山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5523号 上诉人（一审被告）：王振洪，男，1974年6月23日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 被上诉人（一审原告）：姜正伟，男，1977年2月20日出生，汉族，户籍地山东省青岛市即墨区，现住山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：张太华，山东文鼎律师事务所律师。 上诉人王振洪因与被上诉人姜正伟居间合同纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初16516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王振洪，被上诉人姜正伟及其委托诉讼代理人张太华，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王振洪上诉请求：1.撤销青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初16516号民事判决第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.改判被上诉人支付上诉人机械费40万元及利息；3.被上诉人负担本案一审、二审的费用。事实和理由：一、青岛市即墨区人民法院作出的（2020）民初16516号民事判决基本事实认定错误，法律适用不当。上诉人和被上诉人是工程合作关系，没有居间关系，双方之间更没有签订居间合同。一审法院认定被上诉人出资的455950元费用是居间费用是认定事实错误，缺乏事实基础。本案的事实是：上诉人和被上诉人及其姐夫于2017年9月一块承揽胶州机场土石方工程（总造价1000万元），双方合作的前提是“上诉人提供机械和施工队伍及技术人员，被上诉人及其姐夫同意垫资600万元并同意支付居间人（迟大照）30万元的居间费”。被上诉人及其姐夫在机场工程施工过程中共出资455,950元，因被上诉人姐夫资金出现问题，造成出资不能，机场工地工程所需资金不足，致使机场工程被迫半途退场，并因此给上诉人造成机械费、人工费等40余万元经济损失。法院庭审时，上诉人也向法院提供了银行流水证明：证明被上诉人出资455,950元，上诉人出资50,000元；其中有301,000元通过银行转账给居间人迟大照（因工程开工后，迟大照居间行为已完成，按照约定双方支付了居间费用），有99,000元用于租赁挖掘机；55,950元用于支付工地机械费用。上诉人出资的50,000元有被上诉人用于支付工地司机加班费，机械加油费、车辆保险费等费用。二、一审法院认定上诉人出资的50,000元属于返还被上诉人的居间费系事实认定错误。该费用上诉人通过银行转账给被上诉人在工地施工期间用于支付工地费用。该费用是被上诉人在工地施工期间通过其本人的微信账户分多次支付了机械司机工资、看车费、加油费的事实。可以通过其微信付款记录和银行流水付款记录予以证实。被上诉人一直不承认该笔款项的用途是为了掩盖被上诉人在工地施工的事实。三、被上诉人在工地施工期间共使用上诉人提供机械费用40余万元，在被上诉人和上诉人在青岛市信访局因结算工程款信访期间都签字认可，至今未予结算。四、本案中上诉人提交的2017年10月28日迟大照给出具的居间费收据照片和原件虽有瑕疵，但是掩盖不了上诉人通过银行转账向迟大照转账并支付201,000元和100,000元居间费的事实。上诉人和被上诉人承包的工程已实际施工，居间人迟大照的居间行为已完成，被上诉人当时也同意支付居间费，支付迟大照301,000元的居间费用是合法的。综上，本案中上诉人和被上诉人之间事实上是工程合作关系，不是居间关系。一审法院判决上诉人退还被上诉人居间费405,950元并承担自起诉之日起（2020年12月11日）至实际付清之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。系认定事实错误，适应法律不当。请求二审法院发回重审或改判，支持上诉人的上诉请求。 姜正伟辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉维持原判。 姜正伟向一审法院提出诉讼请求：1.判令王振洪返还姜正伟居间费用455950元，并以455950元为基数按中国人民银行同期贷款利率承担自2017年11月22日至判决生效之日止的利息。2.诉讼费由王振洪承担。 一审法院认定事实：2017年10月17日姜正伟向王振洪指定的王彦红的账户转账99950元；10月26日向王振洪指定的王彦红的账户转账300000元；10月30日向王振洪指定的王彦红的账户转账50000元；11月21日向王振洪指定的王彦红的账户转账6000元。姜正伟共向王振洪转账455950元。姜正伟称该455950元是向王振洪支付的居间费用。王振洪称该455950元并非王振洪向姜正伟索取的居间费用，除了支付给迟大照的301000元费用外，其余费用是帮姜正伟租赁挖掘机的费用。 