山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终4164号 上诉人（原审被告）：张鑫，女。 委托诉讼代理人：付泉，男，1978年6月26日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区，系张鑫丈夫。 被上诉人（原审原告）：海尔智家股份有限公司（原名称：青岛海尔股份有限公司），住所地山东省青岛市。 法定代表人：梁海山，董事长。 委托诉讼代理人：邵福利，山东劳谦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于晓明，山东劳谦律师事务所律师。 上诉人张鑫因与被上诉人海尔智家股份有限公司（以下简称海尔智家公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初6445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张鑫上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项，重新审理改判，并依法判决向张鑫支付违法解除劳动合同赔偿金136900元；2.上诉费用由海尔智家公司承担。事实和理由：1997年7月，张鑫开始在海尔智家公司处工作。2014年5月起，张鑫因病休治，治疗至今。2015年12月3日，海尔智家公司违法解除了与张鑫之间的劳动合同，为维护张鑫合法权益，望依法判决。 海尔智家公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持。 海尔智家公司向一审法院起诉请求：1.判令不向张鑫支付疾病救济费15540元；2.本案诉讼费由张鑫承担。 张鑫向一审法院起诉请求：1.海尔智家公司向张鑫支付违法解除劳动合同赔偿金136900元；2.海尔智家公司向张鑫支付疾病救济费15540元；3.诉讼费用由海尔智家公司承担。 一审法院认定事实：张鑫原系海尔智家公司处工作人员，2014年5月5日起因病休假，2015年因海尔智家公司停发2014年8月至2015年3月期间的医疗期待遇向崂山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决海尔智家公司支付张鑫2014年8月1日至2014年10月31日的病假工资7770元以及2014年11月1日至2015年3月31日疾病救济费11100元。在该案中张鑫称其2014年7月30日至8月7日是到泰国看病，并没有参加旅游活动，按照海尔智家公司处的规定，张鑫在去泰国治病期间必须提交假条，其在出国看病之前已经和医生沟通好，让其母亲代为开了一张请假条。该委审理后，于2015年6月5日作出青崂劳人仲案字〔2015〕第258号裁决书，裁决：一、海尔智家公司自本裁决生效之日起十日内支付张鑫2014年8月至2014年11月期间的病假工资5626.55元（该款需从中扣除期间应由张鑫承担的社会保险费、住房公积金、工会会费等费用）。二、海尔智家公司自本裁决生效之日起十日内支付张鑫2014年11月5日至2015年3月31日期间的疾病救济费7859.30元（该款需从中扣除期间应由张鑫承担的社会保险费、住房公积金、工会会费等费用）。三、驳回张鑫的其他仲裁请求。 裁决后，海尔智家公司与张鑫均向一审法院提起诉讼，一审法院经审理后于2016年10月14日作出（2015）崂民一初字第651、660号民事判决，该判决查明事项包括张鑫休病假前工资标准为每月3700元、2014年7月30日至2014年8月7日期间张鑫前往泰国；该判决认为张鑫在2014年5月5日至2015年3月31日期间确因病需要进行治疗，且部分时间有医嘱建议休息，考虑到张鑫患病及实际治疗情况，不应认定为无故旷工；但2014年8月至2015年3月期间没有医嘱建议休息的35天无法认定期间因患病需要休息，海尔智家公司应向张鑫支付2014年12月至2015年3月期间的疾病救济费合计7859.30元等，并藉此判决“一、海尔智家公司自本判决生效之日起十日内支付张鑫2014年8月至2014年11月期间的病假工资5626.55元（该款需从中扣除期间应由张鑫承担的社会保险费、住房公积金、工会会费等费用）。二、海尔智家公司自本裁决生效之日起十日内支付张鑫2014年11月5日至2015年3月31日期间的疾病救济费7859.30元（该款需从中扣除期间应由张鑫承担的社会保险费、住房公积金、工会会费等费用）。三、驳回张鑫的其他诉讼请求。四、驳回海尔智家公司的其他诉讼请求”。判决后，双方均未上诉，该判决已生效。 2015年12月3日，海尔智家公司以张鑫2014年7月30日至2014年8月7日期间去泰国旅行，2014年8月1日至8月7日期间未前往医院就诊的情况下，找他人代开假条，以及另有多次期间没有医嘱建议休息的情况下休息为由，认为张鑫的行为属于虚开医院证明，构成了伪造资料或其他欺瞒手段获取假期，没有理由而连续旷工达到三天以上，严重违反了劳动纪律和公司的规章制度，为此根据《劳动合同法》第三十九条和《员工行为规范》第2.1.31条、第2.2.2条之规定及张鑫签署的《承诺》，决定自2015年12月3日起解除与张鑫之间的劳动合同。 经查日历，2015年6月8日至2015年6月18日期间有8个工作日，2个休息日；2015年8月13日至8月28日期间有12个工作日，4个休息日；2015年9月1日至9月10日期间有7个工作日，2个休息日；2015年9月25日至10月9日期间有6个工作日，3个节假日及4个休息日。 一审法院认为，本案有两个焦点问题，一是海尔智家公司是否应支付张鑫疾病救济费；二是海尔智家公司解除张鑫的劳动合同是否违法。 