新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终2362号   上诉人（原审被告）：木开来木艾克拜尔，女，1985年4月30日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。   委托诉讼代理人：阿不都拉沙拉木艾麦提，新疆阿迪力律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：新疆雪峰科技（集团）股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐县板房沟镇。   法定代表人：康健，新疆雪峰科技（集团）股份有限公司董事长。   委托诉讼代理人：陈秀莲，新疆天阳律师事务所律师。   上诉人木开来木艾克拜尔因与被上诉人新疆雪峰科技（集团）股份有限公司（以下简称雪峰公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐县人民法院（2020）新0121民初978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭，于2021年5月24日公开开庭进行了审理。上诉人木开来木艾克拜尔的委托诉讼代理人阿不都拉沙拉木艾麦提、被上诉人雪峰公司委托诉讼代理人陈秀莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   木开来木艾克拜尔上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1．确认雪峰公司生产保卫部对我作出的解除劳动合同决定无效，双方继续履行签订的无固定期限劳动合同，雪峰公司给我安排适当的工作；2．雪峰公司与我在2020年4月-9月期间存在劳动关系；3．雪峰公司支付2020年4月至9月的生活费6804元（1620元／月×6个月×70%）。事实和理由：一、一审程序严重违法。本案属劳动争议案件，依照《中华人民共和国劳动法》等相关法律规定，一审法院应当对新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲字（2020）136号仲裁裁决的合法性进行审理并做出判决，但一审法院的判决结果并未对仲裁裁决进行实质性处理，亦未对其进行撤销的情况下，直接判决双方之间劳动合同解除程序违法。二、我的无固定期劳动合同系与雪峰公司签订，而雪峰公司给我送达的《解除或终止劳动关系证明书》系雪峰公司保卫部出具的，其无用工主体资格，无权作出解除劳动合同的决定，且雪峰公司与我解除劳动合同亦未提前三十日以书面形式通知我，也未经雪峰公司工会同意，送达程序亦不合法，因此该雪峰公司保卫部对我作出的解除劳动决定是无效的，一审法院认定有效，认定事实不清，证据不足。   雪峰公司辩称，一、依照相关法律规定，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲字（2020）136号仲裁裁决，我公司对该仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼，仲裁裁决不发生法律效力。一审法院无需对仲裁裁决作出实质性处理，不存在程序违法的情形。二、木开来木艾克拜尔在岗期间工作表现一直平平，其本人历经待岗、调岗，仍无改进。2018年11月，经其本人同意，我公司将其纳入“人员蓄水池”进行培训，经多次培训后，仍无法胜任工作，无奈，我公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，在依法履行相关程序后，解除了与木开来木艾克拜尔的劳动关系，我公司的解除行为不存在违法情形，应为有效。木开来木艾克拜尔的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回其上诉，维持一审判决。   雪峰公司向一审法院起诉请求：1．请求确认我公司解除与木开来木艾克拜尔劳动合同关系的行为合法有效；2．请求确认双方在2020年4月-9月期间不存在劳动关系；3．请求判令不向木开来木艾克拜尔支付2020年4月-9月的生活费6804元（1620／月×6个月×70％）。   一审法院认定事实：木开来木艾克拜尔于2011年1月22日在雪峰公司参加工作，双方于2017年1月22日签订无固定期限劳动合同。期间，因为木开来木艾克拜尔的工作能力无法满足需要，雪峰公司于2013年6月26日、2015年7月30日、2017年8月8日、2018年4月16日与木开来木艾克拜尔在协商一致的情况下给木开来木艾克拜尔调整岗位。2019年11月、12月，因为木开来木艾克拜尔还是不能胜任工作岗位，两次被纳入“人员蓄水池”进行培训，并与木开来木艾克拜尔谈话，告知其如达不到上岗要求，将解除劳动合同。2020年1月20日，雪峰公司生产保卫部工会研究同意解除与木开来木艾克拜尔的劳动合同关系。2020年3月30日，雪峰公司生产保卫部召开总经理办公会议研究同意解除与木开来木艾克拜尔的劳动合同，并决定计发经济补偿金。2020年4月9日，雪峰公司依法向木开来木艾克拜尔送达了《解除或终止劳动合同关系证明书》，依法解除其与木开来木艾克拜尔之间的劳动合同。