云南省华宁县人民法院民 事 判 决 书（2021）云0424民初760号原告：伏应标，男，1971年12月7日生，汉族，农民，住云南省玉溪市华宁县。委托诉讼代理人：宋成龙，云南秀实律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：王祥云，云南秀实律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：华宁风行汽车服务有限公司。住所地：云南省玉溪市华宁县宁州街道办宁昌街10号。统一社会信用代码：91530424MA6KTCG41A。法定代表人：禄辉，总经理。委托诉讼代理人：姚春波，云南溪南律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：玉溪恒华人力资源服务有限责任公司。住所地：云南省玉溪市华宁县宁州街道宁阳路电信大楼一楼。统一社会信用代码：91530424MA6N0AHK85。法定代表人：马黎宇，总经理。委托诉讼代理人：王雷（男，住云南省昆明市盘龙区。代理权限：特别授权代理。原告伏应标与被告华宁风行汽车服务有限公司（以下简称风行公司）、玉溪恒华人力资源服务有限责任公司（以下简称恒华公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伏应标及其委托诉讼代理人宋成龙、王祥云，被告风行公司委托诉讼代理人姚春波，被告恒华公司法定代表人马黎宇及其委托诉讼代理人王雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伏应标向本院提出诉讼请求：1.判决伏应标与恒华公司解除劳动关系，确定双方的劳动关系于2021年4月21日终止。2.判决二被告连带支付伏应标经济补偿金6750元；3.判决二被告连带支付伏应标加班工资60449.40元[加班时间：2019年12月10日至2021年2月20日，2019年12月上班16天、2020年1月至2021年1月13日平均每月上班24天、2021年2月上班16天，共计上班344天，每天加班5小时，共计加班1720小时；折算小时工资为：4500元÷（24天×8小时）=23.43元；总加班工资：1720小时×23.43元×1.5倍=60449.40元]。4.判决二被告连带支付伏应标2021年2月至4月三个月的工资合计13500元。5.判决恒华公司在与伏应标解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。事实及理由：2019年12月10日，风行公司招聘伏应标到其公司工作，岗位为某某县城公交车驾驶员。2020年2月1日，应风行公司要求，伏应标与恒华公司签订劳动合同，伏应标继续在原岗位工作，工资为每月4500元（含社会保险）。伏应标在风行公司上班时间平均每天在13小时左右，每天加班5小时以上。2020年12月22日，风行公司未征徇伏应标等公交车驾驶员的意见，出台并执行《华宁风行汽车服务有限公司公交运营部薪酬改革方案》，导致伏应标等驾驶员工资减少50%以上，严重损害公交车驾驶员的合法权益。2021年2月26日，伏应标申请仲裁，某某县劳动人事争议仲裁委员会于2021年4月21日作出华劳人仲案字（2021）第××-1号、第××-2号裁决书，裁决由恒华公司支付伏应标2021年2月份工资4500元；伏应标与恒华公司之间的劳动关系于2021年2月26日终止；驳回伏应标的其他仲裁请求。二被告在劳动合同未到期的情况下，擅自改变薪酬方式、加班不支付加班费的行为严重侵害了伏应标的合法权益，故伏应标不服仲裁裁决，要求判如所请。被告风行公司辩称，请求驳回伏应标的全部诉讼请求。事实及理由：第一，关于解除劳动关系的时间节点。2021年2月26日，伏应标向仲裁委提交劳动仲裁申请书，请求解除劳动关系，以实际行动表明解除劳动关系，且自2021年2月20日后就没有再履行劳动合同的权利义务，故劳动仲裁委裁决是正确的。第二，风行公司在本案中没有导致合同解除的过错行为，也没有劳动合同法规定需要向劳动者支付经济补偿金的法定情形。