贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终2231号上诉人（原审原告）：刘访，男，汉族，1978年10月13日出生，住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权）：吴胜杰，贵州黔信（毕节）律师事务所律师，执业证号：15205201810066916。被上诉人（原审被告）：林继峰，男，汉族，1985年1月11日出生，住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权）：陈杰，贵州威迪律师事务所律师，执业证号：15205201910141845。委托诉讼代理人：王玉，贵州威迪律师事务所律师。执业证号：15205202010234238。原审第三人：贵州毕节长弘房地产开发有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区威宁路银开百货对面，统一社会信用代码：91520500745702090P。法定代表人：靳丽梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈会平，男，汉族，1964年6月24日生，住贵州省毕节市，系该公司工作人员。上诉人刘访因与被上诉人林继峰、原审第三人贵州毕节长弘房地产开发有限公司（以下简称：长弘公司）合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初15277号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月24日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人刘访上诉请求：一、依法撤销贵州省毕节市七星关区人民法院作出的（2020）黔0502民初15277号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定事实错误。一审认定涉案商铺已于2020年7月6日被第三人收回，现已经租给案外人，属于事实上不能履行错误。首先，上诉人刘访与第三人贵州毕节长弘房地产开发有限公司签订的《房屋租赁合同》合法有效，且该合同并未解除，还在合同期限内，双方并未约定逾期支付租金便解除，第三人也未明确要求上诉人在合理期限内支付租金，不能仅凭第三人提交的《通知》认定第三人收回商铺；其次，涉案商铺并非一审认定的已经租给案外人，被上诉人在答辩状中自认用于开办“乌蒙琴行”，现未改变经营者，2019年10月6日、10月17日由谭家兴支付租金，说明被上诉人与冯雄、谭家兴系内部合伙经营，并未出租给第三人；最后，涉案商铺具备交还条件。案涉商铺未出租给第三人，具备交还条件。一审认定欠付租金的期限为2020年6月1日至2020年7月6日错误，应计算至实际交还涉案商铺之日止。一审判决驳回上诉人要求交还涉案商铺的诉讼请求，属于适用法律错误。故上诉人特向贵院提起上诉，请求支持上诉人的上诉请求。被上诉人林继峰二审中答辩称:一审中已经查明涉案房屋在2020年7月6日已经租给冯雄、谭家兴，现在涉案商铺已经变更为京东商城，不是如上诉人所说，是被上诉人与案外人合伙经营乌蒙琴行，以交给他人使用，不具备交还条件，双方签订的合同已经应事实履行不能，于2020年7月6日解除。上诉人也无法交付商铺给被上诉人使用，对被上诉方也造成了一定的装修损失，本案合同应于第三人收回商铺转租给案外人时权利义务就已经终止，该合同就应经因履行不能而结束，上诉人刘访钱欠第三人租金是事实，第三人张贴通知，并电话催告，上诉方请求履行支付租金的义务应当符合法律常识，因为上诉人拖欠租金，导致第三人将商铺收回。故一审判决适用法律正确，适用法律清楚，应予维持。原审第三人贵州毕节长弘房地产开发有限公司二审中答辩称：2020年7月6日我们收回涉案房屋转租给其他人，收回的原因是上诉人欠租金。我们是按照交易习惯，及法律常识收回商铺是正确的。上诉人刘访向一审法院起诉请求:一、请求法院判令解除原、被告双方于2019年3月21日签订的《合作合同》；二、请求法院判令被告林继峰立即腾空七星关区长弘星苑负一楼约1080平方米的商铺，并交还给原告刘访；三、请求法院判令被告林继峰向原告刘访支付租金暂计84,000.00元（按照合同约定标准计算至实际交还涉案商铺之日止）；四、请求法院判令被告林继峰向原告刘访支付违约金暂计10,000.00元（以336,000.00元为基数，从2020年6月1日起按每日1%计算至实际交还涉案商铺之日止）；五、本案诉讼费用由被告负担。一审法院经审理认定事实如下：2019年3月21日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《合作合同》，约定：甲方与乙方合作的商场是长弘星苑负一楼部分区域，坐落在毕节市，该商场的建筑面积约为10800㎡，实际合作面积为负一楼现使用区域约1080㎡。合作期限为五年，自2019年6月1日至2024年5月30日止；租金于当年6月1日前支付，2019年的租金为320000.00元，2020年的租金为336000.00元；甲方有权按合同约定向乙方收取合作分红金；乙方拖欠分红款15天以上，甲方有权解除合同；合作期内双方必须信守合同，任何一方违反本合同规定，按年度需向对方交纳年度分红金的10%违约金，并承担对方的一切经济损失；乙方逾期未支付合作金的，每逾一日甲方有权每日按年度租金的1%向乙方加收滞纳金。