山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5484号 上诉人（原审被告）：青岛珠山建筑劳务有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。 法定代表人：管相京，经理。 委托诉讼代理人：韩祎，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：公海涛，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:庆益石家庄建材租赁有限公司，住所地河北省石家庄裕华区。 法定代表人：王亮，执行董事。 委托诉讼代理人：郭慧敏，河北侯凤梅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘慧敏，河北侯凤梅律师事务所实习律师。 上诉人青岛珠山建筑劳务有限公司（以下简称珠山公司）因与被上诉人庆益石家庄建材租赁有限公司（以下简称庆益公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初8100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人韩祎、公海涛，被上诉人的委托诉讼代理人郭慧敏、刘慧敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 珠山公司上诉请求：1.依法撤销原审判决，将本案发回重审或依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、案涉工程为刘原野、刘博文挂靠上诉人施工，《设备租赁合同》的真实主体为刘原野、刘博文，上诉人仅为被挂靠单位不应承担付款责任。一审法院在未追加刘原野、刘博文为第三人的情况下，径行判决上诉人承担责任，违反程序，应当发回重审。上诉人在收到工程款后支付给了刘原野、刘博文，因此刘原野、刘博文为《设备租赁合同》中实际租赁人，应由刘原野、刘博文向被上诉人承担付款责任。上诉人账户中被保全的财产，实际为其他实际施工人的财产，并非为上诉人的款项。刘原野、刘博文恶意损害上诉人的合法权益，收到本案一审判决后，以各种理由隐瞒上诉人一审判决的签收时间，甚至通过他人告诉上诉人错误的签收时间让上诉人误认为一审判决已过上诉期，严重侵害了上诉人的合法权益。二、一审法院判决上诉人向被上诉人支付超期使用费，无事实和法律依据，且系适用法律错误。2020年1月7日，上诉人向被上诉人发送工程联系函，通知上诉人铝膜已拆卸打包完成，提前通知被上诉人现场负责人石满山安排车辆退货，并明确告知年前不完成退厂，铝膜材料滞留在现场导致丢失、延误租赁日期等的责任上诉人不予承担。但被上诉人收到上述通知后，于次日回函以上诉人拖欠被上诉人租金、物资退场基地于2020年1月15日结束物资退厂工作为由拒绝收回铝膜等，该抗辩无事实与法律依据，不应成立。上诉人通知被上诉人退货后，被上诉人因其自身原因拒绝退货，相应的责任及因此产生的损失应由其自行承担。另根据《合同法》第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。即使上诉人存在违约行为，被上诉人也应积极采取措施防止损失扩大，但是在上诉人主动发函催告被上诉人安排车辆退货并告知延期退厂导致的材料丢失、租期延误等上诉人不承担后，被上诉人无正当理由拒不安排退货，对应的损失应由被上诉人承担，上诉人不应承担之后的超期费用。三、一审法院判决上诉人向被上诉人支付模板损坏赔偿金、模板丢失赔偿金，无事实和法律依据，且系适用法律错误。上诉人已于2020年1月7日催告被上诉人安排车辆退货，并明确告知延期退厂导致的材料丢失、租期延误等上诉人不承担责任，被上诉人未安排退货导致损失系其单方过错，应由其自行承担，上诉人已尽到了催告和告知义务，不应承担赔偿责任，一审法院认定上诉人需赔偿被上诉人该两项费用系认定事实不清，适用法律错误。