山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0214民初20035号原告：青岛中联混凝土工程有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区红石崖街道办事处龙首山路西侧清水河路北200米。统一社会信用代码：91370211733533613B。法定代表人：盛春德，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘海冰、贺文泉，上海市汇业（青岛）律师事务所律师。被告：西安建工第五建筑集团有限公司，住所地西安市高新区丈八街办太白南路22号西安建工集团大楼16层。统一社会信用代码：916101382206076483。法定代表人：张建军，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈洁，山东文康（城阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛静芳，山东文康律师事务所律师。原告青岛中联混凝土工程有限公司（以下简称“中联公司”）与被告西安建工第五建筑集团有限公司（以下简称“五建公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘海冰、贺文泉及被告的委托诉讼代理人陈洁、葛静芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中联公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告2019年5月7日签订的《预拌商品混凝土供需合同》；2、判令被告偿付原告货款12218902.15元，并按照合同约定支付违约金366567元及律师费244378元(以上共计12829847.15元)；3、判令被告承担本案诉讼及保全费用。事实与理由：原告与被告于2019年5月7日签订《预拌商品混凝土供需合同》，由原告为被告承建的“绿地·国科健康科技小镇一期住宅85地块”项目供应混凝土，并约定“甲方延迟付款超过120日，乙方可单方解除合同”。原告依约履行了供应混凝土的义务，从2019年3月15日至今共计为被告供应混凝土价值17854111元，被告却并未按约足额支付混凝土款。截至起诉之日，被告尚欠原告混凝土款12218902.15元。被告的上述行为严重损害了原告的合法利益，现原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。五建公司辩称，原告履行合同严重违约，所供混凝土质量不合格，导致三个楼座被迫拆除，所以原告主张解除合同、支付货款等款项没有合同依据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月7日中联公司作为卖方与五建公司作为卖方签订《预拌商品混凝土供需合同》，约定中联公司为五建公司承建的“绿地·国科健康科技小镇一期住宅85地块”项目供应预拌混凝土，工程名称为绿地?国科健康科技小镇一期住宅85地块，施工单位为五建公司，浇筑楼号为5＃、8＃、9＃、13＃、17＃、19＃、20＃、21＃楼、网点Ｇ1＃、Ｇ4＃、Ｇ5＃、Ｇ6＃、Ｇ7＃、Ｇ8＃、1＃楼配套、18＃楼配套、幼儿园、售楼部、社区大堂，工程结构为框剪结构，交货地点为青岛市城阳区城阳街道驯虎山路东，凤山南路北，合同第二条对预拌混凝土的浇筑工程部位、强度等级、结算单价、供货时间、计划数量、浇筑方式、技术质量要求等内容做了详细约定，计划用量54460立方米，暂定总价为24747500元，合同第三条供货数量和质量验收约定：1、乙方供应甲方的预拌混凝土应执行现行有效的《预拌混凝土》（ＧＢ／Ｔ14902）和其他相关标准及本合同约定，混凝土中的各种掺合料、外加剂的用量及其技术参数必须满足和符合国家现行标准、规范和本工程设计要求。2、甲方应对在乙方供货到施工现场的预拌混凝土表观质量、数量及浇筑时间等内容进行初验，初验合格后在随车预拌混凝土发货单上签字确认，如数量、质量有异常的，甲方应及时通知乙方核实，双方按照实际数量以书面形式确认，作为结算依据，质量有问题的，甲方有权作退货处理。