山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终6275号 上诉人（原审原告）：山东中鲁时空数字技术传播有限公司，住所地山东省青岛市市南区。 法定代表人：郑玉美，总经理。 委托诉讼代理人：张晶，男，1965年4月23日出生，汉族，系公司经理，住山东省青岛市市南区。 被上诉人（原审被告）：张青君，女，1965年9月10日出生，汉族，户籍所在地青岛市平度市。 上诉人山东中鲁时空数字技术传播有限公司（以下简称中鲁时空公司）因与被上诉人张青君合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院作出的（2020）鲁0202民初16156号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 中鲁时空公司上诉请求：1、撤销原判决；2、改判支持上诉人一审全部诉讼请求；3、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。另增加诉讼请求：请求被上诉人交回上诉人所享有的网络文化经营许可证正副本。事实与理由：一、原判决已经认定被上诉人逾期未缴纳品牌使用费视为违约，既然违约就应当承担合同约定的违约责任，但是原判决适用法律错误。根据双方签署的《直营店承包合同》第九条第七款“乙方违约或没按时交纳管理费和品牌使用费时，甲方有权要求乙方赔偿损失和滞纳金并停止对直营店所提供的服务，直至收回牌照，取消其经营管理权。”第九章第二十一条有同样的约定。根据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、五百八十二条约定，构成违约就需要承担违约责任。原判决在认定被上诉人违约的情况下，却判令决上诉人要求被上诉人支付品牌使用费的诉请没有依据，属于认定事实和适用法律错误。而被上诉人在上一年度如期缴纳品牌使用费后，在下一年度违反合同约定拒绝缴纳费用，而且也未履行合同约定清算义务，注销使用上诉人字号的公司名称，应当支付相应的使用费。二、被上诉人负有涉案分公司的全部管理责任、行政管理责任、分公司解散的清算责任，上述责任非上诉人的责任。因此，在被上诉人未履行完毕分公司的清算责任之前，使用上诉人的《网络文化经营许可证》的资质期间，必须支付相应的品牌管理费。根据双方签署的《直营店承包合同》第十二条、第十七条、第十八条规定，合同到期自动续约一年，每年品牌使用费3600元，合作期满分公司依法进行清算。在此期间的品牌使用费当然应当缴纳。三、上诉人起诉的目的，不仅仅是为了追回被上诉人拖欠的品牌使用费，更是为了借此机会，督促其及时清理僵尸企业，履行管理股东应尽的义务和责任。否则，涉案分公司继续显示存续，被上诉人也不履行清算义务。 张青君未到庭答辩，提交书面答辩状及意见书，称：其在经营期间，合同内责任已履行完毕。自2017年12月网吧停止经营，网通信号停止使用，并已电话告知上诉人工作人员亢世波。自2017年12月底至今，上诉人再未给被上诉人提供任何服务，所以上诉人要求被上诉人支付2018年服务费的请求不成立。上诉人在没有任何证据证明的情况下，起诉被上诉人支付2018年品牌使用费的诉讼不成立，上诉人应承担本案一切费用。被上诉人为负责人的营业执照必须由上诉人注销，被上诉人自己注销不了。上诉人所谓合同，张青君根本不知情，没有签字，合同中多处空白，没有骑缝章，是上诉人伪造，张青君对合同不予认可；对上诉人提交的张青君的身份证无异议，但身份证并不是签订合同时给的，出处待查；上诉人提供的国家企业信用系统显示，因张青君2017年就不再与公司续约，注销营业执照须上诉人进行，张青君至今就不再进行年审，并被市场监督管理局列为异常经营名单，此前张青君并不知情。 中鲁时空公司向一审法院起诉请求：1、判令张青君支付中鲁时空公司自2018年1月1日至2018年12月31日的品牌使用费3600元；2、判令张青君将营业执照正副本原件交还中鲁时空公司；3、本案诉讼费用由张青君承担。 一审法院认定事实：中鲁时空公司提交《直营店承包合同》一份，该合同载明签订日期为2016年1月1日，甲方系中鲁时空公司，乙方系张青君，该合同封面处备注“乙方张青君（平度鑫群星）”。合同第八条第1款约定：甲方协助办理为设立和合理搬迁承包直营店所需的文化、公安、工商、税务等许可证和营业执照事宜，包括各项证照的年审。第十二条约定：乙方承包甲方直营店手续后，按照合同约定在每年1月1日起至3月15日止向甲方支付当年度承包管理费。逾期视为乙方违约，视为乙方自动放弃承包甲方直营店手续，甲方将直营店手续予以收回承包合同自动解除。政策如下：承包年费3600元/年。第十七条约定：直营店的承包期限为壹年。即从当年1月1日起至当年12月31日止。