内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终1557号上诉人（原审原告）：马登云，男，1965年5月16日出生，现住内蒙古自治区包头市。上诉人（原审被告）：包头市大中房产经营有限责任公司。法定代表人：王海梅。委托诉讼代理人：刘芳。委托诉讼代理人：刘云鹏，内蒙古石兴律师事务所律师。上诉人马登云因与上诉人包头市大中房产经营有限责任公司（以下简称大中房产公司）劳动争议一案，均不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2021）内0204民初578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月7日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。马登云上诉请求：1.请求撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2021）内0204民初578号民事判决；2.判令大中房产公司支付马登云经济补偿金53504元。3.一、二审诉讼费由大中房产公司承担。事实和理由：马登云于1984年参加工作。大中房产公司为国营单位，马登云系正式工。1998年马登云的原单位进行改制，所有职工均被大中房产公司接受。马登云在2007年至2012年与大中房产公司签订了五年的停薪留职合同，自2012年起不在大中房产公司单位工作。马登云从2011年上半年开始，找大中房产公司领导，要求回单位上班，当时经理王文英答复，暂时安置不了。2011年之后，大中房产公司就不再为马登云缴纳社保金，甚至连最低工资都不予发放，但大中房产公司未开除马登云。马登云多次找到大中房产公司要求发放最低工资，均被拒绝。上诉人马登云认为，马登云的工龄应该是从1984年起算至2021年共计38年，应该按照38年计算经济补偿，而一审法院只计算了23年属于认定事实错误。大中房产公司辩称，一审判决认定事实和适用法律错误，应当依法予以驳回马登云的诉讼请求。马登云提起诉讼时早已超过诉讼时效。大中房产公司上诉称，一审判决认定事实和适用法律错误，应当依法予以驳回马登云的诉讼请求。事实理由：1.马登云的第三项诉讼请求是解除合同后给付经济补偿63360元，应当适用《劳动合同法》规定的解除劳动合同后经济补偿金的法律规定，而一审判决适用的却是最低生活费的法律规定，而马登云也没有起诉最低生活费，导致判决数额、期限均出现错误，属于适用法律错误，判决内容是判非所诉。2.马登云提起诉讼时早已超过诉讼时效。马登云辩称，马登云的工龄应该是从1984年起算至2021年共计38年，应该按照38年计算经济补偿。2011年起，马登云就经常去找大中房产公司的负责人商量回去上班，安排工作岗位的相关事宜，大中房产公司经常更换经理，2019年还曾表示要安排马登云等人回去上班。马登云向一审法院起诉请求：1.判令原告与被告解除劳动关系；2.判令被告给付原告拖欠的劳动报酬209440元（按照2020年包头市最低工资标准每月1760元计算自2011年至2020年）；3.判令被告支付原告经济补偿金63360元（按照2020年包头市最低工资标准每月1760元计算）；4.请求被告为原告缴纳2011年至2020年社会、医疗保险费135800元；5.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：马登云就本案的诉讼请求先向青山区劳动仲裁院申请劳动仲裁。2021年1月21日，青山区劳动仲裁院作出包青劳人仲案字（2021）11号仲裁裁决，确认马登云于1996年入职大中房产公司。认为：马登云在大中房产公司工作期间，大中房产公司未为马登云缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”之规定，马登云请求解除与大中房产公司的劳动关系，予以支持。劳动报酬是劳动者付出的体力或脑力劳动所得的对价，马登云自2011年1月至今未在大中房产公司工作，未付出劳动，马登云请求大中房产公司支付其2011年1月至2020年11月劳动报酬及经济补偿，没有事实及法律依据，不予支持。马登云请求大中房产公司为其缴纳2011年至2020年社会、医疗保险费用不属于受案范围。裁决：一、马登云与大中房产公司解除劳动关系；二、驳回马登云的其他仲裁请求。马登云不服该仲裁裁决，在法定期间内向法院提起诉讼。马登云和大中房产公司均认可双方于1998年开始建立劳动关系。用人单位为马登云在包头市社会保险机构办理企业职工社会保险登记。原用人单位青山商厦为马登云缴纳1996年至2002年8个月的企业基本养老保险费。大中房产公司为马登云缴纳2002年4个月、2003年、2004年2个月、2005年4个月、2006年至2009年、2010年11月、2011年6个月的企业基本养老保险费；及2004年开始的基本医疗保险、2009年开始的失业保险、工伤保险等。大中房产公司从2011年开始陆续未为马登云缴纳上述社会保险费。马登云也未个人缴纳上述社会保险费。还查明，2007年10月25日马登云与大中房产公司签订《停薪留职合同书》并经包头市青山区公证处（2007）包青证民字第1964号公证书公证。该合同书约定从2007年11月1日至2012年10月30日马登云停薪留职期限为5年。合同第四条规定“合同到期后，停薪留职人员必须在10日内回公司报到，如仍没有工作岗位，可续签停薪留职合同，否则按自动离职处理。”原告称2011年原告就找到公司要求回大中房产公司上班，但一直未得到安排，也未续签停薪留职合同。大中房产公司亦未给马登云发放工资。庭审中，马登云提交包头市社会保险个人参保缴费证明，称原告是被告单位的职工，上述明细由大中房产公司为原告缴纳。社保缴纳至2011年，医疗保险交纳至2013年。大中房产公司对证明真实性予以认可，对证明目的不认可。一审法院认为，马登云与大中房产公司均同意解除双方的劳动关系，法院予以支持。解除时间为仲裁申请书副本送达大中房产公司的时间。大中房产公司发出要求待岗人员重新办理劳动合同的截止时间为2012年1月5日，而该通知的落款时间为2012年12月31日，真实性存疑。且大中房产公司不能证明其向马登云送达该通知，故法院对大中房产公司关于双方劳动关系已经于2012年12月31日解除的辩解意见，不予采纳。双方虽签订停薪留职合同但未依法定程序解除。大中房产公司也未提供证据证明马登云拒绝回公司报到或公司没有工作岗位。故关于大中房产公司称双方因未续签停薪留职合同按照原告自动离职处理，双方已于停薪留职合同期满10日后解除劳动关系的辩称，法院不予采纳。马登云请求大中房产公司给付其自2011年至2020年的劳动报酬。该争议在大中房产公司给马登云停发工资时即2011年已经引发，马登云也没有提交诉讼时效中断的证据，且该期间马登云也未向大中房产公司提供劳动，故马登云的该项请求，法院不予支持。