广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初11812号原告：周建荣，男，出生，汉族，住四川省营山县。委托诉讼代理人：胡小蓉，广东天狼星律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮允慧，广东翼舟律师事务所律师。被告：李佐生，男，出生，汉族，住湖南省耒阳市。被告：毛宇宏，女，出生，汉族，住广东省广州市越秀区。两名被告的共同委托诉讼代理人：马千里，广东经国律师事务所律师。原告周建荣与被告李佐生、毛宇宏工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用普通程序于、公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人胡小蓉、两名被告的共同委托诉讼代理人马千里到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两名被告共同赔偿原告因工受伤的各项费用共计133129元（含住院3天的伙食补助费300元、食宿交通费1000元、至的工资6783元、住院3天的护理费66426÷365×3=546元、一次性伤残补助金49500元、一次性就业补助金44000元、一次性医疗补助金11000元、精神抚慰金20000元）；2.两名被告向原告赔偿劳动能力鉴定费300元、检查费137元；3.本案诉讼费用由两名被告承担。事实和理由：，原告应聘至东莞市富实特金属制品有限公司（下称“富实特公司”）任前叉备料主管职位，工资为5500元/月。，原告在工作时，因油压机器控制开关失控导致原告手指受伤，后经东莞东华医院诊疗为“左示指挤压伤并末节离断毁损”。，广东康怡司法鉴定中心根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，评定原告为九级伤残。原告曾向东莞市第一人民法院起诉要求富实特公司支付各项工伤待遇[案号：（2018）粤1971民初33417号]，但因“未能获得社会保障部门的确认”为由被驳回起诉。原告不服并向东莞市中级人民法院提出上诉，该院经审理后驳回上诉，维持了原裁定。2019年2月，原告向东莞市社会保障局申请工伤认定，经东莞市社会保障局认定为工伤。，原告再次起诉要求富实特公司支付工伤待遇，但富实特公司于2019年7月针对工伤认定提出行政复议，法院认为应在行政复议后再审理工伤待遇纠纷为由没有受理本案。2019年9月，广东省人力资源和社会保障厅作出维持东莞市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》。2019年8月，富实特公司的股东即两名被告向东莞市市场监督管理局申请注销富实特公司，并做出虚假陈述“本企业申请注销登记前未发生债权债务，不存在拖欠职工工资…………”，同时两名被告承诺如果违法失信将由全体投资人承担法律后果和责任。综上所述，原告认为，富实特公司不向原告支付工伤待遇等行为已经严重侵害了原告的合法权益，两名被告违法注销企业，应对企业未结清的工资及工商待遇承担清偿责任。综上，原告为维护自身合法权益，诉至法院请求依法裁判。两名被告共同辩称，一、原告在受伤时已满60周岁，达到退休年龄，职能部门认定其所受伤害为工伤是错误的。二、即使原告应当获得相应赔偿，原告诉求的项目缺乏依据，理由如下：1.原告提交的《司法鉴定意见书》不应被采纳，原告应当在工伤认定作出后向东莞市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定。原告单方委托鉴定程序不合法，鉴定意见应属无效。2.原告提交的银行交易明细显示其每月收入数额，经计算得出原告在受伤前的平均工资应为4430.80元。3.两名被告提交的证据足以证实原告已享受养老待遇，故两名被告无需向原告支付一次性就业补助金。劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止，劳动者所受伤害被认定为工伤的，应参照《广东省工伤保险条例》的规定计算有关费用，但不包括一次性就业补助金。4.工伤保险待遇赔偿项目不包括精神损害抚慰金。5.住院伙食补助费应按100元/天×70%×3天=210元。6.原告没有提供相应票据证明其食宿、交通费用的支出，且原告已经提出住院伙食补助费的诉求，再者本案也不符合支持住宿费、交通费的条件。7.根据原告的出院记录可以看出建议出院后全休1月，工资也只能计算至，且按照4430.80元/月的标准计算。