由此给甲方造成的经济损失由乙方承担。3、乙方供货到施工现场的预拌混凝土，经甲方书面指定验收签单人员进行现场验收，再确认质量合格与数量无误后且由其在发货单上签字确认后，方可进行浇筑。因甲方责任致使运到施工现场的预拌混凝土停留时间过长（即超过4小时）造成坍落度损失过大或产品失效报废的，甲方应承担由此给乙方造成的经济损失。4、甲方对浇筑到工程部位的预拌混凝土发现有质量异常现象的，应当及时书面通知乙方进行核实；如有争议，双方应会同工程监理、质量监督部门共同确认责任，并提出书面责任处理意见。属于甲方施工原因导致出现质量问题的，责任由甲方承担：属于产品质量责任的，由此给甲方造成的经济损失由乙方承担。5、如果建设单位指定水泥品牌或要求，商品混凝土必须采用建设单位指定的水泥品牌或满足要求。经甲方抽检，若发现水泥不合格或非指定品牌，甲方有权单方解除合同，且由乙方承担全部损失并按合同支付违约金。6、有权代表甲方验收并在送货单上共同签收人员为：材料员曾建云，项目经理孙安龙；有权代表乙方的人员为：业务代表时存宏。甲方验收签单人和乙方业务代表为现场联络员，负责现场验收、签单、调运和协调事宜。以上人员有权在送货单上签字，其他未经授权人员签字，一律无效。乙方业务代表应在合同实施期间保证通讯工具24小时畅通，及时解决甲方提出的任何问题。如上述人员发生变动，应提前3日书面告知对方，否则，不发生变动效力，本合同所列人员签字仍为有效。合同第四条价款结算及支付约定：1、甲乙双方约定，本合同所使用的预拌混凝土采用依据合同约定的单价和甲方现场验收签认的预拌混凝土发货单载明的数量为准办理价款结算的方式办理价款结算确认手续。2、图纸结算的浇注部位如现场签字验收的混凝土发货单载明数量超过图纸结算量，一律按图纸量结算，多余部分均不计入结算。3、对基础桩、垫层、防水保护层、施工现场路面、临时设施和其他非主体结构和二次结构等部位使用的预拌混凝土（或砂浆）均以合同约定的单价和甲方现场验收签认的发货单载明的数量为准进行价款结算。4、甲乙双方约定，具体价款支付期限为：合同内单栋主体至地上2层半个月内，付至单栋供货量的60%，单栋封顶1个月内，付至单栋供货量的70%，整体封顶2个月内，付至总供货量的80%；工程竣工验收后3个月内，支付至总货款的95%。剩余5%货款作为质保金，自工程竣工验收合格后十二个月的缺陷责任期满后，如无质量缺陷，由乙方提出退还申请，甲方于一个月内支付质保金。5、甲方付款前，乙方需提供真实有效合法的增值税专用发票，未提供相应合格的发票，甲方可不予付款。若甲方发现乙方提供的为虚假或不实发票，则甲方有权按照票面金额的双倍要求乙方支付违约金；造成甲方损失的，甲方还有权要求乙方赔偿相应损失。6、双方同意款项付至本合同列明乙方账户，甲方可以银行转账、支票、汇票等方式支付价款。7、乙方收款账户：收款单位：青岛中联混凝土工程有限公司；银行账号：37×××85；开户银行：建设银行青岛山东路支行。本账户为乙方在该工程项目上收取甲方工程款的唯一、合法、固定的账户，在合同履行期间保持不变，不得以其他任何单位或个人名义进行收款。若收款单位、账号与本条款约定的不一致，甲方可不予支付。合同第五条双方义务约定：1、甲方义务：（1）甲方应按本合同约定按时与乙方办理预拌混凝土价款结算手续并支付乙方价款。（2）甲方应遵守国家和工程所在地的相关安全生产、环境保护和交通安全方面的法律法规。（3）甲方应负责提供必要的现场作业用水及照明设施。（4）甲方应指派专人负责对运送到施工现场的预拌混凝土发货单载明的内容进行验收签认。（5）甲方应遵守国家、本市的有关技术标准、规范要求进行预拌混凝土施工和养护，不得自行添加水、混凝土外加剂等材料，由此出现的质量问题由甲方负责。2、乙方义务：（1）乙方应严格按照甲方申请的预拌混凝土浇筑计划，保质、保量、及时供应预拌混凝土。（2）乙方接受甲方随机抽检所载明预拌混凝土数量、质量的真实性。（3）乙方供货前应到施工现场实地勘察并进行混凝土浇筑安全交底，向甲方提供相关的技术质量资料。（4）乙方应遵守国家和本市的有关安全生产、环境保护和交通安全等法律法规。乙方车辆及人员进入现场后，应当服从甲方指定人员合理的统一调度指挥，积极配合甲方，提供优质服务。（5）乙方应按要求向甲方提供与预拌混凝土相关的技术质量资料。