山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终4279号 上诉人（原审被告）：杨盼盼，女，1986年5月11日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：陈艳，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马晓亮，山东晨鸿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：采埃孚商用车系统（青岛）有限公司[原名威伯科汽车控制系统（中国）有限公司]，住所地青岛市黄岛区。 法定代表人：于素杰，亚太区总裁。 委托诉讼代理人：李春波，山东诚俊律师事务所律师。 上诉人杨盼盼因与被上诉人采埃孚商用车系统（青岛）有限公司（以下简称采埃孚公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院(2019)鲁0211民初12931号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 杨盼盼上诉请求：1、依法撤销(2019)鲁0211民初12931号民事判决书，将本案发回重审或依法改判（诉讼中明确上诉请求为：改判被上诉人支付上诉人经济补偿金92936.79元，病假工资差额12145.4元）；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院没有正确适用规定制度，作出错误判决，应予纠正。1、《青岛市企业工资支付规定》第二十条规定的病假工资支付标准为本人工资的70%，同时对何为本人工资作出规定，即：“本条所称本人工资，是指劳动者本人患病前12个月的月平均工资。劳动者工作不满12个月的，按实际工作月数的月平均工资计算。”不仅《青岛市企业工资支付规定》对此作出了规定，2018年12月27日青岛市人力资源和社会保障局作出的《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或者非因工负伤医疗期管理规定》(青人社发(2015)32号)第七条也规定“本条所称本人工资，是指劳动者本人患病前十二个月的月平均工资。劳动者工作不满十二个月的，按实际工作月数的月平均工资计算。”该两条规定既没有将加班费、补贴、奖金排除在本人工资之外，也没有说计算加班费时应按基本工资计算。因为加班费、补贴、奖金都是劳动者付出辛苦劳动后获得的，并非天上掉下的，也并非企业无故给予的。一审法院将加班费、补贴、奖金排除在本人工资之外既没有说明引用的法律规定是哪条，也没有说明排除在外的事实依据是什么，实在让人无法理解，也不符合规定，实属错误判决。2、一审法院的判决直接改变行政规定，属于司法权干预行政权。《青岛市企业工资支付规定》和《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或者非因工负伤医疗期管理规定》都是行政部门作出的规章制度，属于行政规定范围，是行政机关作出的规定。这两部规定是切切实实保障职工的合法权益的，是合情合法合理的。二、被上诉主张计算病假工资应当扣除加班费、补贴，不仅法律没有此规定，于情于理也讲不通。上诉人未生病时在被上诉人公司加班加点劳动，既按照被上诉人公司规定工作按排劳动，也为被上诉人创造了巨大价值，给被上诉人创造了巨在利润。当上诉人未生病时，被上诉人安排上诉人加班加点工作，当上诉人生病后就把上诉人置于一旁不管不问，对上诉人的病假工资也是各项扣除，能不能就不给，能少给就少给，这就是一种过河拆桥的行为，是一种蔑视法规的行为。三、支付经济补偿金的理由不仅仅是未足额支付加班费，还包括改变劳动合同，更换工作岗位，降低工资标准。加班费仅是上诉人主张被上诉人支付经济补偿金理由的一种。另外，被上诉人强制给上诉人变更工作岗位、降低工资标准属于就更劳动合同，违反劳动法规定的行为。被上诉人在一审法院提交了《岗位调动表》撤销了上诉人线长岗位，并撤销岗位补贴400元。被上诉人没有与上诉人协商，也未经程序处理，被上诉人行为已经符合劳动合同法的规定，应向上诉人支付经济补偿金。综上所述，一审法院没有查清本案事实，没有正确适用法律法规，作出错误判决。请二审人民法院支持上诉人的上诉请求。 采埃孚公司答辩称：一、采埃孚公司已足额支付杨盼盼的病假工资。1、杨盼盼2019年1月开始请病假当时的工资结构非常清楚，就是“基本工资3324元+岗位补贴400元+班车补贴150元”。