2017年11月17日，王振洪向姜正伟转账50000元，王振洪称该笔费用给姜正伟用于支付工地费用，姜正伟称该笔费用系王振洪偿还2017年10月30日收取的姜正伟的50000元。 王振洪称因姜正伟没有资金垫付提出不干了，其才于2018年2月份左右借用青岛众城源市政园林有限公司资质与总包方签订施工合同，且已经与总包方结算完毕。 一审法院认为，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。王振洪认可系为姜正伟提供承揽工程活的机会，也认可已经收取姜正伟的费用，只是该费用系由其转交给迟大照。王振洪提供的证据不足以证明居间人为迟大照，一审法院认定本案居间合同的双方为姜正伟和王振洪。姜正伟最终并未承揽该工程，王振洪亦未能证明系因姜正伟个人原因未能承揽该工程，因此王振洪并未促成合同成立，理应退还姜正伟居间费用。姜正伟认可王振洪已经退还50000元居间费用，王振洪还应退还姜正伟居间费405950元。王振洪在庭审中称系帮姜正伟向迟大照承揽工程活，有100000元系现金交付迟大照。其在庭后提交的情况说明中又称是“由姜正伟垫资，王振洪提供拖车、挖掘机、压路机等机械承揽胶州机场土石方工程……姜正伟和王振洪通过王振洪朋友的银行账户转账30万元给迟大照。”王振洪的陈述前后矛盾，且无证据证明系帮助姜正伟向迟大照支付居间费。故一审法院对王振洪的抗辩意见不予采纳。 关于姜正伟要求王振洪自2017年11月22日承担逾期还款的利息。姜正伟的该项请求无事实和法律依据，一审法院认定王振洪应当承担自姜正伟起诉之日起的相关利息。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四百二十四条、第四百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、王振洪于本判决生效后十日内退还姜正伟居间费405950元并承担自起诉之日起（2020年12月11日）至实际付清之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；二、驳回姜正伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4070元（已经减半收取），由王振洪负担3695元，由姜正伟负担375元。 二审审理期间，上诉人王振洪提交段艺光、孙成泽书写的证明，青岛众诚源园林工程有限公司于2019年8月2日为姜正伟向青岛市信访局出具的证明材料。被上诉人姜正伟对该证据不予认可。 庭后，上诉人提交迟大照出具的证明，拟证明王振洪与姜正伟合作施工，迟大照已完成居间事务。被上诉人姜正伟质证称，其不认识迟大照，迟大照与王振洪之间的交易与其无关。 本院认证认为，上诉人提交的证据均不能直接证明其主张的其与姜正伟之间的合作施工关系，故本院对上诉人提交证据的证明效力不予采信。 二审中上诉人申请法院至青岛市人民政府信访局调取2019年6月21日、6月24日、8月2日姜正伟、周信友、王振洪、段艺光等人去青岛市政府信访局反映青岛路桥集团的笔录，以及调取姜正伟的通话信息和转账记录。被上诉人姜正伟在二审中认可其通过信访方式反映情况，并主张是为了尽快拿回款项而帮助上诉人信访。本院认为因被上诉人主张系帮助上诉人信访，故上诉人申请调取的笔录与本案争议焦点无关，对上诉人的该申请不予准许；姜正伟的通话信息并非本案作为民事案件中可以申请调取的范围，本院不予准许；至于姜正伟的转账记录，上诉人并无初步证明收款方，且仅凭转账记录并不能证明上诉人的主张，故本院对上诉人的申请不予准许。 二审经审理查明：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为本案双方当事人之间是上诉人王振洪主张的合伙关系还是被上诉人姜正伟主张的居间关系，上诉人是否应向被上诉人返还款项405950元及利息。 居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务,委托人支付报酬的合同。上诉人主张其与被上诉人之间系合伙关系,未提供充分有效的证据证实,本院不予采信。结合双方提交的证据及陈述,本院认为双方系居间合同关系,被上诉人为委托人,上诉人为居间人。法律规定,居间人未促成合同成立的,不得要求支付报酬。本案中,上诉人作为居间人未促成合同成立,依法不得要求被上诉人支付报酬,且上诉人亦无证据证明其为从事居间活动支出了必要费用，故上诉人应向被上诉人返还405950元及利息。 至于上诉人关于被上诉人应支付其机械费40万元及利息的主张，上诉人在一审中未提起反诉，且与本案不属于同一法律关系，故本案二审中对上诉人的该主张不予处理。 需要指出的是，上诉人作为商事主体应当清楚其收款但不签署其主张的合伙协议而存在的交易风险和法律后果，上诉人应承担相应的法律责任。 综上所述，上诉人王振洪的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7389元，由上诉人王振洪负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐明光 审 判 员 安太欣 审 判 员 卞冬冬 二〇二一年六月十五日 法官助理 赵佩宇 书 记 员 隋欣孜