8.住院护理费应为150元×3天=450元。综上，恳请法院查明事实，依法裁判。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。该部分证据证明如下事实：富实特公司由两名被告发起设立，两名被告于签署《简易注销全体投资人承诺书》并向工商行政管理部门申请注销该公司，经核准该公司已于注销。两名被告签署《简易注销全体投资人承诺书》承诺“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结……本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。”原、被告双方确认，原告于入职富实特公司担任前叉备料主管，约定的工作时间为法定工作日。，原告在车间操作机器时，被机器压伤左手食指，当天前往东莞东华医院住院治疗，于出院，住院天数共3天。据《出院小结（出院证）》记载，入院查体见“左示指中节末节离断毁损，指骨基底外露，创口渗血。其余手指未见异常”，出院诊断为“左示指挤压伤并末节离断毁损”，出院医嘱：“1、切口每2-3天换药一次；术后2周拆线……3、建议全休壹月”。事故发生后，原告（乙方）与富实特公司（甲方）签订了《解除劳务合同协议书》，双方就解除劳务合同事宜达成以下协议：一、乙方由于个人原因，主动提出解除劳务关系。二、甲方已经通过现金形式结清了劳务报酬，乙方收讫无误。三、除乙方受伤未处理之外（另含4月、5月的误工费），乙方确认其本人不在东莞市富实特金属制品有限公司有任何其他利益（包括福利、款项或股权等）。原告向东莞市社会保障局申请工伤认定。该局于作出了编号为东社保工伤认字第XXXXXXXXXXX号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害符合“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”情形，属于工伤认定范围，予以认定（或视同）为工伤。原告曾向广东康怡司法鉴定中心申请伤残等级法医学鉴定，该鉴定机构接受委托后出具了《法医临床司法鉴定意见书》，依据《法医临床检验规范》《法医临床影像学检验实施规范》《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》等规定进行体格检查、阅片分析，评定原告为九级伤残。被告不予确认该鉴定结论，遂原告向东莞市劳动能力鉴定委员会申请鉴定。，东莞市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情进行劳动功能障碍等级鉴定，鉴定结论为劳动功能障碍等级九级、生活自理障碍等级为未达级。双方均未在法定期限内提出再次鉴定申请。原告因此次鉴定支出了鉴定费300元、检查费137.20元。对当事人有异议的证据和事实，本院分析认定如下：一、关于原告与富实特公司之间的法律关系。原告认为其与富实特公司之间存在劳动关系，理由是虽然原告已年满60周岁，但原告未享受基本养老保险待遇。两名被告则认为原告与富实特公司之间成立劳务关系，原告受伤时已满60周岁，且原告曾自认已经享受基本养老保险待遇。两名被告提交了一份视听资料，拟证实原告于到富实特公司协商处理赔偿事宜时曾提及其已享受基本养老保险待遇。经查，该视听资料背景音吵杂，谈话双方的发言音量较小，且沟通全程均未表明身份，一方表示“去年是2720，今年查了一下说是，另一方回应“每个月有2000多的保险费，不养老费啊”。原告以录音不完整等理由表示不予确认视听资料的真实性，并提交了其户籍地即四川省营山县职工社会保险事业管理局出具的《证明》、现工作地即广东省惠州市社会保险基金管理局惠东分局出具的《社保情况证明》，证实原告在营山县未参加城镇企业职工基本养老保险、未享受相关待遇，在惠州市未参加职工社会养老保险、城乡居民养老保险且未享受相关待遇。两名被告反驳称，原告提交的证据不足以证明其未在其他地市享有基本养老保险待遇。本院认为，两名被告提交的视听资料无法证实对话双方的身份，且双方谈及的“养老费”不能明确指向社会保险亦或商业保险，证明力较低。除此之外，两名被告对其主张原告享受基本养老保险待遇的事实未能提供其他证据予以佐证，应当承担举证不能的不利后果。为查明案件事实，本院依法向东莞市社会保险基金管理中心查询原告在东莞市范围内的社保参保信息，结果显示原告并未参加基本养老保险，亦未享受基本养老保险待遇。二、关于原告的收入。原告主张其每月固定收入数额为5500元，富实特公司扣除当月水电费后向原告发放余额。