北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初23921号原告：中国银河证券股份有限公司，住所地北京市西城区金融大街35号2-6层。法定代表人：陈共炎，董事长。委托诉讼代理人：鄂秀珅，北京德恒（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金洛，北京德恒律师事务所律师。被告：代建设，男，1963年9月8日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：王德龙，河南许都律师事务所律师。原告中国银河证券股份有限公司（以下简称银河证券）与被告代建设证券回购合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告银河证券的委托诉讼代理人鄂秀珅、李金洛，被告的委托诉讼代理人王德龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告银河证券向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付股权回购价款28069388.3元，用于回购原告持有的河南华丽纸业包装股份有限公司（以下简称华丽包装公司）股份5296111股；2.判决被告向原告支付回购款利息，其中老股转让的利息以18600000元为本金，利率为每年8.35%，自2014年11月24日计算至实际清偿之日止；其中定增股份的利息以7000000元为本金，利率为每年8.35%，自2015年4月30日计算至实际清偿之日止；3.判决被告向原告赔偿因被告不履行承诺，给原告造成的经济损失4582770元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、原告通过受让股份和认购新增股份获得华丽包装公司股票。2014年11月24日，原告通过全国中小企业股份转让系统（以下简称新三板）从被告处受让3000000股华丽包装公司的股票，受让价格为每股6.2元，股权转让价格共计18600000元，并于2014年12月12日开始为华丽包装公司提供做市服务。2014年12月25日，华丽包装公司以资本公积金向全体股东每10股转增5股，截止当日收盘，原告持有华丽包装公司4624000股。2015年4月30日，原告认购华丽包装公司定向新增股份，以每股5.7元的价格认购华丽包装公司增发股票122.80万股，认购价款共计7000000元。2015年3月25日，银河证券向华丽包装公司支付了7000000元的定增认购价款。截至2018年3月12日，通过上述交易，原告合计持有华丽包装公司股票6185111股。二、被告承诺回购原告所持全部华丽包装公司股份，但未能如约支付任何回购价款。2018年3月12日，被告就回购原告持有的华丽包装公司股票事宜向原告出具《回购股备忘录》（以下简称《备忘录》），对回购事项进行了承诺。截至目前，被告未向原告支付任何股份回购款及利息，原告现仍持有华丽包装公司股份数量为5296111股。三、股份回购价款计算依据。根据《备忘录》的约定，被告以32768928元回购原告持有的华丽包装公司股票6185111股，据此计算：1.按备忘录每股购买价格=32768928/6185111=5.3元／股；2.被告应当支付的价款=每股价格*原告起诉之日持股数量=5.3*5296111=28069388.3元。四、利息计算依据根据：根据《备忘录》的约定，被告以原告买入股票成本按照每年8.35%的利息计算并支付资金使用利息。老股转让的资金计息起算日为2014年11月24日；定增股份的资金计息起算日为2015年4月30日。暂时计算至2020年12月31日，资金使用利息计算如下：1.老股转让资金使用利息=老股转让的资金*8.35%*资金占用时间=18600000*8.35%*[(2020/12/31-2014/11/24)/365]=9480292.60元；2.定增股份资金使用利息＝定增股份的资金*8.35%*资金占用时间=6999999*8.35%*[(2020/12/31-2015/4/30)/365]=3316436.99元。综上，资金使用利息总额=9480292.6元＋3316436.99元=12796729.59元。五、原告损失计算依据。因为被告未能按照协议约定回购原告所持有的华丽包装公司股票，为避免进一步的损失，原告自被告第一笔回购违约之日起，通过新三板公开交易减持华丽包装公司股票，自《备忘录》签署之日截至目前（暂时计算到2020年12月31日），原告减持股数共计889000股，交易价格均低于《备忘录》约定的价格，原告合计减持所得为128930元。因此，原告遭受损失金额＝原告按《备忘录》约定可期待利益－原告减持实际所得金额=889000*5.30-128930=4582770元。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。被告代建设辩称：不同意原告的诉讼请求。一、双方签订《备忘录》，仅是双方初步意见并非双方协议，《备忘录》中明确约定最终一切以双方签订的股份回购协议为准。原、被告最终也没有签订股份回购协议，《备忘录》不能作为双方达成的合意。原告的起诉事实依据不成立，原告无权依据《备忘录》向被告主张权利。二、《备忘录》中记载的初步意向已经丧失签订回购协议的可能性。华丽包装公司现已进入破产程序。三、《备忘录》违反法律强制性规定，双方约定的回购股份是法律禁止的行为，应为无效。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行质证，当事人对下列证据的真实性认可：1.《华丽包装公司权益变动公告》；2.公司资本公积转增股本实施公告；3.股票发行情况报告书；4.银行业务回单；5.《备忘录》；6.录音。