陕西省定边县人民法院民 事 判 决 书(2021)陕0825民初2169号原告：梁某某。委托诉讼代理人：张少雄，系陕西金赞律师事务所律师。（特别代理）被告：某某公司，住所地某某省。法定代表人：黄某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：盖东旭、刘昕屿（实习），系陕西君勤律师事务所律师。第三人：韩某某。委托诉讼代理人：杨凯翔，系陕西丰东律师事务所律师。（特别代理）原告梁某某诉被告某某公司（下称交建公司）、第三人韩某某合同纠纷一案，本院于2021年2月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2021年3月18日公开开庭进行了审理，原告梁某某及委托代理人张少雄、被告某某公司及委托代理人盖东旭、刘昕屿（实习）、第三人韩某某及委托代理人杨凯翔均到庭参加了诉讼，本案现已审理完结。原告诉称，第三人韩某某通过股权受让方式独资陕西鸿昌建设集团有限公司（以下简称鸿昌公司），该公司在2020年9月11日经铜川市王益区行政审批服务局决定准予注销登记。鸿昌公司存续期间，在2017年1月14日与被告陕西交通建设集团公司（以下简称交建公司）签订《陕西省吴起至定边公路房建工程施工合同》，依合同鸿昌公司取得“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”定边南服务区房建工程施工。2017年2月26日，鸿昌公司与原告签订《项目经营管理承包协议书》，协议书约定以相对独立实体由原告作为实际施工人完成鸿昌公司与交建公司建设施工义务，并享有工程价款权利。根据原告与鸿昌公司协议，原告出资投入、提供劳务、材料和施工，并顺利完成合同约定所有施工，于2018年9月份将工程交付被告使用。2019年6月28日，施工单位鸿昌公司、陕西交建集团公司吴定高速公路建设管理处房建工作组、陕西宏基建筑勘察设计工程有限公司、某某公司吴定高速公路管理处进行竣工验收，并出具了吴起至定边高速公路房建工程FJ-4合同段工程《公路工程（合同段）竣工验收证书》。该工程根据实际结算为52312406.34元，减去原告已经通过鸿昌公司设立专户收到工程款，被告仍下欠工程款9667162.36元未付。基于上述，原告是交建公司发包鸿昌公司“吴起至定边公路房建工程FJ-4合同段工程”的实际施工人，由于第三人韩某某将鸿昌公司注销，致使交建公司未付原告工程款不能结算。现为明确交建公司未付工程款项，使原告施工权益得到实现，故依法诉讼法院，请求：1.依法判决被告陕西省交通集团公司在欠付陕西鸿昌建设集团有限公司工程价款范围内对原告承担给付责任9667162.36元。2.由被告承担本案诉讼费用。原告向法庭提交了以下证据：第一组证据合同协议书，工程质量保修书，项目专用合同条款（其中的17.4款质量保证金条款；31.1款保留金条款），证明内容2017年1月14日，被告陕西省交通建设集团和陕西鸿昌建设集团有限公司签订《合同协议书》，约定被告将吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段，工程地点陕西省吴起县、定边县，工程内容定边南服务区房建工程施工，承包范围东、西服务大厅、宿舍楼、加油站、辅助用房、机修间等等截止面积7731㎡发包陕西鸿昌建设集团有限公司。根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额计算的签约合同价人民币45003157.32元。承包人应按照发包人指示开工，工期为457日历天。证明目的1.被告某某公司和陕西鸿昌建设集团有限公司之间存在对“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”工程施工的权利和义务关系；2、工程施工范围是陕西省吴起县、定边县，工程内容定边南服务区房建工程施工，承包范围东、西服务大厅、宿舍楼、加油站、辅助用房、机修间等等截止面积7731㎡；3、工程签约合同价人民币45003157.32元；4、承包人应按照发包人的指示开工，工期为457日历天；5、被告在付款中可以扣除应该返还的各5%的质保金和保留金。第二组证据FJ-4合同段项目主要管理人员（表），项目副经理资历表（梁智勇），资格证书（0015949，梁智勇），证明内容在签订“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”时，陕西鸿昌建设集团有限公司提供施工管理技术人员，原告梁智勇专业是建筑工程，是该工程项目副经理。