安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民初114号 原告：安徽亿方置业有限公司,住所地淮北市相山区长山路西梅苑路北翰邦国际广场13栋01室。 法定代表人：曹冲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马磊，安徽安港律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘强，安徽安港律师事务所律师。 被告：淮北市友诚房地产有限公司,住所地淮北市东湖路矿业设备博览城内。 法定代表人：王立新，该公司执行董事长。 委托诉讼代理人：孙祥阳，山东邦国律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵子平，山东邦国律师事务所律师。 被告：陈金标，男，汉族，1967年3月23日出生，住浙江省永康市。 委托诉讼代理人：孙祥阳，山东邦国律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵子平，山东邦国律师事务所律师。 被告：山东永丰实业投资有限公司，济宁市兖州区市场监督管理局。 法定代表人：陈金标。 委托诉讼代理人：胡刘韬。 委托诉讼代理人：孙祥阳，山东邦国律师事务所律师。 原告安徽亿方置业有限公司（以下简称亿方公司）与被告淮北市友诚房地产有限公司（以下简称友诚公司）、被告陈金标、被告山东永丰实业投资有限公司（以下简称永丰公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告亿方公司委托诉讼代理人马磊、刘强，被告友诚公司、陈金标共同的委托诉讼代理人孙祥阳、赵子平，永丰公司的委托诉讼代理人孙祥阳、胡刘韬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 亿方公司向本院提起诉讼请求：1.判令解除亿方公司与友诚公司签订的《联合开发意向协议》及《联合开发意向协议的补充协议》;2.判令三被告返还亿方公司投资款1000万元,并支付利息1975万元(暂计,利息按月息2.5%计息,其中500万元自2014年1月21日计息:200万元自2014年3月3日计息;300万元自2014年3月21计息,上述利息计算支付完毕之日止);3.本案诉讼费用及因本案产生的其他费用均由被告承担。庭审中，亿方公司变更第1项诉讼请求为：解除亿方公司与友诚公司签订的《联合开发意向协议》。事实和理由:亿方公司与友诚公司于2014年1月17日签订《联合开发意向协议》，约定:甲方(友诚公司）将坐落于淮北市杜集区高岳办事处矿山博览城对面、开渠路以北的土地用于双方共同开发，地价1.8亿。合同签订后，亿方公司按约定支付友诚公司1000万元。后亿方公司与三被告于2017年6月16日签订了《联合开发意向协议补充协议》，约定将亿方公司支付给友诚公司的1000万元作为借款，友诚公司于补充协议生效后6个月内清偿完毕，月息2.5%，永丰公司、陈金标作为担保人承担担保责任。但友诚公司未按协议履行义务，存在严重违约行为。现补充协议确定的履行期限已届满，三被告未能履行付款义务及担保义务。 友诚公司辩称，友诚公司从未收取亿方公司支付的1000万元，也未指定他人代收该款项。双方并未签订《联合开发意向协议的补充协议》，亿方公司起诉友诚公司要求友诚公司承担还款责任，无事实和法律依据，请求依法驳回亿方公司对友诚公司的诉讼请求。 陈金标辩称，1.亿方公司支付友诚公司1000万元是事实，该款原为《联合开发意向协议》约定的亿方公司向友诚公司支付的投资款。当时因亿方公司投资款迟迟未能到位，经双方协商，于2017年6月16日签订《联合开发意向协议的补充协议》，将该1000万元投资款转为友诚公司向亿方公司的借款。即自2017年6月16日双方才形成借款合意，友诚公司应向亿方公司承担还本付息的义务。2.根据民法典第686条第2款的规定：当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。本案，保证方式约定不明确，依法应认定为一般保证责任。因此，陈金标享有先诉抗辩权。在主债务人所负债务未经审判或者仲裁并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，陈金标不应承担责任。3.根据案涉补充协议第四条的约定，保证期间应从2017年6月16日起算6个月至2017年12月16日届满。亿方公司提起诉讼时保证期间已过，陈金标不应承担保证责任。4.《联合开发意向协议补充协议》第四条虽然约定了利息的起算时间，但因借贷双方达成借款合意的时间为2017年6月16日，故补充协议的约定违反现行法律规定，应认定为无效约定。债务人承担支付利息的时间应从2017年6月16日起算。亿方公司主张从2014年1月17日起计算利息，存在先付息后借款的情形，不应予以支持。《联合开发意向协议补充协议》约定的利率标准超过了法律规定的利率，超出部分不应得到支持。