北京市丰台区人民法院民 事 裁 定 书（2020）京0106民初26856号原告：王丽艳，女，1976年1月22日出生，汉族。委托诉讼代理人：李芊葆，北京市金励律师事务所律师。被告：鲍宗园，男，1981年11月3日出生，汉族，身份证住址山东省枣庄市峄城区坛山中路北巷26号。被告：赵柳柳，女，1984年3月20日出生，汉族，身份证住址山东省枣庄市峄城区坛山中路北巷26号。被告：盖岩，女，1982年4月15日出生，汉族，身份证住址北京市朝阳区小红门乡三台山村247号。三被告共同委托诉讼代理人：陈必胜，北京首冠律师事务所律师。第三人：北京英敏科技有限公司，住所地北京市大兴区庆祥南路29号院8号楼10层1003。法定代表人：刘芹，经理。原告王丽艳与被告鲍宗园、赵柳柳、盖岩，第三人北京英敏科技有限公司（以下简称北京英敏公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员曹蕾独任审理，公开开庭进行了审理。原告王丽艳的委托诉讼代理人李芊葆，被告鲍宗园、赵柳柳、盖岩的共同委托诉讼代理人陈必胜到庭参加诉讼。第三人北京英敏公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王丽艳向本院提出诉讼请求：1.请求确认三被告将公司资产转入个人账户的行为违法；2.请求依法判令鲍宗园、赵柳柳返还公司资产100万元；3.请求判令鲍宗园、赵柳柳赔偿北京英敏公司利息损失（自侵占之日起至实际偿还公司之日按银行同期贷款利率计算）；4.请求判令盖岩对上述还款承担连带赔偿责任；5.诉讼费由被告和第三人承担。事实与理由：鲍宗园与北京英敏公司的原法定代表人赵柳柳系夫妻关系，鲍宗园实际控制北京英敏公司的所有事务以及资产，包括公司的对外投资、分担关联公司财务、并且将北京英敏公司账户内的资金转入个人账户。公司统计的部分合同账款反映出每年销售都在2000万元左右，但自2014年至今公司从未向股东分红，甚至欠付员工多年工资。但是从第三人在另案中提供的鲍宗园个人账户信息反映出，鲍宗园指使盖岩将公司资金绝大多数转入其个人多个账户，指使公司账户表面看起来甚至出现亏损，而鲍宗园及赵柳柳却中饱私囊。盖岩作为北京英敏公司的财务总管（2019年10月自称已辞职），具体实施了上述公司资金转移和操作行为，三被告的共同违法行为侵害了公司以及债权人的合法利益，应当予以返还并承担赔偿责任。在王丽艳诉北京英敏公司知情权诉讼一审胜诉后，三被告害怕履行判决书确定的义务，害怕侵害公司及债权人的事情败露，在二审通知开庭后，以非合法方式通知王丽艳取消股东资格，以达到其控制、转移、侵占公司资产的目的。三被告的行为已严重威胁到北京英敏公司的正常经营，严重侵害了北京英敏公司及债权人利益，故诉至法院，请求判如所请。被告鲍宗园、赵柳柳、盖岩共同发表答辩意见称：不认可王丽艳的诉讼请求。赵柳柳不是公司员工，只是名义上的股东，不是本案适格被告。盖岩是公司普通员工，不参与决策，也不是适格被告。王丽艳提起本次诉讼不符合公司法规定的前置程序。鲍宗园是北京英敏公司的实际控制人，没有实施损害公司利益的行为，并无证据证明鲍宗园滥用权力、违反忠诚勤勉义务导致公司利益受损。第三人北京英敏公司未到庭参加诉讼，亦未发表答辩意见。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法对证据进行了审核，对双方无争议的证据予以确认并在卷佐证。根据上述证据及当事人陈述，本院认定事实如下：北京英敏公司（原名为北京中兴富通科技有限公司）成立于2010年12月6日，赵柳柳任执行董事、经理、法定代表人，魏海青任监事。公司注册资本为1001万元，王丽艳、张华、赵柳柳为公司股东，认缴额分别为200.2万元，100.1万元，700.7万元。鲍宗园与赵柳柳系夫妻关系，盖岩系北京英敏公司员工。