广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终6163号上诉人（原审原告）：关惠琴，女，1963年10月16日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。上诉人（原审原告）：关洁嫦，女，1962年10月1日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。两上诉人的共同委托诉讼代理人：顾斐，广东中汉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁英杰，男，1966年7月5日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。委托诉讼代理人：郭高汉，广东安南律师事务所律师。原审第三人：魏玲华，女，1967年12月18日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：顾斐，广东中汉律师事务所律师。上诉人关惠琴、关洁嫦因与被上诉人梁英杰及原审第三人魏玲华合伙协议纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初33102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年4月22日公开开庭审理了本案。上诉人关惠琴、关洁嫦及原审第三人魏玲华共同委托诉讼代理人顾斐、被上诉人梁英杰委托诉讼代理人郭高汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关惠琴、关洁嫦上诉请求：1．撤销一审判决，改判或发回重审；2．本案一、二审受理费由梁英杰承担。事实和理由：（一）本案以欺诈为由起诉请求赔偿，不必然应以清算为前提。关惠琴、关洁嫦已提供关于场地装修费用真实合法的转账凭证、家具家私购买凭证以及与装修公司的相关民事判决书，上述证据均能证明关惠琴、关洁嫦和魏玲华对场地装修所进行的实际投入、装修款的具体数额清晰确凿。而且梁英杰自认在关惠琴、关洁嫦入伙后，其未再出资现金，可见“新鸿园艺会所”的所有装修费用和经营支出都是关惠琴、关洁嫦和魏玲华承担。即使扣除魏玲华投入的20万元，至少也应将剩余部分的装修款认定为关惠琴、关洁嫦的实际投入，尤其是10万元出资款是直接转入《合伙经营协议书》的指定账户，并直接从该账户划出用于支付装修款项。因此，关惠琴、关洁嫦对其实际投入已进行充分举证，应当得到支待。（二）关惠琴、关洁嫦投资的装修已和案涉物业形成附合，无法分割，现因梁英杰的过错使案涉物业被突击拆除，导致所有装修灭失，而且场地内的众多物资和原始凭证单据均被梁英杰占有处理，故目前难以委托第三方会计机构进行清算的责任全部应归于梁英杰，由其承担举证责任及不利后果。（三）关惠琴、关洁嫦认为应以《2018年汇总表》作为各方最终结算依据，因各方均已按该表所列负债比例实际承担了亏损，证明各方均认可上述汇总结算的结果。梁英杰当庭否认《2018年汇总表》的真实性、合法性和相关性，称“从未支付过15694元的负债分配款”，但庭后关惠琴、关洁嫦就提交了2019年1月14日梁英杰向关洁嫦微信转账15694元及魏玲华转账6277.74元的交易记录，可证明各方均是以《2018年汇总表》列明的负债款项进行实际清偿和结算。魏玲华对证据亦未提出异议。且该表统计周期为2018年6月（开业）至2018年11月（结业），清晰完整。梁英杰否认曾支付过15694元的负债分配款，可见其多次虚假陈述，更能反映《2018年汇总表》具有可信度，在梁英杰未提交反驳证据的情况下应予采纳。（四）即使不委托第三方机构清算，“新鸿园艺会所”在最终结算时亦确定为亏损，可证实关惠琴、关洁嫦不仅没有盈利且所有投入已转为实际损失。