山东省济宁市兖州区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0812民初1345号原告：冯令臣，男，1963年12月3日出生，汉族，住济宁市兖州区。委托诉讼代理人：孙绪章，山东滋阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯璐，男，汉族，1990年12月19日出生，住济宁市兖州区，（与原告系父子关系）被告：金旺，男，1985年8月6日出生，汉族，住济宁巿兖州区。委托诉讼代理人：李文章、刘群，山东众睦律师事务所律师。原告冯令臣与被告金旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯令臣委托诉讼代理人孙绪章、冯璐，被告金旺委托诉讼代理人刘群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯令臣向本院提出诉讼请求：1、请依法判令被告金旺赔偿原告冯令臣医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费等损失，共计人民币100000元，庭审时变更为279529.38元（已扣除了被告垫付的42109.84元）；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年8月4日上午8时许，原告冯令臣受被告金旺的雇佣，受金旺的指派，与一邱（邵）姓工友开叉车共同将金旺购买的他人废旧联合收割机运回金旺住处。运输途中，冯令臣坐在废旧联合收割机驾驶室内，收割机驾驶座下方发生炸裂，伤及冯令臣左大腿、左前臂，当时即流血，疼痛、不能活动。事发后，冯令臣被紧急送往济医附院充州院区进行抢救，经检查，冯令臣所受损伤左股骨粉碎性骨折、肌肉断裂左尺骨粉碎性骨折、左前臂肌腱断裂等多出损伤，并住院治疗，住院期间金旺垫付部分医疗费用，2020年10月18日冯令臣好转出院，对于赔偿事宜，双方协商未果。现为维护原告合法权益，特诉至法院，请依法判处。被告金旺辩称，1、金旺与冯令臣不存在劳动关系，原、被告双方未就形成劳务关系形成合意，原告未对被告提供劳务，被告没有因原告的劳务而受有利益，原告不是根据被告的指示工作，出事的前一天，原告给被告打电话询问工作事宜，但因其自诉没有相关的叉车驾驶资格，只是以前在别处开过叉车，因此，被告并未答应其给自己工作，只是答应第二天过来观察一下能否胜任，因此双方并没有达成劳务合同的合意，不形成劳务关系，劳务者受害责任以双方存在劳务关系为前提，本案当中因双方未形成劳务关系，原告受到的事故伤害，与履行工作职责之间没有因果关系，被告在其中并不存在过错，因此，被告不应承担赔偿责任；2、原告受伤是因自身存在重大过错，根据原告向被告讲述，其原来从事过相关的工作，有一定的工作经验，因此，其对叉车、被拖挂报废车辆的危险性应当有一定预见，其本来是在叉车上乘坐，但在没有他人指使的情况下，擅自乘坐被拖拽的报废车辆因而受到伤害，存在重大过错，对其自身受到的损害应当存在主要责任。本院经审理认定事实如下：2020年8月3日原告冯令臣与被告金旺电话联系，2020年8月4日上午，原告冯令臣到被告处，受被告指派，与一名叫邵军的工友开叉车将一废旧联合收割机从兖州恒茂商城拖至兖州谷村，来回运输途中邵军开叉车，原告在兖州恒茂商城内与邵军把废旧联合收割机用铁链固定到叉车前方，然后由邵军驾驶叉车倒着走，将联合收割机拖行，原告一开始坐在邵军旁边，后因下雨座位湿，原告自行坐到废旧联合收割机的驾驶室里面，当行至王鲁立交桥附近，废旧联合收割机的变速箱发生炸裂，导致原告受伤，后被送往济宁医学院附属医院兖州院区进行治疗，诊断为：左股骨开放粉碎性骨折、左腘静脉破裂、左股二头肌断裂、左股四头肌断裂、左半膜肌腱断裂、左尺骨开放粉碎性骨折、左前臂尺动脉断裂、左前臂尺神经断裂、左指浅指深肌腱股断裂、左尺侧腕屈肌腱断裂、T1椎体棘突撕脱骨折，住院治疗75天。2021年3月31日，山东金盾司法鉴定所对原告的损伤进行鉴定，并出具鲁金司所[2021]临鉴字第87号伤残鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人冯令臣……已构成玖级伤残；2.被鉴定人冯令臣内固定物取出及相关治疗费用约需壹万元，供参考；或以实际发生为准；3、被鉴定人冯令臣伤后护理期120日、建议住院期间护理2人，出院后护理1人。原告支出鉴定费2860元。另查明，被告在原告住院期间为原告垫付医疗费共计42109.84元。