四、一审法院在认定上诉人需向被上诉人支付超期使用费后，另行判令上诉人按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算违约金无事实和法律依据，超期使用费即为违约金性质，且被上诉人并未举证证明其实际因此受有损失，在支持了被上诉人的超期使用费后不应再支持违约金。 上诉人补充上诉理由如下：一、关于剩余租赁费。上诉人主张的租赁费总额3455042.92为每个楼座的层数*单价*每层面积，扣除上诉人已支付的1931000元为剩余租赁费。但被上诉人于一审提交的证据2中，12#楼的面积确认函中明确载明单层面积为1453平米，17层非标准层，面积需要核实后确定。一审中被上诉人未举证证明17层的实际面积数，故应当承担举证不能的后果，对12#楼应按14层进行计算。基于此，剩余租赁费应为1473187.92元。 二、关于超期使用费。1、合同约定超期使用费按模板展开面积计算。根据谁主张谁举证的原则，被上诉人应当举证证明模板展开面积，被上诉人在一审中提交的证据6不能证明案涉项目4个楼座的模板展开面积。其中2019年4月20日的10页4#楼《出库明细表》载明的面积均为乱码；且合同履行过程中存在《出库明细单》载明有料，但实际现场无实物的情况，上诉人于一审庭后提交的《关于山东省青岛招商·雍华府项目总承包工程12#楼申请补料呈报审批表》明确载明该事宜，但一审法院并未组织对此进行质证。 2、租赁费用应当从租赁设备满足上诉人的合同目的之日起算，2019年6月3日，3#、4#楼收到补发材料；2019年1月8日，8#楼收到补发材料；2019年4月3日，12#楼收到补发材料；至此，上诉人的合同目的才得以实现，故应当自此开始计算租金。 双方是基于被上诉人能够随第一批次车辆配送一楼栋一整套模板运送至项目的本意签订的合同。根据行业惯例及双方签订《设备租赁合同》的本意，铝合金模板需凑够一套设备并组装完成方可用于工程建设。被上诉人作为有经验的设备提供商，对于使用整套铝膜及相应设备方可进行工程建设是明知的。被上诉人并未按照行业惯例及契约精神将整套设备发至案涉项目，导致上诉人收货后因铝模组件不齐全无法组装，且被上诉人技术人员迟迟未到位，进而导致铝模闲置一个多月。在此情况下《合同》约定“租赁期限自第一车材料进场之日起算”，该条款约定是显失公平的，请求对此进行调整自上诉人收到补发货物实现合同目的之日起算租金。 3、基于以上陈述，租赁起算点应当予以调整，同样超期使用期间也应据此进行调整。且在计算超期使用天数时，除应扣减春节、疫情期间外，还应扣除海军节8天。 4、上诉人于2020年1月7日通知被上诉人4#、8#楼退场，结合合同关于上诉人需提前20天通知退场的约定，被上诉人应当自2020年1月28日退场，4#、8#的超期使用费应支付至2020年1月28日。一审法院判令支付至2020年3月31日，无事实和法律依据。 三、被上诉人主张模板丢失赔偿金，但并未能举证证明模板丢失情况。1、被上诉人主张铝模板展开面积与模板退场面积的差额为丢失面积，本案中被上诉人提交的出库单不能证明铝模展开面积以及丢失面积，故就铝模丢失部分的赔偿费不应支持，被上诉人应就不能举证证明铝模展开面积承担不利后果。2、被上诉人主张的铝模丢失面积不应包含角铝面积。被上诉人除主张铝模丢失赔偿外，还单独罗列了角铝丢失面积。但角铝作为铝膜板固定配件，包含在3#、4#、8#、12#各楼栋货物中，不应单独计算。另，出库单中并未计量角铝面积，被上诉人主张的角铝丢失面积没有事实依据也没有计算依据，该诉请不应被支持。3、被上诉人主张的铁件赔偿单价价格没有合同依据且主张价格过高。4、被上诉人主张的铁件赔偿单价的计算单位与合同约定不符，其计算方式错误。 庆益公司答辩称，一、被上诉人与上诉人签订的《设备租赁合同》依法有效，上诉人系涉案租赁合同的责任主体，应承担付款义务。1、涉案租赁合同的签订方、与被上诉人往来沟通，实际履行合同义务的相对方为上诉人，而且上诉人在一审中自认“黄小林”是其公司项目负责人、进退场单上的签收人员“张新贵”是其公司库管，由此可以证明上诉人为本案租赁设备的实际接收和使用人，其为涉案合同的实际履行方，与被上诉人之间存在租赁合同关系。