“新鸿园艺会所”结业时经营亏损为31388.73元，关惠琴、关洁嫦、魏玲华的投资均付之一炬。梁英杰在案涉场地经营多年，清楚案涉餐厅运营和场地为违建的情况，其聘请其姐姐梁惠芳负责会计管账，不可能不清楚餐厅的盈亏。反之，关惠琴、关洁嫦入伙后自始至终均为被告知的一方，全无实际经营管理权。另外，2018年6月至12月的场地租金已从合伙财产中提前预交（每半年预交一次），梁英杰称场地租金未结算，属于虚构事实，有意将自己经营的花场租金转嫁给关惠琴、关洁嫦。梁英杰辩称，（一）认可一审判决，但梁英杰认为并不存在欺瞒关惠琴、关洁嫦的行为，在四方合伙过程中，梁英杰承担了合伙期间的租金以及原来的设施设备成本，而关惠琴、关洁嫦是否按合同出资及出资金额没有经各方确认也没有证据证实。因政府原因无法继续经营，剩余的固定资产全部由关惠琴、关洁嫦占有，梁英杰一审提交的关于关惠琴、关洁嫦在花都另行设立的农庄可以佐证，一审中关惠琴、关洁嫦也认可其中的一幅画在关慧琴的农庄里，虽其辩称这画是关惠琴、关洁嫦的，但梁英杰并不认可。由此可见，关惠琴、关洁嫦占有了合伙固定资产。（二）在合伙经营期间，根据协议约定，合伙体账册和财务均由关惠琴、关洁嫦负责，但合伙体结束经营后，关惠琴、关洁嫦并没有将相关财务记录和账册进行清算，合伙体的收入由关惠琴、关洁嫦占有。综上，请二审维持一审判决。魏玲华述称：（一）关于场地违建问题，因合伙前梁英杰谎称经营场所是其财产，这一欺骗行为导致关惠琴、关洁嫦和魏玲华共投资50万用于装修场地。（二）关惠琴、关洁嫦和魏玲华均已出资且将钱款打入账户中，相关款项均已用为装修场地，由此可见，关惠琴、关洁嫦和魏玲华的实际损失确定且实际产生。（三）由于案涉会所是由梁英杰和其姐姐梁慧芳经营，梁慧芳一直负责收银、财务，有时负责做表，可见会计账簿一直由梁英杰负责。（四）魏玲华确认在2019年1月14日，各方已对案涉会所所有债权债务进行结算，根据在微信群中《2018年汇总表》的内容，各方确认案涉会所存在亏损31388.73元，其中梁英杰亏损15694.37元。当日梁英杰已支付该款项，证明其确认结算亏损，魏玲华也已支付。可见，当时各方承担亏损后，会所结算工作已经完成。（五）由于梁英杰将场地门锁全部上锁，不让搬走设备，所以设备均处于梁英杰控制使用中，梁英杰答辩中陈述内容不属实。关惠琴、关洁嫦向一审法院起诉请求：1．判令《合伙经营协议书》解除；2．判令梁英杰向关惠琴、关洁嫦赔偿经营投入损失50万元；3．本案诉讼费用由梁英杰承担。一审法院认定事实：2018年5月11日，梁英杰（甲方）、关惠琴（乙方）、魏玲华（丙方）、关洁嫦（丁方）签订《合伙经营协议书》，约定：经甲、乙、丙、丁友好协商，就乙、丙、丁方入股甲方新鸿园艺会所（以下简称公司），甲、乙、丙、丁方本着公平、平等、互利的原则订立协议如下：第一条合伙内容甲方因其公司发展需要装修、治理结构调整等因素，甲方拟进行股权优化，并与乙、丙、丁方达成协议共同合伙经营。为此，本着平等互利的原则，经过友好协商，各方就公司合伙事宜达成如下协议条款。第二条合伙名称、主要经营地名称：新鸿园艺会所，地址：广州市花卉博览园杜鹃路2号。第三条合伙期限期限到租赁结束至2029年12月31日。第四条出资金额、方式、期限（一）1．甲、乙、丙、丁方根据共同协商后决定，乙、丙、丁方参股合伙经营，由乙、丙、丁方以出资装修的方式进行出资并持有公司共50%的股权。合伙后分别占比为：甲方：50%乙方：20%丙方：20%丁方：10%。（二）各合伙人的出资由签订协议后起日以前交齐。逾期不交或未交齐的，取消其合伙资格并且赔偿由此造成的损失。（三）经甲、乙、丙、丁方审计评估确认公司的现有净资产为人民币伍拾万（500000）元的依据，协商确定本条第一款中乙、丙、丁以出资装修的方式占有公司共50%股权的出资款为人民币伍拾万（500000）元。