马登云请求大中房产公司支付其经济补偿63360元。马登云与大中房产公司之间的劳动关系存续时间为1998年1月至2020年11月或12月。大中房产公司的答辩意见和其提交的要求待岗人员重新办理劳动合同通知，能够认定大中房产公司认可马登云是待岗人员。大中房产公司在马登云待岗期间没有给马登云缴纳社会保险费用等，马登云请求解除劳动合同，大中房产公司应当支付马登云经济补偿。经济补偿的计算年限为23年，经济补偿的月工资标准为包头市2019年最低工资标准的80％即1408元，经济补偿合计32384元。马登云请求大中房产公司为其缴纳2011年至2020年社会、医疗保险费，属于要求用人单位补充缴纳社会保险费。马登云办理了社会保险登记，大中房产公司未按规定为马登云缴纳社会保险费，社会保险管理部门可依法强制征缴。马登云的该项诉讼请求不属于人民法院受理民事诉讼的范围。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件：……（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”的规定，应当在程序上驳回马登云的起诉；对该程序的处理，根据判决吸收裁定的原则，宜在判决中一并作出。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第十条，《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第三十八条第一款第三项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项规定，判决如下：一、解除原告马登云与被告包头市大中房产经营有限责任公司之间的劳动关系；二、驳回原告马登云主张被告包头市大中房产经营有限责任公司给付其劳动报酬的诉讼请求；三、被告包头市大中房产经营有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告马登云经济补偿32384元；四、驳回原告马登云主张被告包头市大中房产经营有限责任公司为其缴纳2011年至2020年社会、医疗保险费的起诉。案件受理费10元，由被告包头市大中房产经营有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人大中房产公司提交了《包头市大中房产经营有限责任公司收购式兼并包头市青山商厦所属大众商场合同书》，欲证明大中房产公司于1998年收购包头市青山商厦，马登云此时才与大中房产公司建立劳动关系。马登云对该证据的真实性认可，证明目的不予认可。本院对该证据予以采信。经本院审理查明的其他案件事实与一审法院审理查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，第一，大中房产公司作为用人单位应当向劳动者提供劳动条件。2012年10月30日，马登云停薪留职期满之后，大中房产公司因生产经营发生困难，无法为马登云提供劳动岗位。大中房产公司本可以通过法定程序与马登云解除或终止劳动关系，但是因为大中房产公司怠于行使权利，导致双方之间的劳动关系自2012年11月起处于中止状态。现马登云作为劳动者要求与用人单位解除劳动关系符合法律规定，大中房产公司应当向马登云支付经济补偿金。第二，经济补偿金系劳动者对用人单位的劳动贡献积累补偿，应当按照劳动者在本单位工作的年限进行计算。大中房产公司于1998年收购包头市青山商厦之后，将马登云在内的136名在岗职工一并接受。因包头市青山商厦未向马登云支付经济补偿，依照相关法律规定，在计算工作年限时，应当将原用人单位的工作年限与新用人单位工作年限合并计算，即马登云的工作年限应自1984年起计算。2012年11月之后，马登云并未向大中房产公司提供劳动，所以在计算马登云经济补偿金时应当将工作年限的截止时间计算至2012年10月31日止（共计29年），经济补偿的月工资标准为包头市2020年最低工资标准1760元的80％即1408元，综上，大中房产公司应支付马登云经济补偿金为29个月×1408元=40832元。第三，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条明确规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。马登云自停薪留职期满之后，与其他劳动者不间断的向大中房产公司主张权利，已经构成仲裁时效多次中断，故马登云提起劳动争议仲裁时并未超过仲裁时效。综上所述，马登云的部分上诉请求成立，本院予以支持。大中房产公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）﹥》（法释〔2020〕26号）第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2021）内0204民初578号民事判决第一、二、四项；即一、解除原告马登云与被告包头市大中房产经营有限责任公司之间的劳动关系；二、驳回原告马登云主张被告包头市大中房产经营有限责任公司给付其劳动报酬的诉讼请求；四、驳回原告马登云主张被告包头市大中房产经营有限责任公司为其缴纳2011年至2020年社会、医疗保险费的起诉。二、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2021）内0204民初578号民事判决第三项；即三、被告包头市大中房产经营有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告马登云经济补偿32384元；三、包头市大中房产经营有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告马登云经济补偿金40832元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由包头市大中房产经营有限责任公司负担（已缴纳10元）。本判决为终审判决。审判长 贺 静审判员 李 梅审判员 高阿韬二〇二一年六月二十二日法官助理 王 婷书记员 张慧敏附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法（2012）》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）﹥》法释〔2020〕26号第四十六条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法（2017）》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法（2007）》第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。