浙江省义乌市人民法院民事判决书（2021）浙0782民初3087号        原告：武峻勇，男，1977年8月25日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。                委托诉讼代理人：郑惠丹、李欣，浙江泽大（丽水）律师事务所律师。                被告：浙江恒道建设有限公司，住所地：浙江省义乌市江南三小区110幢1号。                法定代表人：杨兴民。                委托诉讼代理人：鲍江云、何嘉娟（实习），浙江冠森律师事务所律师。                被告：刘业明，男，1963年8月27日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。                原告武峻勇为与被告浙江恒道建设有限公司（以下简称恒道公司）、刘业明建设工程施工合同纠纷一案，于2021年2月7日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员龚旭明适用简易程序，于2021年4月7日公开开庭进行了审理。原告武峻勇及其委托诉讼代理人郑惠丹、被告恒道公司的委托诉讼代理人鲍江云、何嘉娟（实习）到庭参加诉讼。后因案情复杂，转为普通程序并组成合议庭于2021年6月7日公开开庭进行了审理。原告武峻勇及其委托诉讼代理人郑惠丹、被告恒道公司的委托诉讼代理人鲍江云、何嘉娟（实习）到庭参加诉讼。被告刘业明经本院合法传唤，无正当理由均未到庭。本案现已审理终结。                原告武峻勇向本院提出诉讼请求：一、被告恒道公司、刘业明支付原告1017671元及利息（从2016年8月24日起至2019年8月19日的利息按中国人民银行同期贷款基准利率计算，从2019年8月20日起的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，计算至款项付清之日止）；二、被告恒道公司、刘业明支付原告因案涉工程鉴定所支出的鉴定费用37012元。事实与理由：原告武峻勇系浙江大学医学院附属第四医院专家公寓和人才房工程油漆工程的分包施工人，被告恒道公司系案涉工程的承包人；被告刘业明系案涉工程的现场负责人。2015年3月16日，被告恒道公司、刘业明因浙江大学医学院附属第四医院专家公寓和人才房工程油漆施工需要，与原告签订《油漆班组承包合同》（合同中盖有恒道公司项目部章及刘业明的签字），合同就承包范围、合同单价、工程款结算与支付等进行了约定。合同签订后原告即安排人员进场施工。在施工过程中，因被告恒道公司设计变更，原外墙砂岩板改为岩片真石漆，经工程变更申报及询价后，确认该部分增加工程量按110元每平方米结算。后该工程于2016年8月24日经竣工验收合格并交付使用。因被告未按合同约定支付相应工程款，原告于2019年4月12日以恒道公司为被告、刘业明为第三人向义乌市人民法院提起诉讼，诉请要求被告恒道公司支付剩余工程款。在诉讼过程中，经法院审理查明1、案涉工程恒道公司中标后与刘业明签订了《内部经济承包责任书》，将案涉工程承包给刘业明；2、刘业明承包该工程后，刻制案涉工程项目部章，并加盖在《油漆班组承包合同》中；3、案涉工程在施工过程中发包方变更设计，外墙砂岩板改为岩片真石漆；4、经法院委托就原告施工工程量进行司法鉴定，确认案涉工程原告施工所涉工程款共计3812671元，原告预付鉴定费用37012元；被告对鉴定报告中的工程量没有异议。因法院审理后认为恒道公司存在违法转包的行为，其在案涉工程中仅收取管理费并未实际施工，案涉工程的实际施工人系刘业明，且查明《油漆班组承包合同》中恒道公司项目部章系刘业明自己私刻并使用，认为被告恒道公司并非合同的相对方，原告可以确定合适的合同相对方后另行主张相应的合同款及因本案司法鉴定支出的鉴定费用，故作出（2019）浙0782民初7528号民事判决书，判决驳回原告要求恒道公司支付工程款的诉讼请求。后义乌市继有铝材商行以被告恒道公司、刘业明为被告向义乌市人民法院提起诉讼。