被上诉人有权向上诉人主张租赁费、超期使用费等各项费用，上诉人也依法负有付款义务。2、上诉人是否系被挂靠单位与本案无关，挂靠关系成立与否都不能免除其付款责任。首先，上诉人作为合同相对方，为本案适格被告，依法负有付款义务。其次，本案系租赁合同纠纷，合同主体明确，是否存在挂靠关系并不属于法院主动审查的范围，而且无论是在合同履行过程中，还是一审审理过程中，上诉人从未否认其为涉案合同的责任主体，也从未提及“刘原野、刘博文”为实际施工人、存在“挂靠”一事，故对其主张的真实性无从得知。最后，无论本案是否存在“挂靠关系”，都属于上诉人与其所谓“挂靠方”之间的内部法律关系，与本案无关，如上诉人认为其权利受损，可向所谓的“挂靠方”主张权利，另案起诉。 二、被上诉人从未拒绝退场，超期天数截止日期应以最后一车退场时间为准，而不是上诉人发函之日。被上诉人回函的目的是敦促上诉人及时履行付款义务，而且被上诉人在回函后便派驻车辆进场，对满足退场条件的楼栋组织退场工作，由此也可证实被上诉人从未拒绝退场，从未有过任何放任损失扩大的行为。 上诉人主张以2020年1月7日发函之日作为超期截止时间，无事实及法律依据。第一，上诉人并没有证据证明发函之日3#、4#、8#均满足退场条件。第二，即使满足退场条件，根据合同第4条第2款约定超期天数也应计算至最后一车租赁设备退场之日止，上诉人主张以2020年1月7日作为上述三栋楼的超期截止日，不符合合同约定。第三，即使不按照最后一车退场时间计算超期天数，也不应以上诉人发函之日作为超期截止日。根据合同第3条第3款约定，上诉人应提前20日函告被上诉人退场时间，如果发函之日具备了退场条件，最早也应以发函之日往后顺延20日作为超期截止日，而不是以发函之日作为超期截止日。再加之上诉人发函要求退场期间涉及春节和疫情停工，所以超期天数相应顺延。为秉持公平原则，合理划分超期责任，被上诉人及一审法院在计算超期天数时，已对春节、疫情停工作出相应扣减。第四，上诉人明知其负有提前告知义务，却凭借函件内容转移其超期使用的违约责任，将超期损失推至被上诉人，既不符合公平原则，也不符合合同约定。 三、退场完毕之前的保管义务由上诉人承担，故在上诉人保管期间发生丢失、损坏的，应由其承担赔偿责任。合同第3条第5款约定，退场完毕之前的物资保管义务由上诉人承担，保管义务不因上诉人发函而发生转移，也不因其单方声明而免除赔偿责任。上诉人并没有证据证明发函之日3#、4#、8#已达退场条件，更没有证据证明因被上诉人原因直接导致物资发生丢失、破损的情况，所以本案丢失、破损的赔偿责任仍应由上诉人承担。即使上诉人发函之日已达到退场条件，但春节停工期间，再加之疫情等不可抗力因素影响，客观上导致被上诉人无法安排退场，被上诉人对此并无过错，故上诉人主张由被上诉人自行承担丢失、破损的损失没有任何事实及法律依据。 四、超期使用费是双方对超出合同租赁天数，另行约定的一种租金计算方式，其并不具有违约金性质。 1、超期使用费产生的事实基础是上诉人超出合同约定租赁期限后仍占有使用租赁设备，其本质是双方对合同期外租金计算方式的另行约定。而违约金的实质则是对上诉人未按合同约定履行付款义务的一种惩罚性措施，其与超期使用费产生的基础不同，上诉人将二者混为一谈，是对二者性质的错误理解。2、合同约定上诉人逾期付款的，应向被上诉人支付违约金。一审法院依据上诉人违约事实以及合同违约条款支持被上诉人的该项主张，事实及法律适用正确。 另补充：第一，关于租赁费，一审时上诉人已经对被上诉人主张的租赁费表示认可，且同意支付，所以其主张不认可租赁费无依据。第二，关于超期使用费展开面积问题，上诉人在一审也认可被上诉人主张的展开面积及计算方式，针对租期起算时间，合同明确约定是首车进场之日，并且双方签有租期确认单，其主张以全部物资进场之日作为租期起算日无事实和法律依据。第三，上诉人主张的补发材料问题，因上诉人在施工过程中要求被上诉人进行变更，所以对变更的料进行了补发。第四，丢失破损是根据双方签署的进退场单比对出来的，庭审中上诉人也认可进退场单上签字的人员均为其库管人员，而且物资进退场单上并非乱码，而是设备编码，可以依据进场单上的物资编码进行比对。