北京英敏公司章程约定：第十二条股东会会议由执行董事召集和主持；执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。根据王丽艳提供的银行交易明细显示，2016年12月至2018年2月，北京英敏公司向鲍宗园汇出款项共计105万元，分别为2016年12月9日8万元，2017年1月10日3万元，2017年2月7日2万元，2017年2月8日2万元，2017年2月20日3万元，2017年2月22日12万元，2017年2月27日3万元，2017年3月22日10万元，2017年4月21日7万元，2017年8月2日2万元，2017年8月24日3万元，2017年9月7日5万元，2017年12月1日5万元，2017年12月6日15万元，2017年12月8日5万元，2018年2月13日20万元。根据鲍宗园提供的银行交易明细显示，2016年11月至2016年12月，鲍宗园向北京英敏公司汇出款项共计67万元，其中2016年11月8日30万元，2016年12月14日15万元，2016年12月15日5万元，2016年12月21日10万元，2017年11月24日7万元。2016年至2017年，鲍宗园个人账户向王可、李斌、盖岩、何铁鑫、杨跃林、张杰、高延志、管庆丰、鲍宗园等人转款共计564408.58元，鲍宗园主张上述款项系替北京英敏公司支付的报销费用、发放的工资奖金。2020年9月16日，王丽艳向魏海青邮寄2份通知函，要求魏海青对鲍宗园、赵柳柳和盖岩挪用公司资金、侵占公司财产的行为提起诉讼，否则王丽艳将代表公司提起诉讼。该通知函的邮寄地址分别为魏海青在工商档案中留存的身份证住址，以及北京英敏公司的注册地。后上述邮件因“原址查无此地址、电联无此人”等原因被退回。2020年9月24日，王丽艳向本院提起本案诉讼。另查，北京英敏公司出具情况说明书，载明赵柳柳和王丽艳均系北京英敏公司的名义股东，分别为各自配偶鲍宗园和李斌代持公司股份。基于公司业务需要，鲍宗园以个人账户为公司垫资，用于支付工资、发放福利、购买材料等，公司会将款项打到鲍宗园个人账户，故鲍宗园与公司账户显示互有资金往来。赵柳柳从未参与过公司事务性工作，并非公司高管，谈不上损害公司利益。盖岩是公司普通员工，不参与决策管理，涉及不到损害公司利益行为。王丽艳对该说明书不予认可，认为北京英敏公司未到庭接受质询，说明书的内容完全基于被告立场发表意见，没有可信度，更加说明公司由被告控制。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定，股东提起代表诉讼的前置程序为“监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的”。股东代表诉讼设置前置程序的主要目的在于促使公司内部治理结构充分发挥作用，以维护公司的独立人格、尊重公司的自主意志以及防止股东滥用诉权、节约诉讼成本。王丽艳提起本次诉讼前，虽以北京英敏公司的监事魏海青为收件人，向其户籍地及北京英敏公司的注册地邮寄了要求提起诉讼的通知函，但该邮件并未经魏海青实际签收，亦无证据显示魏海青作出了拒绝提起诉讼的意思表示。在此情况下，王丽艳并未寻求其他方式通知魏海青，而是在邮件被退回后不满30日即以自己的名义径行提起本案诉讼，并未适当履行《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定的股东代表诉讼的前置程序。王丽艳主张不立即起诉会使公司利益遭受重大损失，但对此并未举证，本院不予采信。故王丽艳提起本案诉讼的前置程序上存在重大瑕疵，依法应予驳回。依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项、第一百四十四条之规定，裁定如下：驳回王丽艳的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员 曹 蕾二〇二一年六月二十三日书记员 杜明婕