福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)闽06民终1288号上诉人（原审原告）：李芳，女，汉族，1982年1月20日出生，住福建省漳州市芗城区。委托诉讼代理人：林海健，福建簪华律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱羚，福建簪华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑灵杰，男，汉族，1982年8月17日出生，住福建省诏安县。原审原告：李大鹰，男，汉族，1956年3月17日出生，住福建省漳州市芗城区。委托诉讼代理人：林海健，福建簪华律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱羚，福建簪华律师事务所律师。上诉人李芳因与被上诉人郑灵杰、原审原告李大鹰房屋买卖合同纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初9593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，经阅卷，调查、询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。李芳上诉请求：撤销一审判决第一项中的“并从2020年11月13日起至实际退还之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金”，改判为被上诉人向上诉人支付违约金人民币10万元（不服金额为人民币10万元）。事实和理由：一审法院认定被上诉人违约，应予以支付违约金，上诉人对此不持异议，但一审法院认定违约金过高而予以调整，明显缺乏事实与法律依据，应予以改判，具体分析如下：一、一审法院调整违约金违反“契约精神”，破坏当事人的自愿原则，应予以改判。二、违约金的性质不仅仅是对上诉人的损失进行弥补，其也具备惩罚的功能，一审法院直接将违约金10万元调成为按照微乎其微的贷款利率计算，明显无法达到弥补损失及惩罚的功能。被上诉人恶意违约，导致上诉人的合同目的、可期待利益不能实现，其行为违背诚实信用原则，依法应当承担相应的违约责任，向上诉人支付10万元的违约金。三、一审法院认定违约金过分高于造成的损失，但是本案违约金仅有10万元，而本案合同总金额高达2147900元，10万元的违约金甚至连合同金额的5%都达不到，更谈不上过分高于所造成的损失，被上诉人也未提供证据证明10万元的金额过分高于造成的损失，因此一审法院调整违约金计算标准不符合法律规定。四、若随意均可调整违约金数额，将对社会造成恶劣的影响，造成一种“即使违约也无须承担约定的违约责任，违约金可随意降低”的现象，将不利于社会的稳定和谐发展。李大鹰答辩称：同意李芳的上诉意见。郑灵杰未出庭也未提交书面答辩状。李芳、李大鹰向一审法院起诉请求：1、请求判令郑灵杰向李芳、李大鹰支付逾期付款违约金人民币10万元；2、请求判令郑灵杰向李芳、李大鹰支付房款押金（首付款）人民币10万元。一审法院认定事实：1、2018年5月4日，原告李芳（甲方、出售人）与被告郑灵杰（乙方、买受人）签订《房地产买卖协议书》，约定（摘要）：1、甲方将座落于漳州市芗城区××路××小区××栋××号房产，产权建筑面积114.25平方米出售给乙方，甲乙双方商定房产成交价为2147900元；2、乙方于2018年5月4日支付给甲方10万元作为购房款定金，于2018年5月30日之前、甲乙双方公证当日支付首付款647900元（含定金），第二期购房款为150万元，由乙方继续归还尚欠的银行按揭贷款，甲乙双方约定于2018年5月30日之前办理相关交易手续，超期违约按第九条违约责任条款处理；3、违约责任：甲乙双方应按照有关的法律规定履行合同，否则造成损失由违约责任一方承担。乙方中途违约，甲方有权取消定金。甲方中途违约，应退还乙方定金并赔偿违约金人民币壹拾万元整；4、甲乙双方商定，甲方同意押房款（首付款）10万元到办理房产过户到乙方名下后当天乙方退还给甲方。2、2018年5月25日，李芳出具首期购房款收据一张，载明（摘要）：收到曾晓玲购买漳州市芗城区××路××小区××栋××号房产购买首期房款（含定金）人民币伍拾肆万玖仟壹佰伍拾元整。备注：5月4日壹拾万元定金条作废。尚欠购房余款人民币壹佰伍拾肆万肆仟玖佰零贰元肆角柒分整。曾晓玲出具收条一张，载明（摘要）：收到李芳出售漳州市芗城区××路××小区××栋××号房产的售房押金10万元。双方约定每月的银行按揭贷款由郑灵杰当月至少提前一天转账或微信支付给李芳还贷。3、曾晓玲与郑灵杰于2011年1月27日登记结婚，2020年6月30日离婚。4、2017年3月23日，李芳作为主债务人、李大鹰作为共同债务人与兴业银行漳州分行签订合同编号为兴银漳个（按）2016第4580号《个人购房抵押（保证）借款合同》，合同中约定（摘要）：借款金额为人民币150万元；借款期限360个月，自2017年3月23日至2047年3月23日止；按月等额本息偿还。5、郑灵杰与李芳、李大鹰房屋买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月20日作出（2020）闽0602民初2184号民事判决书：一、李芳、李大鹰应在本判决生效后十日内协助郑灵杰办理提前归还兴业银行漳州分行贷款（合同编号为：兴银漳个（按）2016第4580号）的手续；二、李芳应在取得漳州市芗城区××路××小区××栋××号房屋不动产权证书后十日内协助郑灵杰办理房屋产权交易转移登记及相关手续；三、驳回郑灵杰其他诉讼请求；四、驳回李芳、李大鹰其他诉讼请求。