山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终7703号 上诉人（原审被告）：宁美香，女，1965年5月15日出生，汉族，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：张焕华，山东银河星律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：候方敬，男，1957年1月4日出生，汉族，住山东省胶州市。 上诉人宁美香因与被上诉人候方敬排除妨害纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初10845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宁美香的委托诉讼代理人张焕华参加诉讼，被上诉人候方敬经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宁美香上诉请求：1.依法撤销一审判决并驳回候方敬的全部诉讼请求或发回重新审理；2.由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定上诉人与案外人医药公司之间的租赁关系因过期而终止且无证据证实租至2000年等，该认定应属事实认定错误。上诉人与案外人医药公司之间存在事实租赁关系，该租赁关系并没有终止。二、一审法院判令上诉人返还候方敬的国有土地使用权实属不当。上诉人自1989年开始在该幅土地上建造房屋，合法占有至今。该房屋当然应归上诉人所有。被上诉人于2007年2月取得的仅是案涉土地使用权，并没有取得案涉房屋所有权。上诉人与被上诉人不存在合同关系，不存在妨害被上诉人行使权利的行为。根据合同的相对性，被上诉人如果认为其权利受到侵害，其应当根据与胶州市国土资源局签订的国有土地使用权出让合同采取其他救济方式，被上诉人诉请上诉人腾迁房屋没有事实和法律依据。三、一审法院适用法律不当。上诉人宁美香没有侵犯被上诉人权利的过错，也没有发生上诉人侵犯被上诉人权利的行为。所以，一审法院以《侵权责任法》作为裁判依据，应属适用法律错误。 被上诉人候方敬未作答辩。 候方敬向一审法院起诉请求：1.依法判令被告参照租赁费的标准支付自2007年2月12日至今的占用费约10000元；2.判令被告立即腾出并返还占用原告所有的土地使用权（121.12㎡）并支付腾出之前的占用费用；3.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告明确诉讼请求为：1.要求被告立即腾出并返还占有使用的原告所有的土地使用权，原告同意按照评估结论补偿被告的房屋价值；2.要求被告支付原告截止到2020年12月15日的土地占用费18629元；3.本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：1992年6月24日，被告与青岛市胶州医药公司（以下简称医药公司）签订租赁合同一份，约定甲方为医药公司，乙方为被告，甲方将北王珠药品经营部西边院内长11.32米，宽10.7米，共121.12平方米（4间房）租赁给乙方，租赁时间：三年，从1992年7月1日至1995年7月1日，租赁总额4075.08元（包括地皮税每平方米0.6元），交款办法：乙方每年将1358.36元分四次，每季首月1日交款，乙方如不按期交款，每拖期一天，罚每季应交款的20%，如拖期一个月，自行终止合同，并以房屋抵押，乙方如需改建，房屋设施必须征得甲方同意，不得损坏甲方界墙，乙方在租赁期间，未经甲方同意，不得转让，乙方在租赁期，必须服从镇政府的统一规划，如需拆除房屋，应无条件服从，因规划，合同终止，甲方不承担任何损失责任……上述合同签订后，被告在租赁的涉案土地上建设了房屋。 2006年8月22日，原告（受让人）与胶州市国土资源局（出让人）签订国有土地使用权出让合同，约定出让人出让给受让人包含涉案土地在内的土地，出让土地面积为2631平方米，出让人同意在2006年9月2日前将出让宗地交付给受让人，土地使用权出让年期为50年，自合同签订之日起算，土地使用权出让金为每平方米人民币75.3元，总额为人民币198114元，受让人须向出让人缴付人民币79246元，作为政府土地使用权出让金……被告于2007年2月对上述出让土地办理了中华人民共和国国有土地使用证，地号为：1-23-78-1-1，用途为工业，使用权类型出让，终止日期为2056年8月21日，使用权面积为2631平方米。 