湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘10民终1253号上诉人(原审被告)：广东筱小鲜生生态农业开发有限公司。法定代表人：周兴东，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：桂东县快乐富农农业有限公司。法定代表人：陈肖，该公司总经理。委托诉讼代理人：扶绍平，桂东县天鹰法律服务所法律工作者。上诉人广东筱小鲜生生态农业开发有限公司（以下简称筱小鲜生）因与被上诉人桂东县快乐富农农业有限公司（以下简称快乐富农）买卖合同纠纷一案，不服湖南省桂东县人民法院（2021）湘1027民初59号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。上诉人筱小鲜生的法定代表人周兴东到庭参加了本院组织的调查询问。被上诉人快乐富农经本院传票传唤，没有参加调查询问。本案现已审理终结。筱小鲜生上诉请求：1．撤销一审判决，移送至东莞市第一人民法院；2．一、二审诉讼费用由快乐富农承担。事实和理由：一审查明事实不清，适用法律错误。一、快乐富农提供的产品不符合质量标准，快乐富农应承担相应责任，赔偿筱小鲜生的损失。2019年1月21日起，快乐富农的鸡蛋的质量未达到合同要求，筱小鲜生一直在反映，但快乐富农并未做出实质性的改变。快乐富农以次充好的行为使筱小鲜生商誉受损，丢失众多客户，让筱小鲜生的估值锐减，融资额度从500万元减至200万元，直接损失超过10万。根据《代销协议》的约定，快乐富农应对上述损失承担全部责任，筱小鲜生上述损失已超过了应付货款，筱小鲜生没有向快乐富农付款的义务。二、2019年1月21日前，筱小鲜生多次付款给快乐富农，但快乐富农未开具对应发票，开发票是快乐富农的基本义务，根据合同法的相关规定，筱小鲜生有权行使先履行抗辩权。快乐富农提交书面答辩状称，一、案涉《代销协议》系双方在桂东县玲珑王大酒店签订，快乐富农根据筱小鲜生的要求在桂东将货物通过物流公司发给筱小鲜生制定的客户，故合同签订地和履行地均在桂东县，因此桂东县人民法院对本院享有管辖权。二、快乐富农所供货物符合质量，并无违约行为。且快乐富农向筱小鲜生催收货款长达一年半的过程中，筱小鲜生自始至终都未对货物质量提出异议，仅仅以资金紧张为由拖延付款，所以其提出货物不符合质量没有事实依据。且快乐富农发送货物后，订货的客户早已通过网络平台向筱小鲜生支付了货款，但筱小鲜生一直拖延支付货款，其行为违反合同约定，有违诚信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉维持原判。快乐富农向一审法院起诉请求：1.请求判令筱小鲜生支付货款46,395.10元和违约金21,573元（违约金按46,395.10元的每日万分之五从2019年6月1日计算至2021年1月1日），二项共计67,968.10元；2.本案诉讼费由筱小鲜生承担。一审法院认定事实：快乐富农、筱小鲜生均系经工商注册登记从事农产品开发、销售等经营的公司。双方在签订《代销协议》前，筱小鲜生法定代表人周兴东亲自到快乐富农在湖南省桂东县寨前镇的养殖基地进行考察。2018年10月25日，双方经友好协商在湖南省桂东县玲珑王国际大酒店签订了《代销协议》，就代销商品（富硒土鸡蛋、富硒土鸡等农产品）的价格、代销期间、合作方式及风险承担、结算方式、违约责任等事项进行了书面约定。协议签订后，快乐富农依约履行了按筱小鲜生指示发货的义务，并及时编制发货清单发送给筱小鲜生核对、确认。双方合作前期，筱小鲜生能按合同约定履行付款义务。2019年1月21日至2019年5月10日，快乐富农按筱小鲜生指示发货后，筱小鲜生应支付快乐富农货款46,395.10元，但筱小鲜生从2019年1月后开始违约，不履行支付快乐富农货款的义务。按合同约定，筱小鲜生应每十日结算一次，并按结算比例80%给付快乐富农货款。经快乐富农多次催收，筱小鲜生拖欠快乐富农货款至今。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。快乐富农、筱小鲜生在平等自愿、协商一致的基础上签订的《代销协议》，系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，双方应全面履行合同约定的义务。