诉讼过程中，义乌法院于2020年6月24日作出（2020）浙0782民初336号判决书，该判决书中本院认为部分认定“因恒道公司授权刘业明负责浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程的施工，被告刘业明在铝合金门窗工程承包合同中加盖了浙江恒道建设有限公司浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程项目部印章，故原告有理由相信合同相对方是被告恒道公司，故案涉铝合金门窗工程承包合同的当事人应为义乌市继有铝材商行与被告恒道公司，恒道公司应按照合同承担合同责任，向义乌市继有铝材商行支付尚欠的工程款”，判决后恒道公司提起上诉，金华市中级人民法院于2020年12月31日作出（2020）浙07民终3051号判决书，判决：驳回上诉，维持原判。现该判决已经生效。原告认为，根据已生效判决书中认定的事实，本案原告与被告签订的《油漆班组承包合同》中盖有恒道公司项目部章及刘业明的签字，原告有理由相信合同相对方是被告恒道公司，故被告恒道公司理应承担案涉工程款等支付义务。为此，向法院提起诉讼。                被告恒道公司辩称：一、原告诉状中已明确被告刘业明系（2019）浙0782民初7528号生效判决认定的司法解释规定的案涉工程的实际施工人，答辩人恒道公司非案涉《油漆班组承包合同》的相对方，合同相对方是原告和实际施工人刘业明，既然答辩人恒道公司非合同相对方，原告也就无权依据《油漆班组承包合同》向答辩人恒道公司主张权利。二、原告诉状中已列明原、被告之间的法律关系：原告系案涉油漆工程的分包施工人，被告刘业明系案涉工程的实际施工人，答辩人恒道公司系案涉工程的承包人，浙江大学医学院附属第四医院系案涉工程发包人。基于原、被告之间的法律关系，能明确答辩人恒道公司和被告刘业明之间非共同主体，不存在法律意义上的共同责任承担的法律关系，原告主张被告刘业明和答辩人恒道公司共同承担支付工程款责任于法无据。三、本案合同相对方是原告和被告刘业明，虽然合同履行抗辩权在于被告刘业明，但对于原告未能履约，拒不履行维修义务的行为，因为属本案客观事实，答辩人恒道公司也有义务向法院提起。原告方应明确合同权利义务是对等的，主张合同权利的同时还应以合同义务履行为前提，否则合同相对方有权提起抗辩。四、从本案工程款结算和已付工程款数额来看，本案尚欠工程款是703635元。                被告刘业明未作答辩。                原告提供证据及被告质证意见：                1、原告身份证、被告工商登记信息、身份信息各一份，证明原被告的诉讼主体资格。                2、油漆班组承包合同一份，证明原告与被告之间合同关系。                3、工程设计联系单、外墙岩片真石漆询价报告各一份，证明案涉工程存在外墙砂岩板变更为岩片真石漆的设计变更以及相应单价变更的事实。                4、银行交易明细单一份，证明被告恒道公司向原告支付部分工程款的事实。                5、中标通知书、竣工验收备案确认书各一份，证明案涉工程系由被告恒道公司中标，案涉工程于2016年8月24日竣工验收的事实。                6、浙鼎鉴字（2020）第0001号工程造价咨询报告书一份，证明案涉工程经法院委托鉴定机构鉴定确认相应工程量的事实。                7、鉴定费发票一份，证明法院委托鉴定原告垫付37012元鉴定费的事实。                8、（2019）浙0782民初7528号民事判决书、（2020）浙0782民初336号民事判决书、（2020）浙07民终3051号民事判决书各一份，证明原告曾向法院起诉的事实及案涉工程类似分包项目经义乌法院及金华中院审理后确认被告恒道公司系案涉工程的承包人，对工程欠款应承担工程款支付责任。                9、现场照片一组，证明从现场照片可以明确外墙施工的水泥沙灰粉刷空鼓之后连同空鼓的沙灰层保温砂浆层和抗裂砂浆层脱落才导致最外层油漆脱落，所以被告陈述案涉工程质量原告认为并不是原告施工范围，原告不需要承担相应责任。                