综上，请求依法驳回亿方公司对陈金标的诉讼请求。 永丰公司辩称，1.2017年6月16日亿方公司与友诚公司签订《联合开发意向协议补充协议》，未经永丰公司同意，永丰公司亦未在该补充协议上盖章确认，故该约定对永丰公司不产生法律效力，永丰公司不应承担责任。2.陈金标在《联合开发意向协议补充协议》上签名行为不能视为永丰公司的授权行为，由此所产生的法律后果也不应由永丰公司承担。根据公司法第16条第1款的规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。本案《联合开发意向协议补充协议》签订过程中，亿方公司并未审查永丰公司是否已经形成有效的董事会决议，未尽到审慎注意义务，不能认定为善意。因此，永丰公司不应承担保证责任。其他答辩意见与陈金答辩第2、3、4意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。亿方公司提供《联合开发意向协议》《联合开发意向协议补充协议》、中国工商银行汇款凭证三份，对账单一份，中国工商银行汇款凭证一份、律师代理费用票据两份、中国农业银行网上银行电子回单两份、周燕身份信息及自书证明各一份、陈金标供述、永丰公司企业信息及公司章程、刘军与陈金标微信截图，当事人对其真实性无异议，上述证据能够证明本案相关事实，本院予以采信。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：亿方公司提供的中国工商银行电子银行回单，拟证明亿方公司收到陈金标、永丰公司、友诚公司支付的投资款转借款利息300万元的事实。友诚公司、陈金标质证意见为该300万元是支付海宁项目的款项，与本案无关联性；永丰公司称其不知情。本院认证意见：亿方公司自认案涉欠款已偿还300万元，被告虽不予认可，但未提供证据证明该款系其他经济往来，本院认定该300万元系偿还本案借款。 本院查明事实：2014年1月17日，友诚公司（甲方）与亿方公司（乙方）签订《联合开发意向协议》，约定：一、甲方把座落淮北市杜集区高岳办事处矿山博览城对面、开渠路以北的三百亩土地用于甲乙双方共同开发，土地用途为商住，容积率不小于2.0。土地编号×××70.双方对土地现状均充分认识，双方的合作建立在现有土地状况之上，无任何异议。每亩地作价60万人民币，三百亩地计价1.8亿元人民币。二、双方对本项目联合开发，对该项目各占50%的股份，按此股份比例享有权利承担义务。三、按每亩地价60万人民币，三百亩项目宗地计价1.8亿元人民币。乙方付给甲方9000万元人民币取得50%的股份，乙方付给甲方5000万元现金并接收甲方4000万元银行贷款作为股份款，贷款到期后由乙方付给银行。四、甲乙双方为有利于开发工作的顺利进行，各自配备有力的办事机构，以甲方名义设立项目分公司，项目的收支均单独核算，项目所需出资由双方按股份比例承担。五、甲乙双方共同负责拆迁工作。甲方承诺在2014年6月30日前完成不低于150亩地可以施工建设；2014年12月30前完成全部用地的拆迁，符合全面施工条件。六、甲方在规定时限内不能完成拆迁，乙方有权解除合同，合同解除后，甲方应返还乙方已经支付的价款及利息（利息按月2.5%计算）。七、甲乙双方共同承担开发当中产生的各种问题的处理。八、本协议签订后，甲方须保证在2014年7月30日前将用地指标变更为容积率不低于2.0，土地用途为商住，如在限期内甲方未完成土地指标变更手续或批准文件，每逾期一天，甲方应当按乙方已经支付的价款向乙方承担日千分之一的违约金，逾期超过30日的，乙方有权解除本协议，甲方应将乙方已支出的价款连本带息退还（利息按月2.5%标准计算）。九、本协议签订后10日内，乙方向甲方支付首付款500万元。十、其余款项支付：第二笔款项在2014年3月20日前支付500万元；土地指标变更完成后的7日内，乙方再支付给甲方1000万元；拆迁完成后的7日内，乙方支付给甲方3000万元（该3000万元乙方可暂不支付，视作乙方向甲方的借款，从应付款之日起，按月息2分，于每月底前支付利息给甲方，期限为6个月）。乙方自2014年6月30日起承担4000万贷款利息及到期还贷的义务。十一、乙方逾期付款超过10日或贷款到期不还，未付款项或4000万元的股份属甲方（注：该4000万元贷款到期日为2015年2月6日）。十二、在乙方支付首付款500万元后，甲方另刻制一套公司印鉴章（行政章除外）双方实行双控，专用于合作项目使用。十三、乙方逾期10日不能支付定金的，本协议自动终止，甲方可另行与其他方合作。十四、在本协议签订后，对本项目的经营活动，包括但不限于工程设计、招投标、材料采购、费用支出、以项目土地抵押、项目融资等，应由双方取得一致方可办理。十五、在项目进行销售并有结余资金后，应当同额先行支付各自的投资，及同比例分配款项收益。十六、本意向书为双方合作的真实意思表示，履行时如有争议以协商为主，协商不成由项目所在法院解决。十七、本协议如有未尽事宜，双方可商定补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。