山东省青岛市市南区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0202民初2557号原告：徐文龙，男，1990年2月15日生，汉族，户籍地：黑龙江省林口县。委托诉讼代理人：邱照卫，山东宇瑞律师事务所律师。被告：青岛市市南区三宝粥店，住所地：青岛市市**闽江路**丙。负责人：蔡兴国，男，1963年12月2日生，满族，住青岛市市**。委托诉讼代理人：刘艳艳，女，1978年2月26日生，满族，住青岛市市**。原告徐文龙与被告青岛市市南区三宝粥店（以下简称：市南三宝粥店）劳动合同纠纷一案，徐文龙不服青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的青城劳人仲定字[2021]第0405号决定书，向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐文龙及委托诉讼代理人邱照卫、被告委托诉讼代理人刘艳艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐文龙向本院提出诉讼请求：1.判令市南三宝粥店支付徐文龙赔偿金196000元；2.判令市南三宝粥店支付徐文龙2020年12月工资5600元；3.判令市南三宝粥店支付徐文龙防暑降温费1120元；4.判令市南三宝粥店支付徐文龙带薪年休假工资10298元；5.本案诉讼费用由市南三宝粥店承担。事实与理由：徐文龙于2003年6月1日到市南三宝粥店从事后厨工作。但市南三宝粥店于2020年12月22日违法解除了与徐文龙的劳动关系。徐文龙为维护其合法权益诉至法院，望判如所请。市南三宝粥店辩称，一、徐文龙主张市南三宝粥店支付赔偿金196000元请求不明确，无事实及法律依据。1.徐文龙为市南三宝粥店员工，前期在城阳三宝粥店协助工作。根据市南三宝粥店工作安排需要按照协议回市南三宝粥店工作，但徐文龙未提交书面申请及情况说明且拒绝上班。2.因徐文龙于2020年12月5日未向市南三宝粥店提交请假申请及任何书面申请或情况说明直接不上班。市南三宝粥店于2020年12月5日为徐文龙下达了书面通知，徐文龙未予回复及执行，也未提报任何书面申请及说明。3.市南三宝粥店于2020年12月14日为徐文龙下达了书面《催告到岗通知》及《餐厅考勤管理制度》，徐文龙也未予回复及执行，也未提报任何书面申请及说明。截止2020年12月22日，徐文龙已连续旷工超过15天，严重违反市南三宝粥店规章制度，根据市南三宝粥店规章制度及《劳动合同法》第39条规定，市南三宝粥店于2020年12月22日通过EMS向徐文龙寄送了解聘通知，徐文龙已签收。二、徐文龙自2020年12月5日起不再出勤，解聘通知里关于应结算工资及社保如何办理均已做说明，徐文龙在签收解聘通知后未与市南三宝粥店联系，徐文龙未提供银行账号也未办理离职手续，故无法发放工资。三、市南三宝粥店已支付徐文龙防暑降温费，另外防暑降温费请求已过仲裁、诉讼时效，该项请求不成立。四、徐文龙年假已休完，疫情期间根据相关制度要求，市南三宝粥店优先安排休年假；另外年假请求已过仲裁、诉讼时效。五、根据规定，诉讼费应由徐文龙承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院认定如下：一、2016年6月1日，徐文龙与市南三宝粥店签订期限为2016年6月1日至2021年5月31日的劳动合同，约定徐文龙从事后厨工作，工作地点为青岛。2016年6月至2018年10月期间，徐文龙在位于市南区宝粥店工作。2018年11月至2020年12月期间，徐文龙在位于城阳区的城阳区城家三宝粥店（以下简称：城阳三宝粥店）工作。徐文龙在城阳三宝粥店正常工作至2020年12月4日。2020年12月5日，城阳三宝粥店厨师长赵久福通过微信向徐文龙发送《工作调动通知》，通知徐文龙因工作需要，安排徐文龙至市南三宝粥店工作，三日内报到，未按时报到视为放弃工作调动、自动离职。徐文龙表示不同意到市南三宝粥店工作。