辽宁省葫芦岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽14民终1020号 上诉人（原审被告)：中国对外建设有限公司，住所地北京市海淀区西三环北路**。 法定代表人：郑伟，该公司总经理。 委托代理人：秦静，女，该公司职员。 委托代理人：梁高华，男，该公司员工。 被上诉人(原审原告)：葫芦岛经济开发区开发建设投资有限公司，，住所地葫芦岛市经济开发区北港工业园区 法定代表人；赵文枫，该公司执行董事。 委托代理人：佟月明，辽宁兴连律师事务所律师。 原审被告：中外建(葫芦岛)工程建设有限公司。。住所地葫芦岛北港工业区综合产业园综合服务楼北侧** 法定代表人：刘志强，该公司董事长。 上诉人中国对外建设有限公司（以下简称中外建公司）因与被上诉人葫芦岛经济开发区开发建设投资有限公司（以下简称葫芦岛开发建设公司）、原审被告中外建(葫芦岛)工程建设有限公司（以下简称中外建葫芦岛公司）合同纠纷一案，不服龙港区人民法院（2020）辽1403民初1575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 中外建公司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回葫芦岛开发建设公司诉讼请求判令葫芦岛开发建设公司承担诉讼费用。事实和理由：1、一审判决认定《资金监管协议》是《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心（BT）建设项目变更协议》（以下简称《变更协议》）的从合同，是变更协议的重要组成部分，是《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦（BT）建设项目-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆（BT）建设项目投资建设-移交合同》（以下简称《BT合同》）的组成部分，一审判决对上述合同关系的认定属于认定事实错误，适用法律错误；2、一审判决以款项被划扣，中外建公司以及中外建葫芦岛公司的行为违反《资金监管协议》的约定，导致后续工程无法继续履行，构成根本违约，适用《BT合同》中的违约条款判决中外建公司承担违约责任属于认定事实错误，适用法律错误，造成案涉工程无法继续履行是葫芦岛开发建设公司违约行为导致的；3、一审法院对被扣划款项性质认定不清，以被扣划的本属于中外建公司的工程款作为一审判决认定葫芦岛开发建设公司损失的金额属于认定事实错误并存在严重程序违法；4、一审判决根据《BT合同》11.3.8条约定的已完工价值的50%作为违约金，并依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十九条规定，按被海口中院划扣走的工程款百分之三十确定违约金属于认定事实错误，适用法律不当；5、一审法院判决中外建公司开具发票没有法律依据，不属于民事法律关系。综上，要求二审法院撤销一审判决，依法改判。 葫芦岛开发建设公司向一审法院起诉称：葫芦岛开发建设公司与中外建公司于2010年签订了《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》，由中外建公司负责以BT形式垫资承建葫芦岛开发建设公司的建设项目，后因合同履行中出现的主客观原因，双方协商变更了合同履行的形式，于2017年3月31日签订了《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》，双方约定将原合同变更为一般性工程施工总承包合同，葫芦岛开发建设公司依据工程进度向中外建公司支付工程款，其他条款仍然按照原合同执行。为了保 证合同的履行，应财政部门要求，经被告中外建公司授权，葫芦岛开发建设公司作为国有独资公司，与二被告达成《资金监管协议》，将工程涉及的工程款专项资金4417.5万元存入到中外建葫芦岛公司在阜新银行的账户，由葫芦岛开发建设公司与中外建公司共同监督资金的使用，以保证按进度拨付工程款。2018年3月27日，因二被告涉及与关联企业之间的借款合同纠纷，海口市中级人民法院直接自监管账户扣划走相关资金，中外建公司将工程建设专项资金被用于执行偿还其他债务，导致中外建公司丧失继续履行双方之间的工程施工总承包合同的能力，已经构成违约。同时，依据双方合同约定，中外建公司没有按期进行工程施工，也构成违约。故依据《合同法》第六十八条、六十九条的规定，依法行使解除权，为了保证葫芦岛开发建设公司的合法权益，诉至人民法院请求人民法院判令解除合同，同时追究中外建公司的违约责任，依据《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目投资建设-移交合同》第11.3.8条约定，甲方只能按照已经完工价值的50%支付给乙方，另外50%作为违约金，合同变更前审计工程量为36，480，660.43元，后续完工工程量为2，436，771元，累计为38，917，431.43元，故请求人民法院判令二被告承担对葫芦岛开发建设公司的违约金19，458，715.71元。