山东省青州市人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0781民初1655号原告（并案审理被告）：陈有贤，男，1964年3月9日出生，汉族，住青州市，委托诉讼代理人：王静涵，山东春水律师事务所律师。被告（并案审理原告）：山东国贸置业投资有限公司，住所地：青州市弥河以东、长深高速公路以西、南环路北侧，统一社会信用代码：91370781073011755F。法定代表人：冀荣芬，总经理。委托诉讼代理人：岳文翠，山东潍青律师事务所律师。原告（并案审理被告）陈有贤与被告（并案审理原告）山东国贸置业投资有限公司（以下至判决主文前简称国贸公司）劳动争议一案，本院于2021年3月3日立案后，因陈有贤与国贸公司均向本院提起诉讼，本院已于2021年4月9日作出（2021）鲁0781民初1877号民事裁定，裁定将（2021）鲁0781民初1877号案件并入本案审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（并案审理被告）陈有贤及其委托诉讼代理人王静涵，被告（并案审理原告）国贸公司的委托诉讼代理人岳文翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（并案审理被告）陈有贤向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告间的劳动关系，国贸公司支付陈有贤医疗费58731.59元、更换假体费用79800元、住院期间伙食费950元、营养费950元、停工留薪期待遇42000元、护理费6703.40元、一次性伤残补助金45500元、一次性伤残就业补助金115220元、一次性工伤医疗补助金74893元、交通费500元，共计425247.99元；2.请求判决国贸公司支付陈有贤解除劳动关系经济补偿金17500元；3.请求判决国贸公司支付陈有贤带薪休假工资1609元；4.请求判决国贸公司支付拖欠陈有贤的工资及加班工资39334元；5.本案诉讼费用由国贸公司承担。事实和理由：2016年2月27日，原告陈有贤到被告国贸公司从事电工工作。2018年6月13日15时40分左右，陈有贤在公司接线时，不慎从3米高的人字梯上摔落，因地面上有货架等物品，致左侧股骨颈骨折、左侧多发肋骨骨折、口唇及左手皮肤受伤。受伤后入潍坊市益都中心医院治疗。诊断结论为：1、左侧股骨颈骨折；2、左侧多发肋骨骨折；3、口唇及左手皮肤挫裂伤；4、多发性肝囊肿。2019年1月14日，原告经青州市劳动人事争议仲裁委员作出的青劳人仲字[2018]第593号仲裁判决书，与被告确认劳动关系。2019年4月25日，原告经青州市人力资源和社会保障局作出的青人社工伤认字[2019]第140号认定工伤决定书，认定为工伤。2020年9月11日，经潍坊市劳动能力鉴定委员会作出的潍劳鉴[2020]250124号劳动能力鉴定书，鉴定为工伤柒级，因被告对鉴定结论有异议，于是向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，2020年11月27日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴伤字[2020]756号再次鉴定结论书，鉴定结论为：劳动功能障碍程度：柒级。被告长期拖欠原告工资也未给原告缴纳社保，因此原告提出解除劳动关系，按照法律相关规定，被告应支付被告经济补偿金，但青州市劳动人事争议仲裁委员会驳回了原告的该项仲裁请求，侵害了原告的合法权益；被告亦未让原告享受带薪休假，未能给原告按时足额缴纳社会保险，造成原告不能享受工伤待遇，且被告拒绝对原告赔偿，造成原告的合法权益受损。为维护原告的合法权益特诉至贵院，请求法院依法判决。被告（并案审理原告）国贸公司辩称，2018年6月13日原告陈有贤非工作原因受伤，不构成工伤，因此其无权向国贸公司主张医疗费及各项工伤待遇赔偿，双方劳动关系已经于2018年6月14日因陈有贤严重违反单位管理制度解除，因此陈有贤没有权利向国贸公司主张经济补偿金，陈有贤在国贸公司工作期间自入职至2018年2月份每月工资为3000元，自2018年3月份之后，每月工资才上升为3500元，因此，陈有贤主张的欠发工资数额与实际不符。被告（并案审理原告）国贸公司向本院提出诉讼请求：1.请求贵院依法判决国贸公司无需向陈有贤支付一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金74893元、一次性伤残就业补助金92176元、工伤医疗费58731.59元、停工留薪期工资21000元、住院伙食补助费228元（共计292528元）；2.请求贵院依法认定国贸公司欠发陈有贤工资数额非37750元，国贸公司也无需向陈有贤支付带薪年休假工资1609元；3.本案的诉讼费用由陈有贤承担。事实和理由：青州市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字【2020】第581号仲裁裁决书的内容与事实不符：一、被告陈有贤并非因工作原因受伤，不构成工伤，无权向原告主张工伤待遇赔偿。