山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5001号 上诉人（原审原告）：朱新胜，男，1971年3月2日出生，汉族，住浙江省海宁市。 委托诉讼代理人：方乐，湖北尊而光（上海）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：壹瓶好久（青岛）网络科技有限公司，住所地山东省青岛市崂山区。 法定代表人：林黄恒，总经理。 委托诉讼代理人:葛宁，山东中苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人:张增民，男，系该公司法务。 上诉人朱新胜因与被上诉人壹瓶好久（青岛）网络科技有限公司（以下简称“壹瓶好久公司”）特许经营合同纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2020）鲁0212民初16132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人朱新胜上诉请求：1、依法判令撤销（2020）鲁0212民初16132号民事判决，依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认为“本案中，原告提交的证据仅能证明其在2019年12月20日以律师函的形式向被告提到过检验报告问题……故原告主张被告未向其提供产品的检验报告导致其无法经营不能成立，原告无权据此单方面解除合同”系事实认定错误。上诉人于2019年6月21日向被上诉人下单购买103桶酒，而上诉人在收到部分啤酒之后便于2019年6月27日向被上诉人索要该批次啤酒的出厂检验报告，且在发货之前被上诉人承诺会提供与该批次啤酒相对应的出厂检验报告，后被上诉人向上诉人发送了电子版检验报告，然该检验报告无法与该批次啤酒一一对应，包括生产主体、规格型号、生产日期等。为此，上诉人于2019年6月29日向被上诉人法定代表人林黄恒索要出厂检验报告，被上诉人法定代表人林黄恒回复“出厂检验报告有的，可以和工厂拿完给您”，后一直未向上诉人提供。而至2019年10月31日，上诉人又一次向被上诉人反馈出厂检验报告事宜。通过上诉人提供的微信聊天记录可以看出，上诉人多次向被上诉人索要该批次啤酒出厂检验报告，然被上诉人均未提供符合其发货啤酒批次的检验报告。上诉人于2019年12月20日以律师函的形式提出与被上诉人解除合同。综上，被上诉人一直未提供符合该批次啤酒的出厂检验报告导致上诉人一直无法对外出售啤酒，未能实际经营导致上诉人无法实现合同目的，故上诉人提出解除合同符合事实和法律依据。二、一审判决认为“原告在签订合同后实际经营过程中从未向被告主张过冷静期，在原告已经利用其掌握的被告公司特许资源进行实际经营后，如果再赋予其冷静期抗辩，即不符合法律规定，也会不合理地实际性地损害被告公司的利益。因此，本院对原告冷静期的主张不予支持”系事实认定和法律适用错误。第一，上诉人并未掌握被上诉人公司的特许资源进行实际经营。虽然上诉人为了开展业务租赁了房屋并支付了租金，还于2019年6月21日另行向被上诉人支付30950元用于购买103桶酒，但是上诉人租赁房屋之后被上诉人一直未能提供符合产品批次的出厂检验报告，上诉人作为合格的经销商定然需在符合法律法规的前提下才能对外出售，因被上诉人一直未能提供该批次啤酒的出厂检验报告，上诉人为了谨慎起见以及保护消费者合法权益的情况下不能贸然对外出售。而且，上诉人租赁房屋准备用于经营也体现了其按约履行合同义务，但因被上诉人的原因导致合同履行陷入僵局。因此，上诉人依据合同目的无法实现单方解除合同合法合理，相应的法律后果应由被上诉人承担。