陕西省西安市中级人民法院      民 事 判 决 书       （2021）陕01民终7173号      上诉人（原审原告）：西安北方惠安化学工业有限公司。   法定代表人：魏合田，该公司董事长。   委托诉讼代理人：李蔚扬，该公司法律顾问。   委托诉讼代理人：李雄强，该公司法律顾问。   上诉人（原审被告）：刘光耀。   上诉人西安北方惠安化学工业有限公司（以下简称惠安公司）因与上诉人刘光耀劳动争议纠纷一案，均不服西安市鄠邑区人民法院（2020）陕0118民初4416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。   惠安公司上诉请求：1．维持一审判决第三项；2．撤销一审判决第一项、第二项；3．改判惠安公司与刘光耀之间无需签订无固定期限劳动合同。事实和理由：一、惠安公司与刘光耀签订的是为期三年的固定期限劳动合同，合同从2007年11月1日起至2010年10月31日止，但自2008年1月起刘光耀因开办个人独资企业西安市佳和电器仪表销售处，一直处于旷工、失联状态，未向惠安公司提供正常劳动，严重违反惠安公司的规章制度。2009年12月，惠安公司解除了与刘光耀之间签订的劳动合同，双方劳动关系已经解除。双方之间不存在连续订立二次固定期限劳动合同可以订立无固定期限劳动合同的情形。二、一审法院判决惠安公司与刘光耀签订无固定期限劳动合同，适用法律错误且有违平等自愿、协商一致的原则。司法机关在一方当事人不同意的情况下，不能判令双方签订无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第二十条规定，劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。故“平等自愿”应当是劳动者与用人单位依法订立劳动合同的基本原则。“协商一致”是签订劳动合同的大前提。劳动合同的内容，比如工资标准、工作时间、工作地点、工作范围等均属用人单位和劳动者共同协商约定的事项，司法机关不能强制要求用人单位对此进行约定。惠安公司明确表示不同意与刘光耀订立固定期限劳动合同或无固定期限劳动合同，故不能判令双方之间签订无固定期限劳动合同。三、一审法院判决惠安公司与刘光耀签订无固定期限劳动合同，惠安公司履行不能且责任在刘光耀。惠安公司推动企业三项制度改革，清理长期不在岗人员，实现人岗匹配，严格考核管理。惠安公司当下没有可安置刘光耀的岗位，无法履行签订无固定期限劳动合同的判决，导致这种结果发生的原因是刘光耀违法违纪的行为造成的，不利后果应当由刘光耀承担。   刘光耀辩称，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定，其符合签订无固定期限劳动合同的情形。其提出或者同意续订、订立劳动合同的，惠安公司应该与其签订无固定期限劳动合同且有生效判决确认。   刘光耀上诉请求：1．维持一审判决第一项、第二项；2．撤销一审判决第三项；3．改判惠安公司支付刘光耀自2019年4月至2020年3月因未签订书面劳动合同的二倍工资110000元；4．改判惠安公司补发刘光耀2008年1月至2020年6月同岗同酬应得工资541008元，并附加应得工资的25%赔偿金135252元，按照国家规定补足劳动保护津贴和用品54100元，合计736360元；5．改判惠安公司赔偿因未足额缴纳社会保险金而给刘光耀造成的医疗待遇损失36942.85元，并支付医疗费用25%赔偿费9235.71元，合计46178.56元。事实与理由：一、生效判决确认其与惠安公司劳动关系存续，惠安公司解除与其之间的劳动合同属于违法解除，一审法院未支持惠安公司造成其应得工资的损失，适用法律错误。惠安公司应当承担违法的责任，赔偿其损失。二、依据劳动部办公厅《关于处理劳动争议案件几个问题的复函》劳办发（1997）15号第二条规定，关于补发职工工资的时间问题。同意你厅的意见，即：在处理解除或终止劳动合同的劳动争议时，如果仲裁委员会的裁决或人民法院的判决撤销了企业解除或终止劳动合同的决定，企业应从决定解除或终止劳动合同之日起补发职工工资。三、《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》第三条之规定，造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得收入25%的赔偿费用。造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品。造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用。四、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。依据以上法律规定，惠安公司违反国家法律法规或劳动合同的约定解除劳动合同造成其不能提供正常劳动，导致其工资收入损失，理应承担赔偿责任。   惠安公司辩称，一、一审判决其与刘光耀签订无固定期限劳动合同，缺乏事实依据，适用法律错误，且有违平等自愿、协商一致的原则。二、刘光耀要求惠安公司支付未签订劳动合同二倍工资，没有事实和法律依据。按劳取酬、多劳多得、不劳不得是工资分配的基本原则。刘光耀并未向惠安公司提供正常劳动，不具备获取劳动报酬的基础，惠安公司不应向刘光耀支付工资，更不应向其支付二倍工资。三、刘光耀要求惠安公司补发2008年1月至2020年6月的同岗同酬工资、赔偿费、劳保津贴和用品共计730360元，没有事实和法律依据且超过时效。