杨盼盼自2019年1月22日请病假至4月26日，那么应当全部核算在该期间内其应当享受的病假工资，以及采埃孚公司已经发放给杨盼盼多少工资，而不应当割裂地进行核算。在该期间内，2019年1月，应当出勤天数23天，杨盼盼正常出勤15个工作日（1月1日至21日）以及8个工作日（1月22日至1月31日）的病假，其应当享受3335元工资；2月，应当出勤天数20天，其20个工作日均是病假，应当享受2326.8元病假工资；3月，应当出勤天数21天，其21个工作日均是病假，应当享受2326.8元病假工资；4月1日至4月26日该期间应当出勤天数20个工作日，均是病假，其应当享受2115元病假工资。（计算明细后附1，采埃孚一审证据3已提交）。以上总计应当发放病假工资10103.80元。而采埃孚公司在该4个月内分别对杨盼盼发放工资为：2019年1月，11055元；2月，3072元；3月6189元；4月，5633元，总计放工资25949元。即使扣除1月份的加班费3162元、1901、1788元，4月份的加班费3306元，采埃孚公司已发放病假工资15792元（25949-3162-1901-1788-3306），多发放工资5688.4元（15792-10103.8）。2、计算病假工资时不应当将加班费、交通补贴计算在工资基数内，否则严重违背公平合理性。 2.1交通补贴的目的是对正常上班的职工乘坐交通工具的补贴，依据国家统计局公布的《关于工资总额组成的规定》第十一条规定“下列各项不列入工资总额的范围：（二）有关劳动保险和职工福利方面的各项费用；（四）劳动保护的各项支出；（六）出差伙食补助费、误餐补助、调动工作的旅费和安家费”，该交通补贴属福利性补贴，不属于劳动报酬范畴。杨盼盼病假不能享受交通补贴。2.2加班费属于额外劳动报酬，不属于正常出勤的正常劳动报酬。2.3采埃孚公司一审提交的证据5，上海、法院、青岛、福州等各地法院判例均对“病假工资应发放本人工资的70%”的本人工资系指劳动合同约定工资或者最低工资，或者是正常出勤的工资，均没有将加班费计算在内。二、杨盼盼2019年2月1日开始被免除线长职务，其本人亦签字认可（详见采埃孚一审证据3），因此其2019年2月-4月不应当再享受400元的职务补贴，计算病假工资时候当然不能计算在内。三、杨盼盼于2019年1月22日开始以颈椎病为理由持续请病假，直至2019年4月26日，共持续请病假99天，然后于2019年4月29日突然提出辞职，其病情显著轻微，根本不需要休息，明显属于故意泡病假的行为。采埃孚公司多次找到开具病假条的医生，医生的答复意见是杨盼盼不需要休息，但是经不住杨盼盼的反复要求只能开具病假条，所以本案引起纠纷的真实原因是杨盼盼早已不想在公司工作，因此故意请病假，然后找各种理由提出辞职并意图获得经济补偿金。四、我们公司一直坚持合法、合规地从事经营，一线职工的月平均工资是一万多元（含加班费），如果每个职工病假期间都享受加班费的70%，对企业将造成严重的后果，企业的经营成本将巨幅增加，企业将背上沉重的包袱，难以为继。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应当驳回上诉人上诉请求，维持一审判决。 采埃孚公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令采埃孚公司不支付杨盼盼病假工资12145.40元、经济补偿金92936.79元；2、杨盼盼支付采埃孚公司公证费10000元；3、本案案件审理费由杨盼盼承担。 对当事人无异议的事实，一审法院确认如下： 杨盼盼于2019年5月8日诉以采埃孚公司为被申请人，至青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认申请人与被申请人之间的劳动合同于2019年4月30日解除；2、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金162500元；3、被申请人支付申请人2007年3月29日至2019年4月30日的加班工资差额288000元及克扣的工资14400元；4、被申请人向申请人支付2019年1月20日至2019年4月30日期间的病假工资差额27924.34元；5、支付申请人2017年1月1日至2019年4月29日的带薪年休假工资35862.07元；6、支付申请人2017-2018年度的高温补贴1600元。申请人在仲裁庭审中当庭撤回对高温补贴及带薪年休假工资的主张。