湖南省道县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1124民初417号原告：何伟元，男，1974年1月20日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，居民，住永州市零陵区。特别授权委托诉讼代理人：周建华，男，1976年9月2日出生，汉族，湖南省冷水滩区人，居民，住永州市冷水滩区。被告：唐小东，男，1973年1月9日出生，汉族，湖南省道县人，住湖南省道县。现在湖南省雁北监狱服刑。被告：道县兴诚置业有限公司。住所地湖南省永州市道县道州北路（疾控中心旁）。法定代表人：冯晓春，该公司总经理。第三人：周进亮，男，1965年9月1日出生，汉族，湖南省冷水滩区人，居民，住永州市冷水滩区。第三人：张彩凤，女，1966年6月23日出生，汉族，湖南省冷水滩区人，居民，住永州市冷水滩区。系周进亮之妻。第三人：周芳科，男，1963年4月29日出生，汉族，湖南省冷水滩区人，居民，住永州市冷水滩区。第三人：李金云，男，1951年4月6日出生，汉族，湖南省东安县人，居民，住东安县。原告何伟元与被告唐小东、道县兴诚置业有限公司、第三人周进亮、张彩凤、周芳科、李金云建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月1日立案后，依法适用普通程序，于2021年6月25日公开开庭进行了审理。原告何伟元的委托诉讼代理人周建华、被告唐小东、第三人周进亮、张彩凤到庭参加诉讼，被告道县兴诚置业有限公司法定代表人冯晓春、第三人周芳科、李金云经本院传票传唤后未到庭。本案现已审理终结。原告何伟元向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法解除《道县东洲国际项目商住楼工程合同》；二、请求依法判令两被告连带返还原告履约保证金150万元；三、诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告与第三人周进亮、周芳科、李金云系合伙关系。2018年8月8日，原告作为合伙人代表与道县兴诚置业有限公司原法定代表人唐小东签订《道县东洲国际项目商住楼工程合同》，承包了道县东洲国际项目商住楼工程，合同约定主体工程工期为210天，所有工程工期为360天，合同还约定原告向被告缴纳工程履约保证金200万元。合同签订后，原告及第三人先后向被告唐小东转账200万元履约保证金，两被告出具了收据给原告。因被告严重违约，导致合同无法履行，原告多次找被告唐小东协商解除合同，退还工程履约保证金，被告唐小东于2019年7月6日向原告退还保证金50万元，支付利息35000元，还剩余150万元保证金至今未退还。据此，请法院支持原告诉请。原告何伟元在举证期内举证如下：1、原、被告及第三人身份证复印件，拟证明三方身份；2、《道县东洲国际项目商住楼工程合同》，拟证明原、被告双方签订了合法有效合同；3、建行转账银行流水，拟证明支付保证金情况；4、合伙协议，拟证明原告与第三人系合伙关系；5、《解除东洲国际商住楼建筑承包合同协议书》，拟证明双方协商解除合同，6、《承诺书》，拟证明被告向原告承诺退款的事实；7、退款收据，拟证明被告退还保证金50万元及利息合计53.5万元的事实。被告唐小东辩称，原告起诉状所述是事实，但答辩人退还的保证金不止50万元。被告道县兴诚置业有限公司未予答辩亦未提交证据。第三人周进亮、张彩凤、周芳科、李金云未予陈述亦未提交证据。被告唐小东对原告所举证据1、2、3、5、6经质证均无异议；对证据4提出异议，认为合伙协议系原告内部间的事；对证据7提出异议，认为退还保证金不止50万元。被告道县兴诚置业有限公司未到庭，视为放弃质证的权利。第三人周进亮、张彩凤对原告所举证据无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告所举的证据4系其内部合伙关系，对外应以双方签订的合同所确认的事实为准；原告所举证据7，自认被告唐小东退还了保证金50万元及利息3.5万元，被告方认为所退保证金不止50万元，但未举证证明所退履约保证金的具体数额，本院采信原告自认的金额。根据全案证据及审理笔录，本院确认以下事实：2018年8月8日，以被告道县兴诚置业有限公司为甲方与原告何伟元为乙方签订了《道县东洲国际项目商住楼工程合同》，被告道县兴诚置业有限公司作为发包方将道县东洲国际项目商住楼发包给原告何伟元承包施工。该合同约定了双方的权利义务，其中第九条“乙方工作”中约定由乙方向甲方缴纳工程履约保证金200万元；在合同的第二十一条“工程保证金返还”中约定了保证金的退还时间。合同签订后，原告及第三人先后向被告唐小东个人账户支付了履约保证金200万元，二被告于2018年9月5日出具了一份《收据》给原告，该《收据》载明“今收到周进亮、何伟元交来东洲国际项目工程合同履约保证金贰佰万元整（2000000元）。注.