山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁16民终1694号上诉人(原审被告):中国大地财产保险股份有限公司沾化支公司，住所地:山东省滨州市沾化区金海六路**。负责人:张静，经理。委托诉讼代理人：卜凡山，山东誉实（滨州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王庆美，女，1980年12月24日出生，汉族，住滨州市沾化区。被上诉人（原审被告）：张现功，男，1973年6月24日出生，汉族，住滨州市沾化区。委托诉讼代理人：苏金妹，山东同满律师事务所。原审被告：东营市英东运输有限公司，住，住所地：东营市利津县凤凰城街道办事处双高村/div>负责人：张立强，公司经理。原审被告：安华农业保险股份有限公司东营中心支公司，住，住所地：东营市开发区南一路**/div>负责人：李艳生，公司经理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司沾化支公司与被上诉人王庆美、张现功、原审被告东营市英东运输有限公司、安华农业保险股份有限公司东营中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服滨州市沾化区人民法院（2021）鲁1603民初623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国大地财产保险股份有限公司沾化支公司的上诉请求：1.依法撤销原审判决第三项，改判上诉人在商业三者险限额内不承担赔偿责任；2.案件一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：第一，上诉人不应在商业险限额内承担赔偿责任。涉案保险系投保人电子投保，根据保险合同第二十四条“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……（二）驾驶人有下列情形之一者：1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险人机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；……”。涉案保险系通过电子投保，投保人进行投保时必须阅读保险条款及免责事项说明书才能申请投保，涉案保险条款已向投保人进行明确说明，并加黑加粗进行提示，相应条款具有法律效力。故此，结合被上诉人张现功肇事逃逸的行为，符合上诉人免赔情形，且被上诉人张现功亦因其肇事逃逸的行为自愿放弃要求上诉人承担责任，故此，上诉人在商业险范围内不承担赔偿责任。第二，一审法院认定的被上诉人王庆美的护理费计算方式错误。一审法院按照每天282.17元计算其院内及院外的护理费证据不足，原告未提交个人所得税完税证明、银行工资流水等证据证实该护理人员因交通事故造成的收入减少的证据，且被上诉人王庆美存在其他人员可以护理的情况下，以此所谓高收入的人员进行护理完全系为了获得高额的赔偿，根本与事实不符。第三，案件受理费系间接损失，并非保险事故导致的直接损失，不属于保险范围，一审法院判决上诉人承担该费用应属错误。被上诉人王庆美未作答辩。被上诉人张现功答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。上诉人上诉理由中认为不应在商业险范围内承担责任，明显错误。依据保险法第十七条第二款，保险人的提示义务是主动义务，而不是应投保人的要求才产生的被动义务，保险人对免除保险人责任的条款采取特别标识后，还应主动向投保人出示该条款，提醒投保人该条款的存在。结合本案，答辩人是通过亲戚将钱转给的上诉方业务人员，没有电子保单，更没有发送电子保单与保险条款，没有签名，也不知道保险条款的具体内容，一审开庭上诉人也未提供出答辩人签名的保单，为此上诉人并未就免责条款履行提示和明确告知义务，免责条款对答辩人不产生效力，上诉人应该在商业险范围内承担赔偿责任。原审被告东营市英东运输有限公司、安华农业保险股份有限公司东营中心支公司未到庭答辩。王庆美向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费、车损等各项损失共计416495.54元；2.请求法院判令被告保险公司在保险限额内对原告的上述损失承担赔付责任；3.诉讼费、保全费由被告负担。一审法院认定，2020年7月6日12时30分许，被告张现功驾驶其自有的鲁Ｍ×××**号车辆沿Ｇ516由西向东行驶至车王村村口处时，驶入逆行车道，与由东向西行驶的张玉辉驾驶的鲁Ｅ×××**号重型普通货车相撞后，车辆继续向东行驶，又与由东向西行驶的原告王庆美驾驶的电动三轮车相撞，造成原告受伤，车辆损坏。经交警大队认定，被告张现功负事故的全部责任，王庆美与张玉辉均不承担事故责任。被告张现功的涉案车辆在被告大地公司投有交强险、商业三者险100万元及不计免赔险。张玉辉驾驶的鲁Ｅ×××**号车辆登记车主为被告东营市英东运输有限公司，该车在被告安华公司处投有交强险，事故均发生在保险期间内。事故发生后，原告入住滨州市第二人民医院，被诊断为右胫骨平台骨折、右腓骨骨折等，住院61天，花去门诊、医疗费共计111686.27元。其中被告张现功已为原告垫付118000元。诉前，由原告申请，本院委托滨州医学院附属医院法医司法鉴定所进行鉴定，评定原告伤残九级一处、十级二处；误工期自受伤日到检验鉴定评残前一日止(169天)；护理时间为120天，住院期间2人护理，院外1人护理；后续治疗费11000元。为此，原告支出鉴定费用2200元。原告住院期间护理人员为刘建彬、刘建霞，院外护理人员为刘建彬。刘建彬系山东雅士享肉类食品有限公司职工，受伤前三个月月均工资约8465元。刘建霞系利国乡裴家村人。原告父亲王升学，出生于1954年1月27日，母亲崔秀叶，出生于1955年2月2日，两人共生育两个子女。原告大女儿刘慧，出生于2004年10月2日，小女儿刘好，于出生2012年2月18日。