上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0117民初6437号原告：张志莉，女，1968年1月29日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：朱成，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：上海鹰野旅游咨询股份有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：黄燕武。被告：黄燕武，男，1979年6月13日生，汉族，住福建省。原告张志莉与被告上海鹰野旅游咨询股份有限公司(以下简称鹰野公司)、黄燕武民间借贷纠纷一案，本院于2021年4月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年6月9日公开开庭进行审理。原告张志莉及其委托诉讼代理人朱成到庭参加诉讼。被告鹰野公司及黄燕武经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张志莉向本院提出诉讼请求：判令两被告向原告支付剩余股份回购款人民币7万元(以下币种同)及利息(以7万元为基数,自2020年12月30日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止)。事实和理由：在2018年12月,原告与被告鹰野公司签订《上股交E板及文创版定增认购合同》,约定每股价格1.80元,原告出资9万共认购5万股。随后被告黄燕武以个人名义与原告签订了《兜底协议》,约定两年后被告鹰野公司如果不能以每股2.0元回购股份并支付股份回购款,则被告黄燕武愿意以每股2.0元向原告回购股份并支付股份回购款。因被告鹰野公司一直未按认购合同定增股份,故自2019年6月起,原告与被告多次协商并签订了还款协议书,后被告向原告支付3万元。至期,经原告多次催讨，至诉前仍有部分款项未支付。原告遂提起诉讼，请求判如所请。审理中，原告自愿将回购款调整为6万元，利息基数亦按照6万元主张。两被告均未作答辩。本院经审理查明：2018年12月26日,原告(乙方)与被告鹰野公司(甲方)签订《上股交E板及文创版定增认购合同》,约定甲方为上海股权托管交易中心股份有限公司(股交股转系统)的挂牌公司,股票简称鹰野股份,注册资本为500万元，挂牌后股本为500万股,每股净资产为1.044元。经双方协商，甲方同意向乙方定向发行股,每股发行价格为1.80元,乙方同意以1.80元/股的价格认购甲方本次定向发行的股份。乙方应按照甲方确定的具体缴款日期将认购定向发行股份的认股款足额汇入甲方为本次定向发行指定的账户。合同并约定了其他事项。2018年12月24日，原告与被告黄燕武签署《法定代表人兜底协议》一份，约定被告黄燕武作为被告鹰野公司的法人以及控股股东，承诺如下：1.自张志莉定向定增入股登记日起,两年后如鹰野股份的股价低于2元/股,本人以最低价2元/股回购张志莉所持股份,回购期自张志莉出具书面回购要求日起的3个月内。2.自定向定增入股登记日起,两年后如鹰野股份的股价高于2元/股,如因鹰野股份流通性原因,自张志莉出具书面回购要求日起的3个月内,本人愿意以不低于2元/股的价格回购。3.所有的回购要求均自张志莉定向定增入股登记日起,满两年后可以提出回购要求,所有回购要求期限为期一年,回购期满后未提出回购要求,则视为自愿持有公司股份,放弃回购。4.因张志莉为公司股东及员工,自张志莉提出回购要求日起前6个月内,张志莉对鹰野股份不得有欠款。5.鹰野股份个人股东减持引起的股份波动不做为股份参考。6.所有的定增股份价格应以复权后的价格作为股价计算方式。2018年12月29日，原告向被告鹰野公司转账付款9万元。2018年12月30日，被告鹰野公司向原告出具收条一份，载明“今收张志莉投资款9万元,用于公司股票定增。股价为1.8元/股”。2019年11月7日，原告(乙方)与被告鹰野公司(甲方)签署《定增认购合同补充协议》，约定：一、原《上股交E板及文创板定增认购合同》自甲方履行完退款义务后自动解除,原合同中的双方权利义务终止。二、原合同定增款9万元,甲方分两批次按时付款，其中2019年12月20日前支付第一笔款45,000元。2020年元月15日前支付尾款45,000元。甲方如未能及时完成付款的,由法定代表人黄燕武承担个人连带责任。该协议盖有被告鹰野公司公章并由被告黄燕武在法定代表人处签名。2019年12月20日，被告黄燕武向原告转账3万元。原告就剩余款项向两被告追索未着，遂诉至本院。另查明：被告鹰野公司设立于2016年4月，原为有限公司，2018年12月变更设立为股份有限公司，其于2018年12月28日经申请获准并于2019年1月7日在上海股权托管交易中心股份转让系统挂牌，股票代码为100861。庭审中，原告陈述除交纳认购款后被告鹰野公司出具收条外，被告鹰野公司未出具任何合同约定的办理在中国证监会和股转系统备案、新增股份登记、工商变更登记等手续。以上事实，有《上股交E板及文创版定增认购合同》、《法定代表人兜底协议》、《定增认购合同补充协议》、转账回单、当事人的陈述等证据证实，本院依法予以确认。本院认为，原告与被告鹰野公司签订的《上股交E板及文创版定增认购合同》真实、合法、有效，双方均应当按约定履行各自的义务。原告已实际交纳认购股份款，履行了合同义务。根据本院查明的事实，尽管合同内容显示为定增认购股份，但事后被告鹰野公司并未协助办理相应登记及股份转让手续，尚无证据证明原告具备股东身份也未行使过股东权利，故本案实为被告鹰野公司在上海股权托管交易中心股份转让系统挂牌前后向投资人收取的投资款，其约定的股票溢价及保底回购价实为利息的利益期待，故双方间的行为实为借贷关系。鉴于双方在履行合同过程中又达成合意，被告鹰野公司承诺退还原告认购款并作还款计划，被告鹰野公司应当按照计划如期归还原告剩余款项，其未按约归还已构成违约，故原告要求被告鹰野公司支付剩余认购款并支付逾期还款的利息损失，有事实与法律依据，本院予以支持。被告黄燕武在被告鹰野公司还款计划中承诺自愿承担连带责任，原告据此要求被告黄燕武对被告鹰野公司的付款义务承担连带责任，并无不当，本院予以支持。鉴于两被告未到庭参加诉讼，亦未发表答辩意见，视为被告放弃其答辩及质证的权利，对此产生的法律后果，应由两被告自行承担。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、1999年《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条、1995年《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海鹰野旅游咨询股份有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告张志莉借款6万元；二、被告上海鹰野旅游咨询股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告张志莉逾期还款利息损失(以6万元为基数,自2020年12月30日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止)；三、被告黄燕武对被告上海鹰野旅游咨询股份有限公司上述付款义务承担连带清偿责任，被告黄燕武在承担上述清偿责任后，有权在其承担责任的范围向被告上海鹰野旅游咨询股份有限公司追偿；如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,300元，减半收取650元，由被告上海鹰野旅游咨询股份有限公司、黄燕武共同负担(于本判决生效后七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 顾政文法官助理 田一夫书 记 员 田一夫附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。.....第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。