山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）晋07民终1728号上诉人（原审原告）：晋中市榆次区客串江湖餐饮店，住所地：榆次区东瑞创意街二层2-7-08。经营者：宋杨贺。委托诉讼代理人：宋万金。被上诉人（原审被告）：张旭强。上诉人晋中市榆次区客串江湖餐饮店因与被上诉人张旭强劳动争议一案，不服晋中市榆次区人民法院（2021）晋0702民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人晋中市榆次区客串江湖餐饮店上诉请求：一、撤销晋中市榆次区人民法院（2021）晋0702民初529号民事判决，将本案发回重审，或依法改判上诉人不支付被上诉人17000元工资。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审判决事实认定错误，应发回重审。本案上诉人与被上诉人签订劳务合同是山西圣恒餐饮管理有限公司,不是晋中市榆次区客串江湖餐饮店。被上诉人在榆次劳动仲裁委劳动争议一案将晋中市榆次区客串江湖餐饮店列为被申请人主体错误,请二审法院将本案发回重审。二、一审判决不符合客观实际,应改判。本案上诉人支付被上诉人工资48932元，有证据，符合客观实际。一审判决支付17000元是错误的。综合以上理由，上诉人认为一审判决事实认定错误,法律依据不足，恳请上级人民法院查明案件事实并支持上诉请求。被上诉人张旭强辩称，我有欠条，上诉人晋中市榆次区客串江湖餐饮店应当向我支付工资。请求驳回上诉，维持原判。上诉人晋中市榆次区客串江湖餐饮店向一审法院起诉请求：1.判令晋中市榆次区客串江湖餐饮店不应向张旭强支付工资17000元及加付赔偿金8500元；2.判令晋中市榆次区客串江湖餐饮店不应当为张旭强补缴2020年4月15日至2020年8月14日期间的社会保险；3.案件受理费由张旭强承担。一审法院认定事实：晋中市榆次区客串江湖餐饮店系个体工商户。2020年4月15日，张旭强到晋中市榆次区客串江湖餐饮店工作，担任厨师职务。2020年5月1日，张旭强与山西圣恒餐饮管理有限公司签订了《宋杨贺餐饮劳务合同》，期限为2020年5月1日至2021年5月1日，约定月工资8000元，每月15日前向张旭强支付。到2020年8月15日，期间晋中市榆次区客串江湖餐饮店没有给张旭强缴纳各项社会保险。2020年8月16日，晋中市榆次区客串江湖餐饮店经营者宋杨贺给张旭强出具欠条一份，主要内容为：宋杨贺由于工资事情欠张旭强人民币57000元，于2020年8月19日前全部还清。张旭强于2020年10月向榆次区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决晋中市榆次区客串江湖餐饮店为张旭强缴纳2020年4月15日至2020年8月14日的各项社会保险；支付未签订劳动合同的二倍工资57000元，欠发工资57000元，未及时支付工资的赔偿金46000元，解除劳动合同的赔偿金4000元。2020年12月19日，榆次区劳动争议仲裁委员会作出榆劳仲裁〔2020〕683号裁决书，裁决晋中市榆次区客串江湖餐饮店支付张旭强拖欠工资17000元及加付赔偿金8500元，为张旭强补缴2020年4月15日到2020年8月14日的各项社会保险，驳回了张旭强的其他仲裁请求。晋中市榆次区客串江湖餐饮店对该裁决不服，于法定期间内向法院提起诉讼。一审法院认为，晋中市榆次区客串江湖餐饮店提交的《宋杨贺餐饮劳务合同》虽然加盖的是山西圣恒餐饮管理有限公司的印章，但合同甲方写明为晋中市榆次区客串江湖餐饮店，张旭强对此予以认可，故该份合同实际为晋中市榆次区客串江湖餐饮店与张旭强签订的劳动合同，双方之间存在劳动关系。晋中市榆次区客串江湖餐饮店提出的与张旭强不存在劳动关系，已经变更为承包经营关系的意见不予采纳。