2020年4月28日，雪峰公司给木开来木艾克拜尔发放4月份工资425.49元。2020年5月14日，木开来木艾克拜尔向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会提起申请，要求：1．确认雪峰公司生产保卫部对木开来木艾克拜尔作出的解除劳动合同决定无效，继续履行双方的无固定期限劳动合同，并给雪峰公司安排适当的工作；2．要求雪峰公司支付2020年4月至9月的工资23964元；3．要求确认双方在2020年4月至9月期间存在劳动关系。2020年9月24日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字（2020）136号仲裁裁决书，内容为：1．雪峰公司生产保卫部对木开来木艾克拜尔作出的解除劳动合同决定无效，双方继续履行签订的无固定期限劳动合同，雪峰公司给木开来木艾克拜尔安排适当的工作；2．雪峰公司支付木开来木艾克拜尔2020年4月至9月的生活费6804元（1620／月×6个月×70％）；3．雪峰公司与木开来木艾克拜尔在2020年4月-9月期间存在劳动关系。雪峰公司不服，遂提起诉讼。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议的。本案木开来木艾克拜尔在工作期间，由于不能胜任工作岗位，雪峰公司作为用人单位，对其调整工作岗位、进行培训，已经尽到协助劳动者适应岗位的义务，而木开来木艾克拜尔仍不能胜任工作，说明本案木开来木艾克拜尔不具备在雪峰公司处工作的职业能力，无法达到雪峰公司作为用人单位通过劳动合同所希望达成的客观上合理的经济目的，故雪峰公司可以与木开来木艾克拜尔解除劳动关系。雪峰公司所属的部门--生产保卫部以新雪峰生经发（2020）3号文件，出具解除木开来木艾克拜尔劳动合同的决定，且在解除或终止劳动合同（关系）证明书上由雪峰公司盖章签字予以认可，故雪峰公司解除与木开来木艾克拜尔劳动合同关系的行为合法有效。木开来木艾克拜尔主张雪峰公司保卫部无权作出解除劳动合同决定的抗辩意见，不符合事实，不予采信。一审法院判决：一、新疆雪峰科技（集团）股份有限公司解除与木开来木艾克拜尔劳动合同关系的行为合法有效，双方的劳动关系于2020年4月9日终止；二、新疆雪峰科技（集团）股份有限公司与木开来木艾克拜尔在2020年4月-9月期间不存在劳动关系；三、新疆雪峰科技（集团）股份有限公司不向木开来木艾克拜尔支付2020年4月-9月的生活费6804元。   本院二审期间，双方当事人未提交新证据。   经本院审理查明：木开来木艾克拜尔于2011年1月22日在雪峰公司参加工作，双方于2017年1月22日签订无固定期限劳动合同。2019年11月5日，雪峰公司生产保卫部给木开来木艾克拜尔送达了纳入“人员蓄水池”人员通知书。2019年12月10日，雷管车间领导与木开来木艾克拜尔面谈，面谈内容为：“木开来木艾克拜尔因无法胜任车间多个岗位工作，经车间培训、调查后仍不能胜任，因此于2019年11月5日按公司相关制度纳入‘人员蓄水池’管理，至今满一个月，培训期间能按照出勤，完成临时交办的工作，但培训考试成绩为26分，仍不及格，现与车间主任协商，是否能重新安排上岗，经雷管车间党政工联席会讨论认为，木开来木艾克拜尔仍未达到上岗要求，因此决定继续纳入‘人员蓄水池’管理一个月，待第二次期满后再对其岗位进行二次分配，如仍不能达到上岗要求，将解除劳动合同。”木开来木艾克拜尔在面谈记录表中员工签字一栏签名。2020年1月10日，雷管车间领导再次与木开来木艾克拜尔面谈，面谈内容为：“1.2019年12月5日起，木开来木艾克拜尔首次因无法胜任岗位纳入‘人员蓄水池’管理一个月，于2019年12月6日起再次纳入‘人员蓄水池’管理一个月，现学习结束期满，期间能按时出勤，但偶有迟到现象，在安排的临时性工作中反映积极性不高，主动性不强，现与三个车间、综合办、党工部联合面谈，是否能重新安排上岗。2．炸药车间由于木开来木艾克拜尔皮肤过敏的原因及车间无空缺岗位无法安排；雷管车间由于本人态度及能力均无法胜任雷管车间岗位要求，无法安排；机修动力车间，从服务态度、处事方法、工作能力都无法满足岗位要求。认识不到位，工作态度没有改变，因此无法安排。3．根据公司‘人员蓄水池’管理办法，经两次‘人员蓄水池’管理后仍无法胜任工作或安排岗位的，解除劳动合同，将提请总经理办公室审议后执行。”木开来木艾克拜尔在面谈记录表中员工签字一栏签名。2020年1月20日，雪峰公司生产保卫部工会委员会研究同意解除木开来木艾克拜尔劳动合同。次日，生产保卫部工会委员会向雪峰公司工会委员会上报《关于生产保卫部工会委员会审议员工解除劳动合同事宜的说明》，雪峰公司工会委员会于2020年1月22日批示同意，2020年3月30日，雪峰公司生产保卫部召开总经理办公会议研究同意解除木开来木艾克拜尔劳动合同，并决定计发经济补偿金37943元。2020年4月9日，雪峰公司生产保卫部作出《关于解除木开来木艾克拜尔等三人劳动合同的决定》（新雪峰生经发［2020］3号），决定称生产保卫部原雷管车间电子引火元件制造组225号木开来木艾克拜尔不能胜任岗位工作，经过培训、待岗，并调整三次工作岗位，仍不能胜任工作，决定于2020年4月9日与其解除劳动合同，并按《劳动合同法》的规定支付经济补偿金，为木开来木艾克拜尔办理《解除或终止劳动合同（关系）证明书》，解除证明同时加盖了雪峰公司和雪峰公司生产保卫部的印章。