出资款为：乙方：人民币贰拾万（200000）元，丙方：人民币贰拾万（200000）元，丁方：人民币壹拾万（100000）元。（四）如超出人民币伍拾万（500000）元的出资，由甲、乙、丙、丁方根据公司上述股权的比例增加出资款项。（五）该出资款项均由乙方负责支配乙方指定收款账户信息：账户名：关惠琴，开户行：中国工商银行，账号：62×××37。第五条甲方的陈述与保证甲方保证如下：（一）甲方在其所拥有的任何财产上已书面告知乙、丙、丁方未设置任何担保权益（包括但不限于任何抵押权、质押权、留置权以及其它担保权等）或第三者权益；截止日后到本协议签订前所发生的任何担保权益或第三方权益，公司仍有义务书面告知乙、丙、丁方。（二）甲方对用于公司业务经营的资产与资源，均通过合法协议和其他合法行为取得，真实、有效、完整，不存在任何未向乙、丙、丁方书面告知的法律障碍或法律瑕疵；截止日后到本协议签订前所发生的任何法律障碍或法律瑕疵，公司仍有义务告知乙方。（三）甲方向乙方提交截至年月日止的财务报表及所有必要的文件和资料，并正确反映了公司至年月日止的财务状况和其它状况。（四）甲方没有从事或参与使甲方现在和将来有可能遭受吊销营业执照、罚款或其它严重影响公司经营的行政处罚或法律制裁的任何违反中国法律、法规的行为。（五）甲方未就任何与公司有关的、已结束的、尚未结束的或将要开始的任何诉讼、仲裁、调查及行政程序对乙、丙、丁方进行隐瞒或进行虚假/错误陈述。（六）甲方公司合伙前存在的一切所有债务均由甲方承担。第六条盈余分配与债务承担合伙各方共同投资，共同经营，共担风险，共负盈亏。（一）盈余分配：以股权比例为依据，按比例分配。（二）债务承担：合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以股权比例为依据，按比例承担。任何一方对外偿还后，另一方应当按比例在日内向对方清偿自己应负担的部分。第七条财务、管理、重大活动公司在经营期间应严格执行财务制度，由关洁嫦负责保管和收银，关洁嫦负责记账。当月盈余于次日5至10日前结算，并制作结算单。公司的收支款项应统一在公司设立的账户中流转，开户银行和银行账号由双方确定后，列入备忘录或补充合同中。公司的所有工作人员的录用及工资标准由合伙共同协商确定。公司的人事、财务、经营、管理等制度由合伙共同协商确定。重大的合同、决策、开支、经营等活动须经合伙共同协商同意。第八条合伙人的权利和义务（一）合伙人的权利：1．合伙事务的经营权、决定权和监督权，合伙的经营活动由合伙人共同决定，无论出资多少，每个人都有表决权。2．合伙人享有合伙利益的分配权。3．合伙人分配合伙利益应以出资额比例或者按合同的约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人所有。4．合伙人有退伙的权利（一年内不得退伙，如要退伙则投资资金将折扣50%或经全体合伙人协商）。（二）合伙人的义务1．按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一；2．分担合伙的经营损失的债务。第九条禁止行为（一）未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动。如其业务获得利益，归合伙人共同所有，造成的损失按实际损失进行赔偿。（二）禁止私自挪用、转借、转让公司的货物及流动资金。第十条违约责任1．如协议任何一方不履行或违反本协议任何条款和条件或者由于本协议一方向另一方所做声明，保证和承诺有不完整、不真实、不准确，造成对方损失的，守约方有权予以催告要求改正，严重违约或者经催告后拒绝改正的，守约方有权在要求赔偿的同时，选择解除协议。2．因一方违约导致本协议不能履行或不能完全履行或者导致对方利益受损时，对方有权就其因此而遭受的损失，损害及所产生的诉讼、索赔等费用、开支（包括但不限于律师费、差旅费等）要求不履行方或违约方作出赔偿。