北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初20954号原告：原色无声（北京）传媒有限公司,住所地北京市丰台区。法定代表人：袁延萍，执行董事。委托诉讼代理人：刘英，北京识广律师事务所律师。被告：内蒙古九创文化发展有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区滨河南路香榭澜湾休闲广场****西侧**商铺**公共办公区。法定代表人：王玲凤，执行董事。委托诉讼代理人：刘欢，内蒙古图博律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋利，内蒙古图博律师事务所律师。第三人：中智创客文化发展有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区隆庆街********。法定代表人：宁城娃，总经理。原告原色无声（北京）传媒有限公司(以下简称：原色无声公司)与被告内蒙古九创文化发展有限公司（以下简称九创公司）、第三人中智创客文化发展有限公司（以下简称：中智创客公司）执行异议之诉一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告原色无声公司的委托诉讼代理人刘英、被告九创公司委托诉讼代理人刘欢、蒋利到庭参加了诉讼，第三人中智创客公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告原色无声公司向本院提出诉讼请求：1、判令追加九创公司为被执行人，并根据北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初17121号民事判决书及北京市第二中级人民法院（2019）京02民终13973号判决书确定的内容在未足额缴纳出资427万元范围内向原告支付1087000元及加倍支付迟延履行期间的债务利息（按中华人民共和国民事诉讼法第二百五十三条之规定，利息自2019年12月23日起计算至实际付清之日，利息暂时计算至2020年11月11日58879.17元）；2、诉讼费由九创公司承担。事实与理由：原色无声公司与中智创客公司承揽合同纠纷一案，经北京市大兴区人民法院(2019)京0115民初17121号民事判决书及北京市第二中级人民法院(2019)京02民终13973号民事判决书判决:中智创客公司自判决生效之日起十日内向原色无声公司支付1087000元;如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费由中智创客公司承担。原色无声公司于2019年12月向法院申请执行并立案法院执行后，经法院执行后发现中智创客公司无财产可供执行，原色无声公司在2020年9月收到法院(2020)京0115执2013号执行裁定:终结本次执行。原色无声公司在2020年11月9日收到法院(2020)京0115执异345号裁定书裁定:依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》(下称《规定》)第十七条之规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”但，通过申请人提供的联系方式无法有效送达，在执行程序难以保障当事人充分行使答辩、举证、质证和辩论等程序权利的情下，不宜在一方当事人缺席时，依据现有证据认定其存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形，因此驳回告知不服裁定书可在十五日内提起诉讼。综上，请人民法院依法判决九创公司在未出资限额内承担清偿责任。被告九创公司辩称：一、股东出资认缴制度系我国公司法明文规定，股东出资加速到期侵害了股东的期限利益，严重违反了我国公司法的规定，本案中，九创公司的认缴出资期限为2035年3月22日，故，原告无权请求追加九创公司为被执行人。1、根据中智创客文化发展有限公司工商登记材料显示，九创公司出资额为700万元，其中认缴出资额为427万元，认缴出资期限为2035年3月22日。根据《中华人民共和国公司法》第26条、28条之规定，我国有限公司股东出资为认缴出资方式，股东应当按照公司章程的规定履行实缴出资义务。本案中，九创公司认缴出资时间未到期，故，原告无权请求追加九创公司为被执行人。2、根据中智创客文化发展有限公司工商登记材料显示，九创公司已履行部分实缴出资义务，亦未更改公司章程约定的出资期限，不存在恶意逃避债务的故意，且九创公司认缴出资期限亦未到期，故，原告无权请求追加九创公司为被执行人。二、本案中不适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，原告无权追加被告为被执行人1、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条适用的前提条件是“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”，而本案中，原告在一审、二审庭审中诉称被执行的企业法人与其他第三人签订了业务合同，足以说明被执行的企业法人仍在正常经营，另外，查询被执行人信息网，被执行的企业法人未履行的债务亦仅有原告一笔，该笔债务仅是尚未履行，尚未履行不能就认定为不足以清偿，故，原告提供证据不能证明被执行的企业法人不足以清偿生效法律文书确定的债务，更不能申请追加九创公司为被执行人。2、根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第22条第1款“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”之规定，股东出资加速到期的情况是有明确规定，并且是有严格限制的，如可以出资加速到期，则相应的法律及司法解释必然会明确规定，而《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条并未作出该规定，故其适用条件不能做扩大解释，否则会严重损害股东及其他债权人的利益。3、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条适用的主体是“未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人”，也即：认缴期限已经届满的情况下未缴纳或未足额缴纳的股东才可以，而本案中，九创公司已履行部分实缴出资义务，并且其认缴出资期限亦未到期，故，原告无权请求追加九创公司为被执行人。综上所述，本案不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，原告无权申请追加九创公司为被执行人。三、原告与联创公司于2016年就《创客中国》项目合作，而九创公司系在2016年12月21日才通过股权转让方式进入，九创公司未参与该项目，更对之前原告与中智创客公司的合作情况毫不知情，故，原告不应追加九创公司为被执行人。综上所述，原告诉讼请求无事实及法律依据，应依法予以驳回。第三人中智创客公司未出庭答辩亦未提交书面的意见。