江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏03民终2203号上诉人(原审原告)：徐州奥录克金属材料有限公司，住所地江苏省睢宁县宁江工业园北环路66号2#厂房。法定代表人：张坤晓，该公司经理。委托诉讼代理人：姚旭，江苏晋陵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐州市骏霸金属材料有限公司，住所地江苏省徐州市云龙区世茂广场商业内街2及办公1号楼、办公2号楼2-1020室。法定代表人：冯玉伟，该公司经理。委托诉讼代理人：刘琦，江苏觉悟律师事务所律师。上诉人徐州奥录克金属材料有限公司（以下简称奥录克公司）与被上诉人徐州市骏霸金属材料有限公司（以下简称骏霸公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2020)苏0303民初4840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案受理后，依法适组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。奥录克公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判或发回重审；2、判令骏霸公司承担诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、上诉人无需提前支付合同订单的价款。按照双方约定被上诉人要提供书面成品清单（工作联系函）后，上诉人才在三日内打款提货，被上诉人未提供书面成品清单，上诉人无需支付订货价款。2、双方于2020年3月31日签订第一份铝带买卖合同后，由于铝带价格上涨，被上诉人拒绝履行合同，上诉人迫不得已于2020年6月23日与被上诉人签订第二份高价铝带买卖合同，约定在履行第二份合同时，第一份合同继续履行。此约定合同备注为“10日内交付三个柜，两个柜按之前价格，第三个柜按此合同价格履行”。该约定不能解读为对第一份合同中的交货时间进行了重新约定，一审法院属于主观臆断。因两份合同均属于独立合同。二、被上诉人应该支付上诉人的利息损失。合同约定被上诉人“需方下订单起，供方7-10个工作日内完成并分期分批交货”，在上诉人三番五次的催促下，被上诉人才部分履行，其迟延履行期间占用货款，应该支付迟延履行期间的利息。三、被上诉人应该赔偿差价损失。本案合同订立后，铝带的市场价格出现波动，这属于合同签订时双方均能预见到的情况，根据规定，铝带价格上涨的差价部分属于合同履行后上诉人可以获得的利益，该差价属于被上诉人违约给上诉人造成的损失，被上诉人应该赔偿。上诉人在一审立案及举证时提交了被上诉人于2020年8月3日给上诉人的“回复函”，被上诉人也进行了质证，上诉人是按照该回复函中提供的价格主张差价损失，可以作为定案依据。骏霸公司答辩称：在双方买卖合同履行过程中，上诉人仅支付过两笔款项，分别为210万元定金及583688.67元的货款。双方在合同中约定，每次发货均是先交付货款后进行发货。签订合同后，上诉人迟迟未将货款转至被上诉人处，被上诉人也一再催促上诉人交清货款以便发货。根据双方的工作联系函可以得知，被上诉人三次发货均是在上诉人付款前就将货物发至被上诉人处，被上诉人并不存在违约行为，不应承担违约责任。奥录克公司一审诉讼请求：1、确认双方于2020年3月31日签订的《铝带买卖合同》已经解除；2、判令骏霸公司赔偿因其违约给奥录克公司造成的损失477587.6元(长江有色铝均价差价损失466989.6元、210万元利息损失10598元)；3、判令骏霸公司承担诉讼费用。一审法院认定事实如下：2020年3月31日，奥录克公司与骏霸公司签订《铝带买卖合同》一份，约定：产品名称：变压器铝带(加纸)。牌号/状态：1060-0态，规格：2.0*500、数量/KG：200000、单价(元/kg)13.90；规格：0.5*440、数量/KG：20000、单价(元/kg)14.20；规格：0.8*530、数量/KG：20000、单价(元/kg)14.20；规格：0.8*400、数量/KG：70000、单价(元/kg)14.20。二、价格：长江现货铝锭均价11800+2100元加工费(2.0)，+2400元/纯加工费(0.5、0.8)。备注：加工要求见第二页。