四川省眉山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川14民终448号 上诉人（原审原告）：罗忠，男，1965年3月12日出生，汉族，住四川省青神县。 委托诉讼代理人：熊清颜，四川新念律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：四川彭山正邦饲料有限公司，住所地：四川省眉山市彭山区青龙经济开发区。 法定代表人：谢年华，总经理。 委托诉讼代理人：方小群，女，1968年7月18日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区，该公司员工。 被上诉人（原审第三人）：江西正邦科技股份有限公司，住所地：江西省南昌高新技术开发区艾溪湖一路569号。 法定代表人：程凡贵。 上诉人罗忠、四川彭山正邦饲料有限公司（以下简称：彭山正邦公司）因与被上诉人江西正邦科技股份有限公司（以下简称：江西正邦公司）劳动争议一案，不服四川省眉山市彭山区人民法院（2020）川1403民初1961号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 罗忠上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定的事实错误，且证据不足。（一）一审认定上诉人在2019年5月至2020年4月期间的月平均工资为6943.47元错误，且依据的证据不足，进而导致第一、第二项和第三项判决错误。（二）一审认为上诉人休息日加班应当经申请、批准等程序和条件，同时彭山正邦公司在一审庭审中抗辩上诉人的休息日加班费已经核算在工资中发放给上诉人，其应当举证证明。（三）因彭山正邦公司违法解除劳动合同，造成了上诉人对股票期权不能正常行权的损失，对于该损失彭山正邦公司应当赔偿。（四）第三人对于上诉人被违法解除劳动关系存在重大过错，应当承担连带赔偿责任。二、一审程序违法。一审法院未要求彭山正邦公司提供其为委托诉讼代理人方小群发放工资和购买社会保险等履行劳动合同的有效证据，未核实方小群是否为彭山正邦公司员工。三、一审判决适用法律错误。本案属于劳动争议案件，大部分证据都由用人单位持有，上诉人作为劳动者，持有的证据很少，在这种情况下，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条的规定，确定由彭山正邦公司提交相关证据。四、彭山正邦公司提供虚假证据、作虚假陈述妨碍人民法院审理，应当受到处罚。 彭山正邦公司辩称，一、彭山正邦公司已依法提交了工资明细表，工资表中对罗忠工资的各项明细均有明确记载。二、对于加班，彭山正邦公司已经支付了固定的加班费或调休予以抵销，公司不存在再支付加班费的义务。三、罗忠与江西正邦公司之间的股权激励合同纠纷与本案劳动争议分属两个不同的法律关系，与本案不能合并审理。罗忠因为个人绩效考核不合格、不能胜任工作被解除劳动合同，根据《股权激励合同》约定可以取消股权激励。彭山正邦公司系独立的企业法人，罗忠要求江西正邦公司为彭山正邦公司的管理行为承担连带责任于法无据。四、方小群和彭山正邦公司签订的劳动合同真实有效，方小群依法具备代理资格，罗忠对其主张应当提供证据证明。 彭山正邦公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。罗忠调整岗位后，仍不能胜任工作，从2020年2月20日开始就不上班，上诉人无奈于2020年3月28日通知其解除劳动关系，并向罗忠额外支付了2020年4月的工资。上诉人解除与罗忠的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定。双方劳动合同解除日期为2020年2月20日或2020年3月28日。二、上诉人已经额外向罗忠支付2020年4月工资，一审判决上诉人仍需支付2020年5月工资错误。三、一审判决认定罗忠从2010年7月起到上诉人处上班，没有依据。四、罗忠没有按公司规章制度提交年休假的申请流程，视为主动提出不休年休假，上诉人无须支付未休年休假工资。 罗忠辩称，彭山正邦公司的证据不能证明罗忠存在不能胜任工作的情形。罗忠与彭山正邦公司解除劳动合同的时间为2020年5月8日，罗忠在2020年3月27日都还在正常上班。彭山正邦公司向罗忠支付2020年4月工资是应该的，在彭山正邦公司于2020年5月8日正式向罗忠送达《解除劳动合同书》之前，罗忠与公司之间的劳动关系是存续的，公司应当依法向罗忠支付工资。