伏应标诉称的风行公司出台并执行的薪酬改革方案严重损害其合法权益是错误的，伏应标与风行公司之间没有签订劳动合同，该方案与其没有任何约束力，且自改革方案出台至2021年3月期间，伏应标的工资是按照劳动合同的标准支付的，工资收入并没有减少50%。第三，伏应标主张加班费用计算错误，属于重复计算：1.根据考勤表显示上班天数是330天，并非344天，在2020年1月27日至2月23日公司因为疫情而停运，该段时间不存在加班，应当予以扣除。2.工作时间的问题，伏应标从事的岗位是公交车司机，公交驾驶员分为ABCDE五个班次，轮换上班，各班次的时间不等，工作时间最长的班次最长不超过12个小时，E班次时间不足8小时，每班次中午至少有90分钟的休息时间，轮换一周以后调休一天，综合驾驶员在8小时工作制的工作基础上延长上班时间平均是3小时，并非5小时。3.伏应标与恒华公司签订的劳动合同中约定8小时制工资标准为2200元/月，即使计算加班工资，其基本工资应当是合同中约定的2200元/月，并非伏应标主张的4500元（包含社保的费用）。此外，风行公司还向伏应标支付了第十三个月的工资4500元。第四，伏应标自2021年2月20日后就未参加劳动，工资仅应支付2月份20天的工资。伏应标主张2021年3月、4月的工资是没有事实和法律依据的，且其在劳动仲裁时并没有提出4月份的工资，违反了劳动仲裁前置的原则。第五，第五项诉讼请求不属于劳动争议仲裁范围，也不属于本案审理范围。被告恒华公司辩称，2020年2月1日，恒华公司与风行公司签订《劳务派遣协议》，约定由恒华公司向风行公司派遣数名符合要求的人员从事公交车驾驶员工作，并根据风行公司拨付的费用支付派遣人员的工资、按规定缴纳社会保险，同时约定了派遣人员退回的情形及补偿金等相应费用的承担。同日，恒华公司与伏应标签订《劳动合同书》及《就业派遣约定书》，约定每月工资为2200元，工作岗位为公交车驾驶员，要求伏应标遵守风行公司的规章制度，接受风行公司管理，并告知其各项待遇由用工单位承担和被退回的情形及费用承担。随后，恒华公司将伏应标派遣至风行公司从事公交车驾驶员工作。在派遣过程中，风行提供费用清单并拨付费用后，恒华公司严格按照合同约定和清单明细及时支付工资、缴纳社会保险，不存在拖欠工资和违反劳动合同法等法律法规的情形。伏应标要求恒华公司支付经济补偿金、加班工资等没有依据。伏应标在仲裁案中，自行提出解除劳动关系诉求，且最终仲裁委已支持其诉求。在本次民事诉讼中，伏应标陈述根本没有提出辞职，前后矛盾，没有事实依据。综上，请求驳回伏应标的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年12月10日，伏应标到风行公司上班，从事公交车驾驶员工作。2020年2月1日，恒华公司作为甲方（劳务派遣单位）与作为乙方的风行公司（实际用工单位）签订《劳务派遣协议》，载明：“……一、提供劳务的方式乙方因工作需要，由甲方派遣劳务人员到乙方工作……乙方安排劳务人员的具体工作，并向甲方支付劳务服务费用。二、劳务派遣人员的确定和变更……2.劳务派遣人员在乙方工作期间依法需要辞退的，乙方应提前15个工作日将辞退意见以书面形式通知甲方，由甲方负责与劳务派遣人员办理终止或解除劳动合同手续，乙方无故退回或安排派遣人员从事甲乙双方约定岗位外的工作导致解除劳动合同的，乙方应依法支付经济补偿金，经济补偿金金额按照派遣人员在乙方工作一年支付一个月工资（应发工资）计算（不满一年的按一年计算）。3.劳务派遣人员在乙方工作期间，因病、工伤（含职业病）在医疗期内的……乙方不得以《劳动合同法》第四十条、四十一条的规定要求甲方与其解除劳动合同和退回。……”。同日，恒华公司作为甲方（用人单位）与作为乙方（劳动者）的伏应标签订《云南省劳动合同书》，载明：“……一、劳动合同期限第一条固定期限：本合同期限自2020年02月01日起至2023年01月31日止。……二、工作内容和工作地点第二条甲方安排乙方的工作岗位（工种）为公交车驾驶员，工作地点为华宁县，因生产工作需要，甲乙双方协商一致，可以变更岗位（工种）以及工作地点。……四、工作时间和休息休假第七条甲方安排乙方执行标准工时制工作制。执行标准工作制的，甲方安排乙方每日工作时间不超过八小时，平均每周不老师超过四十小时。