贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 (2021)黔2301民初3972号 原告：贵州省时进融资担保有限责任公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市机场大道黔西南州公积金管理中心五楼，统一社会信用代码915223000677417275。 法定代表人：刘啟华。 原告委托诉讼代理人：马文峰、欧阳桃艳（实习），贵州天生律师事务所律师，特别授权代理。 被告：江绍宇，男，1990年2月23日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 被告：黔西南佳鑫肉联有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市桔山办酸枣村八组，统一社会信用代码915223007309742882。 法定代表人：江子华。 被告：江子华，男，1963年10月1日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 被告：唐天文，女，1966年10月19日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 四被告共同委托诉讼代理人：朱雁茹、张余超（实习），贵州心达律师事务所律师，特别授权代理。 原告贵州省时进融资担保有限责任公司（以下简称时进担保公司）诉被告江绍宇、黔西南佳鑫肉联有限公司（以下简称佳鑫公司）、江子华、唐天文追偿权纠纷一案，本院于2021年3月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告时进担保公司的委托诉讼代理人马文峰、欧阳桃艳（实习），被告江绍宇、佳鑫公司、江子华、唐天文的委托诉讼代理人朱雁茹、张余超（实习）均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告时进担保公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告江绍宇偿还原告因履行保证责任代其偿还的借款本息共计1384100元及代偿款截至2021年2月24日累计资金占用费（按月利率2%计算）59054.93元，合计1443154.93元，并以代偿款1384100元为基数按月利率2%计算支付该款自2021年2月25日起至清偿之日止所产生的资金占用费；二、请求判令被告江绍宇支付原告律师费10000元；三、请求判令被告江绍宇支付原告担保期间的担保费42000元及逾期支付担保费的违约金10836元，合计52836元，并以担保费42000元为基数按年利率18%计算支付该款自2021年2月25日起至清偿之日止所产生的违约金；四、请求判令被告佳鑫公司与被告江子华、唐天文对被告江绍宇上述一、二、三项债务承担连带清偿责任；五、请求判令被告江绍宇履行质押担保责任，即原告有权对江绍宇提供抵押的位于兴义市×××××㎡的住宅用房折价或拍卖、变卖所得价款在上述一、二、三项债权范围内享有优先受偿权；六、请求判令被告佳鑫公司履行抵押担保责任，即原告有权对佳鑫公司提供抵押的车牌号为贵Ｅ×××××的小轿车折价或拍卖、变卖所得价款在上述一、二、三项债权范围内享有优先受偿权；七、本案诉讼费用由被告方共同承担。 事实及理由：2017年8月1日，原告与被告江绍宇签订了ＧＺＳＪＤＢ（2019）委托014号《委托担保合同》，约定原告为江绍宇在兴义市万丰村镇银行有限责任公司（以下简称万丰银行）的贷款1400000元提供连带责任保证担保，被告江绍宇每年按担保贷款的3%支付担保期间的担保费。该合同同时约定，若原告为被告江绍宇代偿应付本息费用的，被告江绍宇从代偿事项发生之日起，按照月利率2%的标准向时进公司支付资金占用费，且被告江绍宇应当承担原告为实现追偿权支出的全部费用（包括诉讼费、律师费等）。2019年7月23日，原告与万丰银行签订《兴义市万丰村镇银行有限责任公司保证担保合同》为该笔借款提供连带责任保证担保。 为了保障原告追偿权的实现，被告佳鑫公司与被告江子华、唐天文均在《委托担保合同》上签字盖章（捺印）为原告的保证提供连带保证反担保。同时，被告江绍宇以其名下位于××××的住宅，车牌号为贵Ｅ×××××的小轿车为原告的保证提供反担保。 上述银行贷款到期后，因被告江绍宇未能按期偿还万丰银行的上述贷款，故万丰银行要求原告履行担保责任。