第一，海尔智家公司是否应支付张鑫疾病救济费，因张鑫提交的病历在2015年6月17日1天、8月24日至8月27日4天（均已扣除期间的休息日及节假日）没有记载医嘱建议休息，故无法认定张鑫上述期间因患病需停止工作，故张鑫要求海尔智家公司支付没有病历记载的医嘱建议休息期间的疾病救济费的请求，因缺乏依据，不予支持。 对于张鑫的医疗期，一审法院（2015）崂民一初字第651、660号民事判决已根据张鑫的实际参加工作年限和在海尔智家公司处工作年限，认定为18个月，并非张鑫在本案诉讼中主张的24个月，一审法院对此予以明确。张鑫自2014年5月5日开始病休，但张鑫2014年8月至2015年3月期间共35天未被认定为病休，一审法院生效判决也未支持其该期间的病休待遇，且张鑫2015年6月17日1天、8月24日至8月27日4天也未被认定为病休，因此张鑫的医疗期应超过2015年11月30日，而非海尔智家公司所主张的2015年11月4日医疗期满。依据《青岛市企业工资支付规定》第二十条“劳动者因病或者非因工负伤停止工作，用人单位应当按照以下标准支付病假工资或疾病救济费：……（二）在规定的医疗期内，停工医疗累计超过6个月的，发给本人工资60%的疾病救济费；……”之规定，根据张鑫提交的病历可以证实，张鑫2015年4月至2015年11月30日期间部分时间确因患病在医院就诊并有医嘱建议休息，由于其2015年4月前停工医疗就已累计超过6个月，因此海尔智家公司应承担张鑫2015年4月至2015年11月的疾病救济费17249.67元（3700元×60%×2个月＋3700元×60%－3700元×60%÷21.75天×1天＋3700元×60%×1个月＋3700元×60%－3700元×60%÷21.75天×4天＋3700元×60%×3个月）。由于扣减海尔智家公司认可的张鑫应承担的社保等费用后张鑫主张海尔智家公司给付2015年4月至2015年11月期间疾病救济费15540元并未超过法定标准，故对张鑫要求海尔智家公司给付2015年4月至2015年11月期间疾病救济费15540元的请求，一审法院予以支持。 第二，海尔智家公司解除张鑫的劳动合同是否违法，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项“劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”之规定，张鑫称其2017年7月30日至8月7日是到泰国看病，但并未提供证据证明且海尔智家公司予以否认，故对张鑫的主张一审法院不予采信。由于张鑫于2014年7月30日至2014年8月7日期间前往泰国，并在2014年8月1日至8月7日期间找他人代开假条，该行为属于虚开医院证明，按照海尔智家公司《海尔集团员工行为规范》的规定，已构成伪造资料或其他欺瞒手段获取假期，故海尔智家公司依据已向张鑫公示告知的《海尔集团员工行为规范》的规定，与张鑫解除劳动合同并无不妥。对张鑫要求海尔智家公司支付其违法解除劳动合同赔偿金136900元的请求，一审法院不予支持。 一审法院判决：一、海尔智家公司自判决生效之日起十日内支付张鑫2015年4月至2015年11月期间的疾病救济费15540元；二、驳回海尔智家公司的诉讼请求。三、驳回张鑫的其他诉讼请求。案件受理费20元，由海尔智家公司、张鑫各负担10元。 二审中，张鑫提交如下证据：证据一、音频、视频和照片一宗，证明张鑫休病假是连续的。证据二、出院记录，证明张鑫于2020年10月份住院，身体一直不好。证据三、2014年7月25日超声检查报告单，证明张鑫2014年7月25日在青岛大学附属医院查出甲状腺癌，7月30日张鑫丈夫让张鑫到泰国散心，不是去旅游，也不是去看病。 海尔智家公司质证意见：证据一的照片在一审中已经提交，并非新证据，对该宗照片的质证意见同一审中的质证意见。视频无法显示录制时间、地点，无法核对视频中人员身份。2014年8月1日至17日、8月25日至8月26日、9月9日、10月6日至10月9日、11月10日至11月18日、12月19日、2015年1月4日、1月26日、2月3日至2月4日、2月25日至26日，3月18日至20日均没有医嘱建议休息。证据二与本案无关，真实性不认可。对证据三的真实性无异议，但与本案无关。 本院查明事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，本案为劳动争议纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：海尔智家公司是否应向张鑫支付违法解除劳动合同的赔偿金。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案海尔智家公司主张解除张鑫劳动合同的理由为张鑫违反公司规章制度，对此，海尔智家公司应当承当举证责任。张鑫在2014年7月30日至8月7日前往泰国，该期间的病假条为他人代开，张鑫在前往泰国之前未向海尔智家公司提交医院为张鑫本人诊疗后出具的病假证明且张鑫亦未举证证明其患病期间前往泰国的必要性和合理性。此外，一审法院生效判决已经认定张鑫在2014年8月1日至2015年3月期间的35天没有医嘱建议休息，故本院认为用人单位海尔智家公司依据公司规章制度，在征求工会意见的情况下以张鑫虚开医院休假证明等为由解除双方之间的劳动合同符合法律规定，海尔智家公司就解除张鑫的劳动合同尽到了应尽的举证责任，一审不予支持张鑫要求支付赔偿金的诉讼请求并无不当，本院予以确认。张鑫二审提交的证据不能证明海尔智家公司违法解除双方劳动合同，本院对其提交的证据不予采信。 综上所述，上诉人张鑫的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人张鑫负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈明明 审 判 员 孙向东 审 判 员 马 喆 二〇二一年六月二十九日 法官助理 杨志昌 书 记 员 胡荣华 书 记 员 于国英