关于晋中市榆次区客串江湖餐饮店应否支付张旭强欠发工资17000元的问题，张旭强要求晋中市榆次区客串江湖餐饮店支付欠发工资的证据为晋中市榆次区客串江湖餐饮店经营者宋杨贺给其出具的欠条，张旭强陈述其中的40000元为借款，17000元为欠发工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”晋中市榆次区客串江湖餐饮店为此提供了宋杨贺给张旭强2020年4月15日至7月21日的转账截图，金额共计48932元，以证明已经足额支付张旭强工资，张旭强对此不予认可，辩称是晋中市榆次区客串江湖餐饮店给其购买餐饮所需物品的款项。因该转账事实发生在宋杨贺给张旭强出具欠条之后，且金额与张旭强应获取的工资总额不符，不符合常理，故对晋中市榆次区客串江湖餐饮店此项诉请不予支持。关于晋中市榆次区客串江湖餐饮店应否支付张旭强加付赔偿金的问题，虽然最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第3条规定：劳动者依据劳动合同法第85条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。但《劳动合同法》第八十五条规定的用人单位加付赔偿金的前提是“劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿而用人单位逾期不支付”，本案中，张旭强没有提供证据证明就晋中市榆次区客串江湖餐饮店拖欠其工资的情况曾向劳动行政部门反映并经劳动行政部门处理，张旭强要求晋中市榆次区客串江湖餐饮店支付加付赔偿金，不符合法律规定，故晋中市榆次区客串江湖餐饮店主张不应支付张旭强加付赔偿金的诉请，予以支持。关于张旭强要求晋中市榆次区客串江湖餐饮店为其补缴社会保险的问题，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，用人单位为劳动者缴纳社会保险系法定义务，若不按时缴纳，由社会保险费征收机构履行征缴职责，故张旭强请求晋中市榆次区客串江湖餐饮店为其补缴社会保险，不属于人民法院审理民事案件的受案范围，晋中市榆次区客串江湖餐饮店可通过劳动行政部门解决。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第3条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项规定，原审判决：一、晋中市榆次区客串江湖餐饮店于判决生效之日起十五日内支付张旭强工资17000元；二、晋中市榆次区客串江湖餐饮店无需支付张旭强未及时支付工资的加付赔偿金8500元；三、驳回晋中市榆次区客串江湖餐饮店的其他诉讼请求。二审期间，当事人均未提供新的证据，二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人晋中市榆次区客串江湖餐饮店是否应当支付被上诉人张旭强17000元工资。上诉人主张与被上诉人签订劳务合同是山西圣恒餐饮管理有限公司，而非上诉人。但上诉人晋中市榆次区客串江湖餐饮店提交的《宋杨贺餐饮劳务合同》上首部和尾部落款处均为晋中市榆次区客串江湖餐饮店和张旭强，且晋中市榆次区客串江湖餐饮店为登记注册的个体工商户，其具有用工主体资格。劳务合同上虽然加盖的是山西圣恒餐饮管理有限公司的印章，但山西圣恒餐饮管理有限公司的法定代表人和上诉人的经营者均为宋杨贺，构成混同。因此，一审法院确认晋中市榆次区客串江湖餐饮店为用人主体并无不妥。上诉人向法院提交微信转账截图，主张其已向被上诉人支付48932元工资。但根据《宋杨贺餐饮劳务合同》的约定，被上诉人张旭强的工资为每月8000元，而微信转账截图中无一笔与8000元相对应。且被上诉人张旭强与上诉人的经营者宋杨贺之间还存在其他关系，宋杨贺也另案诉讼。同时，被上诉人张旭强在上诉人处工作5个月，其主张17000元的工资，并未超过双方劳务合同的约定。因上诉人所举证据不足以证明其向被上诉人支付了上述工资，故上诉人的上诉请求不能成立。综上，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案法律文书生效后，负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费10元，由上诉人晋中市榆次区客串江湖餐饮店负担。本判决为终审判决。审判长  张晓峰审判员  胡 睿审判员  申子西二〇二一年六月三十日书记员  李佳钰