青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月3日作出青黄劳人仲案字【2019】第11164号《裁决书》，裁决如下：1、确认申请人杨盼盼与被申请人威伯科汽车控制系统（中国）有限公司之间的劳动合同于2019年4月30日解除；2、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人2019年2月1日至2019年4月30日期间的病假工资差额12145.40元及解除劳动合同经济补偿金92936.79元，两项共计105082.19元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。采埃孚公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 2017年3月29日，杨盼盼到采埃孚公司工作，双方签订了期限自2017年3月29日起至2010年3月28期间的劳动合同，双方劳动合同期满后逐次续签，最后一次签订了期限自2016年3月28日至法定解除或终止劳动合同条件出现时止的无固定期限劳动合同，合同约定申请人从事“线长”工作，月工资为2840元。 2019年1月22日至2019年4月26日期间，杨盼盼因“颈椎病”分别到青岛西海岸新区附属医院黄岛院区进行门诊、住院治疗，并根据医院出具的诊断证明及病假证明向采埃孚公司请假。2019年4月28日，杨盼盼最后一次到青岛大学附属医院黄岛院区门诊治疗，医生建议起休息治疗3天。采埃孚公司通过银行转账按月向杨盼盼支付工资，并支付至2019年4月。2019年4月29日，杨盼盼向向采埃孚公司邮寄《解除劳动合同通知书》，以为足额支付加班工资等劳动报酬、拖欠加班工资、未足额支付病假工资、未支付高温补贴、未支付带薪年休假工资等要求解除劳动合同。采埃孚公司于2019年4月30日收到该通知书。 对双方有争议的事实和证据如下： 1、请假情况。采埃孚公司主张杨盼盼自2019年1月22日开始请病假至2019年4月26日，采埃孚公司认可收到了该段时间的请假条，杨盼盼主张其于2019年4月28日将门诊病历提交给采埃孚公司，采埃孚公司主张未收到2019年4月26日之后的请假条。 2、杨盼盼工资情况。采埃孚公司主张其已超额为杨盼盼发放工资，杨盼盼工资为基本工资3324元+岗位补贴400元+班车补贴150元，因杨盼盼于2019年2月被免除了线长职务，故2月-4月不再享受400元的职务补贴，病假期间不应当享受班车补贴，应当发放的工资为：2019年1月3335元、2月2326.80元、3月2326.80元、4月2115元，总计为10103.80元。采埃孚公司为证明其主张提交员工《岗位调动表》及2018年6月至2019年4月的工资条，2019年1月至4月的应发工资计算明细予以证明。《岗位调动表》载明：撤销杨盼盼线长岗位补贴，不再担任该职位。采埃孚公司提交的工资表载明：其中1月份应发工资11055.84元，实发工资10409.99元（其中基本工资为3324元），2月份应发工资为3072.48元，实发工资1380.22元（其中基本工资2160.60元,病假为7天，病假工资为814.38元），2019年3月应发工资为6189.80元，实发工资为4497.54元（包括13薪合并工资3863元、病假天数为21天，病假工资2326.80元），2019年4月应发工资为5633.47元，实发工资3941.21元（包括季度加班费3306.67元、病假天数为22天，病假工资2326.80元）。 杨盼盼对岗位员工调动表真实性未持异议，但认为采埃孚公司更换杨盼盼的工作岗位，扣除岗位补贴，违反了法律规定，系降低杨盼盼工资的行为，对工资表不予认可，认为系采埃孚公司单方制作，应当按照仲裁裁决的计算方式。上述实发工资数额与杨盼盼提交的银行记录中记载的数额一致。杨盼盼提交采埃孚公司2019年1-4月的工资单，证明其工资情况，该份工资单载明：2019年1月应发工资为12055.84元，实发工资为10409.99元（其中出勤工资3324元、加班费6851.84元、岗位补贴400元、其他补贴150元、其他调整330元、节日费1000元，应扣社保、公积金及个人所得税共计1645.85元）；2019年2月应发工资为3072.48元，实发工资为1380.22元（其中出勤工资2160.60元、病假工资为814.38元、其他补贴97.5元，代扣社保及公积金为1692.26元）；2019年3月应发工资为6189.80元，实发工资4497.54元（其中其中病假工资2326.80元、奖金/13薪3863元，扣除社保及公积金1692.26元）；2019年4月应发工资为5633.47元，实发工资为3941.21元（其中病假工资为2326.80元，加班费为3306.67元，代扣社保及公积金为1692.26元），采埃孚公司称上述工资单为打印件，不能确认。 