刘光耀因开办个人独资企业西安市佳和电器仪表销售处，自2008年1月起一直没有到岗上班，未向惠安公司提供正常劳动，不具备获取劳动报酬的基础，也不享有正常劳动的劳动者应当获得的劳动保护津贴和用品。惠安公司不应向刘光耀支付工资，更不应向其支付赔偿费、劳保津贴和用品。四、刘光耀因个人原因旷工不上班，惠安公司不应为其缴纳社会保险，刘光耀也未履行个人社会保险缴纳义务。刘光耀要求惠安公司赔偿医疗待遇损失费等46178.56元，没有法律依据且已超过仲裁时效。五、劳动者长期未向用人单位提供劳动，用人单位也长期不再向劳动者支付劳动报酬等相关待遇，双方互不履行劳动关系项下的义务，可以认定双方在此期间不享有劳动法赋予的权利和承担劳动法规定的义务，惠安公司没有支付刘光耀劳动报酬等的义务。   惠安公司向一审法院起诉请求：其无须向刘光耀支付2017年10月31日至2020年6月工资收入损失及赔偿金63050元。刘光耀承担本案诉讼费。   刘光耀向一审法院起诉请求：1．惠安公司同其签订自2010年11月1日起的无固定期限劳动合同；2．惠安公司支付其自2019年4月至2020年3月因未签订书面劳动合同的二倍工资110000元；3．惠安公司补发其2008年1月至2020年6月同岗同酬应得工资541008元，并附加应得工资的25%赔偿金135252元，按照国家规定补足劳动保护津贴和用品54100元，合计736360元；4．惠安公司赔偿因未足额缴纳社会保险金，而给其造成的医疗待遇损失36942.85元，并支付医疗费用25%赔偿费9235.71元，合计46178.56元。   一审法院认定事实：1986年刘光耀通过招工进入原西安惠安化工厂工作，2004年该厂改制为惠安公司，刘光耀继续在改制后的惠安公司科研二所可燃药筒制造岗位工作。2004年11月1日惠安公司与刘光耀签订劳动合同，期限3年，约定实行绩效工资制度，刘光耀月工资1010元。2007年11月1日，双方签订《劳动合同续订书》，期限3年。2009年12月8日，经惠安公司职工代表组长联席会议决定，惠安公司与包括刘光耀在内的14名职工解除劳动关系。次日，惠安公司内设的人力资源部作出《关于解除程天飞、刘光耀劳动合同的决定》，限程天飞、刘光耀10日内回公司办理解除劳动合同后的相关手续，并加盖惠安公司人力资源部的公章。2010年1月，惠安公司指派单位职工王瑛和另一名女同志到刘光耀家中向刘光耀当面送达双方自2009年12月起解除劳动合同通知单，刘光耀本人收到通知单后没有在送达回执上签字。2010年3月2日，惠安公司因刘光耀没有回公司办理解除劳动合同手续，再次指派职工王瑛和社区管理人员艾小丹到刘光耀家中送达与惠安公司解除劳动合同通知单，要求刘光耀限期回惠安公司办理离厂手续，刘光耀配偶芦永梅拒绝签收，社区人员记录了此次送达过程并加盖公章予以证明。2014年5月13日，惠安公司在《陕西工人报》刊登公告，要求包括刘光耀在内的9名人员自登报之日起30日内，速回公司办理相关手续，逾期不归，将按照《劳动合同法》及公司有关规定解除劳动合同。2014年6月19日，惠安公司作出《关于解除王钰津、肖辉等8人劳动合同的决定》，其中包括刘光耀。双方发生劳动争议，刘光耀于2020年6月3日向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求：1．要求惠安公司与其签订自2010年11月1日起的无固定期限劳动合同；2．为其缴纳2008年1月至2020年6月的社会保险金；3．支付2019年4月至2020年3月未签订书面劳动合同的二倍工资110000元；4．补发2008年1月至2020年6月同岗同酬应得工资541008元，并附加应得工资的百分之二十五的赔偿金135252元，按国家规定补足劳动保护津贴和用品54100元，合计730360元；5．赔偿因未足额缴纳社会保险金而造成的医疗待遇损失36942.85元，并支付医疗费用的百分之二十五的赔偿费9235.71元，合计46178.56元。2020年8月6日，西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）鄠劳人仲案字36-2号裁决书，裁决：一、惠安公司向刘光耀支付2017年10月31日至2020年6月工资收入损失及赔偿金63050元，惠安公司应在本裁决生效后10日内一次性付清；二、驳回刘光耀其他仲裁请求。刘光耀与惠安公司均不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。   一审法院认为，劳动者的劳动权利应受法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”截至2010年10月31日，刘光耀在惠安公司连续工作满24年，且刘光耀与惠安公司分别于2004年11月1日、2007年11月1日连续两次签订固定期限劳动合同，刘光耀于2017年9月29日至2020年间多次要求与惠安公司签订无固定期限劳动合同，惠安公司均拒绝履行，现刘光耀要求惠安公司与其订立无固定期限劳动合同，于法有据，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”西安市中级人民法院（2018）陕01民再105号民事判决书确定刘光耀和惠安公司劳动关系存续之事实清楚，但2008年1月至2020年6月期间，刘光耀未向惠安公司提供劳动，惠安公司也未为刘光耀安排工作，双方无实际用工之事实。