山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终6564号 上诉人（原审被告）：青岛给力建筑劳务有限公司，住所地山东省青岛市即墨区。 法定代表人：王经銮，经理。 委托诉讼代理人：周林海，山东锦海盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：兰俊孝，山东锦海盛律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：景某某，男，1975年1月10日出生，汉族，住辽宁省建昌县。 委托诉讼代理人：郭德远，山东海政律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：母某某，男，1977年4月4日出生，汉族，住山东省东营市河口区。 被上诉人（原审被告）：佟某某，男，1981年2月12日出生，汉族，住辽宁省建昌县。 原审被告：青岛中建联合建设工程有限公司，住所地山东省青岛市崂山区。 法定代表人：袁永林，董事长。 委托诉讼代理人：田保华，男，该公司职工。 上诉人青岛给力建筑劳务有限公司（以下简称给力公司）因与被上诉人景某某、母某某、佟某某及原审被告青岛中建联合建设工程有限公司（以下简称中建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初4555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 给力公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项至第八项，驳回景某某对我公司的诉讼请求或发回一审法院重审（争议金额425670.38元）；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定由我公司承担全部责任错误，母某某、佟某某应当承担全部赔偿责任。根据我公司提交的《情况说明书》，2021年1月5日人民法院对佟某某的调查笔录，2021年1月25日庭审笔录等证据，足以认定母某某、佟某某雇佣景某某，母某某、佟某某系原告的雇主，景某某的损失应当向母某某、佟某某主张。建设工程施工中，由个人承包部分项目根据相关规定，不能为提供劳务者代交意外险，因此由我公司为其代交，事后我公司才知道佟某某、母某某之前已成立东营烁金劳务工程有限公司，因此佟某某、母某某存在故意违反法律而逃避法律追究的现象，但一审法院只依据交纳意外险的因素，推定景某某是为我公司提供劳务明显错误，应当结合其他证据予以正确认定。二、本案主体存在缺失，导致一审法院认定事实错误。经查佟某某、母某某系东营烁金劳务工程有限公司股东、监事，该公司成立于2019年3月12日，二人在有承揽劳务资质公司的前提，利用个人身份承揽劳务，是明显为了逃避施工承揽过程中发生的工伤及劳务费，其主观恶意，存在故意利用个人身份进行承揽劳务的事实，因此本案应当依法追加东营烁金劳务工程有限公司为必要当事人之一。景某某诉称2019年7月20日提供劳务时受伤，而东营烁金劳务工程有限公司于2019年3月12日成立，母某某、佟某某故意隐秘有劳务公司而提供劳务，母某某、佟某某既然是公司高级管理人员又结合《情况说明书》、佟某某的调查笔录、母某某的庭审笔录，母某某、佟某某应当承担全部赔偿责任，母某某、佟某某的法律和社会知识明显高于景某某隐瞒有劳务公司而故意损害我公司的，因此母某某、佟某某行为明显恶意，存在为了逃避责任和工伤风险的故意。三、景某某自身存在重大过错，应当承担主要责任。景某某系1975年出生，正值壮年，景某某所在的工地每天都有安全教育学习的培训，但景某某是在拆除脚手架时，因其不注意被掉落的钢管砸伤，其伤部也是在头部，但实际在工作中，劳务人员应当戴头盔且提高自己的注意义务，就可以避免该事故的发生，因此景某某自身存在重大过错，应当承担主要责任。综上，无论是中建联合、还是母某某、佟某某，还是景某某自身存在重大过错，景某某受伤的损失不应当由我公司承担主要责任或由我公司承担次要责任。 景某某辩称，上诉人其明知佟某某和母某某设立有资质的公司，但是未与公司签订合同，主观存在过错，而我方当事人也就是在未签订合同的过程中，直接给上诉人提供劳动过程中受到伤害，因此，法院判决上诉人承担责任符合法律规定。 母某某辩称，景某某出事之前，我不认识上诉人，当时给工人发工资时，人不在，就让我到财务领钱，我就去领了这么一次钱，就说我是承揽这个工程错误。 中建联合辩称，一审法院关于我公司判决部分认定事实清楚，证据充分，应予以维持。 景某某向一审法院起诉请求：1.判令中建公司、给力公司、母某某、佟某某赔偿景某某医疗费2752.2元、住院伙食补助费11900元（100元/天×119天）、护理费11900元（100元/天×119天）、误工费137400元（300元/天×458天）、鉴定费2080元、伤残赔偿金435872元（54484元×20年×40%）、被扶养人生活费176285元（父亲35266元×11年×40%÷2=77585元、母亲35266元×11年×40%÷2=77585元、儿子35266元×3年×40%÷2=21115元）、精神损害赔偿金10000元、住宿费1180元、交通费1647元，扣除垫付22000元，共主张750018元；2.