广东省肇庆市高要区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1204民初3720号原告：谭忠徕，男，1975年1月14日出生，汉族，住湖南省衡东县××××××××，公民身份号码430××××××××××××617。委托诉讼代理人：张邓敏、温硕，广东君厚律师事务所律师。被告：高要区禄步镇金淘建材经营部，住所地肇庆市高要区××××××（土名粪箕督）牌坊对面往南100米，统一社会信用代码92441283MA531JA42G，经营者：李肇军。委托诉讼代理人：陈智豪，该经营部经理。被告：肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场，住所地肇庆市高要区××××××粪箕督（土名），统一社会信用代码：91441283MA51K9N4XG。投资人：陆肇文。委托诉讼代理人：陈志伟、黄春娟，广东山丰律师事务所律师、实习律师。被告：袁章发，男，1978年10月19日出生，汉族，住湖南省衡东县××××××××，公民身份号码430××××××××××××615。委托诉讼代理人：梁少芳、林俐，广东冠略律师事务所律师。原告谭忠徕与被告高要区禄步镇金淘建材经营部、肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场、袁章发提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月16日立案后，依法适用简易程序，分别于2021年1月12日、2021年6月4日公开开庭进行了审理。原告谭忠徕及其委托诉讼代理人张邓敏、温硕，被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场委托诉讼代理人陈志伟，被告袁章发及其委托诉讼代理人梁少芳、林俐到庭参加诉讼。高要区禄步镇金淘建材经营部经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭忠徕向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告住院护理费7820元，住院伙食补助费3400元，营养费5000元，交通费3000元，误工费36000元；2.判令三被告支付伤残赔偿金、被扶养人生活费、出院护理费，待法院依法委托鉴定机构进行司法评定后确定；3.精神损害抚慰金30000元；4.判令三被告承担本案诉讼费。事实与理由：2020年8月2日下午三点左右，原告和周亚良在被告袁章发的带领下，前往被告高要区禄步镇金淘建材经营部和被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场的工地，对其大型机器设备进行传送带的安装，但未配备安全保障措施，在安装的过程中原告不慎从传送带机器设备2米高处摔下来，不省人事，在场人员将其送至附近镇卫生院进行检查，因伤情严重经120救护车转送至肇庆市第一人民医院入院抢救。经肇庆市第一人民医院诊断：原告右侧额颞顶部硬膜下血肿，右侧额顶部开放性凹陷性骨折，左侧额叶、颞也脑挫伤，左侧额部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，左侧额骨骨折，右额头部皮裂伤，全身多处皮肤软组织挫擦伤，失血性休克。经过肇庆市第一人民医院的抢救和2020年8月2日、8月10日两次开颅手术，原告逐渐苏醒过来。2020年9月2日，原告从肇庆市第一人民医院出院回到老家康复，2020年10月7日至2002年10月10日在衡东县人民医院住院复查。经住院治疗一共34天，花费医药费194116.8元。被告袁章发一共垫付197520元，但被告高要区禄步镇金淘建材经营部和被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场未支付任何费用。原告认为，原告在三被告的安排下进行大型机械设备传送带的安装，作业过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告所受伤害应由三被告承担赔偿责任，原告受伤至今仍无法恢复到健康状态，目前在家康复仍然不能自理生活，致使原告蒙受巨大精神损害。此外，原告除本人丧失部分劳动能力和生活自理能力外，仍有年迈母亲(73岁)需要原告赡养尽孝和未成年的子女(14岁)需要抚养，待伤残等级鉴定结论出来后，再增加残疾赔偿金、被扶养人生活费、出院护理费等其他损失。诉讼中，原告增加诉讼请求为：1.判令三被告赔偿原告住院护理费15020元，住院伙食补助费3400元，营养费5000元，交通费5000元，误工费51000元；2.判令三被告支付伤残赔偿金115483.2元、被抚养人生活费17900.48元、伤残鉴定费3478元、后续治疗费50000元；3.判令三被告支付精神损害抚慰金30000元；4.判令三被告承担本案诉讼费。被告高要区禄步镇金淘建材经营部辩称：一、答辩人并非本案适格的被告，答辩人与被答辩人之间不存在任何法律关系。二、被答辩人自身存在过失，需要承担相应的责任。