重庆市江北区人民法院民事判决书 （2021）渝0105民初430号  原告：许大盛，男，1965年12月15日出生，汉族，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：唐黎，重庆渝正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王浩，重庆渝正律师事务所实习律师。被告：重庆市勇智仁保安服务有限责任公司，住所地重庆市江北区洋河二村18号附2号，统一社会信用代码91500105084682300Q。法定代表人：刘林，总经理。委托诉讼代理人：汤兵，重庆中炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈农，重庆中炬律师事务所律师。原告许大盛与被告重庆市勇智仁保安服务有限责任公司（以下简称勇智仁公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许大盛及其委托诉讼代理人唐黎，被告勇智仁公司的委托诉讼代理人汤兵、陈农到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许大盛向本院提出诉讼请求：1.被告支付2020年4、5月的基本工资2564元；2.支付2019年9月8日至2020年5月8日期间的延时加班工资18682元、休息日加班工资19241元、法定节假日加班工资4564元；3.支付违法解除劳动合同关系的经济赔偿金6600元。事实和理由：2019年9月8日，原、被告签订劳动合同，经被告指派，原告至中国邮政储蓄银行重庆市渝中区石油路营业所从事保安工作。工作期间，原告每天早上7点开始上班，晚上10点下班，下班后也必须留在银行网点值班室，且周末、节假日从未休息。2020年5月初，被告负责人曾德茂电话将原告调岗至渝中区袁家岗营业所，但原告报到时，却被银行告知并不需要新保安而拒绝接收，原告再返回原岗时，又得知已安排新人，随后被告要求原告离职，被告的行为属无正当理由辞退原告。被告勇智仁公司辩称，原、被告签订的劳动合同约定原告的工作地点为客户单位指定的全部区域，每日工作八小时，不存在延时加班的问题，原告亦未举证证明休息日加班和法定节假日加班的事实。原告于2020年5月8日不服从单位安排，自行没到被告处上班，5月19日被告通过邮政快递通知原告到指定勤务点上班，但该邮件被拒收退回被告处，原告至今也没有向被告发出解除合同的通知，被告不应支付赔偿金。另，被告已支付原告2020年4月8日至5月7日的工资，此后原告未再上班，被告无需再支付工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月8日，勇智仁公司与许大盛签订劳动合同约定：合同期限为2019年9月8日起至2022年9月7日止，试用期为6个月；许大盛所从事的工作为保安工作，工作地点为勇智仁公司客户单位指定的勤务区域。许大盛试用期工资为1800元，试用期满，工资由基本工资和绩效组成，其中基本工资为1800元，绩效工资实际发放额度根据勇智仁公司对许大盛当月或当年的绩效考核结果确定。劳动合同签订后，许大盛受勇智仁公司指派，从2019年9月8日起，到中国邮政储蓄银行重庆市渝中区石油路营业所从事保安工作。根据值班记录，勇智仁公司安排在该营业所的保安为许大盛一人，并由许大盛负责ATM机、CRS机（自动存取款机）和营业大厅安保工作。值班记录记载的许大盛主要工作内容如下：1.7时余（记录原文有具体分钟时间，但每天略有出入，以下“（运）钞车”“邮车”到达及离开情况相同）查看ATM机、CRS机；2.提前做好上班前的准备工作；3.8时余（运）钞车到及离开；4.9时-17时大厅营业正常，多次查看ATM机、CRS机；5.17时余邮车到及离开；6.17时余钞车到及离开；7.夜班正常。许大盛在上述工作地点工作至2020年5月8日上午，期间双休日及法定节假日亦工作。工作时间内，许大盛晚上10点以后可以休息，住于营业所内。其如果自己偶尔有事需要处理，向勇智仁公司管理人员请假后，自行找人代班。工作期间，勇智仁公司以电话方式查岗，还曾派其片区负责人曾德茂于2019年11月15日、2020年4月29日现场对其工作情况进行检查，检查情况记载于值班记录上。2020年5月8日上午，许大盛受曾德茂的安排，结束在中国邮政储蓄银行渝中区石油路营业所的工作，到渝中区袁家岗营业所上班，但去后却被银行告知没有保安人员的需要。当月11日，许大盛电话向曾德茂询问被调后却无新岗位的原因，曾德茂要求许大盛回勇智仁公司办理手续，并称是许大盛自身原因，其原工作的营业所不要许大盛再继续工作。2020年5月15日，重庆市江北区劳动争议仲裁委员会受理许大盛仲裁申请，许大盛要求勇智仁公司支付2020年4月和5月欠付工资、工作期间的加班工资及违法解除劳动合同的赔偿金。后仲裁裁决勇智仁公司支付许大盛2020年4月和5月工资3057元、休息日和法定节假日加班工资2503元，驳回许大盛其他请求。许大盛不服仲裁裁决，向本院起诉。另查明，2020年5月19日，勇智仁公司向许大盛寄出要求许大盛到中冶北麓原上班的通知，该邮件被退回，退回原因为“拒收”。当月22日，勇智仁公司向许大盛支付工资1950元，并主张工资计发期间从2019年9月8日起，为上月8日至次月7日，故该工资涵盖期间为2020年4月8日至5月7日，而许大盛从5月8日未再上班，此后无工资，另有社保费暂扣款1000元，共计2950元。许大盛对工资金额无异议，但不认可该工资计发期间，并主张4月工资欠付1000元，5月工资未付。