实该货物已经到达国内，原告当时要求被告拍照及拍摄视频，但被告始终不予配合，原告多次要求被告提供相应材料，但被告亦不提供，故原告怀疑该批产品并未到达国内，直至原告提起本案诉讼，被告才提出抗辩，但双方当事人的合作基础已经丧失。2.仓库租赁合同、发票、代理进口协议、货物照片，仓库租赁合同显示由被告与案外人在2020年8月20日签订，租赁面积102平方米，每月租金5000元，租赁的房产为位于广州市白云区增槎路1007号金达食品城内F232的仓库；发票显示出租人向被告出具的仓储服务费发票，仓储租金自2020年8月20日至2020年1月20日为25000元；代理进口协议显示被告与案外人上海紫丁进出口有限公司、台旺食品（广州）有限公司在2020年5月18日签订，被告委托其办理进口产品及国内清关运输手续；照片为被告自行拍摄，被告表示该些产品即为存放在仓库内的案涉产品。经质证，原告对仓库租赁合同三性不予确认，该租赁合同无法证明被告租赁该仓库系用于存放案涉产品，且货物在7月30日已经通关，为何在8月20日才租赁仓库；对发票的真实性予以确认，但被告未提供相应的支付流水证明该交易真实发生；对代理进口协议三性不予认可，该两份协议在2020年5月18日签订，为何就同一时间同一地点进口的货物需要两个报关公司，被告的行为不符合逻辑；照片不足以证实该些产品即是案涉产品，被告表示其无权处理该些产品，但就该照片可以看出其已经将多箱货物拆封，即使该批货物真实存在，也无法证明该批货物进口至国内及存放到仓库的时间。就案涉委托经营协议及本案2020年5月18日采购合同的关系，原告表示该委托经营协议是双方建立代理关系的协议，从微信记录可以看出，双方的合作模式为被告告知原告库存情况，原告根据被告的库存情况下订单并支付款项，而案涉5月18日的采购合同并非委托经营协议的订单，本案的采购合同与双方日常交易存在明显区别，案涉采购合同具备完整合同要素，故案涉采购合同并非委托经营协议的一部分，故委托经营协议并未解除，原告在本案仅要求解除5月18日的采购合同。被告认为原告已经作出了解除案涉经营协议的意思表示，该委托经营协议与采购合同为一体，委托经营协议尚在履行中，不可能单独解除。诉讼中，鉴于案涉产品系有保质期的产品，且被告提交的入境货物检验检疫证明可以看出，案涉产品于2022年6月、7月保质期到期，即案涉产品存在即将因保质期到期而丧失价值的风险，本院遂询问双方当事人能否在案件审理期间自行处理案涉产品，再就处理后的损失予以追偿，但双方当事人均明确拒绝，被告表示案涉产品品牌方由被告注册，但全权委托原告经销，被告共有8个品种的产品，而案涉1款产品及另案的2款产品均系原告单方定制，被告为了原告专门从国外引进该3个单品，其他客户基本不要，被告自行处理案涉产品的可能性较小；原告表示其已经不做该批产品的代理，现没有销售渠道，不可能收回该批产品自行销售，且原告与被告系合作，原告采购的是被告自己品牌旗下的产品，并不存在为原告定制的说法，且被告的产品有相应的合作方，不存在无法处理的情形。双方确认自2020年7月30日之后就没有任何交易。另，被告在第一次庭审质证完毕后明确表示申请崔洪金出庭作证，并承诺通知崔洪金本人到庭，但在第二次庭审中，崔洪金未出庭作证。另查，原告于2021年1月5日向本院提起诉讼，就双方在2020年5月15日签订的订单金额为410993.33元的《真爱宝贝新西兰系列营养品采购订单》，原告要求被告返还预付款82198.66元并支付逾期付款违约金，本院以（2021）粤0111民初489号案立案受理，并于2021年4月2日作出（2021）粤0111民初489号民事判决书，判令：一、广州小葵花宝贝营养品有限公司向安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司返还预付款82198.66元并支付违约金（违约金以82198.66元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准自2020年9月21日计算至实际清偿之日）；二、驳回安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司的其他诉讼请求；三、驳回广州小葵花宝贝营养品有限公司的全部反诉请求。被告对上述判决不服，向广州市中级人民法院提起上诉，该案尚未发生法律效力。以上事实，有采购合同、微信记录、转账凭证、工商登记信息、委托经营协议、入境货物检验检疫证明、进口货物报关单、合同解除协议、仓库租赁合同、发票、代理进口协议、照片及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告与被告签订的《委托经营协议》及《真爱宝贝新西兰系列营养品采购合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律及行政法规的规定，为合法有效，双方应恪守履行。根据双方诉辩意见可知，原告系基于《委托经营协议》获得品牌经营权并与被告签订《真爱宝贝新西兰系列营养品采购合同》，该采购合同对“真爱宝贝维生素D3”产品的采购数量、价格、付款及交货期限等内容作出特别约定，故双方之间就“真爱宝贝维生素D3”产品成立独立的买卖合同关系，双方在本案应依据案涉5月18日采购合同的内容确定双方权利义务，并根据双方履行情况确定各方责任。关于采购合同的解除。根据案涉采购合同的约定，原告应于货物生产完并送至中国海关清关结束支付尾款，被告则应于原告支付定金之日起25-75天内交货到原告指定的仓库，即本案约定的合同履行方式为原告支付20%预付款31603元，被告将货物送至中国海关清关，再由原告履行尾款付款义务，最后由被告履行交货义务，双方均互负合同义务。