故刘光耀要求惠安公司支付2019年4月至2020年3月未签订书面劳动合同的二倍工资110000元；补发2008年1月至2020年6月同岗同酬应得工资541008元，并附加应得工资的百分之二十五的赔偿金135252元，按国家规定补足劳动保护津贴和用品54100元，合计736360元之诉讼请求，没有事实及法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”《中华人民共和国社会保险法》第二十三条规定：“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。”第二十八条规定：“符合基本医疗保险药品目录、诊疗项目、医疗服务设施标准以及急诊、抢救的医疗费用，按照国家规定从基本医疗保险基金中支付。”基本医疗保险由用人单位和劳动者共同承担，2008年后刘光耀未缴纳社会保险个人应缴纳部分，且刘光耀提供的医疗费票据，不能证明其医疗花费符合关于基本医疗报销药品目录、诊疗项目、医疗服务设施标准以及急诊、抢救的医疗费用的规定，故其要求惠安公司赔偿因未足额缴纳社会保险金而给其造成医疗待遇损失36942.85元，并支付医疗费用25%赔偿费9235.71元，合计46178.56元，无法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第二十九条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、第二十八条之规定，判决：一、原告西安北方惠安化学工业有限公司与被告刘光耀于判决生效后10日内签订无固定期限劳动合同；二、驳回原告西安北方惠安化学工业有限公司其余诉讼请求；三、驳回被告刘光耀其余诉讼请求。两案案件受理费共20元，由原告惠安公司承担10元，被告刘光耀承担10元。   本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，双方当事人均无异议，依法予以确认。   另查明，刘光耀因与惠安公司发生劳动争议纠纷，向陕西省鄠邑区人民法院提起诉讼。刘光耀在该案中向一审法院起诉请求惠安公司支付其工资128400元（从2008年7月算至2016年9月共计107个月，以每月1200元为标准计算），生效判决驳回了刘光耀该项诉讼请求。   上述事实，有（2016）陕0125民初3184号民事判决、（2017）陕01民终1283号民事判决、（2018）陕01民再105号判决等证据在卷佐证。   本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条之规定，当事人就已经提起的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合后诉与前诉的当事人相同、后诉与前诉的诉讼标的相同、后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判后果的，构成重复起诉。本案中，刘光耀主张惠安公司支付其2008年7月至2016年9月工资的请求与前诉请求相同，本案当事人与前诉的当事人相同，诉讼标的相同，构成重复起诉，刘光耀该项请求，本院不予处理。   根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条之规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。自2008年1月起，刘光耀再未向惠安公司提供劳动，双方之间长期无实际用工之事实，关于劳动者的岗位、工资等内容双方无法达成合意，刘光耀要求与惠安公司签订无固定期限劳动合同需要刘光耀与惠安公司进一步协商，且刘光耀在前诉中要求惠安公司继续履行与其之间的无固定期限劳动合同关系，生效判决确认双方之间劳动关系存续。综上，刘光耀要求惠安公司签订无固定期限劳动合同的请求及未签订无固定期限劳动合同二倍工资的请求不予支持。   《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”刘光耀在2008年1月病假期满后未返回工作向惠安公司提供劳动，双方无实际用工之事实。故刘光耀上诉主张惠安公司按国家规定补足劳动保护津贴和用品54100元、支付其应得工资的百分之二十五的赔偿金135252元、2016年10月至2020年6月期间同岗同酬应得工资的请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。   《中华人民共和国劳动法》第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”《中华人民共和国社会保险法》第二十三条规定：“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。”基本医疗保险由用人单位和劳动者共同承担，从刘光耀提供的医疗费票据复印件可以看出，刘光耀医疗费用产生的时间是2015年3月，该期间刘光耀未向惠安公司提供劳动也未缴纳社会保险个人应缴纳部分，且刘光耀未提供医疗费票据原件，故刘光耀上诉主张惠安公司赔偿因未足额缴纳社会保险金而给其造成医疗待遇损失36942.85元，并支付医疗费用25%赔偿费9235.71元的请求不能成立，本院不予支持。综上，一审判决应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、撤销西安市鄠邑区人民法院（2020）陕0118民初4416号民事判决；   二、驳回刘光耀的其余诉讼请求。   一、二审案件受理费共计40元，由刘光耀和西安北方惠安化学工业有限公司各自负担20元。   本判决为终审判决。         审 判 长  王   峰   审 判 员  刘 春 梅   审 判 员  冯 旭 鹏      二○二一年六月七日      书 记 员  师 丹                1