第十一条争议的解决方式合伙人之间如发生争议，应共同协商，本着有利于合伙事业发展的原则予以解决。协商不成的，一方可经退伙程序退伙，或可依法向关惠琴、关洁嫦所在地人民法院起诉。关洁嫦、关惠琴确认魏玲华向上述协议约定的关惠琴账号转入了20万元，但对于上述协议中约定的关洁嫦、关惠琴应投入共计30万元的合伙出资款有无全额到账，关洁嫦、关惠琴并无提交证据予以证明。庭审中，关惠琴、关洁嫦、梁英杰均确认：1．各方为合伙关系，合伙体“新鸿园艺会所”主要经营的是餐饮，合伙前该场所是梁英杰在使用；2．各方在合同签订后，合伙体进行了经营，经营时间约从2018年5月至2018年11月或12月左右。后因涉案场所的地块存在“构建砖房、地面硬度化”等涉嫌违法用地的情况，“新鸿园艺会所”被有关行政部门拆除。关惠琴、关洁嫦认为合伙体经营期间是亏损的，梁英杰则认为是盈利的。本案中，关洁嫦、关惠琴主张“新鸿园艺会所”没有营业执照和餐厅经营执照，且梁英杰提供的经营场所是违章建筑，导致涉案物业被拆除，梁英杰违反了上述合伙协议的关于股东和入股的陈述以及第五条第（二）（四）（五）款的约定，梁英杰应根据合伙协议第十条的约定赔偿关洁嫦、关惠琴的损失，其损失为50万元，包括其已向案外人支付装修费232440元、正被执行的装修费及利息107097元、零散的装修购买物品的款项以及负债表中的负债、垫付的现金等。为此，关洁嫦、关惠琴提交了（2020）粤0103民初1106号民事判决书、收款收据、送货单、销售单、安装单等单据、2018年汇总表、各方的微信聊天记录证明其损失。其中：1．广东省广州市荔湾区人民法院就广州市百易装饰设计有限公司诉关惠琴、梁英杰的装饰装修合同纠纷于2020年3月3日作出（2020）粤0103民初1106号民事判决，该判决查明：广州市百易装饰设计有限公司与梁英杰关惠琴签订了《建筑装饰工程施工合同》，约定为新鸿园艺翻新及新建，涉案工程的结算工程款为317958.4元，至2018年10月12日止，关惠琴向关惠琴、关洁嫦共支付工程款232440元，根据合同相对性，关惠琴应向广州市百易装饰设计有限公司支付工程余款85518.4元及利息。进而，判决：一、广州市百易装饰设计有限公司与关惠琴签订的《建筑装饰工程施工合同》于2018年10月15日解除；二、自判决发生法律效力之日起10日内，关惠琴向广州市百易装饰设计有限公司支付工程余款85518.4元及利息（以85518.4元为本金，自2019年1月4日起计至付清本金之日止；利息计算标准分段执行，其中2019年1月4日至2019年8月19日参照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，2019年8月20日至付清本金之日参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回广州市百易装饰设计有限公司其它诉讼请求。关洁嫦、关惠琴确认其并未履行上述判决的给付金钱义务，该判决正在执行阶段。2．收款收据、送货单、销售单、安装单等单据，根据关洁嫦、关惠琴统计，金额共计56052.9元，而上述单据上无梁英杰的确认，该单据上款项有无实际支付、由谁支付、单据上的货物是否购置到合伙场所均无法确认。3．关洁嫦于2019年1月14日向梁英杰发送了《2018年汇总表》，显示：“2018年6月-11月12日共欠款-7142.42元、11月1-2日梁惠芳支出员工午餐支出-1011.80元、未付梁英杰盘点余额-1854.51元、未付梁惠芳10月工资-4460元、未付11月12日止员工工资-16720元，合计欠款-31388.73元；负债分配额：梁英杰50%为-15694.37元，关惠琴20%为-6277.74元，魏（玲华）20%为-6277.74元，关洁嫦10%为-3138.88元。”