山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民初1296号原告：玉兔新能源汽车有限公司，现办公地并州北路35号，统一社会信用代码91140000MA0GUP02XA。法定代表人：贾某。委托诉讼代理人：闫某，女，玉兔新能源汽车有限公司法务，住山西省。委托诉讼代理人：郝某。住山西省榆次区晋中市。被告：杭州奥腾电子股份有限公司。法定代表人：郭大我。委托诉讼代理人：殷某，浙江际洲律师事务所律师。原告玉兔新能源汽车有限公司与被告杭州奥腾电子股份有限公司技术委托开发合同纠纷一案，本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告玉兔新能源汽车有限公司的委托诉讼代理人闫某、郝某，被告杭州奥腾电子股份有限公司的委托诉讼代理人殷某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玉兔新能源汽车有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令解除BCM控制器《配套零部件开发协议》；二、依法判令被告退还原告已支付开发费168306.8元，并支付违约金165277.2776元；三、依法判令被告返还图纸等技术资料所开发的产品原件及其他物品（原告当庭已放弃该项诉讼请求)；四、依法判令由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由，原告与被告于2009年12月25日签订BCM控制器《配套零部件开发协议》，原告委托被告进行兔巴车型BCM控制器零部件的开发，开发费用总额为336613.56元。合同签订后，原告如约于2020年3月9日向被告指定账户支付168306.8元的首期开发费用。合同约定技术条件确认后60日可以出样机即开发周期为60天，开发周期的起算为支付首笔款项。按照约定，被告应于2020年5月8日前向原告支付首批合格样件，即满足《技术协议》所约定的全部功能的样件。然而2020年4月初，被告明确表示其将提交的首批样件不能满足双方合同约定标准，只能达到《技术协议》约定标准的部分功能。由于原告委托被告开发的BCM控制器将投入汽车制造，被告提交的零部件若无法满足《技术协议》约定的技术标准，将严重影响原告研发汽车的进度，这与原告当初签订技术开发合同的目的相背离，且截至原告提起诉讼之日，被告并未向原告提交任何开发成果，其行为早已构成违约。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求支持原告全部诉请。杭州奥腾电子股份有限公司辩称，我们当庭放弃反诉。原被告双方一直在沟通技术细节以及开发进度。对于原告提出的技术问题，被告也专门安排了工作人员进行沟通和反馈。原告所说未提交任何研发成果系无稽之谈，双方的邮件以及后续提交的聊天记录也会显示我方一直将开发进度的附件通过邮件电子方式送达给原告。第二，根据技术开发协议第四条的约定，本产品开发周期按技术协议书的约定执行，技术条件确认后60日可以出样机，出样机的先行条件是技术条件确认之后，我方认为应等双方就我方提供的电子数据所进行沟通无误后，确定了电子数据的有效性才能够出样机。第三、我方未交付样机的理由。第一，双方在前期关于付款进程中，对方出现了付款困难拖延支付的情况。我方因害怕对方没有能力支付后续费用。因为研发过程是一个耗时耗力的工作。因此与对方在沟通过程当中要求对方先行支付后续研发费用，否则我方提交的研发成果怕对方泄露给他人。第二，对方要求百分百支付合格样件在前期是无法实现的，因此我方未能交付样机。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。原告为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：一、企业信用信息公示报告，证明被告主体适格。二、《BCM控制其技术协议》，证明被告对技术参数的认可；三、《配套零部件开发协议》，证明开发合同合法有效。四、发票。五、付款凭证，证明原告按照合同履行付款义务；六、邮件往来，证明被告违约事实。被告质证意见：证据一至六真实性均无异议。被告向本院提交以下证据：证据一、玉兔新能源BCM开发部分进程、电子数据。原告按照合同约定尽心尽力的研究开发约定项目，并且并非像原告所说没有进行任何研究开发工作。证据二、微信聊天记录。对于原告提出的问题，我方专门安排工程师予以解答，并通过微信向对方发送各种研发成果，按照对方提出的要求予以修改。原告质证意见：证据一真实性不认可，证据二认可。本院结合原、被告方的质证意见,对双方提交的证据认定如下:对于原告提供的证据，被告对其提供的证据真实性均无异议，故本院予以认定，对于被告提供的开发部分进程电子数据证据，原告对其真实性不予认可，本院认为，该证据系被告单方制作，没有原告签字确认，也没有其他证据相佐证，故本院对此不予采纳，原告对被告提供的其他证据真实性认可，本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月10日，作为甲方的原告与乙方北京奕为汽车科技有限公司、丙方（即被告）杭州奥腾电子股份有限公司签订了《玉兔项目BCM控制器技术协议》，三方对BCM控制器的技术参数要求、保密事项等进行了约定。