原告按约定履行保证责任,于2020年12月22日代被告江绍宇向万丰银行偿还了本息共计1384100元。原告履行保证责任后，被告方一直未履行偿付义务，截止2021年2与24日尚欠原告代偿款1384100元及代偿款截止2021年2与24日累计资金占用费59054.93元，合计1443154.93元，经原告多次向被告方催收未果。同时，江绍宇拖欠原告担保期间的担保费及担保费违约金52836元尚未支付。原告为提起诉讼，已向贵州天生律师事务所支付律师费10000元，依原被告签订的合同约定，该笔费用应由被告承担。 综上所述，原告认为，原告已按约定履行保证责任，被告江绍宇负有向原告偿还代偿款项并按约定支付担保费、资金占用费、律师费的义务；被告佳鑫公司、江子华、唐天文作为连带责任保证人，应对江绍宇上述债务承担连带清偿责任；被告佳鑫公司及被告江绍宇作为质押人应当履行质押担保责任。原告为维护自身的合法权益，确保国有资产不受损失，特依法提起民事诉讼，请求人民法院判决支持原告的诉请。 被告江绍宇、佳鑫公司、江子华、唐天文共同辩称：一、江绍宇不是案涉贷款的实际借款人，不承担偿还责任。2019年营个经字第7-0001号《个人借款合同》项下的贷款1400000元实际是佳鑫公司的借款，用于佳鑫公司的经营，为配合完成贷款及担保手续，江绍宇只是在佳鑫公司的指示下签订了《个人借款合同》及《委托担保合同》，借款的用途及去向江绍宇均不知情，也没使用过借款，时进担保公司代偿后应向实际借款人佳鑫公司追偿。 二、对时进担保公司主张的代偿款本息金额不予认可，其按月利率2%计算资金占用费过高，请求调整降低。 1、时进担保公司没有提交转款凭证、扣款记录等证据证明已代借款人向兴义市万峰村镇银行有限责任公司（以下简称“万丰银行”）偿还的具体金额以及代偿的时间，故对时进担保公司诉请的代偿本息金额不予认可。另外，时进担保公司并未提交与万丰银行签订的保证合同证明其为主债务承担的担保方式、担保范围及保证期限等，无法查实是否超过担保范围、保证期限进行代偿。时进担保公司提交的《代偿通知书》、《代偿证明》等证据不能证明其向万丰银行代偿的本金及利息、复利、罚息是否按照借款合同约定及法律规定计算，是否存在利滚利的情况下进行代偿，若存在，则其代偿行为损害答辩人的利益。2、时进担保公司主张按照月利率2%计算资金占用费过高，请求调整降低。 三、时进担保公司诉请的律师费10000元不应得到支持。 1、时进担保公司仅提交了与贵州天生律师事务所签订的《委托代理合同》及发票，但未提交实际支付律师代理费的转款凭证，不能证明该费用已实际支付，答辩人不应承担。2、参照《委托担保合同》订立并生效时适用的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，其中的“其他费用”包含了律师代理费、鉴定费、服务费、咨询费等，时进公司在第一条诉请中已主张按照月利率2%计算资金占用费（此处为引述，不构成自认），若再加上律师代理费，则已超过年利率24%，依法不应支持。 四、答辩人与时进担保公司并未约定按年利率18%计算逾期支付担保费的违约金，仅约定了按代存履约保证金的18%/年支付资金占用费，而本案中不存在代存履约保证金，故不应按年利率18%支付违约金。 五、时进担保公司不享有对兴义市××××㎡的住宅、以及贵Ｅ×××××小桥车折价或拍卖、变卖所得价款的优先受偿权。本案中，时进担保公司并未提供上述财产相关的抵押、质押合同，也未办理房屋抵押登记，没有取得对贵Ｅ×××××小轿车的占有、亦未办理质押登记，故双方不存在抵押或质押的担保关系，抵押权或质权没有设立，时进担保公司不享有上述财产折价或拍卖、变卖所得价款的优先受偿权。 经审理认定事实如下：2019年7月23日，被告江绍宇与万丰银行签订《兴义市万丰村镇银行有限责任公司个人借款合同》，合同约定江绍宇向万丰银行借款1400000元，借款期限为12个月，即从2019年7月24日起至2020年7月23日。借款用途为用于偿还江绍宇（2018年营个经字第2-0002号）合同项下借款人所欠债务。借款利率为年利率13.2%，共同还款人为佳鑫公司，江绍宇、佳鑫公司均在合同上签字盖章确认。 2019年7月25日，原告与被告江绍宇签订了《委托担保合同》[GZSJDB（2019）委托014号]，约定原告为江绍宇在万丰银行的贷款1400000元提供连带责任保证担保，约定担保期限以江绍宇与贷款方签订的借款合同日期为准，被告江绍宇每年按担保贷款的3%支付担保期间的担保费。