两名被告对此不予确认，抗辩称原告的实发工资未经扣除任何项目。原告提交的银行流水记载的交易附言显示被告李佐生向原告发放报酬明细如下：发放11月工资4478元，发放12月份工资5470元，发放1月份工资5470元，发放2月份工资1266元，发放3月份工资5470元。原告解释称：原告在入职，故按扣除7天计算出勤工资；2018年2月因春节放假上班时间较短，富实特公司未按法律规定发放节假日期间的工资，故实发工资数额较低。两名被告确认以上交易记录的真实性，认为应当按2017年11月至2018年3月期间5个月的平均工资4430.80元计算。原告对其主张的扣项，未能提供其他证据予以佐证，应当承担举证不能的不利后果。剔除2017年11月（入职）以及2018年2月（春节假期）存在不正常出勤的月份，可以看出原告获得的2017年12月、2018年1月和3月的工资数额均为5470元，应按此计算平均工资。三、关于护理费。两名被告对于原告主张的护理费提出异议，详见答辩意见。原告未能说明住院期间由何人护理、护理人员的职业及收入情况，应当自行承担相应的不利后果。四、关于食宿、交通费。原告主张其术后返乡休养，而后因复查、鉴定等事宜产生了食宿、交通费，但无法提供相应票据，请求酌情支持。两名被告表示工伤保险待遇中不包括食宿赔偿项目，原告缺乏证据证明其实际支出了交通费，不应支持。本院认为，原告在达到退休年龄后入职被告处，于遭遇工伤并构成劳动功能障碍九级，以上事实清楚，证据充分，应予确认。本案的争议焦点是：一、原告与两名被告经营的富实特公司之间是否成立劳动关系；二、原告诉求的工伤待遇是否依据充分；三、原告诉求的各赔偿项目是否依据充分。关于焦点一。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，劳动者达到退休年龄后不再具备订立劳动合同的主体资格。原告在达到退休年龄后入职富实特公司，双方在入职时未签订书面协议，在离职时签订了《解除劳务合同协议书》。显然，原告与富实特公司之间建立的是劳务关系。原告主张其与富实特公司建立劳动关系，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。关于焦点二。《广东省工伤保险条例》第六十三条规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。”由此可见，劳务关系与工伤保险待遇之间并非互为排斥的关系，提供劳务者受聘工作期间受到人身伤害的，只要符合法定情形，亦可参照工伤保险待遇主张权利。两名被告以原告与富实特公司之间建立劳务关系而非劳动关系为由，认为原告的伤情不应认定为工伤、无权获赔工伤待遇，混淆了两个法律概念及其逻辑关系，本院不予采纳。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条第二款规定“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”两名被告在明知富实特公司与原告的工伤赔偿纠纷尚未了结的情况下，未依法清算债权债务即注销富实特公司，其作为股东应当对公司债务承担责任。因此，原告提起本案诉讼要求两名被告参照工伤保险待遇支付相关费用，合法有据，本院予以支持。关于焦点三。《广东省人民代表大会常务委员会关于修改〈广东省工伤保险条例〉的决定（2019）》第二十六条规定：“本决定自施行。在本决定施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本决定的规定执行；本决定施行前已完成工伤认定的，本决定施行后发生的工伤保险待遇按照本决定的规定执行。”原告的劳动能力鉴定在新规颁布之后完成，故本案应适用新规计算相关待遇。本院对原告的各项诉求分析如下：1.停工留薪期工资。双方对于富实特公司尚未向原告支付2018年4月、5月工资的事实并无争议，结合前文查明的平均工资5470元，计算得出至27日（住院期间）、至（全休一个月）期间的工资合计6199.33元。原告诉求的超额部分，依据不足，不予支持。2.护理费。原告的受伤部位为左示指，且《出院小结（出院证）》未记载其伤情造成生活自理障碍必须陪护或，原告亦未提交证据证明其实际发生护理费损失。因此，原告诉求的护理费，依据不足，不予支持。3.住院伙食补助费。结合原告住院治疗的天数计算住院伙食补助费为70元/天×3天=210元。原告诉求的超额部分，依据不足，不予支持。4.食宿、交通费。原告称其在术后返乡，后因鉴定复查发生了食宿、交通费，这并非经批准转诊等法定原因发生的费用，不属于工伤待遇的项目范围，应由原告自行承担。