广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终10781号上诉人（一审原告）：宁波盛吉茂网络科技有限公司。住所地浙江省宁波市北仑区梅山大道商务中心九号办公楼4023室。法定代表人：任伯欣。委托诉讼代理人：周翔，男，1979年2月22日出生，汉族，身份证住址上海市浦东新区。被上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司。住所地广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。法定代表人：石合群。上诉人宁波盛吉茂网络科技有限公司(以下简称盛吉茂公司)因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司(以下简称平安财保广东分公司)保险合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初27295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。盛吉茂公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判平安财保广东分公司向盛吉茂公司支付保险理赔款72000元；2.一、二审案件诉讼费用由平安财保广东分公司承担。事实和理由：一审判决认定事实有误。一、盛吉茂公司为“美团”平台的外卖送餐区域合作供应商之一，盛吉茂公司通过“美团”平台为雇员投保了雇主责任险，该份保险为“美团”根据骑手的工作性质，联合平安财保广东分公司量身订制的保险项目，非“美团”平台的供应商无法投保该保险。二、盛吉茂公司与南京凯立通物流有限公司签订了《配送业务承揽服务合同》，将“美团”配送业务服务外包给了南京凯立通物流有限公司，并有南京凯立通物流有限公司具体负责日常骑手的管理工作，盛吉茂公司根据实际外卖完成量支付给南京凯立通物流有限公司服务费。同时，根据双方的权利义务，在《配送业务承揽服务合同》第六条第8款：乙方（南京凯立通物流有限公司）应负责第一时间及时处理其服务人员在完成甲方（盛吉茂公司）项目期间发生的交通事故、侵权纠纷、工伤赔偿等问题，甲方协助乙方及其服务人员处理相关纠纷，乙方服务人员发生工伤事故时，由乙方先行出面解决相关赔偿问题，后续甲方另行返还乙方上述赔偿款项。三、管文启作为盛吉茂公司的雇员，由南京凯立通物流有限公司代为管理，管文启从事“美团”外卖配送服务完成的业务量，盛吉茂公司根据一定比例作为管理费用支付给南京凯立通物流有限公司。双方都可以通过管文启的劳动所得获利。四、管文启发生事故后，根据合同约定，由南京凯立通物流有限公司出面解决相关仲裁赔偿事宜。在仲裁调解下，该公司和管文启达成72000元的和解协议，根据仲裁调解书规定需在2019年5月17日前支付上述款项。盛吉茂公司受资金压力影响，和安徽喜多福网络科技服务有限公司达成了垫付款协议，和解款项72000元由安徽喜多福网络科技服务有限公司在2019年5月15日通过网银支付给管文启，其中用途一栏标明为“代发”。五、一审判决已查明盛吉茂公司向平安财保广东分公司投保，管文启受伤属于工伤且属于平安财保广东分公司的保险理赔范围以及管文启收到72000元和解款项的事实，上述事实已经形成完整的证据链，平安财保广东分公司应支付保险理赔款。六、一审判决认定盛吉茂公司提交的证据材料不足以证明管文启收到的款项为向其支付的经济赔偿金，不符合事实。仲裁裁决书已经明确表明双方的和解款项为72000元，且规定了付款期限为5月17日前，盛吉茂公司因资金不足，且付款时限较短，故委托安徽喜多福网络科技服务有限公司代为支付72000元和解款项，并有相关付款凭证为证，同时法院也可依职权向南京市栖霞区芳动人事争议仲裁委员会或者南京市栖霞区人民法院查询该仲裁调解书的执行情况。垫付款协议本身不违反法律法规，也是符合当今经济社会发展所需要的，安徽喜多福网络科技服务有限公司不会无故支付给管文启72000元。根据垫付协议，上述72000元最终仍须由盛吉茂公司返还给安徽喜多福网络科技服务有限公司。一审判决已经查明管文启的工伤事故属于平安财保广东分公司的赔偿范围，因此应由平安财保广东分公司在保险范围内承担赔付义务。平安财保广东分公司司经本院合法传唤未到庭应诉，亦无提交书面答辩意见。盛吉茂公司向一审法院起诉请求：1.平安财保广东分公司赔偿盛吉茂公司保险理赔款72000元。2.本案诉讼费由平安财保广东分公司负担。一审法院认定事实：2017年11月28日，盛吉茂公司（投保人）与平安财保广东分公司（保险人）签订《中国平安财产保险股份有限公司雇主责任保险》，约定：保险单号为10450043990027637657，盛吉茂公司为被保险人，雇员为管文启，保险期间为2017年11月28日06时起至2017年11月28日23时止；雇主责任险累计赔偿限额为65万元，每次事故赔偿限额为65万元、每人医疗费用赔偿限额为5万元；上下班途中及境内公出附加险每人医疗费用赔偿限额为5万元，每人死亡、伤残赔偿限额为60万元。特别约定：在保险期间内，被保险人的雇员在其雇佣期间，接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送服务期间遭受意外事故所致伤、残或死亡，符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定可认定为工伤的，依照中华人民共和国应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定赔偿…（2）伤残赔偿金按《职工工伤与职业病致残程序鉴定标准》(GB/T16180-2014)执行，1-10级给付比例为：100%、80%、70%、60%、40%、30%、20%、15%、7%、3%。