甲方保证乙方每周至少休息一日。甲方由于工作需要，经与工会和乙方协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时，因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，每月不得超过三十六小时。执行综合计算工时工作制的，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。执行不定时工作制的，在保证完成甲方工作任务情况下，工作和休息休假由乙方自行安排。……五、劳动报酬第九条乙方在法定工作时间内为甲方提供了正常劳动后，甲方以货币形式按时支付不低于省人民政府规定的最低工资标准的工资。在履行合同期间，甲方支付给乙方的工资为：2200元/月。……六、社会保险和福利待遇第十二条甲方依法为乙方缴纳各种社会保险，属乙方个人缴纳部分，由甲方从乙方工资中代为扣缴，甲方接受乙方对缴纳情况的查询。……七、劳动合同的解除、终止和续订……第十七条甲方在解除或者终止劳动合同时为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办结档案和社会保险关系转移手续。乙方应当按照双方约定办理工作交接。……”。2020年12月22日，风行公司制定《华宁风行汽车服务有限公司公交运营部薪酬改革方案（试行稿）》，自2021年1月起实施。2021年2月20日，伏应标未经批准擅自离岗。2021年2月22日，风行公司向恒华公司发出《派遣员工退回通知书》，载明“……伏应标……于2020年2月2日由你公司派遣到我单位公交车驾驶员岗位工作，现由于以下原因，我单位决定于2021年2月22日退回该员工，请予以接洽。……R该员工严重违反劳动纪律或我单位制定的内部规章制度，具体违反内容：《华宁风行汽车服务有限公司公交部规章制度》（讨论稿）第九章第九条规定：未经批假，擅自旷工达3日的，一律作解聘处理。……”2021年2月25日，风行公司向伏应标发出《关于限时办理离职手续的通知》，载明：“……你未正常办理离职手续，擅自离岗时间已达3日以上，已违反我公司《华宁风行汽车服务有限公司公交部规章制度》第九章驾驶员调离和解聘制度，第九条规定，应作解聘处理。但本着员工离职后的利益考虑，公司限你在2021年2月26日内到公司办理正常离职手续，若逾期未办理，一切后果自行承担，我公司有权以违反劳动纪律和公司制定的内部规章制度为由，将你退回玉溪恒华人力资源服务有限责任公司，望及时办理完成相关离职手续。……”。2021年2月26日，伏应标作为申请人，以风行公司、恒华公司作为被申请人，向某某县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决解除申请人与被申请人的劳动关系；2.裁决二被申请人连带支付申请人经济补偿金6750元；3.裁决二被申请人连带支付申请人2019年12月10日至2021年2月20日的加班工资60449.40元；4.裁决被申请人在与申请人解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续；5.裁决二被申请人支付申请人2021年2月至3月两月工资9000元。2021年4月21日，华宁县劳动人事争议仲裁委员会作出华劳人仲案字〔2021〕第12-1号、第12-2号裁决书，裁决：被申请人恒华公司自本裁决生效十五日内支付申请人伏应标2021年2月份工资4500元；申请人与被申请人之间的劳动关系于2021年2月26日终止；驳回申请人的其他仲裁请求。2021年4月30日，伏应标不服仲裁裁决向本院提起诉讼。另查明，2020年2月至2021年1月期间，恒华公司支付伏应标的工资情况为：基本工资26400元，加班工资18482.56元，补发2020年1月工资700元，应发工资45582.56元，扣减五险单位部分3340.56元，五险个人部分3469.76元，伏应标实领工资为38772.24元。另，2020年全年一次性绩效，伏应标应发绩效为3600元，扣减绩效360元，加上第十三个月工资3500元，实际发放金额为6740元。