原告提供的以上证据均为复印件，原件在（2019）浙0782民初7528号案件中。                被告恒道公司对证据1真实性没有异议；关联性：被告的工商登记信息、身份信息无法证明被告诉讼主体资格是否适格。对证据2真实性不清楚，系原告与刘业明之间形成；关联性：（1）原告自认合同相对方为原告与刘业明，生效判决也已确认案涉工程实际施工人为刘业明，被告恒道公司并非合同相对方；（2）合同权利义务是对等的，原告方主张合同权利的同时，也应履行相应的合同义务，本案中原告方未能履行维修保修义务，是客观事实。对证据3真实性无异议；关联性：虽然该组证据与被告恒道公司无关，但为查清本案事实也作个说明，设计联系单和询价报告是针对建设施工单位的，并非是针对施工班组的单价，是工程竣工决算审计用的，里面涉及的询价包含有税费、综合费、五大员费用、管理费用等等。如果施工班组的承揽款按询价报告计算的话，实际施工人是要倒贴的。对证据4真实性无异议；关联性：2015年12月24日被告恒道公司转账武峻勇50万元，但武峻勇在已付款中只认可了40万元。对证据5、6、7真实性无异议；关联性：外墙岩片真石漆部分，原告主张按110元／平方计算无依据。对证据8中（2019）浙0782民初7528号民事判决书真实性无异议，关联性：该生效判决已认定恒道公司非案涉油漆承揽合同相对方；对（2020）浙0782民初336号民事判决书、（2020）浙07民终3051号民事判决书真实性无异议，关联性：个案有差异，该两份判决并不能完全适用于本案，且至今为止（2019）浙0782民初7528号民事判决书也并未撤销，仍为生效判决书。对证据9真实性无异议；关联性：（1）案涉工程外墙脱落是大面积的，原告方照片只取了其中一个点，除了脱落外还有空鼓还有掉色等质量问题存在；（2）涉案油漆班组承包合同是原告方和刘业明签订的，对承包范围的具体约定恒道公司并不清楚，其中涉及的批灰这程序是从哪道工序开始我们也不清楚，有一点能明确原告方在开始自己的工序前对于自己衔接的每道工序所交付的作业面都有检查的义务。而且原告所提供的照片无法证明是里面的砂浆原因造成的掉落或空鼓。外墙油漆存在质量问题，掉落后导致里面砂浆裸露在外面，也会影响里面砂浆质量。                被告恒道公司提供证据及原告质证意见：                1、关于要求履行保修义务的函一份，证明恒道公司收到业主方保修函后多次通知刘业明和原告履行保修义务，刘业明和原告均拒不履行。                2、紫龙苑工程问题汇总明细（附照片）一份，证明紫龙苑工程问题汇总明细第十条共有十项需维修项目均属原告承揽的内外墙工程范围，2017年12月5日后尚发现多处存在油漆掉色、空鼓、脱落质量问题。恒道公司在收到业主方发出的通知后，多次通知刘业明和原告履行维修义务，刘业明和原告均未履行维修保修义务。                3、浙江大学医学院附属第四医院［浙大四院发函（2020）2号］文件一份，证明浙大医学院附属第四医院专家公寓和人才房工程外墙存在严重的掉色、空鼓、脱落、破损等质量缺陷，院方已多次通知履行保修义务，恒道公司多次通知刘业明和原告均拒不履行保修义务。合同权利义务是相对应的，原告主张油漆承揽工程款的权利同时也应履行外墙油漆的保修义务。                4、曹丹华谈话笔录一份，5、乔辉调查笔录一份，共同证明1．工程竣工后，因武峻勇拒不履行保修义务，刘业明也不配合，恒道公司为不致影响公司声誉，由公司员工曹丹华联系乔辉组织人员进场维修，共计花费维修费用116645元。2．尚有大面积外墙油漆质量问题存在未履行保修义务。                6、2018年7月18日付款凭证一份、中国建设银行客户专用回单一份、送货单一份、销货单一份，证明2018年7月20日恒道公司转账给曹丹华15120元用以支付外墙油漆维修材料费。                7、2018年8月13日付款凭证一份、乔辉出具收条一份、中国建设银行客户专用回单三份，证明2018年8月17日恒道公司转账支付乔辉、戴玉礼、郭有县外墙油漆维修工资10500元。                