2018年6月13日15时40分左右被告陈有贤受伤并不是为原告履行工作原因受伤，也不是原告安排的工作过程中受伤，与原告毫无关系。王有军夫妇租赁原告房屋经营饭店，王有军要在承租的房屋内另行间出一个小间来给他女儿用，需要改装线路，找到被告陈有贤。房屋内部装修改动线路不属于出租方的义务，改装线路也并非是陈有贤工作范围，王有军夫妇与陈有贤之间是单独的接受劳务方和提供劳务方或者被帮工与帮工的民事法律关系，陈有贤并非工作原因受伤，陈有贤受伤不构成工伤，因此原告不应向陈有贤赔偿各项工伤待遇。二、裁决书认定的工资数额、带薪年休假工资等项目也与实际不符。被告陈有贤于2016年2月27日到原告处从事电工工作，自入职至2018年2月份工资为每月3000元，因此仲裁委认定的原告欠发被告工资数额非37750元，原告也不应向被告支付带薪年休假工资。综上所述，青州市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字【2020】第581号仲裁裁决书，认定事实错误，适用法律错误，为此特诉至贵院，望判如所请。原告（并案审理被告）陈有贤辩称，陈有贤构成工伤，已经经过人社局工伤认定，并且经过了法院的一审、二审，均对陈有贤构成工伤的情况予以认定，国贸公司所述与事实不符，裁决书认定的欠发工资数额以及带薪年休假工资正确，陈有贤自入职以来的工资为每月3500元。本院经审理认定事实如下：2016年2月27日，陈有贤到国贸公司处从事电工工作，月工资3500元，双方未签订劳动合同，国贸公司未给陈有贤缴纳社会保险。2018年6月13日15时40分左右，陈有贤在国贸公司管理的租户王有军户内接线时，不慎从3米高的人字梯上摔落，致左侧股骨颈骨折、左侧多发肋骨骨折、口唇及左手皮肤挫裂伤，陈有贤受伤后入住潍坊市益都中心医院住院治疗19天。国贸公司向陈有贤发放工资时间、金额并不固定，陈有贤共计收到国贸公司发放的工资58500元。2019年1月14日，青州市劳动人事争议仲裁委员出具青劳人仲案字[2018]第593号仲裁裁决书，裁决确认陈有贤与国贸公司存在劳动关系。2019年4月25日，青州市人力资源和社会保障局出具青人社工伤认字[2019]第140号认定工伤决定书，认定陈有贤受到的事故伤害为工伤。后国贸公司不服，向青州市人民法院起诉，要求撤销青人社工伤认字[2019]第140号认定工伤决定书，青州市人民法院于2019年12月10日作出（2019）鲁0781行初130号行政判决，驳回了国贸公司的诉讼请求；国贸公司不服向潍坊市中级人民法院提起上诉，潍坊中院于2020年6月29日作出（2020）鲁07行终184号行政判决，驳回上诉，维持原判。国贸公司向山东省高级人民法院申请再审，山东省高院于2021年1月18日出具了（2020）鲁行申1995号行政裁定书，驳回了国贸公司的再审申请。2020年9月11日，潍坊市劳动能力鉴定委员会出具潍劳鉴[2020]250124号初次鉴定结论书，鉴定陈有贤劳动功能障碍程度为柒级，无生活自理障碍。因国贸公司对鉴定结论有异议，向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，2020年11月27日，山东省劳动能力鉴定委员会出具鲁劳鉴伤字[2020]756号再次鉴定结论书，鉴定结论与初次鉴定结论相同，陈有贤劳动功能障碍程度为柒级，无生活自理障碍。后陈有贤向青州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除双方劳动关系，国贸公司支付其医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项工伤待遇共计425247.99元，并支付经济补偿金17500元、带薪年休假工资1609元、欠发工资及加班工资39334元。该委于2021年1月29日作出青劳人仲案字[2020]第581号仲裁裁决，裁决一、自裁决书生效之日起10日内，国贸公司一次性支付陈有贤工伤待遇：一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金74893元、一次性伤残就业补助金92176元、工伤医疗费58731.59元、停工留薪期工资21000元、住院伙食补助费228元，共计292528.59元。二、自裁决书生效之日起10日内，国贸公司一次性支付陈有贤欠发的工资37750元。三、自裁决书生效之日起10日内，国贸公司一次性支付陈有贤带薪年休假工资1609元。四、驳回陈有贤其他仲裁请求。陈有贤与国贸公司均不服该裁决，于法定期限内提起诉讼。同时查明：2019年度全省全口径城镇单位就业人员月平均工资为5761元。山东省统计局公布的2019年度城镇居民人均可支配收入为42329元/年（115.97元/天）,城镇居民消费性支出26731元/年（73.24元/天），农民人均纯收入为17775元/年（48.70元/天），农民家庭人均生活消费支出额为12309元（33.72元/天）。