广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终9963号上诉人（原审原告）：范金想，男，1981年3月4日出生，汉族，住广东省英德市。委托诉讼代理人：何思亮、唐红炬，均为广东法海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长城宽带网络服务有限公司广州分公司，住所地广东省广州市海珠区江南大道南礼岗路16号802房。负责人：段先熬。委托诉讼代理人：廖锋，该公司工作人员。上诉人范金想因与被上诉人长城宽带网络服务有限公司广州分公司（以下简称长城宽带广州分公司）合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2020）粤0105民初27345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。上诉人范金想上诉请求：1.改判长城宽带广州分公司向范金想退还宽带服务费2140元并支付6420元的赔偿金，以上合计人民币8560元；2.改判长城宽带广州分公司支付范金想因处理本案纠纷而产生的误工费7250元、电话费24.15元等损失，暂合计7274.15元；3.改判长城宽带广州分公司以公开书面的形式，向范金想赔礼道歉；4.改判一、二审案件受理费由长城宽带广州分公司承担。事实与理由：一、长城宽带广州分公司存在欺诈行为，导致范金想作出不真实的意思表示。长城宽带广州分公司员工张经理通过发送手机短息的形式欺骗范金想，传达出“范金想购买的原宽带套餐将注销，若需继续使用长城宽带，需重新缴费，且缴费后所享用的宽带将升级成独立独享光纤网络”的意思，致使范金想缴付了2140元服务费。一审法院完全忽略了长城宽带广州分公司向范金想发送误导短信这一关键事实，仅凭“订单信息核对”截图、账单没有注明“独享光纤网络或者提升网速”的信息而认定长城宽带广州分公司没有欺诈行为，是不妥当的。二、长城宽带广州分公司为范金想分配的网络类型是否是独享光纤网络，是待于证明的。长城宽带广州分公司出具的《关于范金想投诉的报告》中，向工信局表明范金想现使用的是独享光纤网络，但该份《报告》是长城宽带广州分公司单方制作，且仅有模糊照片表明网络接线状况，并不能证明长城宽带广州分公司为范金想分配的是独享光纤网络，一审法院仅凭该份《报告》认定长城宽带广州分公司提供的网络符合条件，是不妥当的。三、一审对客观事实认定不清楚，对于交易合同没有审查清楚，对于欺诈内容是否真伪没有进行审查，对于提升套餐费用具体是多少也没有进行查明。被上诉人长城宽带广州分公司服从一审判决，不同意范金想的上诉请求。范金想向一审法院起诉请求：1.长城宽带广州分公司退还宽带服务费2140元并支付赔偿金6420元；2.长城宽带广州分公司支付范金想因处理本案纠纷而产生的误工费7250元（8700每月＊25／30月）、电话费24.15元；3.长城宽带广州分公司以公开书面的形式向范金想赔礼道歉；4.长城宽带广州分公司承担诉讼费。一审法院经审理查明：范金想提交了长城宽带广州分公司发送的手机短信截图，载明：“【长城宽带】尊敬的用户您好，已致电通知贵府网络旧设备老化淘汰，今晚整顿升级旧网络注销，截止今日18点社区全面升级光纤，启动独立独享光纤网络，老用户减免399升级改造费，避免网络无法正常使用，需继续用网请于今晚18点前联系189××××4897张经理登记办理，今晚注销后原价开通，自行缴纳399改造费用，请知晓。”长城宽带广州分公司对该证据真实性无异议，但认为范金想主体不适格，本案应为与范玉珍的纠纷，该短信内容不存在欺诈。范金想提交了长城宽带广州分公司官方系统生成的“订单信息核对”截图，内容为：用户名称为范玉珍，宽带账号为28×××69，套餐信息为“（含维护）广州光100M续费／36月送36月／1800元”，套餐价格为2140元等。范金想提交的账单显示，2019年8月13日向长城宽带广州分公司支付“长宽电销订单：CK1455869（含维护）广州光100M续费／36月送36月／18…”费用2140元。范金想提交了其所称系来源于长城宽带广州分公司的工作人员张经理的微信截图，显示：受理号码为28×××69，用户名称为“＊金想”，证件号码为44188119810304＊＊，用户状态为正常，到期日为2027年2月11日00：00等。范金想为证明“张经理”误导其缴纳费用，提交了其与“Z－cy长城宽带张经理”（昵称：Z－cy）之间的微信聊天记录。长城宽带广州分公司认为该聊天对象是否张经理以及是否为长城宽带广州分公司员工无法确定。范金想认为长城宽带广州分公司存在欺诈，向有关部门投诉。长城宽带广州分公司曾作出《关于范金想投诉报告》，内容为：长城宽带广州分公司于2019年10月8日收到范金想投诉续费后长城宽带广州分公司网络慢，怀疑长城宽带广州分公司提供的是非独享网络，存在欺诈。用户于2019年8月13日缴费2140元续费长城宽带广州分公司100M36个月送36个月合计72个月的宽带套餐。