诉讼请求如下：一、解除《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼Ⅱ、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《建设工程施工合同总承包合同》；二、二被告连带承担违约责任，支付违约金19，458，715.71元；三、二被告承担诉讼费用。2019年7月25日，葫芦岛开发建设公司增加诉讼请求，要求二被告交付已经完成工程部分的符合葫芦岛市建设主管部门竣工备案要求的工程材料和开具已经收到工程款的发票。 一审法院查明事实：葫芦岛开发建设公司与中外建公司于2010年8月10日签订了《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目-移交合同》、2010年9月29日双方签订了《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT) 建设项目投资建设-移交合同》，约定将位于葫芦岛北港工业 区高新技术产业园葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼Ⅱ、篮球馆工程承包给中外建公司，并要求其配合工程范围内财物决算及政府相关部门财物审计工作，暂定合同价格为44，174，962.00元。合同签订后，中外建公司按照合同约定开始施工建设，现三个工程均未竣工验收，其中创业大厦尚有部分工程未完工，也未再施工，篮球馆已经投入使用。2016年11月3日，葫芦岛开发建设公司甲方，与中外建公司(乙方)，中外建葫芦岛公司(丙方)、阜新银行葫芦岛分行(丁方)签订《资金监管协议》一份，在协议中约定：根据《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》，为了解决好甲乙双方关于高新技术创业中心和篮球馆及附属楼遗留的建设方面问题，加快未完工程建设，尽早实现工程整体竣工验收，甲方通过利用工程款债券置换资金，专项用于保障高新技术创业中心和篮球馆及附属楼建设资金需要。为了保证资金专项使用，甲乙丙丁四方特此签订资金监管协议。一、葫芦岛开发建设公司授权其所属的中外建葫芦岛公司在阜新银行葫芦岛分行开设工程资金监管专户，该专户为甲乙丙三方共同监管账户，该账户资金全部为甲方注入，乙方和丙方不得注入任何其他资金，监管账户资金的支付凭证需要甲丙双方盖章后，丁方方可受理款项支付。二、葫芦岛开发建设公司承诺筹集资金拨付到丙方在丁方开设的监管账户，该资金专项用于高新技术创业中心和篮球馆及 附属建设。三、在监管账户资金使用上，甲乙双方根据《葫 芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》，按照约定用监管账户的资金支付项目工程款。四、设立监管账户，注入足够的资金，其目的是保证工程项目建设的资金来源。监管账户存续期间所形成的利息收入全部归甲方所有。监管账户资金存续期间，在确保项目资金支付不受影响到前提下，丙方应配合甲方利用好账户存款资金，降低融资成本。五、甲乙双方均应按照《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》完善项目建工手续，确保不因手续问题影响工程正常竣工验收。如乙方原因，甲方可以将甲丙丁三方监管账户资金收回。六、本资金监管协议一式四份，协议方各执一份。2016年12月6日，为了保证合同的履行，应财政部门要求，经中外建公司授权，葫芦岛开发建设公司作为国有独资公司，将工程涉及的工程款专项资金4，417.5万元存入到中外建葫芦岛公司在阜新银行的账户，由葫芦岛开发建设公司与中外建公司共同监督资金的使用，以保证按进度拨付工程款，2017年3月6日，葫芦岛开发建设公司委托辽宁公信工程造价咨询有限公司对工程进度结算审定总造价进行评估确认，并出具《工程造价审核报告书》一份，证实葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目B座经辽宁公信工程造价咨询有限公司结算审核总造价为36，480，660.43元。2016年11月10日，中外建公司给葫芦岛开发建设公司出具授权委托书一份，在授权委托书中载明：中外建公司授权中外建葫芦岛公司在阜新银行葫芦岛分行设立资金监管账户和贵公司共同监管，承接我公司在葫芦岛北工业区实施的高新技术创业中心和篮球馆及附属楼建设项目资金。今后凡涉及到上述相关项目的资金，全权授权给中外建葫芦岛公司办理。2016年12月6日，中外建公司作为甲方，葫芦岛开发建设公司为乙方、案外人葫芦岛经济开发区管理委员会为丙方、葫芦岛经济开发区财政局为丁方，签订“债权解除协议”一份，在协议中载明：根据财政部关于发行地方政府债券有关规定，用置换债券资金偿还债务，双方应签署协议，因此双方达成以下协议。