辽宁省沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0106民再3号原审原告：沈阳中建恒辉装饰工程有限公司（原北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司），住所地沈阳市和平区苏州街。法定代表人：岳某某，系该公司总经理。委托代理人：刘向军，系辽宁晟誉律师事务所律师。原审被告：连岩某，男，汉族，住址沈阳市和平区。委托代理人：连某芝，女，汉族，住址沈阳市大东区（系连岩某姐姐。）原审被告：沈阳西唐盛筵海珍食府，住所地沈阳市铁西区。（已注销）经营者连岩某，男，1971年5月7日出生，汉族，住址沈阳市和平区。原审原告沈阳中建恒辉装饰工程有限公司与原审被告连岩某、沈阳西唐盛筵海珍食府装饰装修合同纠纷一案，本院作出（2015）沈铁西民二初字第00427号民事判决书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2021年1月7日作出（2021）辽0106民监3号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告沈阳中建恒辉装饰工程有限公司委托代理人刘向军、原审被告连岩某委托代理人连某芝到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。原审原告沈阳中建恒辉装饰工程有限公司称，一、请求判令二被告连带给付工程款2046790.8元；二，请求判令二被告支付逾期付款的违约金，以欠付工程款2046790.8元为基数，自2011年12月16日起，每日支付万分之五的违约金，直至被申请人实际给付之日（截止2015年4月15日违约金数额暂时为：1244448.8元；三、全部诉讼发生的费用由被告承担。事实及理由：2011年6月1日，原告与被告连岩某开办的个人独资企业沈阳漂亮餐饮娱乐广场签订精装修工程施工合同约定原告承包沈阳西唐盛筵海珍海珍食府室内精装修工程，房屋包料暂定总价为908万3720元，最后一笔工程款总价5%，在保修期两年期满后一次性支付完。原告施工过程中按照被告要求增加了合同外的工作量。工程完工后，原告与被告沈阳西唐盛筵就增加的全部是木饰面部分，玻璃栏杆部分站内结算，其增加的工程量暂定总价为105万元。工程完工后已超过两年质保期，期间，原告与被告多次协商，要求对未确认的木饰面部分、玻璃栏杆部分进行确认结算并索要欠款无果。原告认为原告与被告连岩某开办的个人独资企业沈阳漂亮餐饮娱乐广场签订施工合同情况，被告连岩某以及连伟经营的沈阳西唐盛筵海珍食府负有连带清偿责任。在合同履行过程中，被告均以沈阳西唐盛筵海珍事故名义确认工程量、结算付款。被告连续开办个人独资企业沈阳漂亮餐饮娱乐广场，2012年8月31日注销与连岩某经营的沈阳西唐盛筵海珍食府个体工商户均系连岩某个人开办，应当负连带清偿责任。具体请求的金额包括合同的欠款83720元，增项确认部分105万元，增项未确认的部分913070.8元，合计是2046790.8元。综上，希望法庭支持原告方的诉讼请求，作出公正裁决。连岩某辩称，我不欠工程款，我已经给完钱了。沈阳中建恒辉装饰工程有限公司向本院原审起诉请求：与再审的请求一致。本院原审认定案件事实：“2011年6月1日，沈阳漂亮餐饮娱乐广场与原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司签订《沈阳漂亮餐饮娱乐广场施工合同》一份，约定沈阳漂亮餐饮娱乐广场将沈阳（西唐盛筵海珍食府）室内精装修工程委托原告施工。工程名称：沈阳西唐盛筵海珍食府室内精装修工程（标段二），工程地点：沈阳市建设东路60号。承包方式为包工包料，工程暂定总造价为9,083,720元。合同第二条中约定，剩余工程施工工程款总价的5%，待保修期两年满后一次性支付完。合同第八条中约定，甲方（沈阳漂亮餐饮娱乐广场）逾期七个工作日付阶段进度款的，每逾期一天支付本合同阶段进度价款万分之五的违约金。2011年12月9日，被告沈阳西唐盛筵海珍食府与原告签订《结款协议》，双方协商，确定增项部分工程量，总造价为105万元；增项部分工程，其中木饰面部分、玻璃栏杆部分暂不予以结算，其余部分为一次性商定包死价格。因原、被告未对增项部分工程中木饰面部分、玻璃栏杆部分进行结算，二被告亦不认可原告主张的金额，原告于2015年8月6日向本院提出鉴定申请，要求对涉案工程中增项部分的玻璃扶手部分及木墙饰部分进行鉴定。2015年8月26日本院经沈阳市中级人民法院技术处摇号确认鉴定机构为辽宁东联工程造价咨询事务所有限责任公司。原告于2015年9月9日向该鉴定机构交纳了咨询费2万元。