该合同同时约定，若原告为被告江绍宇代偿应付本息费用的，被告江绍宇从代偿事项发生之日起，按照月利率2%的标准向时进公司支付资金占用费，若被告江绍宇未按合同约定支付担保费，则应按未付担保费金额日万分之五计算支付违约金。且江绍宇应当承担原告为实现追偿权支出的全部费用（包括诉讼费、律师费等）。委托方无限连带保证责任人佳鑫公司、江子华、唐天文均在《委托担保合同》上签字盖章（捺印），为原告的保证提供连带保证反担保。 2019年7月23日，原告与万丰银行签订《兴义市万丰村镇银行有限责任公司保证担保合同》，为该笔借款提供连带责任保证担保，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年，保证范围为主合同项下借款本息及实现债权的费用。 2019年7月23日，原告与被告江绍宇、佳鑫公司签订《反担保合同》［合同编号为ＧＺＳＪＤＢ（2019）第014-2号］，约定由江绍宇以其名下位于×××××的住宅、车牌号为贵Ｅ×××××的奥迪牌小轿车（车辆识别代码：×××××）为原告的保证提供反担保。房屋抵押未到有权机关办理抵押登记手续。根据原告提供的机动车登记证书显示，抵押登记日期是2017年3月6日。 上述银行贷款到期后，因被告江绍宇未能按期偿还万丰银行的上述贷款，故万丰银行要求原告履行担保责任。原告按约定履行保证责任于2020年12月22日代被告江绍宇向万丰银行偿还了贷款本金1381000元及欠息3100元，本息共计1384100元。江绍宇拖欠原告担保期间的担保费42000元及违约金未支付。 2021年3月29日，原告与贵州天生律师事务所签订《委托代理合同》，原告为提起诉讼，已向贵州天生律师事务所支付律师费10000元。 在诉讼过程中，时进担保公司书面申请诉讼保全，本院经审查后依法作出（2021）黔2301民初3972号民事裁定书，依法对江绍宇、江子华、唐天文、佳鑫公司的财产采取查控措施，并产生保全费5000元。 本院认为，案涉《兴义市万丰村镇银行有限责任公司个人借款合同》、《委托担保合同》、《保证合同》《反担保合同》《抵押合同》等合同，均系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按约履行各自的义务。时进担保公司作为江绍宇、佳鑫公司向万丰银行借款14000000元的保证人，在江绍宇、佳鑫公司未按期清偿借款时，向万丰银行履行了清偿借款本息的义务，依据《委托担保合同》约定及相关法律规定，时进担保公司有权向江绍宇、佳鑫公司追偿，故对时进担保公司起诉要求江绍宇、佳鑫公司支付其向万丰银行代偿的借款本息的请求，本院予以支持。 关于代偿金额的问题。时进担保公司提供的《兴义市万丰村镇银行有限责任公司个人借款合同》、《委托担保合同》、《保证合同》《反担保合同》《抵押合同》及转款的凭证等证据能够相互佐证并形成证据链，可以确认时进担保公司代江绍宇、佳鑫公司偿还的借款本金及利息共计1384100元（其中贷款本金1381000元及欠息3100元）。根据《委托担保合同》的约定，被告江绍宇、佳鑫公司尚欠原告时进担保公司担保费42000元，该款亦属于原告可追偿的范围。 至于资金占用费，《委托担保合同》[GZSJDB（2019）委托014号]中约定，若出现逾期，则以代偿款为基数，按月利率2%的利率标准计算应付利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正）第二十九条、第三十一条之规定，2020年8月20日之后的只能按年利率15.4%计算。 关于担保费违约金的计算。虽然《委托担保合同》约定未支付担保费的违约金的计算方式为从拖延支付时按日万分之五计算，该约定明显高于法律保护的上限，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正）第二十九条、第三十一条之规定，2020年8月19日之前的按年利率18%计算，2020年8月20日之后的只能按年利率15.4%计算。 综上，江绍宇、佳鑫公司应偿还时进担保公司1384100元及资金占用费（以1384100元为基数，按年利率15.4%自2020年12月20日起计算至清偿之日止）；支付担保费42000元及违约金（以42000元为基数，从2020年7月24日起按年利率18%计算至2020年8月19日，从2020年8月20日起按年利率15.4%计算至清偿之日止）。 