江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终4048号上诉人（原审被告）：周峻峰，男，1967年10月8日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：邹效顺，江苏君中律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余永生，男，1970年3月6日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：董险峰，上海汉盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：石云，上海汉盛律师事务所律师。上诉人周峻峰因与被上诉人余永生定金合同纠纷一案，不服昆山市人民法院(2020)苏0583民初4288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。后发现本案不适用简易程序，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。周峻峰上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由余永生承担。事实和理由：一、一审认定事实错误，导致适用法律错误。二、一审认为“双方在签订备忘录后对定金数额以及与合作有关的其他事项有进一步的协商，但双方一直未达成一致意见并且产生了矛盾……”没有事实依据。《备忘录》签订后双方聊天记录非常明确的反映出周峻峰在《备忘录》第二条约定的二日履行期限届满后，依据约定向余永生催付定金，却不能反映双方对定金数额及其他事项进行过协商。退一步讲，《备案录》一经签署即生效，即便余永生有提出减少，只要周峻峰不同意，仍应当以《备忘录》约定为准。余永生答辩称，1.一审判决事实清楚，证据充分。2.关于周峻峰提到的视频资料，在一审的时候当庭已经播放，经过周峻峰和余永生确认。余永生向一审法院提出诉讼请求：1.周峻峰双倍返还定金60000元（余永生在庭审中要求解除合同）；2.周峻峰承担诉讼费。一审法院认定事实：2019年4月14日，余永生作为承租方（乙方）与周峻峰作为出租方（甲方）签订一份《备忘录》，约定：甲乙双方友好协商，就339省道南边水泥地面租赁一事，达成如下备忘录：一、甲乙双方商定该场地租金为每年每亩伍万元人民币，共计土地面积为14亩左右(含共用车道)。二、承租方支付甲方定金人民币十万元整，则该场地为承租方优先权，现在乙方只是支付定金贰万元，必须在二天内补齐，否则视为承租方违约。三、如承租方违约，则取消租赁权利，定金没收，甲方可以另外出租给其他人。四、如果承租方交付了十万定金，那么必须在本月23日之前，按照商议好所有条件签订合同书，并且支付一年的租金，不然视为乙方违约处理。另查明：余永生为证明双方将定金协商确定为3万元一事，向一审法院提供了视频资料。周峻峰为证明定金为10万元，向本院提供了案外人出具的书面证明两份。双方的微信聊天记录中，余永生于2019年4月6日通过微信支付周峻峰2万元，2019年4月18日支付1万元。付款后，周峻峰发信：还有呢？余永生称：会安排。周峻峰发信：游戏规则是什么？余永生称：原来讲的没有用了。周峻峰发信：看看签字的备忘录吧，给你机会的，你以为我在求你。谢谢你的忽悠。余永生回称：周总你要这样我认为没意思，备忘录上和我打钱给你的时间你看看。周峻峰认为余永生构成违约，故于2020年5月25日将涉案土地全部出租给他人。上述事实有备忘录、微信聊天记录以及双方的庭审陈述予以证实。一审法院认为：双方签订的备忘录是一份合法有效的协议，其中约定定金为10万元，但根据余永生提供的视频资料以及双方的微信聊天记录，可知双方在签订备忘录后对定金数额以及与合作有关的其它事项有进一步的协商，但双方一直未达成一致意见并且产生矛盾，而后周峻峰继续要求余永生按照备忘录约定的金额支付定金，余永生在支付3万元后未再支付，周峻峰之后将涉案土地出租给他人。综合在案证据，余永生、周峻峰系在未能协商一致而产生纠纷的情况下，未能签订正式的租赁合同，目前涉案土地周峻峰已出租给他人，双方之间的租赁合同客观上已不能签订和履行。涉案的备忘录，可视为一份定金合同，现余永生要求解除该合同，为便于解决纠纷，该合同应予解除，解除时间为庭审之日即2020年8月25日。关于定金的返还，本案中，无任何一方系单方违约，不应适用定金罚则，但为兼顾双方的利益，周峻峰应将收到的3万元定金返还余永生。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国担保法》第九十条之规定，判决如下：一、原告余永生和被告周峻峰签订的涉案《备忘录》于2020年8月25日解除；二、被告周峻峰于本判决生效之日起十日内向原告余永生返还定金30000元。案件受理费650元（已减半），由余永生承担325元，周峻峰承担325元。其中，余永生预交的案件受理费325元，一审法院予以退还，周峻峰应当负担的325元缴纳至一审法院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户开户账号：32250198643600000811163085；开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，一审法院将依法强制执行。