8、2018年9月10日付款凭证一份、乔辉出具收条一份、中国建设银行网上银行电子回执四份，证明2018年9月11日恒道公司转账支付乔辉、戴玉礼、蒋文水、郭有县、张桂耀、叶八燕外墙油漆维修工资14000元。                9、2018年12月5日付款凭证一份、乔辉出具的结算单一份、中国建设银行客户专用回单十四份，证明1.2018年12月6日恒道公司支付黎小龙、陈胜华、叶一鸣、程浩勇、戴玉礼、张永华、李海莹、郭有县、王建平、乔辉、陈园园、王广东、蒋文水、翁开外墙油漆维修工资60475元。2．因外墙油漆维修需使用2个吊篮租金15500元，移吊篮3个点工1050元，恒道公司已支付给乔辉。                以上第4-9组证据证明恒道公司已实际花费外墙油漆维修费用116645元，应从原告武峻勇工程款中扣除，恒道公司与实际施工人刘业明另行结算，上述证据在（2019）浙0782民初7528号案件中已举证并经质证。                10、（2019）浙0782民初7528案开庭笔录一份，证明1．原告自认2015年8月16日收到5万元，2015年9月17日收到6万元，2015年9月25日收到40万元，2015年11月27日收到1万元，2015年12月7日收到3万元，2016年1月29日收到1万元，2016年5月19日收到5万元。2．庭审笔录第10页原告承认2015年11月21日有0.5万元直接支付给工人，收到过工地负责人支付的7万元。                11、刘业明支付武峻勇款项确认单一份，证明刘业明确认支付原告款项仅为2725000元。还不包括工地负责人支付的7万元。                12、银行交易明细（原告提供）一份，证明2015年12月24日恒道公司转账武峻勇50万元。武峻勇自认40万元。                13、2019年3月26日义乌市劳动监察大队出具的情况说明、2016年2月2日武峻勇出具承诺书、2016年2月2日农民工工资发放明细、2016年2月3日农民工工资发放明细各一份，证明因民工投诉，2016年2月2日恒道公司支付原告武峻勇80万元，2016年2月3日恒道公司支付原告武峻勇10万元。武峻勇对2016年2月3日恒道公司支付的10万元未予自认。                14、2016年12月14日付款凭证一份，证明因民工催讨工资，2016年12月14日恒道公司支付给原告武峻勇90万元。                15、2015年9月19日武峻勇出具收款凭证1万元一份，证明武峻勇自认款项中未列入。                16、2015年12月7日武峻勇出具收款凭证4万元一份，证明武峻勇自认中仅承认3万，遗漏1万。                10-16组证据共同证明1．刘业明出具的付款确认单确认付款2725000元与实际付款有三笔出入：一是工地负责人张海波支付武峻勇7万元，刘业明未列入，（2019）浙0782民初7528号案件2019年5月13日庭审笔录第10页第9-10行原告有自认，原告起诉也已将该7万元列入已付款，本案原告是按已付款2795000元起诉的；二是原告向法庭提供的银行交易凭证证明2015年12月24日恒道公司转账武峻勇50万元，刘业明付款确认单却为40万元（即2015年12月23日40万这一笔），差额10万元，原告起诉也未列入已付款。三是2016年1月30日民工信访，在义乌市劳动监察大队，恒道公司于2016年2月2日支付武峻勇80万元，2016年2月3日支付武峻勇10万元，武峻勇签字确认，刘业明也在场签字确认，（2019）浙0782民初7528号案2019年5月13日笔录第8页第9-14行原告武峻勇对收到80万元和10万元有过自认。刘业明付款确认单却只确认2016年2月2日80万元，未确认2016年2月3日10万元，原告起诉也未列入已付款。2．上述第二笔系银行转账，第三笔由原告武峻勇签收，付款依据充分，原告和刘业明通谋在（2019）浙0782民初7528号案件和本案中均未将其中20万元列入已付款之中，不知其居心何在？有何图谋？