新疆维吾尔自治区塔城市人民法院民 事 判 决 书（2021）新4201民初1081号 原告：塔城地区天盛建设有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区塔城市边城街174号。法定代表人：王立冬，该公司总经理。委托诉讼代理人：王东生，新疆鸿疆律师事务所律师。委托诉讼代理人：于伟伟，该公司法务。被告：塔城市恰夏镇人民政府，住所地新疆维吾尔自治区塔城市恰夏镇。法定代表人：叶尔布力·吐士付汗，该镇镇长。委托诉讼代理人：陈萍，塔城市新城法律服务所法律工作者。被告：张春明，男，1975年2月26日出生，住新疆维吾尔自治区塔城市。委托诉讼代理人：窦廷贵，新疆扬眉律师事务所律师。原告塔城地区天盛建设有限责任公司（以下简称“天盛公司”）与被告塔城市恰夏镇人民政府（以下简称“恰夏政府”）、张春明建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年5月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天盛公司的委托诉讼代理人王东生、于伟伟，被告恰夏政府的委托诉讼代理人陈萍，被告张春明的委托诉讼代理人窦廷贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天盛公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告工程款6058053.72元，并依法支付逾期付款损失；2．本案诉讼费、保全费、邮寄费及其他因诉讼产生的费用由被告承担。事实和理由：2017年4月原告与被告签订塔城市恰夏乡农民XX小区住宅建设工程合同，合同中约定了合同价格等内容，现工程已经全部完工并交付使用。原告支付部分工程款，对剩余工程款一直未付，故提起诉讼，请求依法判决被告给付上述工程款。被告恰夏政府辩称，我们认为原告将恰夏政府作为被告，主体不适格。理由如下：原告所起诉的工程款与恰夏政府没有关系，原告起诉后，政府通过调查才知道该工程是由本案的被告张春明所承建，工程的施工及付款均是由原告和张春明之间发生的业务往来。根据庭审举证，原告均无证据证明合同的履行义务人是我单位，原告提出，张春明向原告支付的工程款是由张春明代我单位履行的，这不符合客观事实，根据政府严格的财务制度，如果是我单位支付工程款，也应当是由政府直接向原告履行。庭审中张春明也认可他是实际履行的合同人，2017年5月14日签订的建筑工程承包合同，明确说明政府签订合同只是用于办理各种手续，张春明也向法庭提交了向原告履行工程款的证据，如果按照原告的说法，由我单位来履行工程款的话，根据合同第37页第14条竣工结算，作为原告应当在工程验收合格后28天内向发包方和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，从工程施工到现在，原告从未找过我方对该工程进行结算，也未提交任何关于合同的相关手续。关于违约的问题，与我们没有任何关系。综上，请求法庭驳回原告对我单位的全部诉讼请求。被告张春明辩称，根据原告与张春明合同约定，张春明已支付大部分工程款，同时，原告所建工程未经验收，工期严重拖延，按合同约定，应当承担相应的违约责任。另外，还有部分工程未完工，包括楼顶防水，应作二遍防水，但只作了一遍，将屋顶的通道封死，这都不符合设计要求，屋顶的彩钢未按图纸施工，导致水滴到外墙，窗户的密封整体不合格，我们要求整改，但至今只整改了一部分，其余没有整改，室外管网未施工，是我找人施工的，因此，我们还要求原告承担部分违约金，或整改，或造价折抵工程款。该工程我找了五次建设局验收，但至今未验收。原告与恰夏政府的合同在前，与张春明的合同在后。从合同的实际履行看，也是原告与张春明在履行合同，从法律关系上看，也是原告与张春明之间的法律关系，把恰夏政府列为被告主体不适格。原告的诉讼本身存在矛盾，原告的整个诉讼主张，是与被告恰夏政府签订合同，但没有进行竣工结算，也不符合结算条件，未经竣工验收，原告也未向被告恰夏政府提交竣工结算书。而现在原告总工程款多少钱不知道，已付多少也没有说，诉讼请求是估算出来的，而庭审中，原告即不申请对工程造价进行鉴定，也不对面积进行核实，如果原告与被告达不成一致，应该进行鉴定，现在的价款只是一个暂定价。故，现有证据不能证实原告的诉讼主张。原告存在违约行为，工期延误，事实清楚，我们也向法庭提起反诉，希望法庭一并审理，如果因为各种原因未能反诉，我们将保留诉权另案诉讼追究原告工期延误的违约责任，工期应该是2017年5月20日，工期整整延误了2年。本院经审理认定事实如下：原告与被告张春明协商，由原告天盛公司承建张春明所属塔城市恰夏镇农民XX小区1#、2#住宅楼。2016年9月，由湖南XXXX工程设计有限公司设计塔城市恰夏镇农民XX小区1#、2#住宅楼图纸，原告与被告张春明各持一份。该图纸标明的塔城市恰夏镇农民XX小区1#、2#住宅楼地下室面积分别为：580.03㎡和617.65㎡。2017年4月28日，原告天盛公司与被告张春明签订“关于恰夏镇富民安居住宅1#、2#楼承建的有关事项洽商的会议纪要”，双方协商：该项原设计外墙为37墙，现在改为24墙外加墙保温，单价1300元/㎡，2017年内必须竣工；因塔城特殊气候的原因，外墙保温不能做或者做不完第二年破坏性很大，如天气在正常的情况下，2017年必须做完竣工交付使用；张春明（建设单位）承诺2017年支付400万元，2018年7月前一次性支付完剩余工程款；经过双方的协议，1#建筑面积6644.05平方米，2#建筑面积为6850.61平方米，1#、2#楼共计13494.66平方米。工程总价款：13494.66平方米×1300元/㎡=1754.31万元，如果2017年支付400万元工程款（总价款的22%），还不够支付工人全年工资；经协商，1#、2#两栋楼待三层封顶支付200万元，待1#、2#楼主体封顶时支付100万元，待外墙抹灰完成时支付100万元，待外墙保温施工完毕时支付100万元，2017年共计支付500万元工程款；2017年天盛公司承建一期工程施工完毕，质量合格，二期工程必须仍然由天盛公司承建施工。