山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁02民终4455号上诉人（原审原告）：许萍，女。委托诉讼代理人：刘建军，山东靖安律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷蕾，山东洪筹律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜宁，男。委托诉讼代理人：刘超，山东言洽诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑晓瑶，山东言洽诚律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：黄旭，男。被执行人：黄庆国，男。（已死亡）上诉人许萍因与被上诉人杜宁、黄旭案外人执行异议之诉一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初3918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人许萍及其委托诉讼代理人刘建军、殷蕾，被上诉人杜宁委托诉讼代理人刘超、郑晓瑶到庭参加诉讼，被上诉人黄旭经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。许萍上诉请求：1.撤销一审判决并将本案发回重审或者依法改判；2.本案一、二审全部诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院违反法定程序，认定事实不清。（一）一审法院未对许萍、杜宁的证据进行认定。根据《民事诉讼法》第六十三条规定，证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据；第六十四条规定，人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。而一审法院仅记载了双方质证过程，未对证据进行核实和认定，同时，因此作出的事实认定是缺乏证据支撑的，不可采纳的事实。（二）被上诉人在整个诉讼中，未提交任何证据证明自己的主张或否定上诉人的主张，应视为举证不能，理应承担对其不利的法律后果。（三）一审法院仅凭黄庆国第一顺序法定继承人黄旭自行出具的一张“放弃遗产继承声明书”即确认黄旭已经放弃继承，明显证据不足。并且，按照我国《继承法》对于无人继承的遗产，首先应当用来支付为丧葬死者所花掉的必要的费用，清偿死者生前欠下的债务，余下的遗产，根据我国《继承法》第三十二条规定归国家所有，而被执行人黄庆国所留工作室、存款等遗产并未依法处置。（四）一审法院以交采暖费和物业费的时间来认定入住时间存在认定错误。涉案房屋作为海边度假住宅并非每月按时交费，青岛馨汇物业管理有限公司收费收据（电费）计费年月位置也写明是多月份收取，因此按照收据确定入住时间与事实不符。事实上，上诉人自2017年5月已经入住涉案房屋居住，该事实由青岛馨汇物业管理有限公司出具的证明予以证实。其他证据亦在一审过程中提交，请二审法院重新予以认定。二、适用法律错误。（一）一审法院适用的《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条明确指出适用的阶段是金钱债权的执行阶段。该条第四款规定“申请执行人或者案外人不服人民法院依照本条第一、二款规定作出的裁定，可以依照民事诉讼法第二百二十七条规定提起执行异议之诉”也说明了该条仅适用于执行阶段而非执行异议之诉的审理阶段。（二）上诉人满足《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》28条规定的“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”上诉人与被执行人通过中介机构签订有合法的书面买卖合同，并与2017年5月入住。因被执行人拖延过户，黄岛区人民法院于2018年12月11日作出（2018）鲁0211民初10691号调解书，确认上诉人已经付清了全部购房款和银行的抵押贷款，因此，上诉人满足对涉案房屋排除强制执行的全部条件。（三）一审法院忽略了物权之于债权的优先效力。上诉人对被执行人拥有要求房屋过户的权利属于物权请求权，而被上诉人与被执行人的金钱之债属于债权请求权。从法理上讲，基于物权而产生的物权请求权具有排他的权能，优先于基于债权而产生的债权请求权。杜宁答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。黄旭未到庭答辩。许萍向一审法院起诉请求：1.判决立即停止对许萍购买的位于黄岛区涉案房屋的强制执行，并解除对上述房屋的查封；2.本案的案件受理费用由杜宁承担。