上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0106民初10750号原告：张汉英，女，1955年1月9日出生，汉族，户籍地江苏省海门市。委托诉讼代理人：徐哲，上海顶臻律师事务所律师。被告：上海如裕餐饮有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：胡明明，总经理。委托诉讼代理人：鲍天磊。委托诉讼代理人：王园园，上海瀛泰律师事务所律师。原告张汉英诉被告上海如裕餐饮有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张汉英及其委托诉讼代理人徐哲、被告上海如裕餐饮有限公司的委托诉讼代理人鲍天磊、王园园到庭参加诉讼。经本院院长批准，延长本案简易程序审理期间一个月。本案现已审理终结。原告张汉英向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失132,314.8元。原告实际各项损失共计182,050.55元，包括医疗费39,235.75元、误工费17,500元(3,500元/月×5个月)、护理费2,400元(40元/天×60天)、营养费2,400元(40元/天×60天)、住院伙食补助费40元(20元/天×2天)、残疾赔偿金101,124.8元(72,232元×14年×10%)、交通费1,000元、鉴定费3,350元、律师费10,000元、精神损害抚慰金5,000元。因被告已垫付医疗费39,235.75元和三个月误工费10,500元，故要求被告支付132,314.8元。事实和理由：原告系被告临时雇佣的员工，没有与被告签订过劳动合同，工作岗位为后厨洗碗工，2019年9月17日入职，月平均工资为3,500元。原告曾于2017年左右在被告处工作过一段时间，后离职。2019年10月10日晚10点左右，原告下班还没出门时想起未打卡便回去打卡，打卡完成后在后厨洗碗间与大堂之间的斜坡上摔倒。原告摔倒的斜坡处有油渍和水渍，当时清洁工还未打扫卫生，后厨已经结束工作。被告的大堂经理鲍某某和另一名工作人员邱认财将原告扶起，并送至上海市第十人民医院就诊，当晚并未住院。次日上午，原告前往上海市第一人民医院就诊并住院做手术，住院日期为2019年10月11日至14日。事发当天，原告未报警也未保留现场照片。经司法鉴定，原告伤势构成XXX伤残，伤后休息期150日，营养期60日，护理期60日。原告作为被告的员工，在被告的经营场所摔倒受伤，因原告已过退休年龄无法主张劳动合同纠纷，故原告认为应当参照劳动合同法的相关规定认定被告对原告的各项损失承担无过错的赔偿责任，故原告诉至法院，要求被告对原告的各项损失承担全部赔偿责任。被告上海如裕餐饮有限公司辩称，原告是被告临时雇佣的员工，没有签订过劳动合同。2019年10月10日晚，原告已经结束当天工作，是下班时间，原告因个人原因又返回店内摔倒。被告的工作人员鲍某某和邱认财在原告摔倒后第一时间将原告送往上海市第十人民医院就医，但原告当晚不愿住院接受治疗，称要转入原告女儿工作的上海市第一人民医院就医，第二天被告的上述两位工作人员又将原告送往上海市第一人民医院住院治疗。原告摔倒的地点是在大堂内就餐区域的走道处，并非在斜坡上，当时后厨已经下班，全店的打扫工作结束，原告摔倒地点也已打扫干净，地面并无水渍和油渍，没有任何安全隐患。大堂地面做了正常的防水措施，但是被告毕竟作为一个餐饮场所，大堂地面不可能做到和厨房一样的防水，地面上不排除有水或油的分子存在。被告现已将店铺转让给他人，新店铺的装修也已改变原有地形，故无法提供摔倒地点的照片。原告在2019年之前就已经在被告店中工作过，对工作环境十分熟悉，原告自身未尽到注意义务，其粗心大意和心急导致了事故的发生。且原告的工作是洗碗，被告为原告工作时提供了防滑鞋，被告已经尽到了防护义务。原告年龄较大，本应尽到更大的注意义务，故原告对自身摔倒应负主要责任。被告在原告摔倒后及时送医，已经尽到了义务，被告对本次事故只承担次要责任，如果调解的话被告愿意承担49%的责任。针对原告主张的赔偿项目，认可医疗费的金额，且被告已经垫付了所有的医疗费；认可误工费的计算方式，被告已经以每月3,500元向原告支付了三个月的误工费；对护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金的计算方式和金额均认可；因未见交通费发票，故对原告主张的交通费不认可；对于律师费，被告认为原告主张金额过高，希望由法院酌定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了病例资料、出院小结、医疗费发票、律师费发票及委托代理合同、鉴定费发票、工资流水等证据，当事人对上述证据的真实性、合法性均无异议，本院经审查认定与本案有关联，故予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告系被告雇佣的员工，2019年9月17日入职，每月工资3,500元，职位是后厨洗碗工。2019年10月10日晚10时许，原告在被告经营场所内摔倒，被告工作人员将原告送往上海市第十人民医院就医，当晚未住院。次日，被告工作人员将原告送往上海市第一人民医院治疗。原告于2019年10月11日至14日期间住院治疗，行桡骨骨折切开复位钢板内固定术，出院诊断为左尺桡骨远端骨折。2021年2月，经本院诉前委托鉴定，上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所出具鉴定意见认为，原告意外伤致左尺桡骨远端骨折等，后行桡骨骨折切开复位钢板内固定术治疗，后遗左腕关节活动度丧失25%以上(未达50%)，构成人体损伤致残程度XXX残疾，损伤后休息期150日，营养期60日，护理期60日。原告为此支付鉴定费3,350元。事发后，被告垫付医疗费39,235.75元，并支付给原告三个月误工费10,500元，共计垫付金额为49,735.75元。原告为诉讼，聘请律师，支付律师费10,000元。本院对双方当事人争议的事实及证据认定如下：被告申请证人鲍某某出庭作证。证人鲍某某称，其系被告的工作人员，现仍在被告处工作，事发时其系原告工作的饭店的主管。事发当晚10点左右，证人听到同事说原告在店内摔倒，证人赶过去看到原告摔倒地点是大厅里顾客就餐区的过道。