后，梁英杰向关洁嫦微信转账15694元，魏玲华在微信中回复已转6277.74元，关洁嫦回复已收魏姐发来6277.74元。梁英杰认为，涉案场所是前手承租人建的，其并不清楚为违建，其对涉案场所的认识与关洁嫦、关惠琴是一致的，其并无违约，经营场所现状合伙当初各方都能通过外观和周边情况作出合理判断，各方审阅过梁英杰与案外人的租赁合同来确定每月的租金情况，所以其对租赁物的情况均是清楚的，合伙协议的签订是不严谨的，合伙协议多处表述是公司，但是各方是清晰知道不存在一个公司，因为有无营业执照是常人能判断的，是基本常识；且本案为合伙纠纷，合伙事务在结束之前有投入、实际经营、合伙财产，结束经营前合伙体是盈利的，应当进行清算，再确定各合伙人之间的债权债务，相关的结算单均在关洁嫦、关惠琴手中，合伙财资产由关惠琴占有，放在了其经营餐饮场所广州惠心私房菜有限公司处。为此，梁英杰提交了《广州花卉博览园花场租赁合同》、广州惠心私房菜有限公司的企业信用信息、照片。其中：1．租赁合同的出租人为广州花卉博览园有限公司（甲方）、承租人为广州市金兰花卉有限公司（乙方），约定将广州市芳村区龙溪路广州花卉博览园内第海北区A4-4号花场出租给乙方作花卉种植、示范、销售适用。2．广州惠心私房菜有限公司成立于2019年10月14日，关惠琴为其股东、执行董事兼总经理。3．照片为餐厅的装修、部分人员在整理打包餐厅的物品，但具体为何餐厅、人员的身份均无法确认。庭审中，关洁嫦、关惠琴、梁英杰均确认涉案合伙体未进行过清算，本案中亦不申请清算审计，且各方均无提交证据证明开设了合伙协议第七条约定的各方确定的合伙体特定的银行账户。关洁嫦、关惠琴认为，本案是梁英杰违约，其追究的是梁英杰的违约责任，不涉及清算的问题，无需对合伙体进行清算，虽关洁嫦、关惠琴曾做过一些收入、支出的记录，但并无做整个合伙的记录，合伙体没有账簿、账册等正式的财务资料，只是用纸作表格的形式几张，且大部分单据已遗失，梁英杰对大部分收益占为己有，合伙体无法进行清算；关惠琴并无占有合伙资产，其另行经营的广州惠心私房菜餐厅与本案无关，合伙资产现由梁英杰占有。梁英杰则认为，本案应当先清算，根据合伙协议第七条由关洁嫦记账、保管、收银、对账结算等，应当是有账册的，但经营期间的收益在关洁嫦、关惠琴的控制之下，关洁嫦、关惠琴不提供流水以及账册、关惠琴将合伙资产私自占有搬到其另行餐饮的场所广州惠心私房菜处，造成（此前）无法清算，但根据谁主张谁举证应由关洁嫦、关惠琴提出清算审计的申请，梁英杰认为合伙体有审计的基础，合伙协议第7条约定了由关洁嫦、关惠琴记账、保管、收银，约定了次月的15日对账结算，也约定了资金在统一的账户流转，各方对于固定资产的投入也认可，根据关惠琴的个人账号、关洁嫦、关惠琴掌握的财务账册、双方确认的装修装潢情况、现在关惠琴处的合伙资产，应是可以审计出合伙体的资产情况，梁英杰至今都不清楚关洁嫦、关惠琴的具体出资额，也不清楚关洁嫦、关惠琴的流水是否真的出资50万元。一审法院认为，关洁嫦、关惠琴、梁英杰、魏玲华签订的《合伙经营协议书》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，应为有效合同，双方均应依约履行。鉴于合伙协议的各方当事人均同意解除该合伙协议，一审法院予以确认。本案的争议焦点在于：1．梁英杰有无违反合伙协议的约定；2．关洁嫦、关惠琴主张梁英杰赔偿50万元的损失可否成立？上述合伙协议约定关洁嫦、关惠琴、魏玲华以出资装修的方式入股梁英杰“新鸿园艺会所”，协议将“新鸿园艺会所”简称为公司，而协议第五条约定，梁英杰对用于公司业务经营的资产与资源，均通过合法协议和其他合法行为取得，真实、有效、完整，不存在任何未向关洁嫦、关惠琴、魏玲华书面告知的法律障碍或法律瑕疵，梁英杰没有从事或参与现在和将来有可能遭受吊销营业执照、罚款或其它严重影响公司经营的行政处罚或法律制裁的任何违反中国法律、法规的行为。