2019年12月，原被告双方签订了《配套零部件开发协议》，原告委托被告进行兔巴车型BCM控制器零部件的开发，协议第二条2.2付款方式约定为“本合同签订且乙方向甲方开具等额增值税专用发票后15个工作日内，甲方向乙方支付合同总额50%的款项，即人民币168306.8元；乙方向甲方提交首批合格样件且乙方向甲方开具等额增值税专用发票后15个工作日内，甲方向乙方支付合同总额40%的款项，即人民币134645.44元；乙方向甲方提交最终合格样件且乙方向甲方开具等额增值税专用发票后15个工作日内，甲方向乙方支付剩余10%的款项，即人民币33661.36元。第四条开发周期及OTS送样“本产品开发周期按技术协议书的约定执行，技术条件确认后60日可以出样机，具体开发计划参考下表…以上开发周期起算的前提是合同签订后，甲方向乙方支付首笔款项。第九条违约责任9.2约定“双方均应当严格遵守合同确定的义务，若发生逾期的，每逾期一日，应向对方支付合同总金额千分之一的违约金；迟延履行超过十天的，除按本条款承担违约金外，对方有权解除本协议而无需承担任何费用，并可要求对方在三日内无条件将图纸等技术资料、所开发的产品原件及其它物品返还对方，违约方除赔偿全部损失外，还应按照合同总金额的30%向对方支付违约金”。合同签订后，原告按照合同约定履行了前期付款义务。第十条协议终止10.1条约定“因一方违反本协议中的条款，守约方有权终止本协议”。10.2条约定“乙方出现以下情况时，甲方可以按照乙方的开发资格，取消后，本协议自动终止：（1）如因乙方原因不能按照开发进度计划开展工作，经催告后仍不能在合理期限内赶上工作进度；”2020年3月5日，合同签订后，原告按约支付了合同总价款的50%，即168306.8元，被告至今未交付样机。本院认为，原、被告所签《配套零部件开发协议》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性规定，合法有效。双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告按约履行了付款义务，根据合同约定，被告应当在技术条件确认后60日可以出样机（即开发周期为60天），开发周期的起算为支付首笔款项。因此被告履行义务的期限为2020年5月8日前向原告交付首批合格样机。被告杭州奥腾电子股份有限公司认可确实没有交付样机，关于其提出应在技术条件确认后60日交付样机的理由，因技术条件确认，双方已经在《玉兔项目BCM控制器技术协议》明确约定了技术条件，且被告仅提供微信聊天记录和开发部分进程、电子数据，证明其已对开发协议进行了部分工作，就技术细节和开发进度已经与原告玉兔新能源汽车有限公司进行了沟通，原告认可微信聊天记录但否认被告向其提交过开发进程电子数据。被告仅以该证据证明已履行了部分协议的理由并不能证明其要求原告进行技术确认，本院对此不予采信。故至原告起诉之日，被告已延迟交付，故被告行为已经构成违约，应当承担相应的违约责任。根据双方协议约定，延迟履行超过十天的，除按本条款承担违约责任外，对方有权解除本协议而无需承担任何费用，故原告请求解除合同及返还已支付的168306.8元的诉讼请求，本院予以支持。按照双方协议约定，被告应支付违约金和逾期违约金的约定为“每逾期一日，应向对方支付合同总额千分之一的违约金”，及“违约方除赔偿全部损失外，还应按照合同总金额的30%向对方支付违约金”，原告没有提供证据证明其可得利益损失的数额，双方对于违约金和逾期违约金的约定，原告对此一并主张明显过高，鉴于合同履行情况以及原告的实际损失情况，根据公平原则和诚信原则予以衡量，本院认定以已付款项168306.8元为基数，从支付该笔款项之日，即2020年3月9日起至2020年8月19日，按中国人民银行同期贷款利率计算；2020年8月20日至本判决生效之日，按一年期贷款市场报价利率四倍计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告玉兔新能源汽车有限公司与被告杭州奥腾电子股份有限公司于2019年12月签订的《配套零部件开发协议》；二、被告杭州奥腾电子股份有限公司于本判决生效后十日内返还原告玉兔新能源汽车有限公司人民币168306.8元及违约金（自2020年3月9日起至2020年8月19日，按中国人民银行同期贷款利率计算；2020年8月20日至本判决生效之日，按一年期贷款市场报价利率四倍计算）；三、驳回原告玉兔新能源汽车有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6303.76元，由被告杭州奥腾电子股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审判长 冯金林审判员 郭 强审判员 张江冰二〇二一年六月二十三日法官助理 郝 燕书记员 郭小娜