福建省福州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0102民初3672号原告：福建祥和建材有限公司，住所地福州市鼓楼区玉泉路1号金庭公寓1#2302单元。法定代表人：陈本祥，总经理。委托诉讼代理人：吴久华，福建君顺律师事务所律师。被告：福建凯冈建设工程有限公司，住所地福州市马尾区马尾镇儒江东路78号滨江广场1#22层34H室（自贸试验区内）。法定代表人：张文，执行董事。被告：福建中榕建设有限公司，住所地福州市马尾区马尾镇宗棠路18号（原创安路18号）凯隆广场2#楼22层02公寓式办公（自贸区试验区内）。法定代表人：黄祥钦，执行董事兼总经理。被告：张祖瑜，男，1973年9月23日出生，汉族，住福建省永泰县。被告：陈爱金，女，1978年2月20日出生，汉族，住福州市长乐区。四被告共同委托诉讼代理人：魏垂健，福建青翰律师事务所律师。四被告共同委托诉讼代理人：俞建明，福建青翰律师事务所律师。原告福建祥和建材有限公司（下称“祥和公司”）与被告福建凯冈建设工程有限公司（下称“凯冈公司”）、福建中榕建设有限公司（下称“中榕公司”）、张祖瑜、陈爱金买卖合同纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2021年5月20日公开开庭进行了审理。原告祥和公司的委托诉讼代理人吴久华、被告凯冈公司、中榕公司、张祖瑜、陈爱金的共同委托诉讼代理人魏垂健到庭参加诉讼。诉讼过程中，祥和公司向本院提出财产保全申请，本院于2021年4月9日作出（2021）闽0102民初3672号民事裁定并予以执行。本案现已审理终结。祥和公司向本院提出诉讼请求：1.判令凯冈公司向祥和公司支付货款508107.93元及逾期违约金501602.39元（从2019年12月1日起到2020年12月3日止合计违约金为455365.57元；从2020年12月4日起，以508107.93元为基数，按月3%计算至履行完毕；暂计至2021年3月4日违约金为46237.82元）；2.判令凯冈公司承担祥和公司支付的律师代理费2.5万元；3.判令中榕公司、张祖瑜、陈爱金对前述第1、2项承担连带偿还责任；4.判令由四被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，祥和公司增加诉讼请求：判令四被告承担祥和公司为本案诉讼支出的保全责任保险费2019.4元。事实和理由：凯冈公司因“福州市轨道交通1号线（二期）项目”工程建设的需要，授权张祖瑜于2019年5月31日与祥和公司在福州市鼓楼区××份《钢材买卖合同》（编号0190527），约定：凯冈公司要求祥和公司在接到供货通知后供货钢材，指定接货验收人员为曾令南、陈爱金；并在货到其指定地点当日起3日内付清货款；若逾期付款，在货到当日起30日内按月2%支付资金占用费，超过30日起，按月3%支付资金占用费；并承担祥和公司追讨货款和资金占用费而产生的律师代理费。若有纠纷可由合同签订地法院管辖；确认合同签订地为福州市鼓楼区。在祥和公司依约供给凯冈公司钢材后，经双方在2019年11月30日结算，凯冈公司确认截止2019年11月30日逾期付款违约金为142562元；根据2020年12月4日结算，凯冈公司确认截止至2020年12月4日尚欠货款508107.93元。2020年12月3日，中榕公司、张祖瑜、陈爱金分别出具《承诺书》，承诺愿意对凯冈公司应付款项承担连带担保责任。经祥和公司多次催讨，四被告迟迟不予结清所欠本金及相应逾期付款违约金。为了维护合法权利，祥和公司提出如上诉请，望判如所请。凯冈公司辩称，一、凯冈公司目前尚欠祥和公司的货款金额为365545.93元（含税价格）。经过双方确认，案涉货款总数为2165545.93元（含税价格），凯冈公司目前已向祥和公司支付的货款共计180万元，分别于2019年6月14日支付10万元（凯冈公司）；2019年10月28日支付30万元（张祖瑜银行卡）；2019年11月25日支付40万元（凯冈公司）；2020年9月1日支付50万元（福州铭帆公司）；2020年12月4日支付50万元（陈爱金银行卡）。故尚欠货款为365545.93元。二、凯冈公司与祥和公司签订的《钢材买卖合同》（合同编号：20190527）第四条第二款约定的逾期付款违约金过高，依法应当予以减少。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十四条、第五百八十五条（原《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条）之规定，“约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少”。另根据最高人民法院关于印发《全国法院贯彻实施民法典工作会议纪要》的通知（法[2021]94号）第11点：“约定的违约金超过根据民法典第五百八十四条规定确定的损失的百分之三十的，一般可以认定为民法典第五百八十五条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”（原《合同法》司法解释（二）第二十九条）。