证明目的原告梁智勇是FJ-4合同段的项目负责人。第三组证据公路工程（合同段）竣工验收证书，证明内容2019年6月28日，建设单位某某公司吴定高速公路建设管理处、某某公司吴定高速公路建设管理处房建工作组、陕西鸿昌建设集团有限公司和陕西宏基建筑勘察设计工程有限公司对“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”组织验收，并签署同意验收。确定主要工程内容及工程量是：1.本合同段包括：东区西服务大厅、宿舍楼、东西区加油站、东西区辅助用房、东西区机修间及室外工程。2.东西区各占地50亩，建筑面积7820.3㎡，室外场区污（中）水处理设备2台，化粪池2处，消防水池、生活水池各2座，箱式变电站2座，发电机组2台、净水设备2套，水井2眼，燃气锅炉2台，热水锅炉2台，加油机12台，油罐10个。对工程质量、合同执行情况评价、遗留问题、缺陷的问题意见是：1.工程质量：实体检测返还设计及规范要求，满足使用功能，观感质量好。2.按照有关施工技术规范组织实施施工，完成了工程实际和合同约定的各项内容，合同执行情况良好。3.根据《建筑工程施工质量验收统一标准》（GB50300﹣2013），质量评定为合格，同意验收。从2019年6月28日进入工程质量缺陷责任期，缺陷责任期两年。施工周期合同约定457日历天，实际施工450日历天，证明目的陕西鸿昌建设集团有限公司施工的“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”工程在合同约定期限内提前完工，经过被告验收合格，已经交付使用。第四组证据项目经理管理承包协议书，收款收据（2885188），收款收据（2885189），结算业务申请书（04257），证明内容梁智勇在2017年2月26日与陕西鸿昌建设集团有限公司签订《项目经理管理承包协议书》，合同约定“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”由原告投资施工完成，陕西鸿昌建设集团有限公司在该工程中收取合同价款1%的管理服务费。2018年4月20日，陕西鸿昌建设集团有限公司收取原告吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段工程管理费20万元。2018年4月20日，陕西鸿昌建设集团有限公司收取原告吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段工程风险保证金30万元。2018年5月23日，原告通过银行给陕西鸿昌建设集团有限公司转账吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段工程风险保证金20万元。证明目的原告梁智勇将陕西鸿昌建设集团有限公司通过承包取得“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”的施工，梁某某为实际施工人。第五组证据公司股东注销解散承诺书；准予注销登记通知书，证明内容陕西鸿昌建设集团有限公司在铜川市王益区行政审批服务局登记注册，2020年9月11日根据股东第三人韩某某的申请该公司被准予注销。证明目的陕西鸿昌建设集团有限公司被注销，将导致被告不能支付工程款，原告无法结算工程款。第六组证据吴定高速公路工程结算汇总表，终期支付汇总表（FJ-4-001至FJ-4-0014，共14份表）、吴定高速公路房建工程结算书一份、终期支付报表，证明内容吴定高速公路工程结算汇总表反映，“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”工程完工交付后，报审结算结算金额是41652337.97元，变更增加金额是10660068.37元，审核结算金额合计是52312406.34元。中期支付汇总表（FJ-4-001至FJ-4-0014，共14份表）从FJ-4-0012表反映，签约合同价45003157.32元，审定工程合同金额是45785468.9元；从FJ-4-0013表反映，签约合同价45003157.32元，审定工程合同金额是50300038.29元；从FJ-4-0014表反映，签约合同价45003157.32元，审定工程金额是41652337.97元，变更增加10660068.37元，合同价格52312406.34元。