河南省西峡县人民法院执 行 裁 定 书（2021）豫1323执监1号申请执行人：杜新生，男，住西峡县。被执行人：黄青锋，男，住西峡县。申请执行人杜新生申请执行被执行人黄青锋定作合同纠纷一案，杜新生不服本院作出的（2019）豫1323执恢292号执行裁定书，向西峡县人民检察院申请监督。西峡县人民检察院于2020年6月30日向本院移送西检民执监[2020]41132300001号检察建议书。本院于2020年10月21日作出（2020）豫1323执监1号执行裁定书。黄青锋不服申请复议。南阳市中级人民法院作出（2020）豫13执复153号执行裁定:撤销（2020）豫1323执监1号执行裁定；发回重新审查。本院于2021年5月10日立案审查。现已审查终结。申请执行人杜新生称，被执行人黄青锋与杜新生于2018年11月18日、2018年12月17日和第三人巴廷胜签订协议，约定用天骄院内的沙石料抵偿黄青锋欠其债务374745元。杜新生每拉1车沙需向巴廷胜支付60元，混合料每方40元。机械费由杜新生另行向被执行人支付。协议达成后，杜新生即向执行法院出具结案证明，执行法院在落实协议和告知权利义务后，向双方当事人送达了结案通知书。之后，在履行协议内容时，杜新生仅拉了22车沙，并支付机械费26000元、向第三方巴廷胜和其子支付14800元。后因相关执法管理部门阻拦，协议无法继续履行。现杜新生请求恢复原判决的执行，又被执行法院予以驳回申请，致使杜新生的下余债务和自行垫支的执行费5671元共计351916元及利息、迟延履行金，未得到清偿。2021年3月22日，杜新生向有关部门反映，认为双方于2018年12月17日签订的协议不合法而无效，已得到的款项不属合同款，请求恢复执行374745元及加倍利息等费用。被执行人黄青锋称，被执行人与申请执行人签订协议属实。申请执行人杜新生向执行法院出具书面结案证明，执行法院也向双方送达了结案通知书，并且申请执行人也已将天骄院内的沙石全部拉完，因此本案已全部履行完毕，申请执行人不能再请求恢复执行。另外申请执行人自己是经过两个月的慎重考查并接受认可用天骄院内的沙石抵债（一疙瘩一块儿）并做结案处理的，被执行人才同意让申请执行人拉沙。否则双方也不可能达成协议，被执行人也不同意让申请执行人拉沙。如不能抵清或不合法，申请人可以不拉，况且也全部拉完，而不能将砂石料拉完了又说砂石料不合法。无论申请执行人实际拉多少，都应作结案处理，这是申请人自己选择的结果，执行法院不能再继续执行。经审查查明，杜新生与黄青锋定作合同纠纷一案，本院于2017年2月28日作出（2014）西民商初字第456号民事判决书，判决：一、被告黄青锋于判决生效后十日内偿付原告杜新生工程款445941.4元。二、驳回原告杜新生的其他诉讼请求。黄青锋不服提起上诉。南阳市中级人民法院于2017年4月20日作出（2017）豫13民终1545号民事判决书，判决：驳回上诉、维持原判。该判决于2017年5月23日发生法律效力。2017年7月6日本院依杜新生申请立案执行，执行标的额为382884.4元。2017年11月27作出（2017）豫1323执905号执行裁定书，终结本次执行程序。2018年12月17日甲方杜新生与乙方黄青锋、丙方巴廷胜签订《协议》，约定“甲、乙、丙三方就杜新生申请执行黄青锋合同纠纷一案，三方就黄青锋应付杜新生叁拾柒万肆仟肆佰肆拾伍元（374745元），履行达成以下协议：一、天骄院内东至水管西至板房南至18层房子塔吊边北至18层房子水边，所有沙石料全部拉走；二、甲方每拉走一车沙给丙方（巴廷胜）支付每方60元，混合料每方40元；三、细沙拉10车后，付清全款（每方按60元算）；四、机械由黄青锋组织，费用由杜新生协商支付；五、因水利或政府干预拉沙由丙方巴廷胜协调解决；六、如果乙方违约，由担保人协商解决；七、本协议签订后，由甲方向法院办理结案手续（374745案件的结案手续）。八、时间从2018年12月19日——20日开始履行。若不能履行，由乙方负责或协议无效。（担保人余世来）”2018年12月18日上午11时40分，杜新生和黄青锋共同到本院执行局，称双方又经过协商，重新达成了以砂石料抵债的协议，当天到法院是按照协议约定办理结案手续，并提交协议复印件一份。执行人员询问并确认双方是自愿达成协议。在询问协议约定的砂石料的来源是否合法时，黄青锋称“这个砂石料是巴廷胜的，他与天娇公司有协议，肯定是合法的，我们协议上约定的很清楚，出现问题由巴廷胜负责解决。杜新生不用怕这些。我们协商的就是用按照协议约定的这些砂石料抵清我按照判决书还应付杜新生的374745元。他只要按照协议履行就行，出现问题由我和巴廷胜按照协议负责解决。砂石料杜新生卖多卖少都和我们无关，一次性解决，杜新生按照协议履行就行。今天杜新生给你们办理结案手续，这个案件履行完毕，执行费由杜新生缴纳。”杜新生称“是的，协议上说的很清楚。就是用按照协议约定的这些砂石料抵清按照判决书黄青锋还应付我的374745元，利息我都放弃了，砂石料卖多卖少都和他们无关，他们按照协议履行就行。如果出现问题由黄青锋和巴廷胜按照协议负责解决；我也会按照协议履行。真是履行过程中出现问题，我找担保人。今天我给你们办理结案手续，这个案件履行完毕，执行费由我缴纳。”执行人员告知杜新生“你按照你们签订的协议向本院办理结案手续后，本案据以执行的法律文书（2017）豫13民终1545号民事判决书就履行完毕，本院将办理结案手续。