诉讼费用由中建公司、给力公司、母某某、佟某某负担。事实和理由：2019年7月20日上午，景某某在中建公司、给力公司、母某某、佟某某承建的青岛市即墨区老服装批发市场地块下的项目提供劳务时摔伤，后前往青岛市即墨区中医医院接受治疗。为维护景某某的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 一审法院认定事实：1.2019年7月20日上午，景某某在位于青岛市即墨区（即墨区鹤山路与朝阳路交口）工地提供劳务时摔伤，后至青岛市即墨区中医医院治疗。入院后被诊断为开放性脑挫伤、开放性颅骨骨折、头皮裂伤、多发软组织损伤，于2019年7月20日至11月16日实际住院119天。出院医嘱建议景某某避风寒、畅情志、调饮食，继续肢体功能训练，如有不适及时随诊。2.青岛中建联合建设工程有限公司于2020年4月29日将名称变更登记为青岛中建联合集团有限公司。涉案工程系给力公司自中建公司处分包。3.诉讼过程中，根据景某某申请，法院依法委托青岛青大司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定。青岛青大司法鉴定所于2020年10月23日出具《司法鉴定意见书》载明，景某某颅脑损伤目前已构七级伤残，误工期限建议至伤残评定前一日，护理期限建议以实际住院天数为准（119天）。景某某为此支付鉴定费2080元。4.景某某父亲景怀志（生于1951年9月19日）与母亲李秀琴（生于1951年11月23日）除景某某外，还有一子景立新。景某某称景怀志、李秀琴有一女景立艳，五岁去世后未被注销户口，后景怀志、李秀琴抱养一女以景立艳名义抚养，景怀志、李秀琴的扶养人以三人计算。景某某有一子景明（生于2005年9月18日）。5.景某某、给力公司均认可给力公司为景某某垫付医疗费89850.98元、生活费2000元。给力公司称其为参与其承包工程的工人投有不记名团体意外险，景某某医疗费发票原件已由给力公司提交保险公司，给力公司为景某某垫付的医疗费其已经在保险公司报销三万余元。6.给力公司提交收款收据一份，载明2019年11月15日，即墨海尚海项目部，用于负一层砌砖人工费、景某某回家疗养费，共计20000元，佟某某在收款收据上签字捺印；情况说明书一份，载明：“一、母某某和佟某某从项目承揽了部分二次结构砌体工程，景某某系母某某和佟某某找来的工人。二、景某某的工资由李云开、母某某从项目领取并发放。三、母某某和佟某某二人都同意从项目支取20000元（大写：贰万元整）用于景某某回家康复费用。此费用从后期责任赔偿中扣除。四、各方均同意180天后鉴定完成走法律程序，具体由谁承担责任由法院判决。当事人：佟某某景某某代表王淑娥”，给力公司拟据此证明给力公司在景某某出院后支付景某某20000元康复费用，景某某在情况说明书中承认其为母某某、佟某某找来的工人。景某某称确实收到20000元，系佟某某带领从给力公司支取。母某某称该20000元系佟某某与景某某妻子领取，系项目组欠佟某某及其的人工费的一部分，给力公司让其与佟某某在情况说明书上签字，因情况说明书上载明由其及佟某某承揽与事实不符，故其拒绝签字。佟某某称收款收据及情况说明书确系其签字，但该20000元系佟某某支付景某某，与给力公司无关，因项目部欠工人工资，景某某受伤，母某某不出面，其就去项目部领取20000元，由给力公司直接转账给景某某妻子，后来这20000元工人工资由其自己补贴发放给其他工人。对给力公司提交的上述证据的真实性，法院予以认定，但母某某和佟某某均否认该20000元系给力公司支付景某某，综合佟某某在收款收据及情况说明书上签字的事实及各方当事人的陈述，该20000元应认定系佟某某支付景某某。 一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务及接受劳务双方各自的过错承担相应的责任。景某某在青岛市即墨区工地提供劳务时受伤，即墨海尚海项目二标段系给力公司自中建公司处分包，给力公司为景某某垫付医疗费89850.98元、生活费2000元，给力公司自认其为参与其承包工程的工人投有团体意外险并将景某某医疗费发票原件提交保险公司，综合上述情况，可以认定景某某系为给力公司提供劳务。对于景某某在提供劳务过程中因人身损害造成的损失，应由给力公司承担相应赔偿责任。景某某诉请中建公司、母某某、佟某某承担赔偿责任证据不足，法院不予支持。景某某在提供劳务的过程中，没有尽到安全注意义务，安全意识淡薄，自身亦存在一定过错，适当减轻雇主的赔偿责任。综合考虑本案案情，法院酌定由给力公司承担70%的责任，景某某承担30%的责任。对景某某主张的各项损失，经法院核定为：1.景某某主张医疗费2752.2元，未提交病历相印证，法院不予支持；2.住院伙食补助费11900元（100元／天×119天），符合法律规定，法院予以认定；3.景某某颅脑损伤构成七级伤残，景某某主张残疾赔偿金435872元（54484元×20年×40%），符合法律规定，法院予以认定；4.景某某的护理期限经鉴定为119天，护理费为11900元（100元／天×119天），法院予以认定；5.景某某的误工期限经鉴定建议至伤残评定前一日，景某某主张误工期限458天，法院予以支持，但景某某未提交充分证据证明其收入情况，故其误工费为47174元（103元／天×458天）；6.