重庆市綦江区人民法院  重庆市綦江区人民法院民事判决书 (2021)渝0110民初3223号 原告：杨阳，男，汉族，1988年9月14日出生，住重庆市大足区。委托诉讼代理人：张益，重庆雾都律师事务所律师。委托诉讼代理人：翁思远，重庆雾都律师事务所实习律师。被告：重庆立骉建筑工程有限公司，住所地重庆市綦江区文龙街道九龙大道54号汇景大厦2-3楼，统一社会信用代码91500222MA5YMK2391。法定代表人:胡星群，公司总经理。    委托诉讼代理人：何小林，重庆展汇律师事务所律师。原告杨阳与被告重庆立骉建筑工程有限公司（以下简称为立骉建司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年3月31日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨阳及其委托诉讼代理人张益、翁思远，被告立骉建司之委托诉讼代理人何小林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨阳向本院提出诉讼请求：确认原、被告于2019年10月7日至今存在劳动关系。事实和理由：2019年10月7日，原告进入由中国水利水电第五工程局有限公司承建并分包给被告兴建的綦江区黄沙水库工程灌区工程，地址位于綦江区永城镇凉河村，工作岗位为支护。原告进入被告公司后，接受项目管理人员的管理和安排，以24小时轮班的形式参与工作。2019年12月16日，原告在该工程工作时受伤，被送往綦江区中医院治疗。事故发生后，双方多次协商解决工伤保险待遇未果，故诉至本院要求确认原、被告之间存在劳动关系。被告立骉建司辩称，原、被告之间不存在劳动关系，原告不是被告聘请，被告没有向原告发放劳动报酬，对原告没有实际管理，原告也不适用被告的规章制度管理，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对渝綦劳人仲案字[2020]第572号仲裁裁决书，双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于原告杨阳提交的项目部现场及施工牌照片、中国银行交易流水明细清单、綦江区黄沙水库灌区工程专业分包合同补充协议书一、公司工商信息、记账凭证、中国水利水电第五工程局有限公司第五分局大额资金支付审批表、代付重庆綦江项目民工工资委托函、立骉建司承诺书、工资发放表等证据，被告立骉建司认可上述证据的真实性，但认为不能证明双方存在劳动关系。对杨阳提交的住院病历，立骉建司认可真实性，但认为与本案没有关联。对杨阳提交的两份书面证人证言，立骉建司对其三性均不予认可，认为证人都是农民工，也不是其工人，且都没有亲眼看见杨阳的受伤过程。杨阳申请的证人张再清在出庭作证时陈述，其在工地担任班组长1年多了，负责一个工区的工作；工区工人的工资都是由立骉建司支付，工地缺人时公司就安排他找人，找来的一般工人流动性比较大，有技术的（比如开车、掘进、支护等工作）较为稳定；杨阳是2019年他通过别人喊来搞运输的，也做支护工作，其工作时间是轮班，由他根据工作情况是否紧急决定轮两班或者轮三班，工资标准是他告诉杨阳的，但杨阳由公司管理，进行安全培训；2019年12月晚上6点左右，他在与立骉建司老板一起吃饭时，接到工地电话说杨阳在支护焊接时受伤，公司通过他将医药费转账给杨阳，具体金额记不清了；张再清还陈述其承包了该工程的劳务，签订了合同，但合同被立骉建司收回去了，其报酬是按照工程进度以米为单价计算，具体计算单价记不清了；自己与立骉建司也有几个诉讼案件，其中一个已经解决了，立骉建司应支付其劳务承包款等1 400 000元。立骉建司质证认为，杨阳是由张再清直接雇佣的劳务，张再清班组的农民工均由其一人管理，其客观上是承包劳务的包工头，立骉建司支付的1 400 000元就是承包费；证人的证言不能证明杨阳是立骉建司招用并且由立骉建司直接管理。对被告立骉建司提交的（2021）渝0110民特106号民事裁定书、人民调解协议书、黄沙水库灌区工程劳务施工合同，原告认可上述证据的真实性，认为上述证据恰恰证明了立骉建司将案涉工程劳务分包给不具备施工资质的张再清等人，且通过人民调解协议书和民事裁定书可知，立骉建司与张再清仅仅针对案涉工程款进行了结算并支付，但针对杨阳在案涉工程受伤等赔偿问题未进行处理，即使杨阳并非立骉建司聘请，但基于立骉建司的违法分包行为，其也应承担相应的用工主体责任。