新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新32民终198号 上诉人（原审原告）：卜坚乃提阿卜杜拉，女，1988年02月25日出生，维吾尔族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区墨玉县。 被上诉人（原审被告）：托合提麦提纳斯尔，男，1978年02月05日出生，维吾尔族，和田鹏新驿服装制衣有限公司监事，住新疆维吾尔自治区墨玉县。 被上诉人（原审被告）：李选梅，女，1997年01月12日出生，汉族，和田鹏新驿服装制衣有限公司执行董事，住新疆维吾尔自治区墨玉县。 被上诉人（原审被告）：李新志，男，1975年06月1日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区墨玉县。 被上诉人（原审被告）：和田鹏驿服装制衣有限公司，住所地新疆维吾尔自治区墨玉县吐外特乡库木艾日克村。 法定代表人：李选梅，该公司执行董事。 上诉人卜坚乃提阿卜杜拉因与被上诉人和田鹏新驿服装制衣有限公司、李选梅、李新志、托合提麦提纳斯尔股东出资纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区墨玉县人民法院（2020）新3222民初1839号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。于2021年5月21日公开开庭审理了本案。上诉人卜坚乃提阿卜杜拉，被上诉人李新志，托合提麦提纳斯尔等到庭参加诉讼。被上诉人和田鹏新驿服装制衣有限公司、李选梅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卜坚乃提阿卜杜拉上诉称，1．判令撤销新疆维吾尔自治区墨玉县人民法院（2020）新3222民初1839号民事判决，依法改判支持卜坚乃提阿卜杜拉的一审诉讼请求；2．本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：卜坚乃提阿卜杜拉实际出资5万元，但是没有入股登记，双方虽然有入伙协议，但是实际没实现；而且一年内没有参与过公司的任何决定和会议决策，卜坚乃提阿卜杜拉实际并不是股东，其的合法利益应当得到保护。 李新志及托合提麦提纳斯尔辩称，卜坚乃提阿卜杜拉出资5万元是事实，当时征求过卜坚乃提阿卜杜拉的意见是不参与入股，只参与合作。虽然签订了合伙协议，但卜坚乃提阿卜杜拉没有履行合伙协议中约定的业务职责，与他人串通侵占公司利益。5万元属于合伙资金，不应予以退还。 李选梅、和田鹏新驿服装制衣有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，亦未向本院提交书面答辩意见，视为其放弃答辩权利。 卜坚乃提阿卜杜拉向一审法院提出诉讼请求：1．请求依法解除我与被告之间的合伙经营协议；2．请求依法判令被告返还股金50,000元于银行利息5000元，总共55,000元；3．按照合同约定第十条第一款的规定被告方违约合同内容，按照合同内容要求被告赔偿违约金15,000元（按30％计算），（当庭增加诉讼请求）；4．要求被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2019年9月1日，卜坚乃提阿卜杜拉与托合提麦提纳斯尔、李新志、李选梅签订了合伙经营协议书，协议约定，卜坚乃提阿卜杜拉出资5万元入伙，共同经营墨玉县吐外特乡服装厂，设立吐外特乡服装公司，公司名称为和田鹏新驿服装制衣有限公司，合伙期限三年，利润分配方案，入伙、退伙均应经过其他全体合伙人同意。2019年12月8日，卜坚乃提阿卜杜拉按照约定缴纳完出资款5万元，李新志给卜坚乃提阿卜杜拉出具了入伙股金的证明，并加盖和田鹏新驿服装制衣有限公司公章。 和田鹏新驿服装制衣有限公司系2019年10月12日由托合提麦提纳斯尔、李选梅出资成立的有限责任公司，公司股东是上述两人。托合提麦提纳斯尔出资10万元持股5％，出任公司监事，李选梅出资190万元持股95％并担任公司执行董事。被告李新志不是公司股东。2019年12月8日，卜坚乃提阿卜杜拉按照约定缴纳完出资款5万元后，和田鹏新驿服装制衣有限公司未召开股东会确定其股东资格，也未进行公司章程变更登记。 一审法院认为，本案的争议焦点是被告方是否违反了合伙协议，构成违约。卜坚乃提阿卜杜拉与托合提麦提纳斯尔、李新志、李选梅签订了合伙经营协议书是各方真实意思的表示，合伙协议不违反法律法规的强制性规定，协议合法有效。