李芳、李大鹰不服本院（2020）闽0602民初2184号民事判决，向福建省漳州市中级人民法院提起上诉后，未在法律规定的期限内预交二审案件受理费，也未申请减、免、缓交二审案件受理费。福建省漳州市中级人民法院于2020年9月11日作出（2020）闽06民终2524号民事裁定：按上诉人李芳、李大鹰自动撤回上诉处理。一审判决自裁定书送达之日起发生法律效力。6、2020年9月27日，李芳、李大鹰通过ＥＭＳ快递向郑灵杰送催告函，函告郑灵杰于2020年9月30日上午9点到漳州兴业银行分行营业部办理提前偿还按揭手续。该快递于2020年9月29日由他人代收。原告同时将催告函内容通过短信发送至号码186××××3160的手机。7、2020年10月12日，郑灵杰向本院申请对（2020）闽0602民初2184号民事判决书内容进行强制执行。同日，本院予以受理该执行案件。8、2020年10月14日，李芳、李大鹰向本院申请对（2020）闽0602民初2184号民事判决书内容强制执行：一、责成郑灵杰办理提前归还兴业银行漳州分行贷款（合同编号为：兴银漳个（按）2016第4580号）的手续；二、责成郑灵杰与李芳、李大鹰办理漳州市芗城区××路××小区××栋××号房屋产权交易转移登记及相关手续；三、责成郑灵杰支付迟延履行金。同日，本院受理该执行案件。9、2020年10月26日，郑灵杰向收款行兴业银行漳州分行营业部、收款名称其他应付过渡性款项个贷还款、用途还贷款，汇款汇出1447139.13元。10、2020年11月12日，讼争房产过户至郑灵杰名下。11、2020年11月13日，郑灵杰向李芳（电话号码139××××1513）发送短信（摘要）：考虑到今天为上班期间，你请假不方便，余下办证押金请你本人于11月15日（星期日）上午10点到11点间到诏安县金星乡蟳寮村出委会门口领取现金。李芳向郑灵杰短信回复（摘要）：请你主动立即将10万元首付款押金归还于我兴业银行卡里；并且主动立即支付该房产多出面积差价。一审法院认为，原、被告签订的《房地产买卖协议书》系双方真实意思表示，合法有效，受法律保护。原、被告双方应当履行办理房产过户到郑灵杰名下后当天郑灵杰退还房款（首付款）10万元给李芳的约定。2020年11月12日，讼争房产过户至郑灵杰名下。郑灵杰应当按照协议的约定，在过户当天退还房款10万元。但郑灵杰于2020年11月13日即过户的第二日，短信通知李芳于11月15日至诏安县金星乡蟳寮村出委会门口领取现金10万元。李芳短信回复其立即将房款10万元汇至其兴业银行卡中。据此，郑灵杰与李芳对退还房款10万元的支付方式和支付时间未达成新的合议，且郑灵杰至今都未退还。故郑灵杰的行为存在违约。关于原告要求被告郑灵杰支付违约金10万元，郑灵杰辩称违约金偏高。本院认为原告诉求10万元违约金过分高于造成的损失，应予调整，酌定以10万元为基数，从2020年11月13日起至实际退还之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告郑灵杰应于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告李芳房款押金10万元，并从2020年11月13日起至实际退还之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金；二、驳回原告李芳、李大鹰的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。李芳向二审提交新的证据：另案【（2020）闽0602民初2184号】的起诉状，证明郑灵杰也认可双方的购房合同的违约金为10万，且也曾经向我方主张过10万的违约金。本院认为，李芳、李大鹰提交的该证据的真实性、合法性、关联性可以认定，但其证明内容不能成立，具体理由于本院认为部分一并分析。双方对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人签订的《房地产买卖协议书》的约定：郑灵杰中途违约，李芳有权取消定金。李芳中途违约，应退还郑灵杰定金并赔偿违约金人民币壹拾万元整，也即，如买方郑灵杰中途违约，李芳有权取消定金，卖方李芳违约则适用双倍返还定金的罚则。在业已生效的（2020）闽0602民初2184号民事判决中，法院认为双方均未违约并驳回双方要求取消定金和双倍返还定金的诉求，而本案中，双方争议的是履行该案判决后退还卖方李芳售房押金的问题。郑灵杰虽有延期退款的情形，但因双方并未约定违约责任，故不存在所谓违约金过高或过低调整的问题，一审法院适用法律错误，但酌情按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金的处理并未不当，李芳上诉主张郑灵杰应当向其支付10万元违约金的理由与缺乏事实与法律依据，不予采纳。综上，李芳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2300元，由李芳负担。本判决为终审判决。审 判 长 唐志忠审 判 员 李 凌审 判 员 黄 兴二〇二一年六月二日法官助理 徐明水书 记 员 卢 杰