2020年12月14日，城阳三宝粥店厨师长赵久福通过微信向徐文龙发送《催告到岗通知》、《餐厅门店考勤管理制度》，催告徐文龙2020年12月14日到市南三宝粥店报到工作，并告知按照考勤管理制度规定连续旷工三天或月度累计旷工三天按自动离职处理、连续旷工五天或月度累计旷工五天给予开除处理。2020年12月22日，市南三宝粥店出具《员工严重违纪解除劳动合同通知书》，以徐文龙旷工超过15天，严重违反劳动纪律及公司规章制度为由，通知徐文龙解除劳动合同，并告知其办理工资结算及相关离职手续。徐文龙于2012年12月24日签收该通知书。2020年12月26日，城阳三宝粥店厨师长赵久福通过微信向徐文龙发送《催办离职手续通知》，通知徐文龙办理离职手续、清算工资。2021年1月6日，市南三宝粥店出具《解除/终止劳动合同报告书》，载明解除/终止合同日期为2020年12月31日、解除/终止合同原因为个人申请解除劳动合同。二、工作期间，市南三宝粥店通过现金方式发放工资，领取工资时徐文龙需签字确认。市南三宝粥店支付徐文龙工资至2020年11月。三、2021年1月11日，徐文龙向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.市南三宝粥店支付徐文龙赔偿金196000元；2.市南三宝粥店支付徐文龙2020年12月工资5600元；3.市南三宝粥店支付徐文龙防暑降温费1120元；4.市南三宝粥店支付徐文龙带薪年休假工资10298元。该仲裁委以徐文龙、市南三宝粥店双方之间的劳动关系不明确为由，于2021年1月15日作出青城劳人仲定字[2021]第0405号决定书，决定：对徐文龙诉市南三宝粥店劳动争议一案，不予受理。徐文龙不服该决定，向本院提起诉讼，即为本案。四、徐文龙于2016年在青岛市城阳区购房，并于2016年12月育有一女。城阳三宝粥店工商登记负责人为蔡兴国。蔡兴国与青岛家佳源（城阳）购物中心有限公司签订期限为2015年6月24日至2020年8月14日的《场地占用协议书》，约定蔡兴国在商场三楼经营三宝粥店餐饮。合同到期后，城阳三宝粥店继续在商场营业。直至2020年12月17日，青岛合圆三宝餐饮管理有限公司与青岛家佳源（城阳）购物中心有限公司签订期限为2020年8月15日至2023年8月14日的《场地占用协议书》，并对场地占用费的标准予以调高。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于徐文龙、市南三宝粥店双方劳动关系建立时间。徐文龙提交2020年8月、2020年9月城阳厨房工资表照片复印件，加盖有“城阳区城家三宝粥店”印章，入职时间一栏记载有2003/6/1。徐文龙称，我是2003年6月开始在市南三宝粥店工作，起初是学徒、后来是配菜、最后是炒锅；我是跟着老乡来市南三宝粥店工作的，记不清楚老乡名字了，还有我弟弟一起来的，这两年都陆续离开，之前都没有缴纳社会保险；当时是对这两个月工资有异议，才拍摄的照片，拍摄的时候店长（李勇）和出纳（王梦涵）都在场，未能找到手机中拍摄照片的原始记录。市南三宝粥店质证称，真实性及证明事项不认可，不是市南三宝粥店的工资表；双方2016年6月之前不存在劳动关系，且徐文龙当时年龄太小，不具备建立劳动关系的主体资格。本院经审查认为，徐文龙作为劳动者，应对劳动关系建立时间承担举证责任。因徐文龙提交的工资表照片系复印件，未能出示照片的原始载体，亦未能提交其他证据予以佐证，故本院对徐文龙的主张不予采信。结合徐文龙、市南三宝粥店双方劳动合同签订情况，本院认定双方自2016年6月1日建立劳动关系。2.关于调岗的过程。