福建省武夷山市人民法院民 事 判 决 书(2021)闽0782民初167号原告：周尧，女，1987年12月11日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：连新华，福建武福律师事务所律师。被告：武夷山中和酒店投资有限公司，住所地福建省武夷山市武夷街道下梅新村一期5#3室，统一社会信用代码91350782075045123T。法定代表人：周尧，执行董事。委托诉讼代理人：谢林，福建金海湾律师事务所律师。第三人：中和（武夷山）文化旅游有限公司，住所地福建省武夷山市武夷街道下梅新村一期5#3室，统一社会信用代码913507825811043095。法定代表人：柯海滨，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢林，福建金海湾律师事务所律师。委托诉讼代理人：高杰，女。原告周尧与被告武夷山中和酒店投资有限公司（以下简称“中和酒店公司”）、第三人中和（武夷山）文化旅游有限公司（以下简称“中和文旅公司”）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2021年1月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂转为普通程序，公开开庭进行了审理。周尧的委托诉讼代理人连新华，中和酒店公司的委托诉讼代理人谢林，中和文旅公司的委托诉讼代理人谢林、高杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周尧向本院提出诉讼请求：1.判令中和酒店公司立即到武夷山市场监督管理局办理涤除周尧作为其法定代表人的变更登记事项，并归还周尧作为其法定代表人的签名章；2.判令中和文旅公司作为股东对第一项诉讼请求承担协助义务。诉讼过程中，周尧将第一项诉讼请求变更为：判令中和酒店公司立即到武夷山市场监督管理局办理变更或涤除周尧作为其法定代表人的登记事项，并归还周尧作为其法定代表人的签名章。事实和理由：周尧2019年7月因原属公司与中和酒店公司的上游公司协商其他合作事项，而挂名担任中和酒店公司的法定代表人。但周尧既不是中和酒店公司员工（无相关劳动合同，也没有领取任何劳动报酬），也没有实际参与中和酒店公司的经营管理。因此，周尧只是所谓的挂名法定代表人，在周尧原属公司与中和酒店公司协商的其他合作事项并未达成的情况下，中和酒店公司应当按照相关法律规定办理涤除周尧作为中和酒店公司法定代表人的变更登记事项，但中和酒店公司在周尧一再要求下，一直借故拖延至今，依旧让周尧承担中和酒店公司法定代表人的责任与风险，严重侵犯了周尧的合法权益，周尧因此诉至法院。中和酒店公司辩称：周尧担任中和酒店公司法定代表人，是其自愿并经过法定程序认定的；周尧想辞去法定代表人的职务，应该遵循相关程序，周尧从未向中和酒店公司的股东会提出辞职申请，也未履行相应的义务，如提交辞职申请、提交述职报告，配合离任审查移交工作等。因此，周尧以起诉的方式辞去法定代表人是不负责任的行为，请求法院依法裁判。中和文旅公司辩称：周尧的起诉没有事实和法律依据。中和文旅公司是中和酒店公司唯一的股东，周尧并未向中和文旅公司提出辞去法定代表人的申请，也未提交述职报告，未移交工作，未配合离任审查等，其以起诉方式辞去法定代表人是不负责任且没有法律依据的，请求法院依法裁判。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，现对证据分析认证：对周尧提交的企业登记信息，被告及第三人均无异议，予以确认；对周尧提交的快递单、告知函、微信聊天记录，被告及第三人表示真实性无法确认，本院认为，从网上公示的工商登记信息可知，中和文旅公司是中和酒店公司唯一的股东，中和文旅公司的股东有厦门中联投投资有限公司、泉州市利坤投资发展有限公司等，结合周尧提供的上述材料，可证明周尧在2020年5月向中和文旅公司的前述股东寄送告知函，告知函载明其为挂职名法定代表人、要求予以变更等内容，对这一事实本院予以确认；对周尧提供的离职证明，被告及第三人无异议，予以确认；对周尧提交的2021年4月寄送的告知函及声明，被告及第三人确认有收到上述材料，本院对周尧寄送相关材料这一事实予以确认；对周尧提交的限制消费令，被执行人为“武夷山中和酒店投资有限公司”，但周尧亦确认限制消费令现已被取消，对这一事实予以确认。对被告及第三人提供的公司登记（备案）申请书、中和酒店公司股东决定、法定代表人信息等证据，周尧对真实性均不持异议，本院对上述证据载明内容予以确认。结合上述本院采信的证据及庭审记录，可对本案事实归纳如下：中和酒店公司成立于2013年8月20日，注册资本1000万元，唯一股东为中和文旅公司，持股比例100%。周尧原为北京佳煦文化体育发展有限公司的员工，后于2020年1月15日与该公司解除劳动关系。因北京佳煦文化体育发展有限公司与中和文旅公司协商合作事宜，中和酒店公司于2019年7月2日作出股东决定，委派周尧担任中和酒店公司执行董事、法定代表人，任期三年，并到市场监督部门办理了法定代表人变更登记手续。