第五，针对铁件丢失破损，一审并未支持，而是让被上诉人另行起诉。 庆益公司向一审法院起诉请求：1.判令珠山公司支付庆益公司剩余租赁费1524042.92元、超期使用费4096027.44元、模板损坏丢失赔偿费1143369.82元、铁件铝件损坏丢失赔偿费用1333061.37元、违约金845320.96元(每日按照逾期付款金额的1‰计算违约金)，以上暂定合计为8941822.51元；2.本案诉讼费、保全费等全部费用由珠山公司承担。 一审法院经审理查明，一、2018年9月，庆益公司（出租人）与珠山公司（承租人）签订《设备租赁合同》，约定庆益公司将铝合金模板设备出租给珠山公司，工程地点为青岛市高新区招商网谷，合同约定3#铝模板标准层层数为25层；4#铝模板标准层层数为24层；8#铝模板标准层层数为19层；12#铝模板标准层层数为14层，3#、4#、8#、12#租赁单价分别为24元/㎡，24元/㎡，28元/㎡，35元/㎡,实际结算面积以双方签字的附件一《模板面积确认单》为准，实际使用层数不得少于合同约定标准层层数，如少于约定层数，按照合同约定标准层层数结算，实际使用层数超出合同约定使用层数按照实际使用层数计算，实际租金按双方签字确认的《模板面积确认单》中双方签字的标准层面积乘以单价乘以标准层层数计算，租赁设备的实际交付时间根据珠山公司提前发出的书面通知所确定的预计进场时间确定，租赁设备进场后，双方项目负责人应对交付的租赁设备进行清点并在《出库明细表》上签字，经双方项目负责人签字的《出库明细表》是庆益公司已经按照本合同约定向珠山公司全面交付租赁设备的证明。珠山公司应当提前20日以邮件形式或函件通知庆益公司租赁设备的退场时间。设备进入指定地点后，所有设备材料保管责任转移至珠山公司，直至设备材料全部清点完毕退场，期间因保管、使用不当发生设备材料损坏、被盗、丢失的，由珠山公司承担赔偿责任，铝合金模板灭失的赔偿标准为1200元/㎡，铝模板损坏的赔偿标准按照附件《模板损坏赔偿标准》执行，除铝模板之外的其他设备及模板零部件、配件灭失、损坏按《租赁设备灭失赔偿价格表》进行赔偿，销钉、销片、螺丝、螺母和工具允许存在《出库明细表》记载的实际需求量的5%范围内的正常损耗量。3#、4#租期160天，8#租期130天、12#租期100天，超出计划租赁期限，珠山公司按超出天数3元/平方米/天向庆益公司支付租金，计算公式为超期租赁费=铝模板展开面积*3元*天数，项目施工期间如涉及春节假期自动延期30天，春节前后各算15天，不收取租赁费，冬季停工及政府性停工根据相关部门下发正式文件，双方各承担50%停工时长。租赁期限自第一车材料进场之日起至最后一车租赁设备（不含独立支撑系统）退场止，租赁期限按照单独楼栋计算，以双方签署的租期确认单上的日期开始计算。珠山公司逾期支付本合同下的租金和其他费用的，自付款截止日起10日后每逾期一日，每日应按照逾期付款的总金额1‰支付违约金。合同还约定庆益公司项目负责人为孟祥峰，珠山公司项目负责人为黄小林。发生争议协商不成，向项目所在地人民法院提起诉讼。附件二为《模板损坏赔偿标准》，附件三为《租赁设备灭失赔偿价格表》。庆益公司在合同下方加盖公章，落款时间为2018年9月18日，珠山公司在合同下方加盖公章，并由黄小林签字，落款时间为2018年9月21日。 二、珠山公司加盖公章的四份《铝合金模板租期确认单》分别载明，3#楼首车材料已于2019年4月8日进场，根据合同约定应在2019年4月8日开始计算租期，4#楼首车材料已于2019年4月15日进场，根据合同约定应在2019年4月15日开始计算租期，8#楼首车材料已于2018年12月24日进场，根据合同约定应在2018年12月24日开始计算租期，12#楼首车材料已于2018年12月8日进场，根据合同约定应在2018年12月8日开始计算租期。珠山公司在确认单下方加盖公章予以确认，黄小林在负责人处签字。 庆益公司主张根据进场出库明细表显示：3#铝模板展开面积为1744.82㎡、4#铝模板展开面积为1748.09㎡、8#铝模板展开面积为1697.39㎡、12#铝模板展开面积为1558.16㎡（计算公式为铝模板展开面积=面积x支数）。 