价格：长江现货铝锭均价11800+2100元加工费(2.0)，+2400元/纯加工费(0.5、0.8)。交货日期：需方下订单起，供方7-10个工作日内完成并分期分批交货。结算及付款方式：需付定金贰佰壹拾万元整。以实际重量为准，款到发货，银行电汇。违约责任：按《合同法》执行。供方传真需方书面成品清单，如需方三日内未打款提货，第四日起则按照未付货款的5%支付违约金。该合同另附对变压器铝带规格、数量、内径、外径、衬纸、包装方式、商标、成品重量公差及特殊加工要求进行了约定。合同签订后，奥录克公司于2020年4月1日向骏霸公司支付210万元。2020年5月6日，骏霸公司向奥录克公司发出工作联系函一份，载明：现贵公司所定物料已发规格：规格2.0*500，重量38191，单价13.9，金额530854.90；规格0.5*440，重量3725，单价14.2，金额52895.00；规格0.8*530，重量9872，单价14.2，金额140182.40；规格0.8*400，重量6559，单价14.2，金额93137.80；木托，重量57，单价100，金额5700，合计822770.10。款累计：822770.1元，尽快付清货款，以便发货。2020年6月8日，骏霸公司向奥录克公司发出工作联系函一份，载明：现贵公司所定物料已发规格：规格2.0*500，重量23117，单价13.9，金额321326.30；规格0.8*400，重量25216，单价14.2，金额358067.20；规格0.5*440，重量2479，单价14.2，金额35201.8；木托，重量51，单价100，金额5100，合计719695.3。款累计：719695.3元，尽快付清货款，以便发货。2020年6月23日，奥录克公司与骏霸公司另签订《铝带买卖合同》一份，约定：产品名称：变压器铝带(加纸)。牌号/状态：1060-0态，规格：2.0*500、数量/KG：30000、单价(元/kg)16.11，备注：加工要求见第二页。价格：长江现货铝锭均价14010+2100=16110元/吨加工费。交货日期：需方下订单起，供方7-10个工作日内完成并分期分批交货。结算及付款方式：以实际重量为准，款到发货，银行电汇。违约责任：按《合同法》执行。供方传真需方书面成品清单，如需方三日内未打款提货，第四日起则按照未付货款的5%支付违约金；如供方不能按时交货，需按货款的5%支付违约金。备注：10日内交付三个柜，两个柜按之前价格，第三个柜按此合同价格履行。该合同另附对变压器铝带规格、数量、内径、外径、衬纸、包装方式、商标、成品重量公差及特殊加工要求进行了约定。2020年7月1日，骏霸公司向奥录克公司发出工作联系函一份，载明：现贵公司所定物料已发规格：规格2.0*500，重量38870.3，单价13.9，金额540297.17；规格2.0*500，重量27670.5，单价16.11，金额445771.76；规格0.8*530，重量6985.6，单价14.2，金额99195.52；规格0.8*400，重量7509.5，单价14.2，金额106634.9；木托，重量78，单价100，金额7800，合计1199699.35。款累计：1199699.35-616010.68＝583688.67，尽快付清货款，以便发货。2020年7月3日，奥录克公司向骏霸公司指定账户转账583688.67元。2020年7月29日，奥录克公司向骏霸公司邮寄催促履行合同函一份，载明：我公司(奥录克公司)与你公司于2020年3月31日签订《铝带买卖合同》一份，约定你公司向我公司出售四种规格的变压器铝带共计310吨。合同签订后，我公司依据约定支付了定金210万元，你公司却只提供了158.38吨货物，我公司多次催促你公司交付剩余151.62吨货物，你公司却拒绝交付。你公司的违约行为导致我公司对客户违约，给我公司造成很大的损失。请你公司接本函后，积极组织货源进行生产，在五日内向我公司交付剩余151.62吨变压器铝带。2020年8月3日，骏霸公司向奥录克公司发出回复函一份，载明：我公司已收到贵公司的催促函，对于贵公司向我公司反映的履行交货一事，我公司做出以下回应：原合同已经变更，并在提最后一批货时，签订新的合同。请贵公司按照自己的需求下订单。当日铝均价：14880+2100的加工费。并且由于铝价不停上涨，要求贵公司三日内把定金打到我公司账户，以便我公司能更快更及时的交货。