山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5089号 上诉人（原审原告）：宋敏，男，1990年6月1日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 上诉人（原审被告）：张粹正，男，1989年6月7日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：于永强，山东一诺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李波，山东一诺律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄强，男，1977年1月16日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：姜远德，山东元衡律师事务所律师。 上诉人宋敏、上诉人张粹正因与被上诉人黄强提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初11294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宋敏上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判黄强赔偿宋敏误工费19500元(39,000元×50%)，张粹正赔偿宋敏误工费7,800元(39,000元×20%)。2.二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：宋敏一审提交了黄强给宋敏发送的微信聊天记录以及通话录音，证实宋敏2019年全年日工资为230元/天，2020年全年日工资为260元/天，黄强也当庭认可宋敏的日工资为260元/天。本案所涉工程黄强按照300元/天与宋敏进行的结算，因此，如果按照260元/天计算，宋敏的误工费应当为39,000元(260元/天×150天)。一审法院按照102.66元计算宋敏的误工费为15,399元，少支持了误工费16,520.7元【(39000-15399)×70%】。 张粹正辩称，宋敏的上诉无事实和法律依据。 黄强辩称，涉案工程宋敏仅干了1天，给了宋敏300元工钱。黄强以前没有按照每天260元付给宋敏工钱。 张粹正上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判张粹正不承担赔偿责任或将案件发回重审。2.一、二审诉讼费用由宋敏承担。事实与理由：一、一审法院认定张粹正作为定作人选任没有资质的人员进行供电设施施工，在本案中存在过错，对宋敏的损失应承担相应赔偿责任认定有误。张粹正与黄强系承揽合同关系。根据一审中黄强雇佣的另一工人的证词可以看出，黄强从事拉电工作已有20余年，张粹正的父亲在找承包人时是经人介绍了黄强，介绍时明确表示黄强是常年拉电的电工。张粹正选任黄强作为拉电的承包人没有任何过错，其已经尽到注意义务，不应承担赔偿责任。至于黄强承包后又雇佣何人工作不是张粹正能控制的，与其无关。二、二被上诉人之间系雇佣关系。宋敏受伤与其是否有施工资质没有法律上必然的因果关系。（一）宋敏系黄强雇佣的，受伤原因是因脚手架安装不合格，在移动过程中发生倾斜造成的，并非发生与电有关的事故。本次事故的发生与宋敏是否具有拉电资质没有直接因果关系，即使有资质也无法避免事故的发生。（二）宋敏作为常年从事拉电工作的工人，应该注意自身安全。在拉电过程中对脚手架的稳固应当做基本检查工作，脚手架下方的四个轮子没有整理到位是事故发生的直接原因，而轮子是否整理好只需简单检查就可以发现，因此宋敏对事故发生应负重大过错。 宋敏辩称，张粹正发包给黄强的活系给张粹正的厂房靠近房梁的空间布线拉电，布线处距离地面有七八米的距离，宋敏需要登上五米高的脚手架进行操作，属高度危险作业。张粹正明知黄强没有施工资质，仍将活包给了黄强，张粹正主观上具有过错，应当就指示、选任错误承担法律责任。正是因为黄强没有资质，不能给宋敏提供安全的防护措施，导致宋敏受伤。 黄强辩称，张粹正选用没有资质的人进行施工，存在过失，应承担赔偿责任。 宋敏向一审法院提出诉讼请求：1.两被告赔偿原告医疗费75,279.99元、误工费39,000元（260元/天×150天）、护理费7,500元（100元/天×75天）、住院伙食补助费1,300元（100元/天×13天）、残疾赔偿金217,936元（54,484元/年×20年×20%）、被扶养人生活费225,702.4元【其父亲63,478.8元（35266/年×18年×20%÷2人）+其母63,478.8元（35266/年×15年×20%÷2人）+女儿宋雨诺52,899元（35266/年×15年×20%÷2人）+女儿宋雨涵45,845.8元（35266/年×13年×20%÷2人）】、精神抚慰金2,000元、鉴定费4,420元、交通费1,000元、后续治疗费15,000元，共计600,838.39元。