本院认为，案涉采购合同未能依约履行的责任在于被告，具体理由如下：其一，从现有证据来看，原告在2020年6月13日支付预付款后，微信工作群中未显示双方就该批进口产品进行沟通，但在2020年7月20日被告股东崔洪金向原告法人徐向成发送的合同解除协议及双方的微信沟通中可以看出，双方确实就《委托经营协议》的解除进行了协商，并协商将原告在本案支付的预付款31603元及另案支付的预付款82198.66元转为货款用于订购“真爱宝贝营养品”，原告基于被告股东崔洪金的承诺于2020年7月30日在微信工作群中发送了加盖原告印章的《合同解除协议》，此时被告原法人梁俏霞表达了反对，并向原告催促支付尾款，即双方未就案涉经营协议、采购合同的解除达成一致意见，但从2020年7月30日催促支付尾款后，被告从未主动告知原告货物已清关结束、从未向原告出示清关凭证、也从未催促原告收货和继续履行协议。其二，根据采购合同的约定，被告最迟应于2020年8月27日将货物交付至原告指定仓库，但在2020年7月28日，原告向崔洪金询问货物有无到对方仓库时，崔洪金称“到了”“迟点再发”，但未提供任何凭证，原告再次确认需要下单时，崔洪金未再回复。其三，至2020年9月14日，此时交货期限已经届满，原告在微信群中再次询问货物情况并作出继续履行合同的意思表示，崔洪金将所涉货物的检验检疫证明发送给原告，即使该证明内容属实，但在原告积极询问被告要求明确仓库地址，并请求被告拍摄产品视频的情况下，被告仍怠于回复，对于原告的询问及催促处于消极回应状态，由此也可以看出原告并未积极消除对方的疑虑并促进合同的继续履行。其四，直至原告于2020年11月向本院递交起诉状，被告仍未向原告催促要求支付货款并配合发货，被告在本案中辩称其确有向原告催促支付尾款，但未提交证据予以证实，退一步讲，即使被告陈述属实，依据被告所述，其自2020年8月20日起因存放案涉货物至今持续产生了相应的仓库费用损失，且该批产品系有保质期限的产品，即被告明确知悉因原告违约迟延支付尾款导致被告损失不断扩大的情况下，在本案纠纷产生前，均无证据证实被告就尾款支付问题向原告提出异议，也未采取任何措施维护自身权益，直至原告提起本案诉讼被告才提出本案的抗辩意见，被告的行为明显违反常理也缺乏事实和证据支持。综上，涉案采购合同在履行过程中，被告的行为足以使原告对被告的履约能力、诚信等信赖基础产生怀疑，且在原告的催促下，本案亦无证据证实被告已采取相应措施进行弥补，故原告表示其拒绝支付货物尾款是其行使不安抗辩权的表现本院予以采信；被告没有在合理期限内全面履行合同约定的义务，且在原告催促下仍未恢复其信誉，被告的行为已构成违约，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原告要求解除5月18日签订的《真爱宝贝新西兰系列营养品采购合同》，合理合法，本院予以支持。原告于2020年9月14日在双方日常工作对接微信群中要求被告于9月20日前证明已到货或安排发货，否则视为自动解除合同，应视为其将解除协议的意思表示通知被告，之后被告怠于履行合同义务，故案涉采购合同应于2020年9月20日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，案涉采购合同解除后，被告应向原告返还预付款31063元并自合同解除之次日即2020年9月21日起支付逾期付款违约金。案涉采购合同仅约定了延期交货的违约金，被告的违约行为已导致合同解除及向原告返还预付货款的法律后果，逾期付款违约金不适宜参考该条款所约定的计算标准。在双方对合同解除的违约责任未作约定且原告未能举证证明其损失的情况下，本院酌定逾期付款违约金以31063元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，计算至实际清偿之日止。被告要求原告继续履行案涉经营协议及采购合同，并支付货物尾款及逾期付款利息损失，无事实法律依据，本院予以驳回。关于存储费，即使该费用确系存储案涉货物所产生，也属于被告自身违约所导致的损失，应由其自行承担，其相关诉讼请求不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司与广州小葵花宝贝营养品有限公司在2020年5月18日签订的《真爱宝贝新西兰系列营养品采购合同》于2020年9月20日解除；二、本判决生效之日起五日内，广州小葵花宝贝营养品有限公司向安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司返还31063元并支付逾期付款违约金（逾期付款违约金以31063元为本金，从2020年9月21日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际清偿之日止）；三、驳回安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司其余本诉请求；四、驳回广州小葵花宝贝营养品有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费295.04元、反诉受理费1554元，由广州小葵花宝贝营养品有限公司负担。上述本诉受理费已经由安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司预交，安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司同意由广州小葵花宝贝营养品有限公司在履行本判决时将其应承担的费用直接支付给安徽爱都孕婴品牌运营管理有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 伍 璇二〇二一年六月七日书记员 翁向雯