四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1102民初3233号 原告：乐山市现代农业融资担保有限公司。住所地：四川省乐山市市中区春华路南段118号。统一社会信用代码：915111005607375296。 法定代表人：宋涛,董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：吕黎，四川金顶律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：卢竹，四川金顶律师事务所律师。 被告:李小彬，男，汉族，1970年11月10日出生，住四川省富顺县。 被告：李小波，男，汉族，1974年5月6日出生，住四川省富顺县。 原告乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称现代农业公司）与被告李小彬、李小波追偿权纠纷一案，本院于2021年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告现代农业公司的委托诉讼代理人卢竹到庭参加诉讼，被告李小彬、李小波经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告乐山市现代农业融资担保有限公司（以下简称：现代农业公司）向本院提出诉讼请求：1.判决被告李小彬向原告偿还代偿款92052.60元及资金占用损失（资金占用损失从2020年12月23日起以代偿款92052.60元为基数按LPR上浮50%计算至实际还清之日止）；2.判决被告李小彬向原告支付违约金4602.63元；3.判决被告李小彬向原告支付因实现债权而发生的律师代理费2000元；4.判决被告李小波就上述第1、2、3项债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由二被告承担。 事实和理由：2017年3月7日，被告李小彬与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司（以下简称：兴鑫小贷）签订《借款合同》，约定兴鑫小贷借款给被告李小彬，作为李小彬在e兴金融平台上借款债务的偿债预备金，并约定了借款期限、金额和利息等条款。原告为上述借款提供连带责任保证担保，为此签订了《保证担保合同》和《保证委托协议》，约定了保证担保范围、期限、违约责任以及追偿权的行使等相关内容。为保障上述合同的履行，被告李小波与原告签订了《反担保协议书》，自愿为被告李小彬提供连带责任保证担保，双方约定了反担保的范围、保证期间、追偿权的行使等内容。同时《保证委托协议》、《反担保协议书》约定双方在履行合同过程中发生争议时，双方约定争议解决方式为向乐山市市中区人民法院起诉。2018年3月9日，被告李小彬在e兴金融平台上借款的还款期限到期，由于李小彬没有及时在平台上还款，兴鑫小贷按照《借款合同》的约定向李小彬出借54642.85元，用于李小彬归还e兴金融平台上借款。兴鑫小贷出借给李小彬的上述借款到期后，李小彬没有向兴鑫小贷归还借款。兴鑫小贷向原告发出《代偿通知书》要求原告作为借款的保证人，代偿李小彬的借款本息92052.60元。2020年12月23日，原告为李小彬代偿了上述92052.60元借款本息。但是截至今日，被告李小彬没有向原告偿还原告代偿的上述款项，被告李小波也未履行其反担保责任。鉴于被告不按约定还款已违反法律规定和合同约定，原告有权要求被告支付代偿款并承担违约责任，有权要求保证人承担连带清偿责任，为此按照合同约定向乐山市市中区人民法院提请判决。 被告李小彬、李小波未答辩。 本院经审理认定事实如下：现代农业公司于2010年9月16日登记成立，经营范围为贷款担保、票据承兑担保、贸易融资担保等。 2017年3月7日，李小彬与峨眉山市兴鑫小额贷款有限责任公司（以下简称：兴鑫公司）签订《最高额综合授信借款合同》，合同约定：贷款人为兴鑫公司，借款人为李小彬。兴鑫公司同意在授信额度有效期内向李小彬提供借款57000元的借款授信额度，授信期间为14个月，自2017年3月7日至2018年5月7日，授信额度的使用作为李小彬偿还深圳新鸿兴金融服务有限责任公司（以下简称：新鸿兴公司）所属的e兴金融平台上借款债务的预备资金。如果李小彬在e兴金融平台债务到期前二个工作日仍不能自行还款，则双方同意委托杨燕或乐山市正和贸易有限责任公司最迟在李小彬在e兴金融平台债务到期当日18时前从账户将借款本金汇入李小彬或深圳新鸿兴的过渡户在e兴金融平台合作存管银行开通的账户，并视作李小彬已收到本合同借款。授信额度内使用借款利息为年利息24%，每30日结息一次，最后一期利息随本金结清等内容。 2017年3月7日，现代农业公司与李小彬签订《保证委托协议》约定：李小彬为债务人，现代农业公司为保证人。现代农业公司同意为李小彬向兴鑫公司申请的借款向债权人提供连带保证担保，担保金额为57000元，担保费500元。