第二，双方自签订合同起至上诉人2019年12月20日发送律师函要求解除合同止，合同履行期仅仅过去了大约半年的时间，该时间较短也较为合理，应认定为在“冷静期”内，故上诉人依据“冷静期”解除双方之间的合同符合法律规定。综上，由于被上诉人一直未提供符合该批次啤酒的出厂检验报告导致上诉人一直无法对外实际经营，上诉人的合同目的无法实现，被上诉人存在根本违约的行为，故被上诉人应向上诉人双倍返还定金以及退还剩余加盟费，赔偿上诉人租金损失、购酒损失以及支付律师费。为此，上诉人依法提起上诉，望依法裁判！ 被上诉人壹瓶好久公司答辩称，上诉人诉称与事实不符，其上诉请求没有法律依据，应当依法驳回。一、双方签订的《合同书》系双方真实意思表示，内容合法有效，被上诉人已经按照合同约定履行合同义务，既不存在法定解除条件也不存在约定解除条件，上诉人无权行使合同解除权。二、上诉人在履行合同中存在严重违约行为。根据合同第六条款规定，上诉人未按照壹瓶好久品牌店规范化执行标准认真执行，未配备成熟的销售服务人员，连续180天无进货或销售记录，严重影响被上诉人的商业信誉和形象。三、上诉人支付的30950元是按照合同约定购买的必备物资酒桶和酒挂，并非啤酒。被上诉人提供的280桶酒及4台智能分酒机需要上诉人从线上商城预先订购，如果上诉人需要被上诉人随时可以履行。四、上诉人因履行合同对外租赁房屋及支付的资金属于商业经营行为，商业风险也应当由其自行承担，被上诉人没有义务承担其经营不善产生的损失。五、关于上诉人提到的商业特许经营管理条例相关规定属于行政管理性规定，而非合同效力性规定，即使被上诉人违反规定，法律后果是被上诉人承担行政责任。被上诉人全国啤酒销售门店已经有300余家，形成了成熟稳定的特许经营模式，从未遭受行政部门的处罚。被上诉人从未向上诉人故意隐瞒任何事实或提供虚假信息，在上诉人已经掌握了相关的商业秘密和信息之后，解除合同将对被上诉人产生不可估量的损失。六、上诉人至今没有证据证明涉案酒水存在质量问题影响销售，根据合同约定，上诉人的合同义务是去马鞍山酒厂自提酒水，其应当向酒水生产厂家索要相关质量凭证，而不是要求被上诉人提供。综上，望贵院依法驳回上诉人的上诉请求，维护被上诉人合法权益和法律的公平正义。 朱新胜向一审法院起诉请求：1、依法判令确认朱新胜和壹瓶好久公司双方签订的《合同书》于2019年12月19日解除；2、依法判令壹瓶好久公司返还双倍定金9.2万元，并退还剩余加盟费18.4万元；3、依法判令壹瓶好久公司支付朱新胜租金损失85903.6元，购酒损失30950元，共计116853.6元；4、本案诉讼费由壹瓶好久公司承担。一审庭审中，朱新胜将第一项诉讼请求“依法判令确认朱新胜和壹瓶好久公司双方签订的《合同书》于2019年12月19日解除”变更为：“依法判令确认朱新胜和壹瓶好久公司双方签订的《合同书》于2019年12月24日解除”，增加一项诉讼请求：5、依法判令壹瓶好久公司支付律师费15000元。事实与理由：2019年6月6日，朱新胜和壹瓶好久公司双方签订的《合同书》，合同约定壹瓶好久公司授权朱新胜在浙江省嘉兴市海宁区设立及经营“壹瓶好久”项目，合同期限为三年，自2019年6月6日起至2022年6月5日止。《合同书》2.1条款约定加盟费23万元中包含“壹瓶好久”专用智能分酒机设备4套，280桶酒，签约区域独家挂牌及宣传费用等。5.1条款约定壹瓶好久公司应配合、支持朱新胜开展产品销售工作，为朱新胜提供企业介绍、产品说明、模式培训等相关资料，为朱新胜在当地开展运营工作提供参考协助等。为此，朱新胜于合同签订当日通过银行转账支付定金6万元，于2019年6月12日支付余款17万元。