采埃孚公司主张杨盼盼病假工资应当按照基本工资计算，不应当计算加班费及补贴在内，杨盼盼对采埃孚公司主张不予认可，认为病假工资应当计算加班及补贴等工资在内。 一审法院认为，一审法院的争议焦点为：1、采埃孚公司是否应当支付杨盼盼2019年2月1日至2019年4月30日期间的病假工资差额12145.40元？2、采埃孚公司是否应当支付杨盼盼解除劳动合同经济补偿金？3、杨盼盼是否应当支付采埃孚公司公证费1000元？对前述焦点问题，一审法院作如下分析判定： 1、采埃孚公司于2019年4月30日收到杨盼盼邮寄的解除劳动合同通知书，一审法院认定双方劳动合同于2019年4月30日解除。 关于病假工资。采埃孚公司主张病假工资不应当计算加班费及补贴在内，虽杨盼盼对采埃孚公司提交的工资单不予认可，但该份工资单中2019年1至4月工资与杨盼盼提交的2019年1至4月工资单记载数额及工资项目一致，故一审法院对采埃孚公司提交的工资单予以认可。根据采埃孚公司提交的工资单，杨盼盼休病假前十二个月的月平均基本工资为3194元。因杨盼盼在收到工资单后，并未对其中的基本工资数额提出异议，而根据工资单的记载杨盼盼休病假前工资的构成部分加班费及补贴、奖金等占工资的过半份额，因加班费系员工的加班工资，而企业的补贴系企业为在职员工提供的福利，故一审法院对杨盼盼主张采埃孚公司未足额支付病假工资的主张不予支持，对采埃孚公司主张在杨盼盼病假期间按照其基本工资3324元为其发放病假工资，一审法院依法予以支持。 2、杨盼盼主张采埃孚公司未足额发放加班费、带薪年休假公司、高温补贴，因其在仲裁中撤回带薪年休假、高温补贴的仲裁请求，且采埃孚公司提交的证据可以证明其在已经支付2017年5月1日至2019年1月21日期间的加班费，故一审法院对其主张因采埃孚公司未足额支付加班费、带薪年休假工资、高温补贴及病假工资的主张不予认可，其要求采埃孚公司支付解除劳动合同经济补偿金，一审法院依法不予支持。 3、采埃孚公司要求杨盼盼支付公证费10000元，因其主张不是劳动争议案件的受案范围，故一审法院对其主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《青岛企业工资支付规定》第二十条的规定，判决：一、确认杨盼盼与采埃孚公司之间的劳动合同于2019年4月30日解除；二、采埃孚公司不支付杨盼盼2019年2月1日至2019年4月30日期间的病假工资差额12145.40元；三、采埃孚公司不支付杨盼盼解除劳动合同经济补偿金92936.79元。四、驳回采埃孚公司的其他诉讼请求。案件受理费10元（采埃孚公司已预交），由杨盼盼负担。 二审中，杨盼盼提交2019年4月9日至2019年4月15日青岛大学附属医院住院病历，反驳被上诉人第三条答辩意见。上诉人的病情是在被上诉人公司连续多年加班加点工作长期劳累造成了颈椎病，已到了相当严重的程度，上诉人被迫在2019年4月9日到医院住院治疗并做手术。被上诉人掩盖该事实，故意将上诉人病情说的微乎其微，明确是在恶意损害上诉人的合法权益。另外，上诉人实际请病假至2019年4月29日。4月27日、28、29日三天均向被上诉人人事提交过请假单，且也签批。只是被上诉人拒不提供请假单原件，故意掩盖案件的事实。采埃孚公司质证意见：该证据不属于新证据，对事实有异议。 采埃孚公司提交企业变更登记信息查询结果。证明于2021年1月27日威伯科汽车控制系统（中国）有限公司，名称变更为采埃孚商用车系统（青岛）有限公司。杨盼盼对证据无异议。 本院对一审法院认定的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为，采埃孚公司是否应支付杨盼盼病假工资差额及经济补偿金。关于病假工资。杨盼盼主张其病假工资应为其正常全部工资的70%，包含加班费及补贴、奖金等。本院认为，采埃孚公司以杨盼盼休病假前十二个月的月平均基本工资的70%向其支付病假工资，不违反相关规定，一审予以支持，并无不当，本院予以确认。关于经济补偿金。本院认为，杨盼盼主张采埃孚公司未足额支付其病假工资，并以此与采埃孚公司解除劳动合同。通过本案的上述事实的认定，杨盼盼主张采埃孚公司未足额支付其病假工资不成立，故其要求采埃孚公司支付其经济补偿金的请求亦不成立，本院不予支持。 综上所述，杨盼盼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人杨盼盼负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二一年六月七日 书记员  宋明旭 书记员  韩 平