四川天府新区眉山管委会经济贸易局作出《关于罗忠信访事项办理情况的报告》能够证明罗忠从2010年7月起就在彭山正邦公司上班。同时罗忠何时开始在公司上班应当由彭山正邦公司举证证明。根据《企业职工带薪年假休假实施办法》第十条的规定，罗忠未书面提出不休年休假，彭山正邦公司应当向罗忠支付未休年休假工资。 江西正邦公司述称，一、《股权激励合同》涉及的平等主体之间的法律关系与用人单位和劳动者之间不平等的劳动关系完全不同，一审判决认定分属两个不同的法律关系正确。二、彭山正邦公司系独立的企业法人，罗忠要求江西正邦公司为彭山正邦公司对其员工管理行为承担连带责任于法无据。三、罗忠因不能胜任工作，个人绩效考核不合格，江西正邦公司依据《股权激励合同》无须向罗忠支付股权激励款。 罗忠向一审法院起诉请求：1．确认彭山正邦公司解除与罗忠于2018年6月29日签订的《劳动合同书》的行为违法；2．判令彭山正邦公司赔偿因违法解除劳动合同给罗忠造成的股票期权不能正常行权的损失406600.00元；3．彭山正邦公司按照经济补偿金的2倍标准向罗忠支付赔偿金196000.00元；4．彭山正邦公司向罗忠支付2020年5月份的工资9800.00元；5．彭山正邦公司向罗忠支付休息日加班工资172119.54元；6．彭山正邦公司向罗忠支付未休年休假的工资24331.03元；7．彭山正邦公司向罗忠支付未发放的2019年度的年终奖12000.00元；8．江西正邦公司对上述彭山正邦公司给罗忠造成的损失承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：彭山正邦公司成立于2008年11月26日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），注册资本1000万元，经营范围为生产、销售畜禽、水产等饲料，法定代表人谢年华，股东为江西正邦公司。 2010年7月起至2020年5月期间，罗忠受聘于彭山正邦公司，并在彭山正邦公司处工作。其中，2010年7月至2012年5月在彭山正邦公司处担任市场部经理，2012年6月至2018年7月担任行政经理，2018年8月至2019年2月担任工厂厂长，2019年3月至2020年3月担任综合部经理。2017年8月9日起，罗忠担任彭山正邦公司的工会委员会法定代表人、工会主席，有效期至2020年8月9日。眉山市彭山区总工会向罗忠颁发了工会法人资格证书，统一社会信用代码81511403MC00264075。 2018年6月29日，罗忠、彭山正邦公司签订《劳动合同书》一份，约定罗忠受聘于彭山正邦公司从事行政经理岗位，合同期限3年，即从2018年6月29日至2021年6月28日止。其中，第四条工作时间1．乙方在甲方工作期间，根据其所在岗位要求，执行标准工作时间制工时制度，3．除劳动法规定不受限制的情形外，甲方因生产经营（工作）确实需要加班的，乙方提交加班申请经批准及在人事部备案后，可安排乙方延长工作时间或者在休息日、法定休假日工作，甲方可按规定给予乙方对等时间的补休或支付乙方相应工资报酬，乙方自主提前上班、延迟下班及节假日打考勤卡的行为不能作为加班考勤记录；第五条乙方享有国家规定的法定节假日休假待遇；第三十一条乙方有下列情形之一的，甲方应提前30日以书面形式通知，可以解除本合同……2．乙方不能胜任工作经过调整工作岗位，仍不能胜任工作的；第三十八条本合同一式两份，甲乙双方各执一份，甲方盖章、乙方签字后生效。合同的签章处有1．彭山正邦公司在甲方栏加盖的印章；2．罗忠在乙方栏签署的姓名。合同签订后，罗忠先后担任行政经理、工厂厂长、综合部经理。 2020年3月27日17：30分，罗忠下班时发现不能打考勤卡，管理员也对罗忠关闭了企业微信和WELINK工作平台。2020年4月27日，彭山正邦公司向罗忠送达了江西正邦公司给罗忠的解除劳动合同通知书，理由是不能胜任工作。该通知书的落款时间为2020年4月1日。2020年4月29日，罗忠委托律师向江西正邦公司公证邮寄送达了律师函，告知江西正邦公司：罗忠是与彭山正邦公司签订的劳动合同，江西正邦公司不具有直接向罗忠发出解除劳动合同通知书的主体资格，江西正邦公司给罗忠的解除劳动合同通知书不具有法律效力，罗忠与彭山正邦公司签订的劳动合同仍然是有效的，并要求继续履行劳动合同。2020年5月8日，彭山正邦公司通过百世快递向罗忠邮寄送达了解除劳动合同通知书，理由为不能胜任工作，该通知书的落款时间为2020年4月1日。 