广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0105民初3854号原告：广东盐业健康产业发展有限公司，住所地广州市海珠区仑头路78号之三自编A01号楼211、212号。法定代表人：郭峰，总经理。委托代理人：刘明、刘飞，均为湖南人和（东莞）律师事务所律师。被告：杭州蓝楚电子商务有限公司，住所地浙江省杭州市钱塘新区宝龙商业中心30幢1210室。法定代表人：石施。原告广东盐业健康产业发展有限公司诉被告杭州蓝楚电子商务有限公司广告合同纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘明、刘飞到庭参加了诉讼。被告下落不明，经本院依法公告，期限届满没有到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2020年3月7日，我司与被告签订《直播合作协议》，约定被告提供账户为辛巴818的快手主播在快手平台为我司的“盐致按压式液体牙膏（160g/瓶）”产品进行直播，合同期限为2020年3月17日至2020年4月30日。按协议约定，任何一方违约应向守约方支付违约金基本费20%，并赔偿守约方经济损失，包括直接损失和间接损失。2020年3月25日，我司向被告转账支付257500元，已完成合同约定的付款义务，但被告拒绝履行自身义务。我司于2020年11月6日向被告邮寄《催款函》，要求其于2020年11月20日前退还服务费至我司账户，该快递于2020年11月8日妥投，但被告至今未退还服务费。故起诉请求判令：1.被告向原告返还服务费257500元，并支付违约金51500元；2.被告支付原告律师费54350元及担保保险费2060元；3.被告承担本案的诉讼费用。被告没有提交答辩意见，亦无提供证据。经审理查明：2020年3月17日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《直播合作协议》，载明“（乙方）委托人：石施联系方式：182××××9865”“第一条合同期限自2020年3月17日至2020年4月30日止”“第二条甲方权利义务1.自甲乙双方签订本合约之日起，乙方主播即为甲方产品的签约主播，有义务按照本协议约定提供甲方相应主播服务，乙方主播的行为视为乙方的行为，受本协议约定甲方的店铺：saltpro盐致旗舰店产品：盐致按压式液体牙膏160g/瓶…快手淘宝直播即为针对甲方产品指定的乙方主播演绎平台”“第三条乙方权利义务…4.乙方完成直播账号ID：辛有志辛巴818…6.直播当天，快手平台：主播辛有志辛巴818为甲方提供的1款产品，进行直播销售，并保证每个产品销售时长5-10分钟以内，辛巴本人口播手持介绍不少于5分钟，话术清晰展示明确”“五、付款方式及发票信息1.合同双方同意，乙方为甲方直播推广对应产品链接，甲方需以汇款形式支付总费用（不含税）250000人民币二十五万元整给乙方，如需发票需甲方自补税点3%给予乙方账户。甲方应在合同签订后，3月25日前向乙方支付全款，在完成支付的7个工作日内乙方开具发票（专票）予甲方…乙方指定账户信息：账户名称：杭州蓝楚电子商务有限公司开户行：杭州联合农村商业银行股份有限公司文教支行银行账号：20×××28”“第六条违约责任1.乙方及其主播应服从甲方合理安排，否则视为违约，甲方有权取消乙方直播资格；2.任何一方违约，应支付守约方违约金基本费用20%，并赔偿守约方的经济损失。违约方应立即停止其违约行为并采取补救措施，给守约方造成损失的，应在3日内赔偿守约方因此受到的所有损失（包括直接损失和间接损失），守约方有权自知道违约行为发生之日起向违约方发送要求其纠正违约的书面通知。如违约方自违约行为发生之日起满3天或自收到守约方要求其纠正违约的书面通知之日起满3日仍继续进行违约行为或仍不履行其义务的，守约方除有权得到因此所受到的所有直接损失和间接损失的赔偿外，亦有权以书面通知违约方的方式提前终止本协议”等内容。原告于2020年3月25日向被告指定的前述账号汇入257500元，备注“辛巴快手直播”。原告主张被告收到款项后一直未提供直播服务，原告的员工陈晓欣通过微信与被告的股东张旭萍沟通退款事宜，张旭萍同意退款，但屡次拖延退款。原告提供了陈晓欣与微信昵称为“旭”的微信号的聊天记录佐证其主张。原告于2020年11月6日向被告发出《催款函》，载明：“按照合同约定，我司于2020年3月25日向贵司支付了服务费共计为257500元，但贵司没有履行合同中的任何职责与义务。我司曾多次与贵司进行沟通无果，于2020年5月15日起要求贵司退还我司全部费用（全款257500元），贵司应承同意退款。但截至本函发送之日，我司仍未收到贵司任何退款，特郑重函告如下：请贵司于本月11月20日24:00前，将相关款项全额退至我司账号”等内容，该函以EMS方式邮寄至被告住所地，收件人为石施，该邮件于2020年11月8日妥投。本案诉讼中，原告向本院申请对被告的财产进行保全，并提供了天安财产保险股份有限公司广东省分公司营业部的诉讼财产保全责任保险为担保，为此其支付了保险费2060元。原告委托湖南人和（东莞）律师事务所律师刘明、刘飞为本案代理人，《委托代理合同》约定，原告需支付先期费用5000元，后期费用按照实际执行到位金额的15%计付，《补充协议》约定，因需申请财产保全，原告需另行支付律师费3000元。原告提交的律师费发票显示，原告已分两笔支付律师费5000元、3000元，共计8000元。庭审中，原告主张律师费54350元系被告违约造成的直接损失。另查明，石施系被告的法定代表人，并持有被告70%的股权，张旭萍持有被告30%的股权。本院认为：《直播合作协议》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方均应恪守履行。原告已依约向被告支付费用257500元，并提交了微信聊天记录、《催款函》等证据证明被告未履行合同义务。被告未提交任何证据推翻原告的主张，视为放弃举证权利，故本院对原告的主张予以采纳，被告应向原告返还服务费257500元。被告在收到原告支付的费用后未依约履行义务，已构成违约，应承担违约责任。原告要求被告按照已支付费用的20%承担违约责任，即违约金为51500元，与涉案协议的约定相符，现无证据证明约定的违约金标准过分高于被告违约给原告造成的损失，被告亦未就此提出异议，故本院予以支持。原告提交的《代理合同》《补充协议》及律师费发票反映，其前期仅支付律师费8000元，剩余律师费的支付以实际执行到位为前提，并不必然发生，且律师费和担保保险费并非原告维权的必然费用，涉案协议中对于前述费用的承担亦无约定，不宜认定前述费用属于违约的直接损失。原告所举证据不足以证明前述违约金51500元低于被告违约给其造成的损失，其要求原告支付违约金51500元的同时，另行赔偿律师费54350元及担保保险费2060元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杭州蓝楚电子商务有限公司在本判决生效之日起十日内向原告广东盐业健康产业发展有限公司返还服务费257500元，并支付违约金51500元；二、驳回原告广东盐业健康产业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5674.75元（其中受理费3353元、诉讼保全费2321.75元），由原告广东盐业健康产业发展有限公司负担331元，由被告杭州蓝楚电子商务有限公司负担5343.75元。上述受理费已由原告预交，原告同意被告在履行本判决时将其应负担的受理费直接支付给原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  董广绪二〇二一年六月八日书记员  钟燕琴陈韵怡