被告连岩某于2015年9月29日向本院提交《工程结算确认单》，是由被告沈阳西唐盛筵海珍食府与原告于2012年1月19日达成的，工程名称为沈阳西唐盛筵海珍食府室内装修（二标段）即涉案工程，上面载明工程造价总额为11,000,000元，其中扣除工程质保金100万元，实际结算额为10,000,000元。原告对该工程结算确认单的真实性表示否认，但原告及二被告均认可涉案工程总工程款为1100万元，原告自愿撤回鉴定申请。该工程已经于2011年8月15日竣工，原告及二被告未对涉案工程进行验收，但工程已经交付使用，现已经经过两年的保修期。另查明，原告在庭审中承认已收到涉案工程工程款900万元。被告连岩某提供收款收据五张、欠条一张、借据一张及借款证明一张，证明被告沈阳西唐盛筵海珍食府已经向原告支付工程款1100万元，原告对2011年7月18日、2011年8月、2011年8月5日、2012年1月20日出具的收款收据没有异议，分别收到被告沈阳西唐盛筵海珍食府支付的工程款3，633，488元、800，000元、1，016，744元、1，499，768元。原告承认在2011年9月5日收到被告以承兑汇票方式向其支付的100万元。被告连岩某提交的2011年8月19日原告出具的欠条上载明“今北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司向杜荣生先生借款壹佰万元整（1，000，000）。”被告连岩某提交的2011年9月5日由原告出具的借据上载明“北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司，因工期已到竣工阶段，材料急需进场，故申请借款壹佰万元整。”原告对被告连岩某提交的2011年8月19日的欠条、2011年9月5日的借据及2012年1月20日105万元承兑汇票的收款收据复印件表示否认。又查明，沈阳漂亮餐饮娱乐广场系个人独资企业，投资人为连岩某，于2012年8月31日注销。被告沈阳西唐盛筵海珍食府系个体工商户，经营者为连岩某。”本院原审认为，双方合同中约定的违约金数额过高，且二被告在庭审中提出违约金过高的抗辩意见，法律规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告因二被告逾期付款造成的损失为未付工程款部分的利息损失，因此，本院认为，违约金应为未付工程款部分按照同期贷款利率上浮30%计算为宜。本院原审判决：“依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告连岩某于本判决发生法律效力后十日内给付原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司工程款200万元；二、被告连岩某于本判决发生法律效力后十日内给付原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司违约金（1、以工程款100万元为基数，从2012年1月19日起计算至本判决确定的给付之日止，参照中国人民银行发布的同期贷款利率上浮30%计算；2、以质保金100万元为基数，从2013年8月15日起计算至本判决确定的给付之日止，参照中国人民银行发布的同期贷款利率上浮30%计算）；三、驳回原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”原审原告提供的证据：证据1、2011年6月1日原告与沈阳漂亮餐饮娱乐广场签订的施工合同一份，证明双方的合同情况和施工的基本范围；证据2、投标总价及单位工程造价费用汇总表一份、合同外增项部分、清单计价，证明工程量和总价为1140余万元；证据3、2011年12月9日结款协议和情况说明，证明在合同总价之外双方明确的增项造价为105万元，未明确的是木室部分和玻璃栏杆部分，双方未结算。双方对增项的部分对工程量进行了统一的测量；证据4、个体工商户登记查询卡，个人独资企业登记查询卡、沈阳漂亮餐饮娱乐广场企业登记查询卡，证明沈阳西唐盛筵经营者是连岩某，沈阳漂亮餐饮娱乐广场也是连岩某经营；证据5、沈阳市铁西区人民法院（2013）沈铁西民一初字第983号判决书，证明原审原告方维权；证据6、原审证人迟某的证人证言，证明原审原告一直在维权在主张权利。原审被告提供的证据：证据1、2011年7月18日付款3633488元收款收据；证据2、2011年8月5日付款80万元和1016744元的收款收据；证据3、2011年9月5日借款证明，证明工程款已经给原告了。证据4、2011年8月19日的借款100万元证明，证明这个100万元已经抵在工程款里了；证据5、2012年1月20日的105万元付款收据；证据6、2012年1月20日的1499768元的付款；证据7、2012年1月19日的工程确认单，证明工程款已经给付，只欠对方一百万元的质保金。再审时原审原告及原审被告提供的证据与原审一致。原审被告在再审中提供的证据3、证据4、证据5在原审中提供的为复印件，再审中提供的原件。