原色无声公司、九创公司提交证据并进行了质证，本院对当事人无异议的证据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原色无声公司与中智创客公司承揽合同纠纷一案，2019年9月24日，北京市大兴区人民法院作出（2019）京0115民初17121号民事判决书，判决“一、中智创客文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原色无声（北京）传媒有限公司支付制作费1087000元；二、驳回原色无声（北京）传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8034元，由中智创客文化发展有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。”后中智创客公司不服一审判决结果提起上诉，（2019）京02民终13973号民事判决书维持了一审判决结果。后原色无声公司就（2019）京0115民初17121号民事判决书向大兴区法院申请强制执行。2020年7月1日，本院作出（2020）京0115执2013号执行裁定书，载明“本案申请执行人原色无声公司申请执行的制作费1087000元及迟延履行期间债务利息未受清偿。经合议庭审查核实，被执行人中智创客公司确无财产可供执行。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十九条的规定，裁定如下：终结本次执行程序。”后在申请执行人原色无声公司与被执行人中智创客公司承揽合同纠纷一案的过程中，申请执行人原色无声公司向大兴区人民法院申请追加九创公司为被执行人，并要求九创公司在未足额缴纳出资范围内依法承担责任。2020年11月5日，大兴区人民法院作出(2020)京0115执异345号执行裁定书，载明：“原色无声公司与中智创客公司承揽合同纠纷一案，北京市第二中级人民法院作出的（2019）京02民终13973号民事判决书已发生法律效力。原色无声公司向本院申请强制执行，本院予以立案执行，案号为(2020)京0115执2013号。在执行过程中，因未发现被执行人中智创客公司有可供执行的财产线索，本院裁定终结本次执行程序。另查，中智创客公司于2016年4月5日登记设立，注册资本50000000元。股东分别为联创公司、内蒙古九创文化发展有限公司（以下简称九创公司）。其中，联创公司认缴出资43000000元，认缴出资期限为2035年3月22日；九创公司认缴出资7000000元，认缴出资期限为2035年3月22日。本案审查过程中，本院依据原色无声公司提供的九创公司的联系方式未能与九创公司取得直接联系。原色无声公司未能向本院提供九创公司的其他有效联系方式。”后该裁定认为“根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。可见，股东对公司债务承担责任的认定，需要查明股东是否存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形。本案中，本院通过申请执行人原色无声公司提供的联系方式无法与九创公司取得联系并进行有效送达，在执行程序难以保障当事人充分行使答辩、举证、质证和辩论等程序权利的情况下，不宜在一方当事人缺席时，依据现有证据认定其存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形。故本院对原色无声公司提出的追加九创公司为被执行人并在未缴纳出资范围内承担责任的请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项规定，裁定如下：驳回原色无声（北京）传媒有限公司的追加请求。”根据工商档案资料记载，中智创客公司成立于2016年4月5日，注册资本为5000万元，公司的股权结构经过了多次变更。2019年1月2日，原色无声公司的股东变更为联创公司、内蒙古创合引擎文化发展有限公司，联创公司认缴出资4300万元、内蒙古创合引擎文化发展有限公司认缴出资700万元，认缴出资期限为2035年3月22日。根据工商信息纰漏，联创公司的实缴注册资本为1345.104776万元，内蒙古创合引擎文化发展有限公司的实缴注册资本为273万元。2020年8月17日，内蒙古创合引擎文化发展有限公司名称变更为九创公司。本案诉讼过程中，原色无声公司称其收到了法院2020年6月前查控中智创客公司银行账户的11854元，并认可从其诉求中扣除该部分款项。另查，原色无声公司在提起本案诉讼同时起诉追加联创公司一案，本院于2021年3月30日作出（2020）京0115名称20955号判决书，判决追加追加联创公司为北京市大兴区人民法院（2020）京0115执2013号执行案件的被执行人，在未足额缴纳出资29548952.24元范围内对（2019）京0115民初17121号民事判决所确定的中智创客公司的债务承担补充赔偿责任。本院认为：本案原告原色无声公司因被告九创公司就中智创客公司不能清偿债务在未出资限额内承担清偿责任提起执行异议之诉，本院从程序依据、实体依据分别进行分析。一、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条第一款规定：“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。”本院于2020年11月5日作出(2020)京0115执异345号执行裁定书，驳回原色无声公司提出的追加九创公司为被执行人的申请。原色无声公司于2020年11月16日提起本案执行异议之诉，符合上述规定。二、《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。（2020）京0115执2013号执行裁定书显示，被执行人中智创客公司确无财产可供执行因而终结执行程序。一般认为，公司作为被执行人的案件，因穷尽执行措施无财产可供执行，被人民法院裁定终结本次执行或者终结执行的情形，属于企业资产不足以清偿全部债务的情形，构成破产原因。对于“已具备破产原因，但不申请破产的”有限责任公司，债权人以该公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院可予支持。在本案情形下，中智创客公司经依法送达开庭传票未到庭应诉，其资产经执行程序采取执行措施后，被确认不足以清偿债务并裁定终结执行；同时，该公司亦未申请破产清算。公司作为被执行人的案件，法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的，该被执行人的股东出资可以加速到期。因此，原色无声公司主张追加九创公司为被执行人，在其未出资427万元范围内，对（2019）京0115民初17121号民事判决所确定的中智创客文化发展有限公司的债务承担补充赔偿责任的诉请请求，本院予以支持；原色无声公司确认收到的11854元应当从债务中依法相应扣减。中智创客公司经合法传唤，未到庭参加诉讼，放弃答辩等权利，不影响本院依据查明的事实依法裁判。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：追加内蒙古九创文化发展有限公司为北京市大兴区人民法院（2020）京0115执2013号执行案件的被执行人。内蒙古九创文化发展有限公司在未足额缴纳出资427万元范围内对（2019）京0115民初17121号民事判决所确定的中智创客文化发展有限公司的债务承担补充赔偿责任。案件受理费70元及公告费260元，由中智创客文化发展有限公司、内蒙古九创文化发展有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  刘虎成人民陪审员  鞠长海人民陪审员  袁莉娅二〇二一年六月一日书 记 员  赵家禹