本院认为，一、关于劳动关系何时终止的问题。本案中，伏应标未按实际用工单位的规定办理请假审批手续，擅自离职，风行公司将其退回恒华公司的做法符合《劳务派遣协议》的约定，亦不违反法律法规的规定。伏应标未向恒华公司办理正常离职手续，径行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，且明确要求裁决解除劳动关系，其提出申请之日即为解除劳动关系之日，故本院采信仲裁委员会裁决认定伏应标与恒华公司之间的劳动关系于2021年2月26日解除的意见。二、关于支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，伏应标提出风行公司制定《薪酬改革方案》，使其工资收入减少50%，损害其劳动者权益，应支付经济补偿金。根据比对，《薪酬改革方案》实施后，伏应标2021年1月应发工资4390.36元高于2020年12月应发工资3697.38元，故该主张不能成立，本院不予支持。三、关于支付加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”公交运输行业作为城市的基础性公共服务行业，在公交线路的规划上首先服从了城市居民的需求，则很可能导致部分公交司机超时运营而付出额外劳动。在实践中，公交运输行业大多通过发放加班工资的形式对众多公交司机进行补助，以保证公交车司机在延时工作时可得到相应的劳动报酬，这种做法符合公交行业用人单位的经营方式及公平合理原则。本案中，伏应标与恒华公司在签订《云南省劳动合同书》时约定工资为2200元/月，但在伏应标派遣至风行公司后，除每月支付2200元工资外，对于超时加班部分，每月均有加班工资发放，伏应标未提出异议，可认定双方对延时工作及加班问题达成合意。另，伏应标在岗期间，风行公司均安排有休息时间，且每趟发车之间均有一定的时间间隔可以休息，伏应标将每天到岗时间至最后收车的时间全部记作工作时间缺乏依据，本院不予采纳。伏应标要求另行计算加班工资60449.40元的主张，无证据证实，应承担举证不利的后果，本院不予支持。四、关于支付2021年2月份工资的问题。本案中，伏应标的工资实际支付至2021年1月，而伏应标2021年2月份实际在岗时间自2月1日至2月20日，劳动争议仲委员会裁决由恒华公司支付伏应标2月份工资4500元，有利于保护劳动者，且与伏应标相似情况的同标准裁决案件已实际履行，故本院支持恒华公司应付伏应标2月份工资4500元。伏应标要求支付2021年3月份至4月份工资的主张，因伏应标与恒华公司之间的劳动关系已于2021年2月26日解除，本院不予支持。伏应标要求风行公司与恒华公司承担连带支付责任的主张，无法律规定，本院不予支持。五、关于办理合同解除后的手续问题。伏应标提出要求恒华公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，符合伏应标与恒华公司签订的《云南省劳动合同书》第十七条的约定，本院予以支持。综上，伏应标的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告伏应标与被告玉溪恒华人力资源服务有限责任公司于2020年2月1日签订的《云南省劳动合同书》自2021年2月26日解除；二、由被告玉溪恒华人力资源服务有限责任公司于判决生效之日起十五日内支付原告伏应标2021年2月份工资人民币4500元；三、由被告玉溪恒华人力资源服务有限责任公司于判决生效之日起十五日内向原告伏应标出具解除劳动合同的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回原告伏应标的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告玉溪恒华人力资源服务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。申请执行的期间为二年，自本案生效判决书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  张艳丽二〇二一年六月三十日书记员  鲁冰花