本案中，祥和公司因凯冈公司逾期付款产生的损失是资金占用期间的利息损失，并无其它损失。据此，按照双方签订的《钢材买卖合同》中约定的逾期付款违约金计算方式所计算出的违约金数额明显过分高于法律、司法解释的规定，凯冈公司依法有权要求减少该逾期付款违约金。三、双方签订的《钢材买卖合同》已经明确约定了货款价格为“含税价格”，而祥和公司至今只向凯冈公司方开具了100万元的发票。故祥和公司应当向凯冈公司开具已支付的剩余货款金额的增值税发票，或在未支付的货款中扣除相应13%税点的金额。四、祥和公司要求凯冈公司承担的保险费用，并非财产保全中必然发生的费用，也不是必须的费用，该保险费用没有任何合同约定和法律规定，应当不予支持。中榕公司、张祖瑜、陈爱金共同辩称，同意凯冈公司的答辩意见。中榕公司、张祖瑜、陈爱金向祥和公司出具的《承诺书》为祥和公司制作打印提供的格式范本，且在《承诺书》中已经明确，仅对凯冈公司按约应支付给祥和公司的钢材货款提供担保，故中榕公司、张祖瑜、陈爱金仅对钢材货款本金承担连带责任，其中陈爱金仅承担对货款本金10%份额的担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人各方对以下事实无争议，本院予以确认：1.凯冈公司与祥和公司签订《钢材买卖合同》；2.货款总价2165545.93元；3.凯冈公司已支付180万元；4.中榕公司、张祖瑜、陈爱金分别向祥和公司出具《承诺书》，为凯冈公司提供连带保证担保，其中陈爱金在《承诺书》中写明“百分之十的份额”。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.祥和公司提交的《进货明细对账单》《违约金明细对账单》，与原件核对无异，本院对其真实性予以确认，关于两份对账单中列明的款项能否认定为本案尚欠货款及违约金，本院在下文予以阐述；2.祥和公司提交的陈爱金签署的《承诺函》，经各方确认，陈爱金在签署《承诺函》后撕毁原件，故祥和公司仅提供照片打印件，本院对陈爱金签署《承诺函》的事实予以确认。本院认为，凯冈公司与祥和公司签订《钢材买卖合同》，约定凯冈公司向祥和公司购买钢材，双方买卖合同关系合法有效。祥和公司依约交付钢材，凯冈公司应按约支付货款。凯冈公司关于祥和公司未开具足额发票的抗辩，不构成其不予付款之理由，本院对该抗辩不予采纳。双方对于凯冈公司已支付的180万元款项是否予以抵扣违约金142562元存在争议。张祖瑜在2019年11月30日《违约金明细对账单》与2020年12月4日《进货明细对账单》上签字确认。凯冈公司辩称上述两份对账单无凯冈公司盖章，张祖瑜不能代表凯冈公司确认金额。本院认为，张祖瑜作为凯冈公司的代理人与祥和公司签订《钢材买卖合同》，祥和公司有理由相信张祖瑜有权代表凯冈公司进行《钢材买卖合同》项下货款结算。凯冈公司关于张祖瑜仅有权签订合同但无权进行结算确认的抗辩，于法无据，本院不予采纳。根据2019年11月30日《违约金明细对账单》，双方确认将凯冈公司已支付的80万元用于抵扣货款。根据2020年12月4日《进货明细对账单》，截至2020年12月4日，凯冈公司尚欠货款为货款1365545.93元+逾期付款违约金142562元-回款100万元=508107.93元。100万元已支付款项用于抵扣货款1365545.93元及逾期付款违约金142562元，未付余款508107.93元全部为货款。可见逾期付款违约金142562元予以全部抵扣。上述约定系双方共同意思表示，合法有效。故凯冈公司关于已支付180万元应全部用于抵扣货款的抗辩，本院不予采纳。关于逾期付款违约金的计算标准，凯冈公司辩称合同约定违约金标准过高。本院认为，凯冈公司逾期付款给祥和公司造成的损失实际为利息损失，故双方约定的违约金计算标准过高于实际损失，应予以调整。本院酌定按照日利率万分之五计算逾期付款违约金。经计算，截至2019年11月30日，调整后的逾期付款违约金为76668元（详见附表），故截至2020年12月4日，尚欠货款应为1365545.93元+76668元-100万元=442213.93元。祥和公司主张自2019年11月30日至2020年12月4日期间产生的逾期付款利息455365.57元。根据祥和公司提交的起诉状金额计算表，截至2019年11月30日的利息于2020年12月4日凯冈公司支付的50万元中予以抵扣，本院予以照准。故截至2020年12月3日，经调整后的逾期付款违约金应为227851元。自2020年12月3日起，逾期付款违约金以尚欠货款442213.93元为基数，按日利率万分之五标准计至款项还清之日止（计算过程详见附表）。关于祥和公司主张的律师费，《钢材买卖合同》中明确约定凯冈公司应承担祥和公司因追讨货款和逾期付款资金占用费而产生的律师代理费。祥和公司主张凯冈公司赔偿因本案支出的律师代理费25000元，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于祥和公司主张的保全责任保险费，《钢材买卖合同》并未约定。