违约责任约定，借款合同到期债务人未能按借款合同要求还本付息，致使保证人不能解除保证责任的，债务人除应支付担保费外，债务人还应向保证人支付相应的违约金，逾期三个月以内归还的，按逾期归还额的1%计算，逾期三个月以上六个月以内归还的，按逾期归额的3%计算，贷款逾期六个月以上的，按逾期归还额的5%计算。债务人因违反本协议约定，除承担保证人代偿后的资金占用损失（以保证人代偿额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算至付清之日止）等相应法律责任，还应承担原告因追索债权产生的各项经济损失，包括但不限于诉讼费、保全费、执行费律师代理费等。 2017年3月7日，现代农业公司与兴鑫公司签订《最高额保证担保合同》，合同约定：债权人为兴鑫公司（甲方），保证人为现代农业公司（乙方）。为确保李小彬（债务人）与兴鑫公司签订的《最高额综合授信借款合同》履行，在债务人不能履行债务时，保证人愿按约定履行债务或承担责任。保证担保的范围包括主债权及利息、债务人应支付的违约金（包括罚息）和诉讼费、公证费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用。被保证的主债权种类、数额为主合同债务人与甲方签署的主合同项下的甲方全部债权，最高本金额度项下的所有债权余额（包括但不限于借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等）。保证方式为无限连带责任保证担保。保证期间为自主合同债务履行期限届满之日起二年，遇有债务借款期限展期则本保证期限自动顺延等内容。 2017年3月7日，李小波与现代农业公司签订《反担保协议书》，合同约定：反担保人为李小波，保证人为现代农业公司。李小波作为反担保人承担反担保范围为现代农业公司为债务人代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、追偿费及其他按《最高额保证担保合同》担保范围向债权人代偿的各项费用，以及债务人拖欠的担保费、债务人违反本协议产生的违约金等。原告代偿后的资金占用损失（以原告代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算至付清之日止）。反担保保证期间为十年，自保证人为债务人实际承担保证责任时起算。 另查明：李小彬与深圳新鸿兴金融服务有限公司签订《e兴金融平台服务合同》，合同约定：李小彬通过“e兴金融”平台发布借款需求，借款本金为50000元，借款期限12个月，借款年化利率9.75%，合同生效期为2017年3月10日，偿还本息54875元，还款方式为每月还息，还款日为2017年3月10日起每月11日，借款用途为资金周转。新鸿兴公司有权向被告收取居间服务费2125.03元。 上述合同签订后，兴鑫小贷公司委托乐山市正和贸易有限责任公司向深圳新鸿兴过渡过户的银行账户65×××55于2018年3月11日前累计转账支付54642.85元。借款到期后，因被告李小彬未归还借款本息，截止2020年12月23日被告李小彬欠兴鑫小贷公司本金54642.85元、利息37409.75元（从2017年8月11起至2018年2月11日共计7个月未支付，以581.09元为基数，按年利率24%计算至2020年12月23日；从2018年3月11日起以50580.4元为基数，按年利率24%计算至2020年12月23日）。原告于2020年12月23日委托乐山腾泰商贸有限公司向兴鑫小贷公司指定的收款人乐山中达商贸有限公司转账92052.6元为被告李小彬偿付了所欠款项。在本案中，原告支付律师代理费2000元。 上述事实，有《最高额综合授信借款合同》、《保证委托协议》、《最高额保证担保合同》、《反担保协议书》、《e兴金融平台服务合同》、《借款协议》、《代偿通知书》、《委托书》、《代偿证明》、计算利息明细、中国农业银行账户交易明细回单、中国建设银行单位客户专用回单、《民事委托代理合同》、增值税普通发票以及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，原告现代农业担保公司与被告李小彬签订的《保证委托协议》系双方真实意思表示，并不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应依约履行各自义务。原告在被告李小彬逾期归还借款本息的情况下，依照合同约定代被告李小彬向兴鑫小贷公司清偿借款本金54642.85元、利息37409.75元（从2017年8月11起至2018年2月11日共计7个月未按期支付，以581.09元为基数，按年利率24%计算至2020年12月23日；从2018年3月11日起以50580.4元为基数，按年利率24%计算至2020年12月23日），承担了保证责任。依照法律规定和合同约定，原告即取得向被告李小彬追偿的权利，故被告李小彬应向原告支付代偿的本金54642.85元。