江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终2258号上诉人（原审被告）：昆山汤泉水汇浴场有限公司，统一社会信用代码91320583MA1R99MW9H，住所地昆山市周市镇白塔老街商园1号楼。法定代表人：陈**军。委托诉讼代理人：刘文倩，江苏政纬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏州天龙雄狮防水工程有限公司，统一社会信用代码91320594MA1MQ9QQ3K，住所地苏州工业园区东环路378号2幢115室。法定代表人：邢晓芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈童，江苏万拓律师事务所律师。上诉人昆山汤泉水汇浴场有限公司（以下简称汤泉水汇公司）因与被上诉人苏州天龙雄狮防水工程有限公司（以下简称天龙雄狮公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服昆山市人民法院(2020)苏0583民初15070号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。汤泉水汇公司上诉请求：1.请求判令撤销昆山市人民法院(2020)苏0583民初15070号民事判决，发回重审。2.请求判令上诉费由天龙雄狮公司承担。事实和理由：原审判决认定的事实不清，盲目判定汤泉水汇公司应当支付天龙雄狮公司剩余全部工程款100500元的裁判证据不足。第一、原审法院根据天龙雄狮公司提供的施工合同、结算等等凭证就认定汤泉水汇公司应当支付全部剩余工程款，忽略了对天龙雄狮公司保障施工质量的合同义务的审查。事实上，天龙雄狮公司所实施的防水工程并不符合合同规定的质量要求，存在严重质量问题，案涉工程存在很多漏水情况。对于汤泉水汇公司原法定代表人马兆祥签字确认的几笔渗水处理款项，不能认定为额外的工程款项，反而是合同内工程的存在质量问题的返修，故应当从剩余工程款中将该笔扣除，而不是累加，而且根据合同约定，天龙雄狮公司还应当承担相应的赔偿责任。第二、天龙雄狮公司是与案外人吴占国签订的防水工程合同，并非与汤泉水汇公司签订，且当时法定代表人系马兆祥。在2019年10月，汤泉水汇公司已经全部由案外第三人受让，并重新经营，且公司法定代表人已经变更为陈**军。所以本案所涉工程款项纠纷应当与合同签订人以及之前的法定代表人马兆祥有关，而不能未经详细审查就片面的认定由汤泉水汇公司继续继承。天龙雄狮公司答辩称，一审法院已经查明事实，依法已经作出了相应的判决，不存在汤泉水汇公司所提到的相应的上诉理由。天龙雄狮公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令汤泉水汇公司支付工程款共计110500元，逾期付款利息16575元，共计：127075元；2.本案诉讼费、保全费等由汤泉水汇公司承担。后天龙雄狮公司当庭明确撤回逾期付款利息的请求。一审法院认定事实：2017年9月6日，吴占国(甲方)与天龙雄狮公司法定代表人邢晓芳(乙方)签订《防水工程施工合同》一份，天龙雄狮公司称吴占国系汤泉水汇公司的主要负责人。合同约定甲方将昆山周市汤泉水汇防水工程委托乙方施工，工程地点在昆山××市××路。付款方式约定工程验收合格支付乙方30%，年前支付乙方65%，余5%质保金三年质保期满支付。2017年9月8日，双方进行对账，汤泉水汇公司当时的法定代表人马兆祥签字确认工程总金额为129900元整，2017年11月17日，二楼财务室顶板渗水处理300元，汤泉水汇公司法定代表人马兆祥签字确认。2017年11月20日，二楼办公室修防水300元，马兆祥签字确认。2018年5月7日，天龙雄狮公司向汤泉水汇公司出具了金额为20000元的收据，汤泉水汇公司于2018年5月31日向天龙雄狮公司转账10000元，天龙雄狮公司称系先出具收条后付款，收条与该转账之间的差额10000元汤泉水汇公司并未实际支付。2018年11月27日，天龙雄狮公司再次向汤泉水汇公司出具10000元收据一份，天龙雄狮公司于2018年11月28日收到汤泉水汇公司转账支付的10000元。现天龙雄狮公司因余款至今未收到，诉至一审法院。汤泉水汇公司于2017年10月9日成立，住所地为昆山市周市镇白塔老街商园1号楼，法定代表人为马兆祥，2019年10月24日，法定代表人变更为陈**军。一审法院认为，汤泉水汇公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本案中，吴占国与天龙雄狮公司签订的《防水工程施工合同》系双方的真实意思表示，虽合同签订时汤泉水汇公司尚未成立，但该合同明确施工名称为昆山汤泉水汇温泉浴场，汤泉水汇公司设立后注册的经营地址也是该工程地址，汤泉水汇公司的法定代表人与天龙雄狮公司进行了工程结算，应当认为汤泉水汇公司成立后对前述合同的确认，天龙雄狮公司要求汤泉水汇公司承担付款责任，于法不悖，一审法院予以支持。被汤泉水汇公司当时的法定代表人马兆祥与天龙雄狮公司确认工程总金额及此后维修产生的费用共计130500元，现距离双方结算时间已逾三年，付款条件均已经成就，天龙雄狮公司要求汤泉水汇公司支付剩余款项的主张应当得到支持。关于剩余款项的金额，天龙雄狮公司称其于2018年5月7日向汤泉水汇公司出具20000元收条后，汤泉水汇公司仅实际支付10000元，但未提供二者存在差额后第一时间向汤泉水汇公司提出的证据，在此后的2018年11月，天龙雄狮公司再次向汤泉水汇公司出具10000元收条仍未提及前述10000元差额的事实，不符合常理，一审法院对天龙雄狮公司陈述的出具20000元收条后仅实际收到10000元的陈述不予采信，汤泉水汇公司实际付款金额一审法院认定为30000元，汤泉水汇公司尚结欠天龙雄狮公司工程款100500元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告昆山汤泉水汇浴场有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苏州天龙雄狮防水工程有限公司工程款100500元。案件受理费2842元，减半收取1421元，公告费690元，以上合计2111元由原告负担129元，由被告负担1982元。其中，原告预交的案件受理费1292元，一审法院予以退还，被告应负担的1292元交纳至一审法院(户名：昆山市人民法院诉讼费专户账号：3225019864360000811165553开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部)。原告直接支付给第三方的公告费690元由被告直接支付原告。拒不交纳诉讼费的，一审法院将依法强制执行。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，汤泉水汇公司成立前，吴占国与天龙雄狮公司签订的《防水工程施工合同》，汤泉水汇公司设立后，其法定代表人代表汤泉水汇公司与天龙雄狮公司进行了工程结算。一审法院认定《防水工程施工合同》合同双方为天龙雄狮公司与汤泉水汇公司并无不当。汤泉水汇公司结欠天龙雄狮公司工程款未付，有对账单、马兆祥签字确认的单据、天龙雄狮公司出具的收条为证。汤泉水汇公司就此所提上诉理由不能成立，予以驳回。汤泉水汇公司主张案涉工程存在漏水情况。质量不合格。未提交2017年9月8日后三年内请求天龙雄狮公司履行质保义务的依据。汤泉水汇公司以其原法定代表人马兆祥签字确认的几笔渗水处理款项，不能认定为额外的工程款项，反而是合同内工程的存在质量问题的返修，故应当从剩余工程款中将该笔扣除的主张不能成立，本院予以驳回。综上所述，昆山汤泉水汇浴场有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决审判程序合法、认定事实清楚、适用法律并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2842元，由上诉人昆山汤泉水汇浴场有限公司担。本判决为终审判决。审判员  杨兵二〇二一年六月十七日书记员  姜瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。