《物资退场单》上载明3#材料退场时间为2020年1月15日，4#材料退场时间为2020年1月15日，最后退场时间为2020年5月22日，8#材料最后退场时间为2020年5月22日，12#材料最后退场时间为2019年10月15日。 珠山公司处仓库保管人员张新贵在退场单及退场材料清单上签字确认，庆益公司主张根据退场材料清单及四栋楼进场出库明细表计算出丢失模板和铁件的数量，丢失模板面积数合计为935.89平米，并根据该合同约定的丢失破损单价每平米1200元计算得出丢失破损总金额，并主张自付款截止日起10日后每逾期一日，每日应按照逾期付款的总金额的1‰向庆益公司支付违约金。 4#、8#破损清单载明了模板破损的型号、数量，珠山公司在该破损清单上盖章确认，张新贵在该清单上签字确认。结合出库明细表模板型号及面积，庆益公司主张模板破损面积为16.8865㎡，并根据合同约定1200元/㎡的赔偿标准主张破损赔偿金20263.8元及违约金749.76元（应自付款截止日起10日后每逾期一日，每日应按照逾期付款总金额的1‰支付违约金）。 庆益公司根据《铝合金模板租期确认单》及《物资退场单》主张在扣减了春节停工30天以及疫情35天（根据双方合同约定各担50%）后，3#超期天数为123天、4#超期天数为196.5天、8#超期天数为308.5天、12#超期天数为182天。庆益公司根据超期天数及进场出库明细表显示的面积主张3#超期使用费为643838.58元、4#超期使用费为1030499.06元、8#超期使用费为1570934.45元、12#超期使用费为850755.36元，共计4096027.44元（根据合同约定超期使用费=展开面积×超期天数×3元/天），并主张自每栋楼最后一车材料退场之日往后顺延10日次日开始计算超期使用费违约金，暂计算至2020年7月7日为421130.53元。 三、双方于2019年11月签订《铝合金模板项目面积确认函》，对实际结算面积进行了确认，双方确认3#、4#、8#单层混凝土接触面积均为1576.24平米，12#单层混凝土接触面积为1453平米，除12#实际使用层数为15层外，其他楼栋标准层层数为合同约定的层数。庆益公司据此主张租赁费为3455042.92元【3#：24元/㎡×25层×1576.24平米+4#：24元/㎡×24层×1576.24平米+8#：28元/㎡×19层×1576.24平米+12#：35元/㎡×15层×1453平米】，扣除已支付租赁费1931000元，尚欠租金1524042.92元。 四、珠山公司于2020年1月7日向庆益公司发送工程联系函，内容为珠山公司使用庆益公司铝膜施工雍华府项目截止2020年1月4日8#、3#、4#楼铝膜已拆卸打包完成，已提前通知庆益公司现场负责人石满山安排车辆退货，截至2020年1月7日，未见庆益公司车辆到场装车，因年关将至，望庆益公司尽早安排车辆处理模板退场事宜。如年前不能完成退场，铝膜材料滞留在现场导致丢失、延误租赁日期，珠山公司将不会承担该期间产生的损失。 庆益公司于2020年1月8日向珠山公司发送工程联系函，对2020年1月7日致函关于铝模板退场事宜进行回复称珠山公司未按照设备租赁合同履行约定，并且付款拖延时间较长，庆益公司曾多次致函关于珠山公司逾期支付铝模板租赁费事宜，现本项目已施工完毕处于退场阶段，根据双方签订合同第五条第2款约定，珠山公司以单栋楼6层为节点，节点施工完成后支付工程量55%的进度款项，春节前结算至已完成工程量的90%（包含预付款在内），但珠山公司未按合同约定将租赁费支付至庆益公司账户。关于退场事宜，庆益公司前期已正式致函告知珠山公司，如珠山公司不能按照约定支付租赁费，庆益公司将无法确保安排项目退场车辆及物资基地，由此造成的一切损失由珠山公司承担。因珠山公司违约在先拖欠租赁费造成庆益公司资金紧张无法安排物流车辆进行铝模板退场工作，且物资退场基地于2020年1月15日结束物资退场工作，庆益公司无法安排物流车辆进行铝模退场。鉴于此，因珠山公司违约行为造成的铝模板延误退场及装卸费用、项目产生的铝模板超期租赁费、丢失损坏等一切损失均由珠山公司承担，请珠山公司于2020年1月10日前支付拖欠庆益公司的租赁款。 