（6）不得拒绝供应小批量混凝土。合同第七条违约责任约定：1、甲方未按本合同约定给付价款的，自应付价款之日起按迟延付款付款金额的0.5%／日向乙方支付所欠价款的利息，最高不超过应付未付合同价款的3%，迟延付款超过120日，乙方可单方解除合同。2、乙方未按本合同约定及时供货的，迟延4小时以内，应向甲方支付2000元违约金，迟延超过6小时以上的，应向甲方支付5000元违约金，且甲方有权拒收或另行通知送货时间，迟延超过5次的，甲方有权单方解除合同。3、甲方发现所供混凝土数量不足的，或者按经认定质量有问题的，乙方按照相当于数量差异或质量问题部分价格5倍标准向甲方支付违约金，且甲方有权单方解除合同。4、在本工程项目施工期间，交货地点始终不变，否则视为合同解除。5、以上违约金、赔偿金等甲方均有权直接从乙方货款中扣除。合同第八条争议解决方式约定：本合同的订立、解释、履行及争议解决应适用中华人民共和国法律。双方因履行本合同产生纠纷，应协商解决。协商不成的，双方同意依向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼方式解决。因此产生的律师费、诉讼费（仲裁费）、交通费由败诉方承担。合同第九条其他约定的第2.5款特别说明第4项：合同条款第四条价款结算及支付中第4项，调整为：“甲乙双方约定，具体价款支付期限为：合同内单栋主体至地上2层后半个月内，付至单栋供货量金额的65%，单栋封顶1个月内，付至单栋供货量的75%，整体封顶2个月内，付至总供货量的80%；工程竣工验收后3个月内，支付至总货款的95%。剩余5%货款作为质保金，自工程竣工验收合格后十二个月的缺陷责任期满后，如无质量缺陷，由乙方提出退还申请，甲方于一个月内支付质保金”。第6项：合同条款第八条争议解决方式，由双方同意依以下第1项方式解决向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼调整为第2项向合同签订地有管辖权的人民法院诉讼。合同还对其他事项进行了约定。经中联公司与五建公司双方结算，中联公司绿地?国科健康科技小镇一期住宅85地块2019年3月-12月中联公司供货值为173373380元，就上述金额，中联公司已于2019年9月11日、2020年1月21日向五建公司开具了足额发票。五建公司于2019年9月16日向中联公司付款3635208.85元，于2020年6月12日向中联公司付款200万元。自2019年12月29日起至2020年9月9日止，经五建公司工作人员张建平、刘凯、周刚签字确认的中联公司混凝土发货单载明的供货量为898立方，其中C30防冻预拌混凝土为689立方，C30P6防冻预拌混凝土为4立方，C30预拌混凝土88立方，C30P6预拌混凝土5立方，C25预拌混凝土112立方，对上述所供预拌混凝土，根据合同约定的单价，中联公司统计的供货价值为427425元。2020年12月9日，中联公司与上海市汇业（青岛）律师事务所签署《委托代理协议》，委托上海市汇业（青岛）律师事务所代理本案诉讼，约定律师费为人民币244378元。中联公司已向上海市汇业（青岛）律师事务所支付了律师费244378元，上海市汇业（青岛）律师事务所于2021年3月11日向中联公司开具了244378元增值税普通发票。就本案涉及的预拌混凝土质量问题五建公司作为原告以中联公司为被告已经向青岛市中级人民法院另行提起诉讼。上述事实，有当事人的陈述、庭审笔录、原告提交的证据在案佐证，足以认定。本院认为，本案系预拌商品混凝土买卖合同纠纷。原、被告签订的《预拌商品混凝土供需合同》，系当事人真实意思表示，合法有效，双方应依约履行各自的义务。关于中联公司供货总额，截止2019年12月份，经中联公司与五建公司对账，确认供货总额为17337380元，本院对该金额予以确认。对于中联公司提交的2019年12月29日至2020年9月9日期间的混凝土发货单，本院认定如下：因原、被告双方确认，截止2019年12月份结算确认供货总额为17337380元，因此对于2019年12月29日、2019年12月31日混凝土发货单，本院不予采信。