山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0691民初3245号原告：庞某某，男，1953年11月25日出生，汉族，住山东省长岛县。委托诉讼代理人：张有科，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：李某某，男，1963年12月31日出生，汉族，住烟台经济技术开发区。被告：山东某公司烟台分公司，住所地烟台经济技术开发区。负责人：牛某某，经理。委托诉讼代理人：窦广海，山东商经律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵某某，男，1994年4月12日出生，汉族，住济南市长清区，系山东某公司员工。被告：山东某公司，住所地济南市经五路。法定代表人：张某某，董事长。委托诉讼代理人：窦广海，山东商经律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵某某，男，1994年4月12日出生，汉族，住济南市长清区，系山东某公司员工。原告庞某某诉被告李某某、被告山东某公司烟台分公司、被告山东某公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告庞某某及其诉讼代理人张有科，被告山东某公司烟台分公司、被告山东某公司共同诉讼代理人窦广海、赵某某到庭参加诉讼。被告李某某经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。原告庞某某向本院提出诉讼请求：一、判令三被告共同向原告支付借款本金余额180000元，违约金151560元(自2016年12月17日起计算至2020年6月2日，按年利率24%计算)，并自2020年6月3日起至实际付清之日止，以18万元为基数按年利率24%计算违约金；二、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年11月26日，被告山东某公司烟台分公司项目经理李某某在建设案外人长岛荣泰置业有限公司开发的“渔家乐风情园”项目中因工程资金短缺向原告借款33万元，借款期限为2014年11月26日至2015年1月26日，借款地点为长岛；该协议第三条还款方式约定“案外人长岛荣泰置业有限公司付工程款时优先支付申请人该借款”；该协议第四条约定“如未能按时还款，李某某必须付给申请人违约金(违约金每天按总额的千分之五计算)”；2014年11月30日，山东某公司烟台分公司法定代表人、李某某授权代表牛某某在借款协议中载明“我同意业主拨款后，扣除李某某工程款还借款”，案外人原法定代表人肖述广在协议中签字确认。2016年12月16日，案外人长岛荣泰置业有限公司委托第三方为被告偿还原告借款15万元。涉案“渔家乐风情园”建设工程系由山东某公司承包，后由山东某公司烟台分公司实际施工，现涉案工程已经交付使用，但三被告均拒绝向原告支付剩余借款本金18万元及相应违约金，案外人也未从被告剩余工程款中优先偿还原告借款。鉴于李某某系山东某公司烟台分公司、山东某公司工作人员，涉案借款用于山东某公司烟台分公司工程，李某某、山东某公司烟台分公司应当承担还款义务，另鉴于山东某公司烟台分公司系山东某公司设立的分公司，山东某公司烟台分公司民事责任应当由山东某公司承担，原告诉请三被告向原告支付借款本金及相应违约金符合法律规定。为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求法院判如所请。被告李某某未到庭，但在庭前质证时辩称，与我本人没有关系，当时的借条是作为发工资用的，山东某公司分公司的经理以及甲方村里的村主任肖述广都有签字，还有担保人吕冠波，借条上都有签字，当时村里说原告起诉我的款项按工程款扣除。借的两笔款，一笔30来万，一笔100多万，没有18万的欠条，而且已经过了很多年，突然起诉我，那时候我去长岛县庞某某突然找我说还有18万没有还，我说不是都还了吗？因为一般肖主任签字的借的钱都已经偿还了，全部是垫资的。借的钱差18万没有还。后期因为有些原因山东某公司第二年是代管的，我就基本上没有去工地，生产这些我不管，最后结算我管，所以后期拨款我也不知道，后期第二年开始拨款了，前期第一年都是我垫的，借的钱都是用来发工资用的。被告山东某公司烟台分公司、被告山东某公司共同辩称，一、案涉借款的借款人主体是李某某，并非山东某公司烟台分公司。根据合同关系的相对性，应由借款人李某某负偿还义务。借款协议明确载明出借方为庞某某，借款方为李某某，借款合同的双方为庞某某和李某某。山东某公司烟台分公司负责人牛某某在借款协议中注明的是“我同意业主拨款后，扣除李某某工程款还借款”和建设单位的同意代付，也就是说，用于偿还庞某某借款的款项是经建设单位扣除的应付给实际施工人李某某的工程款。故本案的借款人主体是李某某，并不是山东某公司烟台分公司。根据借款合同关系的相对性，李某某是案涉借款的偿还义务主体。二、李某某不是被告单位的法定代表人或者负责人，其是以个人名义与出借人庞某某订立的民间借贷合同，出借人庞某某请求被告共同承担责任，没有法律依据。李某某是案涉工程的分包施工人，李某某以自己的名义向庞某某借款，“则权利义务应当由其本人承受，不应当溯及基础的施工关系。