北京市延庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0119民初8627号原告：曹凯鑫，男，1988年9月17日出生，住北京市延庆区。被告：北京龙庆建筑工程有限公司，住所地北京市延庆区八达岭经济开发区康西路1214号，统一社会信用代码9111022972268036X8。法定代表人：侯银栓，该公司经理。被告：北京唯客寒舍旅游管理有限责任公司，住所地北京市延庆区延庆镇湖北路109号4423房间，统一社会信用代码91110229MA006LT52T。法定代表人：崔相莉，该公司经理。委托诉讼代理人：杜银生，该公司职员。委托诉讼代理人：贾振江，北京市旭伟律师事务所律师。原告曹凯鑫与被告北京龙庆建筑工程有限公司（以下简称龙庆公司）、北京唯客寒舍旅游管理有限责任公司（以下简称唯客公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2021年6月15日公开开庭进行了审理。原告曹凯鑫，被告龙庆公司的法定代表人侯银栓，被告唯客公司委托诉讼代理人贾振江、杜银生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。曹凯鑫向本院提出诉讼请求：请求法院判令龙庆公司支付我工程款232265.71元，并要求唯客公司在欠付龙庆公司的工程款范围内承担连带责任；事实与理由：2017年3月26日，我与龙庆公司签订《北京延庆区×村项目施工总承包合同》，约定由我为龙庆公司在北京市延庆区×村完成部分院落内平房的土建工程，承包方式为含工料的总包，工程款按每平米1376元包干计算。合同签订后，我提供人工及材料在13、14号院落进行施工，至2019年7月份完工，但龙庆公司只支付25万元工程款。现我要求龙庆公司支付剩余工程款项232265.71元。由于龙庆公司是从唯客公司处承包的工程，故要求唯客公司在未付工程款范围内承担连带责任。龙庆公司辩称，我公司与唯客公司签订延庆区延庆镇×村改造工程承包协议，曹凯鑫属于挂靠我公司施工，在施工过程中变更洽商均是曹凯鑫与唯客寒舍公司谈的，我公司不知情。在施工过程中我公司已经支付曹凯鑫工程款25万元，由于停工时曹凯鑫尚未完成门台阶、散水、配电箱基座及室内垫层施工，因此事实上工程并未验收，故我公司不同意再支付其工程款。唯客公司辩称，我公司与龙庆公司签工程施工总承包合同时约定不允许其分包、转包，所以曹凯鑫不符合起诉我公司的诉讼主体资格；再有我公司已经按照约定的付款方式支付了龙庆公司进度款，故不同意承担连带责任。本院经审理认定事实如下：2017年3月，唯客公司与龙庆公司签订《北京延庆区×村项目施工总承包合同》，约定由龙庆公司承包唯客公司在延庆区×村水库西南侧的房屋改造土建施工工程，工程包含十个院落、招待餐饮中心、广场服务中心、后勤服务部、大门等，承包方式为包工包料、包质量安全和工期，工程具体内容为土建，即基础、室内地面找平层、窗台砌筑、窗口预留、墙面砌筑及内墙抹灰、木屋架及木材防腐、防火、防蛀，全部屋面施工、散水、室外台阶等；工程价款为每平方米2000元，暂定合同总价为360万元；付款方式为主体砌筑全部完成后支付暂定合同价款的20%，全部结构封顶后支付暂定合同价款的70%、竣工结算审核完成后三个月内支付合同暂定价的95%，剩余5%作为质保金在两年后返还。合同签订后，龙庆公司再与曹凯鑫签订施工总承包合同，约定由曹凯鑫完成13、14号院落的房屋改造施工，工程承包方式亦为包工包料，包质量安全和工期，施工标准与唯客公司的约定一致，工程款约定为1376元/平方米。后曹凯鑫提供人工及材料进行施工，13、14号院房屋施工面积均为122平米，该工程于2019年7月停工，至此施工合同内有散水及室外台阶未做。在施工过程中，唯客公司与曹凯鑫有工程洽商变更，唯客公司为曹凯鑫出具了变更洽商记录，并按施工进度支付了龙庆公司相应的工程款，龙庆公司给付曹凯鑫工程款25万元。后该建设被延庆区人民政府拆除。2019年7月25日，曹凯鑫诉至本院，要求龙庆公司给付所欠工程款，并要求唯客公司在欠付工程款范围内承担连带责任。本案在审理过程中，龙庆公司、唯客公司、曹凯鑫对合同内施工面积均无异议，但对洽商变更及增项价款未能协商一致，为此曹凯鑫申请对洽商变更部分工程申请工程造价鉴定，并支付鉴定费13700元；经本院委托北京润恒国金工程咨询有限公司评估，认定工程洽商变更部分工程造价为30944.9元，为此曹凯鑫要求龙庆公司按照合同约定及造价结论支付工程款，并要求唯客公司承担连带责任，对于未完成的散水及室外门台阶表示可以适当减少工程款3000至4000元；龙庆公司以曹凯鑫未按约定完成全部工程，且工程未经验收为由拒绝再支付工程款；唯客公司以与曹凯鑫不存在合同关系，且已经按进度支付了龙庆公司工程款为由亦不同意向曹凯鑫支付工程款；龙庆公司承认唯客公司向其支付了工程进度款，对于曹凯鑫未完工部分不申请评估工程量造价。另经询问，唯客公司并未取得建设工程规划许可证等规划审批手续。本院认为，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人；违反法律强制性规定的合同无效；合同无效，因该合同取得的财产应当予以返还，不能返还的或者没有必要返还的，应当折价补偿；实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理；实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担相应责任。本案龙庆公司在与唯客公司签订北京延庆区×村项目施工总承包合同后，龙庆公司再将工程中的13、14号院落平房的改造工程以包工包料、包质量包安全的方式分包给曹凯鑫个人，为此其与曹凯鑫达成的工程承包合同违反了建筑法的强制性规定，属于无效合同，但鉴于曹凯鑫已经提供人工及材料为龙庆公司完成了房屋土建施工，且龙庆公司已经自唯客公司取得了相应工程进度款，因此龙庆公司应当参照合同约定的平米单价向曹凯鑫支付相应的对价，关于对价金额，参照双方约定的工程平米单价、双方认可的施工面积及洽商变更的造价结论认定为116688.9元（1376元/平米x244平米+30944.9元-250000元）；对于未完工部分，可以适当主张减少工程款。现曹凯鑫要求龙庆公司支付相应的工程款作为对价，本院予以支持，针对未完工部分，龙庆公司并不申请工程量及造价鉴定，因此本院对曹凯鑫提出的适当减少工程款的意见予以采纳，关于工程款扣减的金额，本院根据实际未完成的工程量酌情认定为5000元。唯客公司已经向龙庆公司支付了相应的工程进度款，对此龙庆公司认可，因此唯客公司对曹凯鑫不再承担给付工程量对价的责任。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，判决如下：一、北京龙庆建筑工程有限公司与曹凯鑫签订的《北京延庆区×村项目施工总承包合同》无效；二、北京龙庆建筑工程有限公司给付曹凯鑫已完工程对价116688.9元，扣除未完工部分折价款5000元，北京龙庆建筑工程有限公司给付曹凯鑫工程对价111688.9元（于本判决生效后七日内履行）；三、驳回曹凯鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2534元、评估费13700元，均由北京龙庆建筑工程有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 员 沈计永二〇二一年六月三十日法官助理 曹立群书 记 员 王 伟