新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新4003民初614号   原告：奎屯润西混凝土有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市312国道以北、哈密街以东。   法定代表人：袁向阳，该公司董事长。   委托诉讼代理人：赵海荣，新疆韩佩春律师事务所律师。   被告：新疆帝锚亚龙湾水上乐园有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市呼图壁街1号。   法定代表人：韩勇，该公司总经理。   委托诉讼代理人：杨晓帆，女，该公司总经理助理。   委托诉讼代理人：杨皓然，新疆天冠律师事务所律师。   被告：殷庆存，男，1960年6月3日出生，汉族，住江苏省睢宁县。   委托诉讼代理人：邵明启，男，徐州市恒力变压器有限公司职工。   原告奎屯润西混凝土有限公司（以下简称润西公司）与被告新疆帝锚亚龙湾水上乐园有限公司（以下简称帝锚公司）、殷庆存买卖合同纠纷一案，本院于2021年3月11日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月17日公开开庭进行了审理，原告润西公司的委托诉讼代理人赵海荣，被告帝锚公司的委托诉讼代理人杨晓帆、杨皓然，被告殷庆存及其委托诉讼代理人邵明启到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告润西公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付原告混凝土款216,220元，并支付逾期付款违约金75,316.63元（以216,220元为本金，按每年4.75%计算，自2013年8月29日暂计至2020年11月20日共2640天，为75,316.63元，自2020年11月21日计算至货款付清之日）；2.判令被告承担本案案件申请费及保全担保费。事实和理由：2011年至2013年，原告给新疆欧亚恒力变压器有限公司（以下简称恒力公司）供应混凝土共计216,220元，2013年8月28日，原告给恒力公司发出企业征询函，恒力公司负责人殷庆存在企业征询函上签字确认欠款金额为216,220元。2018年4月4日，恒力公司更名为“新疆帝锚亚龙湾水上乐园有限公司”，上述混凝土款项经原告多次索要未果，故诉至法院。   被告帝锚公司辩称，1.恒力公司与我公司仅是资产抵债关系。恒力公司欠我公司法定代表人韩勇借款3428万元，2013年7月4日，双方签订一份协议，内容为以恒力公司所有股权及资产折抵欠付借款。2018年3月26日，因经营需要，我公司将恒力公司名称变更为现在的帝锚公司；2.原告与我公司不存在买卖合同关系。无论是变更前的恒力公司还是变更后的帝锚公司，均未与原告有过买卖合同关系，且被告殷庆存并非恒力公司负责人；3.本案已过诉讼时效。本案原告认为在2011年至2013年期间与恒力公司存在买卖合同关系，殷庆存在2013年8月28日的企业询证函上签字，如果该债权存在，原告于2013年8月28日就已知道自己的债权受到侵害，根据法律规定，其三年的诉讼时效于2016年8月27日已过。   被告殷庆存辩称，欠付216,220元是事实，但其系恒力公司派来建设厂房的，其行为系履职行为，且本案已过诉讼时效。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2012年5月16日，殷庆存在2011年润西公司结算对账单及2012年润西公司结算对账单上签字确认收到材料的款项共计30,240元。庭审过程中，殷庆存陈述每次供货均有对账单。   2013年8月28日，原告向恒力公司发出一份企业询证函，其中载明：截止2013年7月25日，贵公司欠本公司216,220元，殷庆存在该函中书写“情况属实”并在落款处签名。   殷庆存陈述，其与恒力公司之间未签订过劳动合同，恒力公司也未向其出具过授权委托书。原告在2019年、2020年均向其索要过欠款，但其行为代表恒力公司，应由帝锚公司支付欠款，这几年都是帝锚公司的法定代表人韩勇在付恒力公司的账。   另查明，2011年5月11日，乙方殷庆存（承包方）与甲方恒力公司（发包方）签订《承包工程合同书》一份，约定由殷庆存以包工包料的方式施工位于新疆奎屯市-独山子经济开发区呼图壁街1号恒力公司钢结构厂房，该工程的开工日期为2011年5月18日，工期110天，工程总造价为12,008,000元。2014年4月18日，殷庆存（承包方）又与恒力公司（发包方）签订《施工协议》一份，约定由殷庆存施工恒力公司1#与2#厂房之间下水道，开工时间为2012年4月20日，完工时间为2012年4月20日，协议金额为74,000元。   再查明，原告向本院提交（2017）新02民终135号民事判决书拟证明殷庆存系恒力公司的委托代理人，其签字确认的行为应属职务行为。该判决书载明：“一审法院认为，洪丰公司提供的财产租赁合同、发料单及收料单等证据，可以证实双方发生了租赁关系，恒力公司虽未委托殷庆存签字，但其在该合同上加盖了公章，应视为恒力公司的真实意思表示，意即对殷庆存代理行为的确认……本院认为……本案租赁合同双方往来传真签字、盖章的过程足以证明上诉人恒力公司对殷庆存行为是明知的，故殷庆存的行为是职务行为……。”   还查明，恒力公司名称于2018年4月4日变更为帝锚公司。   原告因本次诉讼产生案件申请费2020元、保全担保费1000元。   本院认为，债务应当清偿。案涉混凝土买卖合同的相对方是本案的主要争议焦点。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，殷庆存认可欠付原告混凝土款216,220元的事实，并在结算对账单及企业询证函中签字确认，但抗辩称其行为属于职务行为，但其提交的（2017）新02民终135号民事判决书无法证明殷庆存在本案中与恒力公司存在委托代理关系或系职务行为，根据结算对账单及企业询证函中无恒力公司加盖印章，殷庆存陈述其与恒力公司之间未签订过劳动合同，恒力公司也未向其出具过授权委托书的事实，结合双方签订《承包工程合同书》及《施工协议》载明的内容，本院认定与原告产生买卖合同关系的应为被告殷庆存，故原告向被告殷庆存主张混凝土款的诉请，本院予以支持，原告向被告帝锚公司主张混凝土款的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。   关于原告主张逾期付款违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，涉案混凝土款未及时给付，已构成违约，依法应承担违约责任，违约行为自2013年持续至今，原告主张按照年利率4.75%自2013年8月29日计算逾期付款违约金系对自身权利的处分且不违反法律规定，本院予以支持，但逾期付款违约金的具体数额本院予以调整：以欠付混凝土款216,220元为基数，按年利率4.75%自2013年8月29日计算至2019年8月19日共2182天，计61,398元；以欠付混凝土款216,220元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.25%自2019年8月20日计算至款项付清之日。原告主张的案件申请费2020元，系因本案产生的必要损失，本院予以支持，保全担保费1000元系本案产生的非必要损失，本院不予支持。被告殷庆存辩称本案已过诉讼时效，与其自述不符，本院不予采纳。   依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告殷庆存于本判决生效之日起十日内支付原告奎屯润西混凝土有限公司混凝土款216,220元；   二、被告殷庆存于本判决生效之日起十日内支付原告奎屯润西混凝土有限公司逾期付款违约金61,398元及以欠付混凝土款216,220元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.25%自2019年8月20日计算至款项付清之日的逾期付款违约金；   三、驳回原告奎屯润西混凝土有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5674元，减半收取计2837元（原告奎屯润西混凝土有限公司已预交），由被告殷庆存负担。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。   审  判  员   敬 川   二 Ｏ 二 一 年 六 月 二 十 三 日   法 官 助 理   王美懿   书  记  员   张 倩