被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场辩称：一、答辩人与原告之间是不存在任何雇佣和劳务关系。结合本案事实可见，原告与答辩人以及被告袁章发之间存在两层不同的法律关系，其一是答辩人与被告袁章发存在承揽关系，其二被告袁章发与原告存在个人劳务关系，答辩人对于原告的受伤是无需承担任何责任的。二、本案不适用人身损害司法解释第11条，应当适用侵权责任法第35条规定，事实上是原告为被告袁章发提供劳务，协助被告袁章发完成承揽工作，双方并非存在长期稳定的雇佣关系，而是个体之间的劳务服务关系，本案案由是提供劳务者受害责任，也是更倾向于原告与被告袁章发之间的关系是劳务关系，而对答辩人而言，其作为承揽关系的定作人，根据人身损害司法解释第10条，本案中被告人不需要对原告损害承担赔偿。三、原告存在相应的过失，应当承担相应的责任。四、原告所主张的各项赔偿超出赔偿标准。五、同意被告高要区禄步镇金淘建材经营部的答辩意见，导致原告受伤的维修工程是由答辩人发包给被告袁章发，与被告高要区禄步镇金淘建材经营部无关，被告高要区禄步镇金淘建材经营部只是承租答辩人的一个办公室。六、对原告主张计算的赔偿项目部分有异议。被告袁章发辩称：一、答辩人并非侵权主体，且本案中并无证据证明答辩人对事故的发生存在过错。二、被答辩人作为常年在外务工的青壮年人，工作时应具务足够的谨慎注意防止意外的发生。但在其从事传送带的维修工作过程中，未履行安全注意义务，在无其他外力侵权的前提下从传送带上摔下，且被答辩人在别人一直强调要佩戴安全帽的前提下，因为天气火热，为贪图凉快而无佩戴护具，其疏忽大意、过于自信是最主要的过错。三、其余两被告在接受被答辩人提供劳务过程中存在过错：未提供足以保障劳务者安全防范措施，未履行安全监督义务，导致被答辩人在提供劳务过程中因没有足够的安全防范措施而受伤，其余两被告在接受劳务过程中存在过错，其应承担相应的过错责任。四、答辩人对原告主张计算的赔偿项目有异议。五、答辩人并非侵权主体，出于人道主义仍全额垫付了医疗费197520元。六、并无任何书面合同证明答辩人与被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场成立承揽关系，作为农民工，答辩人其实是和原告一起为被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场提供劳务。经审理查明：被告袁章发承接了被告高要区禄步镇金淘建材经营部的传送带维修工程。2020年8月2日下午14时51分左右，原告谭忠徕与案外人周亚良受雇于被告袁章发在被告高要区禄步镇金淘建材经营部的传送带进行维修工作过程中，原告谭忠徕不慎从2米多高的狭窄传送带架上摔下地面，造成原告谭忠徕受伤的事故。事故发生后，原告谭忠徕被送往肇庆市第一人民医院住院治疗，自2020年8月2日至2020年9月2日住院共31天，共支出医疗费171155.8元，入院诊断伤情：1.右侧额颞顶部硬膜下血肿；2.右侧额顶部开放性凹陷性骨折；3.左侧额叶脑挫伤；4.左侧额部硬膜下血肿；5.蛛网膜下腔出血；6.左侧额骨骨折；7.右额部头皮裂伤；8.全身多处皮肤软组织挫擦伤；9.吸入性肺炎。肇庆市第一人民医院（住院）疾病证明书建议住院期间留陪人二人。期间，原告谭忠徕在肇庆市端州区恒盈大药房多次购买人血白蛋白，共支出医疗费22960元。之后，原告谭忠徕因脑外伤后遗症和脑外伤开颅术后入衡东县人民医院住院治疗，自2020年10月7日至2020年10月10日住院3天，共支出医疗费1742.15元。以上，原告谭忠徕因事故受伤治疗共支出医疗费195857.95元，住院共34天。经原告谭忠徕申请，本院委托广东通济司法鉴定中心对原告谭忠徕的伤残程度、护理依赖程度、误工期、护理期和营养期进行鉴定，广东通济司法鉴定中心于2021年4月17日作出粤通司鉴中心〔2021〕临鉴字第223号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为:1.被鉴定人谭忠徕的颅脑损伤行开颅术后评定为十级伤残；左侧额颞叶、右侧额叶脑挫裂伤后遗脑软化灶形成，并伴有头痛等神经系统症状评定为十级伤残；2.被鉴定人谭忠徕的日常生活活动基本自理，无护理依赖；3.被鉴定人谭忠徕的误工期建议以8个月为宜，护理期建议以60日为宜，营养期建议以60日为宜。原告为此支出伤残鉴定费3478元。另查明，谭忠徕的被扶（抚）养人有：其母亲黄金梅（1947年7月5日出生，现扶养人有谭忠徕、谭日升、谭外英三名子女），其次子谢紫晨（2006年7月18日出生，抚养人为谭忠徕与谢海燕）。事故发生后，被告袁章发已向原告谭忠徕垫付197520元。又查明，被告高要区禄步镇金淘建材经营部于2019年3月22日在肇庆市高要区××监督管理局登记注册，属个体商户，经营者为李肇军。被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场于2018年4月19日在肇庆市高要区××监督管理局登记成立，属个人独资企业，投资人为陆肇文。以上事实有原、被告所提供的证据、证人证言及本院调取的肇庆市高要区禄步镇人力资源和社会保障服务所卷宗材料在案，结合当事人陈述，足以认定。