本院认为，青州市劳动人事争议仲裁委员会对原告与被告之间的劳动争议作出青劳人仲案字[2020]第581号仲裁裁决书后，原被告双方均在法定期限内提起诉讼，本院依法应予受理。陈有贤在国贸公司处工作中受伤，经依法认定为工伤，根据已经发生法律效力的裁决结果，国贸公司未为陈有贤缴纳工伤保险，应当承担陈有贤的工伤保险责任。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”。陈有贤受伤后入潍坊市益都中心医院住院治疗19天，花费医疗费58731.59元，国贸公司辩称上述医疗费中有2200元是医疗仪器器械费用，发票来源于药店，非医院正规发票，对该费用不予认可；本院经审查认为，在陈有贤出院医嘱有记载“下地活动需佩戴髋关节外展工具，3月内负重需扶拐或助行器保护”，可据此认定陈有贤所购髋关节外展工具与其伤情有关，对该项费用本院予以确认，对原告主张的医疗费58731.59元，本院予以认定。对陈有贤主张的住院伙食补助费950元，于法有据，本院予以支持。对陈有贤主张的营养费950元，于法无据，本院不予支持。对陈有贤主张的护理费6703.40元（19天×115.97元/天+4500元），国贸公司认为陈有贤主张无生活自理障碍，也不符合工伤保险条例规定，无法律依据，不予认可；本院经审查认为，对陈有贤主张的住院期间护理费应予支持，但其陈述的4500元的护工护理费无证据证明，本院不予支持，对其护理费认定为2203.43元（19天×115.97元/天）。对陈有贤主张的更换假体费用79800元，国贸公司辩称经山东省劳动能力鉴定委员会确认了陈有贤工伤等级，但认为无生活自理障碍，也未确认陈有贤需要安装假体，因此对该费用不予认可；本院经审查认为，陈有贤主张的髋关节假体需在10年后更换系相关公司所提建议，该费用尚未实际发生，陈有贤可待实际发生后另行主张，故对于陈有贤提出的关于左侧髋关节置换的相关鉴定申请，本院不予准许，对陈有贤主张的更换假体费用79800元，本院不予认定。对于陈有贤主张的交通费500元，结合其住院情况，本院酌定为190元。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”本案中，陈有贤在工伤事故中主要造成左侧股骨颈骨折、左侧多发肋骨骨折，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》中的相关条款，结合潍坊市劳动能力鉴定委员会关于原告劳动能力障碍程度为柒级、无生活自理障碍的鉴定意见，本院确定原告的停工留薪期为7个月。《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。陈有贤陈述在受伤前12个月的平均工资为3500元，国贸公司虽不予认可，但并未提交证据证实。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。在双方存在劳动关系的事实已被依法确认的情况下，国贸公司对陈有贤的月工资收入情况负有举证证明责任，不能举证的，应承担于己不利的法律后果。据此，本院认定陈有贤受伤前十二个月的平均工资为3500元，认定陈有贤应享受的停工留薪期工资为24500元（3500元/月×7个月）。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”故陈有贤应享受的一次性伤残补助金为45500元（3500元/月×13个月）。本案中，陈有贤主张系在2021年1月4日仲裁开庭时请求解除与国贸公司的劳动关系，于法有据，本院予以确认；国贸公司主张双方系因陈有贤违反规章制度于2018年6月14日解除劳动关系，但未提交证据，本院不予支持。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第二款规定，“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”第四款规定，“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”第五款规定，“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付”。参照上述规定，结合上年度统筹地区职工月平均工资5761元的计算标准，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金74893元（5761元×13个月）。因陈有贤解除劳动合同时已年满56周岁，距离法定退休年龄不足4年，一次性伤残就业补助金应为92176元（5761元×20个月×80%）。对于陈有贤要求国贸公司支付解除劳动合同经济补偿金17500元的诉讼请求，国贸公司辩称双方解除劳动关系的原因是陈有贤严重违反单位规章制度，私自为他人改造线路，不符合应当支付经济补偿金的范围，即使支付，标准应当计算3个月，基数应当按照前12个月月平均工资3064元计算，但未提交证据证明。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。