山东省济南市章丘区人民法院山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0181民初8397号原告：宋某，住山东省兰陵县。委托诉讼代理人：孟丽国，济南长清贵和法律服务所法律工作者。被告：山东某文化传媒有限公司，住所地山东省济南市历城区七里河路2号产学基地2号楼202室。法定代表人：贺敬富，总经理。委托诉讼代理人：某某，男，该公司员工。原告宋某与被告山东某文化传媒有限公司（以下简称某公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告宋某及其委托诉讼代理人孟立国、被告某公司的委托诉讼代理人赵某某到庭参加诉讼。后因本案案情复杂，本院作出（2020）鲁0181民初8397号民事裁定，本案转为普通程序，由审判员独任审理，并于2021年4月16日第二次公开开庭进行了审理。原告宋某的委托诉讼代理人孟立国，被告某公司的委托诉讼代理人某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋某向本院提出诉讼请求：1.请求法院解除宋某与某公司签订的《创业指导服务协议》，返还管理费及保证金53000元，赔偿经济损失34000元；2.本案的诉讼费用由某公司承担。本案审理过程中，宋某以合同已到期为由放弃“解除《创业指导服务协议》”的诉讼请求。事实与理由：2019年7月13日，宋某与某公司签订朵拉A萌创业指导服务协议，分3次向某公司支付项目管理费53000元(含保证金)。同日宋某与某公司签订附加协议，公司对宋某的投资给予优惠政策扶持，并承诺开业上门招生并保证一年内收回成本，再送一年加盟。协议签订后，宋某按照某公司要求对租赁房屋进行装修，等待公司指导开业招生。现合同签订将近一年之久，宋某多次催促要求某公司开业授课，某公司以各种理由至今未能按期开业授课，承诺的收益至今未能兑现。另双方签订的《创业指导服务协议》实际为特许经营合同，某公司所推广的项目在签订合同时，未获得朵拉A萌品牌商标使用权。宋某认为在签订合同前后，某公司更未批露公司真实信息，隐瞒了真实情况，根据《商业特许经营管理条例》的规定某公司应如实批露特许品牌信息及公司情况，不得隐瞒或提供虚假情况，否则即构成欺诈。综上，宋某认为某公司在签订涉案协议过程中未有尽到披露公司信息及公司经营情况义务，属严重违反法律规定，故有权要求解除涉案协议。某公司辩称，双方的合同已经自然终止，并且某公司已经向宋某履行了合同义务，包括培训、选址、发货等，宋某已经正常开业且现在仍然正在使用某公司的的品牌继续经营。宋某诉讼请求没有事实法律依据望予驳回。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的事实和证据，本院认定如下：宋某提交转账记录五份、收款收据三份，欲证实宋某已经按照合同约定履行了支付加盟费及保证金共计53000元的义务。某公司经质证对2019年6月30日收到定金1000元不持异议，对其余52000元相关证据不予认可。本院经审查认为，宋某提交的该组收据客观真实，收款收据出具日期与涉案合同签订时间相符，亦与另案【（2020）鲁0181民初8639号】中某公司认可的收据在形式、外观上一致，某公司虽否认该组证据，但其未提交证据予以反驳，结合某公司自述已经履行合同义务的情况，本院对该组证据予以采信。根据当事人陈述及本院审查确认的证据，本院认定如下事实：1.2019年7月13日，宋某（作为甲方）与某公司（作为乙方）签订《创业指导服务协议》一份，双方约定：甲乙双方不存在投资、雇佣、承包等关系，均为独立的企业法人或自然人，互相之间无产权及隶属关系，自负盈亏，自主经营，双方各自独立承担民事及法律责任。具体经营项目的投资、管理与运营由甲方自行负责,乙方仅为其提供专业的创业指导咨询服务。甲方委托乙方就甲方拟实施的朵拉A萌项目提供商务咨询、指导服务。甲方委托乙方提供上述所述项目开业前咨询、指导具体服务事项，包括课程技术培训、店面选址调研、业指导咨询。合同有效期自2019年7月13日起至2020年7月12日止。甲方应于本协议签订之日起按照约定向乙方支付咨询、指导等服务费用合计50000元。因甲方原因导致本合同在有效期内未能履行完毕，上述服务费用不予退还。甲方开店后运营本合同项目的，可以无偿使用乙方拥有的该项目品牌，但应缴纳使用项目品牌的保证金人民币3000元。合作期内如甲方无任何违约现象，保证金在甲方确定不再续约时由甲方填写《保证金退还申请书》，乙方审核通过后无息退还；如甲方在合同有效期内停止经营的，保证金将在合同到期后甲方方可申请退还。甲方使用该项目品牌应遵守以下条款：不得转借他人使用、不得损害乙方品牌形象、不得违法经营。甲方的权利义务：甲方有义务按照本协议的约定向乙方支付咨询服务费、保证金等费用；甲方对其所经营的项目安全承担全部责任；甲方有权优先订购乙方新开发的课程；甲方有义务维护公司及品牌形象，如有恶意诋毁公司及品牌形象的事件，甲方应及时通知乙方。乙方的权利义务：乙方有权根据本协议约定收取咨询服务费和保证金等费用；乙方根据协议约定的服务项目对甲方提供专业的咨询指导服务；乙方为甲方提供的经营指导服务，不视为对甲方盈利的承诺。甲乙双方均承认，签署本合同前已就相关问题和合同全部条款进行了详尽的了解和协商，并已阅读及明白本合同所列条款包含之规定，并同意接受其约束。在签订本合同时，乙方已向甲方详细说明甲方开展经营事业成功的可能性及合同内容，并获得甲方的充分理解。在乙方向甲方的说明中所展示的各种资料只是说明成功的可能性，并不是对甲方经营事业的获利承诺。