5.鉴定费。原告因劳动能力障碍等级鉴定支出了鉴定费用300元、检查费用137.20元，事实清楚，本院予以采纳。原告诉求的检查费用金额为137元，属于对自身权利的处分，本院予以认可。6.一次性伤残补助金。原告因工伤致残，被告应当承担一次性伤残补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第六十四条的规定，一次性伤残补助金应按5470元/月的标准×9个月=49230元。7.一次性医疗补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第六十四条的规定，一次性医疗补助金应按5470元/月×2个月=10940元。8.一次性就业补助金。因原告已达法定退休年龄，且原、被告双方为劳务关系，本院认为原告诉求的一次性就业补助金缺乏法律依据，不应支持。9.精神损害抚慰金。原告主张的该项目不属于工伤待遇的范围，缺乏法律依据，本院不予支持。以上应付款项合计67016.33元。综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告李佐生、毛宇宏应于本判决生效之日起十日内向原告周建荣支付停工留薪期工资6199.33元、鉴定费用300元、检查费137元、住院伙食补助费210元、一次性伤残补助金49230元、一次性医疗补助金10940元（合计67016.33元）；二、驳回原告周建荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2962.58元、保全费1185.65元（原告已预交），由原告周建荣负担2067.06元，被告李佐生、毛宇宏共同负担2081.17元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  李春嫦人民陪审员  何应威人民陪审员  袁梓健二〇二一年六月三十日书 记 员  艾 童附相关法律条文：《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第六十四条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。广东省东莞市第一人民法院民事判决书（2020）粤1971民初11812号原告：周建荣，男，出生，汉族，住四川省营山县。委托诉讼代理人：胡小蓉，广东天狼星律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮允慧，广东翼舟律师事务所律师。被告：李佐生，男，出生，汉族，住湖南省耒阳市。被告：毛宇宏，女，出生，汉族，住广东省广州市越秀区。两名被告的共同委托诉讼代理人：马千里，广东经国律师事务所律师。原告周建荣与被告李佐生、毛宇宏工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用普通程序于、公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人胡小蓉、两名被告的共同委托诉讼代理人马千里到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两名被告共同赔偿原告因工受伤的各项费用共计133129元（含住院3天的伙食补助费300元、食宿交通费1000元、至的工资6783元、住院3天的护理费66426÷365×3=546元、一次性伤残补助金49500元、一次性就业补助金44000元、一次性医疗补助金11000元、精神抚慰金20000元）；2.两名被告向原告赔偿劳动能力鉴定费300元、检查费137元；3.本案诉讼费用由两名被告承担。事实和理由：，原告应聘至东莞市富实特金属制品有限公司（下称“富实特公司”）任前叉备料主管职位，工资为5500元/月。，原告在工作时，因油压机器控制开关失控导致原告手指受伤，后经东莞东华医院诊疗为“左示指挤压伤并末节离断毁损”。，广东康怡司法鉴定中心根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，评定原告为九级伤残。原告曾向东莞市第一人民法院起诉要求富实特公司支付各项工伤待遇[案号：（2018）粤1971民初33417号]，但因“未能获得社会保障部门的确认”为由被驳回起诉。原告不服并向东莞市中级人民法院提出上诉，该院经审理后驳回上诉，维持了原裁定。