重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2021）渝0115民初4008号原告：重庆蓝旗电子机械技术服务有限公司，住所地重庆市北部新区栖霞路18号16幢1单元11-2（仅限用于行政办公、通讯联络），统一社会信用代码915000003049191635。法定代表人：杨欢。委托诉讼代理人（特别授权）：石占雄，男，该公司总经理。被告：重庆柒伍捌建筑劳务有限公司，住所地重庆市长寿区石堰镇沙石兴隆街173号第1-3层，统一社会信用代码91500115MA60E71691。法定代表人：张红阳，该公司执行董事兼经理。被告：张红阳，男，1987年2月25日出生，汉族，户籍所在地重庆市长寿区，现在垫江监狱服刑。被告：刘菲，男，1990年10月29日出生，汉族，住重庆市长寿区。原告重庆蓝旗电子机械技术服务有限公司（以下简称蓝旗公司）与被告重庆柒伍捌建筑劳务有限公司（以下简称柒伍捌公司）、张红阳、刘菲买卖合同纠纷一案，本院于2021年5月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蓝旗公司的委托诉讼代理人石占雄，被告柒伍捌公司的法定代表人也即被告张红阳，被告刘菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蓝旗公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还2019年7月19日到2019年10月1日期间所欠水泥货款120152.3元；2.根据水泥购销合同第六条第2款乙方延迟支付货款应按每日千分之三的标准支付原告逾期违约金，考虑被告具体情况按月息2分计算截止到2020年12月31日共计36030元；3.判令被告根据水泥购销合同第十一条违约责任：任何一方违约，将按本合同订购用量总金额4200000元的3%支付守约方违约金共126000元给原告；4.判令被告支付所有与诉讼相关的诉讼费及其它等相关费用。庭审中，原告明确诉讼请求为：判令三被告连带支付水泥货款120152.3元，并支付违约金（以120152.3元为基数，从2019年10月4日起，按银行贷款利率上浮50%计算至款项付清时止）。事实与理由：被告2019年7月19日与原告签订水泥购销合同，原告向被告提供水泥到指定交货地点，被告在收到水泥后将货款全额打入原告指定的账户，否则原告应按本合同承担违约责任。签订合同后，根据被告需求，原告向被告提供一个散装水泥罐，被告向原告支付10000元押金。原告从2019年8月16日到2020年10月1日期间向被告提供水泥合计583.64吨，合计货款248435.52元，期间被告支付货款合计53283.2元，欠货款195152.3元，于2019年11月8日支付货款65000元，原告于2020年5月3日将免费提供给被告的水泥罐拆除，押金10000元抵扣货款，至今仍有货款120152.3元未支付，原告多次向被告催收货款，被告至今仍未支付，已严重影响我公司资金周转。因被告公司是一人有限责任公司，被告张红阳是法定代表人，被告刘菲当时是公司股东及经办人，故三被告应连带承担责任。被告柒伍捌公司、张红阳共同辩称，对于原告供货的水泥量和金额不清楚，不认可刘菲对账的吨数和金额；原告一开始说提供水泥罐，我就打了10000元押金，但后面没有拉罐来，我从其他地方找的罐；原告不打招呼就把水泥罐提走了，还给我造成了损失，当时其中是否有水泥也不清楚。被告刘菲辩称，我当时在柒伍捌公司上班，是公司的监事和股东，原告供货到双龙的搅拌站，我清楚水泥的数量，在现场签收过供货单；对账之后我没有参与项目了，后续是否支付我不清楚。我在本案中不应该承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对原告蓝旗公司提交的水泥购销合同及补充协议、对账单及附表、银行回单、水泥交货单等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月19日，原告蓝旗公司（供方，甲方）与被告柒伍捌公司（需方，乙方）签订了《水泥购销合同》，约定柒伍捌公司向蓝旗公司购买水泥，该合同载明：一、产品名称、品牌、型号、数量、单价、金额：分别为华新P.042.5散装水泥，订购数量为10000吨，运到单价420元/吨，总金额4200000元，以及华新P.C32.5R散装水泥，订购数量为1500吨，运到单价为390元/吨，总金额585000元，暂定4785000元，最终购销数量以实际需要为准，以上价格为暂定价，如遇市场价格调整，双方根据随行就市原则协商定价，不愿协商或协商不成，本合同自行终止，双方互不承担该情形下终止合同的违约责任，因价格问题终止本合同，乙方须在3日内完成结算，15日内付清所欠甲方全部货款，本合同单价为含税单价；……三、交货地点为：长寿区双龙镇（425散），长寿区合兴镇（325散）；四、交货方法：甲方负责将水泥运输至交货地点，并承担所需汽车运输费；五、甲方水泥送至交货地点，双方当场清点数量，最终结算数量以实际收货数量为准，送货单由乙方现场收货人员签字确认，作为每月结算货款的有效凭据；六、货款结算与支付：1.一车一结，乙方收货后一日内付款，甲方提供水泥罐2个，运输费用由乙方支付，需方支付水泥罐押金共20000元，工程完后供方无息退还……2.乙方延迟付款，甲方有权停供乙方水泥，且立即追收乙方所欠全部货款，并以乙方延迟付款总额为基数，按照每日千分之三的标准，支付给甲方逾期付款违约金，以及甲方为追收货款而产生的律师代理费和差旅费等费用；七、对账结算及支付依据：甲方出具并经乙方收货人员签收确认的出库单（送货单）、调价通知单及双方确认的对账函，均作为双方结算和乙方付款的直接依据……十、其他特别约定事项：……4.