山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终4749号 上诉人（原审原告）：潘杰，男 委托诉讼代理人：王兵，山东运策律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛顺淘文化传媒有限公司，住所地山东省青岛市 法定代表人：程伟，总经理。 委托诉讼代理人：程咸密，山东坤华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾一文，山东坤华律师事务所实习律师。 上诉人潘杰因与被上诉人青岛顺淘文化传媒有限公司（以下简称顺淘文化传媒）劳动争议一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，决定对本案不开庭审理，并于2021年4月20日、6月7日组织当事人进行了证据和事实核对。本案现已审理终结。 潘杰上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判支付潘杰2018年11月5日至2019年8月2日期间的加班费108843.04元、支付违法解除劳动合同赔偿金60000元、支付拖欠工资30000元（2019年7月）、支付高温补助费1000元；3.诉讼费用由顺淘文化传媒承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院认为，青岛顺淘文化传媒有限公司杭州分公司（下称顺淘杭州分公司）自己申请注销。实际上，因为分公司不具备法人资格，其不可能由分公司自己申请注销，注销登记材料应由所属公司做出决定并签署后方能注销。根据我国《公司登记管理条例》第四十九条规定，分公司被公司撤销、依法责令关闭、吊销营业执照的，公司应当自决定作出之日起30日内向该分公司的公司登记机关申请注销登记。申请注销登记应当提交公司法定代表人签署的注销登记申请书和分公司的《营业执照》。公司登记机关准予注销登记后，应当收缴分公司的《营业执照》。因此，顺淘杭州分公司的注销只能由公司提出，而非由分公司自行提出注销。二、一审法院适用法律错误。一审法院适用《关于劳动争议若干问题处理意见》，用人单位注销后，发生争议由负有清算义务的主体为被诉人。本案中，其注销的主体为顺淘杭州分公司，并非是公司，依据《公司法》规定，分公司注销以后，债权债务由公司承受，并非分公司注销后，其债权债务由股东或者公司负责人个人承担。 顺淘文化传媒辩称，一、顺淘杭州分公司注销已成既定事实，无法更改，潘杰断章取义，歪曲一审判决，其上诉理由不能成立，应驳回其上诉。1、顺淘杭州分公司是经杭州市余杭区工商部门登记注册并成立的分公司，系实行独立核算、独立承担民事责任的分支机构，顺淘杭州分公司与潘杰签订了劳动合同，顺淘杭州分公司并在杭州市余杭区为潘杰缴纳劳动和社会保险。2019年10月23日，顺淘杭州分公司自行向杭州市余杭区工商部门办理的注销登记，且注销申请中明确，顺淘杭州分公司注销后的债权债务由的顺淘杭州分公司负责人许栓栓承担。2、潘杰称“一审认定事实不清”，无事实依据。一审判决中关于“顺淘杭州分公司于2019年10月23日由顺淘杭州分公司自己申请注销”，只是在陈述一个简单的注销流程。无论潘杰如何纠缠注销程序，都不能再从根本上改变顺淘杭州分公司业已注销的既成事实及经营状态，故一审判决认定杭州分公司已经注销这一事实并无错误。二、顺淘杭州分公司注销后，负有清算义务的负责人为顺淘杭州分公司负责人许拴拴，其作为清算实际控制人在顺淘杭州分公司注销清算时，若没有完成或怠于完成清算义务给顺淘杭州分公司债权人带来损失的，该清算义务人应承担债权人的损失赔偿责任，即潘杰的债权或损失应由顺淘杭州分公司的负责人许拴拴承担。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条规定可知，清算组织或清算实际控制人怠于行使清算义务或没有完成清算，应承担因此给债权人带来的损失。在本案中，许拴拴为顺淘杭州分公司的清算义务人，其有责任处理好顺淘杭州分公司注销后的债权债务等未尽事宜，负责通知顺淘杭州分公司债权人前来清算并公告。