证人和另一名同事一起将原告扶起送至上海市第十人民医院就医，因原告要求至其女儿工作的上海市第一人民医院就医，故当晚并未住院。第二天，应原告要求，证人和同事又将原告送至上海市第一人民医院，后原告住院并手术。平时厨房是晚上9点下班，前厅是晚上10点下班但有人值班。原告摔倒的区域平时一直有人打扫，有垃圾会及时清理，地面没有冲刷，但当时地面没有油渍和水渍。对于上述证人证言，被告认为能真实反映原告摔倒及就医的过程。原告质证认为因证人现仍在被告处工作，故可信度存疑，证人陈述的摔倒地点是平面这点不属实，原告的摔倒地点是在下坡处，但证人陈述原告摔倒地点没有洗刷过这点原告是认可的。本院认为，虽然原告对证人陈述的原告摔倒的具体地点有异议，但无论是大厅就餐区走道还是后厨洗碗间与大堂之间的斜坡，均是原告作为员工摔倒在被告的经营场所之内，本院对此予以确认。本院组织双方当事人调解，因双方各执己见，致调解不成。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原、被告间虽未签订书面劳动合同，但通过工资流水及原、被告陈述可知，原、被告间成立劳务关系，故对原告在被告营业场所中摔倒的损害后果，被告应当承担赔偿责任。原告作为在被告处工作的后厨洗碗工，之前也曾在被告的该经营场所工作过，对工作环境应当较为熟悉。原告在并未穿着被告所配备的防滑鞋的情况下，于晚上10时左右，在被告经营场所内行走，其理应尽到较一般的完全行为能力人更高的注意义务，因此，原告自身亦存在过错，可以减轻被告责任。综合本案实际情况，本院酌情确定由被告对原告的各项损失承担60%的赔偿责任，原告自行承担40%赔偿责任。关于原告的损失范围及金额分析如下：1、原告主张医疗费39,235.75元，有医疗费发票为据，扣除住院伙食补助费44元，故本院确认原告主张的医疗费39,191.75元计入损失范围。2、原告主张营养费按每日40元的标准，计算60日为2,400元，被告无异议，本院结合原告伤情及司法鉴定意见，确认营养费2,400元计入损失范围。3、原告主张护理费按每日40元的标准，计算60日为2,400元，被告无异议，本院结合原告伤情及司法鉴定意见，确认营养费2,400元计入损失范围。4、原告主张住院伙食补助费按每日20元的标准，计算2日为40元，被告无异议，加上住院期间实际发生的伙食费44元，本院确认住院伙食补助费84元计入损失范围。5、原告主张残疾赔偿金101,124.8元(72,232元×14年×10%)元，本院结合原告伤残等级及年龄因素，参照上一年度上海市居民人均可支配收入，确认残疾赔偿金101,124.8元计入损失范围。6、误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据司法鉴定意见书，原告构成伤残十级，休息期为150日，现原告主张误工期按照150日，按照原告的工资3,500元/月的标准计算，于法不悖，本院确认误工费17,500元计入损失范围。7、原告主张交通费1,000元，但未提供证据加以证明，被告亦不认可，本院根据原告就医情况酌情确定交通费300元计入损失。8、原告主张鉴定费3,350元并提交发票为据，该项目系原告维权支出的合理费用，本院予以确认。9、原告主张精神损害抚慰金5,000元，原告构成XXX伤残，必然遭受精神上的痛苦，本院酌情确认精神抚慰金3,000元计入损失。10、原告主张律师费10,000元并提交发票为据，结合案件复杂程度以及律师工作量等因素，本院酌情确认律师费5,000元计入损失范围。综上所述，被告上海如裕餐饮有限公司应赔偿原告张汉英医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、交通费，共计163,000.55元的60%，合计97,800.33元，扣除被告垫付的49,735.75元，被告上海如裕餐饮有限公司应赔偿原告张汉英医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、交通费48,064.58元，并赔偿原告张汉英鉴定费3,350元、精神损害抚慰金3,000元、律师费5,000元。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款及2009年《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、2003年《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告上海如裕餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张汉英赔偿医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、交通费合计48,064.58元；二、被告上海如裕餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张汉英给付鉴定费3,350元；三、被告上海如裕餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张汉英给付精神损害抚慰金3,000元；四、被告上海如裕餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张汉英给付律师费5,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,946.30元，减半收取计1,473.15元，由原告张汉英负担830.47元，被告上海如裕餐饮有限公司负担642.68元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 孙亦玢法官助理 郭珺洁书 记 员 林丹萍附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、2009年《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。三、2003年《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。