陕西省西安市中级人民法院      民 事 判 决 书      （2021）陕01民终8203号      上诉人（原审被告）黑龙江省建工集团有限责任公司，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区三大动力路**。   法定代表人石新波，该公司董事长。   委托诉讼代理人张燕峰，黑龙江晟义律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）陕西中企物资有限公司，住，住所地西安市新城区石家街甲字**中企钢贸城****/span>   法定代表人苏兆谋，该公司经理。   委托诉讼代理人夏祥钢，陕西哲勤律师事务所律师。   委托诉讼代理人张钊，该公司员工。   原审被告朱仙宏，男。   上诉人黑龙江省建工集团有限责任公司与被上诉人陕西中企物资有限公司及原审被告朱仙宏买卖合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初9907号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   原审法院经审理查明：2018年5月7日，被告黑龙江建工公司承建了位于西安市未央区辛家庙公交枢纽东北角的安诚御花苑A区高层住宅楼及周边商业、地下车、地下车库工程由黑龙江建工公司西安分公司具体负责施工。因该工程西段项目需要钢材，黑龙江建工公司西安分公司于2019年12月17日与原告签订《钢材购销合同》，合同约定由原告独家向该项目供应钢材。钢材价格以货到工地当日《我的钢铁网》网价加75元运吊费为当批次价格，节假日所供的钢材以节后的第一个工作日的网价为准。工地收料员为张巧玲，并授权王永德核对欠款额，其签字的所有文件可作为合同附件。付款方式为：每批钢材到工地后，需方需向供方支付该批次50%的货款，未付部分货款从货到工地之日起需方按每吨每天3.5元向供方支付垫资费；在无垫资的情况下，货到工地7日内付清货款的，该批次不计垫资费；需方无法按以上方式付款的，供方可停止供货，垫资费按每吨每天4元计算；所付款项应先冲抵运吊费和垫资费，余款冲抵货款。若需方从其他渠道进货还应向供方支付20万元补偿款。被告朱仙宏在合同担保人处签字。合同签订后，中企公司按照约定供货。从2019年12月18日至2020年5月15日，黑龙江省建工公司西安分公司累计向原告采购钢材389.569吨，货款价值1491206.22元。2020年2月29日至2020年9月4日，双方共对账7次，对账单上均有王永德签字。2020年9月4日对账单载明：截止2020年8月31日黑龙江省建工集团有限责任公司西安分公司安诚御花苑A区高层住宅楼及周边商业、地下车、地下车库工程西段项目欠陕西中企物资有限公司1953467其中货款1491206.22元，运吊费33378.74元，垫资费228882.84元，补偿款200000元）。但黑龙江省建工集团有限责任公司西安分公司未向原告支付任何款项。另查明，黑龙江省建工集团有限责任公司西安分公司于2017年5月10日由被告决定设立，2017年5月31日黑龙江省建工集团有限责任公司西安分公司办理工商登记，被告朱仙宏受被告委托为具体经办人，工商资料显示朱仙宏为该分公司财务负责人。2020年6月24日黑龙江省建工集团有限责任公司西安分公司注销，注销原因：隶属企业（单位）决定撤销。上述事实有钢材购销合同、（调拨）清单、对账单、工商档案、建设施工合同、施工现场照片、工商登记资料等及当事人陈述在卷佐证。   原审法院认为，被告朱仙宏作为黑龙江建工公司西安分公司的财务负责人，在分公司经营范围内，持有分公司印章，以分公司的名义对外签订钢材购销合同，原告作为善意无过失的合同相对方，完全有理由相信朱仙宏有权代表分公司对外订立合同，该订立合同的行为系其履行职务行为。因此，即使涉案的《钢材购销合同》中黑龙江建工公司西安分公司的公章属于私刻，但根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”的规定，被告黑龙江建工公司西安分公司作为合同当事人应对被告朱仙宏行为造成的后果承担民事责任。因黑龙江省建工集团有限责任公司西安分公司于2020年6月24日注销，已不具有独立的法人资格，其民事责任应由被告承担。2020年9月4日的对账单系原告与黑龙江省建工集团有限责任公司西安分公司对截止2020年8月31日之前欠付款项的结算，故原告依据该对账单主张被告应支付其货款、运吊费、垫资费、补偿款共计1953467.8元于法有据，本院依法支持。原告主张将2020年9月5日至清偿之日止的垫资费下调至以欠付货款为基数，按照每日利率千分之一计算与法不悖，依法应予支持。另，原告主张被告朱仙宏承担连带保证责任，于法有据，本院予以支持。被告黑龙江建工公司、朱仙宏经本院合法传唤未到庭，视为放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：被告黑龙江省建工集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告陕西中企物资有限公司支付货款、运吊费、垫资费、补偿款共计1953467.8元；2020年9月5日至清偿之日止的垫资费以未付货款1491206.22元为基数，按照每日利率千分之一计算；二、被告朱仙宏对上述债务承担连带保证责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费22381元、保全费5000元，由被告黑龙江省建工集团有限责任公司承担。   宣判后，黑龙江省建工集团有限责任公司不服原审法院判决上诉称，上诉人分支机构与被上诉人之间未签订任何买卖合同，原审法院认定上诉人分支机构西安分公司与被上诉人签订合同属于事实认定错误。上诉人提供了西安分公司备案印章予以证明被上诉人提供的合同印章与备案印章不符。一审法院适用法律错误，判令支付千分之一的垫资费与法有悖，属于适用法律错误。该利率超过同期LPR贷款利率的四倍，一审中上诉人已经主张下调，一审未予调整。故请求：1、撤销原判，发回重审或依法改判上诉人不承担责任；2、诉讼费用由被上诉人承担。   被上诉人陕西中企物资有限公司答辩称，原审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   原审被告朱仙宏未到庭亦未提交书面意见。   经审理查明，原审法院查明事实属实，依法予以确认。二审另查明，二审庭审中，当庭电话询问朱仙宏，其明确承认合同印章是其在西安分公司所盖。   本院认为，本案诉争合同中的上诉人西安分公司印章系其工作人员在西安分公司用印，上诉人称该印章与其备案印章不一，是其内部管理的问题，不能对抗外部的被上诉人。诉争钢材用于上诉人项目，上诉人应支付拖欠货款。关于垫资费是否过高的问题，上诉人主张超过民间借贷纠纷的强制性规定LPR贷款利率的四倍，本案系买卖合同纠纷，一审处理不违反法律的禁止性规定。上诉人上诉理由缺乏证据支持，本院不予采信。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人应当承担举证不能的法律后果。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费22381元（黑龙江省建工集团有限责任公司已预交），由黑龙江省建工集团有限责任公司负担。   本判决为终审判决。            审 判 长 马 延 萍   审 判 员 田 丽 娟   审 判 员 马 志 超      二○二一年六月八日       书 记 员 张 婧 昭             1