从FJ-4-0014表反映，被告已经付款42383681.92元，未付款9667162.36元，其中有：应付款6005293.93元，应返还扣保留金1046248.12（即：保留金2301820.64元＋313799.67元－1381092.39元－188279.80元），应返还扣质量保证金2615620.31元（2301820.64元＋313799.67元）。“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”工程审核结算金额是52312406.34元，完成工程项目名称包括：土建工程、电气工程、给排水工程、采暖工程、通风空调工程、消防工程、措施项目费、规费、税前工程造价、增值税销项税额、附加税、含税含税工程造价、扣除养老保险后含税工程造价、建筑工程一切险、第三方责任险、信息化管理系统软件、价格调整、奖励金和违约处罚金等等。证明目的1.被告审定工程金额是41652337.97元，变更增加10660068.37元，实际完成工程价格是52312406.34元；2.被告已经付款42383681.92元，未付款9667162.36元，其中有：应付款6005293.93元，应返还扣保留金1046248.12（即：保留金2301820.64元＋313799.67元－1381092.39元－188279.80元），应返还扣质量保证金2615620.31元（2301820.64元＋313799.67元）。第七组证据合同22份、工资表，证明原告从第三人承包工程后，为工程购买设备、材料、为农民工支付工资情况。第八组证据是吴起至定边高速公路房建工程终期支付报表、终期支付卡汇总表（FJ-4-014），证明在十四期工程表应付工程款9667162.36元，其中包括进度款6005293.93元，5%质量保证金261562.31元，2%保留金1046248.12元，这部分被告未支付应予支付给原告。被告某某公司辩称，一、本案基本事实涉案“吴起至定边公路房建工程”FJ-4合同段，被告通过招投标程序于2017年1月14日与中标单位即第三人韩某某独资的陕西鸿昌建设集团有限公司（以下称鸿昌公司）签订《“陕西省吴起至定边公路房建工程施工合同”合同文件》，合同总价45,003,157.32元，现涉案工程虽已竣工验收，但未最终决算。按照双方合同文件约定的付款节点及付款条件，截止答辩之日，项目总计工程款（含变更）为50,500,038.29元，被告现已向鸿昌公司支付42,383,681.92元工程款，仅有工程尾款8,116,350.3元尚未支付。二、被告与原告梁某某没有合同关系，梁某某突破合同相对性要求被告承担责任须符合“实际施工人”身份最高人民法院关于审理建设工程施工合同适用法律问题的解释（一）》（以下简称“司法解释”第四十三条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”。按照上述司法解释的规定、最高院审判会议纪要、最高院裁判观点，我们认为，本案不存在适用上述司法解释的前提：梁某某应当充分举证证明其确实具有实际施工人的身份，否则应当承担举证不能的法律后果。司法解释创设的“实际施工人”概念，目的在于保护农民工的利益，客观上突破了合同的相对性，所以应当严格审查梁某某到底是否具有实际施工人的身份，若其接手工程后又将工程非法转包或者违法分包，则不应当认定其为实际施工人，判决向其支付工程款也无法真正保障农民工的利益。具体来说，梁某某应当充分举证证明下列事实：包括在其是否在施工过程中购买原材料、支付工人工资、支付水电费等；以及是否在合同履行过程中享有施工支配权，如对项目部的人、财、物有独立的控制地位等，如果梁某某无法充分举证证明，则应当承担举证不能的不利后果。三、被告有权向梁某某主张被告对合同相对人鸿昌公司的法定、约定抗辩。实际施工人起诉发包人的法理基础是代位权，《民法典》第五百三十五条规定，相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。故本案中被告有权向梁某某主张被告对鸿昌公司的抗辩，如果不允许被告主张，则无疑承认了实际施工人在合同无效的情况下反而拥有了比合同有效更为优渥的权利。具体而言，被告与鸿昌公司在合同《项目专用合同条款》31.1中约定，保留金的百分比为每期按清单结算支付额的5%。（执行《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）10.3.7规定：“进度款的支付比例按照合同约定，按期中结算价款总额计，不低于60%，不高于90%”）。