2020年8月13日，奥录克公司向骏霸公司邮寄解除合同通知书一份，载明：你公司于2020年8月3日复函我公司，明确告知我公司不再履行此合同，我公司根据你公司的行为，通知你公司：你公司接到本通知书之日起，解除我们两公司于2020年3月31日签订的《铝带买卖合同》。一审期间，奥录克公司认为双方签订的系买卖合同，奥录克公司向骏霸公司支付的210万元系货款，双方签订合同中的第二页加工要求系奥录克公司向骏霸公司出具的订单。骏霸公司认为双方签订的系加工合同，奥录克公司向骏霸公司支付的210万系合同约定的定金，合同第二页为加工要求，奥录克公司并未按合同约定向骏霸公司提供订单。奥录克公司认为骏霸公司于2020年5月6日向其供货中规格为2.0*500的铝带实际发货重量为34042，累计价款为765099元。骏霸公司对此不予认可，认为骏霸公司按工作联系函中的数量向奥录克公司发货。双方均认可发货时间为骏霸公司向奥录克公司出具工作联系函的时间，在合同履行过程中合同约定的奥录克公司向骏霸公司支付的210万元定金已冲抵货款，奥录克公司另支付货款583688.67元。骏霸公司已向奥录克公司发货价值与奥录克公司支付的货款相等。2020年6月23日签订的《铝带买卖合同》已履行完毕，该合同中约定“10日内交付三个柜，两个柜按之前价格，第三个柜按此合同价格履行”其中两个柜系2020年3月31日《铝带买卖合同》中的货物。奥录克公司主张因骏霸公司要求涨价，不再发货导致违约。骏霸公司则认为奥录克公司未按合同约定支付货款导致违约。一审法院认为，关于本案合同性质的问题，买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。加工承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。根据双方签订的《铝带买卖合同》约定，系骏霸公司将符合奥录克公司指定的规格、型号、数量的铝带所有权转移于奥录克公司所有，符合买卖合同的法律关系特征,应属于买卖合同而非加工承揽合同关系，故对骏霸公司主张双方签订的系加工合同的主张，法院不予支持。奥录克公司于2020年8月13日向骏霸公司邮寄了《解除合同通知书》，骏霸公司对此无异议，法院对此予以确认。关于本案违约责任的问题。奥录克公司主张《铝带买卖合同》第二页为其向骏霸公司下达的订单，但奥录克公司按合同约定支付定金210万元后，并未按合同约定支付该订单的全部价款。后在合同履行过程中，该定金作为货款予以抵扣，骏霸公司已按奥录克公司已交付的货款数额向其供应了铝带，在每次交付货物前，骏霸公司均向奥克录公司出具了工作联系函，奥录克公司对骏霸公司发货的数量及时间均未提出异议，并接收了上述货物。且双方在2020年6月23日签订第二份《铝带买卖合同》对第一份合同中的交货时间进行了重新约定。奥录克公司支付货款与骏霸公司交付货物之间构成对等给付关系,奥录克公司未按合同约定支付后续货款，骏霸公司有权拒绝交付货物。现奥录克公司以迟延交付为由，要求骏霸公司承担违约责任依据不足。且该合同并未对逾期交货约定违约责任，故对奥录克公司主张利息损失，法院不予支持。对于奥录克公司主张的差价损失，其并未在法院限定的期限内提交相应证据,故应视为其所主张的损失并不存在，对此法院不予支持。综上，一审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十七条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十条、第一百三十条、第一百三十八条、第一百五十八条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、解除徐州奥录克金属材料有限公司与徐州市骏霸金属材料有限公司于2020年3月31日签订的《铝带买卖合同》。二、驳回徐州奥录克金属材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费8485元，由徐州奥录克金属材料有限公司负担。二审期间，骏霸公司未向本院提交新的证据。奥录克公司提交以下证据：1、奥录克公司法定代表人与骏霸公司员工微信聊天记录截屏打印件五张，员工分别为张慧超和另一个业务员。拟证明：被上诉人在第一份合同签订后未按照合同约定履行交货义务，上诉人多次催促被上诉人交货。2、双方于2020年3月31日、6月23日签订了两份铝带买卖合同和三份工作联系函（书面成品清单）。拟证明：双方买卖铝带的规格、数量、单价和实际履行情况，履行6月23日合同上诉人多出61151.8元，该款是上诉人的损失。