祥和公司主张凯冈公司承担其支付的保全保险费2019.4元，于法无据，本院不予支持。关于中榕公司、张祖瑜、陈爱金的保证责任，《承诺书》载明保证期间自最后一次欠款对账之日起三年，本案保证期间未届满。祥和公司主张《承诺书》中约定的保证范围包含货款、逾期付款违约金及律师费。中榕公司、张祖瑜、陈爱金认为《承诺书》中约定的保证范围仅包含货款。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，《承诺书》中载明的保证范围为“钢材货款等款项”，属约定不明，双方未另行约定不包含违约金、实现债权的费用。另外，张祖瑜作为签订《钢材买卖合同》凯冈公司的代理人，陈爱金作为合同中约定的接货、验收及结账人员，二人对于《钢材买卖合同》项下主债务包含逾期付款违约金及律师费应当知晓。故本案保证范围应包含逾期付款违约金及律师费。中榕公司、张祖瑜、陈爱金关于保证范围的抗辩，本院不予采纳。祥和公司主张中榕公司、张祖瑜、陈爱金对凯冈公司上述债务承担连带保证责任，本院予以支持。其中，陈爱金在《承诺书》中备注“百分之十的份额”，故陈爱金仅对凯冈公司上述债务的10%承担连带保证责任。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、福建凯冈建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向福建祥和建材有限公司支付货款442213.93元及逾期付款违约金（自2019年12月1日至2020年12月3日，逾期付款违约金为227851元；自2020年12月4日起，逾期付款违约金以442213.93元为基数，按日利率万分之五标准计至款项还清之日止）；二、福建凯冈建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿福建祥和建材有限公司律师代理费25000元；三、福建中榕建设有限公司、张祖瑜对本判决第一、二项确定的债务承担连带保证责任；四、陈爱金对本判决第一、二项确定债务的10%承担连带保证责任；五、福建中榕建设有限公司、张祖瑜、陈爱金在承担本判决第三、四项保证责任后，有权向福建凯冈建设工程有限公司追偿；六、驳回福建祥和建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13887元，由福建祥和建材有限公司负担4382元，福建凯冈建设工程有限公司、福建中榕建设有限公司、张祖瑜、陈爱金共同负担9505元。保全费5000元，由福建凯冈建设工程有限公司、福建中榕建设有限公司、张祖瑜、陈爱金共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审判员 吕 颖二〇二一年六月七日书记员 徐佳欣附：本案相关法律条文：一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附：逾期付款违约金计算表日期数量（吨）含税金额回款时间及金额未按约定还款计息起止日期计息天数(天）公式逾期付款违约金未还货款2019/6/1938.960241,948.802019年6月14日回款中信10万元未逾期--141,948.80141,948.802019年10月28日回款30万元2019年6月19日2019年10月27日131141948.80*131*0.05%9298款已清2019/6/2428.660127,458.802019年6月24日2019年10月27日126127458.80*126*0.05%8030款已清2019/6/272.42712,062.192019年6月27日2019年10月27日12312062.19*123*0.05%742款已清2019/7/524.080122,818.422019年7月5日2019年10月27日115122818.42*115*0.05%7062104,288.21104,288.212019年11月25日回款中信银行40万元2019年10月28日2019年11月24日28104288.21*28*0.05%1460104,288.212019/7/153.49717,844.812019年7月15日2019年11月24日13317844.81*133*0.05%1187款已清2019/8/1211.82457,128.982019年8月12日2019年11月24日10557128.98*105*0.05%2999款已清2019/8/134.36021,676.802019年8月13日2019年11月24日10421676.80*104*0.05%1127款已清2019/8/1540.530179,547.902019年8月15日2019年11月24日102179547.90*102*0.05%9157款已清2019/8/202.26210,918.302