江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0706民初7673号原告：连云港金海创业投资有限公司，住所地江苏省连云港市海州区法定代表人：崔义中。原告委托诉讼代理人：苗红伟、徐道波，江苏云台山律师事务所律师。被告：连云港森呼吸食品有限公司，住所地江苏省连云港市海州区。法定代表人：许玉忠。被告委托诉讼代理人：宋婷婷，该公司员工。被告：连云港蕴之宝食品有限公司，住所地江苏省连云港市海州开发区。法定代表人：苏群。被告：连云港斯味特食品有限公司，住所地江苏省连云港市东海县。法定代表人：苏群。被告：苏群，女，汉族，住江苏省无锡市崇安区四被告共同委托诉讼代理人：曹一川、陈扬，江苏瀛之志律师事务所律师。原告连云港金海创业投资有限公司（以下简称金海投资公司）诉被告连云港森呼吸食品有限公司（以下简称森呼吸公司）、连云港蕴之宝食品有限公司（以下简称蕴之宝公司）、连云港斯味特食品有限公司（以下简称斯味特公司）、苏群民间借贷纠纷一案，本院于2020年12月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金海投资公司、被告森呼吸公司的委托诉讼代理人宋婷婷、同科公司的共同委托诉讼代理人徐道波及被告森呼吸公司、蕴之宝公司、斯味特公司、苏群的共同委托诉讼代理人曹一川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金海投资公司向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告森呼吸公司归还投资本金800万元；2.要求判令被告森呼吸公司归还利息30.5333万元（以800万元为基数按年息6%，扣除被告已经支付的利息，2017年10月10日前至2020年10月10日尚欠20.53万元，2020年10月11日至2020年12月23日利息为9.9万元）；3.要求判令被告森呼吸公司支付违约金（违约金以投资本金800万元为基数，从2020年10月10日起按照年利率15.4%计算至实际还款之日止）；4.要求判令原告对被告苏群、许玉忠名下的无锡市××××××(苏2017无锡市不动产权第0191203)抵押物拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；5.被告森呼吸公司、蕴之宝公司、斯味特公司、苏群对第1、2、3项被告森呼吸公司借款本金、利息、违约金承担连带担保责任；6.要求判令被告承担本案的律师费用5万元；7.诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由：2017年10月10日，原告与被告一签订《可转股债权投资协议》。协议约定：被告森呼吸公司向原告申请借款800万元，用于被告森呼吸公司生产和经营。本项借款期限36个月为自2017年10月10日起至2020年10月9日止。本次借款年利率为6%。协议还约定了违约责任等条款。同日，原告与被告蕴之宝公司、斯味特公司、苏群、许玉忠签订了《连带担保责任书》。另，原告与被告苏群、许玉忠签订了《可转股债权投资协议抵押合同》。合同签订后，原告向被告支付了800万元，2020年10月9日投资期到期后被告并未返还任何款项。经多次催要至今，原告仍然没有收到该款。为了维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》107条、112规定，特请求法院支持原告的诉讼请求。被告森呼吸公司、蕴之宝公司、斯味特公司、苏群辩称，对借款事实无异议，对违约金有异议，请求宽限还款期限，现在确实没有能力还款。按照《可转股债权投资协议》12条第三款的约定日3‰也是过高的，请求法院予以调整，应当依照当事人的实际损失来进行认定，原告的实际损失是年利率同期LPR的利率也不是15.4%。原告金海投资公司围绕本案诉讼请求提供如下证据：1、原告营业执照、证明原告主体资格，经营范围里有创业投资业务；2、可转股债权投资协议，证明2017年10月10日，原告与被告森呼吸公司签订可转股债权投资协议，协议约定被告森呼吸公司向原告申请借款800万元，用于被告森呼吸公司生产经营，本借款期限36个月为自2017年10月10日起至2020年10月9日止，本次借款年利率为6%，协议还约定了违约责任等条款；3、连带保证责任书，证明2017年10月10日，原告与被告蕴之宝公司、斯味特公司、苏群、许玉忠签订了连带担保责任；4、可转股债权投资协议抵押合同、他项权证，证明2017年10月10日，原告与被告苏群、许玉忠签订了可转股债权投资协议抵押合同，原告对被告苏群、许玉忠名下无锡市××××××抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、银行流水，证明原告履行了合同义务，支付了800万元；6、委托代理合同、律师费发票，证明被告按照原告与被告的合同约定需要承担本案的律师费5万元。