河南省伊川县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0329民初1667号原告：叶红卫，男，1967年2月4日生，汉族，住河南省伊川县，确认地址伊川县。被告：韩伊峰，男，1964年1月16日生，汉族，住河南省伊川县，确认地址同住址。委托诉讼代理人：杨灵敏，河南博同律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：徐保娟，河南博同律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告叶红卫与被告韩伊峰合伙合同纠纷一案，本院于2021年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶红卫、被告韩伊峰委托诉讼代理人徐保娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶红卫向本院提出诉讼请求：1．判令被告退还原告投资款102,275元及利息（利息按月利率2分，期限自2020年12月1日起计算至款项全部履行完毕之日止）；2．诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年12月1日，原被告双方签订了一份《合伙投资协议》原告投资45万，被告投资5万，合伙作“中债券”、“基金”、“股票”、“个股期权”生意，合作期限三年，自2017年12月1日起至2020年12月1日止，经营期间盈利双方五五分成，亏损由被告补齐总投资50万元。合同到期，被告应如数退还原告投资款45万元。合同签订后，原告依约投资45万元，交由被告操作经营，2020年12月1日合伙期限届满，被告仅退还原告投资款347,725元，下欠原告投资款102,275元被告拒不退还，而后，虽经原告多次向被告讨要，被告分文未付，被告的行为已严重侵害了原告的合法权益，固特诉至法院，望依法支持原告的诉求，维护公民的合法权益。韩伊峰辩称：一、《合伙投资协议》部分无效：其一、保底条款无效。该协议2.3条“操作亏损部分由甲方（韩伊峰）负责弥补亏损，盈利部分双方五五分成……总资产不足50万元，由甲方补足”、3.3条“协议终止后，甲方应……将投资本金和最后一期投资收益支付至指定账户”，上述条款保证了原告的固定投资本金、免除了原告应承担的投资风险，与金融投资市场“谁投资、谁担风险”的经济规律相违背，故上述保底条款无效。其二、协议加重了答辩人责任。协议2.3条、3.3条将投资风险全部转移至答辩人，导致双方权利义务严重失衡，违背了民法中的公平原则，故上述条款无效。二、原告掌控金融投资并私自修改账户密码，其应自担损失。根据《合伙投资协议》2.1条、2.6条和3.2条的规定，账户由答辩人全权负责操作，原告不得知晓证券账户登录密码、资金密码等交易密码……不得直接或间接干涉答辩人操作策略，如因原告干预等原因导致账户资金实质性亏损的，亏损额由原告承担。事实上，证券账户按原告要求设立，相应的登录及资金交易等密码原告均知晓，答辩人因股市行情不稳按约定先后投入10万元，到2018年7月，原告私自修改账户密码并掌控金融投资，故原告主张的投资损失即使存在也是其自己行为所致，应自担损失。三、本案案由为合伙合同纠纷，应当进行结算。原告自称账户资金余347725元，包含答辩人投资的10万元，原告私自掌控账户操作并交易，其具有严重过错，应当赔偿答辩人投资本金及损失。四、原告主张的投资款损失102,275元事实不清，不应支持五、原告主张的利息按月利率2分无法律规定，不应支持。综上，协议中有关投资及收益的条款违反市场经济规律，属于无效条款。原告掌控金融投资并私自修改账户密码，其应当自担损失，请求人民法院依法驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据。本院组织双方进行了证据交换和质证。原告向法庭提交了四组证据。证据一、合伙投资协议一份。证明其出资45万元，被告出资5万元进行合伙，其不承担任何风险，利润五五分。如果在操作过程出现亏损，由被告弥补亏损，每月本金不能低于45万元，低于部分由被告补足。每个季度保证50万元足额，不足部分由被告补足。证据二、银行流水。证明2017年11月30日被告向原告农业银行转账5万元，作为合伙出资。证据三、银行流水。被告委托原告侄子叶泽天到华安证券开户，原告让其侄子和被告找的华安证券的业务人员开的户。账号：75×××13，户名：叶泽天。2017年12月4日原告通过其农行账户按被告要求向专用账户（账号：75×××13，户名：叶泽天）转款50万元。2018年3月3日被告赔了5万元，原告催促被告向这个账户打钱，被告向该账户打了5万元。后来因为被告操作又赔了钱，且将原告的投资款赔了102275元，原告一直催促其转钱，但是被告也没有转钱，后来被告将股票出售，在2018年8月1日分三次原告将证券账户的钱转出来共30万元，2018年8月10日将剩余的47725.73元全部转出，该账户为0。证据四、银行流水2张。证明2018年8月12日原告将农业银行卡和证券账号交给我侄子叶泽天，此后的银行流水都是其侄子的小额明细。被告质证：对证据一真实性无异议。1、协议2.3条、3.3条约定的合伙投资风险全部由被告承担违反了金融市场的风险共担投资规律，也违反了合伙风险共担法律规定，该保底条款无效。2、协议约定，每季度结算一次，2018年3月被告已及时将亏损弥补，被告不具有任何违约行为，原告所述与事实不符。3、原告不仅知晓账号密码，还私自将账号资金转出，原告的行为违反协议2.6条和3.1条、3.2条，即使原告操作亏损，其应自担风险。4、金融投资有风险，入市需谨慎。原告违反合同约定，在合作期内私自操作账号，其应自担风险。对其给被告造成的损失，被告也将另行主张。对证据二无异议。对证据三叶泽天的农行流水真实性无异议，对证明方向有异议。被告于2017年11月30日向原告账户转入5万元，2018年3月3日因原被告合伙证券账户亏损，被告再次向叶泽天账户转入5万元。涉案账号是以原告侄子名义设立，且原告一直掌控账号操作的事实。金融投资风险与利益共存，且合伙也是风险共担，即使涉案账号出现亏损，被告也及时进行投资，双方的合作期限为3年，3年到期也不排除会出现投资盈利。现原告自行将证券账户资金转出，与双方协议中约定涉案证券账号由被告全权操作、原告不得干涉，原告的行为已经严重违反合同约定，且造成了被告损失，事实上自2018年7月原告就已经修改证券账号登录及交易密码，被告就账号投资无法进行操作。