珠山公司于2020年1月8日向庆益公司发送工程联系函，内容为珠山公司于2020年1.7日给庆益公司发函关于庆益公司未安排车辆退场事宜，今日收到庆益公司回复函件，庆益公司以珠山公司未全额支付进度款为理由拒安排车辆处理退场模板。珠山公司在2019年10月与庆益公司商议达成协议，春节前完成付款，目前离春节还有16天，而珠山公司材料都已经清理打包完成了，珠山公司会在春节前履行之前达成付款协议，但庆益公司在2020年1月15日结束年前退场工作。在珠山公司打包整理通知庆益公司后，庆益公司不安排车辆装车退场，珠山公司将拒绝支付在通知退场后期间产生的各项费用及损失。 一审法院认为，本案系建筑设备租赁合同纠纷。庆益公司提交的《设备租赁合同》、进场出库明细表及《铝合金模板租期确认单》等证据，足以认定珠山公司、庆益公司之间存在建筑设备租赁合同关系，双方应当按照约定履行各自的义务。庆益公司依约向珠山公司出租铝模板等设备，珠山公司应按照约定支付租赁费。现庆益公司根据双方签字确认的《铝合金模板项目面积确认函》主张租金1524042.92元，珠山公司亦予以认可，因此，对庆益公司该主张，予以支持。对于庆益公司主张的超期使用费，关于超期天数，虽合同中有约定租赁期限自第一车材料进场之日起至最后一车租赁设备退场止，但结合合同中约定珠山公司应当提前20日以邮件形式或函件通知庆益公司租赁设备的退场时间，且珠山公司于2020年1月7日、8日两次致函庆益公司安排车辆进行模板退场工作，庆益公司回函以珠山公司拖欠租赁费为理由拒绝安排车辆处理模板退场，并考虑疫情及春节等情形，因此，一审法院酌情支持4#、8#截止至2020年3月31日的超期天数。根据物资退场单，支持3#截止至2020年1月15日的超期天数，12#截止至2019年10月15日的超期天数，结合《铝合金模板租期确认单》及合同中关于租赁期限的约定，在扣减了春节停工30天以及疫情35天（根据双方合同约定各担50%）天数后，支持3#的超期天数为123天、4#的超期天数为144.5天、8#的超期天数为256.5天、12#的超期天数为182天。关于超期面积，根据合同约定，以铝膜板展开面积为准，结合进场出库明细表，庆益公司主张3#为1744.82㎡、4#为1748.09㎡、8#为1697.39㎡、12#为1558.16㎡，珠山公司并未提供充分证据予以反驳，因此，对庆益公司主张的超期面积予以确认。根据合同约定的超期使用费计算标准，一审法院支持超期使用费3558532.57元（3#1744.82㎡×123天×3元/天+4#1748.09㎡×144.5天×3元/天+8#1697.39㎡×256.5天×3元/天+12#1558.16㎡×182天×3元/天）。对于庆益公司主张的模板损坏赔偿金，结合庆益公司提交的合同及4#、8#破损清单，支持4#、8#楼损坏赔偿金为20263.8元（1200元/㎡×16.8865㎡）。对于庆益公司主张的模板丢失赔偿金，结合合同及退场材料清单及四栋楼进场出库明细表，支持1047112.96元（庆益公司计算明细中主张金额1123106.02元-角铝75993.06元）。对于庆益公司主张的违约金，虽合同有明确约定，但数额过高，酌情支持以6149952.25元为基数（租金1524042.92元+超期使用费3558532.57元+模板损坏赔偿金20263.8元+模板丢失赔偿金1047112.96元），按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算的自2020年4月11日起至实际给付之日止的违约金。对于庆益公司主张的铁件、铝背楞及附属铝件损坏丢失赔偿费用及相应违约金，因并未提交充分证据证明其主张赔偿费用的计算标准，因此，对该主张，不予支持，庆益公司可待证据充分后另行主张。