山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）晋07民终1828号上诉人（原审原告）：秦林文。委托诉讼代理人：赖善波。上诉人（原审被告）：浙江新龙建设工程有限公司。法定代表人：黄祖勇，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：山西平遥县兴盛煤化有限责任公司。法定代表人：郭兴盛，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王鹍鹏。上诉人秦林文、浙江新龙建设工程有限公司（以下简称新龙公司）因与被上诉人山西平遥县兴盛煤化有限责任公司（以下简称兴盛煤化公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服平遥县人民法院（2021）晋0728民初119号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人秦林文及其委托诉讼代理人赖善波、被上诉人山西平遥县兴盛煤化有限责任公司委托诉讼代理人王鹍鹏到庭参加诉讼。上诉人新龙公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人秦林文上诉请求：1.请求判令上诉人与被上诉人解除劳动关系；2.请求依法改判二被上诉人支付上诉人停工留薪期工资48000元、一次性伤残补助金84000元、一次性工伤医疗补助金180000元、一次性伤残就业补助金72000元；3.本案诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人工资标准的事实，适用法律错误。被上诉人缴纳的工伤保险基数并未依据法律规定，故本人工资不应以原本违法违规的基数确认。根据《工伤保险条例》第十条之规定，用人单位应当按时缴纳工伤保险，缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。我国《社会保险法》第三十五条规定，用人单位应当按照本单位职工工资总额根据保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险。二、原审法院认定支付上诉人工伤保险待遇的主体错误,上诉人的各项工伤保险待遇依法应由被上诉人承担。上诉人在缴纳工伤保险时未按规定基数缴纳且已断保，依据我国《社会保险法》第四十一条之规定,职工所在用人单位未“依法”缴纳工伤保险费，发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。三、工伤职工应依法享受停工留薪期待遇。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，工伤职工遭受工伤事故需要暂停工作接受医疗的，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。评定伤残等级后停发原待遇,超过十二个月需要延长的才通过市级劳动能力鉴定委员会确认。综上，原审法院认定上诉人本人工资基数错误，断保后仍然支持被上诉人的违法行为，由保险经办机构给付系主体错误。为维护上诉人的正当合法权益，故向贵院提起上诉，请求依法判决。被上诉人兴盛煤化公司答辩称，上诉人的上诉请求均不明确，不符合《民事诉讼法》第119条的规定，请求二审法院依法驳回上诉人对我公司的起诉。新龙公司未到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。上诉人新龙公司上诉请求：1.依法改判上诉人不承担任何工伤保险待遇或者将本案发回重审。2.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：原判决认定事实缺乏证据证明，适用法律确有错误。一、上诉人与被上诉人之间没有形成劳动关系。1.在本案中,一审法院依法调取了浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部与被上诉人签订的劳动合同，且被上诉人对该证据不持异议，即被上诉人认可了其与浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部形成了劳动关系。顾名思义，同一位劳动者不可能同时与两个用人单位确认劳动关系。因此一审法院认定上诉人与被上诉人之间形成劳动关系错误。2.在一审开庭审理中,上诉人对一审法院调取的劳动合同没有异议,也没有向法庭提出该劳动合同无效的任何陈述。如果一审法院认定浙江新龙建设工程有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部与被上诉人之间没有形成劳动关系,那么就是间接的认可了该劳动合同的无效性，那么应当让被上诉人先处理该合同有效与否的问题，而不是依据该劳动合同将劳动关系确认在了上诉人与被上诉人之间。二、被上诉人一次性伤残就业补助金的工伤保险待遇应当由浙江新龙建设工程有限公司驻平遥兴盛煤化公司项目部承担。1.社会保险行政部门在做出被上诉人的工伤认定决定书后没有将相关的结论告知到上诉人;劳动能力鉴定委员会在做出劳动能力鉴定结论后没有送达到上诉人，且上诉人丧失了重新鉴定的权利。2.本案没有经过劳动仲裁程序就直接诉讼，不符合法律规定。在本案中，2020年10月20日，晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定被上诉人为十级伤残。2021年1月7日，平遥县劳动争议仲裁委员会作出不予受理通知书。从被上诉人确认其最终损失到申请仲裁已经超过了60日;上诉人与被上诉人之间的劳动争议没有经过仲裁前置程序就直接诉讼明显违法。上诉人认为:从全案的证据上来看,都无法证明上诉人与被上诉人之间形成劳动关系,故对于被上诉人的工伤保险待遇也不应该由上诉人负担。综上,请求二审法院维护上诉人的合法权益，支持上诉人的上诉请求。上诉人新龙公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。秦林文向一审法院起诉请求：1.判令秦林文与新龙公司解除劳动关系；2.判令新龙公司、兴盛煤化公司支付秦林文一次性伤残补助金84000元、一次性工伤医疗补助金180000元、一次性伤残就业补助金72000元、停工留薪期工资48000元；3.案件受理费由新龙公司、兴盛煤化公司承担。一审法院认定事实：2019年4月，秦林文与新龙公司成立的浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部签订劳动合同，秦林文在浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部佛殿沟煤矿井下工作，工种为采煤支护工。