湖北省沙洋县人民法院民 事 判 决 书(2021)鄂0822民初425号原告：湖北鼎元建筑装饰工程有限公司，住所地武汉市武珞路628号亚贸广场A座20楼，统一社会信用代码91420000615410719J。法定代表人：程发明，公司董事长。委托诉讼代理人：刘鸿生，湖北元文律师事务所律师。被告：沙洋县平湖花园置业有限公司，住所地沙洋县汉津大道71号（御水金都门面101、102、103号）。统一社会信用代码91420822MA491HK87B。诉讼代表人：彭希文，该公司破产管理人湖北希文律师事务所负责人。原告湖北鼎元建筑装饰工程有限公司（以下简称鼎元装饰公司）与被告沙洋县平湖花园置业有限公司（以下简称平湖花园公司）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2021年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告鼎元装饰公司委托诉讼代理人刘鸿生，被告平湖花园公司诉讼代表人彭希文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎元装饰公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告对被告平湖花园公司享有债权180万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2019年11月4日与被告平湖花园公司签订了《平湖花园大酒店施工合同书》及《履约保证合同》，工程范围为沙洋平湖花园大酒店室内装饰工程总承包，工程造价9000万元。合同签订后，原告于2019年11月9日向被告支付了履约金壹佰万元，12月9日、12月10日又向被告支付履约金伍拾万元。因被告的原因，原告迟迟不能进场施工，双方于2020年5月30日签订了装修合同解除及退款协议。被告承诺于2020年7月10日前一次性退还原告合同履约金壹佰伍拾万元，于2020年10月30日前，一次性支付原告补偿款捌拾万元，共计贰佰叁拾万元整。该合同签订后，被告仅偿还了伍拾万元，尚欠壹佰捌拾万元未付。依据退款协议，若原告未全额收到被告退付的履约保证金和补偿款的，被告应按工程总造价的0.5%承担赔偿责任。据此，被告应向原告赔付违约金45万元。以上原告对被告享有债权共计为225万元。被告因债务原因，被法定裁定破产。沙洋县人民大院于2020年10月28日下达了（2020）鄂0822破申5号民事裁定。2020年11月30日，原告向被告的管理人申报债权，于2021年1月11日参加了第一次债权人会议。会上，对原告申报的债权给予了995000元的确认。对未确认的部分，原告表示了异议，提交了书面的异议书。2021年4月2日，原告收到了被告管理人送达的通知，告知原告在收到之日起十五日向法院提起确认债权之诉，故原告具状起诉请求法院确认原告对被告享有债权180万元。被告平湖花园公司辩称，其中100万元是属实的，剩余80万元是原告计算的损失。原告计算的损失费、违约金过高，应当以原告的直接损失作为依据。直接履行合同实际支出和所缴纳保证金的利息支出，我们初步计算为10万元左右，150万元的履约金是2019年11月支付，按现在的贷款利率计算，100万元一年是5万元，50万元一年是25000元，计算至起诉时为止是共计10万元。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告向本院提交了通知、民事裁定书、指定管理人决定书、债权申报书、债权确认异议书、《施工合同书》、《履约保证金合同》、《补充协议》、《装修合同解除及退款协议》、收据、收条及建行交易明细、《房屋租赁合同》及收条、收据。被告对真实性均无异议，但认为80万元的损失费用过高，施工合同中约定违约金过高，《房屋租赁合同》与本案无关。经审查，《房屋租赁合同》及收条、收据与本案的关联性，原告无证据佐证，本院不予确认；其他证据真实客观，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及上述确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月4日，发包方平湖花园公司（甲方）与承包方鼎元装饰公司（乙方）签订《施工合同书》，约定鼎元装饰公司承包沙洋平湖花园大酒店室内装饰工程，承包方式为包工包料、包质量、包工期。以收到发包方的开工令通知单为实际开工日期，合同价款90000000元。合同执行过程中，任何一方无故单方终止合同或未按合同之约定履行合同义务的，则视为违约，违约方须向守约方支付实际结算总额5%的违约金。