7、原告金海投资公司在江苏银行流水，证实其资金来源。被告苏群提供证据：公证书9份，证明许玉忠去世，被告苏群是唯一继承人，许颖茵放弃继承。本院调取证据：森呼吸公司、蕴之宝公司、斯味特公司的工商登记信息。对于原、被告提供上述证据及本院调取证据，综合原、被告当庭陈述及庭审查明情况，本院认证意见为：对于原告金海投资公司、及被告苏群提供上述证据，因双方对其真实性无异议，本院予以确认。对于本院调取的上述证据的真实性，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：一、2017年10月10日，原告金海投资公司（甲方）与被告森呼吸公司（乙方）、许玉忠、苏群（丙方）签订一份《可转股债权投资协议》一份，合同约定：1.因生产经营需要，乙方向甲方借款800万元，丙方作为乙方的股东，为本协议项下的债务提供连带担保责任，甲方有权根据本协议约定，在前述借款金额范围内以债权及现金对乙方进行股权投资。借款期限为36个月，自2017年10月10日至2020年10月9日，借款年利率为6%，如乙方未按本协议约定支付利息、本金等违约行为的，甲方有权提前收回借款本息。2.丙方为前述借款及所涉债务承担连带保证责任，担保的范围包括但不限于：本协议项下乙方的全部债务本金、利息、违约金、损害赔偿金、甲方为现实债权所发生的包括律师费在内的全部费用。3.各方确认，甲方有权在2020年10月9日之前任意时点将借款债权转为乙方股权，转股价格为1.1元每股，在甲方转股前乙方结清利息。4.乙方未能按约清偿债务的本金、利息的，每迟延一日，应当按照应付而未付款项的千分之三向甲方支付违约金，除上述约定的违约金责任外，违约方还应当承担守约方因主张权利而发生的包括律师费在内的全部费用。协议还约定了其他事项。二、同日，原告金海投资公司（甲方为抵押权人）与被告苏群、许玉忠（乙方为抵押人）、森呼吸公司（丙方）签订一份《可转股债权投资协议抵押合同》一份，约定乙方提供无锡市××××××房屋作为本案借款抵押担保，本合同抵押担保范围为主合同项下甲方对丙方享有的所有债权，包括但不限于借款本金、利息、违约金、逾期利息、甲方选择按照主合同约定行使债转股权利后债务人应当支付的利息、丙方不予配合债转股导致甲方因此造成的损失、实现债权的必要费用（包括但不限于律师费、公证费、拍卖费、案件受理费、处分抵押房地产的费用以及可能产生的甲方代垫费用和其他费用等）。合同还约定了其他事项。2017年10月19日，原、被告双方到无锡市国土资源局办理了不动产抵押登记，不动产登记证明载明：抵押房屋置煤浜30-302房，担保债权数额为260万元。2017年11月1日，原告金海投资公司通过江苏银行向被告森呼吸公司转账800万元。期间，被告森呼吸公司偿还利息20万元。三、同日，被告蕴之宝公司、斯味特公司分别向原告金海投资公司出具连带保证责任书各一份，承诺其对上述协议约定的森呼吸所借款项承担无限连带保证责任，保证的范围包括协议约定的本金、利息、股权回购和其他应承担的责任、森呼吸公司为现实债权所发生的包括律师费在内的全部费用等，保证书上有上述公司加盖印章并由许玉忠签名。四、森呼吸公司成立于2011年6月17日，为有限责任公司，公司注册资本为2660万元，股东为许玉忠、苏群，许玉忠持有92.5564%股权，苏持有7.4436%股权，许玉忠为公司执行董事兼总经理。蕴之宝公司成立于2004年5月19日，公司注册资本为500万元，为有限责任公司，许玉忠持有80%股权，苏群持有20%股权，苏群为公司执行董事兼总经理。斯味特公司成立于2011年5月24日，公司注册资本为500万元，为有限责任公司，许玉忠持有80%股权，苏群持有20%股权，苏群为公司执行董事兼总经理。五、许玉忠于2020年8月9日因病死亡，在案件审理过程中，原告金海投资公司申请撤回对许玉忠的起诉。被告苏群对许玉忠名下的遗产到江苏省连云港市海州公证处进行公证，并由连云港市海州区公证处作出（2020）苏连海州证字第1613号、1614号、1615号、1616号、1617号、1618号、1619号、1621号、1622号等七份公证书，公证书查明事实为：1.许玉忠于2020年8月9日因病死亡，被继承人许玉忠的配偶是苏群；许玉忠的子女只一人女儿许颖茵；许玉忠的父亲是许可、母亲是周以兰。