宁夏回族自治区中卫市中级人民法院民事判决书（2021）宁05民终690号上诉人(原审原告)：赵淑花，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人:黄倩、雍丽晶，中卫市法律援助中心（处）指派律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：中卫市鼎丰快捷酒店。住所地：宁夏回族自治区中卫市。法定代表人：吴岳。原审原告：王润玲，住宁夏回族自治区中卫市。上诉人赵淑花因与被上诉人中卫市鼎丰快捷酒店、原审原告王润玲追索劳动报酬纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2021）宁0502民初228号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年5月21日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，通过阅卷、询问当事人的方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。赵某上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持赵某的一审全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费由中卫市鼎丰快捷酒店承担。事实与理由：一审以赵某不能举证证实工资数额驳回诉讼请求，显属不当。1.赵某于2020年1月3日开始在中卫市鼎丰快捷酒店上班，因酒店拖欠工资赵某于2020年1月26日离职，于2020年12月22日向中卫市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以赵某申请时年龄超过50岁作出不予受理的决定，后向法院起诉符合法律规定。2.中卫市鼎丰快捷酒店作为用人单位，对其制作并掌握的工资表应当负举证责任，因其无故未到庭参加诉讼，应视为其对相应诉讼权利的放弃，应承担举证不能的不利后果。综上，请求支持赵某的上诉请求。二审中，赵某变更上诉请求为：请求判令中卫市鼎丰快捷酒店支付赵某工资1303元（1700元÷30天×23天）。中卫市鼎丰快捷酒店未针对赵某的上诉进行答辩。赵某、王某向一审法院起诉请求：1.判令中卫市鼎丰快捷酒店向王某支付自2020年5月1日至2020年6月16日期间下欠工资合计5000元(保底工资1500元/月×2+提成2000元）；向赵某支付自2020年1月3日至1月26日期间下欠工资合计2594元（保底工资1700元+提成984元）；2.判令解除赵某与中卫市鼎丰快捷酒店之间的劳动关系；并判令中卫市鼎丰快捷酒店向赵某支付经济补偿金1250元（半月工资）；3.判令中卫市鼎丰快捷酒店向赵某支付双倍工资差额2594元；以上共计向王某支付5000元，向赵某支付6438元。一审法院认定事实：王某、赵某原系中卫市鼎丰快捷酒店处员工。王某于2020年4月9日到中卫市鼎丰快捷酒店处上班，双方约定月保底工资1500元/月，全勤增加100元，打扫酒店房间按照实际打扫的房间3元/间支付提成。因中卫市鼎丰快捷酒店经营不佳，工资无法按时结算，王某迫于经济压力于2020年6月16日离职。期间，中卫市鼎丰快捷酒店仅向王某支付自2020年4月9日至5月1日期间的工资，剩余工资3786元未付，经王某多次催要，中卫市鼎丰快捷酒店不予理会。赵某于2020年1月3日在中卫市鼎丰快捷酒店上班，双方约定月保底工资为1700元，打扫酒店房间按照实际打扫的房间3元/间支付提成。因听说无法及时发放工资，赵某于1月26日离职，工作期间的工资，中卫市鼎丰快捷酒店未付。2020年12月22日，赵某、王某向中卫市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，中卫市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月31日以赵某、王某年龄已超过50岁、主体不适格的理由作出卫劳人仲不字[2020]第177号《不予受理通知书》通知赵某、王某不予受理。为此，赵某、王某诉至一审法院。另查明，王某生于1968年6月18日，于2020年4月9日到中卫市鼎丰快捷酒店处上班时为51岁；赵某生于1970年8月16日，于2020年1月3日在中卫市鼎丰快捷酒店上班时为49岁。一审法院认为，劳动者有获得劳动报酬的权利。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”本案中卫市鼎丰快捷酒店是具有用工主体资格的单位，因酒店用工于2020年4月9日招录王某为保洁工，为中卫市鼎丰快捷酒店提供劳动，符合无固定期限的劳动合同形式，后王某于2020年6月16日离职，但中卫市鼎丰快捷酒店尚欠王某工资报酬3786元未付。