合同还约定了其他事项。合同签订后，被告如约向原告支付了2019年的租金。但2020年的租金未付，因被告至今仍未支付上述租金，原告诉至本院，请求判如所诉。另查明：涉案商铺系原告在2018年12月12日从第三人处承租再转租给被告，租期为五年，自2019年6月2日至2024年6月1日止，第三人知道转租的事情。2020年7月6日，因原告未按时支付租金给第三人，第三人按照与原告于2018年12月12日签订的《房屋租赁协议》，于2020年7月6日将该铺面收回，并将该铺面租给了案外人。再查明：受新冠肺炎疫情影响，2020年1月24日，贵州省启动突发公共卫生事件一级响应，2020年2月26日，毕节市人民政府发布公告，将毕节市突发公共卫生事件一级响应调整为三级响应，七星关区、大方县、黔西等区县全面恢复正常的生产和生活秩序。一审法院认为：原告与被告签订的《合作合同》系原被告双方的真实意思表示，对房屋租赁的内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照该约定履行各自的义务。合同订立后原告已将房屋交付给被告管理、使用，被告应当按照合同约定向原告支付租金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；……”及第一百二十一条“当事人一方因第三人的原因造成违约，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”的规定，涉案房商铺已于2020年7月6日被第三人收回，现已经租给案外人，属于事实上不能履行的情形，故对原告要求被告交付该商铺及支付商铺被收回之后租金的诉讼主张，本院不予支持。对于原告要求被告支付租金的诉讼请求，租金支付期限应从2020年6月1日计算至2020年7月6日共计35天，被告应支付给原告的租金计算为32,219.20元（336,000.00÷365×35）。对于原告要求解除与被告签订的《合作合同》的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）……”之规定，原告与被告均取得法定的合同解除权，且双方在庭审中也同意解除合同，故对此诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张被告支付违约金的诉请，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外”及第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”之规定，因在本案中，新冠肺炎疫情属不可抗力，而原告及被告均存在违约情形，其产生的损失由其自行承担，故，对原告的该项诉请，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十七条、第二百二十六条、第二百二十七条、第二百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告刘访与被告林继峰于2019年3月21日签订的《合作合同》；二、被告林继峰于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告刘访从2020年6月1日至2020年7月6日期间的房屋租金32,219.20元；三、驳回原告刘访的其他诉讼请求；案件受理费1,075.00元（已按简易程序减半收取），由原告刘访负担706.50元，被告林继峰负担368.50元。二审中，上诉人刘访提交：谭佳兴2019年10月6日和10月17日向上诉人支付涉案商铺租金的转账凭证。拟证明林继峰、冯雄、谭家兴是合伙关系。故第三人与谭佳兴签订的合作合同并非系将涉案商铺出租给案外人。被上诉人质证意见：上诉方提供的谭佳兴的姓名与本案中谭家兴名字不符，不清楚是否为同一人。该笔转账不能看出系支付涉案商铺租金，也无法看出上诉人所说存在合伙关系。即使本案案外人谭家兴与林继峰存在合作关系，也系本案合同第三人，不影响本案事实认定，故上诉人的证据与本案无关联性。原审第三人长弘公司质证意见：不清楚。本院认为，该证据系上诉人刘访持有，一审中未提交，也无正当理由，故不符合二审中新证据的规定，不予采信。经二审审理查明的事实与原审相一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、第三人长弘公司与上诉人的《房屋租赁合同》是否解除，上诉人与被上诉人签订的《合作合同》是否可以继续履行，上诉人请求返还案涉商铺是否应予以支持；二、上诉人与被上诉人签订的《合作合同》什么时候终止，被上诉人应该支付多少租金，是否应当承担违约责任。关于争议焦点一：第三人长弘公司与上诉人的《房屋租赁合同》是否解除，上诉人与被上诉人签订的《合作合同》是否可以继续履行，上诉人请求返还案涉商铺是否应予以支持的问题。经查，案涉商铺系由第三人长弘公司修建，长弘公司享有合法的物权，上诉人从第三人处租赁案涉商铺后进行转租，双方签订的合同均未违反法律规定，合法有效。