山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终3667号上诉人（原审被告）：蒋春阳（曾用名蒋少良），男，1992年8月29日出生，汉族，住山东省栖霞市。被上诉人（原审原告）：周立志，男，1975年9月9日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：孙良斌，山东君孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾新宇，山东君孚律师事务所律师。原审被告：烟台乾坤营养健康咨询有限公司。住所地：烟台市芝罘区南大街210号3楼313室。法定代表人：徐鹏龙，该公司经理。上诉人蒋春阳因与被上诉人周立志及原审被告烟台乾坤营养健康咨询有限公司退伙纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2020）鲁0602民初7866号民事判决，现提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人蒋春阳上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人损失或将本案发回重审。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实不清。一审判决对被上诉人私自解除合伙协议给上诉人造成的损失认定有误。对该问题，一审中上诉人提供证明材料证实被上诉人严格履行了合伙协议，由于被上诉人私自退伙给合伙运营造成重大损失，理应由被上诉人承担因私自退伙造成的损失，但一审法院并未采纳。综上，一审法院事实认定不清，请求二审法院查清事实，依法改判支持上诉人上诉请求。被上诉人周立志答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回被上诉人的上诉请求。原审被告烟台乾坤营养健康咨询有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。周立志向一审法院起诉请求：1.依法确认原告与被告健康咨询公司2018年1月2日签订的《股权分割协议书》已解除；2.判令被告健康咨询公司返还投资款62000元，并由被告蒋春阳承担连带责任。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为依法确认原告与被告2018年1月2日签订的《股权分割协议书》已于2018年5月16日解除。事实和理由：原告与被告健康咨询公司于2018年1月2日签订《股权分割协议书》，约定双方共同投资合作经营“古风寒远红外理疗贴”项目，原告出资62000元，被告出资148000元，该协议由被告蒋春阳签字盖章。协议签订后，原告依约将出资款62000元汇至协议约定账户，之后考虑到合作条件尚不成熟，于第二天打电话通知被告蒋春阳解除合同并要求退还62000元及交付的产品（膏药）。被告虽口头同意退款，实际也将产品退回，却以种种理由拒退62000元款项。原告遂于2018年5月14日致函被告，通知解除双方2018年1月2日签订的《股权分割协议书》及退还62000元，但被告至今仍未退还。被告健康咨询公司系被告蒋春阳一人投资的有限责任公司，且没有实际认缴出资款。一审法院认定事实：被告健康咨询公司系于2017年8月15日经烟台市芝罘区市场监督管理局注册成立的自然人独资企业，注册资本200万元，股东为被告蒋春阳一人。2018年1月2日，原告与健康咨询公司签订了《股权分割协议书》，双方就投资合作“古风寒远红外理疗贴”达成投资合作协议约定，双方共同投资，共负风险，共享利润；古风寒商贸投资计划实收资本为148000元，其中健康咨询公司作为最大股东实际投入资本金86000元，占公司的股权比例60%，原告作为股东实际投入资本金62000元，占公司的股权比例40%；投资金缴纳时间，双方应于2018年1月2日17时前将投资款缴纳于健康咨询公司所在公户上（公司账户：中国农业银行6228××××1465徐巾琛），由健康咨询公司分别向双方出具财务收据；任何一方违犯法律条款，合同终止；健康咨询公司保证所采用市场运营模式合理、合情、合法，如有违法健康咨询公司承担所有法律责任；原告出资系统费用，后期运营及团队管理费用全由健康咨询公司承担；双方经营古风寒商贸投资计划期间的收益分配以双方实际占股的比例予以分配；自本协议生效之日起一年内，三方均不得转让投资或转让股权份额；本协议生效后，一方要转让投资或转让股权份额，需提前15日通知其它合作方且取得其它合作方的书面同意，其他合作方有优先认购权。在其它合作方既不同意转让投资或转让股权，也不认购所转让的投资或股权份额时，转让方可以向三方之外的他方转让投资或转让股权份额。上述协议签订的次日，原告分两笔向合同约定的徐巾琛6228××××1465账户中存入62000元。