山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0105民初4004号原告：田万云，男，汉族，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：安业，山东圣义律师事务所律师。被告：王天民，男，汉族，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：缪红星，江苏传正律师事务所律师。被告：山东宇兴建设有限公司，住所地山东省泰安肥城市。法定代表人：王兴东，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李明，山东公孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭俊，山东公孚律师事务所实习人员。被告：江苏吉路建设工程有限公司，住所地江苏省淮安市涟水县。法定代表人：缪陈媛，该公司董事长。委托诉讼代理人：缪红星，江苏传正律师事务所律师。被告：肖荣超，男，汉族，住山东省齐河县。委托诉讼代理人：李明，山东公孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭俊，山东公孚律师事务所实习人员。原告田万云与被告王天民、山东宇兴建设有限公司（以下简称宇兴公司）、江苏吉路建设工程有限公司（以下简称吉路公司）、肖荣超提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告田万云及其委托诉讼代理人安业，被告王天民和吉路公司的共同委托诉讼代理人缪红星，被告宇兴公司和肖荣超的共同委托诉讼代理人李明、郭俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田万云向本院提出诉讼请求：1.依法判令四被告赔偿原告医疗费2625元、误工费60000元、护理费16560元、营养费6000元、交通费2000元、住院伙食补助费3200元、伤残赔偿金134069.76元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2300元、共计228754.76元；2.诉讼费由四被告承担。事实与理由：2019年10月15日被告宇兴公司中标济南市天桥区万盛大沟雨污分流工程第五标段项目。2020年3月6日原告到济南市天桥区万盛大沟雨污分流工程第五标段项目工作。2020年5月25日上午原告在工作过程中从3米高的地方跌落受伤，受伤后原告入住济南市第四人民医院住院治疗，住院期间被告仅支付了原告住院期间的部分医疗费用，原告出院后多次找被告协商赔偿事宜，但未能达成一致，原告依法向贵院起诉，起诉后原告申请对其伤残等级、护理时间及人数、误工时间、营养期限进行了司法鉴定。济南市天桥区人民法院开庭审理被告宇兴公司提交了与被告王天民签订的《合同协议书》，主张将涉案工程承包给王天民实际控制的吉路公司，贵院2021年3月12日作出判决，以原告与被告宇兴公司不存在雇佣关系驳回了原告的诉讼请求。被告宇兴公司与原告虽不存在直接的雇佣关系，但根据相关法律规定，被告将涉案工程转包给没有施工资质的单位或个人，应当对工程安全事故承担连带责任。为维护原告合法权益。故诉至法院，要求判如所请。被告王天民辩称，1.原告提起的诉讼称鉴于被告宇兴公司员工开铲车逼迫原告往后退，导致原告为了紧急避险而坠落造成事故，现原告与被告宇兴公司的健康权纠纷是民法典1191条规定，用工单位的员工为他人所造成损害由用工单位承担侵权责任；2.本案仅是被告宇兴公司将涉案工程分包给被告肖荣超，再由肖荣超包清工分包给王天民的班组，故本案真正的实际施工人是肖荣超，依据人身损害赔偿案件适用法律案件的解释第11条第2款规定，本案应该承担侵权责任的是肖荣超和被告宇兴公司。被告宇兴公司辩称，原告系重复起诉，在贵院审理的（2021）鲁0105民初911号案件中，原告以相同诉讼请求和事实与理由对宇兴公司提起了诉讼，贵院已驳回了原告的诉讼请求。原告起诉宇兴公司行不通，又在本案中增加了被告，意图让法院选择责任承担主体。虽然本案中的被告主体与上述案件被告主体不同，但对于被告之一的宇兴公司来说符合重复起诉的构成要件，应驳回原告对宇兴公司的诉讼请求。即使本案不构成重复起诉，宇兴公司也不应该承担赔偿责任。