若许拴拴已经完成通知清算工作，而潘杰因自身原因未在规定时间内进行清算登记债权，则应视为对自身债权的放弃，其无权主张顺淘杭州分公司或总公司履行支付义务；若许拴拴未严格执行清算工作，没有做好清算工作，则因此给潘杰带来的损失应由许拴拴承担赔偿责任。无论哪种情况，顺淘文化传媒都无需承担潘杰的支付责任，故潘杰主张一审适用法律错误，无事实和法律依据，不应支持。 潘杰向一审法院起诉请求：1.顺淘文化传媒支付2018年11月5日至2019年8月2日期间的加班费108843.04元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金60000元；3.支付补偿金30000元；4.支付拖欠工资30000元（2019年7月）；5.支付高温补贴1000元。在一审庭审中潘杰撤回第三项诉请。 一审法院查明事实：2018年11月8日，顺淘文化传媒委托姜建东到杭州市余杭区市场监督管理局办理顺淘杭州分公司的设立事宜。顺淘杭州分公司于2018年11月16日成立。2019年10月23日的顺淘杭州分公司的注销申请记载“杭州市余杭区市场监督管理局：杭州分公司注销后，债权债务由杭州分公司负责人许拴拴承担。”2019年10月23日，加盖杭州市余杭区市场监督管理局公章的工商企业注销证明显示“申请企业：顺淘杭州分公司，负责人：许栓栓，注销原因：其他原因”。从杭州市余杭区市场监督管理局复印的工商登记材料中没有顺淘杭州分公司的注销登记信息。 2018年11月15日，潘杰与顺淘杭州分公司签订无固定期限劳动合同，约定潘杰担任公司技术总监职位，工作地点位于杭州，转正后每月工资总额30000元。潘杰的中国工商银行借记账户历史明细记载：2018年12月24日程传顺转入21667元、2019年1月24日程传顺转入29438元、2019年2月22日赵莉转入29438元、2019年3月25日赵莉转入29438元、2019年4月24日程传顺转入29438元、2019年5月22日赵莉转入29438元、2019年6月21日赵莉转入29438元、2019年7月23日赵莉转入6月工资29438元。潘杰主张工资由程传顺、赵莉两人为其发放，上述打入的款项系2018年11月至2019年6月期间的工资，2019年7月工资未发放。2019年8月8日，顺淘杭州分公司作出《解除劳动关系证明》，记载：“兹证明我单位潘杰同志，性别男，年龄31岁，身份证号3205831988××××××××，2018年11月05日被我司录用，原任本单位技术总监，月工资30000元。于2019年8月2日终止解除劳动合同，特此证明。”解除劳动关系证明加盖顺淘杭州分公司公章。 潘杰向杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求顺淘杭州分公司支付劳动报酬、解除劳动合同赔偿金，因顺淘杭州分公司已于2019年10月23日注销，2019年12月18日杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭余杭劳人之案[2019]900号仲裁决定书，以“因顺淘杭州分公司已于2019年10月23日注销，其主体资格在法律上已消灭，即劳动争议案件中用人单位一方当事人的主体已不存在”为由，终止审理。潘杰向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决支付加班费、赔偿金、工资。2020年9月9日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2018]第2453、2454号决定书，撤销案件，对潘杰的仲裁申请，不予受理。潘杰对该决定书不服，诉至一审法院。 潘杰主张，程传顺系顺淘文化传媒实际控制人及大股东，潘杰最后一笔工资于2019年7月23日发放29438元，该笔工资是2019年6月份的工资，2019年7月份一直未发放。因顺淘杭州分公司已注销，顺淘文化传媒应当承担责任。顺淘文化传媒主张，顺淘杭州分公司的债务不应由其承担，顺淘杭州分公司与顺淘文化传媒不是同一主体，其法定代表人许拴拴与顺淘文化传媒不是同一法人，顺淘杭州分公司作为独立分支机构，已经依法取得营业执照，有权独立订立劳动合同，具备用工主体资格，潘杰应与顺淘杭州分公司处理相应纠纷，顺淘文化传媒不是与其签订劳动合同的一方主体，不符合被告资格。