3．以上证据证明：根据（2019）浙0782民初7528案开庭笔录中原告武峻勇陈述已收工程款为：2015年8月26日5万元、2015年9月17日6万元、2015年9月25日40万元、2015年11月27日1万元、2015年12月7日3万元、2016年1月29日1万元、2016年5月19日5万元，上次庭审过程中接受询问时承认2015年11月21日有0.5万元直接支付给工人，收到过工地负责人支付的7万元，还有2015年12月24日恒道公司转账50万元，2016年2月和12月原告方通过民工向劳动局信访方式恒道公司各转账90万元，原告武峻勇自认收到298.5万元。庭审过程中恒道公司提供了2015年9月19日武峻勇收款凭证1万元，2015年12月7日武峻勇出具收款凭证4万元，而非3万元，这两笔款项共计2万元属武峻勇遗漏，原告方共计收到工程款为300.5万元。                17、（2019）浙0782民初7528号民事判决书一份，证明（1）判决书第20页13-14行认定：刘业明组建恒道公司涉案工程项目部，自己刻了项目部章，并组织施工。（2）判决第22页第16-17行认定：刘业明为司法解释规定的实际施工人。（3）判决第23页第2-3行认定：刘业明系原告的合同相对方，恒道公司非原告的合同相对方。（4）该判决为生效判决，并未撤销。                被告提供的以上证据均为复印件，原件在（2019）浙0782民初7528号案件中。                原告对证据1不清楚，函是发给被告恒道公司的。对证据2汇总表内第10项涉及到原告施工范围不能证明被告所证内容。真实性有异议。结合原告提交的照片，可以清楚看到案涉工程所存在外墙脱落不是油漆的脱落是油漆内粉刷层脱落。沙灰粉刷层不是原告施工范围。我们认为被告应当找相应的施工主体进行维修，而不是找原告。该证据的照片可以明确体现脱落情况不是原告承包范围。对证据3该函发送给被告恒道公司，原告未收到，也不清楚内容。该函内容陈述是空鼓、脱落、破损，这些并不是原告油漆导致的，而是油漆层内的粉刷层脱落导致质量问题。对证据4、5中的谈话笔录，该谈话笔录的形式是证人证言，我们对该证据三性均有异议。不符合证据的形式要件。未出庭接受法庭质询。其次该谈话笔录所涉内容与事实不符。曹丹华笔录中陈述多次通知刘业明，但并未通知原告。笔录中所述公司共花费的金额存在重复计算情况。该证据并不是原告施工范围内所涉款项。他还涉及油漆层里面的粉刷层维修所需的材料费及人工费。被告提交乔辉结算单，其中有人工工资350元一天，但是从银行转账及付款凭证显示该数额与实际不符。对被告主张116645元的维修款有异议。对证据6、7、8、9有异议，不是全部支付维修油漆费用，该费用包含其他班组费用在内。对证据10真实性无异议，对款项也无异议。对证据11中刘业明所写日期与笔录中的日期不符。对证据12中2015年12月24日该笔款项，刘业明本人承认40万，我们收到的也是40万元，但银行流水显示50万元。该50万元是打到我们银行账上。但是收到钱后我们又按刘业明的意思给其他班组打10万元。刘业明提供的4万元包括2015年11月27日的1万元及2015年12月7日的3万元。对证据13中2016年2月2日被告支付的80万元，我们实际收到的也是80万元。该笔钱是现金拿的。被告主张有一笔10万元原告签字的款项，钱是刘业明拿走付别的班组用。原告并未拿到。对证据14无异议。对证据15真实性有异议，签字不是原告本人所签。补充质证证据11，对第3笔2015年9月19日该笔1万元不认可，没有收到过。对证据16同证据11意见一致。对证据17真实性无异议，该判决书不能证明被告所要证明的事实。判决书中所涉及到的刘业明自己刻章，该说法已经被义乌法院另几个生效判决及金华中院生效判决否认。根据义乌法院及金华中院其他生效判决中认定被告恒道公司是案涉工程的相对人，因为双方签订的油漆班组合同中加盖的印章就是恒道公司。                被告针对原告质证意见补充如下：                对证据1-3补充意见，1、（2019）浙0782民初7528号案件开庭审理中刘业明有明确陈述收到被告公司要求外墙油漆维修的通知，刘业明收到通知后就转通知原告，原告不肯来维修。