原告现仅提供叶泽天的银行交易流水，却没有提供证券账号资金情况，且提供的银行流水仅仅是3年合作期限中的一小部分，提供的银行流水不完整。被告对原告修改密码后的账户交易情况不清楚，对原告主张的损失不予认可。对证据四真实性无异议，证明方向不予认可。被告未向法庭提交证据。原告庭审后补充提交股票流水清单，被告无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的证据一、三、四予以采信。结合当事人陈述及审查确认的证据，认定本案事实为：2017年12月1日，原告叶红卫（乙方）与被告韩伊峰（甲方）签订《合伙投资协议》一份，约定：一、协议目标红甲乙双方友好协商，双方决定共同出资投资金融市场中的债券、基金、股票、个股期权四个品种。二、协议内容2.1经乙方名义开立证券账户，委托甲方全权操作。2.2甲方出资5万元，乙方出资45万元，共计50万元作为投资本金。2.3本协议以一个季度为一个操作周期。操作亏损部分由甲方负责弥补，盈利部分双方五五分成。单月亏损不足5万元，按当前资金继续操作，超过5万元部分，由甲方补足所缺资金。每季度末，总资产不足50万元，由甲方补足50万元继续下一周期操作。2.4每季度结算一次，结算期为每季度终止后的3个自然日内，所得分成分别支付至甲方、乙方指定的收款账户内。2.5本协议有效期三年。自证券账户开立后、资金到位且双方签字确认之日起开始计算。2.6操作有效期内，乙方无权知晓证券账户登录密码、资金密码等交易密码，有权知晓账户操作情况，鉴于金融市场的波动性及操作的不确定性，乙方应以每月（月末）为一个询问周期。三、违约责任3.1有效期内，非系统性因素，甲乙双方应按各自的出资比例保证账户资金充足，固定资总额50万元不变，不得随意增减资金。如有违约，违约方应按所投资金的3倍资金支付另一方违约金。3.2有效期内，乙方不得直接或间接干涉甲方操作策略，如因乙方干预等原因导致账户资金实质性亏损的，亏损额由乙方支付。3.3协议终止后，甲方应在该协议终止后10个自然日内，将投资本金和最后一期收益支付至甲、乙双方指定的收款账户。四、其他约定事项4.1本协议未尽事宜，由双方协商解决。4.2本协议一式贰份，甲乙双方各执壹份，自协议规定日起生效。甲方：韩伊峰（签名）乙方:叶红卫（签名）2017.12.1。2017年11月30日，被告通过其尾数为0671的个人账户向原告尾数为8412的银行账户转存50,000元，2017年12月1日，原告通过其女儿叶丽丽尾数为8771的个人账户向双方约定的原告侄子叶泽天尾数为4864的个人账户转存500,000元。从2017年12月4日，被告依约进行操作。2018年8月1日，被告将30万元操作资金赎回。2018年8月4日至2018年8月9日，原告分6笔将该29.9万元资金转入其尾数为8412的个人账户，将1,000元取现。2018年8月10日，原告将剩余47,500元股票赎回，2018年8月11日，原告将赎回的47,725.73元转入其尾数为8412的个人账户47,500元，另225.73元转取归己。股票账户清零。2020年12月1日合伙期限届满，原告以被告已退还原告投资款347,725元，下欠投资款102,275元被告拒不退还为由提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国民法典》九百六十七条规定，合伙合同是两个以上的合伙人为了共同的事业目的，订立共享利益，共担风险的协议。第一百五十三条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违反公序良俗的民事法律行为无效。本案中，原被告双方签订的《合伙投资协议》约定，双方分别投资5万元、45万元，共投资50万元，盈利五五分成，但亏损由被告一人承担。违背了平等、公平的市场经济规则，故该协议的2.3、3.2条款应为无效条款。民事法律行为无效后，行为人因该行为取得的财产应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所造成的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原被告合伙投资，原告作为主要的出资方和合伙人，有权对执行合伙事务的其他合伙人的执行行为实施监督并在出现法定情形时依法行使合同解除权。故原告在被告违约在先，并不再补充亏损的情况下，将剩余资金及时转出，减少损失的扩大，并无过错，不应就转出资金承担违约责任。双方均为成年人，对股市有风险，投资需谨慎的道理是明知的，故双方对签订该《合伙投资协议》，进行证券操作，导致原告投资损失均有过错，故原告的投资损失，被告应当予以分担，参照双方《合伙投资协议》2.3条的约定，原告的该投资损失，由被告分担50%较为妥当。即由被告赔偿原告51,137.50元。关于原告主张利息的诉讼请求，无事实根据和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条、第一百五十五条、第一百五十六条、第一百五十七条、第九百六十七条、第九百七十二条的规定，判决如下：一、被告韩伊峰于本判决生效之日后十日内赔偿原告叶红卫投资损失51,137.50元；二、驳回原告叶红卫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,485元，减半收取1,243元，由原告叶红卫负担704元，被告韩伊峰负担539元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  姜耀俊二〇二一年六月十七日书记员  钟丹怡附相关法条：《中华人民共和国民法典》第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。第一百五十五条无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。第一百五十六条民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。第九百六十七条合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。第九百七十二条合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。