关洁嫦、关惠琴主张“新鸿园艺会所”不是公司，没有营业执照和餐厅经营执照，且梁英杰提供的经营场所是违章建筑，导致涉案场所被拆除，梁英杰违反了上述合伙协议的关于股东和入股的陈述以及第五条的约定。对此，一审法院认为，1．虽合伙协议将合伙体表达为公司，表达不严谨，但各方均确认为合伙关系，各方签订的为《合伙经营协议》，而非股权转让或者公司增资扩股等协议，协议中亦无约定梁英杰要成立公司或者确保取得合伙体的营业执照等内容，表明各方在签订协议时知晓合伙体的状态并非公司，而关洁嫦、关惠琴在合伙前对合伙体有无营业执照等情况应当知晓。2．协议中约定，梁英杰保证其没有严重影响合伙体经营进而被行政处罚或法律制裁的行为，其用于合伙体业务经营的资产不存在法律障碍或瑕疵。但事实上，合伙体的涉案场所由梁英杰提供并以此作为其出资资产占合伙50%份额，后因该经营场所为违章建筑，被行政部门拆除。梁英杰提供的场所不符合其在合伙协议中的保证，梁英杰违反了合伙协议的约定，应承担相应的责任。但另一方面，关洁嫦、关惠琴、魏玲华作为合伙人，在入伙时应当对合伙体经营场所的租赁合同、现状、周边环境等进行审查，进而对涉案场所是否为违章建筑、可否用于餐饮经营作出合理判断，再决定是否加入合伙、是否对合伙体进行装修等投入。可见，关洁嫦、关惠琴、魏玲华应审查而未审查亦有一定的过错，对合伙体被拆除所造成的损失亦应承担部分责任。因此，一审法院综合考量合伙协议的约定、协议的履行情况、各方当事人的过错情形等因素，根据公平原则，一审法院酌情梁英杰应当承担70%的过错比例，关洁嫦、关惠琴、魏玲华应当承担30%的过错比例。《中华人民共和国民法总则》第一百零七条“非法人组织解散的，应当依法进行清算。”《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》的第四十七条：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。”本案中，合伙体的经营场所已被拆除，各方亦确认解除涉案合伙协议，故各合伙人应当对合伙体先进行清算，进而认定合伙体的盈亏，再根据各合伙人的过错比例分担合伙经营的亏损。但一则，根据涉案合伙协议第七条约定“公司在经营期间应严格执行财务制度，由关洁嫦负责保管和收银，关洁嫦负责记账。当月盈余于次日5至10日前结算，并制作结算单。公司的收支款项应统一在公司设立的账户中流转，开户银行和银行账号由双方确定后，列入备忘录或补充合同中。”关洁嫦、关惠琴应当持有合伙体的财务资料，待合伙体解散时用于合伙体的财产清算，但关洁嫦、关惠琴称合伙体无设立正式账册、无设立特定银行账户，大部分单据已经遗失，进而认为合伙体无法清算，关洁嫦、关惠琴对此应当承担相应的不利后果。二则，关洁嫦、关惠琴并无提交证据证明其应投入的30万元出资款是否已经全额转入到涉案合同约定的账号用于合伙体经营使用，而关洁嫦、关惠琴主张的50万元投入损失是包含魏玲华的出资款投入，并非全部为关洁嫦、关惠琴的投入。三则，现有证据无法核实合伙体的整体投入、收入及支出，涉案合伙体的剩余财产的现状无法核实，各合伙人在本案中均不申请清算审计。虽合伙协议第十条约定：“如协议任何一方不履行或违反本协议任何条款和条件或者由于本协议一方向另一方所做声明，保证和承诺有不完整、不真实、不准确，造成对方损失的，守约方有权予以催告要求改正，严重违约或者经催告后拒绝改正的，守约方有权在要求赔偿的同时，选择解除协议。”但关洁嫦、关惠琴在本案中主张的损失实际上属于合伙期间的亏损，而在涉案合伙体在未进行清算的情况下，无法确认合伙体的亏损以及关洁嫦、关惠琴的损失，进而无法通过过错比例认定梁英杰应承担责任的范围。