2、原告把外墙油漆空鼓脱落的责任推卸到粉刷的原因，代理人认为原告方没有把粉刷和内外墙油漆的概念分清。粉刷应是一个大概念，内外墙油漆在粉刷这个概念的范围内。原告方提供油漆班组承包合同第3条第1项明确承包内容包括批灰内外墙油漆，由此证明主体工程完工后内外墙粉刷都是在原告承包范围内。批灰就是指在墙体基础上进行找平粉刷，因此，本案中内外墙油漆掉色、空鼓、脱落都是原告方原因。                对4-9证据补充意见：1、里面涉及的腻子粉就是批灰用的。2、4-9证据中所列的费用全部都是外墙维修的费用，没有掺杂其他班组费。乔辉出具的收条和公司出具的付款凭证都明确区分外墙维修费用和其他施工班组维修费用。                对10-16证据补充意见：1、10-16证据是用以证明已经支付原告方的工程款数额，其中武峻勇自认收到279.5万元，武峻勇自认遗漏了3笔款项，1笔是2015年12月7日的4万元，原告只认可3万元，遗漏1万元。2笔是2015年12月24日转账武峻勇50万元，自认40万元，遗漏10万元。3笔是2016年2月3日在义乌市劳动监察大队支付武峻勇10万元，武峻勇未列入，遗漏10万元，合计已支付工程款300.5万元。刘业明自认支付工程款272.5万元，刘业明所列清单遗漏4笔款项：1笔是2015年11月27日支付的1万元；2笔是工地负责人支付的7万元；3笔是2015年12月24日转账原告50万元，只列了40万元，遗漏10万元；4笔是2016年2月3日在义乌市劳动监察大队支付原告的10万元未列入清单。合计已支付工程款也能明确是300.5万元。                对17证据补充意见：从程序上讲生效判决只要未被撤销都具有法律效力，其法律效力不可能被其他判决否认。                根据原、被告的举证、质证意见，本院对上述证据认证如下：                被告刘业明经本院合法传唤，无正当理由未到庭，系对其质证权利放弃。对于原告提供的证据1、3、4、5、6、7、8、9真实性被告恒道公司无异议，本院予以确认。对证据2被告恒道公司虽提出对其真实性不清楚，但该合同系双方真实意思表示，本院对其真实性予以确认。对证据3中岩片真石漆价格，在第二次庭审中原告已和被告恒道公司就上述单价达成一致意见，按85元／M²结算。对证据9不能证明油漆脱落等系里面粉刷层质量问题造成的，被告恒道公司异议成立。对被告提供的证据1-9，其证据之间可以相互印证，对被告恒道公司因油漆质量问题花去维修费116645元，本院予以确认。对被告证据10-16，在第二次庭审中原告和被告恒道公司一致同意按原告已收到299.5万元结算。对证据17真实性原告无异议，本院予以确认。                根据本院认定的证据及当事人的庭审陈述，本院认定以下事实：                2013年6月4日，被告恒道公司被确认为浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程中标人，并应在30日内与发包人签订施工承包合同。                2013年6月29日，被告恒道公司（甲方）与被告刘业明（乙方）签订《内部经济承包责任书》，约定：甲方将上述浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓与人才房建设工程承包给乙方刘业明施工（具体以甲方与义乌市建安工务管理有限公司签订的建筑合同为准）；承包期限从项目开工至竣工验收资料备案保修期满止；乙方必须建立一个由主要领导分管的质量管理部门，并配专职施工员、质检员、安全员（有上岗证）具体负责，按照工程施工规范和图纸要求严格把关，认真抓好工程质量、安全管理；工程竣工验收必须达到合格。经济结算：根据工程进度和建设单位的工程款支付情况，乙方必须凭管理手册上的收付情况为准来提取工程款，并且以书面申请和提供机械税务发票和材料税务发票交到公司进行冲抵，民工工资必须及时发放完毕；乙方应向甲方缴纳项目工程总价款8％的管理费，包含税收（具体以最终甲方与建设单位决算工程款为准）；工程竣工建设单位全额支付工程款一周后，甲方经与乙方结算，扣除各项费用，管理费、税金、罚款、赔偿金等其它事项一周后将余款一次性拨付给乙方。