陕西省长武县人民法院 民 事 判 决 书                     (2021)陕0428民初419号原告：蒋某某。委托诉讼代理人：赵某某，长武县司法局“148”法律服务所法律工作者。被告：黎某某，男。被告：陕西康健祥和医疗科技有限公司，住所地：陕西省咸阳市长武县。统一社会信用代码：91610428MA6XX57D2A。法定代表人：黎某某，该公司总经理。共同委托诉讼代理人：苏麟，陕西白鹿原律师事务所律师律师。原告蒋某某与被告黎某某、被告陕西康健祥和医疗科技有限公司（以下简称“陕西康健祥和公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2021年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋某某的委托诉讼代理人赵某某，被告黎某某、陕西康健祥和公司的共同委托诉讼代理人苏麟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋某某向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决二被告归还原告欠款80万元及违约金45万元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：被告黎某某所经营的陕西康健祥和医疗科技有限公司因资金周转紧张，于2020年3月5日向原告借款1316000元，原告2020年3月12日到3月25日分五次将1316000元借款转至被告陕西康健祥和医疗科技有限公司账户，2020年8月17日被告再次向原告借款184000元，原告以现金给了被告，随后就还款事宜与被告协商一致，2020年8月17日原告与被告黎某某及陕西康健祥和医疗科技有限公司签订还款计划,协议约定被告于2020年12月31日之前还清拖欠原告150万元的借款，如被告未按协议还款，被告须承担150万元本金的30%违约金，事实被告并未按照约定时间还款，被告于2020年10月至2021年1月向原告还款70万元，至今仍拖欠原告借款80万元，经原告多次催要均无果。黎某某、陕西康健祥和公司辩称，原告所述借款及还款数额均属实，根据原告的诉请被告申请法院追加长武县工业和信息化局为本案的被告，因为就此笔债务由原、被告及长武县工业和信息化局三方达成债权转让的事实，尚欠原告80万元应当由长武县工业和信息化局进行偿还。关于违约金根据最高人民法院司法解释，被告认为30%的违约金过高，请求法院依据法律规定依法判处，违约人是长武县工业和信息化局，并非被告，被告不同意承担违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院认定如下：原告蒋某某向本院提供证据：1、营业执照一份；2、借据2份；3、还款计划1份；4、打款记录；5、银行流水；6、保证金费用票据1张。证明目的：1、证明被告黎某某为陕西康健祥和医疗科技有限公司法人；2、3、4证明被告黎某某借款金额、还款期限及违约责任；5、证明原告蒋某某现金给付能力。6、保函的费用情况。被告黎某某、陕西康健祥和公司质证认为，对原告提供上述证据无异议。本院认为，原告提供的上述证据内容客观真实，符合有效证据的形式要件，且二被告无异议，与本案具有关联性，予以认定为有效证据。被告黎某某、陕西康健祥和公司向本院提供证据：1、2021年1月13日被告陕西康健祥和医疗科技有限公司与长武县工业和信息化局签订是债权转让协议1份，用以证明：陕西康健祥和医疗科技有限公司已将长武县工业和信息化局的政府补贴款委托直接支付给蒋某某。2、2021年1月13日告知书1份，用以证明：已将债权转让的事实告知蒋某某。3、微信图片截图，用以证明：已将告知书以微信图片的形式发送给蒋某某已经告知了蒋某某。4、收条1张，用以证明：蒋某某在债权转让之后，收到了黎某某的还款，也证明蒋某某对债权转让协议的认可。5、2020年2月6日陕西康健祥和医疗科技有限公司合伙协议书1份，用以证明：蒋某某在公司占股47%的事实，应当出资80万元。6、工商银行（网上银行电子回单）票据42张，用以证明：原公司法定代表人白某某从公司直接转款或提取现金，转款为：649000元，提取现金为：30700元。白某某的财务手续至今未结清，而白某某是蒋某某指定的法定代表人。7、提货单，用以证明：蒋某某累计从陕西康健祥和医疗科技有限公司提走口罩223110只，财务手续至今未结清。证明蒋某某是蒋某某的亲兄弟，他们之间有关联关系。8、路面硬化费用清单1份，金额为：100720元，用以证明：该笔费用应该由蒋某某支付。原告蒋某某质证认为，对被告提供的证据1、2、3三性均不认可，陕西康健祥和医疗科技有限公司与长武县工业和信息化局签订的转让协议及告知书中均没有蒋某某的签字确认，微信聊天记录中蒋某某对此也没有表示认可，故不认可。对证据4收条真实性认可，证明目的不认可，理由：该收据是黎某某归还原告借款时打的收条，与债权转让没有关联性。对证据5、6、7、8质证意见为：不认可，理由：陕西康健祥和医疗科技有限公司的法人是黎某某，该证据的内容均属于其公司内部事宜与本案无关。本院认为，对被告方提供的债权转让协议1份，该协议名为债权转让，实为债务承担，而债务承担需以债权人同意为前提，被告未提交充分、有效证据佐证蒋某某作为债权人有同意的意思表示，该协议对原告不发生效力，对该证据真实性予以确认，证明目的不予认定。对被告方提供的告知书1份、微信图片截图1张，债务承担需以债权人同意为生效要件，且原告不认可，对该证据不予认定为有效证据。