2019年2月，原告向东莞市社会保障局申请工伤认定，经东莞市社会保障局认定为工伤。，原告再次起诉要求富实特公司支付工伤待遇，但富实特公司于2019年7月针对工伤认定提出行政复议，法院认为应在行政复议后再审理工伤待遇纠纷为由没有受理本案。2019年9月，广东省人力资源和社会保障厅作出维持东莞市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》。2019年8月，富实特公司的股东即两名被告向东莞市市场监督管理局申请注销富实特公司，并做出虚假陈述“本企业申请注销登记前未发生债权债务，不存在拖欠职工工资…………”，同时两名被告承诺如果违法失信将由全体投资人承担法律后果和责任。综上所述，原告认为，富实特公司不向原告支付工伤待遇等行为已经严重侵害了原告的合法权益，两名被告违法注销企业，应对企业未结清的工资及工商待遇承担清偿责任。综上，原告为维护自身合法权益，诉至法院请求依法裁判。两名被告共同辩称，一、原告在受伤时已满60周岁，达到退休年龄，职能部门认定其所受伤害为工伤是错误的。二、即使原告应当获得相应赔偿，原告诉求的项目缺乏依据，理由如下：1.原告提交的《司法鉴定意见书》不应被采纳，原告应当在工伤认定作出后向东莞市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定。原告单方委托鉴定程序不合法，鉴定意见应属无效。2.原告提交的银行交易明细显示其每月收入数额，经计算得出原告在受伤前的平均工资应为4430.80元。3.两名被告提交的证据足以证实原告已享受养老待遇，故两名被告无需向原告支付一次性就业补助金。劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止，劳动者所受伤害被认定为工伤的，应参照《广东省工伤保险条例》的规定计算有关费用，但不包括一次性就业补助金。4.工伤保险待遇赔偿项目不包括精神损害抚慰金。5.住院伙食补助费应按100元/天×70%×3天=210元。6.原告没有提供相应票据证明其食宿、交通费用的支出，且原告已经提出住院伙食补助费的诉求，再者本案也不符合支持住宿费、交通费的条件。7.根据原告的出院记录可以看出建议出院后全休1月，工资也只能计算至，且按照4430.80元/月的标准计算。8.住院护理费应为150元×3天=450元。综上，恳请法院查明事实，依法裁判。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。该部分证据证明如下事实：富实特公司由两名被告发起设立，两名被告于签署《简易注销全体投资人承诺书》并向工商行政管理部门申请注销该公司，经核准该公司已于注销。两名被告签署《简易注销全体投资人承诺书》承诺“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结……本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。”原、被告双方确认，原告于入职富实特公司担任前叉备料主管，约定的工作时间为法定工作日。，原告在车间操作机器时，被机器压伤左手食指，当天前往东莞东华医院住院治疗，于出院，住院天数共3天。据《出院小结（出院证）》记载，入院查体见“左示指中节末节离断毁损，指骨基底外露，创口渗血。其余手指未见异常”，出院诊断为“左示指挤压伤并末节离断毁损”，出院医嘱：“1、切口每2-3天换药一次；术后2周拆线……3、建议全休壹月”。事故发生后，原告（乙方）与富实特公司（甲方）签订了《解除劳务合同协议书》，双方就解除劳务合同事宜达成以下协议：一、乙方由于个人原因，主动提出解除劳务关系。二、甲方已经通过现金形式结清了劳务报酬，乙方收讫无误。三、除乙方受伤未处理之外（另含4月、5月的误工费），乙方确认其本人不在东莞市富实特金属制品有限公司有任何其他利益（包括福利、款项或股权等）。原告向东莞市社会保障局申请工伤认定。该局于作出了编号为东社保工伤认字第XXXXXXXXXXX号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害符合“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”情形，属于工伤认定范围，予以认定（或视同）为工伤。原告曾向广东康怡司法鉴定中心申请伤残等级法医学鉴定，该鉴定机构接受委托后出具了《法医临床司法鉴定意见书》，依据《法医临床检验规范》《法医临床影像学检验实施规范》《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》等规定进行体格检查、阅片分析，评定原告为九级伤残。