本院认为：本案系原告谭忠徕受雇于被告袁章发，为被告袁章发所承接被告高要区禄步镇金淘建材经营部的传送带维修工程提供劳务时自己受到损害引起的纠纷，应属提供劳务者受害责任纠纷。本次事故发生于民法典施行前，损害后果亦出现在民法典施行前，应适用事故发生时的法律、司法解释的有关规定。本案中，原告谭忠徕在专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处对传送带进行维修作业，被告袁章发作为雇主，未监督和管理原告谭忠徕配戴安全帽、安全带等安全措施，为导致本次安全生产事故发生的主要过错，酌情承担70%的赔偿责任；被告高要区禄步镇金淘建材经营部作为定作人，选任不具备安全生产条件的被告袁章发作为承揽人，具有选任过失，为导致本次安全生产事故发生的次要过错，酌情承担20%的赔偿责任；原告谭忠徕在从事高空危险作业时没有履行谨慎注意义务，为导致本次安全事故发生的另一次要过错，酌情承担10%的赔偿责任。对于被告袁章发提出其并非原告的雇主、也只是提供劳务的农民工的抗辩意见，与事实不符，本院不予采纳。对于谁是涉案传送带维修工程定作人的认定问题为本案争议焦点之一。根据承揽人被告袁章发在肇庆市高要区禄步镇人力资源和社会保障服务所的调查笔录的陈述，是被告高要区禄步镇金淘建材经营部的罗场长叫其维修传送带；而被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场申请出庭作证的证人罗秀鹏所作证言陈述是其叫被告袁章发过来维修传送带，事发时罗秀鹏是被告高要区禄步镇金淘建材经营部的员工且涉案传送带设备为被告高要区禄步镇金淘建材经营部向被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场购买，两人所作陈述相互印证，故应认定定作人为被告高要区禄步镇金淘建材经营部。被告高要区禄步镇金淘建材经营部与被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场抗辩定作人为肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场的意见与事实不符，本院不予采纳；原告请求非定作人被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场承担赔偿责任理据不足，本院不予支持。广东通济司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》程序合法，事实清楚，本院予以采信。本案原告的损失应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》予以认定：一、护理费，原告未能提供护理人员的收入情况，住院期间的护理费酌情按每人每天150元计算，出院期间护理费酌情按每人每天120元计算。广东通济司法鉴定中心所出具的《司法鉴定意见书》确定谭忠徕的护理期为60日，应自原告谭忠徕受伤当日即2020年8月2日计至2020年9月30日（原告第二次住院自2020年10月7日至2020年10月10日住院3天不在此鉴定护理期范围内且原告未能提供医院证明证实住院期间需陪人故不应计算护理费），其中第一次住院自2020年8月2日至2020年9月2日住院共31天，原告能够提供医院证明证实住院需陪人2人，护理费为150×2×31=9300元；出院护理共29天，原告未能提供证据证实出院后需陪人2人，酌情按陪人1人计算，为120×1×29=3480元。以上，原告谭忠徕的护理费合计12780元，原告请求超出部分理据不足，不予支持。对于被告肇庆市高要区禄步镇恒益陶瓷原料场和被告袁章发所提原告重症病房期不应计算护理费的抗辩意见缺乏理据，不予采纳。二、住院伙食补助费，按每人每天100元的标准，原告谭忠徕共计住院34天，住院伙食补助费为3400元。三、营养费，根据原告谭忠徕两个十级伤残（伤残赔偿指数11%）的情况，营养费酌情以5000元为基准计算为5000×11%=550元，原告请求超出部分理据不足，不予支持。四、交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告谭忠徕未能提供本人及必要陪护人员就医的相关票据。原告第一次住院，因事发地及就医地点均在肇庆市内，酌情按30元/天计算，为30×31=930元；第二次住院，就医地点在湖南省衡阳市衡东县，且就医时间不在鉴定护理期范围内，故应计算原告谭忠徕1人往返的费用，参照原告提供的单人单程前来开庭产生的交通费用票共为272元，酌情按544元计算。以上，原告谭忠徕的交通费共计1474元，原告请求超出部分理据不足，不予支持。五、误工费，误工时间应按照广东通济司法鉴定中心所出具的《司法鉴定意见书》确定谭忠徕的误工期为8个月。原告未能提供证据证明其收入情况，但事发前一直受雇于被告袁章发从事传送带维修工作，收入来源于城镇，酌情参照2019年广东省私营单位就业人员年平均工资62521元/年计算，为62521÷12×8=41680.67元，原告请求超出部分理据不足，不予支持。