山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终2354号 上诉人（原审被告）：泰安海瑞斯化工有限公司，住所泰安市长城路96号天龙国际大厦A座26楼。 法定代表人：孙大鹏，执行董事。 委托诉讼代理人：孙建军，山东岱松律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：齐惠娟，女，1985年7月14日出生，汉族，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：张山，山东公允律师事务所律师。 原审被告：山东万**进出口股份有限公司，住所泰安市长城路96号天龙国际大厦A座26楼。 法定代表人：孙大鹏，董事长。 委托诉讼代理人：孙建军，山东岱松律师事务所律师。 上诉人泰安海瑞斯化工有限公司（以下简称海瑞斯公司）因与被上诉人齐惠娟、原审被告山东万**进出口股份有限公司（以下简称万**进出口公司）劳动争议一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院（2021）鲁0902民初1506号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 海瑞斯公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，改判上诉人不承担支付齐惠娟经济补偿金5786.54元，驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审；2.一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一审法院审理认定事实不清，适用法律错误。上诉人不存在恶意拖欠支付工资的事实，不存在违法解除劳动合同的事实，一审法院违反“不告不理”的基本原则。被上诉人在一审诉状中的诉讼请求是：要求上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金。其依据事实是2020年12月24日，在公司召开正常的工作会议时，被上诉人与上诉人法定代表人发生冲突，要求开除被上诉人。而事实是：作为被管理者的被上诉人不服从单位的安排，出于私利而提出与会议不相关的议题，并不存在要求开除被上诉人的事实。恰恰相反的是，被上诉人主动向上诉人发出解除劳动合同通知书，解除了双方之间的劳动合同关系。并不存在被上诉人一审诉讼请求中支付违法解除劳动关系经济补偿金的事实与法律。所以其诉讼请求应当依法不予支持，应当依法驳回其诉讼请求。被上诉人因为是外贸型企业，合同结算的账期存在一定的滞后性，在核算工资及提成存在一定的时间间隔，企业根据实际情况及与员工的协商一致，工资及提成的发放时间才存在现在的情形，不存在恶意拖欠的事实。而且，被上诉人在上诉人处工作期间也一直是这样发放的，被上诉人也未提出任何的异议。被上诉人提出一审诉讼时，上诉人还不到、也不可能核算、发放工资和提成，而一审法院据此让上诉人承担支付经济补偿金，不但超出了被上诉人的诉讼请求，也是适用法律错误及认定事实不清。综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律错误，以致上诉人的合法权益未能得到保障。根据民事诉讼法规定，特上诉至贵院，请求依法判决。 齐惠娟辩称，一审法院认定事实清楚，使用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。一、被答辩人拖欠工资事实明显，不能因其经常拖欠工资就认定拖欠工资合法化，根据劳动合同法规定，因拖欠劳动报酬，答辩人离职时当然可以主张经济补偿金。根据答辩人与被答辩人签订的劳动合同书第四条的约定，被答辩人应以货币形式每月10日支付答辩人劳动报酬，然而答辩人在12月底离职时候，答辩人10月份的工资依然没有发放，被答辩人明显没有按照劳动合同书的约定发放工资，明显的拖欠劳动报酬，答辩人当然可以主张经济补偿金。不能因为被答辩人经常拖欠其公司员工的工资，发放劳动报酬时间较晚，其行为就合法化了，其违反劳动合同书的约定，违反劳动合同法的规定，其违法事实明显，不能因为没人追究，其一直这样做，就默认其行为的合法化，被答辩人违法事实明显。另需说明的是，答辩人入职时间为2018年10月份，被答辩人否认该事实，坚持要按照劳动合同书的约定2019年1月1日起，那么发放工资，被答辩人也应坚持按照劳动合同书的约定办，每月10日发放工资，被答辩人既然做不到，拖欠劳动报酬，就应当支付经济补偿金。二、一审法院并没有违反不告不理的基本原则，没有超出答辩人的诉讼请求。答辩人一审诉状中的诉讼请求明显有要求被答辩人支付经济补偿金，一审法院判决支持答辩人的诉讼请求，只是判决数额与起诉数额不同，何来的不告不理，超出诉讼请求的情形。综上，请求二审法院查明事实，依法驳回被答辩人的上诉请求。 万**进出口公司陈述称，我方不承担任何责任。 齐惠娟向一审法院起诉请求：1.依法判决被告支付拖欠原告的工资7431.87元（2020年10月至2020年12月三个月工资）；2.依法判决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金7500元；3.依法判决被告支付原告采购提成3720元（2020年3、8、9、10、11、12月）；4.依法判决被告为原告出具解除劳动关系的证明，并协助办理社会保险关系的转移。 一审法院认定事实：2019年1月1日原告与被告海瑞斯公司签订劳动合同，合同约定原告在被告公司从事化工采购工作，期限自2019年1月1日起至2020年12月31日止。被告海瑞斯公司于2019年1月1日起为原告缴纳社会保险至2020年12月31日。2020年12月31日，原告向被告海瑞斯公司发出解除劳动关系通知书，在该通知书中载明“由于你单位不及时足额发放工资，拖欠本人业务提成，更是总经理法定代表人孙大鹏恶意中伤、辱骂本人，并告知人事主管立即办理开除，违法解除劳动关系，本人现依据劳动合同法明确提出解除劳动关系，本人即日起与你单位解除劳动关系。”庭审过程中双方均认可2020年12月31日原告提出与被告解除劳动关系。