本案中，国贸公司未为陈有贤缴纳社会保险，陈有贤要求解除劳动合同关系符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”；第四十七条规定：“经济补偿应按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，陈有贤依照本法第三十八条规定解除劳动合同，国贸公司应当向陈有贤支付经济补偿。陈有贤自2016年2月27日入职至2021年1月4日双方解除劳动合同，国贸公司应当支付陈有贤5个月的经济补偿金。故对于陈有贤要求国贸公司支付解除劳动合同经济补偿金17500元（3500元×5个月）的诉讼请求，本院予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条中规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位对职工应休未休的年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。故对于陈有贤主张的带薪年休假工资1609元（5天×200%×3500元/月÷21.75），于法有据，本院予以支持。陈有贤主张自入职至受伤之日一共工作27.5个月，每月工资为3500元，共收到国贸公司发放的工资58500元，国贸公司尚应支付拖欠原告的工资为37750元（27.5个月×3500元/月-58500元）。国贸公司对于欠发陈有贤工资的数额有异议。本院经审查认为，国贸公司虽对欠发工资数额不予认可，但未提交充分证据予以证明，故对于原告主张的工资数额37750元，本院予以支持。对于陈有贤要求国贸公司支付加班工资1584元的诉讼请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”鲁高法【2010】84号文件第37项规定，“下列情形不属于用人单位应当支付加班费的范围：（1）用人单位因安全、消防、节假日等特殊需要，经劳动者同意安排劳动者从事与本职工作无关的值班任务；（2）用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的。”本案中，陈有贤提交国贸公司物业经理王孝民出具的加班证明一份，载明2018年春节假期陈有贤值班6天，仅能证明陈有贤工作的时间段，无法证明加班事实，也不足以证明其延长了工作时间，故对于陈有贤的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第二十一条、第二十六条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《职工带薪年休假条例》第三条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《山东省贯彻实施办法》第二十五条之规定，判决如下：一、被告（并案审理原告）山东国贸置业投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（并案审理被告）陈有贤医疗费58731.59元、住院期间伙食费950元、护理费2203.43元、交通费190元、一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金74893元、一次性伤残就业补助金92176元、经济补偿金17500元、停工留薪期工资21000元、欠发工资37750元、未休年休假工资1609元，共计352503.02元；二、驳回原告（并案审理被告）陈有贤的其他诉讼请求；三、驳回被告（并案审理原告）山东国贸置业投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元（已减半），并案案件受理费5元（已减半），均由被告（并案审理原告）山东国贸置业投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员  冀迎磊二〇二一年六月一日书记员  张 磊附：当事人举证清单原告（并案审理被告）陈有贤举证：1.青劳人仲案字【2020】第581号仲裁裁决书复印件一份、送达回证二份；2.住院病案一份、青劳人仲案字【2018】第593号仲裁裁决书一份、工伤认定书一份、（2019）鲁0781行初130号一审判决书一份、（2020）鲁07行终184号二审判决书一份、初次鉴定结论书复印件一份、再次鉴定结论书一份；3.（2020）鲁行申1995号行政裁定书复印件一份；4.陈海莲身份证复印件一份；5.山东省工伤职工停工留薪期分类目录打印件一份；6.被告公司物业经理王孝民出具的加班证明一份；7.髋关节外展支具发票一份；8.住院收费票据一张；9.用药明细一宗；10.陈有贤余额查询明细一宗。被告（并案审理原告）国贸公司举证：1.山东法院电子诉讼平台再审案件申请截屏打印件二页，（2020）鲁行申1995号案件受理通知书复印件一份；2.国贸公司网上记账流水打印件一份。