陕西省延安市中级人民法院 民事判决书 (2021)陕06民终1093号 上诉人（原审原告）：甘泉县XX街道办事处XX村XX小组，住所地：甘泉县。负责人:杨和，该小组组长。委托诉讼代理人：崔树森，陕西树众律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵乐，陕西树众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西美林都市房地产开发有限公司，住所地:延安市宝塔区。法定代表人：张永仁，该公司董事长。委托诉讼代理人：李京涛，陕西嘉岭律师事务所律师。上诉人甘泉县XX街道办事处XX村XX小组与被上诉人陕西美林都市房地产开发有限公司合同纠纷一案，不服陕西省甘泉县人民法院(2020)陕0627民初959号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理，上诉人甘泉县XX街道办事处XX村XX组长杨和及其委托诉讼代理人崔树生，赵乐，被上诉人陕西美林都市房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李京涛到庭接受询问，本案现已审理终结。  上诉人甘泉县XX街道办事处XX村XX小组上诉请求：1、请求依法判令撤销陕西省甘泉县人民法院（2020）陕0627民初959号民事判决书，改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院认定事实错误，以资金尚未到位为由判决驳回上诉人的一审诉讼请求没有事实和法律依据。本案中，不管是2014年6月5日上诉人与被上诉人陕西美林都市房地产开发有限公司签订了《关于联合开发甘泉县城关镇红旗二组农民住宅安置房协议书》，还是后来上诉人与被上诉人双方2014年签订的《关于联合开发红旗村二组农民住宅安置房的补充协议》，更或者是2016年9月5日，上诉人与甘泉县住房和城乡建设规划局、XX房XX队XX组、三组、四组、五组签订了《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组农民住宅安置房建设协议》都是各方基于充分协商的基础上签订的，上诉人作为被征迁主体，作为弱势的一方，一直积极予以配合，但被上诉人却未按照协议约定，按时向上诉人交付应当交付的房屋，构成违约，本就损害了上诉人的合法权益，一审法院在对本案进行充分审查后，并未依职权追加甘泉县人民政府为本案被告，也未要求上诉人申请追加，不但没有支持上诉人的诉讼请求，反而以资金不到位为由驳回了上诉人的一审诉讼请求，被上诉人资金不到位并非上诉人导致的，政府资金不到位被上诉人应当与政府协商出资，而非拖延交付房屋期限，一审法院作出判决是有失公平公正的。二、被上诉人陕西美林都市房地产开发有限公司应当按照与上诉人签订的《关于联合开发甘泉县城关镇红旗四组农民住宅安置房协议书》、《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组农民住宅安置房建设协议》约定，向原告返还住宅306套（每套建筑面积不少于100平方米）。2014年6月5日，上诉人与被上诉人陕西美林都市房地产开发有限公司签订了《关于联合开发甘泉县城关镇红旗二组农民住宅安置房协议书》，协议书第六条约定了:根据已审批的XX村XX小区建设内容，乙方无偿向甲方返还住宅222套，每套建筑面积不少于98㎡（具体面积以房产局实际测量和房产登记面积为准）。以上乙方向甲方返还的住宅楼，返还房为两梯四户，户型从住宅一层起垂直返还。后上诉人与被上诉人双方由于2014年签订了《关于联合开发红旗村二组农民住宅安置房的补充协议》，第一条约定了经双方协商认定，红旗二组在原规划审批土地基础西门坪邦畔超出规划土地面积12亩，超出土地面积按每亩7套住宅房的比例计算，乙方应无偿向甲方返还住宅房84套。2016年9月5日，甘泉县住房和城乡建设规划局、XX房XX队XX组、三组、四组、五组签订了《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组农民住宅安置房建设协议》，协议第一条约定了“按照XX房XX队XX组、三组、四组、五组签订的村民住宅安置房合同中规定，XX队XX村XX小组返还每套建筑面积为100㎡，共891套，其中二组306套。现因高铁征收该地块，经甲、乙、丙三方协商将给村民返还的住宅安置房返还至铁路靠东侧老区办及看守所处，返还的户数及每套房的建筑面积及内部设施不变，XX房XX小组的农民住宅安置房协议执行，只做位置的调整。”被上诉人陕西美林都市房地产开发有限公司应当按照协议约定向上诉人返还每套建筑面积为100平方米的住宅房306套，或者参照被上诉人与红旗四队签订的《关于联合开发甘泉县城关镇红旗四组农民三产安置房协议书》约定，将本应向上诉人返还位于西门坪超出规划的土地面积12亩的无偿补偿住宅房屋84套（每套建筑面积100㎡），更换为按4：6比例向上诉人返还在该土地上建起的市场商铺的40%。综上，上诉人认为，一审人民法院认定事实不清，作出错误判决，请求二审人民法院依法改判或发回重审，支持上诉人上诉请求。被上诉人陕西美林都市房地产开发有限公司辩称：本案一审认定事实清楚、适用法律正确，判决正确，被答辩人上诉请求不成立，应当驳回上诉，维持原判。