但因双方将合伙人权利与有限责任公司股东权利混淆，将合伙协议与有限责任公司增资扩股协议混淆，进而导致在公司实际生产经营中出现混乱。但不论按照合伙协议的人合性原则，还是有限责任公司的资本维持原则，卜坚乃提阿卜杜拉均不能自行决定抽回出资。卜坚乃提阿卜杜拉如主张退出合伙协议并要求退还合伙资金则需经过合伙人协商并结算，如卜坚乃提阿卜杜拉主张退还其在和田鹏新驿服装制衣有限公司的出资，则其应具备出资人身份且成为公司股东。如以合伙协议纠纷起诉，则和田鹏新驿服装制衣有限公司不是合伙人，不是合伙协议纠纷的适格主体。如卜坚乃提阿卜杜拉主张退伙，则要求出现解散合伙事由，要经过合伙人清算并确认各合伙人所需承担债务，履行对外清偿义务后，各合伙人再按照合伙协议的约定或清算协议对剩余财产进行分配，并向未履行清偿义务的合伙人行使追偿权。因双方订立的合伙协议中并未约定违约金条款，故卜坚乃提阿卜杜拉主张的违约金的请求无事实和法律依据。综上所述，卜坚乃提阿卜杜拉请求托合提麦提纳斯尔、李新志、李选梅、和田鹏新驿服装制衣有限公司解除合伙协议、退还股金50,000元及利息5000元并支付违约金15,000元的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告卜坚乃提阿卜杜拉的全部诉讼请求。案件受理费775元，由原告卜坚乃提阿卜杜拉负担。 本院二审期间，卜坚乃提阿卜杜拉围绕其上诉请求提交了新证据：微信聊天记录3张，证明：2019年11月17日，李新志向我发送了合伙协议书，我于2019年11月28日开始打款。 李新志及托合提麦提纳斯尔质证称，真实性认可，签订协议时卜坚乃提阿卜杜拉只参与管理，没有约定其入股的事项。 合议庭对此份证据予以采纳 经审查，对双方有争议的签订合伙协议的时间，本院认定为“2019年11月17日”，对一审认定的其他事实予以确认。 本院认为，卜坚乃提阿卜杜拉与李新志、李选梅、托合提麦提纳斯尔签订《合伙经营协议书合同》的目的是通过公司增资，使卜坚乃提阿卜杜拉成为新股东，参入公司经营、参与利润分配及债务共同承担，因此可以确定本案系因股东出资而产生的纠纷，案由和法律关系实质应为股东出资纠纷，本院对一审确定的法律关系性质和案由予以纠正。 本案中，卜坚乃提阿卜杜拉完成出资后，和田鹏新驿服装制衣有限公司未召开股东会议，未修改公司章程，亦未对卜坚乃提阿卜杜拉出资5万元所对应的股份进行工商登记，卜坚乃提阿卜杜拉实际上未取得股东资格，并非和田鹏新驿服装制衣有限公司股东，双方签订《合伙经营协议书合同》的目的不能实现，故卜坚乃提阿卜杜拉主张返还投资金的诉讼请求，于法有据，依法予以支持。因卜坚乃提阿卜杜拉的投资金自2019年12月8日缴纳完毕，并被占用至今，故卜坚乃提阿卜杜拉主张支付一年的利息，符合法律规定，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算利息为1925元。因和田鹏新驿服装制衣有限公司两名股东李选梅及托合提麦提纳斯尔为占用5万元的最终受益人，此笔款项应由李选梅及托合提麦提纳斯尔共同向卜坚乃提阿卜杜拉支付。对于双方签订的《合伙经营协议书合同》是否解除的问题，因该合同涉及李新志，而李新志未提起解除合同的诉求，且卜坚乃提阿卜杜拉诉求的目的是返还投资金、不再参与公司经营且不要求成为公司股东，故本院对解除合同的诉求不予支持，但卜坚乃提阿卜杜拉签订合同的目的已无法实现，其在《合伙经营协议书合同》中的权利义务应当终止。对于卜坚乃提阿卜杜拉主张的违约金15,000元的问题，因《合伙经营协议书合同》中第十三条违约责任中并未约定因一方违约，合同相对方支付违约金的事项，本院对此不予支持。 综上所述，卜坚乃提阿卜杜拉的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区墨玉县人民法院作出的（2020）新3222民初1839号民事判决； 二、被上诉人李选梅、托合提麦提纳斯尔于判决送达之日起十日内向上诉人卜坚乃提阿卜杜拉返还投资金50,000元及支付利息1925元； 三、驳回原审原告卜坚乃提阿卜杜拉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理775元，二审案件受理费1550元，共计2325元，由被上诉人李选梅、托合提麦提纳斯尔负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 常     喜     盈 审 判 员 吴     东     冬 审 判 员 麦麦提阿卜拉图尔荪托合提  二〇二一年六月十一日  书 记 员 黄          鑫