潘杰与顺淘杭州分公司签订的劳动合同，并在杭州市余杭区缴纳了社保，即公司注册地、合同履行地均在杭州，一审法院无管辖权，应当依法驳回。 一审法院认为，潘杰与顺淘杭州分公司签订劳动合同，并由顺淘杭州分公司投缴社会保险，潘杰与顺淘杭州分公司劳动合同履行地也在杭州市。顺淘杭州分公司于2019年10月23日由顺淘杭州分公司自己申请注销，但是顺淘杭州分公司承诺注销后，债权债务由杭州分公司负责人许拴拴承担，参照山东省劳动和社会保障厅《关于劳动争议处理若干问题的意见》（鲁劳社[2002]43号）第三（十二）条“用人单位被吊销营业执照或注销，劳动者拖欠工资、欠缴社会保险费等与用人单位发生争议，用人单位成立清算组织的，应将企业或清算组织列为被诉人，没有成立清算组织的，应列负有清算义务的主体为被诉人”之规定，许拴拴依法负有清算义务的主体责任，因此，潘杰与顺淘杭州分公司之间因劳动争议纠纷产生的债权债务应由许拴拴承继。潘杰要求顺淘文化传媒承担因顺淘杭州分公司注销后所发生的债权债务的请求，于法无据，不予支持。判决：驳回潘杰的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。顺淘文化传媒提交加盖顺淘杭州分公司财务专用章的工资发放表、汇款账号明细，证明杭州分公司系独立核算、独立承担民事责任的机构，因顺淘杭州分公司管理不善导致严重亏损而注销。潘杰对上述证据的真实性有异议，因为潘杰的工资是由顺淘文化传媒大股东程传顺通过银行转账支付给潘杰，因此顺淘杭州分公司的财务并不是独立核算。本院认为，顺淘文化传媒提交的上述证据系单方制作，且潘杰明确表示对上述证据真实性不予认可，亦不能证明顺淘杭州分公司系独立核算、独立承担民事责任的分支机构，本院不予采信。 本院查明，从杭州市余杭区市场监督管理局复印的工商登记材料中载明顺淘杭州分公司的企业状态为注销，企业类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），一审认定没有顺淘杭州分公司的注销登记信息有误，本院予以纠正。 另查明，关于顺淘杭州分公司与潘杰解除劳动合同的原因，潘杰自认是顺淘文化传媒的大股东程传顺告知其顺淘杭州分公司要不干了所以要跟潘杰解除劳动合同。 本院审理查明的事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、顺淘杭州分公司注销后未履行完毕的民事债务承担的责任主体是否是顺淘文化传媒；2、顺淘杭州分公司是否构成违法解除劳动合同；3、潘杰主张的加班费、2019年7月份工资、高温补助费是否支持。 关于第一个焦点问题。《中华人民共和国民法总则》第七十四条的规定，“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”本案中，顺淘杭州分公司于2018年11月16日成立时依法取得营业执照，具备用人单位资格，潘杰是与顺淘杭州分公司签订的劳动合同，也是由实际作为用人单位的顺淘杭州分公司为潘杰交纳社会保险费，因此潘杰是与顺淘杭州分公司建立了劳动合同关系。根据本院查明的事实，顺淘杭州分公司于2019年10月23日注销，由于分公司不具有独立承担民事责任的能力，在分公司注销、失去民事行为能力的情况下，作为分公司的设立者——公司就需要按照公司法的相关规定来继受分公司的权利与义务，分公司享有的民事权利、债权由公司继续行使;分公司未履行完毕的民事义务、债务由公司继续承担与履行。顺淘文化传媒主张顺淘杭州分公司系独立承担民事责任的主体，无事实和法律依据。综上，潘杰与顺淘杭州分公司之间因劳动争议纠纷产生的债权债务在顺淘杭州分公司注销后应由顺淘文化传媒承继。潘杰起诉顺淘文化传媒要求其承担相关责任，系依法行使权利，应予支持。即使是参照山东省劳动和社会保障厅《关于劳动争议处理若干问题的意见》（鲁劳社[2002]43号）第三（十二）条“用人单位被吊销营业执照或注销，劳动者拖欠工资、欠缴社会保险费等与用人单位发生争议，用人单位成立清算组织的，应将企业或清算组织列为被诉人，没有成立清算组织的，应列负有清算义务的主体为被诉人”的规定，对分公司负有清算义务的主体应为设立分公司的公司，顺淘杭州分公司注销时承诺注销后的债权债务由杭州分公司负责人许拴拴承担，但并不能因此而免除顺淘文化传媒应承担的法律责任。