同时结合最后一期《中期支付汇总表》可知，目前被告支付的工程款已经达到了工程价款总额的84%，介于合同约定的60%—90%之间，即被告在现阶段工程款支付比例符合合同约定。同时，合同对于竣工付款的约定为：承包人应按专用合同条款约定的份数和期限向监理人提交竣工付款申请单，并提供相关证明材料。除专用合同条款另有约定外，竣工付款申请单应包括下列内容：竣工结算合同总价、发包人已支付承包人的工程价款、应扣留的质量保证金、应支付的竣工付款金额。《项目专用合同条款》17.5.1约定承包人向发包人提交交工付款申请单（包括相关证明材料）的份数5份，交工验收证书签发后42天内支付。综上，被告现阶段的付款状态完全符合合同约定，若承包人鸿昌公司不按照合同约定的程序和材料向被告提交付款申请，被告有权行使顺序履行抗辩权，不予支付工程价款。四、被告已经按照与鸿昌公司的合同约定支付了工程款，不存在欠付工程款的情形退一步讲即使梁某某充分证明了自己实际施工人的身份，被告依法也只在扣除质保金等合法应予扣除项目后在实际欠付的工程价款范围内承担责任。而“欠付”指的是应当支付而没有支付的情形，本案中被告已经按照与鸿昌公司的合同约定履行了付款义务，合同项下的工程价款虽然没有全部支付完毕，但是按照合同约定付款条件尚未成就。所以被告不存在欠付工程款的情形。综上所述，原告梁某某诉请要求被告承担责任无事实和法律依据，请求贵院依法裁定驳回其起诉或判决驳回其诉讼请求。被告某某公司向法庭提交以下证据：第一组证据《陕西省吴起至定边公路房建工程施工合同（FJ-4合同）》、《中期支付汇总表》,证明对象1、《项目专用合同条款》31.1中约定，保留金的百分比为每期按清单结算支付额的5%。（执行《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）10.3.7规定：“进度款的支付比例按照合同约定，按期中结算价款总额计，不低于60%，不高于90%”）。2、《项目专用合同条款》17.4条约定，质量保证金在两年缺陷责任期满，本合同段工程竣工资料完成并经验收合格和移交、水保、环保符合国家验收条件或已经验收，并且保修期限结束后退还承包人，两年缺陷责任期满且完成所有缺陷工程修复后退还60%的质量保证金，工程保修期终止后28天内，发包人签发保修期终止证书，退还剩余40%的质量保证金。17.4.1条约定，质量保证金百分比：每付款周期支付额的5%。质量保证金限额：5%合同价格（含设计变更）。3、《项目专用合同条款》17.5.1条约定，承包人向发包人提交交工付款申请单（包括相关证明材料）的份数5份，交工验收证书签发后42天内支付。4、合同对于竣工付款的约定为：承包人应按专用合同条款约定的份数和期限向监理人提交竣工付款申请单，并提供相关证明材料。除专用合同条款另有约定外，竣工付款申请单应包括下列内容：竣工结算合同总价、发包人已支付承包人的工程价款、应扣留的质量保证金、应支付的竣工付款金额。5、最后一期《中期支付汇总表》显示，目前被告支付的工程款已经达到了工程价款总额的84%，介于合同约定的60%—90%之间。证明目的：被告现阶段的付款状态完全符合合同约定，不存在欠付工程款的情况，若承包人鸿昌公司不按照合同约定的程序和材料向被告提交付款申请，被告有权行使顺序履行抗辩权，不予支付工程价款。第二组证据《公路工程（合同段）竣工验收证书》,证明对象案涉项目于2019年6月28日竣工，自当日进入工程质量缺陷责任期，缺陷责任期两年。证明目的被告有权根据合同的约定，扣留5%的质量保证金，待合同约定的条件达成后予以退还。第三人韩某某辩称，1、宏昌公司确实与原告在2014年1月14日签订了协议书，该合同具体施工人是原告梁某某。2、陕西鸿昌集团于2020年9月11日与铜川王益区行政审理服务局决定予以注销登记，此前鸿昌建设集团已经完成了合同义务，涉案工程项目已经竣工验收完毕，而被告未能按时支付工程款，现第三人属于注销状态下，从合同公平正义的角度被告公司直接向实际施工人原告支付剩余工程款。第三人韩某某未向法庭提交证据。经庭审质证，对原告所举第一组证据，被告对真实性认可，对证明目的认可，第三人无异议。对原告所举第二组证据，被告对真实性认可，对证明目的认可，第三人无异议。对原告所举第三组证据，被告对真实性认可，对证明目的认可，第三人无异议。对原告所举第四组证据，被告对真实性、证明目的不认可，1、原告与第三人签订项目经理管理承包协议签订过程、履行过程，被告概不清楚，对其真实性无法确认。