两被告向原告出具了收款收据，事由为运作古风寒理疗贴。协议签订前，原告向被告交付了古风寒远红外理疗贴200盒，2018年3、4月间被告将剩余100盒古风寒远红外理疗贴退还原告。2018年5月14日原告通过邮政ＥＭＳ向被告发送解除合同通知函（邮件单号为1015088995321号、收件人为蒋春阳、单位名称为烟台市乾坤营养健康咨询有限公司）。该函件中载明，健康咨询公司：因合作条件尚不成熟，现决定解除双方于2018年1月2日签订的股权分割协议书，请健康咨询公司收到本通知后5日内退还62000元（误写作63000元）。当月16日，该邮件因收件人拒收被退回。2018年5月16日，原告将上述解除合同通知函以照片形式发送给名称为“蒋春阳”的微信账号，该账号回复称“法院见吧我方依法追回损失，我方共同投资158000元，由于您随意终止合同，我方损失86000元，周总，咱们采取正规渠道维权吧”。一审法院认为，原告与健康咨询公司于2018年1月2日签订的《股权分割协议书》系当事人的真实意思表示，形式要件齐备，权利义务约定明确，且不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，应认定合法有效。履约中，原告依约缴纳了合作投资款62000元，并向被告交付了古风寒远红外理疗贴200盒，被告于2018年3、4月间将剩余100盒退还原告的事实清楚；2018年5月14日原告向被告发送解除股权分割协议书通知函，被告拒收被退回。当月16日，原告通过微信告知被告要求解除诉争协议，对方回复称将通过法律途径主张权利；健康咨询公司系蒋春阳个人独资企业的证据充分。有邮政EMS详情单、微信聊天截图及原告、蒋春阳的当庭陈述及工商档案材料佐证。现原告主张确认原告与被告健康咨询公司2018年1月2日签订的《股权分割协议书》已于2018年5月16日解除，由被告健康咨询公司返还投资款62000元，并由被告蒋春阳承担连带责任的诉讼请求于法有据、于约相合，法院予以支持。被告蒋春阳关于诉争合同签订后，原告在履行合同过程中突然要求退出合作给被告造成重大经济损失，应由原告负责赔偿的辩解，因其未提交相关证据，亦未提起反诉，法院对此不予采纳，蒋春阳可另案主张权利；蒋春阳关于原告的合作方为健康咨询公司，与其无关，其不应承担责任的辩解于法相悖，法院亦不予采纳。被告健康咨询公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，鉴于本案事实清楚，依法应予缺席判决。综上所述，依照中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认原告周立志与被告烟台乾坤营养健康咨询有限公司2018年1月2日签订的《股权分割协议书》已于2018年5月16日解除；二、限被告烟台乾坤营养健康咨询有限公司于判决生效之日起10日内经一审法院退还给原告周立志出资款人民币62000元，并由被告蒋春阳承担连带责任。如果被告烟台乾坤营养健康咨询有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告周立志，并由被告蒋春阳承担连带责任。案件受理费1350元，由被告烟台乾坤营养健康咨询有限公司负担。因原告周立志已向一审法院全额预交，原告同意被告烟台乾坤营养健康咨询有限公司于判决生效之日起10日内迳付给原告1350元，并由被告蒋春阳承担连带责任。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了纸质开发说明及u盘。被上诉人对上述证据的真实性有异议，称该证据是上诉人单方制作提交的，并不在双方签订的股权协议书的双方义务范围内，而且之前被上诉人数次通知上诉人解除合同的过程中以及之后上诉人都没有提，为了合伙协议制作过上述材料，仅是在诉讼过程中展示出来。被上诉人有理由怀疑是后期为了应诉而制作的，并且与本案没有关联性。本院经审查认为，上诉人提供的证据不能证实与本案具有关联性，也不能证实其损失具体情况，故本院不予采信。本院认为，本案二审焦点问题在于被上诉人应否赔偿因解除合同给上诉人造成的损失。本案被上诉人与健康咨询公司签订的涉案《股权分割协议书》系当事人的真实意思表示，不违反我国法律、行政法规的禁止性规定，应认定合法有效。该合同履行过程中，被上诉人通知上诉人解除合同，上诉人收到解除通知后，并未明确予以反对，仅要求被上诉人赔偿因解除合同造成的损失。故一审法院认定涉案的《股权分割协议书》已解除，并无不当。对于上诉人主张的被上诉人解除合同给其造成的损失，因上诉人未提起反诉，原审法院未予审理并无不当，上诉人可另行主张。综上所述，上诉人上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1350元，由上诉人蒋春阳负担。本判决为终审判决。审判长  张秀波审判员  赵秀红审判员  陈日文二〇二一年六月二十三日书记员  战 琛