贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终2666号上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿，住所地：贵州省毕节市织金县链子村，统一社会信用代码：915200003471356682。负责人：罗勇兵，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，该矿员工。委托诉讼代理人（特别授权）：张松，该矿员工。被上诉人（一审被告：陈领，男，1971年2月18日生，住贵州省织金县。委托诉讼代理人：张荣梅，女，贵州省经济与法制建设促进会法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿（以下简称：兴发煤矿）因与被上诉人陈领工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初400号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人兴发煤矿上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇52797.20元。事实及理由：被上诉人2019年6月入职我矿，2019年9月10日因工受伤，被上诉人在上诉人单位工作，其受伤时仍在参保期限内。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，被上诉人平均月缴费工资为3228元，一次性伤残就业补助金应按3228元每月计算，一审按照72113元/年计算，认定事实和适用法律错误。被上诉人所受之伤不属于生活不能自理需要用人单位提供护理的情形，不应支付其护理费。故被上诉人的工伤保险待遇应为：停工留薪期工资28845.20元，一次性伤残就业补助金29052元，扣除其借支的生活费5100元后，上诉人应实际支付其52797.20元。被上诉人陈领二审未作答辩。原审原告兴发煤矿一审诉讼请求：⒈判决解除原、被告之间劳动关系；⒉判决原告支付被告工伤保险待遇23800元。一审法院认定事实：被告于2019年4月26日入职原告单位，从事井下掘进工作，工资按计件计算，双方签订书面劳动合同，合同约定：合同固定期限自2019年4月26日起至2022年4月25日，其中试用期自2019年4月26日至2019年6月25日，试用期的工资标准为3600元/月。2019年5月25日15时50分左右，被告在原告井下10703机巷清理巷道时，被右边墙面垮塌的煤矸石打伤全身多处。被告受伤后被送到织金县人民医院住治疗46天（2019年5月25日至2019年7月10日），期间被告转院至织金健民医院住院治疗71天（2019年7月9日至2019年9月18日）。2019年8月26日，毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认字〔2019〕0500545号《认定工伤决定书》认定被告之伤为工伤。2020年5月11日经毕节市劳动能力鉴定委员会以毕节市鉴字DJ202000842号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》评定为伤残八级，和以毕节市鉴字TG202000757号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》确认停工留薪期为：自受伤之日2019年5月25日起至2020年1月19日止，共计240天。原、被告因工伤保险待遇赔付发生争议，被告向织金县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁请求为：“一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇共计240466元：其中1.一次性伤残补助金66000元；2.一次性伤残就业补助金54081元；3.一次性工伤医疗补助金54081元；4.停工留薪期工资48000元；5.住院期间生活补助费2574元；6.住院期间护理费15210元；7.鉴定费520元。”。该仲裁委于2020年11月20日作出“织劳人仲案字（2020）第L-142号”《仲裁裁决书》，裁决：“一、解除申请人陈领与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿一次性支付申请人陈领以下工伤保险待遇：1.一次性伤残就业补助金54081元；2.停工留薪期工资45301.36元；3.住院期间护理费5900.88元，共计105283.24元，扣除申请人在被申请人处借支5100元，实际应支付100183.24元。三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿配合申请人陈领按工伤保险待遇的报销程序办理。”。原告不服该裁决，在法定期限内提起诉讼。另查明，原告自2019年4月26日起为被告办理工伤保险参保手续，被告认可从原告处借支生活费用5100元，并同意将借支生活费从原告应付工伤保险待遇中予以扣减。一审法院认为，原、被告签订劳动合同，被告在原告处工作，双方劳动关系成立。被告在工作期间受伤已经认定为工伤，被告应当享受相关工伤保险待遇。原告已为被告缴纳了工伤保险费，被告因工伤可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费等可从工伤保险基金支付的部分，由原告配合被告到社会保险经办部门进行申领。除前述费用外，原告还需支付被告以下工伤保险待遇：1.一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，被告伤残等级为八级，且被告于2020年申请劳动仲裁时提出解除与原告之间的劳动关系，按照2019年贵州省城镇单位就业人员年平均工资72113元的标准计算，该项费用为54084.75元（72113元/年÷12个月×9个月），但被告在仲裁申请时该项金额为54081元，确认该项金额为54081元；2.停工留薪期工资，原告主张按3600元/月的标准计算，因该工资标准低于2019年贵州省城镇单位就业人员年平均工资的60%，即3605.65元（72113元/年÷12个月×60%），不予支持。此次工伤发生在试用期内，故确认按3605.65元的标准计算停工留薪期工资为28845.20元（3605.65元/月÷30天×240）；3.住院期间护理费，原告所称被告不属于生活不能自理，不应支付护理费的主张与客观实际不符，不予采纳。该项费用按本省2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821元的标准计算，被告受伤后到织金县人民医院住院治疗46天，到织金健民医院住院治疗71天，期间2019年7月9日、7月10日同时在两个医院治疗，故被告住院天数为46+71-2=115天，故该项费用为14751.82元（46821元/年÷365天×115天），以上金额共计97678.02元，扣减被告借支生活费用5100元，原告还应支付被告工伤保险待遇92578.02元。原、被告均同意解除劳动关系，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿与被告陈领之间的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿在判决生效之日起十日内一次性支付被告陈领一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费共计金额92578.02元（已扣减被告陈领借支生活费5100元）。案件受理费5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿负担。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”和贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅通[2014]341号）：“2014年12月31日前发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资计算的，按其参保市（州）的上年度职工月平均工资计算；2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算”的规定,一审按2019贵州省城镇单位就业人员年平均工资标准计算一次伤残就业补助金，符合法律的规定。被上诉人因工伤住院治疗，确需护理，一审支持被上诉人护理费，并无不当。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县珠藏镇兴发煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  吉 雪审判员  郭少华二〇二一年六月七日书记员  秦 倩