广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终24884号上诉人（原审原告）：董国明，男，汉族，1979年6月18日出生，身份证住址：安徽省芜湖市芜湖县。委托诉讼代理人：徐学明，广东德而赛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林谋慧，男，汉族，1987年1月14日出生，身份证住址：江西省上饶市广丰县。被上诉人（原审被告）：张斌，男，汉族，1979年9月8日出生，住址：广东省深圳市宝安区。上诉人董国明因与被上诉人林谋慧、张斌申请执行人执行异议之诉一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2019)粤0309民初4019号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。董国明不服一审判决，向一审法院提起上诉，请求判令：1.撤销一审判决；2.追加林谋慧和张斌为被执行人，在各自未实缴注册资本额度内连带承担一审判决确定的清偿债务法律责任；3.林谋慧、张斌连带承担本案诉讼费。事实与理由：董国明与被执行人深圳市音之声实业有限公司（以下简称音之声公司）买卖合同纠纷一案，深圳市宝安区人民法院于2017年11月12日作出(2017)粤0306民初20569号民事判决，判令音之声公司于判决生效之日起五日内支付董国明欠款335000元，并负担案件受理费3153元。该判决生效后因音之声公司拒不履行，董国明于2018年5月21日向深圳市龙华区人民法院申请强制执行，案号为(2018)粤0309执302号。因音之声公司下落不明，又查询不到其名下财产，法院于2018年11月5日作出了终本裁定。音之声公司工商注册档案显示，林谋慧、张斌均为公司股东，自音之声公司成立以来，均没有按照其认缴的注册资本进行出资。音之声公司公司章程第十二条规定：公司注册资本总额为50万元，张斌认缴出资20万元，出资比例为40%；股东林谋慧认缴出资30万元,出资比例为60%。第十三条规定：经全体股东一致约定,股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划。查询中国裁判文书网和失信被执行人信息可知，林谋慧作为公司法定代表人和控股股东，放弃音之声公司，以东莞市原声时代实业有限公司继续经营其原有业务，详见(2019)粤0309民初5914号民事判决。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，应追加林谋慧、张斌为被执行人。林谋慧、张斌未到庭，亦未作答辩。董国明向一审法院起诉，请求判令：1.追加林谋慧、张斌为被执行人，连带承担（2017）粤0306民初20569号民事判决确定的清偿债务法律责任。2.林谋慧、张斌连带承担本案诉讼费。一审法院认定事实：1.董国明与音之声公司买卖合同纠纷一案，深圳市宝安区人民法院已作出（2017)粤0306民初20569号民事判决并己生效。2018年5月21日，董国明向一审法院申请强制执行，案号为（2018）粤0309执302号并于2018年11月5日终结了该次执行程序。2.林谋慧、张斌系音之声公司的股东，其中林谋慧持股60%，认缴出资额为30万元，张斌持股40%，认缴出资额为20万元。庭审中，董国明提交音之声公司的章程显示，林谋慧、张斌认缴出资的期限为按照公司实际需要进行出资。董国明主张，林谋慧、张斌未实际认缴出资，应对音之声公司的债务承担责任。同时，董国明确认音之声公司未进入清算程序。3.在（2018）粤0309执302号案件审理过程中，董国明曾向一审法院申请追加林谋慧、张斌为被执行人。一审法院审理认为，根据申请人提供的被执行人音之声公司的企业商事登记信息不足以支持其主张，裁定驳回申请人关于追加本案林谋慧、张斌成为该案被执行人的申请。一审法院认为，本案为申请执行人执行异议之诉。董国明系音之声公司的债权人，林谋慧、张斌系音之声公司的股东，而音之声公司至今未进入清算程序。本案中并无证据证明林谋慧、张斌与音之声公司存在财产混同之事实，董国明仅以林谋慧、张斌未足额认缴出资为由要求其对公司债务承担连带责任缺乏法律依据，故对董国明本案所提出的全部诉求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：1.驳回董国明的全部诉讼请求。一审案件受理费6372元，由董国明负担。二审期间，董国明向本院提交以下证据：1.音之声公司企业信用信息公示报告，拟证明股东林谋慧、张斌对公司均未实际出资；2.(2019)粤0309民初5914号民事判决书，拟证明音之声公司控制人和股东林谋慧、张斌放弃原公司，借用第三方公司继续经营原有业务，其目的是为了逃避债务。原审查明的事实属实，本院予以确认。本院二审查明：1.音之声公司于2019年7月2日被列入经营异常名录。2.因音之声公司拒不履行另案生效判决，深圳市龙华区人民法院将音之声公司列为失信被执行人，执行案号分别为（2018）粤0309执1101号、（2019）粤0309执1719号。2021年6月8日东莞市第三人民法院受理了以音之声公司为被执行人的（2021）粤1973执9791案件，执行标的为521696元。本院认为：本案系申请人执行异议之诉。董国明以音之声公司的财产不足以清偿生效民事判决确定的债务，林谋慧、张斌作为音之声公司股东未足额出资为由，请求追加林谋慧、张斌为（2018）粤0309执302号案件的被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。最高人民法院于2019年11月8日印发的《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定：“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。”具体到本案，音之声公司注册资本为50万元，股东林谋慧、张斌分别持股60%、40%，认缴出资额分别为30万元、20万元，章程约定股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划。董国明就案涉债权向一审法院申请了强制执行，因音之声公司无财产可供执行，一审法院已裁定终结该次执行程序，结合音之声公司作为被执行人涉及多宗案件并已被列为失信被执行人的事实，可以认定音之声公司明显缺乏清偿能力，已具备破产原因。林谋慧、张斌作为音之声公司股东，在音之声公司已具备破产原因，却不申请破产的情形下，其应在未出资范围内对音之声公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。因此，董国明诉请追加林谋慧、张斌为（2018）粤0309执302号案件的被执行人，于法有据，本院予以支持。林谋慧、张斌的认缴出资额分别为30万元、20万元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充清偿责任的，人民法院应于支持”的规定，林谋慧、张斌分别在其认缴的30万元、20万元出资范围内对音之声公司在（2017)粤0306民初20569号民事判决项下对董国明所负债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。综上，董国明的上诉请求部分成立，对其成立部分本院予以支持。原审查明事实基本清楚，适用法律及实体处理均存在不当之处，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市龙华区人民法院（2029)粤0309民初4019号民事判决；二、追加林谋慧、张斌为广东省深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309执302号案件的被执行人，分别在其认缴的30万元、20万元范围内对深圳市音之声实业有限公司在广东省深圳市宝安区人民法院（2017)粤0306民初20569号民事判决项下对董国明所负债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；三、驳回董国明的其他诉讼请求。本案一审案件受理费100元，由林谋慧、张斌负担。二审案件受理费100元（董国明已预交），由林谋慧、张斌负担。董国明已预交的二审案件受理费100元，由本院予以退回。林谋慧、张斌应在本判决生效之日起十日内向本院缴纳二审案件受理费100元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。本判决为终审判决。审判长 翁 艳 玲审判员 庄 齐 明审判员 雒 文 佳二〇二一年六月二十九日书记员 成琳（兼）