山东省齐河县人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁1425民初1898号原告：周序军，男，1991年12月7日出生，汉族，住江西省吉安市遂川县。委托诉讼代理人：欧阳云祥，江西金秋实律师事务所律师。原告：蔺绍峰，男，1981年9月13日出生，汉族，住山东省禹城市。委托诉讼代理人：尹佐林，山东禹鼎律师事务所律师。被告：青岛汉皇建设集团有限公司，住所地青岛市崂山区沙子口街道九水东路643-2号。法定代表人：贾继闯。被告：黄家文，男，1981年9月30日出生，汉族，住青岛市城阳区。原告周序军与被告青岛汉皇建设集团有限公司（以下简称汉皇公司）、黄家文建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案在审理过程中蔺绍峰向本院提出申请作为共同原告参加诉讼，本院经审查后通知蔺绍峰作为本案原告参加诉讼。原告周序军委托诉讼代理人欧阳云祥、原告蔺绍峰及其委托诉讼代理人尹佐林、被告黄家文到庭参加诉讼，被告汉皇公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。周序军向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告汉皇公司、被告黄家文立即支付201674元（含外墙工程款151674元＋滞纳金50000元）；2.请求本案诉讼费用由被告汉皇公司、被告黄家文承担。事实和理由：2019年8月28日，周序军通过汉皇公司的工程项目负责人黄家文签订《外墙保温涂料工程--建筑工程施工协议》，协议约定：由周序军以包人工、包卸料的形式承接位于齐河县向阳路南首东海清河园西区的外墙保温涂料工程；承包价格为27元／ｍ3，工程进度款安排为工程完成后付90%，建设单位工程竣工验收合格并交付使用后付95%，剩余5%作为工程质量保证金，两年后无息付清；工期自2019年8月16日至同年9月30日共计45天等，并在协议第十一条第1款约定甲方（本案汉皇公司、黄家文）违约责任，即如不能及时付款造成损失的，逾期每天甲方应支付乙方滞纳金为所欠款项的2%，第十二条约定双方就协议履行产生争议的，可向施工所在地人民法院提起诉讼。周序军承接该工程后即组织施工，依约完成外墙涂料工程，面积共计14549㎡（含35＃楼10171ｍ＊＋67＃楼4378ｍ3），对应工程款为392823元（14549㎡2×27元／㎡），加上35＃楼维修保温费6400元、67＃楼维修保温费7000元，共计406223元，工程完结后汉皇公司、黄家文总以各种理由延迟、推脱付款，经周序军多次催索，汉皇公司、黄家文断断续续仅支付240000元，核减吊篮费14549元外，时至起诉之日尚欠周序军工程款151764元，依约计算违约金，酌情计50000元，两项共计201674元。蔺绍峰主张被告应支付工程款数额为95372元。汉皇公司未作答辩。黄家文答辩称，我不认识周序军，没有与周序军签订任何书面协议，也没有加盖过汉皇公司印章，对于周序军的起诉不予认可。蔺绍峰原是我公司员工，当时我公司对项目经理有两种管理模式，一种是授薪制，一种是承包制，蔺绍峰选择的第二种模式承包了齐河清河园西区35号楼、67号楼外墙涂料工程，公司再给其一部分生活补助。我个人与蔺绍峰签订了内部承包合同，按照约定我目前已经超付工程款。同时该项目工程没有施工完毕就擅自撤场，导致我后期又找人干完尾活大概花费七八万元，开发商对我罚款20000元，上述损失应由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告周序军提交的：1、周序军身份信息复印件、汉皇公司企业信息公示报告各一份；2、外墙保温涂料工程建筑工程施工协议一份；3、外墙工程面积计算单一份；4、黄家文付款主张记录；5、周序军与黄家文短信来往及催款记录；6、企业工商登记信息一份；7、周序军与黄家文、汉皇公司法定代表人贾继闯的录音一份。蔺绍峰提交：1、录音光盘一份；2、蔺绍峰齐河农商行账户余额明细查询一份、微信转账记录截图一张。周序军对蔺绍峰提交的录音光盘中与周序军的通话录音真实性无异议，认可周序军收到了240000元工程款。涉案工程的确是蔺绍峰作为中间人从黄家文处接来由周序军投资干的。录音中没有明确合伙对半分钱的问题。对于与朱华顺的录音真实性不清楚，且蔺绍峰存在诱导倾向，不能证实蔺绍峰的证明目的。证据二只能说明周序军与蔺绍峰存在资金往来，与案涉工程款无关。黄家文对周序军提交的证据一真实性无异议，对证据二不予认可，汉皇公司印章不是我盖的。对证据三不认可，结算单没有我方确认。对证据四真实性无异议，我实际付款28万元。对证据五真实性无异议，我要求周序军与蔺绍峰一起来找我结算。对证据六真实性无异议，与本案没有关联。证据七为原告当庭播放后又提交的录音光盘，经本院向黄家文询问，其对与周序军庭前调解的内容无异议。对贾继闯的录音不知情。黄家文对蔺绍峰提交的证据认为周序军与蔺绍峰合作一事其知情，但不认识周序军，之所以给周序军打款也是因为蔺绍峰在工程款申请单中载明支付给周序军，对其他不知情没有意见。本院经审查周序军提交的证据认定，证据一为当事人的主体资格信息，本院予以确认。