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。周峻峰提交下列证据：1、昆山市××市镇新兴钢管租赁站出具的情况说明，载明“昆山市××市新兴钢管租赁站从周市镇人民政府取得了339省道南侧、金鸡西侧约14亩地(以下简称涉案地块)的使用权，并于2005年在昆山市国土资源局办理了涉案地块的土地使用权登记。昆山市××市新兴钢管租赁站登记在经营者夏惠元名下，但实际是夏惠元、周峻峰(本案当事人)、曹健康三个人合伙经营的。周峻峰将涉案土地出租给余永生时本站三个合伙人也都是明知而且同意的，周峻峰有出租涉案地块的权利”。2、土地使用权证，证明涉案地块登记在昆山市××市新兴钢管租赁站名下，土地用途为工业，使用权类型为流转。这两份证据土地使用权证已经证明了土地的用途和使用权人。已经形成了一个完整的证据链，可以证明我们的待证事实。余永生质证认为：1、对情况说明不予认可。新兴钢管租赁站有营业执照的，并不能说明周峻峰也就是本案当事人是合伙经营。2、新兴钢管租赁站应该有登记地，周峻峰并没有提供他的登记地址，包括他的营业执照的经营范围以及营业执照的全部内容。3、土地使用证与周峻峰没有任何关系。余永生提交下列证据：2019年4月14日晚上，在余永生的办公室录音一份，证明双方将定金由10万元确定为3万元，提供。余永生陈述：视频里面就是我讲的，他拿单子过来的时候，我就说原来我们讲好的。你拿这个备忘录来干嘛。然后他让我签，我说我不签。然后他说你放心，叫我签归签，划归划，我可以把它改掉，哪怕改个5万。周峻峰陈述：我讲的是当时我们在4月1日的时候已经就协商好了，包括顾惠民，包括小梁三个人，包括他四个人，一共当时协商了10万块钱，我说你不要不签，最后的总租金上要扣掉的，几天之后就会扣掉的，你付了5万，那么总共80万的话，还有75万，出了10万还有70万,我当时就是说你改与不改都无所谓，主要是你要付定金，然后你不付的话，我们当时4月1日谈的时候是10万，我说你不签这个字，我到时候跟你就是口说无凭，谁也说不清楚。然后最后他说同意不改了之后，我们没改就直接签了。他当时还说了君子一言驷马难追，小梁也在旁边。周峻峰质证认为，1、该视频的真实性我方是认可的。但他并不是周峻峰在一审中间看到的视频证据。一审中余永生出示的是一份录音，是没有画面的。2、双方当时整个协商过程将近两个小时。该视频也就是十来秒钟，他无法完整的反映双方整个的协商过程。周峻峰当时是同意余永生可以改为5万但是一定要签备忘录。这个前提就是双方其实在4月1日已经谈妥了所有的内容，就是为了防止被余永生一直往后拖延，才要求余永生必须签署备忘录。当时我方同意他改为5万，但是他本人说只要他老婆从上海回来立马付钱。所以双方最终的协商意见是没有修改。整个视频中也没有体现出余永生所说的双方同意了3万元。周峻峰的陈述和现场的证明人员，也就是余永生所说的视频的拍摄者梁建雄在一审中出具的证明材料的内容是完全一致的。梁建雄在一审中出具的证明材料中也明确说了，根本就没有将订金转换成3万块的问题，而且明确说余永生应当立即支付余下的定金8万元。这是双方在现场真实完整的情况。周峻峰还提交：场地租赁协议原件，证明由于余永生的违约导致了双方的备忘录没有继续履行，我方的土地闲置到2020年5月22日，从5月22日计算租金，给我方造成一年的租金损失。周峻峰质证认为，该场地租赁协议出租方是钢管租赁站以及上诉人没有任何关系，实际上与本案没有关系。本院认为，周峻峰提交的昆山市××市镇新兴钢管租赁站出具的情况说明及涉案土地土地使用权证，形成了一个完整的证据链，可以证明周峻峰有权出租涉案土地。且一审中余永生未主张周峻峰无权出租涉案土地。备忘录约定，余永生支付周峻峰定金人民币十万元整，则该场地为承租方优先权，现在余永生只是支付定金贰万元，必须在二天内补齐，否则视为承租方违约。如余永生违约，则取消租赁权利，定金没收，周峻峰可以另外出租给其他人。余永生提交的视频并不完整，结合双方的微信聊天记录，当事人陈述、证人证言从时间看，余永生提交的视频反映的协商事宜，在余永生最终签署备忘录之前。因此本院认为，双方虽就定金金额有过协商，但余永生最终签字确认定金为10万元。余永生在书面签字确认定金为10万元情况下，事后反悔，已构成违约。一审对此认定有误，本院予以纠正。因余永生违约在先，周峻峰有权按照备忘录约定，不予返还定金，并可将涉案土地另租他人。余永生请求返还定金的理由不能成立。一审对此认定有误，本院予以纠正。综上所述，一审判决认定事实有误、适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销昆山市人民法院(2020)苏0583民初4288号民事判决。二、驳回余永生的诉讼请求。一审案件受理费650元，已由余永生预交，由余永生负担。二审案件受理费1300元，已由周峻峰预交，由余永生负担。本判决为终审判决。审判长  陈斌审判员  杨兵审判员  徐辉二〇二一年六月二十二日书记员  姜瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。