六、残疾赔偿金，根据广东省高级人民法院《关于在全省法院民事诉讼中开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》规定，对2020年1月1日以后发生的人身损害，在民事诉讼中统一按照有关法律和司法解释规定的城镇居民标准计算死亡赔偿金、残疾赔偿金、被扶养人生活费，其他人身损害赔偿项目计算标准保持不变，故残疾赔偿金应按2019年广东省城镇居民人均可支配收入48118元/年（一般地区）标准计算20年（原告谭忠徕定残时未满60周岁），为48118×20×11%（两个十级伤残，伤残赔偿指数为11%）=105859.6元。被扶养人生活费计入残疾赔偿金（参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》），应按2019年广东省城镇居民人均消费支出（一般地区）34424元/年的标准计算，被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告定残时（2021年4月17日），其大儿子谢文治（2002年4月10日出生）已经为19周岁不应计算被扶养人生活费。被扶养人母亲黄金梅（1947年7月5日出生），原告定残时为73周岁，应按7年计算，为34424×7×11%÷3=8835.49元；其二儿子谢紫晨（2006年7月18日出生），原告定残时，为14周岁8个月，应计算3年4个月，为（34424×3+34424÷12×4）×11%÷2=6311.07元。以上残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共121006.16元，原告请求超出部分不予支持。七、伤残鉴定费，原告提供的伤残鉴定费发票本院予以采信，鉴定费为3478元。八、后续治疗费，原告未能提供医疗机构或者鉴定机构证明后续治疗费为主张的50000元，本院不予支持。原告谭忠徕可在后续治疗费实际产生后再另行主张解决。九、精神损害抚慰金，应按双方过错程度和造成的后果确定。本次安全事故造成原告两个十级伤残的后果，其中被告袁章发承担此次事故的70%责任，被告高要区禄步镇金淘建材经营部承担此次事故20%责任，受害人袁章发承担此次事故的10%责任，受害人对损害事实和损害后果的发生也有过错，可根据其过错程度减轻侵权人的精神损害赔偿责任。故精神损害抚慰金酌情以80000元为基准结合伤残赔偿指数11%计算为8800元，由被告袁章发赔偿8000元，被告高要区禄步镇金淘建材经营部赔偿800元，原告请求超过部分不予支持。另已查明原告谭忠徕因本次事故产生的医疗费为195857.95元，虽原告谭忠徕未列入诉讼请求，但为了公平处理被告袁章发垫付的费用，应一并予以处理。原告谭忠徕上述损失的医疗费195857.95元、护理费12780元、住院伙食补助费3400元、营养费550元、交通费1474元、误工费41680.67元、残疾赔偿金(含被扶养人生活费)121006.16元、伤残鉴定费3478元，合共380226.78元，应由被告袁章发承担其中70%即266158.75元，加上被告袁章发应向原告赔偿的精神损害抚慰金8000元，共应赔偿274158.75元，抵扣被告袁章发已经向原告谭忠徕赔偿的197520元，被告袁章发尚需向原告谭忠徕赔偿76638.75元；应由被告高要区禄步镇金淘建材经营部承担其中20%即76045.36元，加上被告高要区禄步镇金淘建材经营部应向原告谭忠徕赔偿的精神抚慰金800元，被告高要区禄步镇金淘建材经营部共应向原告谭忠徕赔偿76845.36元；其余10%损失由原告谭忠徕依事故责任自行承担。综上所述，原告谭忠徕起诉请求合法有据部分本院予以支持，于法无据部分本院予以驳回。被告高要区禄步镇金淘建材经营部经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证与辩证的权利，本院依法作缺席判决。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第一条、第十条、第十七条至第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告袁章发应于本判决发生法律效力之日起十日内付清赔偿款76638.75元给原告谭忠徕。二、被告高要区禄步镇金淘建材经营部应于本判决发生法律效力之日起十日内付清赔偿款76845.36元给原告谭忠徕。三、驳回原告谭忠徕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2872元，由原告谭忠徕负担1187元（原告谭忠徕已向本院预交3198元，对于原告谭忠徕多交及胜诉部分受理费2011元应予退还），被告袁章发负担824元，被告高要区禄步镇金淘建材经营部负担861元（两被告应于本判决生效之日起十日内各向本院交纳，逾期将依法移送执行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院禄步人民法庭（地址：广东省肇庆市高要区××××××××，邮编：526124，电话：075××××××555）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 员 李垣初二〇二一年六月十六日法官助理 李国坤书 记 员 莫菲怡