贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔05民终1902号 上诉人（原审被告）：威宁县关友物流有限公司，住所地：贵州省毕节市威宁县海边街道大洼塘社区大山组**。统一社会信用代码：91520526ＭＡ6ＨＫ6ＭＢ9Ｘ。联系电话：0857-66××××0。 法定代表人：何西关，该公司经理。 被上诉人（原审原告）：祖大正，男，1986年9月3日出生，汉族，住威宁县。 上诉人威宁县关友物流有限公司(以下简称:关友公司）因与被上诉人祖大正劳动争议纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院(2020)黔0526民初7578号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人关友公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：2019年9月15日，被上诉人与上诉人达成协议，由被上诉人提供车辆为上诉人运输快递，单价为每斤/2角，油费由被上诉人承担，运输期间发生的事故也由被上诉人负责。双方地位平等，被上诉人的工作时间由其自行支配，双方不存在人身隶属关系，双方之间形成承揽关系而非劳动关系。被上诉人自2019年9月工作至2020年3月，约定报酬按计件计算，2020年1月2月因疫情严重，政府通知所有物流关闭，上诉人并未营业。期间，被上诉人于2020年3月未再给上诉人送货，被上诉人的报酬均与其结算并支付清楚（有微信转账记录为证）。一审法院认定双方存在劳动关系，支持双倍工资无事实和法律依据。庭审中，被上诉人认可在上诉人处上班时，所领报酬均是由中通公司贵阳总公司核算计发，而上诉人从事的是其他物流，被上诉人不是给上诉人打工，其提供的劳务属于中通公司贵阳总公司，威宁中通只是代办点，原审法院遗漏了必要的当事人，程序违法。 被上诉人祖大正未作答辩。 祖大正向一审法院起诉请求:1.判令被告为原告足额补缴2019年9月15日至2020年3月6日工作期间应缴纳的社会保险；2.判令被告支付原告自2019年10月15日至2020年3月6日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额30000元（5000元/月×6个月）；3.判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金5000元；以上金额合计：35000元。4.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：祖大正系关友公司于2019年9月15日聘用的员工，具体从事快递收揽、派送工作，工作至2020年3月6日，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原告向县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月24日，威宁县劳动人事争议仲裁委员会以威劳人仲字（2020〕第59号仲裁裁决：驳回申请人祖大正的所有仲裁请求；祖大正不服，诉至法院。另查明，祖大正在关友公司工作期间工资已全部结清，关友物流公司共向祖大正支付15421元。关友公司经中通公司授权作为中通公司在威宁代办点，关友公司工作人员即为威宁中通快运有限公司工作人员。 一审法院认为，本案争议焦点为：原被告是否具有劳动关系？若存在劳动关系，原告每月工资是多少？被告是否违法解除或终止与原告的劳动合同？ 关于原被告间是否具有劳动关系。被告主张其与原告系承揽关系，原告在被告处送货，被告据其运送的货物重量按每公斤0.2元予以计算劳动报酬，但被告未提供承揽合同或结算清单予以佐证；庭审中，被告陈述其经中通公司授权作为中通公司在威宁代办点，被告工作人员即为威宁中通快运有限公司工作人员；韵达快递公司负责人欲让原告帮其送货，给原告一个月5000元工资，找到被告代表人何西关商量，何西关不同意。结合原告提交的威宁中通快运有限公司考勤表，可知原告实际受被告管理，且实际向原告给付劳动报酬，据此可以认定原告实际受雇于被告关友公司，而非中通公司，原被告间系劳动关系。关于原告月工资情况。原告主张被告给付的月工资为5000.00元，并提供微信转款记录予以佐证，但其亦主张该记录所涉仅为部分工资，同时原告陈述其亦存在代收到付货款或寄件费、使用该货款或寄件费予以抵扣工资的情况，与其提供的转款记录中其与关友物流公司人员间转款记录相吻合；而被告提供的其向原告给付送货报酬的证据亦为该微信转款记录，故此，据该记录涉及金额无法确定原告在被告处月工资情况，对原告的工资应以2019年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821.00元为标准予以计算较为恰当，即月工资为3901.75元。关于被告是否违法解除或终止与原告的劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》的规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”被告关友公司应承担相应举证责任，而被告关友公司未提供相应证据予以佐证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，被告关友公司应承担举证不力的不利法律后果。加之，庭审中被告陈述其已与原告结清劳动报酬。故原告提出的关友公司已于2020年3月6日违法解除与其的劳动合同的主张成立。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条之规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位违法解除或终止劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。关友公司已与原告祖大正建立劳动关系，但其自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，被告关友公司应当向原告祖大正每月支付二倍的工资，该工资额度为：22274.17元（以3907.75元每月，按其工作时间5个月又21天计）。同时，被告关友公司违法终止与原告祖大正的劳动合同，应向原告给付经济补偿金1953.87元（以3907.75元每月计半个月）。故此，原告祖大正请求被告关友公司给付双倍工资及违法解除劳动合同补偿金的主张成立，予以支持其合理部分；对被告关友公司的相应辩解意见，不予采信。 关于原告请求补缴社会保险的主张。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，征缴养老保险是社会保险经办机构的法定职责，不属于人民法院民事案件的受案范围。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，人民法院受理养老保险损失的纠纷，必须以用人单位未给劳动者办理社会保险，且社会保险经办机构不能补办导致无法享受社会保险为前提。本案原告无此前提条件，故对原告主张补缴社会保险的请求，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告威宁县关友物流有限公司于判决生效之日起十日内给付原告祖大正未签订劳动合同双倍工资未支付部分22274.17元及违法终止劳动合同经济补偿金1953.87元，共计24228.07元；二、驳回原告祖大正的其他诉讼请求；案件受理费5.00元，由被告威宁县关友物流有限公司负担。 本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。 经审理查明：对一审法院认定的事实，本院予以确认。 本院认为：本案中，上诉人系具备用工主体资格的用人单位，被上诉人为上诉人提供劳动，上诉人支付报酬，被上诉人从事的工作系上诉人的业务组成部分，被上诉人需按上诉人的要求将包裹当天送达完毕,受上诉人的支配与管理。一审综合全案证据认定双方系劳动关系并无不当，本院予以确认。上诉人主张被上诉人的报酬按2角每斤计算无证所证明，主张双方系承揽关系依据不足，不予采纳。一审中，被上诉人并未认可其所领报酬是由中通公司发放，且上诉人自认其同时作为中通公司在威宁的代办点，系同一套人马，上诉人主张被上诉人提供的劳务属于中通公司贵阳总公司，一审法院遗漏当事人，程序违法无事实依据，不予采纳。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人威宁县关友物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 云 审判员 胡伟科 审判员 郭少华 二〇二一年六月八日 书记员 高 进