同日，双方签订《履约保证金合同》，约定乙方按照甲方要求签订施工合同后三个工作日内向甲方指定公司账户支付2000000元作为合同履约保证金交付甲方，此笔履约保证金甲方分别在向乙方支付第一笔和第二笔工程进度款时退还（每笔100万元）。乙方支付合同履约金到甲方公司账户后，在2020年3月30日之内甲方不符合正式施工条件或其他任何原因导致乙方无法进场施工的情况下，甲方必须退回乙方所支付的合同履约金，并按工程总造价的0.5%赔付给乙方，并承担由此产生的一切后果。2019年11月9日，平湖花园公司签署《补充协议》，同意2019年11月9日由冯小祥个人账户代鼎元装饰公司向发包方指定账号支付100万元合同履约金，履约保证金合同及施工合同即生效，剩余100万元在2019年11月30日内支付到发包方账户。2020年5月30日，双方签订《装修合同解除及退款协议》，2019年11月9日、12月9日、12月10日分三次共向平湖花园公司支付合同履约金150万元，因平湖花园公司原因致使鼎元装饰公司不能按时进场施工，平湖花园公司承诺于2020年7月10日前一次性退还合同履约金150万元，定于2020年10月30日前一次性支付鼎元装饰公司补偿款80万元，共计230万元。如在约定时间内鼎元装饰公司未全额收到履约金及补偿款，将依法追究平湖花园公司的违约责任。2020年7月28日，平湖花园公司已退还50万元保证金。2019年11月9日、12月9日、12月10日，冯小祥银行账户向平湖花园公司账户分别转款100万元、30万元、20万元。2020年10月28日，沙洋县人民法院裁定受理申请人荆州市天强建设工程有限公司对被申请人沙洋县平湖花园置业有限公司的破产清算申请。同日，指定湖北希文律师事务所担任平湖花园公司管理人（以下简称管理人）。2020年11月30日，鼎元装饰公司向管理人申报债权2250000元。2021年1月15日，鼎元装饰公司向管理人提交了债权确认异议书。2021年3月31日，管理人向鼎元装饰公司通知，管理人确认部分债权金额995000元，鼎元装饰公司对未确认部分债权表示异议，应在接到通知之日起十五日内向法院提起债权确认诉讼。本院认为，原告鼎元装饰公司与被告平湖花园公司签订的《施工合同书》、《履约保证金合同》、《装修合同解除及退款协议》不违反法律的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行义务。平湖花园公司未按照合同约定向鼎元装饰公司退还履约保证金，构成违约。双方确认平湖花园公司已退还50万元保证金，下欠100万元保证金。关于补偿款，原告主张被告理应按照退款协议约定支付80万元，包含合同履行后可获得的利益，被告认为《履约保证金合同》约定的违约金过高，《装修合同解除及退款协议》约定补偿款也过高，理应按照银行同期贷款利率计算。根据双方的合同内容，本院认定补偿款80万元实为违约金性质，兼具惩罚违约人及补偿守约方的作用。被告平湖花园公司构成违约，理应承担违约责任，原告主张的违约金过高，本院酌定予以调整，违约金数额为100926.1元，即按照中国人民银行同期贷款利率4.35%上浮30%分别以100万元保证金为基数自2019年11月9日计算至起诉时止（527天），以50万元保证金为基数自2019年12月10日计算至起诉时止（496天），扣减以50万元保证金为基数自退还时间2020年7月28日至起诉止（265天）的计算数额[100万元×4.35%×（1+30%）÷360天×527天+50万元×4.35%×（1+30%）÷360天×496天-50万元×4.35%×（1+30%）÷360天×265天≈82782.9+38956.7-20813.5﹦100926.1元]。故本院认定原告鼎元装饰公司对被告平湖花园公司享有债权1100926.1元。综上所述，本院对原告鼎元装饰公司的诉讼请求予以部分支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，规定，判决如下：一、确认原告湖北鼎元建筑装饰工程有限公司对被告沙洋县平湖花园置业有限公司享有债权1100926.1元。二、驳回原告湖北鼎元建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费21000元，由原告负担湖北鼎元建筑装饰工程有限公司8155元，由被告洋县平湖花园置业有限公司负担12845元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审 判 长  张 俊人民陪审员  何春桃人民陪审员  冯孝荣二〇二一年六月十五日法官 助理  柳艾梅书 记 员  伍 铭