含以前交的贰拾万元定金在内”，二被告在《收据》上签名和加盖公章。后原、被告双方因各种原因未实际履行合同，于2019年3月30日以唐小东为甲方、何伟元为乙方签订了《解除东洲国际商住楼建筑承包合同协议书》，双方达成协议：一、双方同意解除2018年8月8日签订的承包建设合同。二、甲方在2019年5月30日以前退还200万元人民币履约保证金，另外补偿乙方费用开支8万元人民币整。必须在2019年5月30日以前一次性付清。三、如甲方不能按时付清208万元人民币给乙方，则按照签订建筑合同那天开始200万元人民币按照三分计息（月息），到付清为止。四、甲方未按时付清乙方的工程款，原合同继续有效。按时付清208万元人民币后建筑合同解除。被告道县兴诚置业有限公司在该协议书上加盖了公章。因被告唐小东未依约退还履约保证金，于2019年7月3日又出具了一份《承诺书》给原告，该承诺书载明“因我没有在2019年5月30日以前退还乙方履约保证金208万元，我承诺在2019年7月16日以前全部退还，我自愿另付给乙方壹拾万元（100000元），合计218万元，贰佰壹拾捌万元。属于和何伟元2019年3月30日解除承包合同的补充协议”。2019年7月6日，被告唐小东向原告何伟元退还保证金50万元及利息3.5万元，合计53.5万元。另查明，被告道县兴诚置业有限公司成立于2018年2月2日，企业类型属有限责任公司（自然人独资）；原告何伟元不具有承包建设工程施工资质。本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。本案争议的焦点为：一、《道县东洲国际项目商住楼工程合同》的效力；二、承担退还履约保证金的责任主体；三、关于第三人的诉讼身份问题；四、被告唐小东已退还的53.5万元是否全部认定为履约保证金。关于焦点一，根据建筑法的相关规定，从事建筑活动应取得相应的资质证书，原告何伟元不具有建筑工程施工资质承揽工程，故原、被告双方签订的《道县东洲国际项目商住楼工程合同》违反了法律的强制性规定，属无效合同。根据合同法的规定，无效合同自始没有法律约束力，因合同无效取得的财产应予返还。关于焦点二，被告道县兴诚置业有限公司系自然人独资公司，被告唐小东作为签订合同的公司时任法定代表人，未提供证据证实公司财产独立于股东自己财产，且原告交纳的200万元合同履约保证金均支付至被告唐小东个人账户，且事后双方签订的解除合同及唐小东出具的承诺书均证实了被告道县兴诚置业有限公司与被告唐小东存在财产混同。故被告唐小东应对被告道县兴诚置业有限公司所欠原告履约保证金的债务承担连带责任。关于焦点三，本案第三人的诉讼身份问题，根据合同的相对性原理，案涉合同系原、被告双方签订，合同履约保证金由二被告退还原告后，可由原告与第三人内部自行处理。关于焦点四，因双方签订的《道县东洲国际项目商住楼工程合同》无效，故后续的解除合同协议书及承诺书均属无效协议，双方均应承担合同无效的相应责任，故被告唐小东已退还的53.5万元应全部视为履约保证金，而非50万元保证金和3.5万元利息。因此，被告道县兴诚置业有限公司、唐小东应退还原告何伟元的合同履约保证金应为146.5万元（200万元-53.5万元）。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第（一）项，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告何伟元与被告道县兴诚置业有限公司签订的《道县东洲国际项目商住楼工程合同》无效；二、由被告道县兴诚置业有限公司于本判决生效之日起三十日内退还原告何伟元合同保证金146.5万元，被告唐小东承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向本院申请执行。案件受理费18300元，由原告何伟元负担300元，被告道县兴诚置业有限公司、唐小东负担18000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  蒋汉国人民陪审员  张明清人民陪审员  何珠庆二〇二一年六月三十日代理书记员  吴尔夫附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》窗体顶端窗体顶端第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。窗体底端窗体顶端第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。窗体底端《中华人民共和国建筑法》窗体顶端第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。窗体底端《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》窗体顶端第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。窗体底端