福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽03民终1278号上诉人（原审原告）：陈宏宇，男，1976年7月15日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。委托诉讼代理人：蔡麟峰，福建云格律师事务所执业律师。委托权限特别代理。被上诉人（原审被告）：莆田市荔城区莆腾建材店，住所地福建省莆田市荔城区西天尾镇荔涵西大道1288号，统一社会信用代码92350304MA33BQGU3J。经营者：林丽霞，女，1983年10月15日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。上诉人陈宏宇因与被上诉人莆田市荔城区莆腾建材店（以下简称：莆腾建材店）承揽合同纠纷一案，不服福建省莆田市荔城区人民法院（2020）闽0304民初4399号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈宏宇上诉请求:1、依法撤销一审判决第二项判决，改判支持陈宏宇一审的诉讼请求（即莆腾建材店立即偿还陈宏宇款项56000元）；2、一审、二审诉讼费用由莆腾建材店承担。事实和理由：一、2020年3月26日的《单据》不是结算凭证。二、莆腾建材店没有履行承揽合同，构成违约。三、部分大理石已经被莆腾建材店拉走了，莆腾建材店还欠案外人小王加工费，陈宏宇无法取得莆腾建材店承揽的工作成果。莆腾建材店没有交付约定的大小门套等大理石材给陈宏宇，陈宏宇有权要求莆腾建材店返还陈宏宇的预付款5.6万元。莆腾建材店未到庭参加诉讼，庭后，提交书面答辩状。其称，一、莆腾建材店已经将涉案东西交付给陈宏宇，并且陈宏宇与加工厂小王已经在事实上接触。6片爵士白属于容易失色的货品，故莆腾建材店紧急处理了。二、陈宏宇于2020年3月26日发送的单据应当认定为本案的结算依据。陈宏宇向一审法院起诉请求：1、依法撤销一审判决第二项判决，改判支持陈宏宇一审的诉讼请求（即莆腾建材店立即偿还陈宏宇款项56000元）；2、一审、二审诉讼费用由莆腾建材店承担。一审法院认定事实：莆腾建材店系经办理工商登记注册的个体工商户，林丽霞系其经营者。2019年12月1日，陈宏宇向莆腾建材店定制三幅大理石背景及两套大理石原石门套，并通过微信转账的方式支付了2万元。2019年12月24日，陈宏宇通过银行转账的方式支付了36000元。同日，莆腾建材店向陈宏宇出具《军腾石材》单据一份，《军腾石材》中载明：客户陈总，地址安特别墅，三个背景和1大1小门套，全部做完，5万6已付清。十天内全部完成，林丽霞，日期2019年12月24日。之后，双方交涉背景墙和门套制作事宜及部分工序已开始加工并完成。2020年3月26日，陈宏宇向莆腾建材店出具一份《单据》，《单据》中载明：货款56000元，余16774元。之后，陈宏宇因莆腾建材店的经营者林丽霞未履行承揽义务向莆田市城厢区人民法院起诉。2020年7月8日，莆田市城厢区人民法院作出（2020）闽0302民初1770号民事裁定书，裁定驳回陈宏宇的起诉。现陈宏宇以莆腾建材店未履行承揽义务，请求解除合同及返还款项，致诉讼。案经审理，因双方各持己见，致无法调解。一审法院认为，根据相关法律规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。结合本案案情、当事人的陈述及相关证据，本案的背景墙及门套系陈宏宇根据其需求及要求将制作的工作交由莆腾建材店完成，由莆腾建材店购买材料、提供设备、安排人员最后完成工作。同时，陈宏宇出具了一份由莆腾建材店出具的《军腾石材》单据，而莆腾建材店自认系陈宏宇与其交涉背景墙与门套的定制过程，同时未提供证据予以证明陈宏宇非本案适格原告，故陈宏宇与莆腾建材店成立承揽合同关系，予以认定。考虑莆腾建材店现已停止营业，双方再继续履行合同已无可能，故陈宏宇诉讼请求解除其与莆腾建材店的合同，予以支持。根据民间交易习惯，陈宏宇向莆腾建材店支付的56000元系预付款，因对部分定制的材料，双方当事人已到第三方产地进行确认，陈宏宇对定制材料的价格无异议，定制材料的价款总额双方亦无异议，且定制材料部分已经加工制作完毕，合同已按照陈宏宇的定制要求，已部分履行完毕。故法院确认56000元中的39226元材料款系双方当事人的真实意思表示且已经履行完毕，陈宏宇诉讼请求莆腾建材店归还39226元该款项，没有事实依据，陈宏宇仅可诉讼请求莆腾建材店归还16774元，超过部分，不予支持。鉴于上述履行部分的材料实际由莆腾建材店向第三方定制，莆腾建材店有义务就上述材料向陈宏宇进行交付及安装提供协助。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零九条、第二百五十一条，第二百五二条、第二百五十三条、第二百五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条判决：一、解除陈宏宇与莆田市荔城区莆腾建材店于2019年12月24日达成的《军腾石材》的承揽合同；二、莆田市荔城区莆腾建材店应在本判决生效之日起十日内归还陈宏宇16774元；三、驳回陈宏宇的其他诉讼请求。