上述事实，有原告提供的通话录音光盘及文字材料、医疗费发票、金盾司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告提供的微信支付凭证、原告与被告通话记录清单以及证人证言等在案佐证。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第三款规定：民法典实施前的法律事实持续至民法典实施后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。故本案适用民法典的规定。原、被告协商一致后，原告前往被告处，并受被告指派与案外人邵军一同前往兖州恒茂商城从事用叉车拖运废旧联合收割机的工作，因原告系第一天到被告处工作，被告让原告具体体验是否能胜任该工作，双方还未商议具体劳务报酬，但原告已实际受被告指派，并向被告提供了劳动服务，故原、被告之间实质上已形成劳务关系。对原告主张的损失及本院的认定如下：1、医疗费80595.22元，提交了门诊病历、住院病历、用药清单、医疗费发票，且被告无异议，对该费用本院予以确认；2、后续治疗费10000元，原告此次诉讼已主张，且有司法鉴定书相佐证，本院认为此次一并处理，以便减少双方以后的诉累，对该费用本院予以确认；3、误工费12279元。原告系农村居民，故其误工费应参照上一年度（2020年）山东省农村居民人均可支配收入18753元/年计算，即误工费12279元（即18753元/365天X239天=12279元），误工时间为（2020年8月4日至2021年3月30日）即事发之日起计算至伤残评定前一天止，对该费用本院予以确认；4、护理费15600元，司法鉴定护理期为120日，住院期间2人，出院后1人；参照本地护工工资标准每天80元，即住院期间：80元/天X2人X75天=12000元，出院后一人护理，80元X1人X45天=3600元，共计15600元，对该费用本院予以确认；5、伙食补助费2250元，即75天X30元=2250元，被告无异议，对该费用本院予以确认；6、营养费650元，原告虽无医疗机构的证明，但被告对2020年8月4日至8月16日之间每天50元营养费认可，故酌情考虑住院期间营养费为13天X50元=650元，对该费用本院予以确认；7、伤残赔偿金174904元，按照2021年山东省统计局公布的上年度城镇居民可支配收入43726×20年×伤残系数20%=174904元计算，被告无异议，对该费用本院予以确认；8、鉴定费2860元，原告已先行垫付，被告无异议，对该费用本院予以确认；9、交通费300元，原告住院治疗时间较长，酌情考虑交通费300元。综上，本院认定原告的物质损失有：医疗费80595.22元、后续治疗费10000元、误工费12279元、护理费15600元、伙食补助费2250元、营养费650元、伤残赔偿金174904元、鉴定费2860元、交通费300元，共计299438.22元。另，原告身体受伤并造成九级伤残，对其身心造成一定创伤，对于原告主张的精神损害抚慰金2000元，酌情考虑支持该费用，对该费用本院予以确认。原、被告之间形成劳务关系，原告作为提供劳务一方，因劳务受到损害，被告作为接受劳务的一方，应承担侵权责任，但原告在提供劳务时应注意自身安全，其自行到废旧联合收割机驾驶室内乘坐的行为应属不当，应承担相应的过错责任，衡量双方的过错程度，对于原告的各项物质损失共计299438.22元，被告承担70%，即209606.75元（299438.22元X70%=209606.75元），原告自行承担30%，即89831.47元（299438.22元X30%=89831.47元），扣除被告已垫付医疗费42109.84元，及加上精神损害抚慰金2000元，被告应向原告支付赔偿款169496.91元（209606.75元-42109.84元+2000元=169496.91元）。综上，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第三款规定、《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会第1823次会议通过）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会第1823次会议通过）第一条、第五条第（三）项之规定，判决如下：一、被告金旺给付原告冯令臣赔偿款169496.91元，于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2747元，由原告负担1081元，被告负担1666元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员 马 文二〇二一年六月一日书记员 白雪蕊