宇兴公司将涉案工程第五标段雨污水箱涵主体施工项目分包给了吉路公司，王天民系吉路公司的实际控制人，合作协议系宇兴公司项目经理肖荣超与王天民所签订。吉路公司的经营范围包括水利工程、劳务分包等，吉路公司有接受劳务分包的资质。所以宇兴公司将涉案雨污水箱涵施工项目包清工分包给吉路公司不属于违法分包，不需要承担连带责任。事发时，原告掉进了直径70公分的箱涵预留的雨水井中，一般正常人想要掉进如此狭窄的井中也是实属不易。田万云系2020年3月6日进入工地，事发时是2020年5月25日，田万云进入工地已两月有余，对于现场的施工情况十分了解。《中华人民共和国民法典》第一千一百七十三条规定：“被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。”田万云作为完全行为能力人，明知从事建筑作业存在一定的危险，也明知现场施工的实际情况，应当尽到安全注意义务，其自身没有尽到注意义务，对自身损害结果的发生存有一定过错，应承担一定的过错责任。被告吉路公司辩称，本案原告将被告吉路公司列为诉讼主体无事实和法律依据，吉路公司并没有与本案第二被告签订任何施工分包合同，王天民也不是吉路公司的实际控制人，仅是一名股东，通过王天民与肖荣超于2020年4月15日签订的合同协议书内容看发包方是肖荣超，分包人是王天民，系个人之间的劳务分包，而王天民与肖荣超均在合同协议书中按了手印，能够印证肖荣超从第二被告公司将工程分包后将其项目中的部分班组劳务向王天民进行分包，根据我国合同法的相关规定并无证据证明吉路公司参与了涉案工程的施工，故原告将吉路公司列为被告于法无据，请求驳回原告的诉讼请求。被告肖荣超辩称，其仅是被告宇兴公司的项目经理即员工，在911号案件中被告宇兴公司提供了相应授权，在与王天民签订的合同中是其履行职务的行为，当时签订合同王天民是明确其是被告吉路公司实际控制人，两名股东其中一名是王天民的配偶，另一名是王天民，工商登记可查，否则在现有法律如此完备的情况下就不会与其个人签订合同，因为这样风险很大，签订合同时王天民称公章在江苏没有携带，所以双方均已个人名义在协议上签字，故原告将其列为被告于法无据，请求驳回原告对其的起诉。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对于当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人无争议的事实，本院确认如下：2019年10月15日，宇兴公司中标济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段项目。2020年4月15日，肖荣超作为发包人（甲方）、王天民作为分包人（乙方）签订《合同协议书》，约定：工程名称万盛大沟雨污分流工程第五标段工程内容雨污水箱涵主体施工，包括钢筋制作、模板制作和拆除、混凝土的浇筑（甲方提供混凝土、钢筋、泵车）。双方责任和义务甲方提供施工图纸，技术交底，定位放线等乙方按照甲方提供的图纸和技术交底施工，服从甲方安排，因乙方的原因造成的工期延误和质量问题由乙方承担责任等，合同计价方式按实际使用的工程量计算，混凝土28元/m3,模板接触面75元/m3,钢筋750元/吨。工程款支付雨污水箱涵按照每月已完成工程量价款的80%结算给乙方，全部完成该工程并确定总工程量，无质量问题，五日内一次性付清该工程余款。2020年3月6日，王天民带领田万云等人到济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段项目从事钢筋加工，在施工过程中，王天民对其进行考勤并发放工资。2020年5月25日，田万云在从事钢筋加工过程中跌入检修井中受伤。受伤后，田万云于2020年5月25日至2020年6月26日入住济南市第四人民医院治疗。经诊断田万云伤情为：脊柱多发骨折、头外伤综合征、脑震荡、头皮裂伤、胸部损伤、多发性肋骨骨折、创伤性血气胸、肝囊肿、全身性多处软组织挫伤。肖荣超为田万云支付了部分医疗费。2020年2月28日，宇兴公司出具的《授权委托书》，载明：“我公司承建的济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段项目。现我司授权肖荣超作为我方代表，全权负责整个项目的实施建设工作。委托权限为1.代为签署有关本项目的所有文书；2.在整个项目实施中对项目建设质量管理控制、安全控制、工期控制、项目实施技术把关控制等；3.处理项目有关工程的相关事宜；4.