广东省广州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）粤01民终14022号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司。住所地：广东省广州市增城区荔城街荔乡路**102之******。 负责人：刘学，该公司经理。 委托诉讼代理人：何源，广东红棉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蒋银姣，女，1971年1月20日出生，汉族，身份证住址：广西全州县。 委托诉讼代理人：廖明浥，广东南国德赛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄怡婧，广东南国德赛律师事务所律师。 原审被告：张健荣，男，1975年10月19日出生，汉族，身份证住址：广东省广州市荔湾区。 原审被告：广州市洁利生物医学有限公司。住所地：广东省。住所地：广东省广州市海珠区海联路****自编** 法定代表人：黄延杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：严晗，该公司员工。 原审被告：汤嘉泳，男，1991年3月2日出生，汉族，身份证住址：广东省广州市萝岗区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司因与被上诉人蒋银姣及原审被告张健荣、广州市洁利生物医学有限公司、汤嘉泳机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初36970号民事判决，向本院提起上诉。依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员王汇文独任审理。原审被告张健荣、汤嘉泳经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。 蒋银姣在原审的诉讼请求：1.中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司在保险赔偿范围内向蒋银姣赔付损失共计303835.96元（具体赔偿项目包括：医疗费148202.2元、残疾赔偿金96236元、误工费41256.16元、伙食补助费19500元、交通费5850元、护理费7200元、营养费1200元、抚养费5163.6元、精神损害抚慰金5000元、康复费20000元、鉴定费2628元、车辆重置费1600元，以上合计353835.96元，扣减已垫付的50000元，共计303835.96元）；2.张健荣、广州市洁利生物医学有限公司、汤嘉泳对上述赔款承担连带责任；3.本案诉讼费用由四被告共同承担。 原审法院判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内向蒋银姣赔偿120000元；二、自本判决生效之日起五日内，中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司应在商业第三者责任险赔偿限额内向蒋银姣赔偿134798.6元；三、驳回蒋银姣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案原审案件受理费2928.77元，由蒋银姣负担472.69元（已预交2847元），中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司负担2456.08元。 判后，上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司（以下简称保险公司）不服原审判决，上诉请求：一、撤销原审判决第一、第二项，同意保险公司原审鉴定申请，并根据鉴定申请结论依法改判；(异议金额为医疗费98202.2+伙食补助费19500元+误工费2100元/月÷30天/月×52天=121342.2元)；二、判令蒋银姣负担本案原审、二审诉讼费用。事实与理由：蒋银姣鉴定伤情仅为十级，但其住院期长达195天不合理。蒋银姣住院期间2019年11月5日行右肩锁关节脱位切开复位内固定手术后，2020年3月6日行右肩锁关节内固定取出和肩锁关节复位内固定术，两次治疗具有重复性，相关治疗是否具有必要性，是否医院存在过错，存在较大疑问。一般情形十级伤残不会住院长达195天，故在原审时向法院申请委托具有司法鉴定资质的鉴定机构对蒋银姣的伤情治疗终结期和治疗医疗费用中非医保用药进行鉴定，但原审法院未同意保险公司的请求，保险公司不认可195天的住院治疗费、伙食补助费，原审申请鉴定，并根据鉴定申请结论依法改判。同时，蒋银姣提交的鉴定报告认为误工期为180天，原审法院认为误工期为232天，保险公司不同意支付超出180天的52天的误工费。二审庭审中表示，对非医保用药的医疗费有异议，请求对非医保用药进行鉴定；对住院伙食补助费有异议，根据保险公司申请鉴定的结果来确定。 被上诉人蒋银姣辩称，一、蒋银姣在住院期间分别两次进行了复位内固定手术，这两次的手术不具有重复性，是治疗的必要过程。而且根据医嘱，现在体内的固定钢板仍需要根据恢复的情况再次做手术予以拆除。其提交的2020年6月15日广东省工伤康复医院出具的情况说明，可以证明两次手术并不具有重复性，根据蒋银姣原审提交的证据5第16页，其现肩膀内的带攀钢板仍需根据恢复情况再次做手术予以拆除，因此安置钢板、更换钢板、拆除钢板，均是治疗和康复的必要过程。二、蒋银姣住院治疗195天是具有事实依据的，其在2020年6月15日出院并非由于伤势已康复，而是由于没有钱继续治疗了，每个人的体质和康复的进度是不一样的，所以对住院的事实其已经提供了整个治疗过程的病历、发票等材料予以证明住院治疗的真实性。三、蒋银姣是根据医嘱用药的，保险公司提出非医保用药免赔的条款，在原审过程保险公司也没有举证证明就该免赔条款对蒋银姣进行过提示或者说明的义务，所以对双方也不具有法律约束力。因此原审法院对保险公司提出的鉴定申请不予准许，合法合理。四、关于误工期，蒋银姣从2020年4月25日到2020的6月15日住院232天。但根据前述出院的日期，并不能认定蒋银姣已康复，并且可以重新投入工作。根据双方共同委托的南方医科大学鉴定中心出具的鉴定意见书，在蒋银姣鉴定时其右手的活动仍严重受限，而且右边肋骨折端仍存在错位的情况，因此其因伤残存在持续误工的情形，这个是事实。因此根据相关的法律规定，误工期是可以确认到定残期的前一天，即2020年的8月31日，误工的时间应为309天。综上，保险公司的上诉请求均不能成立，请二审法院予以驳回。 原审被告广州市洁利生物医学有限公司述称，同意保险公司的上诉意见。 原审被告张健荣、汤嘉泳经本院合法传唤未到庭，也未提交书面意见。 本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 关于保险公司申请伤情治疗终结期及非医保用药鉴定的问题，原审法院结合蒋银姣提交的病历和广东省工伤康复医院的情况证明等证据及保险公司举证情况，对上述申请不予准许，论理充分，结论正确，本院不予赘述。原审法院根据蒋银姣实际住院时间确定住院伙食补助费依据充分，本院予以维持。受害人因个体情况不同，治疗时间不可能完全一致，保险公司以十级伤残住院195天不合理为由，对住院时间及住院伙食补助费提出异议的理由不成立，本院不予采纳。 关于误工时间的问题。事故发生后蒋银姣先后到三家医院住院治疗，并在后两家医院均有进行手术治疗，期间均有医嘱需要休息，虽然蒋银姣与保险公司双方共同委托鉴定的误工时间为180日，但原审法院结合蒋银姣的伤情及医嘱情况，酌情支持自事故发生时到其最后一次出院时即2020年6月15日共计232天的误工期间并无不妥，本院予以维持。 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。保险公司的上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费2726.84元，由中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  王汇文 二〇二一年六月二十八日 书记员  卢燕清 李霞妹