你以后不能再以（2017）豫13民终1545号民事判决书作为依据提出执行申请；此后如果你们为你们今天提交的协议履行发生纠纷，你需要通过其他途径或另行起诉解决，你听清了吗？”杜新生称“听清了，我知道。”杜新生、黄青锋及执行人员均在笔录上签字。2018年12月18日本院依职权恢复案件，根据和解协议及申请执行人的结案证明，于同日作出（2018）豫1323执恢548号结案通知书并送达双方当事人，于2018年12月20日以执行完毕报结案。2019年7月29日，杜新生以和解协议未实际履行完毕为由向本院申请恢复执行，本院于2019年12月11日作出（2019）豫1323执恢292号执行裁定书，以立案后发现不符合受理条件，驳回杜新生的恢复执行申请。杜新生亦未在法定期限提出异议。另查1.杜新生与黄青锋在达成和解协议，本院送达结案通知书后，杜新生即着手开始按协议拉砂石料，杜新生自认自己拉有22车砂石料，每车35方、每方90元，共计得款69300元，扣除机械费26000元、向第三方巴廷圣和其子支付14800元，自己实际仅得款28500元折抵案款债务。因得知砂石买卖不合法，便未再继续开采运输砂石料履行协议内容。黄青锋对此不予认可，提供图片以证实天骄院内已无砂石料，杜新生已将砂石料全部拉完。2.杜新生与黄青锋双方均认可达成以砂石料抵债协议时，对天骄院内的砂石料总数，没有丈量收方确认具体方数。黄青锋也认可没有杜新生拉走砂石料的总方数和每车明细的记录。本院认为：第一，关于（2019）豫1323执恢292号执行裁定的审查方向问题。该裁定审查方向是申请执行人杜新生在执行结案笔录签字、出具结案证明、收到结案通知书等形式上的结案手续。依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条“申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行；有下列情形之一的，裁定不予恢复执行：（一）执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的；（二）执行和解协议约定的履行期限尚未届至或者履行条件尚未成就的，但符合民法典第五百七十八条规定情形的除外；（三）被执行人一方正在按照执行和解协议约定履行义务的；（四）其他不符合恢复执行条件的情形”的规定，对杜新生申请恢复执行进行审查时应重点围绕执行和解协议的履行情况。因此，本院作出的（2019）豫1323执恢292号执行裁定的审查方向不当，参照《最高人民法院关于人民法院发现本院作出的诉前保全裁定和在执行程序中作出的裁定确有错误以及人民检察院对人民法院作出的诉前保全裁定提出抗诉人民法院应当如何处理的批复》【法释（1998）17号）】的规定，经本院审判委员会讨论决定，予以撤销。第二，关于和解协议的效力问题。杜新生作为申请执行人，认为和解协议因不合法而无效，依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十六条“当事人、利害关系人认为执行和解协议无效或者应予撤销的，可以向执行法院提起诉讼。执行和解协议被确认无效或者撤销后，申请执行人可以据此申请恢复执行。被执行人以执行和解协议无效或者应予撤销为由提起诉讼的，不影响申请执行人申请恢复执行”的规定，应通过诉讼途径进行救济。在未被依法确认无效或撤销之前，执行部门不宜对和解协议的效力进行否定性评价。第三，关于和解协议的履行问题。和解协议是杜新生和黄青锋自行协商签订后共同提交本院，履行过程也是杜新生和黄青锋自行协商履行。对和解协议是否履行完毕双方各执己见，且意见相距甚远。杜新生申请执行黄青锋合同案，近四年不能执行了结。如在执行程序中对和解协议的履行问题继续僵持，导致执行案件长期不能推进，将严重损害生效裁判文书债权人的合法权益。对和解协议的履行问题，应赋予双方当事人另行通过诉讼等其他法律途径解决的权利。第四，关于杜新生申请恢复执行的问题。依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼”，第十五条“执行和解协议履行完毕，申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的，可以向执行法院另行提起诉讼”的规定，杜新生作为申请执行人，在黄青锋不履行或不完全履行执行和解协议时，有权在申请恢复执行或提起诉讼中进行选择。从尊重申请执行人的法定选择权、执行程序中效率的基本价值取向考量，应准许杜新生的恢复执行申请。依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十三条“恢复执行后，对申请执行人就履行执行和解协议提起的诉讼，人民法院不予受理”的规定，被执行人就履行执行和解协议的诉权并未被限制，故黄青锋可就履行和解协议依法提起诉讼。综上所述，依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条、第十一条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：一、撤销本院作出的（2019）豫1323执恢292号执行裁定；二、撤销本院作出的（2018）豫1323执恢548号执行案件的结案通知；三、恢复执行（2017）豫13民终1545号民事判决书。如不服本裁定，可自裁定书送达之日起十日内向南阳市中级人民法院申请复议。审判长  曹正伟审判员  李向阳审判员  李 琳二〇二一年六月二十六日书记员  度景龙