一、原审事实认定正确，应予维持，答辩人并无违约行为，《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组 农民住宅安置房建设协议》约定的项目开工条件并未具备、房屋交付时间尚未届满，答辩人以已尽到自身合同义务，三方协议因不可归责于答辩人的原因暂无法履行。答辩人、被答辩人及甘泉县住房和城乡建设规划局三方于2016年9月5日订立的《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组 农民住宅安置房建设协议》第一条约定：返还被答辩人306套房屋，房屋内部标准及内部设施不变按照原协议执行，返还位置调整为铁路东侧老区办及看守所处；协议第二条约定：土地通过招拍挂出让给乙方；甘泉县国土资源局直至2019年1月18日才对合同约定返还地块进行为期十天的“国有土地使用权挂牌出让活动”，土地挂牌后答辩人积极筹措资金进行土地竞拍并于同年1月28日取得该地块的建设用地使用权。虽然形式上取得了土地使用权取得，但土地出让人甘泉县国土资源局至今未完成土地使用权范围内（铁路东侧老区办及看守所处）的全面拆迁工作，约定的返还房屋土地位置内仍有他人建筑物存在，致使无法全面开工建设。协议第四条约定：资金来源以高铁征收该地块土地款为建设资金、不够由政府筹资解决；协议第六条约定：合同签订后答辩人应邀积极的做好前期的规划、设计、勘测等工作，高铁所征地款到位后全部打入答辩人账户，短缺部分按工程进度款付款。但事实是西延高铁项目至今未实施、答辩人未收到任何高铁征地款，政府也未协商筹措解决该资金问题。答辩人为了减少双方的损失积极自筹资金对具备施工条件的部分楼宇进行修建、但面对庞大的修建资金答辩人实在无力承担。协议第三条约定：工期为项目开工之日起两年半交付使用，不能按期交房的，答辩人按照原协议规定赔偿被答辩人损失； 该工期约定为双方因原协议约定地块被西延高铁建设占用，协议无法履行，三方订立新的协议中约定的新的工期及其计算前提（开工之日起）。但因上述多项不可归责于答辩人的原因致使项目至今无法全面开工，依据上述约定房屋交付时间并未届满，答辩人不存在违约行为，工程尚未具备开工条件，交付时间亦未届期。二、双方原订立的协议已经协商解除，原协议约定的返还位置虽调整，但因上述原因现今尚不具备返还条件，且其提出的“参照返还”请求更是无稽之谈。《联合开发甘泉县城关镇红旗二组农民住宅安置房协议书》及《补充协议》，因不可抗力无法履行，双方经协商于2016年9月5日达成对《联合开发甘泉县城关镇红旗二组农民住宅安置房协议书》及《补充协议》的解除意思表示并签订了《解除协议》，因此《联合开发甘泉县城关镇红旗二组农民住宅安置房协议书》及《补充协议》双方权利义务均终止，任何一方无权再就该协议向对方主张任何权利。双方于2014年订立的补充协议，内容上是为主协议内容的完善、合理，所作的补充，补充协议对于主协议补充完善的内容即“超过规划土地面积12亩，超出土地面积按每亩7套住宅房的比例计算，乙方应无偿的甲方返还住宅房84套”已随原主协议的相关内容一起，被纳入后续双方与甘泉县XX房XX乡XX道新订立的三方协议之中计算返还套数。该补充协议作为主协议的一部分，视为从合同，并已随主合同的协商一致解除而解除，故此，被答辩人在上诉状中要求依据“原协议”约定返还的主张不具备事实及法律依据，现三方协议中约定的返还情形并不具备，亦并非答辩人违约所致。其提出的参照其他小组返还的约定进行返还的主张，更是无稽之谈。综上所述，一审判决认定事实清楚，法律评判正确，被答辩人的各项上诉请求均无事实和法律依据，依法不能成立，理应驳回，维持原判。甘泉县XX街道办事处XX村XX小组向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告根据原、被告双方于2014年6月5日签订的《关于联合开发甘泉县城关镇红旗二组农民住宅安置房协议书》及甘泉县住房和城乡建设规划局、XX队XX组、三组、四组、五组于2016年9月5日签订的《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组农民住宅安置房建设协议》约定，向原告返还位于甘泉县铁路靠东侧老区办及看守所处土地上修建的住宅房222套（每套建筑面积100㎡）；2、请求依法判令被告根据原被告双方于2014年签订的《关于联合开发红旗村二组农民住宅安置房的补充协议》及甘泉县住房和城乡建设规划局、XX队XX组、三组、四组、五组于2016年9月5日签订的《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组农民住宅安置房建设协议》约定，向原告返还位于西门坪超出规划的土地面积12亩的无偿补偿住宅房屋84套（每套建筑面积100㎡）或该土地上建起的市场商铺，按4：6比例向原告返还40%的商铺；3、请求依法判令被告向原告支付迟延交付违约金1380000元（暂从2016年12月15日计算至2020年10月14日，按每月30天计算，每天1000元，具体以实际交付房屋之日为准）；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定： 2014年6月5日，原告与被告签订了《联合开发协议书》，约定原、被告联合开发甘泉县XX镇XX村XX组XX房建设项目。