被告不予确认该鉴定结论，遂原告向东莞市劳动能力鉴定委员会申请鉴定。，东莞市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情进行劳动功能障碍等级鉴定，鉴定结论为劳动功能障碍等级九级、生活自理障碍等级为未达级。双方均未在法定期限内提出再次鉴定申请。原告因此次鉴定支出了鉴定费300元、检查费137.20元。对当事人有异议的证据和事实，本院分析认定如下：一、关于原告与富实特公司之间的法律关系。原告认为其与富实特公司之间存在劳动关系，理由是虽然原告已年满60周岁，但原告未享受基本养老保险待遇。两名被告则认为原告与富实特公司之间成立劳务关系，原告受伤时已满60周岁，且原告曾自认已经享受基本养老保险待遇。两名被告提交了一份视听资料，拟证实原告于到富实特公司协商处理赔偿事宜时曾提及其已享受基本养老保险待遇。经查，该视听资料背景音吵杂，谈话双方的发言音量较小，且沟通全程均未表明身份，一方表示“去年是2720，今年查了一下说是，另一方回应“每个月有2000多的保险费，不养老费啊”。原告以录音不完整等理由表示不予确认视听资料的真实性，并提交了其户籍地即四川省营山县职工社会保险事业管理局出具的《证明》、现工作地即广东省惠州市社会保险基金管理局惠东分局出具的《社保情况证明》，证实原告在营山县未参加城镇企业职工基本养老保险、未享受相关待遇，在惠州市未参加职工社会养老保险、城乡居民养老保险且未享受相关待遇。两名被告反驳称，原告提交的证据不足以证明其未在其他地市享有基本养老保险待遇。本院认为，两名被告提交的视听资料无法证实对话双方的身份，且双方谈及的“养老费”不能明确指向社会保险亦或商业保险，证明力较低。除此之外，两名被告对其主张原告享受基本养老保险待遇的事实未能提供其他证据予以佐证，应当承担举证不能的不利后果。为查明案件事实，本院依法向东莞市社会保险基金管理中心查询原告在东莞市范围内的社保参保信息，结果显示原告并未参加基本养老保险，亦未享受基本养老保险待遇。二、关于原告的收入。原告主张其每月固定收入数额为5500元，富实特公司扣除当月水电费后向原告发放余额。两名被告对此不予确认，抗辩称原告的实发工资未经扣除任何项目。原告提交的银行流水记载的交易附言显示被告李佐生向原告发放报酬明细如下：发放11月工资4478元，发放12月份工资5470元，发放1月份工资5470元，发放2月份工资1266元，发放3月份工资5470元。原告解释称：原告在入职，故按扣除7天计算出勤工资；2018年2月因春节放假上班时间较短，富实特公司未按法律规定发放节假日期间的工资，故实发工资数额较低。两名被告确认以上交易记录的真实性，认为应当按2017年11月至2018年3月期间5个月的平均工资4430.80元计算。原告对其主张的扣项，未能提供其他证据予以佐证，应当承担举证不能的不利后果。剔除2017年11月（入职）以及2018年2月（春节假期）存在不正常出勤的月份，可以看出原告获得的2017年12月、2018年1月和3月的工资数额均为5470元，应按此计算平均工资。三、关于护理费。两名被告对于原告主张的护理费提出异议，详见答辩意见。原告未能说明住院期间由何人护理、护理人员的职业及收入情况，应当自行承担相应的不利后果。四、关于食宿、交通费。原告主张其术后返乡休养，而后因复查、鉴定等事宜产生了食宿、交通费，但无法提供相应票据，请求酌情支持。两名被告表示工伤保险待遇中不包括食宿赔偿项目，原告缺乏证据证明其实际支出了交通费，不应支持。本院认为，原告在达到退休年龄后入职被告处，于遭遇工伤并构成劳动功能障碍九级，以上事实清楚，证据充分，应予确认。本案的争议焦点是：一、原告与两名被告经营的富实特公司之间是否成立劳动关系；二、原告诉求的工伤待遇是否依据充分；三、原告诉求的各赔偿项目是否依据充分。关于焦点一。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，劳动者达到退休年龄后不再具备订立劳动合同的主体资格。原告在达到退休年龄后入职富实特公司，双方在入职时未签订书面协议，在离职时签订了《解除劳务合同协议书》。显然，原告与富实特公司之间建立的是劳务关系。原告主张其与富实特公司建立劳动关系，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。关于焦点二。