如乙方无违约、违规及服从甲方管理履行合同要约，本合同自动续约一年。如双方达不成一致的，进入解约及清算程序。该合同最后一页载有“张青君”签名字样。张青君对该合同质证称，合同中多出空白、无骑缝章，明显系中鲁时空公司伪造，不予认可。中鲁时空公司庭审中提交发票一张，证明张青君2017年履行了合同。张青君质证称，该发票系中鲁时空公司单方所为，我方未交过该费用，不予认可。涉案网吧名称为“山东中鲁时空数字技术传播有限公司平度鑫群星数字文化家园”，负责人为张青君。该网吧未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告，于2018年7月12日、2019年7月11日被青岛市平度市市场监督管理局列入经营异常名录。 中鲁时空公司提交《国家企业信用信息公示系统（山东）公示信息》一份，证明涉案网吧2018年还是营业状态，且有营业收入和利润。张青君对此不予认可，并提交《国家企业信用信息公示系统》公示信息及中国联合网络通信有限公司平度市分公司出具的证明各一份，涉案网吧联通公司于2017年12月31日办理拆机手续，不再提供网络信号，已停止营业。中鲁时空公司质证称，该证明只能证明涉案网吧在2017年12月办理拆机手续，但因网络通信公司有三家，张青君可以更换光纤，并不能作为其网吧停业的证据。中鲁时空公司自认涉案《直营店承包合同》系格式条款合同；另称因张青君未按照合同约定在当年度的1月1日至3月15日支付品牌使用费（管理费），2018年已停止对其一切服务，仅对该年度《网络文化经营（直营连锁）许可证》予以备案。庭审中中鲁时空公司提交的涉案网吧《网络文化经营（直营连锁）许可证》有效期至2007年5月18日。 一审法院认为，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。张青君对《直营店承包合同》真实性不予认可，一审法院认为，即使该合同真实有效，根据合同第十七条合营期限为壹年，乙方无违约、违规等情况，合同自动续约壹年之约定，按照该解释原则，合作协议的合营期限为自2016年1月1日起至2017年12月31日止。另，当事人对于自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。当事人不能提供证据或提供的证据不能证明待证事实的，由负有举证责任当事人承担不利法律后果。张青君提交的国家企业信用信息公示系统公示信息及中国联合网络通信有限公司平度市分公司出具的证明可达到高度盖然性的证明标准，可证明涉案网吧于2017年12月31日停止营业，中鲁时空公司对此不予认可，但未提交有效证据予以证明，相应不利法律后果由其自行承担。在双方未续约及中鲁时空公司未提交证据证明双方2018年度仍有继续履行合同合意前提下，中鲁时空公司主张2018年度品牌使用费（管理费）无事实及法律依据，不予支持。对于中鲁时空公司主张张青君返还营业执照正副本的诉讼请求，未提交证据证明上述证件在张青君处，故对该项诉讼请求，不予支持。张青君经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十一条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决：驳回山东中鲁时空数字技术传播有限公司诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由山东中鲁时空数字技术传播有限公司负担。 本院二审期间，上诉人提交证据一、商标注册证，拟证明上诉人拥有的中鲁时空文字既是上诉人的企业字号，又是上诉人的文字注册商标，受国家法律的双重保护，注册时间2008年1月21日，注册商标有效期至2028年1月20日，续展注册证明在该证据复印件的反面。 证据二、青岛市行政审批服务局调取并加盖该局公章山东省文化厅颁发鲁文市网联字002号网络文化经营联合许可证，拟证明上诉人在2008年3月24日至2009年3月15日，在全省发展直营连锁门店706家，在全省网吧连锁企业中上诉人拥有的企业字号注册商标、品牌、牌照（网络文化经营许可证），企业的经营模式和经营服务理念在全省同行业中位居第一，上诉人拥有的品牌牌照具有很高的市场经营价值，其拥有的企业品牌牌照在全省同行业中具有很高的知名度和名誉度，得到了全省网吧加盟业主的认可和厚爱。 证据三、从国家企业信用信息公示系统调取被上诉人自己填报申报的2020年度企业年报表一张，拟证明上诉人已将自己拥有的中鲁时空文字商标、字号、牌照（网络文化经营许可证）依法注册到被上诉人投资经营管理的网吧名下（山东中鲁时空数字文化有限公司平度鑫群星数字文化家园），被上诉人既是自己投资企业的负责人，又是税务登记的纳税人（负责人），系非法人独立核算企业，被上诉人自己向税务机关申报纳税，同时也证明被上诉人在2020年度仍在持续使用占用上诉人拥有的知识产权，且有盈利。