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、青岛珠山建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付庆益石家庄建材租赁有限公司剩余租赁费1524042.92元、超期使用费3558532.57元、模板损坏赔偿金20263.8元、模板丢失赔偿金1047112.96元，合计6149952.25元，并支付以6149952.25元为基数，自2020年4月11日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算的违约金；二、驳回庆益石家庄建材租赁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费74393元，由庆益石家庄建材租赁有限公司负担13943元，由青岛珠山建筑劳务有限公司负担60450元；诉讼保全费5000元，由青岛珠山建筑劳务有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人提交银行流水1页、建筑工程内部协议1份，证明案涉项目系由刘博文、刘原野挂靠上诉人施工，案涉合同的签署并未经过上诉人的同意认可，请求发回重审，追加刘原野、刘博文为本案第三人，在此基础上才能查明本案事实。 被上诉人质证称，对于建筑工程内部协议真实性、关联性均不予认可，被上诉人无法核实该协议的真实性，而且上诉人与刘博文是否存在挂靠关系也与本案无关，最高院民事诉讼法司法解释与适用，明确了对于以挂靠形式从事民事活动的行为，法院应当根据当事人的请求来确定当事人，当事人如果仅主张挂靠人或仅主张被挂靠人独立承担责任的，人民法院应只列挂靠人或被挂靠人为一方当事人，当事人不能以遗漏诉讼当事人为由要求发回重审，上诉人可以另行起诉并主张权利。对于上诉人提交的银行流水，无法确定存款性质，无法证明与本案的关联性。上诉人在一审庭审中未提交，二审提交不属于新证据。从其提交的银行流水看，向刘原野等人发放的只是工资，而向被上诉人支付租赁款均是由上诉人直接支付的，由此可以证明上诉人是合同相对方及实际履行主体。 对上诉人提交的两份证据，因与本案并无直接关联，不予采信。 二审经审理查明： 一、上诉人对12号楼17层面积有异议，认为应当按照实际测量确定，被上诉人主张该17层的实际面积大于标准面积，故按照标准面积计算，同时主张上诉人工作人员已经对面积进行确认，上诉人对17层面积未提出其他反驳意见，上述三人称即便有其工作人员签字，亦应按照实际测量面积计算。上诉人对其他楼座面积无异议。 二、上诉人对各楼座首车入场时间没有异议，但主张应按照全部材料入场时间作为计算租赁期间的起始时间。其中：3号楼租金应自2019年6月3日全部材料到场开始计算；4号楼租金应自2019年6月3日全部材料到场开始计算；8号楼租金应自2019年4月3日全部材料到场开始计算；12号楼租金应自2019年4月3日全部材料到场开始计算。 三、上诉人对各楼座退场时间有异议，认为上诉人在2020年1月7日通知被上诉人取回设备，应按合同约定延期20天计算退场时间。其中：3号楼退场时间为2020年1月15日退场；4号楼退场时间为2020年1月27日；8号楼退场时间为2020年1月27日；12号楼退场时间为2019年10月15日。一审判决对于上述3号楼、12号楼退场时间的认定与上诉人主张一致；一审判决对于4号楼、8号楼退场时间酌情计算至2020年3月31日。 四、关于丢失模板的数量，被上诉人主张根据有上诉人库管人员签字的进退场明细对比，丢失模板数量为：3号楼223.4平方米，4号楼24.87平方米，8号楼是247.55平方米，12号楼376.77平方米。上诉人不予认可，但未提交相反证据。一审认定超期使用费系按照全部面积计算。 一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人之间的建筑设备租赁合同关系明确，合同内容是双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应正确、全面地履行合同义务。对上诉人的上诉主张，本院认定如下：1.上诉人认为其仅为被挂靠单位，应由实际挂靠人承担责任，因本案并非建设施工过程发包方、施工方内部争议，合同相对方即为上诉人与被上诉人，上诉人以挂靠关系作为抗辩理由，没有法律依据。2.