对被告方提供的收条1张，能够印证原告自认被告向其偿还66.5万元借款的事实，与本案具有关联性，予以认定为有效证据。对被告方提供的陕西康健祥和医疗科技有限公司合伙协议书1份、工商银行（网上银行电子回单）票据42张、提货单若干、路面硬化费用清单1份，本案审理的是原、被告之间的借款纠纷，上述证据与本案无关联性，不予认定为有效证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告蒋某某分别于2020年3月12日、3月16日、3月25日通过中国农业银行转账形式向被告陕西康健祥和公司（收款账户：XXXXXXXXXXXXXXX2027）转款100000元、1100000元、116000元，以上合计1316000元。2020年3月25日，陕西康健祥和公司向原告蒋某某出具收款收据1张：交来借款 人民币大写¥壹佰叁拾壹万陆仟元整 ¥1316000元 收款人：白某某（印章） 经理签字：蒋某某 黎某某 陕西康健祥和医疗科技有限公司财物专用章盖章。2020年8月17日，被告黎某某向原告蒋某某借款184000元，并出具借条1张：今借到蒋某某现金¥184000.00元，壹拾捌万肆仟元整。借款人：黎某某 2020年8月17日。同日，原告蒋某某与被告黎某某签订《还款计划》：债务人:黎某某 债权人:蒋某某。债权人与债务人经协商，就蒋某某出借给陕西康健祥和医疗科技有限责任公司150万元，由黎某某偿还，具体约定还款计划如下：一、政府给陕西康健祥和医疗科技有限责任公司补贴款90余万下发之日，黎某某给蒋某某还款70万元；二、湖南博友等离子设备有限公司与陕西康健祥和医疗科技有限责任公司一案，执行回款45万元之日，黎某某给蒋某某还款20万元；三、剩余60万元，黎某某于2020年12月31日之前给蒋某某偿还；四、如一、二项款未下发，黎某某必须于2020年12月31日前，还清所有款150万元；五、如黎某某未按以上协议按时还款，必须承担150万元本金的30%违约金。六、以上借款本金及违约金均由陕西康健祥和医疗科技有限责任公司担保，并承担共同借款责任。七、担保人签字确认对以上借款本金及违约金承担共同借款责任。签名：黎某某 签名：蒋某某 2020年8月17日 陕西康健祥和医疗科技有限公司盖章。2021年1月13日，陕西康健祥和医疗科技有限公司与长武县工业和信息化局签订《债权转让协议》：债权人：陕西康健祥和医疗科技有限公司 黎某某 债务人：长武县工业和信息化局。依据政府相关企业补贴规定，陕西康健祥和科技有限公司的补贴款96万元已经下发至长武县工业和信息化（局）。现因陕西康健祥和医疗科技有限公司欠蒋某某106.5万元，经陕西康健祥和医疗科技有限公司与长武县工业和信息化局协商，同意康健祥和向长武县工业和信息化局转款10.5万元，由长武县工信局将106.5万元直接支付给蒋某某。债权债务从2021年1月13日开始执行。至此，康健祥和公司黎某某与蒋某某债权债务终结。债权人(签字）：黎某某 陕西康健祥和医疗科技有限公司盖章 债务人(签字)：焦鹏昭 长武县工业和信息化局盖章 2021年1月13日。另查明，2020年10月至2021年1月，被告陕西康健祥和公司通过银行转账向蒋某某还款30万元，黎某某分别通过银行转账、现金方式、抵顶债务向蒋某某还款10万元、26.5万元、3.5万元。2021年2月7日，原告蒋某某向被告黎某某出具收条1张：今收到黎某某陆拾陆万伍仟元整（¥665000元整）蒋某某两张卡收到肆拾万元整，现金贰拾陆万伍仟元>收款人：蒋某某 2021年2月7日。以上共计还款70万元，现剩余80万元未返还。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人应当按照约定的期限返还借款。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。本案中，原告蒋某某为贷款人，被告陕西康健祥和医疗科技有限公司、黎某某为借款人。本案审理过程中，当事人双方争议焦点为：1、原告蒋某某80万元借款应当由谁予以偿还；2、原、被告双方约定的违约金是否应当予以调整。关于原告蒋某某80万元借款应当由谁予以偿还的问题。其一，债权转让，又称债权让与，是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权移转于第三人的法律行为。其中债权人称为让与人，第三人称为受让人。债权让与是一种合同行为，其基本的表现形式为债权人与第三人（受让人）之间进行缔结。其二，债务承担（免责），是指债务人经债权人同意，将其债务部分或全部移转给第三人负担。只有经债权人同意方生债务承担之效力，第三人取代原债务人，成为新债务人，原债务人脱离合同关系。其基本的表现形式为债务人与第三人订立债务承担合同。其三，涉案的债权转让协议，名为债权转让，实为债务承担，此协议中债务人为陕西康健祥和公司、黎某某（二被告的债权人为蒋某某），第三人为长武县工信局，由此可以推论出是陕西康健祥和公司、黎某某作为蒋某某的债务人将债务移转给了第三人长武工信局，而非黎某某将其对长武工信局的债权移转给了第三人蒋某某，如此符合债务承担的基本特征与构成要件。其四，该债务承担关系应当经债权人蒋某某同意认可，但二被告并未提交充分、有效证据证明原告同意该债务的移转，因此该债务承担并不对蒋某某产生外部效力，从而二被告作为债务人未脱离原债权债务关系。其五，原告蒋某某与被告黎某某签订的《还款计划》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，当属合法有效，故对二被告主张应由长武县工业和信息化局偿还借款的辩称意见不予采纳。