安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终1476号 上诉人（原审原告）:宿松县蜜儿港婴童用品专卖店，经营场所宿松县孚玉镇黎河东路。 经营者：陈明东，男，1979年7月11日出生，汉族，住安徽省宿松县。 被上诉人（原审被告）：唐镇海，男，1963年4月22日出生，汉族，住安徽省宿松县。 上诉人宿松县蜜儿港婴童用品专卖店（以下简称蜜儿港专卖店）因与被上诉人唐镇海劳动争议一案，不服安徽省宿松县人民法院（2021）皖0826民初515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭，在查阅卷宗，询问当事人，核对事实之后，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 蜜儿港专卖店上诉请求：撤销一审判决，依法改判蜜儿港专卖店不支付唐镇海双倍工资9234.75元。事实和理由：1、唐镇海不是在蜜儿港专卖店上班，而是在破凉镇海明婴儿用品商店上班，经营者是邓海明。2、唐镇海主动找蜜儿港专卖店的经理杨金友找工作，杨金友和公司多次告知唐镇海签订劳动协议，但是唐镇海故意不签，故意来索赔双倍工资，一旦离职就去劳动监察部门去起诉。3、唐镇海总共上班3个半月，按照劳动法的规定，试用期至少有一个月的时间，即使判决双倍工资也要扣除一个月的试用期。4、唐镇海上班时每个月的工资标准是基本工资1600元加上社保补贴200元再加上提成奖金，所以双倍工资应当按照1800元来计算，奖金不应当计算。5、唐镇海的工资和奖金均已全额发放。 唐镇海辩称，1、唐镇海与蜜儿港专卖店成立劳动关系。2、唐镇海没有拒绝订立劳动合同。3、原审判决支付双倍工资的期限符合法律规定。 蜜儿港专卖店向一审法院起诉请求：一、判决取消蜜儿港专卖店赔偿支付唐镇海9234.47元；二、本案诉讼费由唐镇海承担。 一审法院认定事实：唐镇海经熟人介绍自2020年5月21日起至2020年9月10日在蜜儿港专卖店从事司机工作，双方约定唐镇海的月工资由基本工资1600元、满勤奖200元以及提成（门店月销量的0.4%）组成。2020年5月至9月，蜜儿港专卖店分别向唐镇海支付1144元、2624元、2946元、2331元、751元工资，共计支付工资9796元。2020年8月5日，蜜儿港专卖店组织司机学习《宿松蜜儿港司机工作职责说明》，该职责说明的第1条规定“司机在试用期考核合格后，签订公司合同协议；否则不可上岗；……”，唐镇海在该职责说明的“司机签名”一栏中签字确认。2020年9月11日，唐镇海离职。唐镇海在蜜儿港专卖店工作期间，双方未签订劳动合同。2020年11月，唐镇海以其为申请人、蜜儿港专卖店为被申请人向宿松县劳动（人事）争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决蜜儿港专卖店向其支付克扣的2020年7月份工资2796元、支付自2020年6月21日至9月10日未签订书面劳动合同的双倍工资11454元、支付蜜儿港专卖店未为唐镇海办理社会保险的一个月的经济补偿金2630元。2020年12月15日，宿松县劳动（人事）争议仲裁委员会作出[松劳人仲案字（2020）第93号]《仲裁裁决书》，裁决如下：一、被申请人应支付申请人二倍工资9234.75元；二、驳回申请人其他仲裁请求。蜜儿港专卖店不服该裁决，故起诉至法院。 一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资”，唐镇海自2020年5月21日起至2020年9月10日在蜜儿港专卖店工作显已超过一个月，但蜜儿港专卖店仍未与唐镇海签订劳动合同，且无证据证明系因唐镇海自身原因未能签订书面劳动合同，故蜜儿港专卖店应当自用工之日起向唐镇海支付二倍的工资。唐镇海在蜜儿港专卖店工作期间的工资共计9796元，即蜜儿港专卖店仍应当向唐镇海支付9796元工资。宿松县劳动(人事)争议仲裁委员作出松劳人仲案字（2020）第93号《仲裁裁决书》，裁决由蜜儿港专卖店向唐镇海支付9234.75元工资，唐镇海对此无异议，故蜜儿港专卖店提出撤销由蜜儿港专卖店支付唐镇海二倍工资9234.75元的诉讼请求，一审不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，判决如下：一、原告宿松县蜜儿港婴童用品专卖店于判决生效后五日内支付被告唐镇海二倍工资9234.75元；二、驳回原告宿松县蜜儿港婴童用品专卖店的诉讼请求;三、驳回被告唐镇海的其他请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告宿松县蜜儿港婴童用品专卖店负担。 二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。 二审查明的事实与一审相同。 本院认为，本案二审双方争议的焦点为蜜儿港专卖店是否应当支付唐镇海二倍工资9234.75元。 关于蜜儿港专卖店与唐镇海之间是否存在劳动关系问题，陈明东系蜜儿港专卖店经营者，陈明东在二审中认可唐镇海工资是从其银行账户转账，工资表由蜜儿港专卖店的会计制作，且在唐镇海申请劳动仲裁后，邓海明、杨金友分别作为蜜儿港专卖店的部门经理、人事部经理参与劳动仲裁，且蜜儿港专卖店在仲裁中并未提出劳动关系异议，蜜儿港专卖店在诉讼中又提出唐镇海在破凉店上班，破凉店由邓海明经营，进而否认唐镇海与蜜儿港专卖店之间的劳动关系，该理由明显不能成立。关于唐镇海是否故意不签订书面劳动合同，蜜儿港专卖店未提供充足证据证明，故该节上诉理由亦不成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案唐镇海自2020年5月21日起开始上班，因蜜儿港专卖店未与唐镇海签订书面劳动合同，蜜儿港专卖店应当支付的双倍工资差额部分应当从2020年6月22日开始至2020年9月10日双方劳动关系解除之日止。根据一审认定的事实2020年5月至9月，蜜儿港专卖店分别向唐镇海支付1144元、2624元、2946元、2331元、751元工资，故蜜儿港专卖店应当支付唐镇海的双倍工资的差额计算为1086元（2624元÷21.75天×9天）+2946元+2331元+751元=7114元。蜜儿港专卖店提出双倍工资不应计算业绩奖金，只能按基本工资发放，其主张依据不足，一审判决按唐镇海的平均工资计算3.5个月亦不符合相关法律法规规定。 综上所述，蜜儿港专卖店的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，但计算双倍工资期限和金额不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿松县人民法院（2021）皖0826民初515号民事判决； 二、上诉人宿松县蜜儿港婴童用品专卖店于本判决生效后五日内支付被上诉人唐镇海2020年6月22日至2020年9月10日未签订劳动合同的二倍工资差额7114元； 三、驳回宿松县蜜儿港婴童用品专卖店一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取计5元，由宿松县蜜儿港婴童用品专卖店负担；二审案件受理费10元，由宿松县蜜儿港婴童用品专卖店负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  程 顺 审 判 员  高 平 审 判 员  刘梦灵 二〇二一年六月十日 法官助理  金 耀 书 记 员  朱 彤 附：本案所适用的相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。