但第三人长弘公司2020年7月6日已经作出解除与上诉人《房屋租赁合同》的通知，并于2020年7月9日以将案涉门面重新出租给冯雄、谭佳兴，第三人长弘公司与上诉人的《房屋租赁合同》已经解除。上诉人基于《房屋租赁合同》享有的使用权和对外出租、合作的用益物权已经终止。上诉人与被上诉人的《合作合同》不能再履行，一审判决解除双方签订的《合作合同》并无不当，二审中各方均无异议，本院予以维持。第三人长弘公司与上诉人的《房屋租赁合同》已经解除，上诉人请求被上诉人返还案涉商铺不应予以支持，一审判决驳回此项诉讼请求并无不当。解除合同通知自通知到达上诉人时生效，第三人收回门面是否出租给被上诉人以及被上诉人与冯雄、谭佳兴是否存在合伙关系，与第三人长弘公司与上诉人之间解除《房屋租赁合同》的事实无关联性，上诉人与第三人之间的合同纠纷上诉人可另行主张权利。故上诉人的该上诉理由不能成立，上诉请求不予支持。关于争议焦点二：上诉人与被上诉人签订的《合作合同》什么时候终止，被上诉人应该支付多少租金，是否应当承担违约责任的问题。因涉案房商铺已于2020年7月6日被第三人收回，属于事实上不能履行的情形，上诉人与被上诉人签订的《合作合同》从2020年7月6日时终止，对于上诉人要求被上诉人支付租金的诉讼请求，租金支付期限应从2020年6月1日计算至2020年7月6日共计35天，被告应支付给原告的租金计算为32,219.20元（336,000.00÷365×35）。对于第三人收回案涉商铺之后的租金不应予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）……”、第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外”及第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”之规定，本案中，被上诉人未按时支付租金存在违约，但系因新冠肺炎疫情所至，有不可抗力的因素；上诉人因所出租门面被收回而无法继续履行《合作合同》，也存在违约情形。故双方均存在违约情形，其产生的损失由其自行承担。故对上诉人要求被上诉人承担违约责任的诉请，不予支持。一审判决并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求不予支持。综上所述，上诉人上诉理由均不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确。应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2150元，由上诉人刘访负担。本判决为终审判决。审判长 朱 莉审判员 曹建军审判员 吴 丹二〇二一年六月十八日书记员 刘莉丽贵州省毕节市中级人民法院民事判决书(2021)黔05民终2231号上诉人：刘访，男，1978年10月13日出生，汉族，住毕节市市东办事处麻园村麻园组，居民身份证5224011978××××××××。原审第三人：贵州毕节长弘房地产开发有限公司，住所地毕节市七星关区威宁路银开百货对面，。被上诉人：林继锋，男，1985年01月11日出生，汉族，住毕节市七星关区文峰路211-16号，居民身份证5224011985××××××××。。（以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息）上诉人刘访因与被上诉人林继锋、第三人null合同纠纷一案，不服毕节市七星关区人民法院(2020)黔0502民初15277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年03月24日立案后，依法组成合议庭，开庭/因涉及……（写明不开庭的理由）不开庭进行了审理。上诉人刘访、被上诉人林继锋、原审原告/被告/第三人null（写明当事人和其他诉讼参加人的诉讼地位和姓名或者名称）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘访上诉请求：。事实和理由：。林继锋辩称，……（概述被上诉人答辩意见）。null述称，……（概述原审原告/被告/第三人陈述意见）。×××向一审法院起诉请求：……（写明原告/反诉原告/有独立请求权的第三人的诉讼请求）。一审法院认定事实：……（概述一审认定的事实）。一审法院认为，……（概述一审裁判理由）。判决：……（写明一审判决主文）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证（当事人没有提交新证据的，写明：二审中，当事人没有提交新证据）。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……（写明二审法院采信证据、认定事实的意见和理由，对一审查明相关事实的评判）。本院认为，……（根据二审认定的案件事实和相关法律规定，对当事人的上诉请求进行分析评判，说明理由）。综上所述，刘访的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费元，由刘访负担（写明当事人姓名或者名称、负担金额）。本判决为终审判决。审判长朱莉审判员曹建军审判员吴丹二〇二一年六月十九日书记员刘莉丽