受托人无权转委托。”诉讼中，原告田万云申请对其伤残等级、护理时间及人数、误工时间、营养期限进行司法鉴定。本院委托山东银丰司法鉴定所对上述申请事项进行了鉴定，田万云支付鉴定费2300元。2020年12月25日，山东银丰司法鉴定所出具山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定意见为：田万云肋骨骨折构成十级伤残；其椎体多发附件骨折构成十级伤残；伤后误工时间为5个月；伤后护理时间为2个月，住院期间2人护理，出院后1人护理；伤后需增加营养2个月。肖荣超称其为田万云支付医疗费的数额为38000元。当事人争议的问题是：一、损害事实及责任的承担。原告田万云主张，其系王天民的雇员，王天民作为雇主应当承担责任，涉案工程系被告宇兴公司违法分包给没有施工资质的被告王天民，故被告宇兴公司、肖荣超、吉路公司与被告王天民对原告的受伤承担连带责任。被告王天民辩称，田万云是由其介绍到工地干活，实际是为肖荣超的班组进行劳务，田万云工资均由肖荣超发给王天民，再由王天民转发给田万云，在田万云受伤后田万云治疗费用均是由肖荣超支付，通过肖荣超的支付行为能够印证肖荣超是实际施工人。事发当时井口与地面是平行的，井口与回土边相距几十公分，田万云掉入井内是由铲车司机首先发现的，从而说明本起事故的发生被告宇兴公司及被告肖荣超应当承担主要责任，田万云承担次要责任。被告宇兴公司、被告肖荣超辩称，原告田万云称其受王天民管理，工资由王天民发放，故原告田万云与被告王天民系雇佣关系，原告田万云自身存在过错。二、原告田万云所主张的各项损失的数额及依据：1.医疗费2625元，田万云伤后在济南市第四人民医院住院治疗，花费医疗费3万余元，原告支付2500元，剩余的款项为被告肖荣超支付。提交济南市第四人民医院医疗费支付凭证两张、诊断证明、住院病历予以证实。被告王天民对上述证据的真实性无异议，请求法庭做出认定；被告宇兴公司、肖荣超对医疗费支付凭证真实性认可，但是只显示2500元，对原告多主张的125元不认可，医疗费数额以结算单为准；被告吉路公司称与其无关不予质证；2.误工费60000元，按照误工期限5个月，每天400元标准计算，提交山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书和中国银行交易流水明细清单、微信转账记录证明，原告田万云误工时间为5个月，原告田万云在发生事故以前年工资总额为159996元，平均每天为400元。被告王天民、宇兴公司、肖荣超对山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书和中国银行交易流水明细清单、微信转账记录的真实性无异议，对于原告主张误工费400元/天不认可，且其提交的证据无法证实工资收入为400元/天，应按照山东省2019年城镇居民平均工资标准计算；被告吉路公司称与其无关不予质证；3.护理费16560元，主张护理期限为2个月，住院期间2人护理，住院32天，剩余28天1人护理。提交护理人田小丽误工及扣发工资证明一份、护理人田小丽及季月梅身份证复印件证明，护理人田小丽月平均工资为5400元，因护理父亲田万云请假两个月，造成工资损失10800元，原告田万云配偶季月梅护理32天，参照济南市护工标准每天180元。被告王天民、宇兴公司、肖荣超对原告田万云提交的上述证据的真实性不认可，称护理费过高，请求法庭酌定。对护理期限为2个月，住院期间2人护理，住院32天，剩余28天1人护理无异议。被告吉路公司称与其无关不予质证；4.营养费6000元，主张按照营养期间2个月，按100元/天计算。被告王天民、宇兴公司、肖荣超对营养期间2个月认可，但认为营养费数额过高，请求法院酌情处理；被告吉路公司称与其无关；5.交通费2000元，提交交通费发票24张予以证实。被告王天民、宇兴公司、肖荣超称交通费过高，请求法庭酌定；被告吉路公司称与其无关不予质证；6.住院伙食补助费3200元，主张住院32天，按照100元/天计算。被告王天民、宇兴公司、肖荣超称原告主张过高，请法庭酌定；被告吉路公司称与其无关；7.伤残赔偿金134069.76元，主张两处十级伤残，按2020年江苏省城镇居民可支配工资性收入24657，经营净收入为5703，两项相加×江苏省全省平均负担系数1.84×20×12%计算。被告王天民、宇兴公司、肖荣超称事发地为山东，审理法院在济南，应按山东省标准计算；被告吉路公司称与其无关；8.