徐文龙称，2020年12月4日中午，厨师长赵久福没有任何原因就通知我不用来上班了，把我给辞退了，此前没有任何纠纷，并告知我第二天来办理离职、领工资；2020年12月5日，我来办理离职，要求我填写是个人申请辞职，我没同意；同一天公司高总（男性，具体名字不清楚）告知我说传达有误，是调岗，不是辞退，我就不同意调岗，也告诉高总我家庭、居住的具体情况，他还是让我申请辞职；收到厨师长微信之后，我电话联系厨师长表明我去不了市南三宝粥店，还是想在城阳三宝粥店工作；之后还在后厨上待了两天，但总厨张存伟说我不是这个店的、就不能在这待着了，此后我每天早晨去打卡，打完卡在附近待着，晚上再去打卡，没有具体的工作内容；之前是我父母在城阳帮忙照看孩子，父母离开后，我申请调回城阳工作；由于我的工作下班很晚（正常下班是晚上9点，收拾完后下班差不多要晚上10点），如果到市南三宝粥店工作，根本无法再回到城阳的家中。市南三宝粥店称，因城阳三宝粥店合同到期，续签合同商场要求重新装修，店内员工需要重新调整安置（调回原单位或者到其他店面协助工作）；徐文龙前期已向总厨提出离职申请并提报到公司，徐文龙系市南三宝粥店员工，且该店面人员短缺，市南三宝粥店通知总厨与徐文龙沟通是否暂时调回原单位工作，同时下发了书面通知，总厨汇报结果是徐文龙不选择回原单位工作；2020年12月5日，高总去城阳店面巡检时再次与徐文龙说明情况、沟通确认，徐文龙还是坚持原来意见，并未提出任何要求或者情况说明；次日，徐文龙不再出勤，未提交请假申请或不接受调岗理由的书面情况说明，市南三宝粥店不知道徐文龙的真实想法，市南三宝粥店提供免费食宿，可以协商交通费用，但徐文龙没有提起。3.关于年休假的问题。市南三宝粥店提交年假申请表、工资核算申请书、工资表，称徐文龙告每年可以享受5天的年休假，其中2020年3月已经休2019年度的年休假4天；2020年4月申请年休假6天，包括2019年度年休假1天、2020年度年休假5天，因工作需要未能安排休假，市南三宝粥店已将年休假核算成工资发放。徐文龙质证称，对年假申请表、工资核算申请书、工资表有异议，未经其本人确认。本院经审查认为，年假申请表、工资核算申请书系市南三宝粥店单方制作，工资表未经徐文龙签字确认，故本院对市南三宝粥店的主张不予采信。本院认为，如前述分析，本院确认徐文龙、市南三宝粥店双方自2016年6月1日建立劳动关系，市南三宝粥店于2020年12月22日出具《员工严重违纪解除劳动合同通知书》，故本院确认徐文龙、市南三宝粥店双方自2016年6月1日至2020年12月22日期间存在劳动关系。综合徐文龙、市南三宝粥店双方起诉、答辩意见，本案双方争议焦点问题在于市南三宝粥店以徐文龙旷工为由解除劳动合同是否合法，该问题涉及到市南三宝粥店将徐文龙由城阳三宝粥店调岗至市南三宝粥店决定的正当性、合理性的审查。本院做如下分析：其一，一方面，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条明确规定工作内容、工作地点是劳动合同的必备条款，并在第三十五条规定用人单位与劳动者协商一致可以变更工作内容、工作地点，第四十条规定“劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作”以及“劳动者不能胜任工作”两种情况下用人单位法定单方调岗权。众所周知，劳动合同履行过程中，工作内容、工作地点一旦确定，劳动者将基于此产生信赖利益，其生活地点、生活方式、家庭都受此影响，正是出于保护劳动者能在相对稳定的工作岗位上从事自己愿意从事的工作，并获得预期劳动报酬，法律对调整工作地点、工作岗位作出上述规定。另一方面，企业作为市场经济的重要主体，其生产经营状况是随着宏观经济态势、市场环境和企业自身情况而不断变化的，根据生产经营需要调整职工的工作岗位及薪酬标准是企业用人自主权的重要内容，对企业的正常生产经营不可或缺。故岗位调整的背后，反映的是对企业经营需要和劳动者提供劳动便利性的不同考量、侧重。企业固然有权对劳动者进行调岗，但企业不可滥用此权利而当然地享有单方变更合同的权利，为防止权利滥用，企业应举证其调岗行为具有充分的正当性、合理性。其二，本案中，徐文龙、市南三宝粥店双方在劳动合同中并未对工作地点进行明确约定。市南三宝粥店主张因城阳三宝粥店合同到期、续签合同商场要求重新装修以及店内员工需要重新调整安置，但未能提交证据证明其对店内除徐文龙以外的其他员工做出调回原单位或者到其他店面协助工作的安排。