本院再审认定案件事实如下：2011年6月1日，沈阳漂亮餐饮娱乐广场与原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司签订《沈阳漂亮餐饮娱乐广场施工合同》一份，约定沈阳漂亮餐饮娱乐广场将沈阳（西唐盛筵海珍食府）室内精装修工程委托原告施工。工程名称：沈阳西唐盛筵海珍食府室内精装修工程（标段二），工程地点：沈阳市建设东路60号。工地负责人张炳强、张爱过。承包方式为包工包料，工程暂定总造价为9,083,720元。合同第二条中约定，剩余工程施工工程款总价的5%，待保修期两年满后一次性支付完。合同第八条中约定，甲方（沈阳漂亮餐饮娱乐广场）逾期七个工作日付阶段进度款的，每逾期一天支付本合同阶段进度价款万分之五的违约金。2011年7月18日，原审原告收到沈阳西唐盛筵海珍食府支付的工程款3，633，488元，2011年8月5日原审原告收到沈阳西唐盛筵海珍食府支付的工程款800000元，2011年8月5日原审原告收到沈阳西唐盛筵海珍食府支付的工程款1016744元，2011年8月19日，原审原告向杜荣生出具欠条一张，内容为：“今北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司向杜荣生先生借款壹佰万元整（1，000，000）。”签章为北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司，收款人为张炳强，2011年9月5日原审原告出具借据主要内容为“北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司，因工期已到竣工阶段，材料急需进场，故申请借款壹佰万元整。”及借款证明，主要内容为：“北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司因公司材料急需进场资金不足，故向甲方借款壹佰万元整，并以银行承兑汇票方式支付给我方。”2012年1月19日，沈阳西唐盛筵海珍食府与原审原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司达成《工程结算确认单》，主要内容为：“经甲乙双方审计核算，确定工程造价总额为：11000000元，其中扣除工程质保金壹佰万元整，实际结算金额为10000000元，付款见明细，此工程结算金额双方确认无异议。”甲方签章为沈阳西唐盛筵海珍食府，乙方签章为北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司。2012年1月20日原审原告收到沈阳西唐盛筵海珍食府支付的工程款1050000元，2012年1月20日原审原告收到沈阳西唐盛筵海珍食府以餐卡形式支付的工程款1499768元。又查明，沈阳漂亮餐饮娱乐广场系个人独资企业，投资人为连岩某，于2012年8月31日注销。被告沈阳西唐盛筵海珍食府系个体工商户，经营者为连岩某。本院再审认为，涉案《工程结算确认单》系双方当事人在工程完工后签署的工程总造价及结算的文件,是双方当事人真实的意思表示，合法有效。在该工程结算确认单中有：“实际结算金额10000000，大写：壹仟万元整，付款见明细”字样。原审被告提交了1000万元工程款的付款明细。原审原告称付款明细中2011年8月19日的100万元欠条中收款人为张炳强，公司账面没有体现，不予认可。原审被告认为2011年8月19日的借款经双方结算确认应为给付原审原告的部分工程款。根据双方当事人的陈述及本院查明的事实，张炳强为西塘盛宴海珍食府装修项目的负责人，欠条中亦盖有原审原告公司的印章，故张炳强的收款行为应为原审原告的借款行为。结合双方均认可的《工程结算确认单》该笔借款应为双方结算确认的西塘盛宴海珍食府向原审原告所付工程价款的一部分，原审被告仅余质保金未付。故本案可以确认涉案工程的总价款为1100万元，其中质保金为100万元，实际结算金额为1000万元，原审被告已经向原审原告支付1000万元工程款。原审被告不存在原审原告主张的工程款未付的情况。在原审中，原审原告的诉讼请求有明确的未付工程款项，并未主张给付质保金，原审裁判超出诉讼请求，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条、第二百零七条第一款规定，判决如下：一、撤销本院（2015）沈铁西民二初字第00427号民事判决书。二、驳回原审原告沈阳中建恒辉装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费33130元由原审原告沈阳中建恒辉装饰工程有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。审判长  余金阳审判员  李 薇审判员  温权国二〇二一年六月三十日书记员  王瑞琪