十八、本意向书自双方签章后即生效。该协议亿方公司处由刘军签名并加盖亿方公司印章，友诚公司处由友诚公司法定代表人陈金标签名并加盖该公司印章。 2017年6月16日，亿方公司（甲方）与友诚公司（乙方）、永丰公司（丙方）、陈金标（丁方）签订《联合开发意向协议的补充协议》，约定：甲乙双方于2014年1月17巳签订《联合开发意向协议》一份(以下称协议)，由于各种原因的出现，导致乙方没有按照协议的约定履行协议内容，为明确各自权利义务，妥善处理遗留问题，经甲乙丙丁四方充分协商，特制定本补充协议如下：一、甲方根据协议约定，总共支付给乙方投资款计1000万元，乙方、丁方对此数字表示认可。二、乙方同意将上述投资款转作乙方从甲方处的借款，并同意按照月息2.5%的标准从甲乙双方签订《联合开发意向协议》之日(2014年1月17日)起开始计息，截止至2017年5月16日(计40个月)利息共计10000000元。三、乙方同意按照下列方式归还甲方本息(乙方可自主选择)。1.乙方用山东美星置业有限公司开发建设的枣庄中坚1878地产项目中的商铺(必须位于一层)抵偿上述本息17000000元，商铺价格按照市场价的9.5折计算，并在120日内完成所有商铺备案及其交付手续。若按此方式履行完毕，则甲乙双方之间的债权债务全部履行完毕。2.以现金方式偿还，期限为本协议生效后90个自然日内，乙方向甲方偿还1000万元；关于利息部分的具体数额和偿还方式，双方另行约定。四、若乙方不能按照上述方式履行或不完全履行本补充协议，则乙方仍应按照10000000元本金为基数，月息2.5%的标准从甲乙双方签订《联合开发意向协议》之日(2014年1月17日)起计息的方式向甲方清偿，并在本补充协议生效后6个月内清偿完毕。五、若因乙方原因不能履行或不完全履行本补充协议导致甲方起诉，则甲方因起诉而支出的所有费用，包含但不限于诉讼费、律师费、保全费、因保全而产生的担保费等，均由乙方承担。六、丙方、丁方自愿为本补充协议的履行提供担保，担保范围包括本补充协议中乙方所有义务，具体为：借款本息、诉讼费、律师费、保全费、因保全而产生的担保费等。七、若乙方未能按照本补充协议约定的偿还方式和期限清偿对甲方的借款.则乙方有权选择按照以下方式行使诉权：1.按照2014年1月17日《联合开发意向协议》的约定行使权力；2.按照本补充协议约定行使权力。八、本补充协议自四方当事人签字或盖章之日起生效。该协议甲方处由刘军签名并加盖亿方公司印章，乙方、丙方、丁方均由陈金标签名。 2014年1月21日、1月22日、3月21日，刘军分别转款310万元、90万元、100万元、300万元至吕香维（会计）账户。2014年3月3日，亿方公司转账200万元至陈金标名下。 2017年12月20日之前，刘军通过微信向陈金标主张债权。 2018年5月17日，徐如冰向刘军转款300万元。 永丰公司于2010年3月成立。公司注册资本2000万元，共四名股东，陈金标出资600万元，陈金标为法定代表人。永丰公司章程第十三条规定，股东会会议由股东按照以下比例行使表决权：表决权分为100%，陈金标占67%。另几名股东共占33%。 本院认为，本案争议焦点为：1《联合开发意向协议》应否解除；2.友诚公司应否支付亿方公司1000万元本金及利息；3.陈金标、永丰公司应否承担保证责任。 关于争议焦点1。合同法第三十二条规定，当事人采取合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效；第九十三条规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案，《联合开发意向协议》亿方公司由刘军签名并加盖亿方公司印章，友诚公司由友诚公司法定代表人陈金标签名并加盖该公司印章，协议内容不违反法律、法规强制性规定，该协议是双方真实意思表示，合法有效。后因友诚公司违约，亿方公司与友诚公司、永丰公司及陈金标又签订了《联合开发意向协议补充协议》，约定友诚公司未按该补充协议约定的方式、期限还款时，亿方公司可以选择依据《联合开发意向协议》或《联合开发意向协议补充协议》行使权力。亿方公司提起诉讼请求友诚公司依据《联合开发意向协议补充协议》履行义务，故其要求解除联合开发意向协议，本院予以支持。 关于争议焦点2。《联合开发意向协议》由友诚公司法定代表人陈金标签名并加盖该公司印章，该协议是双方真实意思表示，合法有效。后因友诚公司违约，为处理遗留问题等原因双方签订了《联合开发意向协议补充协议》，故补充协议是为解决《联合开发意向协议》履行问题而签订，陈金标作为友诚公司的法定代表人在该协议上签名是代友诚公司的职务行为，协议内容不违反法律、法规强制性规定，是有效合同。友诚公司应按《联合开发意向协议补充协议》的约定履行合同义务。友诚公司辩称其未与亿方公司签订《联合开发意向协议补充协议》，该协议对其不生效，没有事实依据，本院不予支持。亿方公司提供了转款记录证明已支付1000万元的事实，陈金标亦认可友诚公司收到该款项，故友诚公司应返还亿方公司1000万元本金。亿方公司主张友诚公司返还1000万元借款，有合同和事实依据，本院予以支持。