乙方于2016年11月24日偿还欠甲方工程款4，417.5万元，总工程款尚未结清。截止目前，乙方偿还的资金已拨付到甲方。本协议一式五份，由甲乙丙丁四方法定代表人或授权代理人签字并加盖公章后生效，四方各执一份，送财政备份一份。2017年3月31日，葫芦岛开发建设公司与中外建公司签订《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》一份，在变更协议中载明：为尽快推动创业中心项目续建工作，根据2010年8月10日，甲、乙双方签订《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目投资建设-移交合同》；2010年9月29日，甲、乙双方签订《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》；2012年9月16日，甲、乙双方签订《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目投资建设-移交合同一补充协议》及相关法律、法规。结合上述项目合同履约现实情况，双方本着正面历史、互相理解消止彼此损失与不利影响，经甲、乙双方协商一致达成如下补充协议：一、甲、乙双方约定将《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目投资建设-移交合同一补充协议》变更为一般性工程施工总承包合同。二、甲方承诺，为保证工程项目的建设，在本协议签订后筹集人民币4417.5万元打入双方共同认定的监管账户，用于创业中心项目工程续建及竣工后支付工程款之用。三、乙方承诺，取消《创业中心BT合同》、《附属楼Ⅱ、篮球馆BT合同》及《BT合同补充协议》中约定的甲方应当向乙方支付的建设期及回购期利息。四、甲方在续建工程开工前，办理完成创业中心项目的开工许可证及因续建所需增办的相关手续，乙方及时提供乙方应提供的所需资料，并承担办理上述手续所需的费用，确保不因手续未办理影响工程正常竣工验收。五、因停工导致的工程维修费用由乙方承担。六、续建该工程过程中，因国家相关规范变更原图纸进行重新设计的改动或返工带来的相关费用由甲方承担，计入工程总价。七、续建过程中，工程进度款按月进行支付，当月实际完成工程量经监理、甲方代表确认，工程进度款经审计跟踪部门核定，按当月完成投资的70%进度支付。乙方于每月25日前上报月完成投资进度申请，甲方协调监理、审计部门于7个工作日内完成核定并支付。八、因本工程停工时间较长，人工、机械、材料等价格发生较大变化。经双方平等协商，前期已完工程执行招标文件及已确定的材料价格。后续工程执行辽宁省工程造价信息，信息中没有的执行市场价格(双方及审计认定为准)，取费执行原投标。双方均同意工程总价款的计算与支付方式予以变更。工程总造价以审计部门最终审计确认结果为依据。九、乙方分别完成建设单体工程项目：葫芦岛北港工业区高新技术创业中心、葫芦岛北港工业综合服务区中心附属楼Ⅱ及篮球馆。单体工程符合交工条件后提交竣工验收报告。甲方组织办理竣工验收，单体工程具备确权条件后，甲方分两次向乙方支付工程总价款，第一次支付总价款60%，第二次支付总价款的37%。其中，第一笔款项于工程竣工验收具备确权条件之日起10个工作日内支付(含已支付的续建工程进度款)；第二笔款项于第一笔支出半年后的10个工作日内支付，工程质量保证金按工程总造价3%预留(必须完成工程审计)。保修责任从工程竣工之日算起，时限执行国家相关规定。十、双方互不追究本协议签订前的违约责任，除本协议约定的费用承担之外，甲方不向乙方支付其他费用。十一、本协议作为《创业中心BT合同》、《附属楼II、篮球馆BT合同》、《BT补充协议》的变更协议，与原协议具有同等法律效力，本协议约定与原协议不一致的，按照本协议的约定执行，本协议未约定的部分按照原协议执行。十二、本续建工程建设工期拟定为：2017年5月5日一10月5日前完成工程实体，总体目标为2017年底完成相关竣工验收。本协议一式陆份，甲、乙双方各执叁份，协议自双方盖章之日起生效。 2017年7月6日，葫芦岛开发建设公司委托葫芦岛市建设监理协会对葫芦岛北港工业区创业中心B座工程复工前进行检查，经检查组现场检查，检查组认为：1、工程中未存在大的质量问题及安全隐患。2、该工程主体结构安全。3、对检查组提的要求进行整改完善后，可以复工。2017年7月11日，经葫芦岛开发建设公司申请，葫芦岛市住房和城乡建设委员会核发建筑工程施工许可证。在未办理建筑工程施工许可证之前，被行政处罚四次但未作出停工处罚，共罚款414，916.00元，中外建葫芦岛公司未能提供证据证实罚款是在2017年3月31日变更协议之前还是之后，罚款均由中外建葫芦岛公司缴纳。2017年3月26日起至2017年9月29日，案涉工程一直处于施工状态，现未再复工。2018年8月30日，经葫芦岛开发建设公司申请，对葫芦岛北港工业区高新技术创业中心建设工程(B座主楼)工程消防设计进行备案。