根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：立骉建司于2017年10月30日成立，经营范围包括建筑装修装饰工程专业承包贰级、建筑工程施工总承包叁级、市政公用工程施工总承包叁级、钢结构工程专业承包叁级、模板脚手架专业承包不分等级等。中国水利水电第五工程局有限公司（以下简称为水利水电公司）将綦江区黄沙水库工程灌区工程分包给立骉建司承建。立骉建司（甲方、发包方）与张再清、张再强（乙方、承包方）于2018年9月10日签订《黄沙水库灌区工程劳务施工合同》，约定：甲方将承建的黄沙水库灌区工程的全部工程交由乙方施工；乙方应根据甲方工程需要配备足够的人员、设备；乙方必须聘请年富力强、身体健康的工人从事施工作业并保证安全帽、安全带、手套等配备齐全，应做好自身人员的安全教育、施工防护并自觉接受甲方督查；甲方保证按照合同约定及时支付乙方工程款；本工程人员工资统一执行银行卡发放制度，乙方必须为聘用人员统一办理个人工资银行卡。合同还约定了承包方式、工程款结算及支付等内容。合同履行中，案涉工程的农民工工资由立骉建司委托水利水电公司代付，并在结算工程款中扣除。2019年10月，杨阳通过张再清到案涉工程的工地做工，工作岗位为支护。同年12月16日，杨阳受伤并住院治疗。水利水电公司的案涉工程项目经理部先后于2019年12月18日、2020年1月21日向杨阳发放四笔工资，金额分别为3000元、2400元、4900元、4930元。之后，杨阳与立骉建司因工伤待遇问题发生纠纷，杨阳向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与立骉建司存在劳动关系。该委于2020年12月2日以渝綦劳人仲案字[2020]第572号仲裁裁决书，驳回了杨阳的仲裁请求。杨阳不服该裁决，于同月16日诉至本院请求确认劳动关系，本院于当日进行了登记立案。庭审中，杨阳陈述，其是通过张再清联系进洞子里面做工的；工资开始说的是180元/天，3天以后张再清让他开车，并给他说是200元/天，因为请假回家所以实际每个月的工资都不足6000元；有事请假跟班组长讲一声就行，不讲要被骂，但没有规定要扣钱；如果有其它的加班工作就是临时讲工钱；劳保用品是到班组长处领取。立骉建司陈述，基于建筑行业农民工工资管理规定，农民工工资都要从施工单位的专户支付，是我公司制作工资表交给水利水电公司，由其代发农民工工资，在工程款中扣除。另查明，张再清与立骉建司因承包案涉工程的劳务施工发生争议，双方于2021年2月7日在綦江区联合人民调解委员会的主持下签订《人民调解协议书》，确认截至2021年2月7日立骉建司尚欠张再清工程款1 400 000元等内容，本院以（2021）渝0110民特106号民事裁定书确认该人民调解协议有效。本院认为，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，是判断用人单位与劳动者成立劳动关系的标准之一。杨阳虽然在立骉建司承建的工程工地做工，但其并非由立骉建司直接聘用，工资也并非与立骉建司约定，表明杨阳与立骉建司不具有建立劳动关系的合意。杨阳称没有不请假就走要被扣钱的规定，加班是现说价，张再清也称轮班方式视现场状况而定，而现场情况由张再清自己掌控，以上陈述均说明杨阳不是接受立骉建司的管理，立骉建司的规章制度也没有适用于杨阳，杨阳在本案举示的证据亦不足以证明双方符合劳动关系的特征。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）的相关规定，杨阳请求确认其与立骉建司自2019年10月7日至今存在劳动关系的证据不足，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求不成立。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国劳动法》第二条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告杨阳的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告杨阳负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。     审  判  员  戴  静   二〇二一年六月十八日 法 官助 理    白  杨书 记 员  吴小利- 1 -