事后，朱新胜着手筹备开店事宜，并与案外人黄维签订了《房屋租赁合同》并支付了一年的租金及物业费共计85903.5元。然而，壹瓶好久公司在《合同书》签订后并未全面和及时履行合同项下约定的义务。壹瓶好久公司仅向朱新胜交付了1台“壹瓶好久”专用智能分酒机设备（实际应交付4台），也未交付280桶酒。朱新胜为开展业务，于2019年6月21日另行向壹瓶好久公司支付30950元用于购买103桶酒，该批酒的保质期显示为60天。针对该批酒，壹瓶好久公司至今未提供任何产品质量检测报告。因此，朱新胜迟迟不能开展经营，导致该批酒已经超出保质期。另外，就实际开展经营，壹瓶好久公司未为朱新胜提供相应的运营指导和管理培训，也没有进行签约区域独家挂牌及经营宣传。至此，壹瓶好久公司已经严重违反合同约定，导致朱新胜遭受重大损失。根据合同约定，壹瓶好久公司实际上是授权朱新胜在特定区域内经营特定品牌项目，并承诺提供各项服务，双方签订的合同应当认定为特许经营合同。时至今日，壹瓶好久公司一直未予履行合同义务，对朱新胜进行运营指导和管理培训。后查明壹瓶好久公司从事特许经营未在商务部备案，其名下没有两家以上的直营店并经营一年以上。也未履行信息披露义务，壹瓶好久公司不具有特许经营资格。由于壹瓶好久公司存在种种违约行为，故朱新胜于2019年12月19日委托律师向壹瓶好久公司发送《律师函》，朱新胜和壹瓶好久公司双方签订的《合同书》于2019年12月19日解除。综上，壹瓶好久公司在签订合同时隐瞒有关信息，影响朱新胜的商业判断，并在签订合同后有严重的违约行为，上述行为严重损害了朱新胜的合法权益，也违背了诚实信用原则。故朱新胜特向法院提起诉讼，请求依法裁判。 一审法院认定的事实：2019年6月6日，壹瓶好久公司作为甲方与朱新胜作为乙方签订《合同书》（以下简称涉案合同），合同约定：（一）甲方授权乙方为“壹瓶好久”项目在浙江省（自治区直辖市）嘉兴市海宁区的独家代理，乙方享有该合作区域的相关权益，并承担相关义务。（二）甲方在合同有效期内，为乙方提供“壹瓶好久”啤酒打包项目的相关产品及服务，乙方对“壹瓶好久”的相关产品及服务在合同期内仅具有使用权。（三）乙方向甲方支付运营服务管理费共计￥230000元整，该价格为含税价格。运营服务管理费230000元，其中包含“壹瓶好久”专用智能分酒设备4套（含配套无聊支持，详见附件一），280桶酒（可选10度黄啤与黑啤组合或13度高浓精酿黄啤与黑啤组合售卖，两种组合任选一种），签约区域独家挂牌及宣传费用等。（四）乙方现支付本合同定金￥60000元整，余款为￥140000元整，乙方承诺在本协议签署后5个工作日内将余款全额支付到甲方指定账户。（如乙方在本协议签署后5个工作日内未付齐全款的，则视为乙方自动放弃相关权益，本协议自动解除，乙方已付款项不予退还）。（五）本合同期限为三年，自2019年6月6日至2022年6月5日止，本合同期终止日前30天，经双方协商同意，可另行签订新合同。（六）乙方在合同期间单独区域内每台机器每年的基础销量为100桶，如未完成单年基础销量任务，甲方有权在合同生效的次年对乙方所在签约区域签约其他代理商。（七）协议期间，甲方供应乙方符合国家标准规定的以下产品（根据区域供应品种，1、2、3项黄啤品种三选一，4、5项黑啤品种二选一）两种产品组合销售：1、（28±1）Ｌ桶装10度黄啤，工厂自提价为130元／桶（区域供应此款产品）；2、（20±1）Ｌ桶装10度黄啤，工厂自提价为90元／桶（区域供应此款产品）；3、（20±1）Ｌ桶装13度高浓精酿黄啤，工厂自提价为130元／桶（区域供应此款产品）；4、（28±1）Ｌ桶装10度黑啤，工厂自提价为130／桶（区域供应此款产品）；5、（20±1）Ｌ桶装10装10度黑啤，工厂自提价为90元／桶（区域供应此款产品），乙方合同约定下对市场支持的啤酒，全部按照工厂自提价130元／桶的标准核算，选择非标准价格的产品，按相应价格比例折算啤酒桶数。