-1-内蒙古自治区鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书(2021)内0624民初725号原告：陕西建工第十建设集团有限公司，统一社会信用代码9161000022053053X8，住所地陕西省汉中市汉台区西环路63号。法定代表人：孙海勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：许哲，该公司员工。被告：包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司，统一社会信用代码911502027971822428，住所地包头市南绕城公路11公里处。法定代表人：马雄，公司总经理。委托诉讼代理人：张华，该公司员工。原告陕西建工第十建设集团有限公司诉被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司追偿权纠纷一案，本院于2021年3月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陕西建工第十建设集团有限公司的委托诉讼代理人许哲到庭参加诉讼，被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理，本案现已审理终结。原告陕西建工第十建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告返还由原告代被告支付的款项672926.34-2-元；2.依法判令被告从2020年5月12日起以672926.34元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告承担上述资金占用期间的利息至债务清偿之日止；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年8月26日，内蒙古鄂尔多斯酒业集团有限公司（以下简称酒业集团公司）作为发包人，原告作为承包人，双方签订了《建设工程施工合同》，原告承包了酒业集团公司酒厂搬迁项目，因被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司（简称旭威公司）向原告提供了相关的资质证书和宣传资料等符合土建和钢结构施工要求的证明材料，原告遂将承包的工程中的三号工区四号、五号原粮库及综合库、土方等部分工程分包给被告施工，被告旭威公司即向原告上报了包括许二蛇、赵肃等在内的施工班组进行施工，并多次向原告承诺自行与下属班组结算并承担所有责任。因被告组织施工不力造成工期严重拖延，酒业集团公司在2014年1月9日单方解除了与原告之间的《建设工程施工合同》并对解除后的事宜进行处理。2014年4月，赵肃向包头东河区人民法院提起诉讼，要求被告和原告承担支付工程款的责任。该案历经包头市东河区人民法院、包头市中级人民法院、鄂尔多斯市东胜区人民法院、鄂尔多斯市中级人民法院四次审理，最终鄂尔多斯市中级人民法院做出了(2020)内06民终55号民事判决书，维持了鄂尔多斯市东胜区人民法院作出的(2018)内0602民初131号一审民事判决书，即“一、被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司于本判决生效之日一次性垫付给原告赵肃工程款481010元和利息：二、被告陕西建工第十建设集团有限公司对上述第一条给付内容承担连带贵任：承担诉讼费等”。判决生效后，2020年5月12日鄂尔多斯市东胜区人民法院直接从原告账户扣划6792926.34元用于支付赵肃的上述款项。原告认为，作为国有企业的原告代替被告-3-垫付了上述应由被告承担的款项，被告理应向原告返还该款项并承担该款项资金占用利息，为此特提起诉讼，望法院予以支持原告的诉讼请求。被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司向本院提交答辩状，称原告的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，应当予以驳回。理由如下：被告与原告之间互负债务，经抵消后被告不仅不欠原告任何款项，而是原告一直欠付被告工程款。本案中，部分事实经过原鄂尔多斯市东胜区人民法院以及鄂尔多斯市中级人民法院已经查明。2011年9月初，建设方鄂尔多斯酒业集团有限公司将酒业园区二标段发包给总承包方即原告，但总承包方并未进行实际施工，而是将全部工程转包给被告，被告将工程中一小部分交由赵肃进行施工。第一，工程总价最终是按工程量确定，原告不存在超付情况。原告以实际工程量向建设方请款，而原告在扣除各项所谓管理费、税费等费用后，将剩余部分工程款支付给被告，被告再按各工程段工程量支付工程款。本案经原鄂尔多斯市东胜区人民法院以及鄂尔多斯市中级人民法院审理查明，本工程中，建设方给总承包方即原告共支付工程款128659919.4元，而原告给项目部共支付工程款113460897.26元，原告从中截留工程款15199022.14元。所以，现原告仍欠付被告工程款5034888.51元，另违法按工程总价7.9%收取管理费10164133.63元，两项总计15199022.14元。第二，付给赵肃的工程款是因为工程量变化导致多付的工程款，原告并非在同一工程上进行了重复支付，而仅是因实际增加的工程量直接支付给赵肃。依据原东胜区人民法院以及鄂尔多斯市中级人民法院的判决书，原告与被告之间是违法转包，被告与赵肃之间也是违法分包。