关于代偿的利息37409.75元，因从2020年8月20日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月18日通过）第二十六条规定“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外”，本案中，原告在2020年12月23日代偿借款利息时从2018年3月18日至2020年12月23日均是按年利率24%的标准进行代偿，其代偿的标准超过了前述司法解释规定的利率保护上限，对超额代偿的部分应由原告自行承担。从2020年8月20日起的利息计算标准均应按LPR的四倍即15.4%进行计算。经计算，被告李小彬应向原告支付的代偿利息为35744.2元。被告李小彬共计应向原告偿还的代偿本金和利息为90387.05元(54642.85元+35744.2元)。 原告现代农业担保公司与被告李小彬签订的《保证委托协议》系双方真实意思表示，并不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应依约履行各自义务。原告在被告李小彬逾期归还借款本息的情况下，依照合同约定代李小彬向兴鑫小贷公司清偿了借款本息，承担了保证责任。依照法律规定和合同约定，原告即取得向被告李小彬追偿的权利，故被告李小彬应向原告支付代偿款90387.05元。 被告李小彬逾期未向兴鑫小贷公司归还借款，致使原告承担了保证责任，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。《保证委托协议》既约定了违约金，又约定了违约损失的计算方式。本院认为，我国适用的违约金以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金的计算应以当事人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以确定。本案中，原告代被告李小彬向兴鑫小贷公司归还借款本息的金额为90387.05元，原告未提供其因被告李小彬违约造成损失的依据，该损失仅为相应的资金利息损失，其主张按合同约定的标准计算违约金和违约损失的请求明显超过了损失的30%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“……当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，应予调减。本院确定以代偿款90387.05元为本金，从代偿次日即2020年12月24日起至欠款还清时止的违约金和资金占用损失按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率上浮50%计算。 原告与被告李小波签订的《反担保协议书》系双方真实意思表示，并不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效协议。协议约定被告李小波为原告的前述担保行为提供反担保；反担保范围为原告为李小彬代偿的本金、利息、复利、罚息、违约金、追偿费用，基于《保证委托协议》产生的违约金，原告行使追偿权产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师代理费等），原告代偿后的资金占用损失（以原告代偿金额为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%，从代偿次日起计算至付清之日止）；保证期间为十年，自原告为李小彬实际承担保证责任时起算。原告诉请要求被告李小波对被告李小彬的前述债务承担连带清偿责任符合合同约定，亦未超过保证期间，本院予以支持。被告李小波在承担保证责任后，有权在承担的保证责任范围内向被告李小彬追偿。 原告诉请被告承担律师费符合双方在合同中的约定，予以支持。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月18日通过）第二十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告李小彬在本判决生效之日起十日内向原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付代偿款90387.05元，并支付违约金和资金占用损失（违约金和资金占用损失以90387.05元为基数，从代偿次日即2020年12月24日起至欠款还清时止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率上浮50%计算）； 二、被告李小彬于本判决生效之日起十日内偿付原告乐山市现代农业融资担保有限公司支付律师费2000元； 三、被告李小波对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任。被告李小波承担保证责任后，有权向被告李小彬追偿； 四、驳回原告乐山市现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1133元（经批准缓交），由被告李小彬、李小波负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  陈向东 二〇二一年六月十六日 书记员  梁雨馨