关于时进担保公司主张的律师代理费为10000元，双方在《委托担保合同》中虽约定若被告违约应当承担原告向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息等费用及原告为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等），但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持”之规定，其中的其他费用应当包含律师代理费、鉴定费、服务费、咨询费等，而时进担保公司主张的利息已达到法律保护的上限，故对时进担保公司的此诉讼主张，依法不予支持。 关于江子华、唐天文是否应承担连带清偿责任的问题。江子华、唐天文在与时进担保公司签订的《委托担保合同》中，以无限连带保证人的身份签字捺印，承诺承担连带责任保证，保证范围为时进担保公司偿付的全部债务（本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金和实现贷款人债权的费用等），保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年，时进担保公司起诉的时间为2021年3月30日，本案尚在保证期间内，故江子华、唐天文在本案中应承担连带清偿责任，其承担保证责任后有权向江绍宇、佳鑫公司进行追偿。 关于时进担保公司主张的优先受偿权的问题。江绍宇、佳鑫公司与时进担保公司签订了《反担保抵押合同》，江绍宇以其名下位于×××××的住宅、车牌号为贵Ｅ×××××的小轿车为原告的保证提供反担保抵押物，担保范围为原告根据《委托担保合同》约定应债权人要求代借款人清偿的全部债务。前述合同签订后，抵押房屋未到有权机关办理抵押登记，房屋抵押权依法为设立，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条的相关规定，原告要求对抵押的×××××房屋的拍卖、变卖款享有优先受偿权于法无据，本院不予支持。至于抵押的车牌号为贵Ｅ×××××的奥迪牌小轿车（车辆识别代码：×××××）的折价或拍卖、变卖款优先权问题，贵Ｅ×××××的小轿车的机动车登记证书上所载明的抵押登记日期是2017年3月6日，而本案签订抵押合同是2019年7月25日，该抵押登记并非本案抵押合同所设定的抵押登记。但根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条之规定，动产抵押自抵押合同生效时设立，故原告对贵Ｅ×××××的小轿车的折价或拍卖、变卖款享有优先受偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百八十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正）第二十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由江绍宇、黔西南佳鑫肉联有限公司于本判决生效之日起十五日内支付贵州省时进融资担保有限责任公司1384100元及资金占用费（以1384100元为基数，按年利率15.4%自2020年12月20日起计算至清偿之日止）； 二、由江绍宇、黔西南佳鑫肉联有限公司于本判决生效之日起十五日内支付贵州省时进融资担保有限责任公司担保费42000元及违约金（以42000元为基数，从2020年7月24日起按年利率18%计算至2020年8月19日，从2020年8月20日起按年利率15.4%计算至担保费清偿之日止）； 三、江子华、唐天文对上述债务承担连带清偿责任，承担清偿责任后有权向江绍宇、黔西南佳鑫肉联有限公司进行追偿； 四、贵州省时进融资担保有限责任公司对黔西南佳鑫肉联有限公司用于抵押的贵Ｅ×××××的奥迪牌小轿车（车辆识别代码：×××××）的折价或拍卖、变卖款享有优先受偿权； 五、驳回贵州省时进融资担保有限责任公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费14177元（其中案件受理费18354元，减半收取9177元，诉讼保全费5000元），由江绍宇、黔西南佳鑫肉联有限公司、江子华、唐天文共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不上诉，本判决即发生法律效力。 审 判 员 王成武 二〇二一年六月四日 法官助理 李 润 书 记 员 韦能笑