表格中企业联系电话系被上诉人的手机号码，电子邮箱也是被上诉人自己的电子邮箱。 证据四、从国家企业信用信息公示系统调取的工商税务年报数据来源及填报人表格一份，年报数据的真实性受国家法律保护，填报人虚报数据是要受国家法律的惩罚，其数据的真实性也由填报人负责承担。拟证明山东中鲁时空数字文化有限公司平度鑫群星数字文化家园2020年度的企业年报的填报人就是被上诉人本人，留存的工商税务联系人、手机号码、身份证都是被上诉人自己，任何人拿不到手机验证码不可能进行填报。 证据五、（2018）鲁0202民初741号、（2018）鲁0202民初746号判决书两份，拟证明2018年到2019年上诉人在市南区人民法院起诉了15家被告，使用的涉案合同都是2016年1月1日签订的合同，合同的条款内容格式与本案的涉案合同条款内容及签约的时间都一致，只是被告不同。都是上诉人与被上诉人在2016年1月1日个人签订的承包合同，市南区人民法院都支持了上诉人涉案合同第八章第17条的合同约定，判决上诉人胜诉。根据最高院2019年印发《最高人民法院关于建立法律适用分歧解决机制的实施办法》和《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见试行》第4条、第9条、第11条的决定，同类案件必须同判。 证据六、青岛市平度市文化广电新闻出版局出具的《关于注销中鲁时空有限公司平度金坤等20家网吧网络文化经营许可证的通知》，拟证明被上诉人在2018年9月30日之前仍在持续使用占用上诉人的商标字号和牌照（网络文化经营许可证），而不依约缴纳2018年度的品牌使用费，使用上诉人的品牌（知识产权）及牌照（网络文化经营许可证）长达一年，原判决认定被上诉人缴纳了2017年度的品牌使用费，2018年度被上诉人违约而不赔偿是没有法律依据的。根据民法典第509、577、582条规定，被上诉人需要承担违约责任。 被上诉人未到庭发表质证意见。 本院认为，上诉人提交的证据一系商标注册证、证据二系网络文化经营连锁许可证、证据五系上诉人与他人纠纷的民事判决，均与本案争议事项缺乏关联性，本院不予采信。上诉人提交的证据三、四、六不足以证实被上诉人在2018年1月-12月期间尚在使用上诉人品牌进行经营，故本院对上诉人基于该三份证据主张的待证事实不予采信。但对证据六中载明的涉案网吧《网络文化经营许可证》已于2018年9月30日被平度市文化广电新闻出版局注销的事实予以确认。 一审法院审理查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人中鲁时空公司主张被上诉人应支付2018年期间品牌使用费的上诉理由，经查，涉案《直营店承包合同》第十二条约定：“乙方承包甲方（中鲁时空公司）直营店手续后，按照合同约定在每年1月1日起至3月15日止向甲方支付当年度承包管理费。逾期则视为乙方违约，视为乙方自动放弃承包甲方直营店手续，甲方将直营店手续予以收回承包合同自动解除”。第十七条约定：“直营店的承包期限为壹年。即从当年1月1日起至当年12月31日止。如乙方无违约、违规及服从甲方（中鲁时空公司）管理履行合同要约，本合同自动续约壹年。”上诉人没有证据证明被上诉人有续约的意思表示，且通过被上诉人未交付2018年费用的行为来看，被上诉人实际已没有继续履约的行为，且上诉人提交的证据亦不足以证实被上诉人实际进行经营。而被上诉人提交的中国联合网络通信有限公司平度分公司出具的《证明》中载明联通公司已于2017年12月31日办理涉案网吧拆机手续，中鲁时空公司主张被上诉人在2018年仍在经营涉案直营店，但除其陈述外，未提交充分的证据予以佐证。因而，现有证据不能证明2018年双方存在合同关系。综上，原判决驳回中鲁时空公司关于2018年度品牌使用费的诉讼请求并无不当。上诉人该项上诉理由不成立，本院不予支持。 关于上诉人主张被上诉人应返还营业执照、网络文化经营许可证的上诉理由，上诉人中鲁时空公司未提交证据证实上述证照在被上诉人处，且涉案网吧的网络文化经营许可证经上诉人于2018年6月5日申请，已于2018年9月30日被平度市文化广电新闻出版局注销，已无返还必要。故上诉人该项上诉理由不成立，本院不予支持。 综上，上诉人中鲁时空公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人山东中鲁时空数字技术传播有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋丽华 审 判 员 王 晋 审 判 员 刘歆鑫 二〇二一年六月二十八日 法官助理 任 臻 书 记 员 隋欣孜