同时乙方已严格按照法律相关规定,在签订本合同前及时向甲方披露了有关经营活动的基本信息资料且已经提醒甲方投资有风险;甲方已现场考察、认可并确认签订本合同前已经收到了相关信息资料。2.签订上述协议同日，某公司（作为甲方）与宋某（作为乙方）签订《朵拉A萌附加协议》一份，双方约定鉴于甲方举办创业投资节，投资节期间，甲方根据投资者的投资级别分别给予不同的优惠政策。乙方作为创业投资者，结合自身投资情况进行创业，甲方根据乙方的投资情况,给予乙方等级别优惠政策，现双方根据乙方的投资情况，签订如下附加协议:一、投资级别及享受的优惠政策：(一)全款签约朵拉A萌:1.赠送定制赢购引流系统一套及配套引流定制糖10000块，价值29800元；2.赠送门店活动媒体整合推广方案(含当地电视台新闻采访报道一次及40家网络媒体推广)价值39800元；3.赠送投资金额40%的投资节引流产品，产品随机配送……二、乙方所属投资级别为单店，其享受的优惠政策为第一条款的1.2.3项所列优惠。三、乙方所享有的优惠内容，甲方于双方签署本协议后的3日内，配送乙方指定收货地点，运费乙方负担。3.上述两份协议签订后前后，宋某分别于2019年6月30日、7月13日向某公司缴纳加盟费及保证金共计53000元。后某公司对宋某进行了选址评估确认及有关记忆方法培训，并向宋某发送部分学习教材、手册等物资。某公司认可上述补充协议中的赠品未向宋某发送。4.2020年7月12日，宋某以某公司为被告向本院提起特许经营合同纠纷诉讼，本院于2020年8月17日以宋某未到庭为由，按撤诉处理该案。该案诉讼请求及事实理由与本案一致。另查明，某公司成立于2013年1月24日，注册资本1000万元，经营范围包括企业管理咨询、教育咨询（不含办学、家教及培训）等。某公司以朵拉A萌注册商标为权利在商务部进行了商业特许经营信息备案。本院认为，宋某与某公司签订的《创业指导服务协议》及《朵拉A萌附加协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，受法律保护。现双方就合同的性质及退还费用等问题发生争议，本院评判如下：关于合同性质。宋某认为双方系特许经营合同关系，某公司认为本案不属于特许经营合同纠纷，双方属于技术咨询服务合同纠。本院认为，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，虽主合同合同名称为《创业指导服务协议》，但从两合同内容及履行情况来看，宋某向某公司交纳费用，使用某公司朵拉A萌品牌并缴纳品牌使用保证金，合同期限内某公司履行培训、选址等服务并赠送引流系统、定制糖、门店活动媒体整合推广方案等，双方订立涉案合同的主要目的是某公司通过课程技术培训、店面选址调研、业指导咨询等方式提供朵拉A萌品牌作为主要经营资源给宋某使用，涉案《创业指导服务协议》及补充协议应属于商业特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。某公司有关涉案合同不属于商业特许经营合同的辩驳，本院不予采纳。关于某公司是否应当返还加盟费及保证金。《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”该条款即所谓的“冷静期”条款。此条款是考虑到特许人的能力和实力与被特许人信息不对等，特许人处于缔约优势地位。被特许人在特许人的邀约条件面前，往往是在对自身经营能力和被特许的经营模式缺乏理性而合理的评估的情况下签订合同，所以法律规定特许人必须给予被特许人一定期限以考虑是否实际从事特许经营，如被特许人决定不从事特许经营的，在此期限内享有可以随时单方解约的特权。该期限一般以实际利用特许经营资源开展经营并在合理范围内为限。本案中作为被特许人的宋某亦有权主张该权利。虽然某公司主张宋某已经就涉案项目开店经营，但通过其提交的证据显示，宋某以与本案朵拉A萌不同的“朵拉A梦”名义经营的为练字班，以朵拉A萌名义经营的为托管班，均与某公司向宋某培训的“记忆方法”课程不一致，不能证实宋某已经实际使用了涉案合同的经营资源开展经营活动，故考虑到宋某在合同履行期限内提出过解除合同的诉求，在本案涉案合同期限已过的情况下诉求某公司返还加盟费及保证金，依法应予支持。同时考虑到某公司在合同签订后向已经宋某履行了培训、选址确认、发货等义务，依据合同约定亦必然会履行备货、商圈规避等合同附随义务，宋某虽未使用涉案合同经营资源但却以朵拉A萌名义从事其他经营活动等情况，本院为减轻当事人诉累，考虑到合同上述具体履行状况、双方当事人过错程度、当事人预期利益等因素，根据诚实信用原则以及公平原则，酌定某公司向宋某退还费用的金额为35000元，宋某多主张的部分，本院不予支持。某公司有关已发送货值25076.3元意见，因未提交证据证实其主张，本院不予采信。宋某有关赔偿经济损失的诉讼请求，在其并未实际开店经营即要求退款的情况下，不符合合同约定，亦无法律依据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十四条，《商业特许经营管理条例》第三条规定，判决如下：一、被告山东某文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告宋某加盟费、保证金共计35000元；二、驳回原告宋某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1975元，由原告宋某负担1185元，被告山东某文化传媒有限公司负担790元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 胡德旭二〇二一年六月十日法官助理 彭 雪书 记 员 崔 雪