（八）甲方对乙方市场提供的两种供应组合产品之外的产品，不在市场运营支持范围之内，如乙方需要销售甲方其他品种产品，乙方须向甲方单独申请，经甲方同意后，双方另行签订供应产品及价格协议，新品种产品乙方需额外单独支付相应款项，往返费用由乙方自行承担。（九）所有产品价格均为客户工厂自提不含税价格，往返运费全部由乙方自行承担。乙方可自行联络物流配送，包括工厂往返物流及物流往返客户指定地点之间的运费均由乙方自行承担。乙方应配合产品的配送工作，如因乙方所在城市管理规定无法送达指定地点的，乙方应配合解决，因物流产生的相关纠纷应由乙方与物流自行解决，甲方不承担相关连带责任。（十）甲方所供酒液以区域所属地工厂供应为原则，即由覆盖该区域供应的生产工厂就近供应，乙方如有特殊需求，申请打破属地化供应原则发酒，需经甲方同意后，双方另行签订供应产品及价格，所需运费由乙方全额自行承担。（十一）甲方改变现有产品包装容积或推出新产品，须提前15天通知乙方，双方另行约定产品规格及相应的供货价格作为合同附件。（十二）如乙方在合同期内转让本合同，需征得甲方同意，并向甲方缴纳本合同运营服务管理费总额的10%的费用作为甲方的培训及市场服务管理费用。（十三）甲方的权利和义务：1、甲方应配合、支持乙方开展产品销售工作，为乙方提供企业介绍、产品说明、模式培训等相关资料，为乙方在当地开展运营工作提供参考与协助。2、甲方负责协调乙方与甲方其他城市合伙人之间的业务关系以及矛盾，以保证各方利益。3、在不损害甲方形象及相关规定前提下，甲方原则上不干预乙方的市场销售及开发业务。4、乙方销售的甲方产品出现质量问题，经甲方检验确认后，甲方负责等量调换及往返运费。因乙方保管不当或其他非甲方原因造成的产品质量问题及相关责任，由乙方自行负责。5、甲方合同内所赠产品，包含当地促销及宣传费用，甲方不再提供额外促销支持。（十四）乙方的权利和义务：1、乙方须遵照甲方制订的相关条例等规则或制度（见附件二），配备较为成熟的销售服务人员，积极开展授权区域市场运营工作。2、未经甲方同意，乙方不得私自开展、参与、经营与甲方合约规定项目的同类竞争性项目或业务。3、乙方在经营过程中，在不违反法律法规的前提下有权使用甲方品牌进行推广及其他经营活动。4、乙方与甲方合同签订后，如连续180天（含180天）无任何酒类产品进货销售记录则合同自动终止，甲方不退还乙方已经支付的费用。5、乙方与甲方合同签订后，所赠酒及物资需在180天（含180天）内完成提货，如未完成提货视为已完成，甲方不退还乙方未完成提货金额。6、为了更好的拓展市场以及品牌推广，乙方区域所运营的门店必须使用公司统一提供的线上商城系统，如发现乙方的任意门店没有使用公司统一的线上商城系统将视为乙方严重违约，公司有权取消其区域经营代理权。7、乙方应严格遵守《食品安全法》和其他相关法律法规的规定，保证其所属壹瓶好久销售点使用的二氧化碳气体符合国家食品卫生管理规定，如有违反，乙方应承担全部相应法律责任及相应赔偿。8、乙方须严格执行销售流程，保证每天销售前检查所售酒液的品质，提前品尝，不可将变质酒出售，如有违反，售出后产生一切后果由乙方全部自行承担，造成严重市场损失甲方有权追究乙方责任。9、甲方拥有“壹瓶好久”品牌所有权，提供统一的品牌使用形象标准，乙方在市场运营过程中，须严格遵守甲方关于品牌形象管理规定，自觉维护“壹瓶好久”品牌形象。如有违反，甲方有权追偿相关损失。（十五）合同解除及违约责任：1、甲方如有以下情况之一，乙方可无条件解除与甲方的签订的本协议。