友诚公司辩称其未收到亿方公司1000万元不应予以返还，没有事实依据，本院不予采信。关于利息数额的确定问题。亿方公司依据双方合同约定请求自其交付款项之日起计算利息，不属于先付息后借款的情形，不违反法律规定，本院予以支持。本案400万元自2014年1月21日，100万元自2014年1月22日、200万元自2014年3月3日、300万元2014年3月21开始计息。最高人民法院关于民间借贷的司法解释第三十一条规定，2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计息自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予以支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率标准计息。故本案2020年8月19日之前的利息按年利率24%计息；自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，按2020年贷款市场报价利率四倍计息至还清之日止。亿方公司请求按月利率2.5%计息利息，超出部分，本院不予支持。计算至2020年8月19日的利息为1262.3万元（1562.3万元-300万元）。友诚公司辩称应自签订《联合开发意向协议补充协议》之日起计息理由不足，本院不予支持。 关于争议焦点3。本案《联合开发意向协议补充协议》签订于2017年，应适用担保法的有关规定。担保法第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任；第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案，《联合开发意向协议补充协议》未约定保证方式和保证期间，依法为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，即自2017年12月16日起计算六个月至2018年6月16日。从亿方公司提供的刘军微信记录看，亿方公司在该期间向陈金标主张了债权，故本案未超过保证期间，陈金标应承担保证责任。亿方公司请求陈金标承担保证责任，本院予以支持。陈金标辩称本案属于一般保证责任，已超过保证期间，其不应承担保证责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于永丰公司应否承担保证责任。公司法第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。因此，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东会、董事会等公司决议作为授权的基础和来源。本案，《联合开发意向协议补充协议》仅有同时为债务人友诚公司法定代表人的陈金标的签名，并未加盖永丰公司印章，签订合同时陈金标亦未提供永丰公司股东或董事会同意担保的决议，故该协议对永丰公司不生效。永丰公司不承担担保责任。亿方公司请求永丰公司承担担保责任，无法律依据，本院不予支持。永丰公司主张其不应承担保证责任，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条规定，判决如下： 一、淮北市友诚房地产有限公司于本判决生效后十五日内偿还安徽亿方置业有限公司借款本金1000万元以及相应利息（计算至2020年8月19日的利息为1262.3万元，并给付以实际欠款本金为基数按照年利率15.4%的标准自2020年8月20日起计算至付清之日止的利息）。 二、陈金标对上述债务承担连带保证责任，陈金标承担连带保证责任后有权向淮北市友诚房地产有限公司追偿。 三、驳回淮北市友诚房地产有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费190550元，由淮北市友诚房地产有限公司、陈金标负担181050无；由安徽亿方置业有限公司负担9501元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  王 艳 审 判 员  郑泽恩 审 判 员  李向荣 二〇二一年六月四日 法官助理  祁 伟 书 记 员  陈 慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采取合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。 前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。 第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。 2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。 本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。