所有水泥货款必须按约定时间全额打入甲方指定账户，否则，乙方应按本合同第六条第二款承担违约责任；5.乙方委托的现场收货人为刘菲，财务结算对账人为刘菲，现场收货人及财务结算对账人的签字确认行为，乙方需无条件认可，并以此承担付款责任；十一、违约责任：任何一方违约，将按本合同订购用量总金额的3%支付守约方违约金……十三、本合同履行期间，甲、乙双方均不得随意变更或解除本合同，未尽事宜，双方共同协商解决，作出补充规定，补充规定与合同具有同等法律效力；十四、双方履行合同过程中所形成的发（送）货单、用量计划单、价格调整（确认）通知单、对账函等单证，视为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力等内容。被告柒伍捌公司及张红阳在该合同上盖章及签字确认。2019年8月16日，被告柒伍捌公司转账支付原告蓝旗公司10000元，汇款附言为：华新水泥定金。2019年9月18日，原告蓝旗公司（供方，甲方）与被告柒伍捌公司（需方，乙方）签订了《水泥购销合同》的补充协议，约定：因在后期调整，结账方式更改。特补充P042.5水泥售价为423元/吨，供货满500吨一结，1个工作日结款，即从甲方供货之日起，供货数量达500吨乙方应向甲方支付500吨货款，如一个月之内供货量未满500吨，乙方也应向甲方支付实际用量货款；本协议生效后，即成为《水泥购销合同》不可分割的组成部分，与《水泥购销合同》具有同等的法律效力；除本协议中明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效等内容。被告柒伍捌公司该合同上盖章，被告刘菲在该合同上签字。2019年8月16日至9月27日，原告向被告陆续供货P.042.5散装水泥到双龙搅拌站。被告柒伍捌公司的现场工作人员袁建侠、杨**、杨溢、刘菲等在水泥交货单收货人处签字确认。2019年10月3日，原告蓝旗公司向被告柒伍捌公司发出对账单一份，载明：我公司于2019年8月16日-2019年10月1日向贵公司供应水泥583.64吨，合计货款248435.52元，已付货款53910元，目前欠款195152.3元。被告刘菲认为上述账目与实际情况相符，在该对账单上签字确认。被告柒伍捌公司于2019年11月8日转账支付原告蓝旗公司65000元，汇款附言为：华新水泥款。原告陈述已将水泥罐拆除，认可将被告柒伍捌公司已支付的10000元水泥罐押金从案涉欠付货款中予以抵扣。另查明：被告柒伍捌公司于2020年1月19日变更公司登记，市场主体类型由有限责任公司（自然人独资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），投资人由张红阳、杨**、刘菲变更为张红阳一人，杨**、刘菲退出，张红阳为法定代表人。原告供货期间，被告刘菲为双龙搅拌站的现场管理人员。本院认为：原告蓝旗公司与被告柒伍捌公司签订的水泥购销合同及补充协议，系双方真实意思表示，双方应当全面履行自己的义务。原告向被告供应水泥，被告应当按照约定支付货款。被告柒伍捌公司、张红阳辩称不清楚水泥量的吨数及金额，不认可被告刘菲对账事宜，因刘菲当时为公司的投资人之一，又系双龙搅拌站现场管理人员，其清楚现场收货情况，对账单载明的内容与原告提交的交货单内容也基本吻合，而且两公司在水泥购销合同中还约定了刘菲作为现场收货人和财务结算对账人，故刘菲签署对账单为有权代理，该行为对被告柒伍捌公司具有法律约束力。同时，刘菲对账系代表被告柒伍捌公司的职务行为，故其个人在本案中不应承担责任。因被告柒伍捌公司为自然人独资的有限责任公司，被告张红阳作为该公司的唯一投资人（股东），其在本案中未提交证据证明公司财产独立于其个人的财产，其应当对公司债务承担连带责任。对于被告柒伍捌公司、张红阳辩称原告提走水泥罐时不确定有无水泥，还给其造成了损失，但未提交证据证明，本院不予采信和处理，其可另案主张。对于原告请求被告支付货款及违约金的请求。被告刘菲于2019年10月3日签署对账单后，被告柒伍捌公司于2019年11月8日已支付原告蓝旗公司65000元，应予扣除；另原告蓝旗公司自愿将被告柒伍捌公司已支付的10000元抵扣为货款，不违反法律规定，本院准予，故被告柒伍捌公司、张红阳仍应支付原告货款120152.3元。对于违约金，被告柒伍捌未及时支付货款，已构成违约，双方在合同中对违约金有相关约定，但标准过高，现原告自愿调整为以欠付货款120152.3元为基数，从出具对账单第二日即2019年10月4日起按银行贷款利率上浮50%计算至款项付清时止，不违反法律规定，本院确定违约金计算标准按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%计算。因本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，应适用当时的法律、司法解释的规定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下：一、被告重庆柒伍捌建筑劳务有限公司和张红阳于本判决生效之日起十日内连带支付原告重庆蓝旗电子机械技术服务有限公司水泥货款120152.3元，并支付违约金（以120152.3元为基数，从2019年10月4日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%计算至款项付清时止）；二、驳回原告重庆蓝旗电子机械技术服务有限公司对被告刘菲的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2703.1元，减半收取1351.6元，由被告张红阳承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 张琛琛二〇二一年六月二十二日法官助理 李 琨书 记 员 邹小寒