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，对公民人身权利造成损害的，应依法承担赔偿责任。根据相关法律规定，受害人遭受人身损害，赔偿义务人应当根据治疗情况赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费等。公安交警部门依据主要证据及相关交通法律法规，认定张现功承担事故全部责任，王庆美与张玉辉无事故责任，该认定并无不当，一审法院对该交通事故认定结论予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……”及根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”。因此本案原告诉求得到支持的损失应首先由被告大地公司与被告安华公司在交强险责任限额范围内赔偿。不足部分由大地公司在商业三者险限额内予以赔偿。大地公司虽辩称保险条款第二十四条约定交通肇事后逃逸保险公司不承担责任，但其提交的投保单及保险条款，上面均没有投保人的签字，虽是电子投保单，大地公司也未提交投保人投保的过程或路径，在大地公司不能举证张现功本人签字的情况下，不足以证明大地公司在张现功投保时已尽到了提示和说明义务，故对大地公司主张免赔的意见，一审法院不予采纳。根据原被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认原告方各项损失如下：1.医疗费111686.27元；2、误工费13928.98元，计算标准：82.42元/天×169天；3、住院伙食补助费3050元，计算标准：50元/天×61天；4、护理费38888.02元，计算标准：(282.17元/天+82.42元/天)×61天＋282.17元/天×59天。庭审中，原告虽提供有刘建霞在滨州市的房权证，但未提交其在城镇生活的其他证据，故原告要求按城镇标准计算护理费，本院不予支持，根据刘建霞的户籍情况，其护理费按农村标准计算；5、残疾赔偿金203179.2元，计算标准：42329元/年×20年×24%；6、被抚养人生活费131516.52元，计算标准：26731元/年×14年×24%÷2人+26731元/年×15年×24%÷2人+26731元/年×2年×24%÷2人+26731元/年×10年×24%÷2人；7、精神损害抚慰金2500元，原告主张3000元较高，根据原告伤残情况，本院酌定精神损害抚慰金2500元；8、鉴定费2200元；9、交通费1000元，原告主张交通费3000元较高，根据原告住院时间、就医距离、鉴定需要等，本院酌定交通费1000元；10、后续治疗费11000元。原告主张车损费3000元，因未提交充分证据，本案不予处理，当事人可另行解决。以上原告损失共计518948.99元。综上所述，原告上述所受损失应首先由被告大地公司在交强险医疗费限额内赔付10000元，在死亡伤残限额内赔付110000元；被告安华公司在交强险无责任医疗费用赔偿限额内赔付1000元，在无责任死亡伤残赔偿限额内赔付11000元；不足部分386948.99元由被告大地公司在商业三者险限额内承担。因被告张现功已给原告垫付118000元，为减少当事人的诉累，被告大地公司在商业三者险限额内可向原告赔付268948.99元、张现功垫付的118000元可直接支付给被告张现功。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司沾化支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告王庆美120000元；二、被告安华农业保险股份有限公司东营中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告王庆美12000元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司沾化支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告王庆美268948.99元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3774元，由被告中国大地财产保险股份有限公司沾化支公司负担3524元，被告安华农业保险股份有限公司东营中心支公司负担109元，原告王庆美负担141元。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否承担商业险赔偿责任的问题，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人在一审中提供的保险免责条款系格式条款，没有投保人的签字，虽是电子投保单，上诉人亦未提交投保人投保的过程或相关路径，在上诉人不能举证张现功本人签字的情况下，现有证据不足以证明大地保险公司在张现功投保时已尽到了提示和说明义务，故一审对大地保险公司主张免赔的意见不予采纳并无不当。关于护理费的计算问题，刘建彬系被上诉人王庆美的丈夫，由其护理符合情理和实际情况。同时，现有证据足以证明刘建彬的月均工资数额，一审法院计算护理费并无不当。关于诉讼费的承担问题，诉讼费系人民法院依据规定结合案件实际情况依职权作出，一审法院对诉讼费分担作出的处理并无不当。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司沾化支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5334元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司沾化支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李添珍审 判 员 张发荣审 判 员 刘 洋二〇二一年六月二十九日法官助理 刘泽栋书 记 员 芦 青