2.诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2020年4月24日，被告黄强承揽被告张粹正车间的供电设施安装工程，在工作过程中，原告从脚手架上摔下致伤，后被告黄强向原告支付赔偿款106,000元。原、被告就其他赔偿协商不成，具状起诉，请求判如所请。 一审法院认定事实：被告张粹正在青岛市即墨区通济新区租赁厂房一处，2020年4月，被告张粹正的父亲经他人介绍联系被告黄强铺设、安装该车间供电设施，黄强为张粹正方出具预算明细一份，双方约定由黄强承揽该工程。2020年4月24日，黄强雇佣原告宋敏及黄克涛共三人一起前往该厂房进行施工，参与施工的三人均无供电设施施工的相关资质。因施工需要使用脚手架，张粹正方租赁了脚手架，黄强、宋敏及黄克涛将脚手架组装完毕后三人开始铺设供电设施，在工作过程中，宋敏站在脚手架上铺设电路，黄强在地面上推动脚手架移动位置，因三人没有将脚手架下方的四个轮子整理好，导致脚手架倾倒将原告摔伤。原告受伤后即被送往医院住院治疗，诊断为腰椎骨折等症状。原告住院治疗12天后出院。事故发生后，被告黄强支付给原告106,000元。 在案件审理过程中，经一审法院委托，2020年9月24日，青岛正源司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定原告宋敏因外伤导致腰椎损伤评定为九级伤残，误工期限自受伤之日起120-180天；护理期限自受伤之日起60-90天，一人护理；后续治疗费评定为10000-15,000元。原告为此支出鉴定费4,420元。 另查明，原告父亲宋元胜于1958年4月14日出生，其母杨爱英于1958年9月24日出生，其父母有扶养人两人。原告长女宋雨涵于2014年10月18日出生，次女宋雨诺于2017年3月30日出生，由原告夫妻二人共同抚养。 一审法院认为，1、雇佣活动是指雇员一方在雇主的指示和管理下提供劳务并获得报酬的活动，提供劳务一方要接受雇主的管理，按照对方的要求提供劳务活动。根据原告提交的录音证据并结合本案其他证据，一审法院确认原告宋敏为被告黄强承揽的供电设施工程提供劳务，双方之间形成雇佣关系。原告在工作过程中受伤，被告黄强作为雇主应当承担赔偿义务。被告黄强辩称原告系受雇于被告张粹正，但并未提供充分证据予以证明，对其该答辩意见一审法院不予采纳。2、承揽合同，是指约定承揽方为定作方完成工作，交付工作成果后由定作方支付报酬的合同。在承揽合同中适用过错责任原则，定作人在选任、指示有过失时，承担相应的赔偿责任。本案中张粹正与黄强之间系承揽关系事实清楚，一审法院予以确认。张粹正作为定做人选任没有资质的人员进行供电设施施工，在本次事故中存在过错，对原告的损失应当承担相应的赔偿责任。3、原告宋敏作为常年从事施工的工人，在工作过程中应当注意自身安全，其在正常工作中没有采取相应的防护措施谨慎保证自己的安全，对事故发生具有一定过错，因此对本次事故造成的后果本身也应当承担一定责任。4、综合考虑双方提交的证据及原告受伤的过程、各方过错，一审法院认为对原告的损失由原告承担30%的责任，被告黄强承担50%的责任，被告张粹正承担20%的责任较为合理。5、原告主张的医疗费75,279.99元、护理费7,500元（100元/天×75天）、残疾赔偿金217,936元（54,484元/年×20年×20%）、精神抚慰金2,000元、鉴定费4,420元，符合法律规定且要求合理，一审法院予以支持。原告主张的误工费39,000元（260元/天×150天）、住院伙食补助费1,300元（100元/天×13天）、被扶养人生活费225,702.4元【其父亲63,478.8元（35266/年×18年×20%÷2人）+其母63,478.8元（35266/年×15年×20%÷2人）+女儿宋雨诺52,899元（35266/年×15年×20%÷2人）+女儿宋雨涵45,845.8元（35266/年×13年×20%÷2人）】、交通费1,000元、后续治疗费15,000元均过高。按照法律规定参照鉴定意见确认原告误工费为15,399元（102.66元/天×150天），住院伙食补助费1,200元（100元/天×12天）；交通费一审法院酌定为500元，后续治疗费酌定为12,500元。原告的父母均不满70周岁，原告方没有提交充分证据证明其父母丧失劳动能力及无其他生活来源，对原告主张的其父母的被扶养人生活费不予支持，原告主张的两个女儿的被扶养人生活费98,744.8元【宋雨诺52,899元（35266/年×15年×20%÷2人）+宋雨涵45,845.8元（35266/年×13年×20%÷2人）】符合法律规定，一审法院予以确认。 综上，原告的损失确认为：医疗费75,279.99元、护理费7,500元（100元/天×75天）、残疾赔偿金316,680.8元【本人残疾赔偿金217,936元+被扶养人生活费98,744.8元】、精神抚慰金2,000元、鉴定费4,420元、误工费为15,399元（102.66元/天×150天），住院伙食补助费1,200元（100元/天×12天）、交通费500元，后续治疗费12,500元，共计435,479.79元，除精神抚慰金外两被告应当按照比例予以赔偿，其中精神抚慰金2,000元按照法律规定应当由黄强赔偿。