对原告蒋某某80万元的借款，应当由二被告共同返还。关于原、被告双方约定的违约金是否应当予以调整的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。首先，涉案双方的借贷关系，二被告承担的是还款义务，而非有因未履行还款义务所衍生出的其他可期待利益，借款合同与其他双务合同有别，其他双务合同债务人会因履行合同义务债权人有可得利益之可能。二被告未履行还款义务，原告的实际损失应是资金占用损失即利息损失。其次，按照涉案还款计划的约定，原告方并未提供政府给陕西康健祥和医疗科技有限责任公司补贴款90余万已下发（实际也未下发给陕西康健祥和医疗科技有限责任公司）及湖南博友等离子设备有限公司与陕西康健祥和医疗科技有限责任公司一案已执行回款45万元的证据，故应以被告黎某某于2020年12月31日前还清所有150万元的约定来确定还款期限，而二被告于2020年10月至2021年1月已经向原告清偿了70万元借款，从合同的履行情况来看，接近履行完毕的合同和尚未履行的合同违约所造成的结果存在较大区别，而本案二被告积极履行了部分还款义务，合同已经履行近半，由此因违约并未给原告的损失造成重大实质性影响。从当事人过错程度来看，被告方因有与长武县工信局的债权转让协议，其自认为已将对长武工信局的债权移转给了原告，其主观上是愿意清偿原告剩余借款，由此表明二被告并非是恶意违约，应当是过失违约。再次，本案中，原、被告双方并未有支付利息的约定，但约定了逾期付款的违约金。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，一是原告未提交充分、有效证据证明其实际损失具体数额；二是还款协议中约定150万元30%的违约金计45万元，其明显过分高于因二被告未履行还款义务所造成的资金占用损失；三是资金占用损失从社会普适性认识来讲，其表现为中国人民银行的同期同类贷款利率或同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。故对二被告提出违约金过高要求调整的辩解意见，本院予以采信。最后，涉案的借贷关系本院以案涉实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，秉着公平和诚实信用原则，对原告要求二被告支付违约金45万元的请求，予以调整为二被告向原告支付资金占用利息（以80万元为基数、自2020年12月31日起至实际履行完毕之日止、按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》（法释[2009]5号）第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款规定，判决如下：被告黎某某、陕西康健祥和医疗科技有限公司于本判决生效之日起三十日内共同返还原告蒋某某剩余借款800000元及支付利息（以80万元为基数、自2021年1月1日起至实际履行完毕之日止、按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16050元，减半收取8025元，保全费5000元、担保服务费3750元，合计16775元，由被告黎某某、陕西康祥和医疗科技有限公司共同负担14035元，原告蒋某某负担2740元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审   判   员    申俊杰二〇二一年六月二十五日法  官助  理    王彦飞书   记   员    毛永霞附：相关法律条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》    第一条  民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。  民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。  民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第五条 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。    第六条  当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。    第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。 第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十四条 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。    第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十六条 借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条 借款人应当按照约定的期限返还借款。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》（法释[2009]5号）第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条 本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。