证据二为施工协议书为图片打印件，对其来源应进一步查明，协议中约定了工程名称、地点及单价等事项。证据三为图片打印件，计算的总价为391674元，无任何人员签字。证据四为周序军个人银行账户内收款情况，黄家文予以认可，根据该明细记载周序军收到了240000元。证据五为周序军与黄家文短信聊天记录，内容为周序军向黄家文催要款项，黄家文提出要周序军与蔺绍峰对好数额。证据六为公示的企业信息，两家企业的法定代表人是蔺绍峰和黄家文但不能反映出与本案的关联。证据七为黄家文庭前与周序军调解的意见，但最终未能达成调解协议。对于贾继闯的录音是否为其本人有待核实。本院经审查蔺绍峰提交的证据，认定证据一为蔺绍峰与周序军之间的通话录音，录音内容完整无拼接、剪辑痕迹，语境正常，对话内容为蔺绍峰主张与周序军对账要求平分剩余款项，周序军认可平半分剩余款项但要求扣除其为投资涉案工程所支付的利息。证据二为蔺绍峰与周序军资金往来记录，是否因涉案工程所产生资金往来应综合全案证据予以认定。黄家文提交1、2019年7月22日与蔺绍峰签订的内部经营承包合同一份；2、转账记录一份；3、照片一宗。周序军对证据一称不知情，即使是真实的也只能说明蔺绍峰又将该工程交由周序军实际施工。证据二中转给周序军的款项无异议，对向蔺绍峰转款不知情，说明相关工程款被蔺绍峰截留。对证据三不知情，不能证明被告的证明目的。蔺绍峰对证据一、二真实性及证明目的没有异议，对证据三有异议。本院经审查认定，证据一为黄家文与蔺绍峰就案涉工程所签订的合同，双方均不具备施工资质，该合同属于无效合同，但如该工程已实际施工完毕则可参照合同约定主张相应工程款。证据二中对周序军的付款24万元周序军也予以了认可，对于蔺绍峰的转账蔺绍峰予以认可，吊篮租赁费32000元为黄家文实际支出款项，是否与本案相关还应进一步查明。证据三单纯从图片中无法看出案涉工程是否未完工。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：黄家文以青岛天地彩涂料工程应用有限公司的名义承接了齐河县东海清河园西区35号楼、67号楼外墙涂料工程后，其个人与蔺绍峰签订内部经济承包合同，将工程交由蔺绍峰施工。合同约定综合单价为27元/平方米，还约定工程竣工验收后乙方（即蔺绍峰）按实际面积测量，提出工程结算并将有关资料送交甲方（即黄家文）。甲方自接到上述资料7天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意。并在15天内，结清工程款。蔺绍峰找到周序军对该工程进行施工，蔺绍峰称是与周序军合伙对案涉工程施工，周序军称其经蔺绍峰介绍承接该工程。周序军曾要求蔺绍峰为其提供一份施工协议，蔺绍峰加盖了汉皇公司的印章后以照片形式通过微信发送给周序军一份建筑工程施工协议。蔺绍峰计算了案涉工程实际施工总面积后书写了一份结算单并发送给周序军。黄家文向周序军账户支付了共计240000元，周序军予以认可。向蔺绍峰支付了40000元，蔺绍峰予以认可。向案外人支付了吊篮租赁费32000元。蔺绍峰曾向周序军转款三笔共计29000元，周序军称是双方的资金往来，与本案无关。蔺绍峰以电话录音形式要求与周序军结算分账，周序军在电话中认可扣除成本后平分剩余款项，但双方就剩余款项的数额未达成一致意见。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，蔺绍峰与黄家文就案涉工程签订了内部经济承包合同后，又将工程交由周序军实际施工，黄家文向周序军多次支付工程款。周序军所提交的建筑工程施工协议是蔺绍峰加盖的汉皇公司印章后拍照发送给周序军，周序军不持有协议原件且汉皇公司实际未参与案涉工程施工，黄家文也并非汉皇公司工作人员，因此该协议未实际履行。蔺绍峰与周序军的电话录音中，周序军认可在将案涉工程成本扣除后如有剩余款项与蔺绍峰平分，因此本案实际为黄家文与蔺绍峰、周序军之间的施工工程款纠纷。蔺绍峰与黄家文签订的内部经济承包合同因双方不具备建筑工程施工资质，合同无效，但可参照合同结算条款主张工程款。庭审中周序军提交的结算单为蔺绍峰单方计算后书写并发送给周序军，该结算单中没有黄家文的签字确认，黄家文对该证据也不予认可。黄家文认可的工程量及工程款项，两原告也不予认可，但两原告未能再提交出与被告黄家文就工程款数额进行确认的证据。本院认为，参照内部经济承包合同中第七条第四款“工程竣工验收后，乙方按实际面积测量，提出工程结算并将有关资料送交甲方。甲方自接到上述资料7天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意。并在15天内，结清工程款”的约定，两原告应在验收后与被告进行结算确定工程量后再行主张工程款。因此原告的诉讼请求不成立，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：驳回原告周序军、蔺绍峰的诉讼请求。案件受理费2163元（已减半），由原告周序军（已交纳）负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  周玉迪二〇二一年六月二十一日书记员  张 佩