对当事人有异议的证据，本院认定如下：公证书：原告提交的该证据形式符合法律规定，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月14日，银河证券为华丽包装公司提供做市服务，通过新三板从被告处受让3000000股华丽包装公司的股票，受让价格为每股6.2元，股权转让价格共计18600000元。2014年12月25日，华丽包装公司以资本转公积转增股本向全体股东每10股转增5股，股权登记日为2014年12月24日。2014年12月25日，银河证券当日另行买入华丽包装公司股票91000股，当日收盘时持仓数量为4624000股。2015年4月29日，收盘时银河证券持仓华丽包装公司股票数量为4380000股。2015年4月30日，华丽包装公司定向增发股票，银河证券以每股5.7元的价格认购华丽包装公司增发股票1228070股，认购价款共计6999999元。2015年4月30日，银河证券另通过二级市场净买入华丽包装公司股票21000股。当日收盘时银河证券持仓华丽包装公司股票数量为5629070股。2018年3月12日，收盘时银河证券持有华丽包装公司股票数量为6185111股，持有成本为32768928.3元。2018年3月12日，代建设签署《备忘录》，上载：时间：2018年3月12日，地点：华丽包装公司会议室，参会人员：华丽包装公司董事长、实控人代建设，董秘以及银河证券员工。双方就银河证券所持有的华丽包装公司股份的回购事项进行了专项沟通，华丽包装公司董事长、实际控制人代建设形成以下备忘录，初步达成以下意向：代建设承诺分四批按照如下时间进度及价格回购银河证券所持华丽包装公司股票6185111股：一、第一批：于2018年8月31日前，回购银河证券所持有的华丽包装股份的单次支付回购款不少于500万元；二、第二批：于2018年12月31日前，回购银河证券所持有的华丽包装股份的单次支付回购款不少于500万元；三、第三批：于2019年12月31日前，回购银河证券所持有的华丽包装股份的单次支付回购款不少于2000万元；四、第四批：于2020年12月31日前，回购银河证券所持有的剩余华丽包装全部股份，支付剩余全部回购款。代建设承诺回购银河证券所持公司股份的累计回收本金不少于32768928元，并按照每年8.35%的利息计算资金使用利息。老股转让的资金计息起始日为2014年11月24日；定增股份的资金计息起始日为2015年4月30日。同时，确保在上述股份转让期间内，华丽包装公司股票处于正常转让状态。如在股份出售过程中，由于应根据法规要求履行信息披露义务但未披露而发生被限制账户交易的情形以及因市场交易日不充足等不可控因素，造成银河证券在单批截止日期前仍持有应转让部分的股份，则代建设承诺以法律允许的方式受让银河证券届时持有的该部分公司股份，并以现金形式一次性支付差额补偿金额至银河证券的指定账户。最终一切以双方签订的股份回购协议为准。2018年8月31日起，代建设未履行回购义务，银河证券通过新三板公开交易减持华丽包装公司股票，自《备忘录》签署之日截至庭审之日，银河证券减持股数共计889000股，合计减持所得为128930元。2020年6月16日，银河证券与代建设就回购事宜进行沟通，代建设称对回购一事目前没有履行能力。截至庭审之日，银河证券共计持有华丽包装公司股票5296111股。本院认为：代建设签署《备忘录》，其上虽载明对代建设回购股份达成初步意向，但内容中对回购义务、回购标的、数量、价格、履行期限、资金占用利息等实质问题进行了明确约定，代建设与银河证券就华丽包装公司股份回购一事达成了合议。上述合议不违反法律、法规的强制性规定，应属有效，各方均应依约履行。代建设辩称《备忘录》不能作为双方达成的合意，备忘录内容违反法律、法规强制性规定的意见，本院不予采纳。《备忘录》明确代建设于2020年12月31日前分四批以32768928元对价回购股份6185111股，其后代建设并未依约履行回购义务，银河证券自行减持889000股，符合法律规定，不影响代建设的利益。截至庭审之日，银河证券持有华丽包装公司股份5296111股，代建设应当予以回购。对于回购价款，根据《备忘录》的约定，代建设每股回购价格为5.3元，故5296111股的回购价格为28069388.3元。银河证券自行减持889000股，所得价款128930元，与代建设承诺回购的价格存在4582770元的差额，该差额为银河证券的损失，代建设应当支付。关于利息一项诉讼请求，《备忘录》约定按照每年8.35%的标准计算资金使用利息，老股转让的资金计息起始日为2014年11月24日；定增股份的资金计息起始日为2015年4月30日。故银河证券的该项诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。华丽包装公司虽进入破产清算程序，但本案回购义务人为代建设，华丽包装公司的破产程序并不影响代建设回购义务的履行，代建设的该项抗辩意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告代建设向原告中国银河证券股份有限公司支付股权回购款28069388.3元用于回购原告中国银河证券股份有限公司持有的河南华丽纸业包装股份有限公司的股份5296111股；二、本判决生效之日起十日内，被告代建设向原告中国银河证券股份有限公司支付回购款的利息（其中老股转让的利息以18600000元为本金，年利率8.35%，自2014年11月24日计算至实际清偿之日止；其中定增股份的利息以7000000元为本金，年利率8.35%，自2015年4月30日计算至实际清偿之日止）；三、本判决生效之日起十日内，被告代建设向原告中国银河证券股份有限公司赔偿损失4582770元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费269045元，由被告代建设负担（于本判决生效后7日内给付原告中国银河证券股份有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京金融法院。审 判 员 苏  畅二〇二一年六月七日法官助理 林  雯书 记 员 张付芊芊