2020年4月28日，雪峰公司给木开来木艾克拜尔发放4月份工资425.49元。   2020年5月14日，木开来木艾克拜尔向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会提起申请，要求：1．确认雪峰公司生产保卫部对木开来木艾克拜尔作出的解除劳动合同决定无效，继续履行双方的无固定期限劳动合同，并给雪峰公司安排适当的工作；2．要求雪峰公司支付2020年4月至9月的工资23964元；3．要求确认双方在2020年4月至9月期间存在劳动关系。2020年9月24日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字（2020）136号仲裁裁决书，内容为：1．雪峰公司生产保卫部对木开来木艾克拜尔作出的解除劳动合同决定无效，双方继续履行签订的无固定期限劳动合同，雪峰公司给木开来木艾克拜尔安排适当的工作；2．雪峰公司支付木开来木艾克拜尔2020年4月至9月的生活费6804元（1620／月×6个月×70％）；3．雪峰公司与木开来木艾克拜尔在2020年4月-9月期间存在劳动关系。雪峰公司不服，遂提起诉讼。   另查，2016年1月19日，雪峰公司作出《关于生产保卫部机构及人员调整的通知》（新雪峰通知［2016］14号）通知称：“根据公司发展需要，决定调整集团本部生产保卫部的管理模式，定位为集团总部下属的生产单元，独立完成集团下达的各项生产经营指标和目标管理任务，全面负责生产保卫部的安全生产、技术质量、人力资源、综合行政、党群及后勤工作，并成立相应的部门”，生产保卫部成立综合办公室（其中有人力资源管理职能）、生产技术室、安全保卫室、炸药车间和机修车间。木开来木艾克拜尔在生产保卫部雷管车间电子引火元件制造组工作。   本院认为，本案争议焦点：雪峰公司生产保卫部对木开来木艾克拜尔作出的解除劳动合同决定是否合法有效。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，木开来木艾克拜尔在雪峰公司工作期间，由于其不能胜任本职工作，雪峰公司于2019年11月5日将其纳入“人员蓄水池”管理培训一个月后，木开来木艾克拜尔仍未达到上岗要求，雪峰公司于2019年12月6日将其再次纳入“人员蓄水池”管理一个月，学习期满后，木开来木艾克拜尔的工作表现仍然不能满足雪峰公司的岗位需求，无法达成其聘用劳动者以实现其公司的经营目标，在此情况下，雪峰公司有权与木开来木艾克拜尔解除劳动合同。虽然《关于解除木开来木艾克拜尔等三人劳动合同的决定》（新雪峰生经发［2020］3号）系雪峰公司生产保卫部作出，但雪峰公司已赋予生产保卫部人力资源管理职能，且此决定作出之前，生产保卫部工会针对该决定已上报雪峰公司工会，雪峰公司工会已批示同意，同时《解除或终止劳动合同（关系）证明书》同时加盖了雪峰公司和雪峰公司生产保卫部的印章，表明生产保卫部下发的新雪峰生经发［2020］3号《关于解除木开来木艾克拜尔等三人劳动合同的决定》雪峰公司表示同意和认可，可以视为雪峰公司行为，故雪峰公司以木开来木艾克拜尔不能胜任工作，经过培训仍不能胜任工作为由，解除与木开来木艾克拜尔的劳动关系符合法律规定，故木开来木艾克拜尔上诉要求确认雪峰公司生产保卫部对其作出的解除劳动合同决定无效，双方继续履行签订的无固定期限劳动合同，雪峰公司给其安排适当的工作、2020年4月-9月期间存在劳动关系及雪峰公司支付其2020年4月至9月的生活费6804的请求，均不能成立，本院难以支持。   另，依据《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）＞》第十六条规定：“劳动争议仲裁机构作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法提起诉讼的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”本案中，雪峰公司不服新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字（2020）136号仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，依照上述法律规定，新劳人仲字（2020）136号仲裁裁决不发生法律效力，一审法院无需对新劳人仲字（2020）136号仲裁裁决进行处理，故木开来木艾克拜尔上诉主张一审法院程序违法无事实及法律依据，本院不予支持。   综上，木开来木艾克拜尔的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由木开来木艾克拜尔负担（已付）。   本判决为终审判决。   审  判  长   王      宏   审  判  员   王      晴   审  判  员   胡      颖   二 〇 二 一 年 六 月 十 八 日   书  记  员   帕米拉·雪合来提