2、原告在其第二组证据证明梁某某系第三人承包的案涉项目的项目经理，梁某某是以第三人公司员工的身份在履行职责，并不是原告所诉的实际施工人身份，第三人对真实性、关联性、合法性予以认可，补充：承包协议书是鸿昌公司与梁某某的真实意思表示，该工程也是由梁某某实际施工，梁某某是该工程的实际施工人，鸿昌公司收取过原告交纳过的管理费、保证金。对原告所举第五组证据，被告对真实性认可，对证明目的不认可，鸿昌集团注销是单方行为，与被告无关，被告只知原告系鸿昌公司的项目经理，原告以实际施工人身份起诉被告要求支付工程款没有事实依据，第三人无异议，鸿昌公司注销前该工程项目已经竣工验收。对原告所举第六组证据，被告对真实性、证明目的不认可，1、按照现在各方签字确认案涉工程款5050038.29元，并不是原告所陈述的52312406.34元，原告提供的终期报表与工程结算书没有建设单位及被告确认，所以真实性不认可。即使原告提供终期汇总表金额属实，按照汇总表显示的金额被告已经向第三人实际支付了48388975.85元，原告起诉的被告要求支付9667162.36元无事实依据。2、原告诉求的质保金按照合同约定应在工程质量缺陷其届满后在予以返还。本案公路工程竣工验收书竣工验收确认的工程质量从2019年6月28日，期限为2年，截止今日尚未届满，不符合返还条件。第三人对真实性、证明目的认可，鸿昌公司已经注销无法在文件中盖章，对文件内容鸿昌公司认可。对原告所举第七组证据，被告认为均系第三人与他人签订的合同，更加印证了原告系第三人的雇工，并不能证明原告的实际施工人身份，第三人对真实性、关联性、证明目的均认可，补充：该份证据虽然系第三人盖章，但提供的证据合同等均是由原告独立完成。第三人未对其工作进行过任何的管理。对原告所举第八组证据，被告对该文件的真实性认可。对证明目的不予认可，理由如下：首先，该支付报表仅能证明某某公司（下称交建集团）对案涉工程竣工结算价款的数额予以认可，但完成支付的其他条件仍应当遵循《合同文件》的约定。即“承包人应按专用合同条款约定的份数和期限向监理人提交竣工付款申请单，并提供相关证明材料。除专用合同条款另有约定外，竣工付款申请单应包括下列内容：竣工结算合同总价、发包人已支付承包人的工程价款、应扣留的质量保证金、应支付的竣工付款金额。《项目专用合同条款》17.5.1约定承包人向发包人提交交工付款申请单（包括相关证明材料）的份数5份，交工验收证书签发后42天内支付”，但目前交建集团没有收到案涉项目承包人鸿昌公司的上述材料，若无上述材料，交建集团将无法按照交通厅以及相关国资管理部门的要求，进行国资项目竣工的归档工作，对后续审计等造成极大困难，故交建集团必须行使顺序履行抗辩权，不予支付工程价款。其次，梁某某能够轻易举出《终期支付报表》这样的证据，足以证明其系承包人鸿昌公司的雇员，故其根本不符合“实际施工人”的身份要求，依法不能任意突破合同相对性，梁某某应当根据其与鸿昌之间的法律关系向鸿昌公司主张工程款，而不应当向与其没有任何合同关系的交建集团主张。最后，案涉工程的工程款应当由鸿昌公司向交建集团依法主张，其已经注销的，应当自行承担不利后果，或者以其注销时再工商管理部门承诺企业注销登记后遗留的债权债务由其负责的人的名义向交建集团主张工程款，这样操作既符合法律的规定，又有利于查明案件事实，方便交建集团依照合同约定建立对国资项目的完整档案。原告提供的支付报表只有交建集团工作组管理处签字盖章确认，仍未见合同向对方鸿昌公司对工程量工程款的确认，该报表里面仍无法作为交建集团结算本案所剩工程款的依据，第三人对真实性、证明目的均予以认可，鸿昌公司已经注销无法向交建集团提供申请表，原告提供的报告韩某某认可。对被告所举第一组证据，原告对真实性无异议，对证明目的有异议，1、原告是该工程的实际施工人，由于第三人将鸿昌公司注销，无法通过原有的合同关系存在申请工程款项，本案被告存在欠付工程款的现象存在，被告答辩事实即便是欠13个表中也欠付工程款，证明目的不能成立，第三人质证意见同原告。原告补充：1、施工过程中通过人员履约检查，通过几次经济处罚认可原告是具体施工人。2、工程款是原合同约定的数额，施工过程中增加变更工程的费用，最终是工程决算书数额。对被告所举第二组证据，原告及第三人对真实性、证明目的均无异议。本院对原告提交的证据作如下认定，对原告所举第一组证据，被告及第三人均无异议，予以确认。对原告所举第二组证据，被告及第三人均无异议，予以确认。对原告所举第三组证据，被告及第三人均无异议，予以确认。对原告所举第四组证据，被告不认可，第三人无异议，因第三人系陕西鸿昌建设集团有限公司个人独资公司且其对原告实际施工人身份无异议，故予以确认。