浙江省青田县人民法院    民事判决书    （2021）浙1121民初861号     原告：章文克，男，1986年12月23日出生，汉族，住浙江省青田县。       委托诉讼代理人：林志魏，浙江丽阳律师事务所律师。       委托诉讼代理人：徐菁，浙江丽阳律师事务所律师。       被告：应伟强，男，1983年9月19日出生，汉族，住浙江省青田县。       被告：王周玲，男，1987年8月14日出生，汉族，住浙江省缙云县。       第三人：张贤东，男，1980年7月3日出生，汉族，住浙江省景宁畲族自治县。       原告章文克与被告应伟强、王周玲、第三人张贤东合伙合同纠纷一案，原告于2021年3月25日向本院提起诉讼。原告的诉讼请求：1．判决两被告共同赔偿原告出资款人民币198000元及资金占用期间的利息（利息自2019年7月31日起至款项实际清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2．判决两被告返还原告垫资款人民币79200元及资金占用期间的利息（利息自2020年1月17日起至款项清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3．本案诉讼费由两被告承担。本案受理后，依法适用简易程序于2021年4月20日公开开庭进行了审理。原告章文克及其委托诉讼代理人林志魏，被告应伟强、王周玲，第三人张贤东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。       经审理，本院认定事实如下：被告应伟强、王周玲及第三人张贤东三个合伙于2018年7月13日成立青田县金匠装饰有限公司（以下简称：金匠公司），合伙体出资额被告应伟强占比33.4％、被告王周玲占比33.3％、第三人张贤东占比33.3％。后在被告王周玲的介绍下，原告亦欲加入合伙，2019年6月经原、被告及第三人协商将合伙体的资产作价120万元，第三人张贤东所占比的份额中的合伙体出资总额中的16.5％（折价198000元）转让给原告，为此原告将198000元款项支付至被告王周玲账户（该账户用于合伙体经营收付款用），后被告王周玲将款项交付给第三人张贤东。2019年10月13日，原、被告及第三人根据上述约定签订了《合伙经营协议》一份，主要内容如下：“甲方：应伟强、乙方王周玲、丙方张小贤、丁方章文克，甲、乙、丙、丁四方本着互利共赢，团结合作的精神，经友好协商，就共同经营装修公司事宜达成如下合伙协议：第一条合伙宗旨利用合伙人自身积累的经营管理经验和人脉关系，共同经营，使合伙人通过合法的手段，创造劳动成果，分享经济利益。第二条合伙经营项目合伙组织名称为：青田县金匠装饰有限公司合伙经营项目为：房屋装修。第三条合伙期限合伙期限共5年，自2019年10月1日-2024年10月1日止。第四条合伙组织财产份额分配各合伙人占用合伙组织财产份额为：甲方：（应伟强）以现金方式入股，占33.3％份额；乙方：（王周玲）以现金方式入股，占33.3％份额；丙方：（张小贤）以现金方式入股，占16.8％份额；丁方：（章文克）以现金方式入股，占股16.5％。第五条工资、盈余分配与债务承担1、工资奖金分配：合伙组织经营期间，各合伙人在合伙企业上班工资由合伙人会议决定，随着合伙经营的深入，利润可观后，年底将发放奖金，奖金数额根据收入现状和个人贡献经合伙人会议决定。2、盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙人创收盈余，此为合伙人分配的重点，将以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例分配。3、债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例承担。第六条除名退伙、出资的转让……。第七条合伙人会议、合伙事务执行……。第八条合伙人的权利和义务……。第九条禁止行为（一）未经本合伙协议或合伙人会议授权，禁止任何合伙人私自以合伙组织名义进行业务活动，私自进行业务获得利益归全体合伙人，造成的损失由该合伙人个人全额进行赔偿；（二）禁止合伙人参与经营与本合伙项目相似或有竞争的业务，如违反规定经营，应向本合伙组织支付前两年内经营所得利润最高月份利润（或平均利润）12倍的违约金；（三）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易，如有违反，交易所得利益归合伙组织所有，给合伙组织造成的损失应该双倍赔偿；（四）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。第十条违约责任（一）合伙人未经其他合伙人一致书面同意而转让其财产份额的，如果其他合伙人不愿接纳受让人为新的合伙人，可按退伙处理，转让的合伙人应赔偿其他合伙人因此而造成的全部损失；（二）合伙人严重违反本协议或因重大过失导致合伙企业解散的，应当对其他合伙人承担赔偿责任。第十一条争议解决方式……。第十二条其他……。”合伙体经营期间，2020年初因合伙体对外清偿债务需要，经合伙体全体成员协商一致同意将合伙体账户内所有的款项按各合伙人出资份额分配给各合伙人，而后再根据需要清偿债务的总额由各合伙人按出资比例缴纳相应款项至合伙体账户（被告王周玲的个人账户）用于清偿相应债务，原告于2020年1月16日支付79200元款项至合伙体账户。在此期间，全体合伙人就注销金匠公司达成一致意见，并于2020年6月28日在登记机关青田县工商行政管理局完成注销。金匠公司注销后合伙体之前尚未结束的工程由被告应伟强、王周玲继续完成，但关于合伙体的清算原、被告及第三人未最终达成一致意见。       上述事实，有《合伙经营协议》、微信群聊截图及银行转账凭证、简易注销全体投资人承诺书、金匠公司简易注销公告信息、金匠公司工商登记信息、原、被告及第三人当庭陈述等予以证实。       本院认为，原、被告及第三人签订《合伙经营协议》符合法律规定，系四合伙人的真实意思表示，原、被告及第三人构成了个人合伙关系。原告诉称“二被告未经原告和第三人同意，擅自注销合伙组织（即金匠公司），并在合伙组织住所附近另行设立经营场所，继续经营‘金匠装饰’业务”，但经本院查明，关于金匠公司的注销，原告有实际参与（审理过程中原告自认为完成注销其去送过相关材料）且未提出异议，而第三人亦认可金匠公司的注销事宜系经过全体合伙人协商同意；另外，两被告另设经营场所继续经营“金匠装饰”的业务，主要是为了完成合伙体经营期间以金匠公司名义承揽的业务尚未完成部分，原告也认可在注销金匠公司时确实尚有很多承揽的业务尚未完工，第三人亦认可在协商注销金匠公司的过程中各合伙人均有意将未完成的工程交由二被告继续完成，故原告上述主张与本院查明的事实不符，本院不予以支持，二被告与此相应的抗辩主张本院予以采信。而原告主张其垫付79200元款项后，二被告没有返还该款，要求二被告返还，本院查明，合伙人按出资比例支付款项给合伙体，用于清偿当时合伙体的债务，系四合伙人的共同意思表示。且原、被告及第三人均认可相应款项已用于支付当时合伙体的债务，故原告该诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。此外，现原告并未举证证明合伙体的财产清算未达成一致意见系二被告的原因导致。综上，原告的全部诉讼请求均没有事实及法律依据，本院依法予以驳回。关于合伙体的清算，非本案的审理范围，原、被告及第三人可另行主张。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：       驳回原告章文克全部诉讼请求。       本案受理费5708元，减半收取2854元，由原告章文克负担。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。       审判员杨忠俊     二O二一年六月二十二日     代书记员王乐乐     附：本案适用的主要法律条文     一、《中华人民共和国民法通则》     第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。     第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。     第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。     合伙经营积累的财产，归合伙人共有。     第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。     合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。     第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。     合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。     二、《中华人民共和国民事诉讼法》     第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。     当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。     人民法院应当按照法定程序，全面地、客观的审查核实证据。     三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》     第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。     在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。