精神损害抚慰金2000元，原告两处十级伤残。被告王天民、宇兴公司、肖荣超称，原告已经完全康复，不存在精神损害；被告吉路公司称与其无关；9.鉴定费2300元，提交鉴定费发票予以证实。被告王天民、宇兴公司、肖荣超对此予以认可；被告吉路公司称与其无关不予质证。本院认为，关于损害事实及责任的承担问题。首先，《合同协议书》、宇兴公司出具的《授权委托书》证实，宇兴公司中标济南市万盛大沟雨污分流工程第五标段项目。2020年4月15日，肖荣超代表宇兴公司作为发包人（甲方）与王天民作为分包人（乙方）签订《合同协议书》，宇兴公司将万盛大沟雨污分流工程第五标段雨污水箱涵主体施工，包括钢筋制作、模板制作和拆除、混凝土的浇筑分包给了王天民；其次，田万云、王天民均认可王天民带领田万云来到涉案工地从事钢筋加工工作，王天民对田万云进行考勤并根据考勤向田万云发放工资；再次，王天民认可其没有雨污水箱涵主体施工资质。因此，本院认定宇兴公司将万盛大沟雨污分流工程第五标段雨污水箱涵主体施工分包给了没有施工资质的王天民，王天民与田万云系雇佣关系。对于被告宇兴公司辩称其将万盛大沟雨污分流工程第五标段雨污水箱涵主体施工分包给了吉路公司的意见，因被告宇兴公司提交的证据无法证实该主张，故不予采纳。对被告王天民辩称原告田万云与被告宇兴公司、肖荣超存在雇佣关系的意见不予采纳。因公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，任何人不得侵害，侵害公民的生命权、健康权、身体权，应当依法承担侵权责任。原告田万云在从事钢筋加工过程中受伤，故被告王天民作为雇主应当对原告田万云的受伤承担赔偿责任。根据原告田万云主张系在从事钢筋加工过程中为了躲避施工现场的叉车跌入检修井受伤，但其作为在工地上提供劳务的劳务者应当对自身安全负有注意义务，因田万云没有注意安全作业致其遭受人身损害，存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之见形成劳务关系的提供劳务一方因劳务遭受他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告田万云应当承担与过错相一致的民事责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”的规定，被告宇兴公司因将涉案工程分包给了没有施工资质的王天民，故被告宇兴公司应当与被告王天民对原告田万云的受伤承担连带赔偿责任。被告吉路公司、肖荣超不承担责任。综合上述因素，本院酌情确定被告王天民对原告田万云的各项损失承担70%的赔偿责任为宜，被告宇兴公司与被告王天民承担连带赔偿责任。关于原告田万云主张的各项损失，本院结合其陈述及提交的证据、被告的质证意见以及相关法律规定，认定如下：1.关于医疗费，原告田万云提交济南市第四人民医院医疗费支付凭证两张证实其自行支付医疗费2625元，被告王天民、宇兴公司、肖荣超对医疗费支付凭证真实性认可，辩称支付凭证显示数额为2500元。因支付凭证显示的数额为2500元，故认定原告田万云医疗费数额为2500元。被告王天民应赔偿70%计1750元；2.关于误工费，原告田万云主张按照误工期限5个月，每天400元标准计算为60000元，并提交山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书和中国银行交易流水明细清单、微信转账记录予以证实。被告王天民、宇兴公司、肖荣超对山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书和中国银行交易流水明细清单、微信转账记录的真实性无异议，对于原告主张误工费400元/天不认可，辩称原告田万云提交的证据无法证实工资收入为400元/天，应按照山东省2019年城镇居民平均工资标准计算工资收入。本院认为，因原告田万云提交的中国银行交易流水明细清单、微信转账记录无法证实其收入为每天400元，故应当按照2019年山东省城镇居民可支配收入42329元÷365天×250天计算，误工费为28992.47元。被告王天民应赔偿70%计20294.73元；3.关于护理费，原告田万云主张护理期限为2个月，住院32天，住院期间由女儿田小丽、妻子季月梅2人护理，剩余28天由妻子季月梅1人护理，田小丽月平均工资为5400元，田小丽因护理田万云请假两个月，造成工资损失10800元，季月梅参照济南市护工标准每天180元计算，护理费共计16560元，提交护理人田小丽误工及扣发工资证明、护理人田小丽及季月梅身份证复印件予以证实。