经协商，一期能如期完工、交付使用，二期工程将优先考虑天盛公司承担施工工程；关于XX小区1#、2#楼的前期手续，质监手续都应有张春明（建设单位）负责条例办理，承建方只负责施工；关于3#楼由于特殊原因暂停建设；恰夏镇富民安居住宅楼1#、2#楼由王某、姚某共同承建，按规定时间竣工交付使用。2017年4月30日，原告天盛公司与被告恰夏政府签订合同，约定工期：开工日期为2017年4月30日，竣工日期为2017年10月30日，价款为19899871.2元。2017年5月14日，原告天盛公司与被告张春明签订建筑工程承包合同，双方约定：“建筑类型为框架砖混结构五层楼房，具体以建筑设计图为准。建筑面积为13494.66平方米。经甲乙双方协商地下室面积不计算到工程款内。建筑承包方式为乙方（天盛公司）包工包料，材料由乙方严格按照施工图纸规格、型号购买，并达到国家建筑材料验收标准。工程款及支付方式为：本合同为固定大包价，根据房屋面积按每平方1300元/㎡计算，工程总价款为1754.31万元。第一期为1号楼、2号楼，建到3层付200万元．．．．．．余款于2018年分3次付清。第四条：施工期自2017年4月27日起至2017年10月30日，交工日期不得更改，留总工程款的5%做为建筑保修金，主体设计规定年限，装修水暖电气2年，屋面是5年．．．．．．”。承包合同尾部注明：该项目执行本施工合同，其余所有协议均作废（关于恰夏XX小区（2015年10月18号鉴定协议）正式合同（政府盖章）的合同只用于办理各种手续。2019年10月建设单位、监理单位、施工单位共同出具住宅工程质量分户验收汇总表、住宅工程质量分户验收问题记录表、住宅工程质量分户验收表、住宅工程质量分户验收记录表（空间尺寸）、住宅工程质量分户验收记录表（楼地面、墙面、顶棚、门窗、防水、栏杆、给排水、电气、节能、烟道、信报箱等），验收结果合格。塔城市恰夏镇农民XX小区1#、2#住宅楼工程完工后，被告张春明陆续出售该楼房。据张春明自己陈述已出售37套楼房，购买人已实际入住。2017年7月17日至2021年1月20日，被告张春明陆续向原告支付工程款及材料费等11485046.28元。上述事实经庭审查证属实，且有原告天盛公司提交的合同书、报审表、地基验收记录、基础结构验收通知书、单独验收单据、工程质量竣工验收记录等及被告张春明提交的合同书、付款凭证、结算单、收条、转款凭证等及当事人陈述在卷佐证，上述证据经本院审查，具有证明效力，可以采信。本院认为，依法成立的合同,对当事人具有法律约束力,当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中,根据原、被告双方举证情况可以看出，虽然原告天盛公司既和被告恰夏政府签订了合同，也和被告张春明签订了合同，但实际是与被告张春明在履行合同义务，被告张春明支付工程款、材料费、工人工资等，原告天盛公司与被告张春明签订建筑工程承包合同系双方真实的意思表示,内容不违反法律、行政法规强制性规定,系合法有效,双方均应当按照约定全面履行合同义务。且原告天盛公司与被告张春明签订的合同尾部亦注明“政府盖章的合同只用于办理各种手续”，现原告已经按照合同约定履行了施工义务,所涉工程经被告验收后已经投入使用,被告张春明理应按照结算金额和合同约定的付款进度向原告支付剩余工程款,根据原告天盛公司与被告张春明合同约定该工程为固定大包价，工程总价款为17543100元，关于原告要求被告张春明支付剩余工程款6058053.72元的诉讼请求,本院依法予以支持。关于双方争议地下室面积是否计算到工程款内的问题，根据原告天盛公司与被告张春明2017年5月14日签订建筑工程承包合同可以确认第一条双方约定的是工程概况、第三条约定的是工程款及支付方式，因双方争议的是工程款，故应当按第三条确定工程款，第三条约定本合同为固定大包价，工程总价款为1754.31万元，并未约定扣除地下室面积，结合原告天盛公司与被告恰夏政府签订合同中约定的总价款19899871.2元，该价款明显高出原告天盛公司与被告张春明约定的总价款200余万元，也可以确定原告天盛公司与被告张春明约定的工程总价款应该是不扣除地下室面积的价款。关于被告张春明辩称原告所建工程未经验收的问题，根据提交的证据可以看出，原告承建的工程均进行住宅工程质量分户验收，且被告张春明亦进行了销售，目前已入住部分业主，故本院认为，根据本案现有证据，即使涉案工程未经竣工验收，但被告张春明已将涉案工程交付部分业主使用，应视为被告张春明对原告承建的涉案工程质量是没有问题的，应认定原告承建的涉案工程质量合格。综上所述，原告的诉讼请求，本院依法部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十六条第一款、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告张春明于本判决生效后三十日内向原告塔城地区天盛建设有限责任公司支付剩余工程款6058053.72元；二、驳回原告塔城地区天盛建设有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27103.19元（已批准缓交），邮寄费200元，合计27303.19元，由被告张春明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院。   审  判  员   朱  君  成   二 〇 二 一 年 六 月 三 十 日 书  记  员   李      香        新疆维吾尔自治区塔城市人民法院法律文书      附页本法律文书适用的法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。