对于其他混凝土发货单，虽未经中联公司与五建公司对账确认，但上述混凝土发货单均由五建公司工作人员周刚、刘凯、张建平签字确认，且2020年12月之前上述人员签字的混凝土发货单均作为双方结算依据，本院认定上述发货单可以作为双方的结算依据，按照双方合同约定的单价，具体供货金额计算如下：C30P6防冻型4立方米×490元+C30防冻型440立方米×480元+C30P6型5立方米×480元+C30型88立方米×470元+C25型112立方米×455元=307880元，因五建公司已向中联公司支付货款5635208.85元，故五建公司尚欠中联公司货款为：17337380元+307880元-5635208.85元=12010051.15元。因此对于中联公司要求五建公司支付货款12218902.15元的诉讼请求，本院部分予以支持。关于涉案合同是否解除的问题，根据合同约定的付款期限，合同内单栋主体至地上2层后半个月内，付至单栋供货量金额的65%，单栋封顶1个月内，付至单栋供货量的75%，整体封顶2个月内，付至总供货量的80%；工程竣工验收后3个月内，支付至总货款的95%。剩余5%货款作为质保金，自工程竣工验收合格后十二个月的缺陷责任期满后，如无质量缺陷，由乙方提出退还申请，甲方于一个月内支付质保金”。根据五建公司提供的鉴定报告显示，2019年12月20日，施工部位为5号楼八层，2019年12月31日，施工部位为17号楼三层，2019年12月23日，施工部位为19号楼十层，2020年1月2日，施工部位为21号楼十层，2019年12月23日，施工部位为G5网点二层，以上施工进程可以证明，截止2020年1月21日，中联公司为五建公司开具已结算产值的全部发票时止，施工已达到第一个付款节点：地上二层，五建公司应付结算金额的65%，即11269297元（17337380元×65%），五建公司仅于2019年9月16日向中联公司付款3635208.85元，于2020年6月12日向中联公司付款200万元，付款比例仅为33%，因双方约定，延迟付款超过120日，中联公司可以单方解除合同，并要求五建公司支付违约金，因五建公司迟延支付货款，故对中联公司要求解除涉案合同的诉讼请求，本院予以支持，确认涉案合同于本案起诉书送达五建公司之日即2021年2月7日解除。关于中联公司主张的逾期付款违约金，因涉案合同约定的逾期付款违约金为自应付价款之日起按迟延付款金额的0.5%/日向乙方支付所欠价款的利息，最高不超过应付未付合同价款的3%，自五建公司最后付款之日2020年6月12日起计算至2020年12月11日止，违约金为：（17337380元-3635208.85元-2000000元）×180天×0.5%=10567954.04元，现中联公司仅按应付未付合同价款的3%主张，即（17337380元-3635208.85元-2000000元）×3%=351065元，不违反法律规定，本院予以支持。就本案五建公司抗辩的预拌混凝土质量问题五建公司已另行提起诉讼，因此就涉案预拌商品混凝土的质量问题在本案中不予处理。关于原告主张的律师费244378元，符合合同约定，中联公司证据确实充分，本院亦予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百一十条、第五百六十三条、五百六十五条、五百六十六条、五百八十五条、五百九十五条、六百二十八条之规定，判决如下：一、确认2019年5月7日青岛中联混凝土工程有限公司与被告西安建工第五建筑集团有限公司签订的《预拌商品混凝土供需合同》于2021年2月7日解除；二、被告西安建工第五建筑集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛中联混凝土工程有限公司货款12010051.15元，支付违约金366567元，律师费244378元，共计12620996.15元；三、驳回原告青岛中联混凝土工程有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费98779元，由原告青岛中联混凝土工程有限公司承担1253元，由被告西安建工第五建筑集团有限公司承担97526元，保全费5000元，由被告西安建工第五建筑集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  韩桂升人民陪审员  孙 蕾人民陪审员  王海燕二〇二一年六月二十二日书 记 员  张 远