根据国家法定的企业职工退休年龄的规定，女职工的退休年龄为50岁，中卫市鼎丰快捷酒店作为用人单位招录王某用工，虽然形成劳动合同关系，但因违反国家法定的企业职工退休年龄的规定，王某对中卫市鼎丰快捷酒店所欠工资报酬向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，仲裁委员会因此通知王某不予受理，依法按照普通民事追索劳动报酬纠纷予以处理，中卫市鼎丰快捷酒店应予向王某承担清偿债务的民事责任。对于王某要求确认中卫市鼎丰快捷酒店向王某支付自2020年5月1日至2020年6月16日期间下欠工资合计5000元(保底工资1500元/月×2+提成2000元）的诉讼请求，经核王某陈述中卫市鼎丰快捷酒店支付了部分工资，而尚欠工资报酬3786元未付有证据证明，该部分请求有相应的事实及法律依据，予以支持；对其余部分请求因所举证据不足，不予支持。中卫市鼎丰快捷酒店因酒店用工于2020年1月3日招录赵某为保洁工，为中卫市鼎丰快捷酒店提供劳动，符合无固定期限的劳动合同形式，双方形成劳动合同关系，后赵某于2020年1月26日离职，依法予以确认。根据国家法定的企业职工退休年龄的规定，女职工的退休年龄为50岁，中卫市鼎丰快捷酒店作为用人单位招录赵某用工，双方形成劳动合同关系，赵某对中卫市鼎丰快捷酒店所欠工资报酬向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，仲裁委员会以赵某超过国家法定的企业职工退休年龄，赵某的主体不适格为由通知赵某不予受理，并不违反超过国家法定的企业职工退休年龄录用职工的规定，仲裁委员会不予受理该赵某的申请而未予仲裁处理，其理由不能成立，应予纠正撤销。对赵某要求解除中卫市鼎丰快捷酒店与赵某之间存在劳动合同关系的诉讼请求，有相应的事实及法律依据，予以支持。但赵某主张中卫市鼎丰快捷酒店尚欠赵某工资报酬2594元未付及应当支付解除合同后的经济补偿金、双倍工资差额，依据《中华人民和共和国劳动法》的规定，中卫市鼎丰快捷酒店虽然应当支付拖欠的工资及经济补偿金、双倍工资差额，但因赵某仅提供双方形成劳动关系及工资标准，而不能举证其在中卫市鼎丰快捷酒店工作的工作量考勤及工资核算的书证证实工资具体数额，赵某主张的该部分事实不清，证据不足，不能裁判处理，对此赵某依法负有举证责任，应承担举证不能后果，予以驳回其该部分请求，赵某可另行与中卫市鼎丰快捷酒店协商或向仲裁委员会申请仲裁解决。故对于赵某要求中卫市鼎丰快捷酒店向赵某支付下欠工资2594元、经济补偿金1250元（半月工资）、双倍工资差额2594元，共计支付6438元的诉讼请求的意见，经核其所举证据不足，依法不予支持。中卫市鼎丰快捷酒店经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响法院在查明事实的基础上做出缺席判决。一审判决：一、中卫市鼎丰快捷酒店于本判决生效后五日内向王某支付拖欠的工资3786元；二、解除赵某与中卫市鼎丰快捷酒店之间的劳动合同关系；三、驳回王某、赵某的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由中卫市鼎丰快捷酒店负担。二审期间，双方当事人未向本院提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。本院认为，一审根据赵某提供的证据认定赵某于2020年1月3日至1月26日在中卫市鼎丰快捷酒店上班，双方约定月保底工资为1700元这一案件基本事实，中卫市鼎丰快捷酒店未提起上诉也未针对此提出反驳意见，本院依法对此予以确认。劳动者有获得劳动报酬的权利，中卫市鼎丰快捷酒店应向赵某支付2020年1月3日至1月26日期间的劳动报酬。经计算，按照双方约定的月保底工资1700元的标准，该期间赵某的工资数额应为1303元（1700元÷30天×23天），故赵某的上诉请求成立，依法应予支持。综上，赵某的上诉理由成立，对其上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条一款（一）项、(二)项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2021）宁0502民初228号民事判决第一项，即“一、中卫市鼎丰快捷酒店于本判决生效后五日内向王某支付拖欠的工资3786元”；二、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2021）宁0502民初228号民事判决第二项、第三项即“二、解除赵某与中卫市鼎丰快捷酒店之间的劳动合同关系；三、驳回王某、赵某的其他诉讼请求”；三、解除赵某与中卫市鼎丰快捷酒店之间的劳动关系；四、中卫市鼎丰快捷酒店于本判决生效后五日内向赵某支付拖欠的工资1303元；五、驳回赵某、王某的一审其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由被上诉人中卫市鼎丰快捷酒店负担。本判决为终审判决。审判长 李 娟审判员 马玉红审判员 王 军二〇二一年六月二十八日书记员 冯岳花本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。