罗忠因与彭山正邦公司之间的劳动合同履行问题于2020年4月17日向四川天府新区群众接待中心反映情况。2020年5月26日，四川天府新区眉山管委会经济贸易局向四川天府新区群众接待中心作出了《关于罗忠信访事项办理情况的报告》，载明：调查处理情况（三）由于罗忠同志在第一季度进行考核时，考核结果为D，根据我公司管理制度，连续三个月考核为D的，公司予以解除合同；（五）4月22日，天府新区眉山管委会经济贸易局召集……进行了调解，调解结果为罗忠提出的无故被厂方停止工作且关闭工作平台和考勤打卡平台问题，实为3月28日彭山正邦饲料公司厂长刘昆口头通知罗忠停止工作，针对此事彭山正邦公司表示无法出具书面通知但劳动合同可以给予罗忠，对于公司的答复，罗忠表示无法接受。 之后，罗忠、彭山正邦公司及江西正邦公司因劳资问题发生争议，经协商未果。彭山正邦公司已经向罗忠支付了截至2020年4月的工资。罗忠在2019年5月至2020年4月期间的月平均工资为6943.47元。2020年11月3日，罗忠向眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，该劳动仲裁委作出彭劳人仲不［2020］33号《不予受理通知书》，决定不予受理。 一审法院认为，劳动争议是用人单位与职工为实现劳动权利和履行劳动义务而发生的纠纷。本案中，罗忠从2010年7月起到彭山正邦公司处上班，从事行政经理、工厂厂长等岗位工作。双方于2018年6月签订的劳动合同书中明确约定了劳动合同期限、工作时间和解除劳动合同的条件等内容。罗忠、彭山正邦公司签订的劳动合同是双方在自愿、平等、协商一致的基础上订立的，是当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，为有效合同。罗忠、彭山正邦公司双方均应当按照约定履行各自的义务。劳动合同履行过程中，彭山正邦公司根据公司的内部管理制度对罗忠的工作业绩进行考核，并根据考核结果为连续三个月考核为D档，决定与罗忠解除劳动合同。罗忠、彭山正邦公司在劳动合同中第三十一条明确约定罗忠不能胜任工作的，彭山正邦公司应提前30日以书面形式通知，可以解除劳动合同。但是，彭山正邦公司2020年3月27日让罗忠下班时不能打考勤卡，管理员也对罗忠关闭了企业微信和WELINK工作平台，于2020年5月8日通过百世快递的方式向罗忠邮寄送达了解除劳动合同通知书，即与罗忠解除劳动合同。彭山正邦公司解除与罗忠之间的劳动关系的行为，违反了合同的约定。同时，彭山正邦公司既没有提前三十日向罗忠送达解除劳动合同通知书，也没有在发出解除劳动合同通知书后向罗忠额外支付一个月的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”的规定，可以确认彭山正邦公司以上述方式解除与罗忠之间的劳动合同关系行为，确实属于违法行为。 对罗忠提出的请求彭山正邦公司支付2020年5月份工资的主张。如前所述，彭山正邦公司于2020年5月8日通过百世快递的方式向罗忠邮寄送达了解除劳动合同通知书。罗忠在2019年5月至2020年4月期间的月平均工资为6943.47元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项的规定，罗忠提出的该项主张，事实清楚、于法有据，一审法院部分予以支持。即彭山正邦公司向罗忠支付2020年5月份工资6943.47元。 对罗忠提出的请求彭山正邦公司按照经济补偿金的2倍标准支付赔偿金的主张。罗忠于2010年7月至2020年5月期间在彭山正邦公司处工作，工作时间9年零10个月。罗忠、彭山正邦公司于2018年6月29日签订的劳动合同约定的劳动期限至2021年6月28日止。目前，劳动合同正在履行期限内，彭山正邦公司解除与罗忠之间的劳动关系属于违法行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿金按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，罗忠提出的该项主张，事实清楚、于法有据，一审法院部分予以支持。即彭山正邦公司向罗忠支付赔偿金138869.40元（6943.47元/月×10月×2＝138869.40元）。 对罗忠提出的请求彭山正邦公司支付未休年休假的工资的主张。彭山正邦公司在庭审中抗辩认为：罗忠诉请的未休年休假的工资已经超过了劳动争议调解仲裁法规定的一年仲裁时效期间，依法不应当得到支持，彭山正邦公司无须向罗忠支付未休年休假的工资。