周尧担任中和酒店公司法定代表人后，未与该公司签订劳动合同，亦未领取劳动报酬。后北京佳煦文化体育发展有限公司与中和文旅公司合作事宜未能达成，周尧亦从北京佳煦文化体育发展有限公司离职，遂向中和酒店公司提出要求变更法定代表人，并于2020年5月向中和文旅公司的股东寄送告知函，主要内容为表明其是中和酒店公司的挂名法定代表人，未实际行使过公司经营权，要求变更法定代表人。因发函催告无果，周尧向本院提起诉讼。诉讼过程中，周尧于2021年4月向中和文旅公司寄送告知函和声明，重申其系挂名法定代表人，要求在7日内变更法定代表人，并声明其在担任中和酒店公司法定代表人期间，从未不经公司审批流程擅自对外签署任何合同和损害公司利益，从未保管过公司印鉴或证照。另查明，庭审中，中和酒店公司、中和文旅公司表示愿意依法有序处理周尧辞任法定代表人事宜；因中和酒店公司涉及案件被执行，周尧作为法定代表人曾于2020年4月15日被武夷山市人民法院采取限制消费的执行措施。本院认为，周尧担任中和酒店公司法定代表人虽发生在民法典施行前，但本案系由周尧要求变更、涤除其法定代表人登记所引发的纠纷，该事实持续至民法典施行后，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第三款规定，由此引起的民事纠纷案件，应适用民法典的规定。《中华人民共和国民法典》第六十一条规定，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。可见，法定代表人作为代表公司进行经营活动的负责人，理应实际参与公司的经营管理。周尧虽被任命为中和酒店公司的法定代表人，但并未参与公司的决策与经营活动，不持有公司证照及印章，不是该公司的股东，也没有与该公司签订劳动合同、领取劳动报酬，已经丧失了作为法定代表人的基本条件；同时周尧的任命系基于其原任职的北京佳煦文化体育发展有限公司与中和酒店公司、中和文旅公司有合作之意向，但双方后来并未能就合作问题达成协议，周尧担任中和酒店公司法定代表人实际上已失去双方合作这一基础；此外，因中和酒店公司涉及诉讼成为被执行人，周尧作为法定代表人被采取“限制消费”的执行措施，亦对其正常生活产生一定影响。因中和酒店公司在周尧被任命为法定代表人时已处于停业状态，且仅有一名法人股东即中和文旅公司，周尧在提起诉讼前和诉讼中，已向中和文旅公司及其股东发函要求变更法定代表人，并向中和文旅公司书面声明其在担任中和酒店公司挂名法定代表人期间，没有不经公司审批流程擅自对外签署任何合同和损害公司利益的行为，已履行了必要的离职申请手续。综上，本院对周尧要求中和酒店公司到市场监管部门变更或涤除其作为法定代表人登记事项的诉讼请求予以支持。同时，就申请变更登记的程序事项，本院亦充分考虑公司意思自治，给予中和酒店公司选任新的法定代表人的时间合理问题，决定给予中和酒店公司三十日的期间，中和酒店公司可于该期间内至相关部门申请变更法定代表人登记事项，周尧应予配合。三十日届满后，中和酒店公司如仍未申请变更法定代表人登记，则应及时到相关部门办理涤除法定代表人登记事项，并自行承担公司法定代表人登记事项被涤除后公司应承担的风险和不利后果。关于周尧诉请要求中和文旅公司对中和酒店公司承担协助义务的诉请，本院认为，依法成立的法人独立享有民事权利和承担民事义务，前述变更法定代表人或涤除法定代表人登记事项属中和酒店公司的义务，故周尧诉请要求中和酒店公司的股东中和文旅公司承担协助义务没有法律依据，不予支持。关于周尧要求中和酒店公司归还其作为法定代表人的签名章的诉请，因未提供证据证明该签名章现仍由中和酒店公司保管和持有，中和酒店公司亦不认可其现仍持有该签名章，本院对周尧的该项诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第六十一条，《中华人民共和国公司法》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（2020年12月23日修改）第九十条规定，判决如下：一、武夷山中和酒店投资有限公司应于本判决生效之日起三十日内至武夷山市市场监督管理局申请变更该公司的法定代表人登记事项,周尧应予配合；如武夷山中和酒店投资有限公司未予办理，则武夷山中和酒店投资有限公司应于本判决生效之日起四十五日内至武夷山市市场监督管理局办理涤除周尧作为武夷山中和酒店投资有限公司法定代表人的登记事项；二、驳回周尧的其他诉讼请求。案件受理费100元，由武夷山中和生态农业有限公司负担，并于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  余崇斌人民陪审员  陈俊城人民陪审员  何良汪二〇二一年六月十五日书 记 员  饶付美本案依据的主要法律条文1．《中华人民共和国民法典》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。2．《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（2020年12月23日修改）第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。