黑龙江省林口县人民法院民 事 判 决 书(2021)黑1025民初489号原告：安秀和，男，1970年10月23日出生，汉族，住林口县。委托诉讼代理人：卢伟，牡丹江市火炬法律服务所法律服务工作者。被告：林口县鑫兴房地产开发有限公司，住所地林口县锦辉花园三期10号商服。法定代表人：吴岸雄，林口县鑫兴房地产开发有限公司董事长。被告：赵关保，男，1979年7与3日出生，住林口县。委托诉讼代理人：王林宝，黑龙江宇通律师事务所律师。原告安秀和与被告林口县鑫兴房地产开发有限公司、赵关保提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年4月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安秀和及其委托诉讼代理人卢伟、被告赵关保及其委托诉讼代理人王林宝到庭参加诉讼，被告林口县鑫兴房地产开发有限公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告安秀和向本院提出诉讼请求：1.要求而被告赔偿原告医疗费33240.84元，伙食费9400元（100元×94天），合计42640.84元；2.残疾赔偿金、误工费、护理费、二次手术费、营养费、精神抚慰金待司法鉴定后确定具体数额；3.由二被告承担诉讼费用。本案审理过程中，经本院组织当事人进行司法鉴定后，原告增加诉讼请求，要求二被告赔偿原告残疾赔偿金61890元、误工费51733.89元（179.01元×289天）、护理费21481.2元（179.01元×120天）、固定物取出术10000元、营养费7500元（50元×150天）、残疾辅助器具费1020元、鉴定费3910元、交通费204元、精神损害抚慰金10000元。以上合计167739.09元。事实和理由：被告林口县鑫兴房地产开发有限公司装修其公司（翰林世家）售楼处，该项目由被告赵关保负责，被告赵关保找到原告做木工工作，每天300元工资，2020年8月10日，被告赵关保让原告安装天棚灯底座的过程中，由赵关保提供梯子，由于梯子晃动，导致原告摔倒，经林口县中医整骨医院诊断，原告右股骨颈骨折，住院94天，原告多次找到二被告协商无果，故原告起诉。被告林口县鑫兴房地产开发有限公司（以下简称鑫兴房地产公司）未到庭，提供了书面答辩意见，其答辩意见为：鑫兴房地产公司与原告之间无雇佣关系，与赵关保之间是承揽合同法律关系，被告鑫兴房地产公司对原告的损害不应承担赔偿责任。本案涉案工程是由被告鑫兴房地产公司发包给赵关保，由赵关保独立完成施工，双方于2020年7月6日签订了一份“协议书”，该协议书约定，乙方应加强施工作业安全管理，特别应加强易燃易爆材料、火工器材、有毒与腐蚀材料和其他危险品的管理，在施工过程中应严格按照有关安全操作规程、消防条例、作业规范进行施工及现场管理，若发生安全或火灾事故，由乙方独立承担由此产生的一切经济责任。因此原告安秀和为被告赵关保的雇佣人员，其既不听从被告鑫兴房地产公司指挥，也不是由鑫兴房地产公司支付报酬，因此原告安秀和与被告鑫兴房地产公司之间无雇佣关系，原告的损失后果与被告鑫兴房地产公司无关，故原告安秀和以鑫兴房地产公司为被告主张权利无事实和法律依据，要求法院依法驳回原告安秀和对被告鑫兴房地产公司的诉讼请求。被告赵关保辩称，被告赵关保与被告鑫兴房地产公司之间是承包关系，被告赵关保没有施工资质；2.原告安秀和对损害的发生，完全是由于忽视安全操作规程，因自身的过错行为导致的，应付主要责任；3.原告诉求中的3.3万余元，被告赵关保已经支付了31000余元，诉讼费用应由原告承担，其他按责任比例划分承担，请求法院按照原告的过错程度依法裁判。本院经审理认定本案事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于被告赵关保主张与原告之间是承揽关系，而不是雇佣关系，本院认为，赵关保与安秀和之间没有相关的承揽协议，且根据原告的工作性质，能够证明原告是被告赵关保雇佣的小工，其与赵关保是雇佣关系。故本院认定本案事实为：2020年7月6日，被告鑫兴房地产公司与被告赵关保签订工程装饰装修合同，约定被告鑫兴房地产公司将林口县瑞景园项目售楼处装饰装修工程发包给被告赵关保，承包方式为包工包部分料，工程计划开工日期为2020年7月10日，工程计划竣工日期为2020年8月30日。协议签订后，被告赵关保找到原告安秀和让其做木工工作，2020年8月10日，原告安秀和在安装天棚灯底座时，在下梯子的过程中，一手拿电钻，不慎从梯子上摔下。后原告被送往林口中医整骨医院住院治疗，经诊断为原告右股骨颈骨折，共住院94天，花费医疗费33240.84元，其中除2500元医疗费由原告安秀和自己支付外，剩余30740.84元均由被告赵关保垫付。2021年5月25日，经牡丹江博爱医院司法鉴定所司法鉴定：1.安秀和右髋关节功能丧失25%以上，达伤残十级；2.根据伤情，其误工损失日为伤后至评残前日止；3.根据伤情，伤后需壹人护理120日；4.根据伤情，其医疗终结时间为9个月；5.根据伤情，择期行右股骨颈骨折内固定物取出术，其医疗费用约人民币壹万元或以实际合理发生为准，目前病情稳定，骨痂形成良好，评残日止已行医疗终结，不支持后续治疗费用；6.根据伤情，伤后150日内需增加含钙高、含铁高、含蛋白质高的营养饮食；7.根据伤情，产品编号88普通型轮椅一辆，最高限额为800元或以实际合理发生为准；产品编号82腋支撑拐一副，最高限额220元或以实际合理发生为准；8.根据查体、审片，目前右股骨颈骨折骨痂愈合良好，无需更换人工股骨头。另查明，原告受伤期间由其妻子郑胜护理，其妻子为非农业家庭户口，平时打零工。安秀和住院期间，被告赵关保已支付医药费30741元（33240.84元-2500元）。本院认为，原告安秀和受被告赵关保的雇佣从事木工工作，原告与被告赵关保之间是雇佣的法律关系，被告赵关保以包工包部分料的形式承包被告鑫兴房地产公司的装修装饰工程，其性质是承揽合同。被告鑫兴房地产公司是定作人，被告赵关保是承揽人。