上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0101民初1392号原告：陈某，女，1990年10月30日出生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：郑斌，上海市黄浦区总工会职工法律援助中心援助律师。被告：某某教育培训(上海)有限公司，注册地上海市黄浦区，经营地上海市黄浦区。法定代表人：刘某某，某某教育培训(上海)有限公司总经理。委托诉讼代理人：张某某，上海至合律师事务所律师。原告陈某与被告某某教育培训(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，根据全国人民代表大会常务委员会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，本案适用普通程序(独任制)，依法由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托诉讼代理人郑斌、被告某某教育培训(上海)有限公司之委托诉讼代理人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈某向本院提出诉讼请求，要求被告支付：1.2020年6月工资差额人民币120元(以下均为人民币);2.2020年7月工资6,987.97元;3.2020年8月1日至8月2日的工资1,443.68元;4.2020年7月1日至8月2日的提成426元;5.2020年6月1日至8月2日的休息日加班工资11,770元;6.解除劳动合同赔偿金16,000元。原告同时称，若法院认为加班属于延时性质，愿意调整为延时加班工资。原告的事实和理由：其于2020年6月1日进入被告处,双方签订劳动合同,约定原告担任销售经理,月薪16,000元,每周工作6天,每天工作时间8小时,在职期间存在8个休息日加班，但被告从未支付休息日(延时)加班费。其于2020年8月2日收到被告人事的邮件,以其试用期业绩不达标、试用期不合格为由，解除劳动合同。被告的解约违法。被告某某教育培训(上海)有限公司辩称，确认原告所述的入职、签约、岗位、月薪、每周工作6天的事实，但原告并非每天实际工作8小时，中间有1.5小时的就餐时间。后改称，原告每天的就餐时间为2小时。认可仲裁委裁决，不同意原告的其他诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告于2020年6月1日入职被告处，双方签订三年期劳动合同，期限至2023年5月31日止，其中试用期自2020年6月1日至2020年9月1日止，试用期月工资16,000元(其中含全勤奖100元、饭贴200元)，原告从事销售经理工作。原告签署劳动合同的同时，还签字确认入职资料包括劳动合同、保密协议书、员工手册及回执、请假/调休/考勤制度。双方劳动合同约定：平均每周工作时间40小时，每两周休三天，公司根据工作需要，调整员工的休息时间，保证提供员工每周至少一天的休息时间。原告任职期间，实际的作息为做六休一(在周一至周五中选择一天休息)，周一至周五期间的工作时间为13：30－21：30，周六及周日的工作时间为11：30－19：30。2020年7月13日，原告通过微信向负责人谢某某告知因家中有事，申请事假。7月16日，原告向被告人事丁某某发送电子邮件，写明该邮件是7月13日事假的补发邮件，其已在当天和谢某某口头确认过。7月21日原告本休，谢某某向原告发送邮件，告知因业绩问题，取消原告7月20日至7月26日期间的休息。8月2日，人事丁某某向原告发送电子邮件，告知因其试用期业绩不达标，试用期不合格，不予转正录用，要求其8月3日办理离职手续。8月10日，被告法定代表人刘某某通过微信转账的形式向原告支付7月的工资6,832元。另查，2020年7月，原告在7月6日、7月14日、7月21日、7月27日休息，7月13日事假。原告2020年7月、8月的考勤显示：7月迟到7次(其中7月19日以后迟到3次，迟到时间在6分钟至17分钟不等)，7月5日及7月26日无上班打卡记录；8月迟到1次(迟到时间为2分钟)。被告“员工手册”中,“试用”规定：在试用期内被证明不符合录用条件、工作能力及工作态度、工作绩效不符合要求的，严重违反规章制度的……，公司可随时解聘。“考勤管理”规定：超过上班时间30分钟以内的视为迟到；迟到30分钟－2小时的，视为旷工半天；迟到2小时以上，视为旷工一天；迟到三次视为旷工半天。“违纪事件”规定：不准时出勤、迟到和早退每月不超过两次的属于轻微违纪行为；有两次以上轻微违纪行为的属于一般违纪行为；有两次以上一般违纪行为的属于严重违纪行为；严重违反公司规章制度的，公司可以随时解除劳动合同。审理中，原告提供与法定代表人刘某某2020年8月1日的谈话录音(光盘，附文字)，以此证实被告因自身财务状况不佳，欲对其降薪，遭其拒绝后，被告遂发出解约通知。被告对此称：公司与原告解约的真正原因是原告业绩不佳且经常迟到，不符合录用条件。公司财务出现状况，与原告解约一事没有关联;公司被原告入职前的陈述吸引，以为她工作能力强，所以给了高薪，而事实上原告的业绩与其16,000元的薪资并不匹配。