因此，关洁嫦、关惠琴主张梁英杰赔偿50万元，理据不足，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百零七条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》的第四十七条的规定，判决：一、解除梁英杰、关惠琴、关洁嫦、魏玲华于2018年5月11日签订的《合伙经营协议书》；二、驳回关惠琴、关洁嫦的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4400元，由关惠琴、关洁嫦负担。经审查，本院对于一审判决查明的事实予以确认。二审期间，关惠琴、关洁嫦、魏玲华提交以下证据：1．代理律师向魏玲华所作询问笔录，拟证明魏玲华确认梁英杰曾谎称“新鸿园艺会所”是他的公司且案涉场地是合法资产，存在隐瞒欺骗行为；魏玲华确认“新鸿园艺会所”的财务收银工作均由梁英杰及其姐姐梁惠芳负责，其持有完整会计凭证；确认关惠琴、关洁嫦已全部出资到位、合伙企业已进行清算。2．关惠琴名下工商银行借记卡账户历史明细清单，拟证明关惠琴已将出资款全部用于向广州市百易装饰设计有限公司支付装修款，以及用于购买案涉场地的设施设备和其他物品，关惠琴、关洁嫦的损失可以确定并已实际产生。经质证，梁英杰意见如下：1．证据1真实性、合法性、关联性不予认可，该笔录并非证据形式，魏玲华为利害关系人，其陈述不能作为证据使用。2．证据2并非新证据，一审法院多次要求关惠琴、关洁嫦提交银行流水，但其并未在一审期间提交，对真实性、合法性、关联性不予认可。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合各方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：关惠琴、关洁嫦主张由梁英杰赔偿损失50万元是否成立。就本案争议的焦点问题，本院分析认定如下：首先，关惠琴、关洁嫦主张《2018年汇总表》为合伙各方最终结算依据。对此，审查该表格内容，其中显示的主要核算项目为合计欠款、员工午餐支出、盘点余额、未付工资等，并未明确记载各类款项计算得出的方式，故就其文义内容，不足以认定各方已通过该《2018年汇总表》对合伙人的合伙投入、或合伙关系终结时剩余合伙财产考虑在内并加以结算。而仅就当事人在本案中的陈述，合伙体财产尚可能包括部分实物资产。故此，《2018年汇总表》尚不足以认定为各方合伙关系终结时最终结算结果。本案各方对合伙关系解除并无异议，合伙关系解除后，仍应对合伙体进行清算，并根据清算结果认定是否存在可分配的合伙财产或需要弥补的合伙亏损。其次，关惠琴、关洁嫦主张梁英杰履约过程中存在欺诈和违约。对于梁英杰是否违约及过错比例的问题，一审法院已予以详述，其认定并无不当，梁英杰亦未提出上诉，本院均予以确认并不再赘述。关惠琴、关洁嫦上诉主张其合伙投入已转化为场地装修和实物资产，在梁英杰违约导致装修及其他资产灭失的情况下，其请求赔偿损失无需以清算为前提。对此，本院认为，在正常履行的情况下，合伙关系终结时，合伙人投入的场地装修残值及实物资产残值应可作为合伙剩余资产，在合伙人之间予以分配。本案中，因经营场所被拆除，致使该部分场地装修资产灭失，可供分配的合伙资产随之减少，梁英杰作为导致该等损失的主要过错一方，应当承担相应责任。但是，因合伙人之间未进行最终清理清算，故除该等灭失的装修残值等之外，合伙体是否存在其他债权债务和剩余资产在本案中均无法予以确认，进而合伙体的最终盈亏金额及关惠琴、关洁嫦的最终损失亦无法直接予以确认。在此情况下，一审认定该部分损失应当纳入合伙整体清算范围，在合伙清算后予以整体处理，结果并无不当，本院予以确认。综上所述，关惠琴、关洁嫦的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人关惠琴、关洁嫦负担。本判决为终审判决。审判员  杨凡二〇二一年六月十五日书记员  张露李泳筠