一审以顺淘文化传媒不是适格的承担顺淘杭州分公司注销后债务的责任主体为由驳回潘杰的诉讼请求，适用法律错误。 关于第二个焦点问题。潘杰主张违法解除赔偿金的理由是存在拖欠工资和违法解除劳动合同事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。本案中，潘杰承认与其解除劳动合同的原因是顺淘杭州分公司经营不善要结束经营活动，潘杰在顺淘杭州分公司工作至2019年8月2日，作为用人单位的顺淘杭州分公司也确实于2019年10月23日注销，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第六项规定，在此情况下，顺淘文化传媒应向潘杰支付经济补偿，而用人单位拖欠工资并非支付违法解除赔偿金的法定情形，故潘杰主张违法解除赔偿金无事实根据，本院不予支持。潘杰在一审起诉时曾同时主张了经济补偿金和违法解除劳动合同赔偿，潘杰已经提交证据证明其在顺淘杭州分公司工作期间月工资为30000元、工作年限为2018年11月5日至2019年8月2日，为了避免诉累，根据已经查明的潘杰的月工资数额和工作年限，本院依法判决顺淘文化传媒向潘杰支付解除劳动合同经济补偿30000元（30000元/月×1个月）。 关于第三个焦点问题。1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，顺淘文化传媒未举证证明顺淘杭州分公司已经支付了潘杰2019年7月份工资，故顺淘杭州分公司存在拖欠潘杰劳动报酬的违法行为，顺淘文化传媒应支付潘杰2019年7月工资30000元。2、关于潘杰主张的2018年11月5日至2019年8月2日期间的加班费108843.04元。虽潘杰提交了从钉钉ＡＰＰ里导出打印的考勤记录，顺淘文化传媒对其真实性不予认可，本院无法核实该考勤记录的真实性，故对潘杰的加班费主张不予支持。3、关于潘杰主张的1000元高温补助费。潘杰主张2019年6-8月三个月的高温补助，按照每月200元标准。对此，本院认为，浙江省人力资源和社会保障厅《关于调整企业夏季高温津贴标准有关问题的通知》（浙人社发［2018］65号）规定：企业职工夏季高温津贴标准为室外作业人员每月300元；室内作业人员每月200元，发放时间为4个月（6月、7月、8月、9月），山东省规定2019年6月起企业职工夏季高温津贴标准为从事室外和高温作业人员每月200元；非高温作业人员每月140元，发放时间为4个月（6月、7月、8月、9月）。虽潘杰按照山东省高温作业人员每月200元的标准主张高温补贴，考虑到潘杰的工作地点为杭州，每月200元的标准并不高于浙江省内作业人员的高温补助费标准，故本院支持潘杰2019年6月、7月两个月的高温补助费400元，对其主张的过高部分，本院不予支持。 综上所述，潘杰的上诉请求部分成立，本院相应予以支持；一审认定顺淘文化传媒不是适格的承担顺淘杭州分公司注销后债务的责任主体，适用法律错误，本院予以纠正。依照中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第六项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24149号民事判决； 二、被上诉人青岛顺淘文化传媒有限公司自本判决生效之日起十日内支付上诉人潘杰2019年7月工资30000元、2019年6-7月高温补助费400元、解除劳动合同经济补偿30000元，以上共计60400元； 三、驳回上诉人潘杰的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，均由被上诉人青岛顺淘文化传媒有限公司承担。因上诉人潘杰预交了一、二审案件受理费，被上诉人青岛顺淘文化传媒有限公司应在本判决生效之日起十日内直接将一、二审案件受理费15元支付给上诉人潘杰。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈明明 审 判 员 孙向东 审 判 员 马 喆 二〇二一年六月二十一日 法官助理 高仁青 书 记 员 胡荣华 书 记 员 庞连捷