山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0691民初3873号原告：薛爱翠，女，1968年11月27日生，汉族，住烟台经济技术开发区。委托诉讼代理人：臧晓娟，烟台开发八角法律服务所法律工作者。被告：烟台联驰机械有限公司，住所地烟台经济技术开发区厦门大街46号，统一社会信用代码91370600MA3CKGAXXF。法定代表人：吉蔚萍，总经理。委托诉讼代理人：王世坤，山东明朗律师事务所律师。原告薛爱翠与被告烟台联驰机械有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告薛爱翠及诉讼代理人臧晓娟，被告烟台联驰机械有限公司诉讼代理人王世坤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金28471.7元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年9月原告与烟台联明众驰机械有限公司签订劳动合同。2017因项目变动，烟台联明众驰机械有限公司与原告及被告三方签订工作年限承接协议书，原告与烟台联明众驰机械有限公司解除劳动合同，与被告建立新的劳动关系，并且将原告的工作年限合并在被告工作年限，原告从事操作工工作。2018年11月27日原告满50周岁，被告在知道原告已满50周岁时，通过人资部给原告打电话，告知原告缴纳的社会保险交到55周岁时要通知人资部。2020年8月6日原告突然接到被告发出的以原告达到法定退休年龄被公司解除劳动合同的通知函。按照《中华人民共和国劳动合同法》第44条(二)：劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的...。原告认为自己虽然已经到了法定退休年龄，尚未依法享受基本养老保险待遇。并且被告在与原告解除劳动合同之前，也没有给原告缴纳足够的社会保险。故被告实属违法解除劳动合同，原告为此到烟台经济技术开发区劳动仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委不予受理。现原告为维护合法权益，诉至法院，请求依法判如诉请。被告辩称，被告按照法律规定与原告终止劳动合同，不存在违法解除情况，依法不应该支付经济赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2012年9月1日，原告与烟台联明众驰机械有限公司建立劳动关系，并于该日签订劳动合同，原告在该公司物流部从事理货员工作，直至2017年烟台联明众驰机械有限公司与本案原、被告签订工作年限承接协议书，协议书载明“甲方：烟台联明众驰机械有限公司，乙方：薛爱翠，丙方：烟台联驰机械有限公司，因甲方项目变动，现三方协商，甲乙解除劳动关系，同时乙丙双方建立新的劳动关系，丙方同意乙方在甲方的工作年限合并计入乙方在丙方的工作年限。三方经协商达成如下协议：一、甲方、乙方一致确认，甲方与乙方的劳动关系自2012年7月16日开始，于2017年2月28日解除，甲方与乙方签订相应日期的解除劳动合同证明书；乙方在甲方的以上工作年限由丙方承接，因此甲方无需对乙方进行经济补偿；乙方和甲方可就劳动关系解除另行签订协议。二、乙方和丙方于2017年3月1日建立劳动关系，丙方与乙方签订相应日期的劳动合同书，丙方同意乙方在甲方的工作年限合并计入乙方在丙方的工作年限，即乙方在丙方的工作年限自2012年7月16日开始计算。若将来丙方与乙方终止或提前解除劳动关系，丙方依法应支付经济补偿或赔偿金的，在计算应支付经济补偿金或赔偿金的工作年限时，乙方在甲方的工作年限合并计算为在丙方的工作年限……”，该协议由两公司盖章，薛爱翠签字确认。上述协议签订后，原被告签订了自2017年3月1日起的无固定期限劳动合同，约定原告在被告处从事操作工，被告每月15日前以货币形式足额支付原告工资，原告试用期满后，月工资1710+100元/月。自劳动关系建立之日起，原、被告双方应当依法参加社会保险，按时足额缴纳各项社会保险费，其中原告应缴纳的社会保险费由被告代扣代缴。2020年8月6日，被告向原告出具解除劳动合同通知函，载明“薛爱翠：你好，你本人现已达到法定退休年龄，现我公司终止解除双方的劳动关系和劳务关系，双方劳动合同关系于本通知发出之日即2020年8月6日解除……”。庭审中被告向本院提供了解除/终止劳动合同证明书，载明“兹有薛爱翠同志，于2017年3月1日被我单位录用，在单位从事操作工，因到达法定退休年龄原因，根据《劳动合同法》规定于2020年7月解除（终止）劳动合同”。被告主张其通过EMS向原告邮寄了解除劳动合同通知函、解除劳动合同证明书。原告对此不认可，称原告只收到解除劳动合同通知函，未收到解除劳动合同证明书。经查，EMS快递单显示，配货信息：关于薛爱翠的解除劳动合同通知函，原告于2020年8月10日签收。另查，原告2012年9月至2017年2月的社会保险由烟台联明众驰机械有限公司缴纳，2017年3月至2020年7月的社会保险由被告缴纳。原告解除劳动合同前十二个月平均工资为1779.48元。原告主张的违法解除劳动合同赔偿金28471.7元的计算方式为月平均工资1779.48元×8×2。2020年8月，原告作为申请人向烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：被申请人烟台联驰机械有限公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金28471.7元并支付一个月工资1779.48元。2020年8月31日，烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会以申请人主体不适格为由作出烟开劳人仲案字(2020)第789号不予受理通知书。原告不服诉至本院。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。2017年烟台联明众驰机械有限公司与本案原、被告签订的工作年限承接协议书明确约定由原、被告建立新的劳动关系，原告在烟台联明众驰机械有限公司处的2012年7月16日至2017年2月28日的工作年限合并计入原告在被告处的工作年限，且原被告随即签订了自2017年3月起的无固定期限劳动合同，以上能够证实原、被告自2017年3月起建立无固定期限劳动合同，被告同意原告在烟台联明众驰机械有限公司处的工作年限合并计入到原告在被告处的工作年限。关于被告是否应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题，该问题的关键在于被告以原告到达法定退休年龄与原告解除劳动合同的行为是否违法。《劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。根据该规定，劳动者达到退休年龄并开始享受基本养老保险待遇的，可以终止劳动合同。而本案原告虽已达到法定退休年龄，但其缴费年限达不到享受基本养老保险待遇，故此，被告仅以原告达到法定退休年龄与其解除劳动合同，系违法解除。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。综上，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。原告在两公司合计工作年限8年，原告离职前十二个月平均工资为1779.48元，计算方式为1779.48×8×2=28471.68元。故对原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金28471.7元的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告烟台联驰机械有限公司于本判决生效后十日内支付原告薛爱翠违法解除劳动合同赔偿金28471.7元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告烟台联驰机械有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于烟台市中级人民法院。审 判 长  韩 刚人民陪审员  解居芳人民陪审员  徐杰成二〇二一年六月二日书 记 员  王 琳