2020年12月31日原告向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求1、两被告支付拖欠原告的工资7431.87元（2020年10月至2020年12月三个月工资）；2、依法裁决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金7500元；3、依法裁决被告支付原告采购提成3720元（2020年3、8、9、10、11、12月）；4、依法判决被告为原告出具解除劳动关系的证明，并协助办理社会保险关系的转移。因申请人申请材料不齐备，不符合受理条件，故泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会出具不予受理通知书，原告对该通知书不服，故提出本案诉讼。另查明，原告称于2018年10月1日入职，试用期结束后，于2019年1月1日转正，试用期工资由单位主管发放。对原告主张的入职时间被告不予认可，认为根据劳动合同显示原告入职时间应为2019年1月1日。对于工资的发放，双方均认可两个月发放一次，提成是三个月发放一次。因被告万**进出口公司为原告发放工资且两被告的法定代理人及注册地一致，故原告主张两被告应共同承担责任，被告称海瑞斯公司委托万**进出口公司发放工资，两单位之间无其他关系。2021年3月，被告海瑞斯公司向原告支付2020年10月、11月、12月工资及8月、9月、10月的提成共计8482.97元。原告对上述金额不予认可，认为应当根据基本工资3000元扣除代缴的社保、住房公积金等费用，提成根据自己估算的数额，共计11151.87元（7431.87元＋3720元）。因被告拖延支付工资，原告主张经济补偿金7500元（3000元/月×2.5个月）。对原告的第四项诉讼请求被告无异议。再查明，根据原告提供的工资流水明细及工资单显示，原告2020年1月发放工资5509.58元、2月工资977.29元、3月工资3628.03元、4月工资3159.59元、5月工资2368.11元、6月工资3042.58元、7月工资2652.49元、8月工资3104.95元、9月工资2263.69元、10月份工资及提成2754.86元、11月份工资及提成2632.51元、12月份工资及提成2625.60元，原告离职前十二个月的平均工资为2893.27元。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，劳动关系建立后，双方均应按照法律规定，行使自己的权利、履行自己的义务。原告仅凭工资发放明细无法证实于2018年10月1日到被告海瑞斯公司工作，故根据双方签订的劳动合同，确认原告与被告海瑞斯公司自2019年1月1日建立劳动关系，于2020年12月31日因原告提出，双方解除劳动关系。在劳动合同存续期间，原、被告双方应当按照法律规定履行各自的义务，行使自己的权利。对原告的第一项及第三项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定:“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。”用人单位向劳动者支付劳动报酬是其法定义务。本案中，被告已提交工资表及转账凭证证实已对原告主张的2020年10月至2020年12月三个月工资及2020年8月、9月、10月的提成进行了发放，原告对该数额虽不予认可但未提供证据证实其主张的具体数额，同时对原告主张的2020年3月、11月、12月的提成，原告未提供双方对提成约定的计算方式及具体工作量以确定其数额，故对原告请求支付工资及提成的诉讼请求，一审法院不予支持。对原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项规定：“用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。”第四十六条第一项规定：“劳动者依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”根据原告工资的发放时间，其2020年10月、11月、12月工资应当在2021年2月前发放完毕，被告海瑞斯公司虽在2021年3月向原告支付工资，但被告海瑞斯公司未明确拖延工资支付的具体原因，故原告有权单方面解除劳动合同并向其主张经济补偿金。对原告主张的经济补偿金，根据其工作年限及解除劳动合同前12个月的平均工资计算为5786.54元（2893.27元/月×2个月）。对原告要求被告万**进出口公司承担责任的主张，该请求无相关法律依据，一审法院不予支持。对原告主张的第四项诉讼请求被告无异议，一审法院予以确认。综上,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条之规定,判决：一、被告泰安海瑞斯化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告齐惠娟经济补偿金5786.54元；二、被告泰安海瑞斯化工有限公司于本判决生效之日起十日内为原告齐惠娟出具解除劳动关系的证明，并在十五日内为原告办理社会保险转移手续；三、驳回原告齐惠娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告泰安海瑞斯化工有限公司负担。 二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为一审法院认定上诉人海瑞斯公司应向被上诉人齐惠娟支付经济补偿金是否适当。齐惠娟一审中已明确主张经济补偿金，故一审法院对于其诉讼请求予以审理并作出裁判并无不当，对上诉人关于一审违反“不告不理”原则的主张本院不予支持。劳动者工资应按月及时发放，海瑞斯公司以外贸型企业为由拖延支付工资，侵犯了劳动者的合法权益，一审法院认定海瑞斯公司应向齐惠娟支付经济补偿金并无不当。 综上所述，泰安海瑞斯化工有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由泰安海瑞斯化工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 于永刚 二〇二一年六月二十四日 书记员 左文静