被告向原告无偿返还住宅222套，每套建筑面积不少于98㎡。工期两年半，从2014年6月15日起计算至2016年12月15日建成并交付使用。同时协议第十一条约定了违约责任：被告如不能按期竣工并交付使用，逾期一天，向原告交付1000元/天的违约金，并承担由此造成的一切损失（若因不可抗拒的因素造成不能按时交工，应视情况顺延交付期限）。同年，双方签订了《补充协议》，约定原告在原规划审批土地基础西门坪邦畔超出规划土地面积12亩，超出部分按每亩7套住宅房计算，被告无偿向原告返还住宅房84套。后因西延高铁征收该拟建住宅安置房地块，致使《联合开发协议书》无法继续履行，2016年9月5日，原被告双方签订《解除协议》，一致同意解除《联合开发协议书》，终止该协议中双方的权利义务关系，任何一方无权再就该协议向对方主张任何权利；双方一致同意与甘泉县住房和城市建设规划局签订三方协议，并自愿承受协议所约定的权利义务。同日，甘泉县住房和城市建设规划局、被告与原告、红旗三组、四组、五组签订了《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组农民住宅安置房建设协议》，约定将案涉安置房地块调整至铁路东侧、看守所老区办地块，共给原告红旗二组返还306套安置房，每套建筑面积为100㎡，房屋内部设施不变，XX队XX小组的农民住宅安置房协议执行，只做位置的调整；协议同时约定工期为：自项目开工之日起两年半交付使用，若被告不能按期交工，将按原协议中的规定赔付原告、红旗三组、四组、五组损失；资金来源：以高铁征收该地块土地款为建设资金，不够的部分由政府筹资解决。现建设资金高铁征地款项尚未到位，被告自筹资金修建了部分房屋。本案在诉讼过程中，原告自愿撤回第二项诉求中要求被告按4：6比例向原告返还该土地上建起的40%的市场商铺的诉讼请求。一审法院认为，原被告签订的《联合开发协议书》及《补充协议》涉及的地块，因被西延高铁建设占用，致使上述两份协议无法履行，故原被告双方又自愿签订了《解除协议》，同时双方一致同意就原告村民待返还房屋补偿事宜，与甘泉县住房和城乡建设规划局签订三方协议，并自愿承受协议所约定的权利义务。甘泉县住房和城乡建设规划局、被告与原告、红旗三组、四组、五组于2016年9月5日签订的《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组农民住宅安置房建设协议》系三方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法认定该协议合法有效。该三方协议约定将安置房地块调整至铁路东侧、看守所老区办地块，共给原告返还安置房306套，同时约定西延高铁征迁款作为该项目的主要资金来源，因目前资金尚未到位，导致三方签订的协议无法履行，故原告要求被告返还306套住宅房缺乏事实和法律依据；因原被告签订的《联合开发协议》已经解除，三方协议因资金问题无法履行，本案中被告并不存在违约，故原告按照《联合开发协议》约定的交工时间要求被告支付违约金的诉讼请求于法无据。综上，对原告的诉讼请求本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告甘泉县XX街道办事处XX村XX小组的诉讼请求。案件受理费17220元，由原告甘泉县XX街道办事处XX村XX小组负担。二审审理期间，当事人未提交新证据，一审法院认定事实属实。本院认为，《中华人民共和国民法典》第五百六十二条规定，当事人协商一致可以解除合同。上诉人与被上诉人于2016年9月5日协商一致签订了《解除合同》，解除了上诉人与被上诉人于2014年6月5日签订的《关于联合开发甘泉县城关镇红旗二组农民住宅安置房协议书》及其补充协议。协议解除后双方的权利义务终止。上诉人上诉主张依照《关于联合开发甘泉县城关镇红旗二组农民住宅安置房协议书》的约定要求被上诉人交付房屋的诉讼请求，无事实及法律依据。依据甘泉县住房和城乡建设规划局，被上诉人陕西美林都市房地产开发有限公司，甘泉县XX街道办事处XX队XX组、三组、四组、五组签订的《甘泉县XX队XX组、三组、四组、五组农民住宅安置房建设协议》第三条的约定，自项目开工之日起两年半交付使用，若乙方不能按期交工，将按原协议中的规定赔付丙方损失；第四条约定：建设资金以高铁征收该地块土地款为建设资金，不够的部分由政府筹资解决。因该协议未明确约定开工的具体日期，且协议中约定的建设资金尚未到位，被上诉人自筹资金于2019年部分开工，尚未全部开工，上诉人请求交付房屋的时间尚未届满。据此上诉人请求被上诉人交付房屋并承担违约金的一审诉讼请求不能成立。上诉人的上诉请求亦不能成立。一审法院认定事实清楚，判决适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费17220元，由上诉人甘泉县XX街道办事处XX村XX小组负担。本判决为终审判决。              审  判  长   周  海  龙审  判  员   樊      宁审  判  员   李  欣  南 二〇二一年六月二十二日 法 官 助 理   李  委  玲书  记  员   李      惠          1