市南三宝粥店虽主张与与徐文龙沟通暂时调回原单位工作，但未能提交证据证明其告知徐文龙需要调回原单位工作至何时。其三，徐文龙自2018年11月起在城阳三宝粥店工作，并在城阳区购房居住，调整至市南三宝粥店工作，该两处距离较远，会对徐文龙履行劳动合同、休息时间、家庭生活、交通成本产生较大影响，一定程度上造成徐文龙履行劳动合同困难。市南三宝粥店虽下发调岗通知，但未能明确调岗后的工作岗位、工资待遇，且徐文龙不予接受调岗决定。综上，本院认为，市南三宝粥店将徐文龙由城阳三宝粥店调岗至市南三宝粥店的正当性、合理性不足，故市南三宝粥店以徐文龙旷工为由解除劳动合同缺乏依据，系违法解除。现徐文龙不要求继续履行劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，市南三宝粥店应支付徐文龙违法解除劳动合同赔偿金。关于徐文龙2019年度、2020年度每月平均工资的问题，徐文龙主张为5600元，市南三宝粥店作为用人单位应对工资标准承担举证义务，庭审中，市南三宝粥店仅提交2020年4月至2020年11月工资表，该工资表中未经徐文龙签字确认，故市南三宝粥店应承担举证不能的法律后果，本院采信徐文龙的主张，确认其每月工资5600元。市南三宝粥店应支付徐文龙违法解除劳动合同赔偿金56000元（5600元/月×5个月×2倍）。关于2020年12月工资的问题。徐文龙在城阳三宝粥店正常工作至2020年12月4日，此后双方因岗位调整问题产生争议，如前所述市南三宝粥店调岗正当性、合理性不足，市南三宝粥应按照正常工作期间工资标准支付徐文龙工资至双方劳动关系解除之日（2020年12月22日），计4119.54元（5600元/月÷21.75天/月×16天）。关于防暑降温费的问题。本院认为，徐文龙于2021年1月11日申请仲裁主张2019年防暑降温费，已过仲裁时效，本院不予支持。市南三宝粥店未能举证证明已向徐文龙发放2020年防暑降温费，依照《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发〔2015〕45号）第一条“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。”以及《山东省人力资源和社会保障厅关于延长部分规范性文件有效期的通知》（鲁人社规[2018]12号）“……十、《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发〔2015〕45号）延长有效期至2021年12月31日……”的规定，应支付徐文龙2020年防暑降温费560元（140元/月×4个月）。关于年休假工资的问题。本院认为，徐文龙于2021年1月11日申请仲裁主张2019年之前的年休假工资，已过仲裁时效，本院不予支持。经折算，徐文龙2020年度应享受年休假天数为4天。市南三宝粥店未能举证证明已向徐文龙发放2020年度年休假工资，应支付年休假工资2059.77元（5600元/月÷21.75天/月×4天×200%）。案经本院调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条规定，判决如下：一、青岛市市南区三宝粥店于本判决生效之日起十日内支付徐文龙违法解除劳动合同赔偿金56000元；二、青岛市市南区三宝粥店于本判决生效之日起十日内支付徐文龙2020年12月1日至2020年12月22日期间工资4119.54元；三、青岛市市南区三宝粥店于本判决生效之日起十日内支付徐文龙2020年防暑降温费560元；四、青岛市市南区三宝粥店于本判决生效之日起十日内支付徐文龙2020年度年休假工资2059.77元；五、驳回徐文龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由青岛市市南区三宝粥店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  梁玲杨二〇二一年六月八日书记员  王 斌