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条的规定，提供劳务的一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告安秀和未按相关的安全生产流程操作，一手拿电钻从扶梯上下来，导致从扶梯上摔落，自身存在较大过错，被告赵关保在从事装饰装修工程过程中，未提供相应的安全生产条件导致原告从扶梯上摔落，亦存在较大过错。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十三条的规定，承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担侵权责任，但是作为定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的责任。由于承揽人赵关保没有取得相应的室内装饰装修从业资质，故被告鑫兴房地产公司应承担次要的赔偿责任。综上，对原告安秀和的损害，由被告赵关保承担40%的赔偿责任，由被告林口县鑫兴房地产开发有限公司承担20%的赔偿责任，剩余损失由原告安秀和自身承担。综上，关于原告主张医疗费33240.84元，属于原告的合理花费，本院予以支持；关于原告主张住院伙食补助费伙食费9400元（100元×94天），因安秀和的住院天数为94天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天100元，故安秀和的住院伙食补助费损失应为9400元（100元×94天），对安秀和主张的住院伙食补助9400元在合理范围内，本院予以支持；关于原告主张残疾赔偿金61890元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因2020年度黑龙江省城镇居民人均可支配收入为31115元，结合鉴定意见，即安秀和右髋关节功能丧失25%以上，达伤残十级，故安秀和的残疾赔偿金应为62230元（31115元×20年×10%），故对安秀和主张的残疾赔偿金61890元在合理范围内，本院予以支持；关于原告主张误工费51733.89元（179.01元×289天），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条，因原告从事木工工作，根据黑龙江省建筑业2020年度就业人员的平均工资标准，结合鉴定意见原告的误工损失日为伤后至评残前日止，原告的误工费损失应为41492元（52585÷365天×288天），故对原告主张的误工费51733.89元中的合理部分41492元，本院予以支持；关于原告主张护理费21481.2元（179.01元×120天），因原告受伤期间由其妻子郑胜护理，郑胜平时与原告一起打零工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条，参照黑龙江省建筑业2020年度就业人员的平均工资标准，结合鉴定意见原告伤后需壹人护理120日，原告的护理费应为17288元（52585÷365天×120天），故对原告主张的护理费21481.2元中的合理部分17288元本院予以支持；关于原告主张固定物取出术费用10000元，根据鉴定意见，原告择期需行右股骨颈骨折内固定物取出术，其医疗费用约人民币壹万元或以实际合理发生为准，故对原告的此项诉讼请求本院予以支持；关于原告主张营养费7500元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，结合鉴定意见原告伤后150日内需增加含钙高、含铁高、含蛋白质高的营养饮食，原告的营养费按每天50元保护较为合理，故原告的营养费应为7500元（50元×150天），对原告主张的营养费7500元本院予以支持；关于原告主张残疾辅助器具费1020元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，结合鉴定意见，原告所需产品编号88普通型轮椅一辆，最高限额为800元或以实际合理发生为准，产品编号82腋支撑拐一副，最高限额220元或以实际合理发生为准，对原告主张的残疾辅助器具费1020元，本院予以支持；关于原告主张交通费204元，属于原告的合理花费，本院予以支持；关于原告主张鉴定费3910元，属于原告的合理花费，本院予以支持；关于原告主张精神损害抚慰金10000元，由于原告的伤残等级为十级，故对原告的精神损害抚慰金本院按照2000元保护较为合理。综上，上述医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、固定物取出费、营养费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计为187944.84元（33240.84元+9400元+61890元+41492元+17288元+10000元+7500元+1020元+204元+3910元+2000元），应由被告赵关保承担75178元（187944.84元×40%），由被告鑫兴房地产公司承担37589元，剩余损失由原告安秀和自行承担。因赵关保已支付安秀和30741元，故赵关保尚需支付安秀和44437元（75178元-30741元）。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百九十二条、第一千一百九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告林口县鑫兴房地产开发有限公司于本判决生效后10日内给付原告安秀和37589元；二、被告赵关保于本判决生效后10日内给付原告安秀和44437元；三、驳回原告安秀和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4456元，减半收取计2228元，由原告安秀和负担1359元，由被告林口县鑫兴房地产开发有限公司负担398元，由被告赵关保负担471元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审判员 李 生二〇二一年六月十五日书记员 赵晓旭