无论施工方是自然人还是单位，发生争议时均应当由施工人作为民事主体独立对外承担民事责任，根据合同的相对性，不能因物的性质或物的流转方向发生变化而突破合同相对性，让非合同相对人承担本应由合同相对人承担的责任，合同相对方也不得以材料、设备已用于工程建设而要求总包方承担责任”【转引自最高人民法院《建设工程施工合同司法解释(二)》理解与适用P116-117】。借款时庞某某对李某某的实际施工人身份是知晓的，借款时也没有被告的授权或委托，李某某也不是被告的员工。从借款协议内容可知，李某某仅是以其个人名义借款，不构成对被告的表见代理行为。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定，法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案中，李某某并不是被告单位的法定代表人或者负责人，其以个人名义与出借人庞某某订立的民间借贷合同，出借人庞某某请求被告共同承担责任，没有法律依据。综上所述，山东某公司烟台分公司不是本案借款协议中的借款人主体，原告庞某某主张由被告共同向其偿还借款本息，没有事实和法律依据，法院应驳回原告庞某某对被告的诉讼请求。对长岛荣泰置业有限公司出具的付款证明，真实性有异议，这只是长岛荣泰公司单方记载的数据，鲁建公司与长岛荣泰公司之间就工程款的支付等还未进行财务对账确认。况且李某某是借用鲁建公司资质进行施工，向鲁建公司缴纳1.5%的施工管理费用。长岛荣泰置业有限公司是将工程款支付给了李某某，鲁建公司并未收到工程款，也因李某某还未与长岛荣泰置业有限公司结算工程款，鲁建公司亦未收取到管理费。本院经审理认定如下事实：原告庞某某与被告李某某签订《借款协议》，因山东某公司李某某承接的长岛县王沟村“渔家乐风情园”工程，资金短缺，双方在平等自愿，公平合理互惠互利的基础上达成协议如下：“出借方：庞某某以下简称甲方借款方：李某某以下简称乙方业主方：以下简称丙方。借款时间：2014年11月26日至2015年元月26日。借款金额叁拾叁万元整。还款方式：乙方同意丙方付工程款时，优先支付给甲方此款项。违约责任：如乙方到期未能按时还款，乙方必须付给甲方违约金(违约金每天按总额的千分之五计算)。”牛某某在借款协议中载明“我同意业主拨款后，扣除李某某工程款还借款”，原告庞某某、被告李某某、肖述广在协议中签字确认。2014年11月27日，被告李某某向原告庞某某出具收条一份，内容载明“今收到庞某某人民币叁拾叁万元整”。2016年12月16日，原告庞某某向长岛荣泰置业有限公司委托付款单位出具收条一份，内容载明“今收到鲁建一期还借款人民币壹拾伍万元整。收款人：庞某某。”长岛县南长山街道王沟村在收条上盖章。庭审中，三被告对原告提交的《借款协议》以及2014年11月27日被告李某某向原告庞某某出具收条的真实性均无异议。本院认为，原告庞某某与被告李某某签订的《借款协议》系双方的真实意思表示,合法有效,均应按照合同约定履行各自的义务。本院依法确认原、被告双方存在民间借贷法律关系。该借贷关系未违反法律法规的强制性规定，被告李某某负有偿还借款的义务。关于原告庞某某对被告山东某公司烟台分公司、被告山东某公司的诉讼请求，本院认为，虽然被告山东某公司烟台分公司负责人牛某某在原被告签订的借款协议上注明“我同意业主拨款后，扣除李某某工程款还借款”，但并未表明被告两公司有债务加入的意思表示，只是愿意在业主拨款后，扣除李某某工程款，优先偿还对原告庞某某的借款。与此同时，原告庞某某也并无证据证明被告山东某公司烟台分公司、被告山东某公司收到业主拨款，因此其对被告山东某公司烟台分公司、被告山东某公司承担债务的诉讼请求于法无据，本院不予支持。针对原告关于违约金的主张，本院认为，原被告之间借款协议中约定“违约金每天按总额的千分之五计算”，该违约金比例过高，本院予以适当降低。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日实施）第二十八条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2021年1月1日实施）第二十八条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限”；第三十一条“本规定实行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借款合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算”，本案违约金自2016年12月17日至2020年8月19日以年利率24%计算于法有据；自2020年8月20日至实际清偿之日的违约金应当以一年期贷款市场报价利率的四倍计算。综上所述，合法的借贷关系受法律保护，被告依法应偿还原告借款本金及利息。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条判决如下：一、被告李某某于本判决生效之日起十日内偿还原告庞某某借款180000元及违约金（以180000元为基数，自2016年12月17日至2020年8月19日以年利率24%计算，自2020年8月20日至实际清偿之日以一年期贷款市场报价利率的四倍计算）。二、驳回原告庞某某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6273元，由被告李某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  李 丽人民陪审员  解居芳人民陪审员  王正祝二〇二一年六月二十五日书 记 员  金 正