湖南省株洲市天元区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0211民初1323号原告：王岳能，男，汉族，1965年11月20日出生，住湖南省株洲市天元区。委托诉讼代理人：罗力刚，株洲市胜天法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉、上诉，进行和解、签收法律文书、代为领取执行标的物、款，参与鉴定等）。被告：韩伟，男，汉族，1981年12月9日出生，住湖南省株洲市天元区。被告：湖南联合城市建设集团有限公司，住所地株洲市渌口区淦田镇镇政府院内。法定代表人：王志华，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张兴云，男，1971年12月20日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区，系公司员工，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉、上诉，进行和解、签收法律文书、代为领取执行标的物、款，参与鉴定。原告王岳能与被告韩伟、湖南联合城市建设集团有限公司（以下简称“联合公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月10日立案受理后，依法由审判员王丹适用简易程序于2021年4月26日、6月3日、6月9日公开开庭进行了审理，实习法官助理马晶晶协助审理，书记员谭丽群担任法庭记录。第一次庭审原告王岳能及其委托诉讼代理人罗力刚、被告韩伟、被告联合建设公司的委托诉讼代理人张兴云均到庭参加诉讼；第二次及第三次庭审原告的委托诉讼代理人罗力刚、被告韩伟、被告联合建设公司的委托诉讼代理人张兴云均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王岳能向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告1支付原告医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、司法鉴定费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、后续治疗费等各项赔偿共计224,239.6元；2、请求依法判令被告2对上述赔偿承担连带赔偿责任；3、请求依法判令两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告联合公司承建了天元区湘山路1278号西郡佳园项目建筑施工。后被告联合公司与被告韩伟签订了一份《塔吊操作班劳务分包合同》，约定将塔吊操作班工作分包给被告韩伟。原告经被告韩伟介绍邀请，自2017年12月23日起一直在西郡佳园项目工地从事案涉塔吊信号指挥工作。原告月工资3,500元，由被告韩伟从西郡佳园项目部领取后再发放给原告。2018年3月23日9时左右，原告在被告韩伟承包建设的天元区湘山路1278号西郡佳园17栋项目部工作时，因工地上堆放的钢筋突然垮塌倒地而被砸伤左下肢，随后原告被送往株洲市中医伤科医院住院治疗，经诊断原告伤情为，左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折，气滞血瘀，共住院治疗21天。被告联合公司的项目经理张兴云已承担原告住院治疗期间的部分医药费，剩余1,137.6元医药费系原告自己垫付。2018年10月17日，原告伤好后经株洲市公众司法鉴定所鉴定为玖级伤残，伤后误工180日，护理90日，营养90日，需后续治疗费1万元。原告认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，被告将案涉工程发包给没有承包资质的自然人即被告韩伟，对原告所遭受的损害应当承担连带赔偿责任。同时，原告受伤系工地上堆放的钢材突然垮塌所致，原告自身并不存在过错及过失。在与被告多次协商赔偿未果的情况下，原告为维护自身合法权益，依据相关法律法规，向法院提起诉讼，请求判如所请。被告韩伟辩称：答辩人是叫原告来工地做事，但答辩人不是工地老板，答辩人只是拿工地的工资，原告起诉答辩人，没有事实依据。被告联合公司辩称：答辩人与原告没有签订劳动合同，也没有雇请原告做工，株洲市中级人民法院作出的（2019）湘02民终1335号民事判决书已经认定答辩人与原告不存在劳动关系。原告起诉答辩人无事实与法律依据。本院经审理查明：被告联合公司系株洲市天元区湘山路1278号西郡佳园项目建筑项目承包方。2017年10月8日被告联合公司西郡佳园17栋项目部（甲方）与被告韩伟（乙方）签订《塔吊操作班劳务分包合同》，合同主要约定：1、西郡佳园17栋在建项目因施工需要，安装型号为T-C-5612型塔吊一台，塔吊操作需配备塔吊司机一名、塔吊指挥一名，现甲方将塔吊操作班分包给乙方进行施工操作，月薪12000元，塔吊操作班一切事务及其他人员由乙方选派及管理。2、甲方负责塔吊设备的检修及维护，各班组协调管理，乙方的工资发放和管理。3、乙方必须经过培训后持证上岗，服从项目部的管理和调配，严禁违章操作，……如乙方在操作过程中违章作业所发生的安全事故由乙方自行负责，乙方在施工过程中如甲方违章指挥有权停止作业，确保施工安全等。甲乙双方各在合同页尾签名捺印、盖章。合同签订后，被告韩伟雇请原告王岳能作为塔吊地面指挥进场工作。2018年3月23日，原告王岳能在指挥塔吊工作过程中，因工地堆放的钢材垮塌被压伤左下肢。原告受伤后，被送往株洲市中医伤科医院住院治疗21天，2019年4月13日，原告从株洲市中心医院出院，出院诊断为：1、左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折；2、气滞血瘀。2018年9月26日，经原告王岳能委托，株洲市公众司法鉴定所作出株公众司鉴所[2018]临鉴字第119号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：1、原告伤情构成玖级伤残；2、伤后误工180天，护理90天，营养90天；3、需后续治疗费壹万元。事故发生后，原、被告双方就损失赔偿事宜协商未果，原告为维护其合法权益，遂诉至本院，请求判如所请。