虽然罗忠诉请的3年未休年休假的工资当中，前2年的已经超过了劳动争议调解仲裁法规定的仲裁时效期间；但是，最后1年的未休年休假的工资仍然在仲裁时效期间内。因此，对彭山正邦公司提出的该抗辩理由的合理部分，一审法院予以采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条“国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”的规定，罗忠提出的该项主张，事实清楚、于法有据，一审法院部分予以支持。即彭山正邦公司向罗忠支付未休年休假的工资5813.14元（6943.47元/月÷21.5天/月×6天×3＝5813.14元）。 对罗忠提出的请求彭山正邦公司支付休息日加班工资的主张。罗忠、彭山正邦公司在劳动合同中明确约定了休息日加班应当经申请、批准等程序和条件。罗忠在彭山正邦公司处从事的行政经理、工厂厂长等岗位均属于中层干部管理类职务。对彭山正邦公司的规章制度要求，罗忠在规章制度告知书签名予以确认。罗忠应当知道休息日加班应当经申请、批准等程序和条件。并且，彭山正邦公司在庭审中抗辩罗忠的休息日加班费已经核算在工资中发放给罗忠。对此，罗忠未向法庭进一步提供证据予以证明。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，罗忠应当承担举证不能的法律后果。因此，对罗忠提出的该项主张，不予支持。同理，对罗忠提出的请求彭山正邦公司支付未发放的2019年度的年终奖的主张，不予支持。 对罗忠提出的请求江西正邦公司对上述彭山正邦公司给罗忠造成的损失承担连带赔偿责任的主张。彭山正邦公司是依法成立的有限责任公司，经相关部门登记后领取了营业执照，股东为江西正邦公司。虽然彭山正邦公司是江西正邦公司投资设立的全资子公司，但是彭山正邦公司具有独立的法人资格。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第二款“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”的规定，对罗忠提出的该项主张，不予支持。 对罗忠提出的请求彭山正邦公司赔偿因违法解除劳动合同给罗忠造成的股票期权不能正常行权的损失的主张。股票期权激励协议，是江西正邦公司与罗忠之间合同纠纷。合同中对激励对象的范围、股票期权的行权条件等内容进行了明确约定。与本案的劳动争议分别属于两个不同的法律关系，故在本案中不予处理。罗忠可另案向江西正邦公司主张权利。 综上所述，根据在案证据，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内按照经济补偿金的2倍标准向原告罗忠支付赔偿金138869.40元。二、被告四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告罗忠支付2020年5月份的工资6943.47元。三、被告四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告罗忠支付未休年休假的工资5813.14元。四、驳回原告罗忠对第三人江西正邦科技股份有限公司提出的诉讼请求。五、驳回原告罗忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由四川彭山正邦饲料有限公司承担。此款，罗忠已预交，由四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内直接支付给罗忠。 二审中，当事人未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：一、方小群作为彭山正邦公司的委托诉讼代理人，是否符合法律规定；二、罗忠与彭山正邦公司的劳动合同解除时间、彭山正邦公司解除是否违法、彭山正邦公司是否应当向罗忠支付赔偿金以及赔偿金的数额；三、罗忠主张彭山正邦公司支付2020年5月工资9800元是否应当支持；四、罗忠主张的加班工资、未休年休假工资以及年终奖是否应当支持；五、罗忠主张的股票期权损失是否应当在本案中一并审理；六、江西正邦公司是否应当对彭山正邦公司的行为后果承担连带责任。 焦点一。关于方小群作为彭山正邦公司的委托诉讼代理人是否符合法律规定的问题。