如果被告在支付给赵肃工程款后，原告对被告也应当构成对增量工程的不当得利，被告亦有权向原告追偿。现在原告是跨过被告-4-直接支付给赵肃，再依据连带责任向被告主张对应款项。而如果被告先予支付赵肃工程款，也会以原告构成不当得利进行追偿，最终债务承担者仍应是原告。被告认为根据《民法典》第五百六十八条的相关规定：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。被告与原告互负到期债务，且债务种类、品质相同，被告可以将债务与原告的债务抵销。故被告依据《民法典》第五百六十八条的相关规定，可以将债务与原告的债务抵销，恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求，以维护被告的合法权益。当事人围绕本案依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认定如下：原告陕西建工第十建设集团有限公司为证明自己的主张向本院提交如下证据：一、（2018）内0602民初131号民事判决书复印件一份、（2020）内06民终55号民事判决书复印件一份，证明被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司应当承担给付案外人赵肃工程款的义务，原告承担连带给付责任的事实。二、（2020）内0602执549号执行裁定书复印件一份、（2020）内0602执549号之一执行裁定书复印件一份、（2020）内0602执549号结案通知书复印件一份、中国工商银行司法划扣凭证复印件一份，证明原告已代被告向案外人赵肃支付应当由被告支付的工程款及利息共计672926.34元，通过法院直接从原告账户扣划的事实。被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司无正当理由拒不到庭质证，视为无异议。本院认为，原告陕西建工第十建设集团有限公司提供的上述证据，内容客观真实，来源及形式合法，与本案具有关联性，可-5-形成完整证据链，本院均予以采信。被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司未向法庭提供证据。本院经审理认定事实如下：2018年6月14日，鄂尔多斯市东胜区人民法院作出（2018）内0602民初131号民事判决书，判决被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司向案外人赵肃支付工程款481010元和利息（以481010元为本金，从2014年4月22日起按中国人民银行发布的同期贷款利率计算至本金付清之日），原告陕西建工第十建设集团有限公司对上述给付内容承担连带责任。后经原告陕西建工第十建设集团有限公司上诉，2020年3月17日，鄂尔多斯市中级人民法院作出2020内06民终55号民事判决书，维持了鄂尔多斯市东胜区人民法院作出的（2018）内0602民初131号民事判决书的判决结果。经案外人赵肃申请执行，2020年4月7日，鄂尔多斯市东胜区人民法院作出（2020）内0602执549号执行裁定书，冻结了原告陕西建工第十建设集团有限公司在中国工商银行账户内存款783840元，于2020年5月7日作出（2020）内0602执549号之一执行裁定书，划拨了原告陕西建工第十建设集团有限公司在中国工商银行账户内存款672926.34元，并于2020年6月8日作出（2020）内0602执549号结案通知书。原告陕西建工第十建设集团有限公司代被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司向债权人赵肃支付了工程款及利息共计672926.34元。本院认为，追偿权产生的基础是享有追偿权的人代债务人履行了应当由债务人承担的义务。本案中，原告作为连带清偿责任人代被告向债权人赵肃支付了工程款及利息共计672926.34元，故被告作为承担义务人应当给付原告已经实际支付的工程款及利息共计672926.34元。原告请求依法判令被告向原告返还由原-6-告代被告支付的款项672926.34元的诉讼请求，本院予以支持。法律虽未规定追偿的范围，但追偿权在法律上属于一种债权请求权，被告不能及时向原告偿还款项，给原告造成了资金占用损失，即原告失去了利用这部分资金取得其他收益的可能性，故被告应当自原告向债权人赵肃承担连带清偿责任之日起向原告支付利息损失。原告请求依法判令被告从2020年5月12日起以672926.34元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告承担上述资金占用期间的利息至债务清偿之日止的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司于本判决生效之日起三日内向原告陕西建工第十建设集团有限公司支付672926.34元，并支付672926.34元的资金占用期间的利息（自2020年5月12日至还清为止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费5297.02元，由被告包头建工（集团）旭威钢结构工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。申请执行的期间为二年-7-审判员  鲍梅兰二〇二一年六月二十一日书记员  边腊梅适用法律条文《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决。