广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0114民初7035号原告：沈幸怡，女，1995年1月25日出生，汉族，住广州市越秀区,委托诉讼代理人：黄尹华，女，1972年12月20日出生，汉族，住广州市越秀区,系原告沈幸怡的母亲。被告：温志良，男，1975年10月19日出生，汉族，住广州市花都区,原告沈幸怡与被告温志良合伙合同纠纷一案，本院于2021年3月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告沈幸怡及其委托诉讼代理人黄尹华，被告温志良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈幸怡向本院提出诉讼请求：1.解除沈幸怡与温志良签订的《入资合伙协议书》；2.温志良退还资金5万元；3.本案的诉讼费由温志良承担。事实与理由：沈幸怡与温志良是合伙人关系，双方于2019年8月签订了入股合同，约定合作时间是2019年9月1日至2022年8月31日。2020年开始，温志良逃避公开真正的经营账目明细，并单方面说经营亏损，沈幸怡根本不清楚营利情况，再加上温志良在未取得沈幸怡同意的情况下，单方面于2020年7月23日停止经营，不符合合同约定的合作时间，等同于违约。事后温志良一直逃避沈幸怡追问账目情况，逃避解决入股资金退回等事宜。现合作经营的餐厅已于2020年7月24日在原经营地址办理清场。依据《入资合作协议书》第七项第二条的约定，双方合作期限达三年后，如不愿继续合作，按乙方出资金额全额退还，由于温志良已无法履行入股合同，所以沈幸怡有权要求温志良退回出资金款5万元。因温志良的行为，已直接损害沈幸怡的权益，故诉至法院。温志良辩称，同意解除《入资合作协议书》，具体是否解除由法院进行认定。本人在餐馆营业期间，一切财务均已公开，各股东都可在美团系统上看到每日收入，而且沈幸怡就负责账务工作。从四月份开始，本人要求召开股东会议，要求二位股东从四月份开始根据每月亏损作出增资，沈幸怡没有出席，亦未表示反对。2020年元月开始到决定结业,沈幸怡极少管理店内账务。由于疫情原因，餐馆一直处于亏损状态，温志良没有任何财务状况需要对股东进行隐瞒，从一月到七月，每月亏损严重，物业方每月催收租金，甚至停水停电，直到七月份决定结束餐馆，在此期间均有电话通知二位合伙人，但二位合伙人均未表示是否继续经营，亦未追加投资，温志良无力独立支撑纯果屋西餐厅的经营，被迫停业。沈幸怡支付给温志良的5万元，系用于购买温志良持有的店铺股份，并不是沈幸怡对店铺的原始投入，不能用于扣除店铺的亏损金额。故温志良不需向沈幸怡返还出资款，反而沈幸怡应对餐厅亏损部分按比例补偿温志良。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年1月13日，温志良成立个体工商户广州市白云区同德纯果屋西餐厅（以下简称纯果屋西餐厅）。2019年6月19日，纯果屋西餐厅取得食品经营许可证，经营餐饮服务（小餐饮、网络经营）。沈幸怡于2019年8月20日通过微信向温志良支付3万元，于2019年8月22日支付2万元。2019年9月1日，温志良（甲方、管理决策人）与沈幸怡（乙方、共同经营人）就共同入资发展纯果屋西餐厅事宜签订《入资合作协议书》，约定：“公司名称广州市白云区同德纯果屋西餐厅，经营场所于广州市白云区同德街西槎路221号一楼***；合作经营期限自2019年9月1日至长期；为了公司经营的长期稳定，同意公司发展方向，公司决策由公司管理决策人及共同经营人协商决定，并通知其他入资人知晓；乙方自愿入资现已有的甲方经营的纯果屋西餐厅，出资5万元，在公司经营期间，乙方享有公司7.75%的原始股份及分红，公司经营期限为长期；公司一般在每年的1月1日和7月1日进行财务结算，公司于2019年9月1日前的所有债权债务均与乙方无关，甲乙双方按所享有的股份数额及入资时间进行利润分配，同时承担任何经营所引起的亏损及不可计风险；合同期限内，当现有资金不能正常维持公司运作以及发展时，如需增加资金，由甲乙双方协商解决资金问题，入资人有下列情形时，入资人可以退资：（1）经营期限届满，任何一方不愿继续合作；（2）双方合作期限达三年后，若乙方提出退资，可与甲方协商，由甲方对乙方所占股份进行回购，按乙方出资额进行全额退还”。纯果屋西餐厅共有沈幸怡、温志良、龙某阳三名合伙人。庭审中，温志良陈述龙某阳系同日以同种方式加入合伙，龙某阳的出资金额、占有份额与沈幸怡一致。沈幸怡表示不知晓龙某阳的实际合伙情况。合伙期间，纯果屋西餐厅的经营事务、营业收入和支出均由温志良及其妻子负责，沈幸怡、龙某阳会来纯果屋西餐厅了解相应的经营情况。