其中许玉忠的父亲许可于2018年死亡、母亲周以兰于2001年死亡。2.苏群向本处申请继承下列财产中属于被继承人许玉忠的遗产：①坐落于上海市闵行区××镇××路××号××××室的不动产，为被继承人许玉忠的个人财产。②坐落于无锡市崇安区××××××的不动产一套，坐落于连云港市海州区××小区×街×××段××××轴线的不动产一处。登记在许玉忠名下的苏Ｂ1××××讴歌牌小型普通客车一辆。上述两处不动产及车辆为被继承人许玉忠与配偶苏群夫妻共同财产。③许玉忠持有的蕴之宝公司56%的股权，该股权属于被继承人许玉忠的个人财产。④许玉忠持有的森呼吸公司约92.6%的股权（出资额：人民币2462万元），该股权属于被继承人许玉忠的个财产。⑤许玉忠持有的斯味特公司80%的股权，该股权属于被继承人许玉忠的个人财产。⑥许玉忠持有的上海筠滋进出口有限公司100%的股权，该股权属于被继承人许玉忠的个人财产。3.现苏群表示要求继承被继承人许玉忠的上述遗产，许颖茵已书面放弃对上述遗产的继承权。因被继承人许玉忠的父亲许可、母亲周以兰均先于许玉忠死亡且女儿许颖茵已书面放弃被继承人许玉忠上述遗产的继承权，兹证明被继承人许玉忠的上述遗产由其配偶苏群继承。六、原告金海投资公司因本案诉讼与江苏云台山律师事务所签订《委托代理合同》一份，约定代理费为5万元，并因此支出费用5万元。本院认为，原告金海投资公司分别与被告森呼吸公司签订的可转股债权投资协议、与被告苏群、被继承人许玉忠之间签订的可转股债权投资协议抵押合同等不违反法律、法规的强制性规定，双方均应恪守。关于被告森呼吸公司辩称按照《可转股债权投资协议》12条第三款的约定日3‰也是过高的，请求法院予以调整，应当依照当事人的实际损失来进行认定，原告的实际损失是年利率同期LPR的利率也不是15.4%。本院认为，涉案投资协议约定：“乙方未能按约清偿债务的本金、利息的，每迟延一日，应当按照应付而未付款项的千分之三向甲方支付违约金”。本案于2020年12月11日立案且借款时间为2017年10月10日，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号，2021年1月1日修订）第三十一条：“规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。”该规定第二十八条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。”故应当适用上述规定，自2020年8月20日起借款利率不超过一年期贷款市场报价利率四倍，故对被告辩解意见，本院不予支持。被告森呼吸公司未能按约归还原告借款本息，应承担相应违约责任，故原告要求其归还借款本息的诉讼请求，本院予以支持。关于利息、违约金，涉案投资协议约定借款期限内为年利率6%，乙方未能按约清偿债务的本金、利息的，每迟延一日，应当按照应付而未付款项的千分之三向甲方支付违约金，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号，2021年1月1日修改）第二十八条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。”故对原告金海投资公司主张的利息，自2017年11月1日至2020年10月9日，按年利率6%计算，违约金自2020年10月10日至实际偿还之日止，按一年期贷款市场报价利率四倍即年利率15.4%计算，已付20万元从利息总额中扣除。被告苏群及被继承人许玉民自愿以其所有的案涉房产为原告金海投资公司的借款本息及相关款项提供抵押担保，且已办理不动产登记手续，现许玉民已去世，但被告苏群继承了其名下财产，故在被告森呼吸公司不履行还款义务时，原告有权对被告苏群及被继承人许玉民提供抵押的房产依法享有优先受权。关于原告金海投资公司要求被告蕴之宝公司、斯味特公司对涉案借款承担连带担保责任的诉求。苏群主张许玉忠为上述两公司实际负责人，其未签订提供担保的股东会决议，对贷款提供事实不清楚也不认可，许玉忠去世后才知道担保的事情，房产抵押合同上签名是本人的。本院认为，被告蕴之宝公司、斯味特公司出具连带保证责任书，根据《中华人民共和国公司》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”对于上述两公司担保担保未出具股东会决议的情形下由许玉忠加盖公司印章并签名，但苏群为上述两公司名义法人并持有20%股权，许玉忠为80%股权，许玉忠、苏群为夫妻关系，许玉忠公司为实际负责人。其次，森呼吸公司也为许玉忠、苏群持有股权的夫妻制公司，并且蕴之宝公司、斯味特公司为许玉忠、苏群夫妻实际所有并相关联的森呼吸公司提供担保。