被告王天民、宇兴公司、肖荣超对护理期限为2个月，住院期间2人护理，住院32天，剩余28天1人护理无异议，对原告田万云提交的田小丽误工及扣发工资证明的真实性不认可，称护理费过高，请求法庭酌定。本院认为，因原告田万云提交的证据无法证实田小丽的收入及田小丽因护理田万云被单位扣发工资情况，故护理费应当参照济南市护工标准100元/天×32天×2人＋100元/天×28×1人计算为9200元。被告王天民应赔偿70%计6440元；4.关于营养费，原告田万云主张营养期间2个月，按100元/天计算为6000元。被告王天民、宇兴公司、肖荣超对营养期间2个月认可，但认为营养费数额过高，请求法院酌情处理。故本院根据原告田万云受伤情况酌情营养费按照每天30元×营养期间2个月计算为1800元。被告王天民应赔偿70%计1260元；5.关于交通费，原告田万云主张2000元，并提交交通费发票予以证实。被告王天民、宇兴公司肖荣超称交通费过高，请求法庭酌定。故本院根据原告田万云的就医地点、住院天数、次数等酌情支持1000元。被告王天民应赔偿70%计700元；6.关于住院伙食补助费，原告田万云主张住院32天，按照100元/天计算为3200元。被告王天民、宇兴公司、肖荣超称原告主张过高，请法庭酌定；因原告田万云按照100元/天计算符合法律规定，故本院认定住院伙食补助费为3200元（100元/天×32天）。被告王天民应赔偿70%计2240元；7.关于残疾赔偿金，原告田万云主张两处十级伤残，按2020年江苏省城镇居民可支配工资性收入24657，经营净收入为5703计算为134069.76元。被告王天民、宇兴公司、肖荣超称事发地为山东，审理法院在济南，应按山东省标准计算。故本院认定应当按照山东省城镇居民可支配收入计算残疾赔偿金数额为101589.6元（42329元×20年×12%）。被告王天民应赔偿70%计71112.72元；8.关于精神损害抚慰金，原告田万云主张2000元。被告王天民、宇兴公司、肖荣超称，原告已经完全康复，不存在精神损害。本院认为，原告田万云受伤并造成两处十级伤残，致使原告田万云造成了严重的精神损害，应予以抚慰，且原告田万云主张的精神抚慰金数额符合法律规定，故对原告田万云主张的精神损害抚慰金2000元予以支持。被告王天民应赔偿2000元；9.关于鉴定费2300元，被告王天民、宇兴公司、肖荣超对此予以认可，且有鉴定报告及发票为证，且系诉讼过程中的合理、必要支出，本院对此予以确认，被告王天民应赔偿70%计1610元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云医疗费1750元；二、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云误工费20294.73元；三、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云护理费6440元；四、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云营养费1260元；五、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云交通费700元；六、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云住院伙食补助费2240元；七、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云残疾赔偿金71112.72元；八、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云精神损害抚慰金2000元；九、被告王天民于本判决生效之日起10日内赔偿原告田万云鉴定费1610元；十、被告山东宇兴建设有限公司对上述第一至九项承担连带赔偿责任；十一、驳回原告田万云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2366元，由原告田万云负担710元，被告山东宇兴建设有限公司、被告王天民负担1656元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘彩凤二〇二一年六月十六日书记员  史家慧