《平安雇主责任保险条款（A款）》第三条载明：在保险期间，被保险人的雇员在其雇佣期间因从事保险合同所载明的被保险人的工作而遭受意外事故或患与工作有关的国家规定的职业性疾病所致伤、残或死亡，符合国务院颁布的《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定可认定为工伤的，依照中华人民共和国法律（不包含港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。附录载明：九级伤残赔偿限额比例为4%。2018年8月8日，南京市栖霞区人力资源社会保障局出具的《认定工伤决定书》，认定：管文启于2017年11月28日送外卖时，由于雨天不慎摔倒导致受伤，属于工伤范围，其用人单位为南京凯立通物流有限公司。2018年12月10日，南京市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定结论通知书》，载明：2017年11月28日管文启的伤残程度为九级。2019年5月10日，南京市栖霞区劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁调解书》，载明：申请人管文启提出以下仲裁请求：1.要求被申请人支付一次性伤残补助金71942元、一次性伤残就业补助金25000元、一次性工伤医疗补助金50000元；2.医疗费4556.87元、交通费76元。案件审理过程中，管文启与南京凯立通物流有限公司自愿达成调解协议：一、南京凯立通物流有限公司于2019年5月17日前给付管文启一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、交通费共计7.2万元等；二、管文启与南京凯立通物流有限公司之间自本调解书生效之后，双方再无其他劳动争议。盛吉茂公司提交《配送业务承揽服务合同》，显示：自2017年3月1日起至2018年2月28日期间，盛吉茂公司将其外卖、食材、物品配送作业业务作为服务项目交由南京凯立通物流有限公司承揽，盛吉茂公司为接受业务承揽服务方，南京凯立通物流有限公司为提供业务承揽服务方,业务承揽服务范围具体见《配送服务承揽服务标准》。盛吉茂公司（甲方）与安徽喜多福网络科技有限公司（乙方）签订《垫付款协议》，载明：甲乙双方就乙方向甲方提供垫付款服务事宜达成以下协议：1.协议期限自2019年1月1日至2020年12月31日，乙方可就平台险理赔回款的款项提供垫付服务，甲方应将平台理赔回款返还乙方，乙方核减前期垫付款项后向骑手支付。盛吉茂公司提交的《代发代扣业务详细信息》，显示：2019年5月15日，安徽喜多福网络科技有限公司向管文启转账7.2万元，类型为代发劳务收入。2020年1月22日，平安财保广东分公司出具《拒赔通知书》，其认为盛吉茂公司在保单号10450043990027637657项下投保无保险利益，其不承担相关的保险责任。一审法院认为：盛吉茂公司就雇员管文启向平安财保广东分公司投保《雇主责任保险》，平安财保广东分公司同意承保，该合同是系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，双方保险合同关系依法成立。对管文启接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送服务期间遭受意外事故所致伤、残或死亡，符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定可认定为工伤的，依照我国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，平安财保广东分公司应按保险合同的约定负责赔偿。现根据生效的仲裁调解书确定的事实，管文启在工作期间发生工伤事故，盛吉茂公司作为被保险人有权要求平安财保广东分公司予以理赔。然盛吉茂公司仅提交上述《仲裁调解书》《配送业务承揽服务合同》《代发代扣业务详细信息》，拟证实其支付7.2万元，盛吉茂公司提交的上述证据不足以证实该款项系因管文启的受伤、应由盛吉茂公司承担经济赔偿责任、且盛吉茂公司已将款项实际支付给管文启，故盛吉茂公司应承担举证不能的不利后果，故盛吉茂公司要求平安财保广东分公司赔偿7.2万元缺乏依据，一审法院不予支持，依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国保险法》第十七条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回盛吉茂公司的全部诉讼请求。一审案件受理费1600元，由盛吉茂公司负担。一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为平安财保广东分公司是否应依雇主责任险需要对盛吉茂公司承担赔偿责任。盛吉茂公司与平安财保广东分公司签订的《中国平安财产保险股份有限公司雇主责任保险》，其中约定盛吉茂公司的雇员在雇佣期间，接受“美团”、“美团外卖”的订单配送期间因意外事故所致伤、残或残废，符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定可认定为工伤的，应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定赔偿。本案中，盛吉茂公司主张其雇员管文启在配送期间发生事故认定为工伤，但其提交的南京市栖霞区人力资源社会保障局的《仲裁调解书》中仅认定管文启与南京凯立通物流有限公司之间的劳动关系，盛吉茂公司未就其与管文启之间的劳动关系举证证明，无法认定其与管文启之间存在雇佣关系，盛吉茂公司据此要求平安财保广东分公司承担雇主责任险，依据不充分，本院对此不予支持。综上所述，上诉人宁波盛吉茂网络科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1600元,由上诉人宁波盛吉茂网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 汤 琼审判员 叶嘉璘审判员 张 淼二〇二一年六月二十一日书记员 李玉娜曾晓敏