2017年11月26日，中外建公司、中外建葫芦岛公司与案外人三亚海棠养生社区开发有限公司因借款合同纠纷经普洱仲裁委员会做出了(2017)普仲字第1号裁决书，在裁决书中载明：(一)中外建公司自本裁决生效之日起10内向申请人三亚海棠养生社区开发有限公司返还借款6100万元；(二)中外建公司 海南分公司、中外建葫芦岛公司对上述义务承担连带清偿责任。仲裁裁决生效后，海口市中级人民法院于2018年3月20日作出裁定，冻结了葫芦岛开发建设公司在阜新银行葫芦岛分行开设的账户，分两期扣划了该账户的存款总计36，471，143.00元。中外建葫芦岛公司系中外建公司的全资子公司，中外建公司系案外人三亚海棠养生社区开发有限公司股东，持股比例为30%。 原审法院认为，首先，《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》、《资金监管协议》之间的关系，2017年3月31日，葫芦岛开发建设公司与中外建公司签订《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》，在变更协议中约定：本协议作为《创业中心BT合同》、《附属楼II、篮球馆BT合同》、《BT补充协议》的变更协议，与原协议具有同等法律效力，本协议约定与原协议不一致的，按照本协议的约定执行，本协议未约定的部分按照原协议执行。故变更协议为《创业中心BT合同》、《附属楼II、篮球馆BT合同》、《BT补充协议》的变更和补充，与原合同、协议具有同等法律效力。《资金监管协议》与《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》的关系，在资金监管协议中约定：为尽快推动创业中心项目续建工作，根据2010年8月10日，甲、乙双方签订《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目投资建设-移交合同》；2010年9月29日，甲、乙双方签订《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》；2012年9月16日，甲、乙双方签订《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目投资建设-移交合同一补充协议》及相关法律、法规。结合上述项目合同履约现实情况，双方本着正面历史、互相理解消止彼此损失与不利影响，经甲、乙双方协商一致达成如下补充协议……五、甲乙双方均应按照《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》完善项目建工手续，确保不因手续问题影响工程正常竣工验收。如乙方原因，甲方可以将甲丙丁三方监管账户资金收回。按照双方的约定，《资金监管协议》为《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》项下专项用于保障高新技术创业中心和篮球馆及附属楼建设资金的需要，签订的资金监管协议，该监管协议系变更协议的从合同，系变更协议的重要组成部分，综上，《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》、《资金监管协议》系《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》变更、补充，均为以上合同的内容的一部分，在变更协议、监管协议中未约定的内容，按照原协议、原合同的约定各自享有权利、承担义务；其次，关于葫芦岛开发建设公司、中外建葫芦岛公司在履行合同中存在的违约问题，《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》签订后，双方各自按照合同约定实际履行了合同，在合同履行过程中，2017年3月31日，葫芦岛开发建设公司与中外建公司签订《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》，在变更协议中约定：双方互不追究本协议签订前的违约责任，除本协议约定的费用承担之外，甲方不向乙方支付其他费用。根据该约定，双方在2017年3月31日前存在的违约行为互不追究，该约定系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，该约定合法有效，按照该约定，双方之间已经发生的或者持续存在违约行为互相不再追究，如在本案中葫芦岛开发建设公司迟办建筑工程施工许可证、未办建筑工程施工许可证被行政处罚、未进行消防备案等情形，均发生在双方签订的变更协议之前，按照该协议约定，双方不再追究，故对中外建公司该部分的抗辩主张依法不予采纳；第三，关于二被告是否违反《资金监管协议》，应否承担违约责任的问题。二被告与案外人三亚海棠养生社区开发有限公司、中外建公司海南分公司之间均系关联公司，2017年4月21日，中外建葫芦岛公司以连带担保保证人的身份加入到中外建公司与案外人三亚海棠养生社区开发有限公司的债权债务关系中，对该笔债务承担连带给付责任，同时同意双方的仲裁约定。