审理中，被告提供原告2020年7月、8月的考勤记录，以此证实在此期间，原告有8次迟到，2次未打卡，严重违反规章制度。被告同时称，已无法提供原告6月的考勤，对原告6月的休息日期无法确定。原告对7月、8月考勤的真实性予以认可，但称：公司考勤钟故障，时间较正常时间提前了五分钟，后在7月中旬才予以修复；8月1日未迟到，之所以打卡晚了，是因为先前领导找其谈话，谈话后才打的卡。审理中，被告称，6月、7月，原告的销售业绩仅为5.1万元和1.5万元，远未达到10万元的指标。原告对此称，被告并未对其下达10万元的指标，仅说“先做做看”。陈某(申请人)于2020年8月25日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某某教育培训(上海)有限公司(被申请人)支付：1.2020年6月的工资差额1,360元；2.2020年7月的工资16,000元；3.2020年8月1日、8月2日的工资1,471元；4.2020年6月1日至8月2日休息日加班工资11,770元；5.2020年7月1日至8月2日提成426元；6.解除劳动合同赔偿金16,000元。该委于2020年10月29日作出裁决[黄劳人仲(2020)办字第1598号]：一、被申请人支付申请人2020年6月工资差额120元；二、被申请人支付申请人2020年7月工资差额6,987.97元；三、被申请人支付申请人2020年8月工资1,443.68元；四、被申请人支付申请人2020年7月至8月销售提成426元；五、对申请人的其他请求不予支持。原告不服裁决，诉至本院。本院认为，原告诉请中涉及的2020年6月－8月的薪资及提成，鉴于原被告对仲裁委的裁决均无异议，本院在此不再评判，本院对仲裁委的裁决予以照准。关于加班一节，根据法律规定，用人单位应保证劳动者每周至少休息一日，平均每周工作时间不超过40小时。原告每周做六休一，每天工作时长8小时，在酌情扣除每天1小时用餐休息时间后，原告每天实际工作时长为7小时，每周的实际工作时间为42小时，即每周存在2小时的加班。这一每周六天的工作情形，不是休息日的工作，更不是休息日的加班，它属于工作日的延时加班。庭审中，原告表示，视情可以按延时加班计算加班工资，本院对此予以确认。鉴于被告未能提供原告6月的考勤记录，故本院结合原告在7月至8月2日期间的出勤情况及实际工作作息，推定原告在2020年6月1日至8月2日期间的九周内，存在每周2小时延时加班的情况，被告应向原告支付该18小时的延时加班工资。关于解约，劳动法律规定用人单位与劳动者可以在劳动合同的期限中依法约定试用期，其目的在于让劳资双方有彼此磨合、相互适应及相互评估的过程，也是双方以最低限度的风险互相考察对方的一种手段。试用期内，用人单位和劳动者都可以从多方面、多层次的评判对方是否符合自身的要求，并拥有选择权利。用人单位在试用期内对员工的评价，应该是在员工所任岗位的基础上进行的综合性评价。原告作为销售经理，主要的工作内容即为课程销售，且原告自述此前已有相似的工作经历，因此，原告在被告处的工作应该是得心应手。尽管没有证据证实被告给原告下达有明确的业绩指标，但从原告任职2个月的销售业绩看，其成绩并不理想，被告对此表达不满，也情有可原。原告在试用期内，不仅应展示自身的销售能力，同时也应该严以律己，做一个遵守劳动纪律的劳动者。从原告7月、8月的考勤来看，原告存在多次迟到及上班未打卡，其中迟到时间大多为几分钟，可见原告自身对劳动纪律的忽视。原告称考勤钟存在故障，对此说原告并未提供证据，本院对此难以采信。退言之，假使考勤钟的确存在提前5分钟的故障，那么在原告所称的7月中旬修复后，原告依然出现迟到现象，可见，原告的迟到并非考勤钟故障造成的，而是原告对迟到已习以为常，且原告忽视对自身日常行为的反思。试用期内，原告应当以最佳的工作状态展现自己，以期获得被告的认可，通过试用期。被告现根据原告的实际表现，从工作层面出发，认为原告不符合录用条件，与原告解除劳动合同，于法有据。原告要求被告支付违法解约赔偿金之请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第一款第一项之规定，判决如下：一、被告某某教育培训(上海)有限公司于判决生效之日起七日内支付原告陈某2020年6月的工资差额人民币120元；二、被告某某教育培训(上海)有限公司于判决生效之日起七日内支付原告陈某2020年7月的工资差额人民币6,987.97元；三、被告某某教育培训(上海)有限公司于判决生效之日起七日内支付原告陈某2020年8月工资人民币1,443.68元；四、被告某某教育培训(上海)有限公司于判决生效之日起七日内支付原告陈某2020年7月、8月的销售提成人民币426元；五、被告某某教育培训(上海)有限公司于判决生效之日起七日内支付原告陈某2020年6月1日－8月2日的延时加班工资人民币2,482.76元；六、驳回原告陈某的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告某某教育培训(上海)有限公司负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  邹靖宇二〇二一年六月十六日书记员  赵夏君附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。