双方还对其他权利和义务等进行了约定。                2013年7月1日，发包人义乌市建设工务管理有限公司与承包人恒道公司公司签订《浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程施工合同》一份，约定上述浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程由被告恒道公司承包施工，工程内容为施工图范围内的土石方开挖、基坑支护、建筑、装修、安装工程（包括给排水、电气、消防、暖通、弱电智能化工程等）施工以及项目总承包服务等工作内容；以开工日起算，总工期760日历天；合同价款8418.5882万元（其中安全文明施工费111.0064万元）；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；本工程未经发包人同意，不得二次分包、转包（劳务分包除外，但劳务分包需征得发包人同意）等。                被告刘业明承包该工程后，刻制了“恒道公司浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程项目部”印章，并于2015年3月16日以恒道公司浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程项目部的名义（发包人、甲方）与原告武竣勇（承包人、乙方）签订了《油漆班组承包合同》一份，约定合同单价为内墙油漆地下室15元／M²，±0以上17元／M²，外墙真石漆48元／M²；采取包工包料包清工方式，即包单价、包材料、包人工、包小型机械、工具等配套材料，包工期、包质量、包安全文明、包协议中所有的内容，一次性包干，乙方自负盈亏，同时不得再另行转包；承包范围为完成甲方交付的1#、2#楼施工图中所有涉及油漆工作的内容及配合标化工地的工作，具体内容包括地下室防霉漆料、批灰、1#、2#楼的内、外墙批灰，油漆，真石漆等油漆工作内的施工；工程款结算与支付，平时工程款外架上面二挑完成验收合格后付完成量的70％，全部工程完成验收合格后，支付总工程量的85％，余款竣工验收合格后（2016年春节前）付清；劳务费用支付方式为上月生活费在下月15日发放，每人2000元；乙方出现施工质量问题，应立即整改或返工，拖延整改时间乙方应向甲方支付违约金500元／天，若乙方不服从管理或及时整改的，项目部有权直接安排其他劳动力进入，人工费以技工按300元／天、普工按180元／天计算，并由乙方承担其整改返工的费用，材料费和工期延期损失。双方还约定了其他内容。合同签订后，原告安排人员进场施工。在施工过程中，因发包人设计变更，原部分外墙砂岩板改为岩片真石漆，经工程变更申报及询价后，岩片真石漆价格发包人与承包人一致同意按110元／M²结算。2016年8月24日，该工程竣工验收合格，后交付浙江大学医学院附属第四医院使用，原发包人义乌市建设工务管理有限公司对涉案工程的权利义务交由浙江大学医学院附属第四医院享有和承担。因被告未按合同约定支付相应工程款，原告于2019年4月12日以恒道公司、浙江大学医学院附属第四医院为被告，刘业明为第三人向本院提起诉讼，要求被告恒道公司支付剩余工程款。经原告申请，本院对原告施工工程量委托司法鉴定。2020年1月7日，浙江鼎晟工程项目管理有限公司出具的工程造价咨询报告书一份，鉴定结果为：原告施工的岩片真石漆1678M²，普通外墙涂料是28424M²，地下室内墙涂料26638M²，1#2#号楼内墙涂料总共是109160M²，阳台、空调板等台口梁上口、走廊栏板上口平面497M²。鉴定费用37012元由原告预付。2020年4月15日，本院作出（2019）浙0782民初7528号民事判决书，驳回原告诉讼请求。在本案庭审中，原告与被告恒道公司对上述工程量无异议，对岩片真石漆价格双方确认按85元／M²计算。                