ａ、由于甲方自身原因，导致本协议规定项目事项客观上无法继续，且甲方无法提供履约担保的。ｂ、甲方拒绝配合乙方开展本协议项下的“壹瓶好久”啤酒项目运营工作，或实现不公平、差别待遇的，且使得乙方无法继续履行或开展本协议项下的相关事宜的。2、乙方如有以下情况之一，甲方有权单方面解除本协议，并保有依法追索的权利：ａ、乙方销售非甲方渠道提供的酒液，以次充好的。ｂ、乙方严重违反甲方相关规定，或违规开展市场运营活动，经甲方书面警告后仍未整改的。（十六）争议的解决方式：双方因本合同发生任何纠纷，可通过协商方式解决。解决不成，则任一方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。败诉方需承担另一方的诉讼费、公证费、证据保全费、律师费、差旅费及其他相关费用。合同附件一为“壹瓶好久项目物资配备明细表”，注明酒桶属于必备物资，其中20Ｌ酒桶300元／个,30Ｌ酒桶450元／个。附件二为“壹瓶好久品牌店规范化执行标准”。2019年6月6日，朱新胜向壹瓶好久公司支付定金60000元，2019年6月12日，朱新胜向壹瓶好久公司支付尾款170000元。2019年6月21日，朱新胜向壹瓶好久公司支付30950元购买103个20Ｌ不锈钢扎啤桶和500个瓶挂标签，随桶啤酒系合同中约定280桶酒的一部分。壹瓶好久公司向朱新胜提供一台分酒机。2019年7月5日，朱新胜签订房屋租赁合同一份，租期3年零1个月，支付一年租金和物业费85903.6元。2019年12月20日，朱新胜委托律师向壹瓶好久公司邮寄律师函，要求解除合同，赔偿损失。2019年12月24日，壹瓶好久公司签收快递。截至2020年10月29日，壹瓶好久公司尚未进行商业特许经营备案。 一审法院认为，根据商务部2005年2月1日施行的《商业特许经营管理办法》，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下称特许人)，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(以下称被特许人)使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，依据合同及附件内容，可以认定壹瓶好久公司向朱新胜许可的是“壹瓶好久”的注册商标、企业标志及经营模式。朱新胜向壹瓶好久公司支付的服务管理费即为朱新胜获取特许经营资格的对价，朱新胜在缴纳费用后即可使用壹瓶好久公司的品牌和经营模式。因此，朱新胜和壹瓶好久公司签订的《合同书》符合特许经营合同的要件，内容不违反法律规定，合法有效。关于朱新胜以壹瓶好久公司未向其提供产品的检验报告导致朱新胜无法经营为由要求解除合同，一审法院认为，根据合同第四条第8项和第五条第4项的约定，朱新胜知晓涉案啤酒系从工厂发货，壹瓶好久公司仅对质量不合格产品负责等量调换及往返运费。故合同并未约定壹瓶好久公司有主动提供产品检验报告的义务。《中华人民共和国食品安全法》第53条规定：“食品经营者采购食品，应当检验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或者其他合格证明”，《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》第五条：“销售者必须建立并执行进货检查验收制度，审验供货商的经营资格，验明产品合格证明和产品标识……，销售者应当向供货商按照产品生产批次索要符合法定条件的检验机构出具的检验报告或者由供货商签字或者盖章的检验报告复印件；不能提供检验报告或者检验报告复印件的产品，不得销售”。