被告黄强已经支付的106,000元应予扣除。两被告的答辩意见，一审法院部分予以采纳。 一审判决：一、被告黄强赔偿原告宋敏医疗费37,640元（75,279.99元×50%）；被告张粹正赔偿原告宋敏医疗费15,056元（75,279.99元×20%）。二、被告黄强赔偿原告宋敏误工费7,699.5元（15,399元×50%）；被告张粹正赔偿原告宋敏误工费3,079.8元（15,399元×20%）。三、被告黄强赔偿原告宋敏护理费3,750元（7,500元×50%）；被告张粹正赔偿原告宋敏护理费1,500元（7,500元×20%）。四、被告黄强赔偿原告宋敏住院伙食补助费600元（1,200元×50%）；被告张粹正赔偿原告宋敏住院伙食补助费240元（1,200元×20%）。五、被告黄强赔偿原告宋敏残疾赔偿金158,340.4元（316,680.8元×50%）；被告张粹正赔偿原告宋敏残疾赔偿金63,336.16元（316,680.8元×20%）。六、被告黄强赔偿原告宋敏交通费250元（500元×50%）；被告张粹正赔偿原告宋敏交通100元（500元×20%）。七、被告黄强赔偿原告宋敏鉴定费2,210元（4,420元×50%）；被告张粹正赔偿原告宋敏鉴定费882元（4,420元×20%）。八、被告黄强赔偿原告宋敏后续治疗费6,250元（12,500元×50%）；被告张粹正赔偿原告宋敏后续治疗费2,500元（12,500元×20%）。九、被告黄强赔偿原告宋敏精神抚慰金2,000元。上述一至九项黄强应赔偿款项共计218,739.9元，扣除被告黄强已支付部分106,000元；被告黄强应于判决生效后十日内再支付原告各项经济损失共计112,739.9元；上述一至八项张粹正应赔偿款项共计86,695.96元，被告张粹正应于判决生效后十日内付清。十、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是：一、一审法院对于宋敏误工费的认定是否妥当；二、张粹正在本案中是否存在过错，应否承担相应的赔偿责任。 焦点一，根据一审查明的事实，结合黄强在一审庭审时的自认，宋敏在本案伤害发生前曾经多次为黄强提供劳务，相应的工资标准为每日230-260元。具体到本案工程，黄强系按照每日300元工资标准与宋敏结算的工钱。因此，宋敏按照每日260元的工资标准主张相应期间的误工费，于法有据，本院予以确认。据此，宋敏的误工费应为39,000元（260元/天×150天）。 焦点二，本院认为，涉案工程系厂房供电设施安装工程，需要施工人具有相应的专业资质；同时，该工程需要登高作业，相关工作人员应当配备必要的安全防护措施。张粹正作为涉案工程的发包人，未对施工人的施工资质进行严格审查，亦未确保施工现场符合安全生产条件，对本案伤害的发生存在一定的过错。一审据此判令张粹正承担相应赔偿责任于法有据，本院予以确认。 综上所述，上诉人宋敏关于误工费的上诉主张成立，本院予以支持；上诉人张粹正关于不承担赔偿责任的上诉主张不成立，应予驳回；一审判决认定事实部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初11294号民事判决第一、三、四、五、六、七、八、九项； 二、变更山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初11294号民事判决第二项为：被上诉人黄强赔偿上诉人宋敏误工费19,500元；上诉人张粹正赔偿上诉人宋敏误工费7,800元。 上述各项中被上诉人黄强应赔偿款项共计230,540.4元，扣除已支付的106,000元，余款124,540.4元于本判决生效后十日内付清；上述各项中上诉人张粹正应赔偿款项共计94,495.96元，于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、变更山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初11294号民事判决第三项为：驳回上诉人宋敏的其他诉讼请求。 一审案件受理费9,808元减半收取4,904元，由上诉人宋敏负担2,251元，被上诉人黄强负担1,895元，上诉人张粹正负担758元。一审保全费1,820元由被上诉人黄强、上诉人张粹正负担。上诉人宋敏预交的二审案件受理费483元，由被上诉人黄强负担345元，上诉人张粹正负担138元。上诉人张粹正预交的二审案件受理费708元，由上诉人张粹正负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 彭虎成 审 判 员 魏 文 审 判 员 张立宁 二〇二一年六月十七日 法官助理 邵 姗 书 记 员 李 勇