019年8月20日2019年11月24日9710918.30*97*0.05%530款已清2019/8/205,625.002019年8月20日2019年11月24日975625.00*97*0.05%273款已清2019/8/238.71943,297.482019年8月23日2019年11月24日9443297.48*94*0.05%203540,327.4840,327.48未回款，暂结算至2019年11月30日2019年8月23日2019年11月30日10040327.48*100*0.05%201640,327.482019/8/290.5812,846.902019年8月29日2019年11月30日942846.90*94*0.05%13443,174.382019/9/1221.60388,337.332019年9月12日2019年11月30日8088337.33*80*0.05%3533131,511.712019/9/122.20710,613.472019年9月12日2019年11月30日8010613.47*80*0.05%425142,125.182019/9/1515.55077,052.612019年9月15日2019年11月30日7777052.61*77*0.05%2967219,177.792019/9/1728.290129,002.402019年9月17日2019年11月30日75129002.40*75*0.05%4838348,180.192019/9/1823.870148,710.102019年9月18日2019年11月30日74148710.10*74*0.05%5502496,890.292019/9/2429.090116,171.022019年9月24日2019年11月30日68116171.02*68*0.05%3950613,061.312019/9/2913.61766,626.842019年9月29日2019年11月30日6366626.84*63*0.05%2099679,688.152019/9/3020.86784,228.922019年9月30日2019年11月30日6284228.92*62*0.05%2611763,917.072019/10/57.58435,755.952019年10月5日2019年11月30日5735755.95*57*0.05%1019799,673.022019/10/154.36021,015.202019年10月15日2019年11月30日4721015.2*47*0.05%494820,688.222019/10/184.36021,015.202019年10月18日2019年11月30日4421015.2*44*0.05%462841,703.422019/10/182.19110,398.722019年10月18日2019年11月30日4410398.72*44*0.05%229852,102.142019/11/39.09644,089.212019年11月3日2019年11月30日2844089.21*28*0.05%617896,191.352019/11/134.39821,220.702019年11月13日2019年11月30日1821220.70*18*0.05%191917,412.052019/11/136.83133,995.202019年11月13日2019年11月30日1833995.20*18*0.05%306951,407.252019/11/1329.193131,368.502019年11月13日2019年11月30日18131368.50*18*0.05%11821,082,775.752019/11/172,600.002019年11月17日2019年11月30日142600.00*14*0.05%181,085,375.752019/11/276.83134,448.662019年11月27日2019年11月30日434448.66*4*0.05%691,119,824.412019/11/3033.480211,924.002019年11月30日2019年11月30日1211924.00*1*0.05%1061,331,748.41766681,331,748.411331748.412020年9月1日偿还50万元2019年12月1日2020年8月31日2751331748.41*275*0.05%183115831748.41831748.412020年12月4日偿还50万元，其中76668元用于偿还截至2019年11月30日违约金，423332元用于偿还货款2020年9月1日2020年12月3日94831748.41*94*0.05%39092408416.412020/1/233797.522020年1月5日2020年12月3日33433797.52*334*0.05%5644442213.93截至2020-12-4总计227851442213.93