如果莆田市荔城区莆腾建材店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，减半收取计600元，由陈宏宇负担490.3元，由莆田市荔城区莆腾建材店负担109.7元。本院在二审期间，陈宏宇提交以下证据：证据一：陈宏宇与陈丽霞完整的微信记录的光盘，欲证明1、《单据》于2020年3月26日形成，该《单据》也只在2020年3月26日微信对话时出现六次；2、陈宏宇将《单据》发给莆腾建材店前，微信记录有记载暂按莆腾建材店说的金额计算还有余款（含与莆腾建材店承揽大小门套无关的未确定的楼梯款6800元）；3、《单据》于2020年3月26日形成，此后的2020年3月27日后，陈宏宇还要在找莆腾建材店解协商处理；4、微信记录显示莆腾建材店出现危机停止营业，陈宏宇多次要求莆腾建材店当面协商解决，但莆腾建材店逃避；5、微信记录证实由莆腾建材店负责安装，莆腾建材店在微信记录中称安装费用1万多元；6、证实案外人小王的加工费1万元的事实；证据二：陈宏宇与案外人小王的微信记录，欲证明莆腾建材店找的第三方小王加工，小王称材料已部分被拉走的事实。莆腾建材店庭后提供书面答辩意见中称，该二组证据不是新的证据，也不能证实陈宏宇的主张。对陈宏宇提供的证据将结合下文进行分析。本院在审理过程中，陈宏宇对原审查明的事实有异议，对“2020年3月26日，陈宏宇向莆腾建材店出具一份《单据》，《单据》中载明：货款56000元，余16774元。”有异议，认为这不是结算单，当时莆腾建材店未履行，但收了陈宏宇56000元，陈宏宇说要报警，莆腾建材店说钱还不够，陈宏宇就按对方所说的价格算了一下，发现还有余款16774元。莆腾建材店未到庭。对当事人没有异议的事实，本院予以确认。对有异议的事实，将结合下文分析。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，根据陈宏宇的上诉请求，本院予以分析如下：一、从莆腾建材店一审提供的微信聊天记录以及二审陈宏宇提供的微信聊天记录来看，莆腾建材店提供3月26日的陈宏宇发送给莆腾建材店的单据并不是双方最后的结算单，陈宏宇在3月26日的微信聊天记录中多次提到“暂按你说手上还有余款16744元”“这还是暂按你说的”。之后，双方在3月31日、4月7日仍然对涉案的款项有争议，可见，双方并未对涉案款项达成一致结算金额。二、本案系承揽合同，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。莆腾建材店作为承揽人应当依照约定将工作成果交付给定作人陈宏宇。但莆腾建材店尚未完成工作成果，石材仍在加工厂小王处，并没有将工作成果或石材移交给定作人。莆腾建材店称已经将涉案东西移交给陈宏宇，没有证据证实。加工厂小王系接受莆腾建材店的委托进行加工，陈宏宇与小王没有直接的合同关系，各方也未明确达成一致约定为加工成果或石材交付给小王即是移交给定作人。现莆腾建材店未完成工作成果，也未交付工作成果给陈宏宇。莆腾建材店也已停止营业，双方再无可能继续履行合同，故陈宏宇请求解除合同并返还款项56000元，符合规定，予以支持。综上所述，陈宏宇的上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持莆田市荔城区人民法院（2020）闽0304民初4399号民事判决第一项；二、撤销莆田市荔城区人民法院（2020）闽0304民初4399号民事判决第二、三项；三、莆田市荔城区莆腾建材店应在本判决生效之日起十日内归还陈宏宇款项56000元。如果莆田市荔城区莆腾建材店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书所确定的义务，逾期未履行的，应自觉主动前往一审法院申报经常居住地及财产情况，并不得转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨碍或逃避执行的行为；本条款即为执行通知暨财产报告条款，违反本条规定的，本案执行立案后，执行法院可按照法律文书载明确认的送达地址送达相关法律文书，并依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人依法采取纳入失信被执行人名单、限制消费令、罚款、拘留等强制措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。本案一审案件受理费1200元，减半收取计600元，由莆田市荔城区莆腾建材店负担。本案二审案件受理费1200元，由莆田市荔城区莆腾建材店负担。本判决为终审判决。审判长  翁祖青审判员  郑荔琼审判员  黄 征二〇二一年六月二十八日书记员  林青婷附：相关法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。