原审法院查明：2018年1月22日，一审法院受理杜宁与黄庆国房屋买卖合同纠纷一案，并于2018年7月17日作出（2018）鲁0211民初1763号民事调解书，诉讼过程中，杜宁于2018年3月16日申请诉讼保全，一审法院于2018年3月16日作出（2018）鲁0211民初1763号民事裁定书，查封了黄庆国所有的位于青岛市黄岛区的涉案房屋，查封期限自2018年3月16日至2021年3月15日。2018年7月24日，一审法院受理了许萍诉黄庆国房屋买卖合同纠纷一案，经审理查明：双方于2017年4月28日签订了《房地产买卖合同》，许萍购买了黄庆国位于青岛市黄岛区的涉案房屋，房屋购买价格为95万元，截止到2018年12月11日，许萍已付清了全部购房款，黄庆国于2018年12月11日付清了中国农业银行房屋抵押贷款414740.51元。2018年12月11日经一审法院主持调解，双方自愿达成协议。杜宁于2018年8月22日依据生效的（2018）鲁0211民初1763号民事调解书申请强制执行，执行案号为（2018）鲁0211执5151号。因查封了黄庆国名下的位于青岛市黄岛区的涉案房屋，执行过程中，许萍提出执行异议。黄庆国于2019年6于30日因病去世，生前于1998年与其妻董淑芹离婚。其第一顺序法定继承人为其儿子黄旭，黄旭于2019年9月6日向一审法院提交“放弃遗产继承声明书”，载明：“我父亲黄庆国身份证号码3703051958××××××××，我父亲于2019年6月30日去世，我本人为黄庆国的合法继承人，我自愿放弃对黄庆国遗产的继承。”原审法院认为，不动产权证书系权利人享有该不动产物权的证明，一般情况下，登记权利人即推定为实际权利人，一审法院依据不动产权登记查封涉案房屋，符合法律规定。许萍依据一审法院2018年12月11日作出的（2018）鲁0211民初10691号民事调解书主张对涉案房屋的所有权，该调解书作出的时间晚于一审法院2018年3月16日查封该房屋的时间，在金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出执行异议的，人民法院不予支持。许萍提交最早缴纳采暖费时间为2018年10月19日，最早缴纳物业费时间为2018年12月22日，本院确认许萍未提交有效证据证明在人民法院查封之前已合法占有涉案房屋。综上，许萍的异议请求，一审法院认为缺乏事实及法律依据，不予支持。故，判决：驳回原告许萍的诉讼请求；案件受理费100元，由许萍承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人许萍提交证人证言2份、谢某不动产权证复印件及身份证复印件、任成伟身份证复印件。证明目的：2017年7月曾因任成伟家水管漏水导致许萍屋顶被水泡湿，以上证人曾一起帮许萍和他的家人铲除墙皮打扫卫生并进行了粉刷。杜宁对证据的真实性、证明事项以及证据的形式均不予认可。第一，根据法律规定证人证言应当到庭接受询问质证；第二，无法确定所提交的两份证人证言证人的主体身份是否确为上诉人的邻居。二审查明的其他事实同一审。本院认为，杜宁与黄庆国房屋买卖合同纠纷一案，一审法院于2018年3月16日查封涉案房屋；2018年7月17日作出（2018）鲁0211民初1763号民事调解书，解除杜宁与黄庆国之间的房产买卖合同。上诉人许萍与黄庆国签订的涉案房屋的买卖合同时，黄庆国与杜宁就该同一房屋买卖合同处于履行之中，双方之间的买卖合同尚未解除。购买房屋属于个人的重大经济事项，许萍与黄庆国均未对该房屋的现状状况予以审查释明，且缴纳的大笔款项未注明用途或全部通过银行转账，不符合正常的交易习惯，与正常的购房行为相悖，本院对许萍所称的其与黄庆国签订合同时间的真实性不予认可。许萍提交最早缴纳采暖费时间为2018年10月19日，最早缴纳物业费时间为2018年12月22日，许萍未提交有效证据证明在人民法院查封之前已合法占有涉案房屋。许萍与黄庆国之间的调解书晚于2018年3月16日查封时间。根据有关法律规定，在金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出执行异议的，人民法院不予支持。故，上诉人要求停止对涉案房屋强制执行，并解除对上述房屋的查封的主张，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百六十一第二款规定，继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不服清偿责任。黄庆国的法定继承人黄旭于2019年9月6日提交的放弃遗产继承声明，自愿放弃对黄庆国遗产的继承。上诉人若发现黄庆国其他财产线索，随时可向人民法院执行机构反映处理。综上所述，许萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人许萍负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 明审 判 员  李晓波审 判 员  王昌民二〇二一年六月十七日法官助理  张 琪书 记 员  王 繁