山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终6637号 上诉人（原审被告）：成都丹清电力工程有限公司，住所地四川省成都市金牛区，统一社会信用代码：91xx9A。 法定代表人：李祥秋，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈兴义，贵州启领律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王仕军，男，1982年4月7日出生，汉族，住贵州省余庆县。 委托诉讼代理人：邱照卫，山东宇瑞律师事务所律师。 上诉人成都丹清电力工程有限公司（以下简称丹清工程公司）因与被上诉人王仕军劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2021）鲁0214民初2131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 丹清工程公司上诉请求：1.撤销城阳区人民法院作出的（2021）鲁0214民初2131号民事判决，对该案发回重审或驳回起诉；2.本案一、二审诉讼费用由王仕军承担。事实和理由：一、一审所依据的城阳区人力资源和社会保障局作出的青城人社伤认决字【2020】第030670《认定工伤决定书》尚未生效，导致该案严重损害上诉人的合法权益。理由如下：一审法院引用的青城人社伤认决字【2020】第030670《认定工伤决定书》，丹清工程公司至今没有收到过该文书（在人社局的邮件回执上“杨正俊”三个字的签名不是杨正俊本人签的，杨正俊也不知晓该文书的存在），王仕军突然用该文书向法院提起诉讼，认为其所受伤为丹清工程公司的工伤。一是王仕军与丹清工程公司之间没有劳动关系，二是王仕军是杨军请的临时工，何来工伤？三是该文书丹清工程公司从未收到，王仕军就直接向法院提起诉讼，剥夺了丹清工程公司诉权及陈述、申辩权等合法权利。二、一审依据的青岛市劳动能力鉴定委员会作出的青劳鉴伤字【2020】3763号初次鉴定结论书，确认王仕军所受伤为10级，该鉴定结论也没有向丹清工程公司送达过，丹清工程公司至今也没有收到过该文书，导致剥夺了丹清工程公司的知情权和重新鉴定的权利，严重损害了丹清工程公司的合法权益。三、一审法院认定王仕军的工资为7800元，没有事实依据。王仕军在城阳区红岛工地上是做临时工，一天160元，做一天算一天，一个月一般在20天，共计3200元。所以，一审法院认定王仕军工资7800元是错误的。综上所述，一审法院所依据的《认定工伤决定书》尚未生效，其程序不合法，请二审法院依法发回重审或驳回起诉。 王仕军辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 王仕军向一审法院起诉请求：1.判决王仕军与丹清工程公司的劳动关系于2020年10月16日解除；2.判决丹清工程公司支付王仕军一次性伤残补助金56000元、一次性工伤医疗补助金25440元、一次性伤残就业补助金50880元；3.判决丹清工程公司支付王仕军停工留薪期工资24000元；4.诉讼费用由丹清工程公司承担。王仕军当庭放弃第三项诉讼请求。 一审法院认定事实：王仕军称2020年3月17日到丹清工程公司从事操作工工作，具体工作地点在丹清工程公司青岛市城阳区红岛工地，月工资7800元；丹清工程公司未与其签订劳动合同，也未给其缴纳社会保险；2020年4月1日发生工伤，简单包扎后于2020年4月2日回去工作至2020年4月22日，之后再未回去。 2020年8月19日，青岛市城阳区人力资源和社会保障局作出青城人社伤认决字[2020]第030670号《认定工伤决定书》，确认王仕军是丹清工程公司职工，2020年4月1日凌晨王仕军工作中挤伤左手，经医院诊断为左环指远节骨折，左手指挤压伤，并认定为工伤。2020年9月23日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出青劳鉴伤字[2020]3763号初次鉴定结论书，确认王仕军劳动功能障碍程度为拾级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。2019年度青岛市职工月平均工资为6360元。 2020年10月16日，王仕军向丹清工程公司邮寄通知一份，载明丹清工程公司：贵我双方于2020年2月20日建立劳动关系，工作至2020年6月12日。但贵公司一直不与我签订劳动合同缴纳社会保险并不支付我工伤待遇。贵公司的行为违反了有关规定并损害了我合法权益。据上，特依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条等有关规定，通知贵公司如下：解除本人与贵公司之间的劳动关系，要求贵公司支付相关工伤赔偿待遇。 王仕军为索要工伤待遇，于2020年10月13日以丹清工程公司为被申请人，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被申请人支付：1.一次性伤残补助金56000元、一次性工伤医疗补助金25440元、一次性伤残就业补助金50880元；2.停工留薪期工资25440元。该委经审查，于2020年10月16日作出青城劳人仲定字[2020]第2347号决定书，对申请人王仕军与被申请人丹清工程公司劳动争议一案，不予受理。申请人不服仲裁决定，依法诉至一审法院。 