3、奥录克公司与洛阳智力铜铝材有限公司签订的三份销售合同、打款单、中国建设银行单位客户专用回单、银行短信回复截屏打印件、洛阳智力铜铝材有限公司给上诉人的请款单，共计28页。拟证明：因被上诉人违约不交付合同约定的铝材，上诉人不得以以高价向洛阳智力铜铝材有限公司购买铝材；购买的规格、单价及数量；上诉人多次打款，与案外人合同已履行完毕；洛阳智力铜铝材有限公司发给上诉人的请款单，列明了货物规格、单价和数量，能够计算出因被上诉人违约，导致上诉人另行购买铝材实际发生的损失。4、上诉人实际发生的损失计算单（自行计算）。拟证明实际损失为324882.26元。另外说明被上诉人没有交付的货物，上诉人仍未采购完毕，实际损失将继续发生。经质证，骏霸公司认为对证据一微信聊天记录无法证实上诉人的观点，也无法证实聊天人是谁。双方合同明确约定，以实际重量为准，款到发货，银行电汇，在这之前需要支付210万元定金。上诉人在仅交付210万元定金且没有交付货款的情况下，要求被上诉人发货，不符合双方合同约定。对证据二双方钱货两清，在一审庭审中上诉人也认可支付的货款与发货的价值是相等的，故，不存在六万左右的货物差额。对证据三与本案无关联性，不仅无法证明被上诉人存在违约行为，反倒可以证实上诉人无故解除合同，后与其他公司合作，且还可以证明在交货期前后，铝价价格上涨，上诉人迟延交付货款，导致被上诉人无法按照最初价格进行供货，损失应由上诉人自行负担。对证据四上诉人在其他公司购买货物，两个公司之间货物价款存在差额，是其自主选择，与被上诉人无关。本院认为，骏霸公司对奥录克公司提交证据的关联性及证明目的不予认可，对于上述证据的证明目的，本院将结合其他证据及查明的事实予以综合认证。二审查明事实与一审查明一致，本院予以确认。本案二审期间的争议焦点如下：1、双方当事人签订的两份合同之间的关系应如何认定；2、上诉人以被上诉人违约为由，要求支付差价损失和利息损失的要求能否成立。本院认为，首先，双方当事人签订的两份《铝带买卖合同》，是双方真实的意思表示，并不违反法律法规强制性规定，合法有效，对双方当事人均有拘束力。一审法院根据双方签订的《铝带买卖合同》的内容，确定合同性质为买卖合同并无不当，本院对此予以确认。其次，双方在2020年6月23日签订的第二份合同中对第一份合同的交货时间进行了重新约定，第二份合同已取代第一份合同。奥录克公司于2020年8月13日向骏霸公司邮寄《解除合同通知书》，骏霸公司对此无异议，一审法院确认双方合同已解除，亦无不当。第三，骏霸公司不存在违约行为，不应承担违约责任。理由是，双方买卖合同结算及付款方式约定：需付定金贰佰壹拾万元整。以实际重量为准，款到发货，银行电汇。以上约定清晰明确，应为先付款再发货。合同第二页为奥录克公司向骏霸公司下达的订单，但奥录克公司按合同约定支付210万元定金后，并未按合同约定支付订单的全部价款，双方经磋商又签订第二份合同，对于供货时间等进行了调整，定金在此后合同履行过程中作为货款已进行了抵扣。骏霸公司已按奥录克公司交付款项金额向其供应了等值铝带，且在每次交付货物前，骏霸公司均向奥克录公司出具工作联系函，奥录克公司对骏霸公司发货的数量及时间均未提出异议，并接收了上述货物。奥录克公司一、二审期间提交的证据不能证实骏霸公司存在逾期交货等违约行为，且因奥录克公司未按合同约定支付后续货款，骏霸公司有权拒绝交付货物。故，奥录克公司以骏霸公司违约为由，要求骏霸公司赔偿其货物差价损失，依据不足，本院对此不予采信。最后，关于利息损失。双方买卖合同虽然约定交货日期为需方下订单起，供方7-10个工作日内完成并分期分批交货；但在结算及付款方式中同时约定需付定金贰佰壹拾万元整。以实际重量为准，款到发货，银行电汇。奥克录公司支付的210万元为定金，其主张系货款，与合同约定不符。如前所述，骏霸公司不存在逾期交货的违约行为，且双方合同亦未对逾期交货约定违约责任，故，奥录克公司要求骏霸公司支付逾期交货造成的利息损失，依据不足，本院对此亦不予采纳。综上所述，奥录克公司的上诉请求，不能成立，本院不予支持。原审法院的判决，认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8485元，由上诉人徐州奥录克金属材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 宏审判员 冯昭玖审判员 徐海青二〇二一年六月十日书记员 彭伟涛