经查，一审中，彭山正邦公司提交了授权委托书以及其与方小群于2020年9月25日签订的《劳动合同书》。上述材料符合《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人：（一）律师、基层法律服务工作者，（二）当事人的近亲属或者工作人员；（三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民”、第五十九条第一款“委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书”以及《最高人民法院关于适用的解释》第八十八条“诉讼代理人除根据民事诉讼法第五十九条规定提交授权委托书外，还应当按照下列规定向人民法院提交相关材料：……（四）当事人的工作人员应当提交身份证件和与当事人有合法劳动人事关系的证明材料；……”中关于委托诉讼代理人资格的规定。而罗忠提交的民事判决书中，方小群以其他公司员工身份代理的案件，系2020年9月之前判决的案件，上述资料不能否定方小群在本案审理期间系彭山正邦公司工作人员的身份。一审法院准许方小群作为彭山正邦公司代理人参加诉讼，并无不当。 焦点二。关于罗忠与彭山正邦公司的劳动合同解除时间问题。2020年5月8日彭山正邦公司通过百世快递向罗忠邮寄送达了解除劳动合同通知书，此时彭山正邦公司才与罗忠解除劳动合同，即解除劳动合同的时间应为2020年5月8日。彭山正邦公司上诉主张双方劳动合同于2020年2月20日或2020年3月28日解除，但未提供充分证据证明，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，彭山正邦公司应承担举证不能的法律后果，该上诉主张本院不予支持。 关于彭山正邦公司是否违法解除劳动合同的问题。2020年3月27日下班时罗忠不能打考勤卡，其企业微信和WELINK工作平台也被关闭。而此时双方签订的劳动合同正在履行期限内，彭山正邦公司并未按照双方合同约定提前三十日向罗忠送达解除劳动合同通知书。同时彭山正邦公司在2020年5月8日发出解除劳动合同通知书后也未向罗忠额外支付一个月的工资。故一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项的规定，认定彭山正邦公司解除与罗忠之间劳动合同的行为属于违法行为并无不当，本院予以确认。 关于彭山正邦公司是否应当向罗忠支付赔偿金以及赔偿金数额问题。因彭山正邦公司违法解除劳动合同，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，彭山正邦公司应当以经济补偿金标准的二倍向罗忠支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定了劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故罗忠在劳动合同解除前十二个月的平均工资应按其应得工资进行计算，一审以罗忠工资卡上的实发工资为基础计算赔偿金不当，应予纠正。罗忠工资卡交易明细清单上显示在此期间内彭山正邦公司曾支付给罗忠一笔年奖11640元，该笔11640元的奖金也应计算到该期间内应得工资中，因此根据彭山正邦公司提交的工资明细上记录的罗忠在此期间内未扣除社会保险费、税费前的应得工资以及其获得的奖金，罗忠的月工资应为8305.02元【（7420元＋7175元＋7500元＋7137.5元＋7480元＋7200元＋7050元＋8080元＋8033.33元＋8504.35元＋6440元＋6000元＋11640元）÷12个月】。 彭山正邦公司主张其与罗忠建立劳动关系的时间是2018年6月，但该主张与工会法人资格证书上载明的时间明显矛盾，且根据罗忠一审中提交的四川天府新区眉山管理委员会经济贸易局作出的《关于罗忠信访事项办理情况的报告》，能够认定罗忠从2010年7月开始在彭山正邦公司上班。因此彭山正邦公司的该主张本院不予支持。至2020年5月8日合同解除时，罗忠在彭山正邦公司已工作9年零10个月。综上，罗忠的赔偿金应为166100.4元（8305.02元/月×10月×2倍）。 焦点三。关于罗忠主张彭山正邦公司向其支付2020年5月工资9800元是否应当支持的问题。罗忠与彭山正邦公司的劳动合同于2020年5月8日被解除，而截至5月8日，5月仅有3个工作日，而罗忠在解除合同前12个月平均工资为8305.02元，故罗忠5月份的工资应为1145.52元（8305.02元/月÷21.75天/月×3个工作日）。