根据上述规定，按照产品生产批次索要符合法定条件的检验机构出具的检验报告或者由供货商签字或者盖章的检验报告复印件系销售者的法定义务，供货者并无主动提供上述检验报告或复印件的法定义务。本案中，朱新胜提交的证据仅能证明其在2019年12月20日以律师函的形式向壹瓶好久公司提到过检验报告问题，即朱新胜无证据证明其在2019年12月20日之前向壹瓶好久公司索要过检验报告。本案案涉啤酒保质期为60天，朱新胜于2019年6月21日向工厂购买生产时间为2019年6月13日的啤酒，在啤酒保质期内即2019年8月12日未索要该批次的检验报告亦未实际销售。至2019年12月20日，上述批次啤酒已过保质期4个月，朱新胜此时向壹瓶好久公司索要检验报告，壹瓶好久公司即使提供检验报告，朱新胜亦无法销售该批次产品。故朱新胜主张壹瓶好久公司未向其提供产品的检验报告导致其无法经营不能成立，朱新胜无权据此单方面解除合同。关于朱新胜主张按“冷静期”条款解除合同能否成立的问题。一审法院认为，考虑到特许人与被特许人掌握的信息不对称，《商业特许经营条例》赋予了被特许人单方解除合同的权利。同时，为了防止特许人不正当的损害被特许人的利益，平衡各方当事人的利益，条例对特许人行使该权利作出了一定的限制，即在一定期限内行使，该期限应以被特许人是否已经能够利用特许人的经营资源为判断标准，即只要被特许人实际掌握了特许人的经营资源，处于想利用该资源可以随时利用并依据该资源能够独立正常经营即可，而无需要求被特许人已经实际使用了该特许经营资源。本案中，朱新胜和壹瓶好久公司签订合同后，已经实际履行部分合同内容。朱新胜在签订合同后实际经营过程中从未向壹瓶好久公司主张过冷静期，在朱新胜已经利用其掌握的壹瓶好久公司特许资源进行实际经营后，如果再赋予其冷静期抗辩，既不符合法律规定，也会不合理地实质性地损害壹瓶好久公司的利益。因此一审法院对朱新胜冷静期的主张不予支持。关于朱新胜以壹瓶好久公司在签订合同时未在商务主管部门进行特许经营备案、特许商标未经注册、壹瓶好久公司不具有2个经营超过1年的直营店为由，主张壹瓶好久公司存在故意隐瞒行为，并以此为由请求法院判令解除双方签订的涉案商业加盟经营合同。对此一审法院认为，所谓故意隐瞒真实情况，是指在对方向其了解相关情况时，其有意识地不把真实的情况告知对方，对于对方未进行了解的情况没有告知的，并不能构成其主观上的故意隐瞒。《商业特许经营管理条例》规定了“两店一年”及“向商务主管部门备案”，均属于管理性的强制性规范。壹瓶好久公司作为特许人不具备“两年一店”及备案条件，其特许经营资源和经营模式存在一定瑕疵，但并不足以导致涉案合同目的无法实现。故朱新胜无权据此单方面解除合同。关于壹瓶好久公司在合同履行过程中是否存在违约行为。一审法院认为，合同第五条甲方的权利义务中第1项约定，甲方应配合、支持乙方开展产品销售工作，为乙方提供企业介绍、产品说明、模式培训等相关资料，为乙方在当地开展运营工作提供参考与协助。根据壹瓶好久公司所提交的证据无法证明其完全履行了上述义务，上述义务没有全部履行虽然不足以导致合同目的无法实现，但是壹瓶好久公司在合同履行中具有一定的违约行为。关于合同是否应予继续履行的问题。综合本案查明的事实，朱新胜自2019年6月21日已连续180天无进货的事实，符合《合同书》第六条第一款第4项关于“乙方与甲方合同签订后，如连续180天(含180天)无任何酒类产品进货销售记录则合同自动终止，甲方不退还乙方已经支付的费用”的约定，涉案合同应于朱新胜购酒后第181天即2019年12月18日终止。关于壹瓶好久公司是应当否返还加盟费、赔偿损失的问题。