根据合同价及变更部分双方确认价格，岩片真石漆1678M²按85元／M²，普通外墙涂料28424M²按48元／M²，地下室内墙涂料26638M²按15元／M²，1#2#号楼内墙涂料109160M²按17元／M²，阳台、空调板等台口梁上口、走廊栏板上口平面497M²按17元／M²计算，共计工程款3770721元。被告恒道公司已支付给原告工程款2995000元。                发包人已按约将全部工程款支付给了恒道公司。浙江大学医学院附属第四医院投入使用后，原告施工的油漆班组工程存在质量问题，恒道公司因浙江大学医学院附属第四医院要求进行了维修，已花维修费用共计116645元。                本院认为，依法成立的合同，对双方当事人有法律约束力，双方当事人应按照合同约定履行自己的义务。本案中，油漆工程承包合同是原告与浙江恒道建设有限公司浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程项目部的真实意思表示，不违反法律规定，依法应认定合法、有效。因被告恒道公司授权刘业明负责浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程的施工，被告刘业明在油漆工程承包合同中加盖了浙江恒道建设有限公司浙江大学医学院附属义乌医院专家公寓和人才房工程项目部印章，故原告有理由相信合同相对方是被告恒道公司，故案涉油漆工程承包合同的当事人应为原告与被告恒道公司，恒道公司应按照合同承担责任，向原告支付尚欠的工程款。同时，被告恒道公司应承担原告为鉴定工程量花费的鉴定费用37012元。被告恒道公司辩称案涉工程质量不合格、应扣除油漆维修费116645元，应予支持。原告应取得工程款为3770721元，扣除被告恒道公司已支付给原告工程款2995000元及油漆维修费116645元，应认定被告恒道公司尚欠原告工程款659076元未付。因双方约定工程余款竣工验收后（2016年春节前）付清。本案中工程竣工验收合格日期为2016年8月24日，按约被告恒道公司应于2016年8月24日将余款支付给原告，其未按时支付的行为已构成违约并给原告造成了损失，依法应承担赔偿损失的责任。本案油漆工程承包合同中的当事人为原告与被告恒道公司，故原告要求被告刘业明承担责任的诉请，依据不足，不予支持。综上，原告诉讼请求中合理部分，应予支持，其余部分，不予支持。被告刘业明经本院依法传唤，无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第五十二条、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：                一、被告浙江恒道建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告武峻勇工程款659076元并赔偿利息损失（自2016年8月25日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付至2019年8月19日，自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际履行完毕之日止）；                二、被告浙江恒道建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告武峻勇鉴定费用37012元。                三、驳回原告武峻勇其他诉讼请求。                如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                案件受理费14292元，由原告武峻勇负担3531元，被告浙江恒道建设有限公司负担10761元。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。                    审判长龚旭明            人民陪审员华更利            人民陪审员宗爱萍    二〇二一年六月二十五日            代书记员黄丽