一审对于罗忠2020年5月工资认定有误，应予纠正。 焦点四。关于罗忠主张的加班工资、年终奖以及未休年休假工资是否应当支持的问题。 依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，罗忠未提交充分证据证明其加班情况，应承担举证不能的法律后果。同时彭山正邦公司提交的工资明细记录了罗忠支付的工资中包含了加班工资，罗忠主张工资明细中加班工资金额有误，但未提交证据进行证明，故一审法院对于罗忠加班工资的请求不予支持并无不当，本院予以确认。 年终奖是企业根据经营状况及员工的工作表现而发放的奖金，罗忠与彭山正邦公司之间并未就年终奖的发放数额、发放条件等进行约定，故对于年终奖如何发放，彭山正邦公司有自主决定的权利。本案中罗忠未提供证据证明彭山正邦公司预留了2019年年终奖12000元未发放，故其主张支付2019年年终奖12000元无事实和法律依据，一审法院未予支持并无不当，本院予以确认。 彭山正邦公司主张罗忠没有按公司规章制度提交年休假的申请流程，视为其主动提出不休年休假，彭山正邦公司无须支付年休假工资。对此，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。本案中彭山正邦公司并未提供证据证明罗忠以书面形式提出因自身原因放弃年休假，故彭山正邦公司该项主张本院不予支持。一审判决彭山正邦公司向罗忠支付未休年休假工资正确，但计算有误，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”和《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”之规定，罗忠未休年休假工资应为6873.12元（8305.02元/月÷21.75天/月×6天×300%）。 焦点五。关于罗忠主张的股票期权损失是否应当在本案中一并审理的问题。首先，股票期权激励协议系江西正邦公司与罗忠之间达成的协议，与彭山正邦公司无关。其次，即使罗忠认为彭山正邦公司违法解除劳动合同导致其无法行使股票期权激励协议中约定的权利，该主张也不属于本案的劳动争议审理的范围。因此罗忠的该上诉主张不能成立。 焦点六。关于江西正邦公司是否对彭山正邦公司的行为后果承担连带责任的问题。彭山正邦公司作为法人独资的有限责任公司，具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务。罗忠上诉主张江西正邦公司对于彭山正邦公司违法解除劳动合同存在重大过错，江西正邦公司应当对罗忠的损失承担连带赔偿责任，没有事实与法律依据，本院不予支持，一审认定江西正邦公司不承担连带赔偿责任并无不当，本院予以维持。 综上，罗忠的上诉请求部分成立，对成立部分，本院予以支持；彭山正邦公司上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省眉山市彭山区人民法院（2020）川1403民初1961号民事判决第四、五项，即“驳回原告罗忠对第三人江西正邦科技股份有限公司提出的诉讼请求”、“驳回原告罗忠的其他诉讼请求”； 二、变更四川省眉山市彭山区人民法院（2020）川1403民初1961号民事判决第一项为“被告四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内按照经济补偿金的2倍标准向原告罗忠支付赔偿金166100.4元”； 三、变更四川省眉山市彭山区人民法院（2020）川1403民初1961号民事判决第二项为“被告四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告罗忠支付2020年5月份的工资1145.52元”； 四、变更四川省眉山市彭山区人民法院（2020）川1403民初1961号民事判决第三项为“被告四川彭山正邦饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告罗忠支付未休年休假的工资6873.12元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由四川彭山正邦饲料有限公司负担。二审案件受理费20元，由罗忠负担8元，彭山正邦公司负担12元。 本判决为终审判决。 审判长 魏 东 审判员 覃 棱 审判员 辛利平 二〇二一年六月二十四日 书记员 杨 静