对原告所举第五组证据，被告对证明目的不认可，第三人无异议，因该公司注销实际导致工程款无法结算，故予以确认。对原告所举第六组证据，被告不予认可，第三人予以认可，因最终结算单可与第八组证据相互印证，故对工程款为52312406.34元予以确认。对原告所举第七组证据，被告有异议，第三人予以认可且承认其仅提供盖章，不实际参与，故予以确认。对原告所举第八组证据，被告对真实性认可，对证明目的不予认可，第三人对真实性、证明目的均予以认可，予以确认。对被告所举第一组证据，原告及第三人有异议，因陕西鸿昌建设集团有限公司已注销，故仅对该组证据真实性予以确认。对被告所举第二组证据，原告及第三人均无异议，予以确认。根据原、被告的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实，2017年1月14日，陕西鸿昌建设集团有限公司与被告陕西交通建设集团公司签订《陕西省吴起至定边公路房建工程施工合同》，依合同陕西鸿昌建设集团有限公司取得“吴起至定边公路房建工程第FJ-4合同段”定边南服务区房建工程施工。2017年2月26日，陕西鸿昌建设集团有限公司与原告梁某某签订《项目经营管理承包协议书》，原告作为实际施工人完成上述工程，于2018年9月份将工程交付被告使用。2019年6月28日，施工单位陕西鸿昌建设集团有限公司、陕西交建集团公司吴定高速公路建设管理处房建工作组、陕西宏基建筑勘察设计工程有限公司、某某公司吴定高速公路管理处进行竣工验收，并出具了吴起至定边高速公路房建工程FJ-4合同段工程《公路工程（合同段）竣工验收证书》。原告通过陕西鸿昌建设集团有限公司收到工程款42383681.92元，工程总价款为52312406.34元。第三人韩某某将其个人独资的陕西鸿昌建设集团有限公司该公司在2020年9月11日经铜川市王益区行政审批服务局决定准予注销登记，致使陕西交通建设集团公司无法向陕西鸿昌建设集团有限公司结算工程款，原告亦无法通过陕西鸿昌建设集团有限公司结算工程款，故原告诉至法院。本院认为，本案系合同纠纷。本案的争议焦点有两个，第一，原告是否是实际施工人，第二，原告并非合同相对方，能否不经过陕西鸿昌建设集团有限公司直接要求被告陕西交通建设集团公司向其支付工程款。首先，陕西鸿昌建设集团有限公司与被告陕西交通建设集团公司签订的《陕西省吴起至定边公路房建工程施工合同》合法有效，原告与陕西鸿昌建设集团有限公司签订的《项目经营管理承包协议书》属于违法分包，应认定为无效合同，第三人当庭称述认可其个人独资的陕西鸿昌建设集团有限公司并未实际参与工程，本案工程实际为原告完成，故应当认定原告为案涉工程实际施工人。其次，本案工程虽为被告陕西交通建设集团公司与陕西鸿昌建设集团有限公司所签订，但原告是实际施工人，所有建筑行为及资金垫付均为原告完成，陕西鸿昌建设集团有限公司并未实际参与工程，结合陕西鸿昌建设集团有限公司现已注销，该公司为本案第三人韩某某个人独资公司，故对原告向发包人即本案被告主张工程价款的诉请，本院予以支持。关于准确工程款数额，被告认可其确认的工程款为52312406.34元，双方均认可被告未支付工程款6005293.93元，保留金1046248.12元（扣留保留金-已返还保留金），质保金2615620.31元。被告与陕西鸿昌建设集团有限公司所签订的合同中约定质量保证金为总金额的5%，即2615620.31元，本案工程竣工验收确认的工程质量保证期从2019年6月28日起计算，期限为2年，该款项待质量保证期满后由双方依照合同约定进行履行，故目前被告欠付工程款应为7051542.05元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十四条第（三）项，《最高人民法院》第二十四条之规定，判决如下：一、由被告陕西省交通集团公司在欠付陕西鸿昌建设集团有限公司工程价款范围内对原告承担给付工程款责任7051542.05元，于本判决生效后五日内一次性付清。二、驳回原告梁某某的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费79470元，由被告某某公司承担61160元，由原告梁某某承担18310元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审 判 长  丁建文审 判 员  姚嘉丽人民陪审员  文 军二〇二一年六月二日书 记 员  周 超