2020年4月28日，温志良通知合伙人召开会议，讨论纯果屋西餐厅经营投入、亏损承担、是否继续经营等事宜，温志良、龙某阳均有参加会议，沈幸怡委托其朋友代为参加，会议上，三人未能就下一步的经营达成一致的意见。2020年7月11日，物业方向纯果屋西餐厅发送《限期缴交租金通知》，载明纯果屋西餐厅拖欠2020年2月至2020年6月期间的租金、水电费共88590.29元，同时未支付2020年7月份的租金、水电等费用36044元，要求纯果屋西餐厅在2020年7月12日交清上述欠款，否则将解除租赁合同，回收商铺。2020年7月15日，纯果屋西餐厅因拖欠租金、水电费，被物业方采取锁门措施，温志良将相应情况告知沈幸怡、龙某阳，但沈幸怡未对是否继续经营发表意见。2020年7月21日，温志良停止纯果屋西餐厅的经营。2020年5月份之前，沈幸怡根据温志良及其妻子提供的资料或数据制作简单营业收支表格并发送至纯果屋股东微信群，之后未再制作完整的收支表格。温志良提交的收费通知单显示纯果屋西餐厅每月的租金为28160元，沈幸怡对此亦予以确认。温志良提交的收支情况表格、收费通知书、美团平台账单显示：1.2019年9至12月，纯果屋西餐厅处于亏损状态，该期间的总营业额合计318487.02元，成本合计341798.53元，亏损23311.51元；2.2020年1至5月份，纯果屋西餐厅处于盈利状态，该期间的总营业额合计110196.8元，成本合计58661.42元，盈利51535.38元；3.2020年2月成本表格载明的工资合计5625元，另一份表格载明的工资合计21500元。沈幸怡确认温志良提交的上述证据真实性，并确认上述表格系其制作，但认为系根据温志良提交的资料制作，部分收入不是通过美团系统进行，美团系统记录无法反应完整的收入情况。温志良另提供其与案外人的微信聊天记录及少部分销售单，拟证明纯果屋西餐厅处于亏损状态。微信聊天记录显示温志良于2019年12月至2020年6月期间，陆续向案外人采购货物。庭审中，沈幸怡表示其有记载纯果屋西餐厅2020年5月之后的部分营业收入，但因为收据不完整，故没有作为证据提交。鉴于双方均未提交合伙期间，纯果屋西餐厅完整的收支凭证，本院再次指定15天的举证期，责令双方补充提交相应证据，但双方均未在本院指定的举证期限内补充提交证据。本院认为，沈幸怡与温志良签订的《入资合作协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立、有效，双方成立合伙合同关系。虽然涉案《入资合作协议书》的签署方仅为沈幸怡、温志良，但根据已认定的事实，纯果屋西餐厅的合伙人实为沈幸怡、温志良及龙某阳三人，现龙某阳非本案的当事人，沈幸怡要求解除涉案《入资合作协议书》，不符合真实的合伙状态，故对其该部分诉请，本院不予支持。关于沈幸怡已支付的5万元应否退还。沈幸怡认为根据《入资合作协议书》中“双方合作期限达三年后，若沈幸怡提出退资，可与温志良协商，由温志良对沈幸怡所占股份进行回购，按沈幸怡出资额进行全额退还”的约定，现温志良单方面停止纯果屋西餐厅的经营，应向沈幸怡返还已支付的5万元。温志良则认为沈幸怡支付的5万元系用于购买温志良所持有的纯果屋西餐厅份额，且纯果屋西餐厅处于亏损状态，温志良无法进行退还。对此，本院认为，涉案《入资合作协议书》的入资方式约定沈幸怡自愿加入温志良经营的纯果屋西餐厅，出资5万元，占有7.75%的份额，其本质系沈幸怡以现金的方式出资，温志良以原有的店铺出资，双方共同经营纯果屋西餐厅，故温志良抗辩沈幸怡支付的5万元系用于购买其对纯果屋西餐厅持有的份额，没有事实与法律依据，本院不予采纳。本案中，温志良停止纯果屋西餐厅经营时，约定的合作期限尚未届满，且温志良系迫于经营的实际困境，被迫停止纯果屋西餐厅的经营，沈幸怡以此为由要求退还出资款5万元，不符合合同的约定，本院亦不予采纳。沈幸怡与温志良为合伙合同关系，沈幸怡欲收回投资款，应以合伙财产尚有盈余为前提，根据庭审中双方的陈述及查明的事实，双方均未提交纯果屋西餐厅完整的收支凭证，且亦未有证据显示双方与龙某阳进行过结算，在此情况下，合伙体的盈余情况尚不明朗，是否具备收回投资款的条件亦不明确，沈幸怡直接要求温志良返还其投资款，不符合法律规定，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告沈幸怡的诉讼请求。案件受理费525元，由原告沈幸怡负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 尹 琪二〇二一年六月七日书记员 骆雪玲