景某某主张的被扶养人生活费，计算有误，法院支持124606.54元（父亲35266元／年×11年×40%÷3＋母亲35266元／年×11年×40%÷3＋儿子35266元／年×3年×40%÷2），被扶养人生活费计入残疾赔偿金处理；7.景某某主张交通费1647元，法院予以支持；8.鉴定费2080元，法院予以认定；9.景某某主张住宿费1180元，证据不足，法院不予支持。以上损失由给力公司按照70%的责任比例予以赔偿。景某某主张精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，法院予以支持。给力公司已垫付款项91850.98元（医疗费89850.98元＋生活费2000元），扣除给力公司应当赔偿的医疗费62895.69元（89850.98元×70%），余款28955.29元应当从赔偿总额中扣除。判决：一、青岛给力建筑劳务有限公司赔偿景某某住院伙食补助费8330元（11900元×70%）；二、青岛给力建筑劳务有限公司赔偿景某某残疾赔偿金392334.97元【（435872元＋124606.54元）×70%】；三、青岛给力建筑劳务有限公司赔偿景某某护理费8330元（11900元×70%）；四、青岛给力建筑劳务有限公司赔偿景某某误工费33021.8元（47174元×70%）；五、青岛给力建筑劳务有限公司赔偿景某某交通费1152.9元（1647元×70%）；六、青岛给力建筑劳务有限公司赔偿景某某鉴定费1456元（2080元×70%）；七、青岛给力建筑劳务有限公司赔偿景某某精神损害抚慰金10000元；八、驳回景某某的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交新的证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提交证据一由被上诉人母某某签字的收款收据、付款审批单、承诺书及青岛农商银行交易明细，证明被上诉人作为承包工程方收到我公司50000元用于支付雇佣的工资，因此母某某作为雇主对景某某赔偿款项负有主要责任；证据二东营烁金劳务工程有限公司工商信息，证明佟某某、母某某系东营烁金劳务工程有限公司股东、监事，该公司成立于2019年3月12日，系有劳务资质的公司，其中佟某某占公司100%股权，因此本案应当依法追加东营烁金劳务工程有限公司为必要当事人，结合一审我公司提交佟某某签字的《情况说明书》，东营烁金劳务工程有限公司、佟某某、母某某应当承担景某某受伤的赔偿责任；证据三负一层六区砌砖工程量，由母某某签字确认的工程金额的计算，总金额是74480元，证明母某某系景某某受伤所涉工程作为雇主的总工程量，因此，母某某应当承担赔偿责任。景某某质证称，证据一与我方无关，我们是作为工人在该行业处于弱势，我们只知道上诉人给我们投保雇主责任险，判决上诉人承担责任正确，其他人可以承担连带责任；证据二企业信息，与我方无关，我方并不知道该务公司，只是干活时佟某某把我方当事人叫去，说给上诉人处提供劳务；证据三真实性无法确认，也与我方无关。母某某质证称，证据一签字领取了5万确实有这个事，我不是领取我自己的钱，是所有工人的工钱，领了之后大家直接分了，并不能证明我领了这个钱就认定我是雇主；证据二真实性没有异议，但与本案无关；证据三字是我签的，但是工程量不是我确认的。中建联合质证称，以上三组证据，与我方无关，均不予质证。本院认为，因母某某对该证据一、证据三中其签名的真实性不持异议，故本院对证据一、证据三中母某某签名的真实性予以确认，但该二组证据仅能证明母某某领取50000元人工费及签名的事实，不能证明上诉人关于母某某系雇主的主张；证据二系东营烁金劳务工程有限公司的注册信息，现有证据不能证明该公司与本案关联，故本院对该组证据不予确认。 本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认责任主体及责任比例是否正确。关于责任主体。本案一审中，给力公司主张其将工程分包给佟某某、母某某二人，二审中，给力公司又主张其将工程承包给佟某某、母某某作股东和监事的东营烁金劳务工程有限公司，该两项主张自相矛盾，且均无证据予以佐证，故本院对给力公司该两项主张均不予支持，并对给力公司要求追加东营烁金劳务工程有限公司为当事人的申请不予准许。经审理查明，可以认定如下事实：给力公司自中建公司处分包涉案工程，景某某为该工程提供劳务，给力公司为景某某投有团体意外险，景某某在提供劳务过程中受伤，给力公司安排就医，垫付费用。综合前述事实，一审判决认定给力公司为雇主并无不当，本院予以维持。关于责任比例。一审判决认为景某某在提供劳务过程中，没有尽到安全注意义务，安全意识淡薄，自身亦存在一定过错，适用减轻雇主责任，综合案情，酌定给力公司承担70%的责任，景某某自担30%的责任并无不当，本院予以维持。 综上所述，青岛给力建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7685元，由上诉人青岛给力建筑劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  姜 蓉 审 判 员  赵玉霞 审 判 员  衣 洁 二〇二一年六月二十二日 法官助理  宋籽仪 书 记 员  姜丽丽