快乐富农已按约定履行了按筱小鲜生指示发货的义务，筱小鲜生理应依约支付快乐富农货款，筱小鲜生应付未付货款的行为有违契约精神，已构成违约，应承担相应的民事责任。现快乐富农主张筱小鲜生支付货款及逾期违约金的诉请，提交了《代销协议》、《供货明细》、《供货结算单》、《微信聊天记录》等证据在案佐证，足以证明筱小鲜生拖欠快乐富农货款的事实成立，应予支持。因筱小鲜生法定代表人既未到庭，亦未委托诉讼代理人参加诉讼，又没有提交证据证明快乐富农的产品存在质量问题或不欠快乐富农货款的情形，视为放弃对快乐富农主张事项进行抗辩的权利，故应承担举证不能的不利后果。对快乐富农主张逾期付款违约金标准如何确定的问题，一审法院认为，有约定的按约定，无约定的按法定，况且双方约定逾期付款违约金按日万分之五计算，符合法律规定，应予支持。对于逾期付款违约金计算时段如何确定的问题，快乐富农向筱小鲜生供货至2019年5月10日，按照双方约定，快乐富农预留了筱小鲜生十日的付款期限，在筱小鲜生逾期后，才主张逾期付款违约金从2019年6月1日起计算至2021年1月1日止（合计580天），应予支持。因此，筱小鲜生应支付快乐富农的违约金为46,395.10元×0.0005/天×580天=13,454.58元。快乐富农请求判令筱小鲜生支付货款及逾期付款违约金的诉讼请求，于法有据，依法予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“被告广东筱小鲜生生态农业开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告桂东县快乐富农农业有限公司货款46,395.10元及逾期付款违约金13,454.58元，合计59,849.68元。本案案件受理费1499元，适用简易程序收取为749.50元，由被告广东筱小鲜生生态农业开发有限公司承担”。二审中，筱小鲜生提交了一组新证据，与快乐富农负责人聊天记录、与客户及代理聊天记录、代理退款及鸡蛋质量照片，拟共同证明鸡蛋存在严重质量问题以及赔偿问题。本院经认证认为，因快乐富农未参加调查询问进行质证，且该证据拟证明的目的属于筱小鲜生的反诉请求范畴，本案二审不作认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷。根据原卷材料、询问情况以及双方的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、快乐富农是否应承担鸡蛋不符合质量标准的赔偿责任；二、筱小鲜生能否因快乐富农未开具发票而行使先履行抗辩权。关于争议焦点一，筱小鲜生上诉认为快乐富农提供的产品不符合质量标准，导致筱小鲜生产生了损失，因此快乐富农应对其损失承担赔偿责任。筱小鲜生二审的该上诉请求属于与本诉有牵连的独立的反诉请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条规定“在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,第二审人民法院可以一并裁判。”因快乐富农未参加二审组织的调查询问，双方也未能达成调解，因此筱小鲜生可就该反诉请求另行提起诉讼主张自己的权利。关于争议焦点二，筱小鲜生与快乐富农签订的《代销协议》并没有明确约定开具发票是付款的前提，故筱小鲜生认为可因快乐富农未开具发票而行使先履行抗辩权的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采信。但快乐富农应严格国家遵守税收法律法规的相关规定，收款后开具相应的发票是其应承担的税法义务。另筱小鲜生上诉请求将本案移送至东莞市第一人民法院审理，因筱小鲜生未在一审提出管辖权异议，且本案合同签订地和履行地均在桂东县，桂东县人民法院依法对本案享有相应的管辖权。故对筱小鲜生的该上诉请求，本院不予支持。综上所述，筱小鲜生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1499元，由广东筱小鲜生生态农业开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 廖志刚审 判 员 李惠铭审 判 员 邓 群二〇二一年六月二十二日法官助理 徐 艺书 记 员 谢 意附相关法律条文：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。