2019年7月15日，秦林文在浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部佛殿沟煤矿工作时受伤，后住院治疗，住院花费浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部已付。秦林文受伤前浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部已为秦林文缴纳了工伤保险费，月平均缴费基数为4300元。2019年9月20日，平遥县人力资源和社会保障局认定秦林文受伤为工伤；2020年10月20日，晋中市劳动能力鉴定委员会认定秦林文的伤残等级为十级伤残。2021年1月7日，平遥县劳动争议仲裁委员会作出平劳人仲不字（2021）1号不予受理通知书。一审法院认为，秦林文虽未与新龙公司签订劳动合同，但秦林文与浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部签订有合同，因浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部是新龙公司成立的，而浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部没有民事主体资格，不能独立享有民事权利和承担民事责任，故由浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部承担的相应责任应由新龙公司承担。据此，秦林文与新龙公司存在劳动关系。现秦林文要求与新龙公司解除劳动关系，依法予以支持。秦林文因工作原因受到事故伤害且经工伤认定，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定，构成伤残十级，享受伤残待遇。新龙公司成立的浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部为秦林文依法缴纳了工伤保险费，发生工伤事故，依据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应从工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金应由浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部支付。因浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部是新龙公司成立，其没有民事主体资格，不能独立享有民事权利和承担民事责任，故由浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部承担的相应责任应由新龙公司承担。据此，新龙公司不应支付秦林文一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，新龙公司应支付秦林文一次性伤残就业补助金。根据相关规定，秦林文在新龙公司处工作不满一年发生工伤，计算秦林文一次性伤残就业补助金应以秦林文实际工作月数的平均缴费工资为基数，2019年4月-9月，浙江新龙建设工程有限公司驻山西平遥县兴盛煤化有限责任公司项目部为秦林文缴纳的工伤保险费缴费基数为4300元，故应以缴费基数4300元计算秦林文的一次性伤残就业补助金。据此，认定以每月4300元为基数计算秦林文的一次性伤残就业补助金。依据相关规定，停工留薪期应由设区的劳动能力鉴定委员会进行鉴定和确认，秦林文主张的停工留薪期未经晋中市劳动能力鉴定委员会确认，对秦林文的主张不予支持。经调解无效，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、山西省实施《工伤保险条例》办法第十七条、第二十六条、第二十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十三条、第九十条之规定，原审判决：一、解除秦林文与浙江新龙建设工程有限公司之间的劳动关系；二、由浙江新龙建设工程有限公司于判决生效后十日内支付秦林文一次性伤残就业补助金25800元（4300元/月×6个月﹦25800元）；三、驳回秦林文的其他诉讼请求。二审期间上诉人秦林文向本院提交了晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书一份，证明其停工留薪期为四个月。兴盛煤化公司质证称，对真实性认可，但是与其公司没有关系。二审经审理查明的其余事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人新龙公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十三条、一百七十四条的规定，本院按上诉人新龙公司自动撤回上诉处理。本案中，一审法院根据依职权调取的上诉人新龙公司的委托书以及劳动合同等证据，以及上诉人的实际用工情况及工伤认定情况，认定秦林文与新龙公司存在劳动关系并无不妥，本院予以确认。上诉人秦林文请求解除其与新龙公司之间的劳动关系，于法有据，本院予以支持。上诉人秦林文上诉主张被上诉人缴纳的工伤保险基数并未依据法律规定，但工伤职工的工伤保险缴费基数属于社会保险经办机构社保征缴的申报、审核事项，不属于人民法院受理范围，故本院无法进行调整。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，因上诉人新龙公司已为秦林文缴纳工伤保险，上诉人秦林文也未能提供证据证明社会保险经办机构拒付上述费用，故上诉人秦林文应先向社会保险经办机构申请支付上述费用，然后再根据相应情况主张权利。关于停工留薪期工资，一审法院因上诉人秦林文未能提供《停工留薪期确认通知书》而未予支持。上诉人秦林文在一审判决后取得《停工留薪期确认通知书》，并在二审提交，但因上诉人新龙公司未到庭而未能对《停工留薪期确认通知书》予以质证及确认，故关于停工留薪期工资，上诉人秦林文可另行诉讼解决。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案法律文书生效后，负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费共计20元，由上诉人秦林文负担10元，上诉人浙江新龙建设工程有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  张晓峰审判员  段 锋审判员  胡庆刚二〇二一年六月二十四日书记员  李培榕