综上，许玉忠在涉案保证书上加盖公司印章并签名的行为具有委托代理的法律效力，其法律后果由上述两公司的承担，被告蕴之宝公司、斯味特公司应为被告森呼吸公司的给付责任向原告金海投资公司承担连带担保责任。被告苏群为被告森呼吸公司借款800万元及利息提供担保，根据担保法规定，故被告苏群应为被告森呼吸公司的给付责任向原告金海投资公司承担连带偿还责任。关于原告金海投资公司主张律师费5万元，因涉案投资协议约定违约方还应当承担守约方因主张权利而发生的包括律师费在内的全部费用，故对该项诉求，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条第二十九条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2021年1月1日修改）第二十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条规定，判决如下：一、被告连云港森呼吸食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告连云港金海创业投资有限公司支付借款本金800万元及利息、违约金（利息自2017年11月1日至2020年10月9日，按年利率6%计算，违约金自2020年10月10日至实际偿还之日止，按年利率15.4%计算，20万元从利息总额中扣除）、律师费5万元；二、如被告连云港森呼吸食品有限公司不履行上述还款义务，则原告连云港金海创业投资有限公司有权对被告被告苏群及许玉民提供抵押的位于无锡市××××××（担保债权数额为260万元）折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权；三、被告连云港蕴之宝食品有限公司、连云港斯味特食品有限公司、苏群对连云港森呼吸食品有限公司的上述债务承担连带担保责任；四、被告连云港蕴之宝食品有限公司、连云港斯味特食品有限公司、苏群承担担保责任后，有权向被告连云港森呼吸食品有限公司追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70285元、保全费5000元等合计75285元（原告已预交），由被告连云港森呼吸食品有限公司负担，于给付上述款项时一并付给原告。被告连云港蕴之宝食品有限公司、连云港斯味特食品有限公司、苏群承担连带偿还责任。上述抵押财产在抵押担保范围内承担抵押担保给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  周文贤人民陪审员  朱国跃人民陪审员  黄苏生二〇二一年六月十日书 记 员  王 钦法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。（二）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2021年1月1日修改）第二十八条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。（三）《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（四）《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。（五）《中华人民共和国物权法》第一百九十五条：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他质权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。（六）《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。（七）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。（八）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决书、裁定，以及刑事判决书、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。二、案款缴纳账号开户名称：连云港市海州区人民法院银行名称：建行连云港海宁西路分理处银行账号：3205××××6999－67516三、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。