经过仲裁后，经案外人三亚海棠养生社区开发有限公司向人民法院申请强制执行，导致葫芦岛开发建设公司与二被告共同监管的专项资金执行到中外建公司持股的案外人三亚海棠养生社区开发有限公司名下。二被告利用关联公司的特殊关系，二被告以债务担保、仲裁合意的方法，规避了《资金监管协议》的约束，通过申请人民法院强制执行，将四方共同监管下的工程专项资金回流到案外人三亚海棠养生社区开发有限公司名下，二被告的行为违反了《资金监管协议》的约定，致使工程专项资金被扣划，后续工程无法继续施工，其行为构成根本违约，葫芦岛开发建设公司可主张解除双方的合同、协议，并由二被告共同承担违约责任。第四，关于违约责任的确定，葫芦岛开发建设公司主张按照《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目投资建设移交合同》第11.3.8条约定：“甲方只能按照已经完工价值的50%支付给乙方，另外50%作为违约金。”合同变更前审计工程量为36，480，660.43元，后续完工工程量为2，436，771元，累计为38，917，431.43元，故请求人民法院判令支付违约金19，458，715.71元。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况。当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，双方在合同中约定的违约金超过造成的损失的百分之三十，可以认定为过分高于造成的损失，结合本案的具体案情，双方当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，违约金可按被人民法院扣划执行走的工程款百分之三十确定违约金为宜，即10，941，342.90元(36，471，143.00元×30%)；第五，关于葫芦岛开发建设公司主张二被告交付已经完成工程部分的符合葫芦岛市建设主管部门竣工备案要求的工程材料、开具已经支付工程款的发票的问题，双方之间的合同解除后，因工程 尚未竣工验收，中外建公司应当将已完成的工程部分的符合葫芦岛市建设主管部门竣工备案要求的工程材料交付给葫芦岛开发建设公司，同时，应当给葫芦岛开发建设公司开具已付工程款的发票，葫芦岛开发建设公司该部分主张符合事实和法律规定，予以支持，综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除葫芦岛开发建设公司与中外建公司之间的《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《建设工程施工合同总承包合同》；二、中外建公司、中外建葫芦岛公司于本判决生效后三十日内共同向葫芦岛开发建设公司支付违约金10，941，342.90元；三、中外建公司于本判决生效后十日内向葫芦岛开发建设公司交付已完成工程部分的工程材料；四、中外建公司于本判决生效后十日内向葫芦岛开发建设公司开具已支付工程款的发票；五、驳回葫芦岛开发建设公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费138，560.00元，由二被告负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，葫芦岛开发建设公司与中外建公司签订的《葫芦岛北港工业区高新技术创业大厦(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《葫芦岛北港工业区综合服务中心附属楼II、篮球馆(BT)建设项目投资建设-移交合同》、《葫芦岛北港工业区高新技术创业中心(BT)建设项目变更协议》以及《资金监管协议》是当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，本院予以确认。在合同履行过程中，中外建葫芦岛公司以连带担保保证人的身份加入到中外建公司为股东的案外人三亚海棠养生社区开发有限公司的债权债务关系中，对该笔债务承担连带给付责任，同时同意双方的仲裁约定。经过仲裁后，经案外人三亚海棠养生社区开发有限公司向人民法院申请强制执行，导致葫芦岛开发建设公司与中外建公司、中外建葫芦岛公司共同监管的专项资金执行到中外建公司持股的案外人三亚海棠养生社区开发有限公司名下。中外建公司、中外建葫芦岛公司违约事实明显，应该承担违约责任，原审法院依据被划扣的款项以及其他因素综合确定中外建公司、中外建葫芦岛公司承担违约金10，941，342.90元并无不当。原审判决中外建公司交付工程相关材料以及开具发票并无不当，综上，中外建公司的上诉请求没有事实依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费138，560.00元，由中国对外建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 康永杰审判员刘亚伟 审判员 郭   逸   群 二0二一年六月二十一无 书记员 岳   欣   彤