虽然合同约定了，“合同自动终止，甲方不退还乙方已经支付的费用”，但是壹瓶好久公司在合同履行过程中，其特许经营资源和经营模式存在一定瑕疵，同时存在一定的违约行为，所以对于合同终止后尚未履行部分，壹瓶好久公司应当适当返还朱新胜。依据庭审查明的事实，朱新胜已经缴纳了三年的运营服务管理费230000元，订购了合同中约定208桶啤酒中的103桶，壹瓶好久公司向朱新胜提供一台分酒机，综合考虑朱新胜、壹瓶好久公司的违约行为、特许经营模式、合同履行内容和期限等内容，一审法院酌情支持壹瓶好久公司返还朱新胜资金100000元。对于朱新胜要求壹瓶好久公司赔偿损失的请求，合同终止履行并非壹瓶好久公司的行为所导致，朱新胜要求壹瓶好久公司赔偿房屋租金、购买啤酒桶及律师费等损失，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审判决如下： 一、壹瓶好久（青岛）网络科技有限公司于本判决生效后十日内返还朱新胜100000元；二、驳回朱新胜的其他诉讼请求。案件受理费人民币7418元，减半收取3709元，由朱新胜承担2765元，壹瓶好久（青岛）网络科技有限公司承担944元。 二审中，上诉人提交了以下证据：证据1、上诉人与被上诉人华东区域经理明小龙、被上诉人法定代表人林黄恒、工作人员汤艳强的微信聊天记录打印件，证明上诉人多次向被上诉人索要出厂检验报告。证据2、照片打印件，证明被上诉人在一审中提供的《检验报告》与其向上诉人发货的啤酒无法对应。被上诉人质证称，无法核实证据1和证据2的真实性，且该两份证据不应作为二审新证据。被上诉人二审未提交证据。本院审查认为，上诉人当庭出示了上述证据的原始载体，本院对上诉人提交的上述证据的真实性予以确认。 本院二审查明的事实与一审法院相同。 本院认为，本案属于特许经营合同纠纷。上诉人的主要上诉理由是：由于被上诉人一直未提供符合该批次啤酒的出厂检验报告导致上诉人一直无法对外实际经营，上诉人的合同目的无法实现，上诉人依法有权依据“冷静期”解除双方之间的合同。本院认为，根据上诉人二审提交的证据，可以确认被上诉人未提供符合该批次啤酒的出厂检验报告的事实成立。但涉案合同并未约定被上诉人负有提供该出厂检验报告的义务，且被上诉人拥有注册商标等经营资源，一审判决已认定涉案合同于2019年12月18日终止。故上诉人实际上已经实现了关于确认涉案合同解除的诉讼目的。本案二审争议的焦点问题是：合同解除的后果处理问题，一审判决被上诉人返还上诉人10万元是否适当。根据涉案合同约定，被上诉人(甲方)的主要义务是：“为乙方（上诉人）提供“壹瓶好久”啤酒打包项目的相关产品及服务，配合、支持乙方开展产品销售工作，为乙方提供企业介绍、产品说明、模式培训等相关资料，为乙方在当地开展运营工作提供参考与协助，乙方销售的产品出现质量问题，经被上诉人检验确认后负责等量调换及往返运费”。上诉人的主要义务是：“须遵照甲方制订的相关条例等规则或制度，配备较为成熟的销售服务人员，积极开展授权区域市场运营工作。合同签订后，如连续180天(含180天)无任何酒类产品进货销售记录则合同自动终止，甲方不退还乙方已经支付的费用”。双方在合同履行过程中，均未严格遵循上述合同约定，都存在一定过错。综合考虑上诉人已经利用其掌握的被上诉人的特许资源进行实际经营，双方均存在一定过错、特许经营模式、合同履行内容和期限等内容，一审法院酌情支持被上诉人返还上诉人资金100000元并无不当。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人朱新胜负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘尊知 审 判 员 王 燕 审 判 员 李英三 二〇二一年六月十日 法官助理 石超丹 书 记 员 国莹莹