还查明，许大盛工作期间，勇智仁公司向其支付工资情况如下：2019年11月22日2790元，12月23日2620元，2020年1月20日2920元，2月21日3050元，3月21日2950元。庭审中，许大盛明确其计算加班费的基数为1800元，计算违法解除劳动合同赔偿金的基数为1800元加上加班工资1500元。以上事实，有劳动合同、值班记录本、通话录音、劳动争议仲裁裁决书、勇智仁公司通知及其邮件、微信聊天记录、银行交易明细，以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，本案的争议焦点在于：一、许大盛是否存在加班的事实；二、双方劳动关系是否解除及其原因；三、勇智仁公司是否已足额支付许大盛2020年4月及5月的基本工资。关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任；但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。勇智仁公司对许大盛的工作检查，虽然只见于2019年11月15日和2020年4月29日，但根据许大盛的工作内容及其值班记录的连续性，可以判断其他时间，许大盛的工作与此相同。值班记录中，每天17时余运钞车离开后，许大盛仍上夜班，晚10点后，许大盛可以休息，且本案查明，勇智仁公司派至许大盛工作场所的保安人员，仅为许大盛一人，但从银行保障储户存取款安全及营业场所安全的情况考虑，可以判断许大盛存在延时加班的事实。另一方面，许大盛每天7时余检查自动存取款机安全情况，8时余有邮车或运钞车到达及离开，但银行业务集中的时段，通常在于上午9点至下午5点的大厅营业时间，人们使用自动存取款机的较多时间，亦在于下班后到就寝前的时间，故综合考虑银行营业情况、许大盛的劳动强度等因素，许大盛早9点以前的工作，可视为上班前的准备工作，其加班时间为17时后至22时前。关于休息日加班及法定节假日加班，因许大盛为连续工作，故对其该部分诉讼请求，本院一并予以支持。至于许大盛临时有事，找人代班的情况，不影响其主张。此外，许大盛要求按基本工资1800元计算加班工资，系对民事权利的处分，本案予以照准。由此，许大盛的延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资为16308.63元（1800元÷月计薪天数21.75天÷8小时×延时加班5小时×2019年9月8日至2020年5月7日期间工作日天数159天×150%＋1800元÷月计薪天数21.75天×前述期间休息日天数72天×200%＋1800元÷月计薪天数21.75天×前述期间法定节假日天数10天×300%）。关于争议焦点二，2020年5月8日，勇智仁公司以并不存在的工作岗位将许大盛调出，而后要求许大盛办理手续，因为在无相应工作岗位安排的情况下，办理手续的含义即为离职手续，故勇智仁公司的行为属于解除劳动合同的行为，且不具有正当理由，依法应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。至于勇智仁公司在许大盛申请劳动争议仲裁后通知许大盛到另外的岗位上班的行为，在劳动合同既已解除的情形下，不具有相应的法律后果。对许大盛的该项诉讼请求，本院予以支持。许大盛在勇智仁公司工作时间超过半年、不满一年，该公司应按一个月经济补偿金标准的两倍支付赔偿金。许大盛要求按1800元基本工资加1500元的加班工资作为基数进行计算，没有超过勇智仁公司应付标准，本院予以支持，金额为6600元。关于争议焦点三，劳动合同约定工资由基本工资1800元加绩效组成，则2020年4月工资2950元为基本工资1800元、绩效工资1150元，已付1950元，欠付1000元，许大盛诉请的为基本工资，因工资是基本工资与绩效工资糅合在一起，不能区分，故该1000元可视为基本工资，勇智仁公司应当支付。对于5月基本工资，因勇智仁公司未举证证明其计薪周期为上月8日至当月7日，故亦应支付，金额为248.28元（1800元÷月计薪天数21.75天×5月6日至8日工作日天数3天，5月1日至5日已计算为法定节假日加班工资及休息日加班工资）。对许大盛该项诉讼请求，本院予以部分支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，判决如下：一、被告重庆市勇智仁保安服务有限责任公司于本判决生效后三日内支付原告许大盛2020年4月和5月的基本工资1248.28元；二、被告重庆市勇智仁保安服务有限责任公司于本判决生效后三日内支付原告许大盛延时加班工资、休息日加班工资、节假日加班工资共计16308.63元；三、被告重庆市勇智仁保安服务有限责任公司于本判决生效后三日内支付原告许大盛违法解除劳动合同的赔偿金6600元；四、驳回原告许大盛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆市勇智仁保安服务有限责任公司负担，并于本判决生效后三日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审    判    长      顾  毅                     人 民 陪 审 员      蒋贤玉                     人 民 陪 审 员      杜  娟 二〇二一年六月十五日 法  官  助  理      张文雯书    记    员      吴小娇 - 1 -