《广东省工伤保险条例》第六十三条规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。”由此可见，劳务关系与工伤保险待遇之间并非互为排斥的关系，提供劳务者受聘工作期间受到人身伤害的，只要符合法定情形，亦可参照工伤保险待遇主张权利。两名被告以原告与富实特公司之间建立劳务关系而非劳动关系为由，认为原告的伤情不应认定为工伤、无权获赔工伤待遇，混淆了两个法律概念及其逻辑关系，本院不予采纳。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条第二款规定“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”两名被告在明知富实特公司与原告的工伤赔偿纠纷尚未了结的情况下，未依法清算债权债务即注销富实特公司，其作为股东应当对公司债务承担责任。因此，原告提起本案诉讼要求两名被告参照工伤保险待遇支付相关费用，合法有据，本院予以支持。关于焦点三。《广东省人民代表大会常务委员会关于修改〈广东省工伤保险条例〉的决定（2019）》第二十六条规定：“本决定自施行。在本决定施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本决定的规定执行；本决定施行前已完成工伤认定的，本决定施行后发生的工伤保险待遇按照本决定的规定执行。”原告的劳动能力鉴定在新规颁布之后完成，故本案应适用新规计算相关待遇。本院对原告的各项诉求分析如下：1.停工留薪期工资。双方对于富实特公司尚未向原告支付2018年4月、5月工资的事实并无争议，结合前文查明的平均工资5470元，计算得出至27日（住院期间）、至（全休一个月）期间的工资合计6199.33元。原告诉求的超额部分，依据不足，不予支持。2.护理费。原告的受伤部位为左示指，且《出院小结（出院证）》未记载其伤情造成生活自理障碍必须陪护或，原告亦未提交证据证明其实际发生护理费损失。因此，原告诉求的护理费，依据不足，不予支持。3.住院伙食补助费。结合原告住院治疗的天数计算住院伙食补助费为70元/天×3天=210元。原告诉求的超额部分，依据不足，不予支持。4.食宿、交通费。原告称其在术后返乡，后因鉴定复查发生了食宿、交通费，这并非经批准转诊等法定原因发生的费用，不属于工伤待遇的项目范围，应由原告自行承担。5.鉴定费。原告因劳动能力障碍等级鉴定支出了鉴定费用300元、检查费用137.20元，事实清楚，本院予以采纳。原告诉求的检查费用金额为137元，属于对自身权利的处分，本院予以认可。6.一次性伤残补助金。原告因工伤致残，被告应当承担一次性伤残补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第六十四条的规定，一次性伤残补助金应按5470元/月的标准×9个月=49230元。7.一次性医疗补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第六十四条的规定，一次性医疗补助金应按5470元/月×2个月=10940元。8.一次性就业补助金。因原告已达法定退休年龄，且原、被告双方为劳务关系，本院认为原告诉求的一次性就业补助金缺乏法律依据，不应支持。9.精神损害抚慰金。原告主张的该项目不属于工伤待遇的范围，缺乏法律依据，本院不予支持。以上应付款项合计67016.33元。综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告李佐生、毛宇宏应于本判决生效之日起十日内向原告周建荣支付停工留薪期工资6199.33元、鉴定费用300元、检查费137元、住院伙食补助费210元、一次性伤残补助金49230元、一次性医疗补助金10940元（合计67016.33元）；二、驳回原告周建荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2962.58元、保全费1185.65元（原告已预交），由原告周建荣负担2067.06元，被告李佐生、毛宇宏共同负担2081.17元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长李春嫦人民陪审员何应威人民陪审员袁梓健二〇二一年六月三十日书记员艾童附相关法律条文：《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第六十四条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。