用户表示其是在长城宽带广州分公司业务员介绍升级个人独立端口才续费，续费后发现网络并没有如预期变快，认为长城宽带广州分公司存在欺骗。长城宽带广州分公司核实用户目前使用的是100M独享网络，其接入方式属于机箱设备下一户一线一端口。目前用户认为网络慢，长城宽带广州分公司协商安排上门检测网络，其拒绝长城宽带广州分公司上门处理。长城宽带广州分公司多次联系用户调解，长城宽带广州分公司协商可退还其续费费用2140元，但用户拒绝调解，坚持要长城宽带广州分公司退一赔三，长城宽带广州分公司解释无法满足其要求。范金想为证明因长城宽带广州分公司的欺诈行为导致其产生误工费、电话费等损失，提交了银行流水、“电话费账单（摘要）”。长城宽带广州分公司认为银行流水与本案无关，“电话费账单（摘要）”没有盖章，对真实性有异议。范金想为证明“张经理”是长城宽带广州分公司的员工以及长城宽带广州分公司存在欺诈，提交了与长城宽带广州分公司客服之间的通话录音以及与长城宽带广州分公司工作人员面谈的录像。长城宽带广州分公司质证称，真实性无法确认，关联性不确认，即使真实，也不能证明长城宽带广州分公司有欺诈行为。范金想陈述：涉案宽带是以其妹妹范玉珍的名义报装，实际使用人是范金想。范金想于2020年9月7日提起本案诉讼。一审法院认为，根据范金想提交的“订单信息核对”截图和账单显示，范金想向长城宽带广州分公司支付的2140元是宽带续费的费用，并无注明独享光纤网络或者提升网速，并且，根据范金想提交的“张经理”的微信截图显示，到期日为2027年2月11日，结合续费6年的事实，范金想新购的服务期应从2021年2月11日开始，换言之，范金想起诉时，新购的服务尚未适用。即使如范金想所称，网速的提升应从缴费时起实施，但长城宽带广州分公司向有关部门提交的《关于范金想投诉报告》已确认范金想使用的是100M独享网络，范金想在本案中也没有提交证据证明其实际使用的网络状况以及缴费前后的网络状况对比。范金想认为长城宽带广州分公司存在欺诈，请求长城宽带广州分公司“退一赔三”以及赔偿损失、赔礼道歉，于法无据，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回范金想的诉讼请求。一审案件受理费98元，由范金想负担。本院经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。二审庭审中，范金想陈述其已于2021年2月8日申请暂停宽带服务。本院认为：根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条规定：“经营者以预收款方式提供商品或者服务的，应当按照约定提供。未按照约定提供的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款；并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用”，《侵害消费者权益行为处罚办法》第十条第一款规定：“经营者以预收款方式提供商品或者服务，应当与消费者明确约定商品或者服务的数量和质量、价款或者费用、履行期限和方式、安全注意事项和风险警示、售后服务、民事责任等内容。未按约定提供商品或者服务的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款，并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用。对退款无约定的，按照有利于消费者的计算方式折算退款金额”。本案中，范金想新购的宽带服务从2021年2月11日开始续费，而范金想于2021年2月8日申请暂停了宽带服务，即范金想新购的宽带服务尚未开始提供。由于无证据显示双方对退款问题存在约定，现范金想提出退还宽带服务费，长城宽带广州分公司依法应将该套餐费用2140元退还给范金想。故范金想上诉要求退回宽带服务费2140元合理合法，本院予以支持。关于范金想要求长城宽带广州分公司支付三倍赔偿金的问题，鉴于范金想新购的宽带服务尚未实际提供，缺乏确切证据可证明长城宽带广州分公司提供服务存在欺诈行为。范金想请求长城宽带广州分公司支付三倍赔偿金、赔偿损失、赔礼道歉，理据不充分，本院不予支持。综上所述，范金想的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广州市海珠区人民法院（2020）粤0105民初27345号民事判决；二、于本判决书送达之日起10日内，长城宽带网络服务有限公司广州分公司向范金想退还宽带服务费2140元；三、驳回范金想的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费98元，由范金想负担48元，长城宽带网络服务有限公司广州分公司负担50元。二审案件受理费98元，由范金想负担48元，长城宽带网络服务有限公司广州分公司负担50元。本判决为终审判决。审判员  黄嵩二〇二一年六月十五日书记员  李爽罗敏婷