另查明，被告一直占有使用涉案土地至今，其自认占用费缴至2000年左右（并未提交证据证明）。 再查明，庭审中原告申请对涉案土地上被告建设的房屋价值和土地使用费（2006年8月22日至2020年12月15日）进行评估，一审法院依法委托青岛华融价格评估有限公司进行评估，该评估机构出具编号为：ＣＧＭＣＦＹ201209的价格评估报告，评估结论为：在实施了相应的鉴定程序和方法后，评估标的在评估基准日胶州市胶××北王珠村宁美香建设的房屋价格为￥80735.00，土地使用费（2006年8月22日至2020年12月15日）￥18629元。因该次鉴定，原告花费鉴定费6900元。 一审法院认为，本案中，原告已经通过合法的途径取得涉案土地国有土地使用权，其有权要求占用方，即本案被告腾出土地，返还其国有土地使用权，虽被告在庭审中抗辩，涉案土地出让系在其不知情的情况下进行的，侵害了其作为租赁方的相关权益，但经一审法院审查被告与案外人医药公司就涉案土地签订的租赁合同，租赁合同早已到期，合同已然终止，虽被告自认其租赁费缴纳至2000年左右，但其并未提交证据予以证明，故被告一直处于无权且无偿占有使用涉案土地的情形，故，对被告的抗辩，一审法院不予采信，对原告的该项诉讼请求，一审法院予以支持。 对于原告主张的截止至2020年12月15日土地占用使用费18,629元的诉讼请求，经鉴定，自原告取得涉案土地国有土地使用权之日起至2020年12月15日，土地使用费为18,629元，对该数额，一审法院予以确认，同时，因被告在涉案土地上建设有八间房屋，原告同意给予被告补偿，经鉴定，房屋价值为80,735元，综上，一审法院将土地使用费项予以折抵，原告还需向被告支付涉案土地上的房屋补偿款62,106元。对于鉴定费6900元，因庭审后，原告自愿承担该部分费用，不再要求被告承担，对此，一审法院予以确认。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国物权法》第一百一十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告宁美香于本判决生效之日起十日内将其占有使用的涉案土地（位于胶××北王珠村，土地面积121.12平方米）腾退给原告候方敬，返还原告候方敬国有土地使用权。二、原告候方敬于本判决生效之日起十日内支付被告宁美香涉案土地的房屋补偿款62106元。三、驳回原告候方敬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由被告宁美香负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，当物权的享有和行使受到妨害时，物权人有权请求妨害人排除妨害，使自己的权利恢复到圆满状态。本案被上诉人候方敬通过有偿出让的方式取得了涉案土地的国有土地使用权。上诉人宁美香虽然于1992年通过租赁的方式合法占有、使用涉案土地，但租期在1995年已经届满，所建造的房屋也未依法取得所有权证书。1995年后上诉人未缴纳租赁费，也未与胶州医药公司取得联系，上诉人无权且无偿占有使用涉案土地至今。被上诉人作为涉案土地使用权人请求上诉人腾让土地，一审判决予以支持，并按照涉案土地上上诉人建设的房屋价值和土地使用费鉴定结论，由被上诉人对上诉人进行补偿，有充分事实和法律依据。本院予以确认。 关于上诉人提出与案外人医药公司之间存在事实租赁关系的理由，本院认为，事实合同关系成立的条件为当事人未采用书面形式订立合同，但一方已经履行主要义务，对方予以接受的。本案中，上诉人自认其租赁费交纳至1995年，其后再未交纳，故被上诉人于2007年2月取得涉案土地国有土地使用证时，上诉人与案外人医药公司之间已不存在事实租赁合同关系。上诉人该项上诉请求不成立，本院不予支持。 综上，宁美香的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人宁美香负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李丰波 审 判 员 尤志春 审 判 员 刁培峰 二〇二一年六月二十二日 法官助理 张 旋 书 记 员 侯小凡 书 记 员 李 扬