另查明：一、原告王岳能曾就与被告联合公司确认劳动关系提起劳动争议纠纷，经株洲市中级人民法院二审作出（2019）湘02民终1335号民事判决书，判决被告联合公司与原告王岳能之间不存在劳动关系。二、原告受伤时年满52周岁，每月工资3,500元。三、在庭审中，被告联合公司代理人张兴云称其在原告受伤后出于人道主义为原告垫付各项医疗费共计50,000元。原告王岳能对被告联合公司垫付医药费行为予以认可，但无法核实其垫付的具体费用，原告在本案中仅主张其伤后自行垫付的医药费1,137.96元。四、庭审中，被告韩伟对原告王岳能提交的株公众司鉴所[2018]临鉴字第119号《司法鉴定意见书》鉴定结论不予认可，口头提出重新鉴定申请。但其未在法定期限内向本院提交重新鉴定申请书及相关鉴定材料，本院视为其撤回重新鉴定申请。以上事实，有原告身份证复印件、被告身份证复印件、被告工商登记信息、《塔吊操作班劳务分包合同》、建筑行业特种作业操作资格证复印件、住院病历、医疗费票据、株公众司鉴所[2018]临鉴字第119号《司法鉴定意见书》、（2019）湘02民终1335号民事判决书、事故现场照片、《塔吊司机和指挥安全操作规程》及原、被告的当庭陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，本案案由系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：1、原告因本次事故产生的损失是多少？2、各方当事人赔偿责任如何划分？现就本案争议焦点做如下分析：（一）关于原告因本次事故造成的损失问题。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合湖南省人身损害赔偿最新标准，认定原告因本次事故造成损失金额如下：1、医疗费用：因被告联合公司在原告伤后已垫付其医药费，原告在本案中未予主张。原告提交相关医疗费票据，主张医疗费损失1,137.6元，本院予以支持。2、后续治疗费：参考鉴定意见，本院依法认定原告后续治疗费为10,000元；3、住院伙食补助费：根据原告实际住院21天，本院依法认定住院伙食补助费用为1,260元（60元/天×21天）；4、营养费：参考鉴定意见，原告需要营养期为90日，本院酌情认定为2,700元（90天×30元/天）；5、残疾赔偿金：按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”参考鉴定意见，原告伤情已构成拾级伤残，参照2020年度湖南省城镇居民人均可支配收入，本院依法认定原告主张的残疾赔偿金为166,792元（41,698元/年×20年×20%）；6、护理费：参考鉴定意见，原告需要护理期为90日，按120元/天/人的标准，本院酌情认定护理费为10,800元（120元×90天）；7、交通费：原告实际住院21天，原告按照10元/天的标准主张交通费210元（10元×21天），本院予以支持；8、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”以及第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定。原告伤前月工资为3,500元，参考鉴定意见，原告伤后误工期为180日，本院依法认定原告误工费为21,000元（3,500元×6个月）；9、精神抚慰金：原告因本次事故造成九级伤残，原告主张赔偿精神抚慰金5,000元，本院予以支持；以上1-9项共计218,899.6元，不含被告联合公司已垫付医疗费用。（二）本案各当事人赔偿责任的确定及对原告损失的具体承担。本院认为，原告王岳能作为有专业特种作业操作资格证的专业塔吊地面指挥工作人员，应当按照安全操作规程，在施工过程中，应对其工作的危险性有明确清晰的认识与判断。但原告未能充分注意观测施工周边现场环境，亦未尽到足够的安全谨慎操作义务，应对自身损伤结果承担相应的过错责任。原告王岳能系被告韩伟雇佣的工人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应对其承担赔偿责任，被告韩伟应对原告因本次受伤遭受的损失承担赔偿责任。根据已生效的（2019）湘02民终1335号民事判决书认定，被告联合公司将塔吊操作工作承包给被告韩伟，每月固定向韩伟支付12,000元劳务承包费，由韩伟聘请其他劳务人员并发放工资，该运营和管理模式符合承包的特征，双方形成劳务承包合同关系。原告王岳能受韩伟邀请从事塔吊指挥工作，并从韩伟处领取劳动报酬，其与联合公司并未就建立劳动关系形成合意，其与联合公司并无劳动关系；且被告韩伟系具有特种行业操作资格的塔吊司机，联合公司将塔吊操作分包给被告韩伟并无不妥，原告诉请被告联合公司承担赔偿责任无事实与法律依据，本院不予支持。故本院酌情认定被告韩伟对原告的损失承担60%的赔偿责任，原告自身承担40%的损失。故被告韩伟应赔偿原告王岳能131,339.76元（218,899.6元*60%）。被告联合公司为原告垫付的医疗费，可另寻其他合法途径解决。综上所述，本案经本院组织调解未果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限被告韩伟于本判决生效之日起十五日内向原告王岳能赔付事故损失共计131,339.76元；二、驳回原告王岳能的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4,664元，减半收取2,332元，由原告王岳能负担933元，由被告韩伟负担1,399元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，户名：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：×××81。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  王丹二〇二一年六月二十一日实习法官助理马晶晶书记员谭丽群附本案适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十五条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。