上诉人认为12号楼17层的面积未能确定，因此对于剩余租赁费的计算结果不予认可，被上诉人称该楼层实际面积大于标准面积，而在计算租赁时是以标准面积作为计租基数，对此上诉人没有提出异议也未有证据反驳，本院对一审法院确定的租赁费予以确认。3.上诉人主张租赁费的起算时间应当按照全部材料进场的时间计算，因双方合同明确约定以首车材料进场的时间组作为计算租金的起始时间，该约定是双方真实意思，且并无违法或显示公平的情形，上诉人主张按照全部材料进场开始计算租金没有事实依据，不予采信。4.对于设备退场时间，上诉人在2020年1月7日要求被上诉人安排退场，根据合同约定，被上诉人应在2020年1月28日安排退场。虽然并无证据证明上诉人在1月28日前已经将设备整理并使之具备退场的可能性，但被上诉人在收到通知后，并未积极履行义务，仅以欠费为由拒绝安排设备退场，其行为亦有不当。一审法院在考虑到上述因素后，酌情确认的超期天数并无明显不当，对此本院予以支持。5.虽然一审法院认定的超期天数并无不当，但在部分设备已经丢失的情况下，就该丢失部分的设备，被上诉人继续按照租赁费收取超期使用费没有事实依据，被上诉人可就该丢失部分材料主张违约金。对于丢失部分的面积，按照被上诉人自认的面积确定。据此，超期使用费计算如下：3号楼（1744.82-223.4）×123×3=561403.98元；4号楼（1748.09-24.87）×144.5×3=747015.87元；8号楼（1697.39-247.55）×256.5×3=1115651.88元；12楼（1558.16-376.77）×182×3=645038.94，上述共计3069110.67元。6.根据上述认定，上诉人欠款总额为5660530.35元（1524042.92+20263.8+1047112.96+3069110.67）。上诉人应当偿还并支付相应利息，本院认为双方当事人并非民间借贷关系，一审法院按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算违约金没有法律依据，本院认定双方应按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。 综上，珠山公司的上诉请求及理由部分不成立，予以部分支持。原审法院判决认定事实有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、变更青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初8100号民事判决第一项为：青岛珠山建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付庆益石家庄建材租赁有限公司剩余租赁费1524042.92元、超期使用费3069110.67元、模板损坏赔偿金20263.8元、模板丢失赔偿金1047112.96元，合计5660530.35元，并支付以5660530.35元为基数，自2020年4月11日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金； 二、撤销青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初8100号民事判决第二项； 三、驳回庆益石家庄建材租赁有限公司其他诉讼请求； 四、驳回青岛珠山建筑劳务有限公司其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费74393元，保全费5000元，共计79393元，由由庆益石家庄建材租赁有限公司负担29134元，由青岛珠山建筑劳务有限公司负担50259元；二审案件受理费54850元，由庆益石家庄建材租赁有限公司负担20128元，由青岛珠山建筑劳务有限公司负担37422元。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋丽华 审 判 员 王 晋 审 判 员 卞冬冬 二〇二一年六月四日 法官助理 李 燕 书 记 员 隋欣孜