一审法院认为，首先，丹清工程公司拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，并应对此承担不利后果。青城人社伤认决字[2020]第030670号《认定工伤决定书》已经确认王仕军系丹清工程公司的职工，丹清工程公司也未对该认定书提起诉讼，故法院对王仕军主张“2020年3月17日到丹清工程公司从事操作工工作，具体工作地点在丹清工程公司青岛市城阳区红岛工地，丹清工程公司未与其签订劳动合同，也未给其缴纳社会保险”予以采信。王仕军被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。丹清工程公司作为用人单位没有按照规定为王仕军缴纳工伤保险，王仕军应享受的工伤待遇应由丹清工程公司负担。 其次，关于王仕军的工资数额，王仕军主张月工资7800元，对此，法院认为，丹清工程公司作为用人单位未提交有效证据证明王仕军的月工资数额，应承担举证不能的不利后果，法院对王仕军的该主张予以采信。 第三，按照王仕军的陈述“2020年4月1日发生工伤，简单包扎后于2020年4月2日回去工作至2020年4月22日，之后再未回去”，故双方的劳动关系应自2020年4月22日解除。 第四，王仕军经鉴定为劳动功能障碍程度为伤残拾级，根据《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条之规定，一次性伤残补助金应以职工本人工资为基数，支付7个月的工资，王仕军月工资7800元，故一次性伤残补助金的数额为54600元，王仕军主张过高部分，法院不予支持。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付4个月、8个月的工资标准；双方劳动关系于2020年4月22日解除，2019年青岛市职工月平均工资为6360元，故丹清工程公司应支付王仕军一次性工伤医疗补助金25440元、一次性伤残就业补助金50880元。 一审法院判决：一、确认王仕军与成都丹清电力工程有限公司之间的劳动关系自2020年4月22日起解除；二、成都丹清电力工程有限公司于判决生效之日起10日内支付王仕军一次性伤残补助金54600元、一次性工伤医疗补助金25440元、一次性伤残就业补助金50880元；三、驳回王仕军的其他诉讼请求。 二审中，丹清工程公司提交工资预支申请单一份，证明王仕军是临时工，每天工资160元。 王仕军质证意见：工资数额明显过低，王仕军与丹清工程公司口头约定的工资是7800元。 经本院审理查明，丹清工程公司二审期间认可与王仕军存在劳动关系，但主张王仕军伤情并不足以认定为工伤。丹清工程公司向本院提交工资预支申请单，证明王仕军的工资为每天160元，主张王仕军的工资为现金支付。 本院查明的其他事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，本案为劳动争议纠纷。综合双方当事人诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、王仕军是否应认定为拾级工伤；二、一审认定王仕军工资标准为7800元/月有无不当。 关于本案第一个焦点问题，王仕军是否应认定为工伤。诉讼中，王仕军提交了工伤决定书和鉴定结论书，证明其构成工伤的等级为拾级，丹清工程公司主张王仕军伤情并不足以认定为工伤。工伤认定是社会保险行政部门依据法律的授权，对职工因事故受到伤害是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为。丹清工程公司认为王仕军的伤情不构成工伤，主张未收到王仕军工伤决定书和鉴定结论书，工伤认定书和鉴定结论书均未生效，丹清工程公司主张的内容不属于劳动争议案件审查范围，其诉讼中亦未提交通过合法途径推翻行政机关做出的工伤认定结论的证据，一审法院依据王仕军提交的工伤认定书及劳动能力鉴定结论书，判决丹清工程公司支付王仕军工伤保险待遇，符合本案事实和法律规定，并无不当。丹清工程公司在本案中主张王仕军不构成工伤，本院不予支持。 关于本案第二个焦点问题，王仕军的工资标准。丹清工程公司作为用人单位应当书面记录支付王仕军工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，在支付工资时应向劳动者王仕军提供一份其个人的工资清单。本案中，丹清工程公司通过现金的形式向王仕军支付工资，未履行作为用人单位为王仕军书面记录工资支付情况并提供工资清单的责任；丹清工程公司二审期间提交的工资预支申请单并未明确显示王仕军的工资标准；丹清工程公司主张王仕军每天工资为160元的计算标准与工资应按月支付的规定相违背，本院对其主张不予支持。综上，一审法院依据举证规则认定王仕军工资为每月7800元并无不当，本院予以确认。丹清工程公司提交的工资预支申请单仅能证明王仕军曾预支过工资，并不能作为认定王仕军工资标准的有效证据，本院对该证据不予采信。 综上所述，丹清工程公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人成都丹清电力工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  马 喆 审 判 员  齐 新 审 判 员  甘玉军 二〇二一年六月十五日 法官助理  杨志昌 书 记 员  张 旭 书 记 员  于国英