山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终647号 上诉人（原审被告）：山东蓝海股份有限公司，住所地东营市淄博路200号。 法定代表人：张春良，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：董慧，山东达洋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：逯汝汝，山东达洋律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈爱华，女，1966年12月11日出生，汉族，初中毕业，原蓝海公司东营西城宾馆东营西城宾馆职工，住山东省维坊市高密市。 委托诉讼代理人：崔华荣，山东鲁北（垦利）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王子兰，山东鲁北律师事务所律师。 上诉人山东蓝海股份有限公司（以下简称蓝海公司）因与被上诉人陈爱华劳动争议一案，不服东营市东营区人民法院（2021）鲁0502民初715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蓝海公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审案件受理费由陈爱华负担。事实与理由：一、一审判决认定双方系协议解除劳动合同，属认定事实错误。蓝海公司在职期间长期离岗，经蓝海公司多次催促均未到岗，陈爱华自2019年6月就没有正常到岗工作。陈爱华提交的辞职申请单及辞职申请，系其真实意思表示，足以证明蓝陈爱华系因自身身体原因要求辞职，一审判决认定双方协议解除劳动合同系认定事实错误。二、一审判决依据劳动合同法第四十六条，判决蓝海公司支付经济补偿金，系适用法律错误。陈爱华主动提出解除劳动合同，双方签订协议书就社会保险相关事宜进行约定，因此即使约定中载明协议解除劳动合同的内容，也不能就此推定本案系用人单位提出解除劳动合同。本案陈爱华提交辞职申请的行为，表明其并非与用人单位协商一致解除劳动合同。一审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，判决蓝海公司支付经济补偿金，适用法律错误。 陈爱华辩称，一审判决具有事实和法律依据，请求维持原判。一、2020年8月6日，陈爱华与蓝海公司签订了协议书，协议书的版本由蓝海公司提供。协议第三条约定，社会保险补缴完毕后，陈爱华于五个工作日内办理离职手续，双方不存在任何关系。二、根据调解协议的约定，本案系蓝海公司提出解除劳动合同的要求，经陈爱华同意双方协商一致解除劳动关系，蓝海公司依法应向陈爱华支付解除劳动合同经济补偿金。 陈爱华向一审法院起诉请求：1、请求依法确认陈爱华与蓝海公司于2020年8月7日解除劳动合同；2、请求依法判决蓝海公司向陈爱华支付解除劳动合同的经济补偿金84625.92元；3、请求依法判决蓝海公司向陈爱华出具解除劳动合同证明；4、请求依法判决蓝海公司向陈爱华支付自2019年6月至2020年7月份拖欠工资49365.12元；5、请求依法判决蓝海公司退还收取陈爱华的押金500元；6、本案诉讼费用由蓝海公司承担。 一审法院认定事实：陈爱华系蓝海公司职工，在该公司东营西城宾馆凉菜工岗位工作。2018年6月至2019年5月其平均月工资为3526元，陈爱华自2019年6月至2020年8月6日双方签订协议书期间未到岗工作。蓝海公司提供的2001年度考核表显示陈爱华的入职时间为1997年5月，1999年6月23日，蓝海公司向陈爱华收取押金500元。2020年1月8日，陈爱华向东营市东营区人力资源与社会保障局提出履行法定职责申请书，请求东营市东营区人力资源与社会保障局向蓝海公司东营西城宾馆征缴其应当为陈爱华缴纳的1997年至2019年的社会保险；2020年8月6日蓝海公司与陈爱华签订书面协议，约定由陈爱华于协议签订后3日内，将2011年7月至2019年3月期间城镇职工社会保险个人应承担的保险费用25388.31元一次性全额汇至蓝海公司指定的账户，蓝海公司收到款项后为陈爱华办理2011年7月至2019年3月期间的城镇职工社会保险补缴手续；城镇职工社会保险补缴完毕后，陈爱华于5个工作日内办理离职手续，双方不存在任何关系。陈爱华日后不得以任何理由再次向蓝海公司主张与城镇职工社会保险相关的任何权利，此事一次性终结，双方别无纠葛。2020年8月6日，陈爱华向蓝海公司支付了个人应承担的保险费用25388.31元，蓝海公司为陈爱华补缴了2011年7月至2019年3月期间的城镇职工社会保险。蓝海公司以陈爱华于2020年11月9日提出离职申请及辞职申请其系个人身体原因主动离职为由不予支付解除劳动合同经济补偿金。陈爱华以蓝海公司拒绝向其支付经济补偿金为由向东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认陈爱华与蓝海公司于2020年8月7日解除劳动合同；2.蓝海公司向陈爱华支付解除劳动合同的经济补偿金84625.92元；3.蓝海公司向陈爱华出具解除劳动合同证明；4.裁决蓝海公司支付陈爱华2019年6月至2020年7月拖欠工资49365.12元；5.裁决蓝海公司退还收取的陈爱华的押金500元。2021年1月14日，东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会作出东区劳人仲案字[2020]第0527号裁决书，对陈爱华的仲裁申请，不予受理。陈爱华不服，在法定期限内提起诉讼。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。蓝海公司提供的2001年度考核表显示陈爱华的入职时间为1997年5月,故认定陈爱华自1997年5月起与蓝海公司建立劳动关系。2020年8月6日蓝海公司与陈爱华签订协议书，约定蓝海公司收到陈爱华个人应交纳款项后为陈爱华补办2011年7月至2019年3月期间的城镇职工社会保险补缴手续，补缴完毕后，陈爱华于5个工作日内办理离职手续，因此，陈爱华主张双方解除劳动关系的时间为2020年8月7日符合法律规定，予以确认；蓝海公司与陈爱华签订协议书载明了协议解除劳动合同的内容，故蓝海公司应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条规定向劳动者支付经济补偿金，蓝海公司抗辩系陈爱华因自身原因主动要求离职，不应支付经济补偿金无事实和法律依据，不予采信；陈爱华自1997年5月入职蓝海公司，至2020年8月7日双方解除劳动合同，工作年限为23年3个月，经济补偿金应计算为82861元（3526元×23.5个月），超出部分，不予支持；陈爱华主张蓝海公司支付自2019年6月至2020年7月份拖欠工资49365.12元，蓝海公司提供的证据显示，在该时间段陈爱华均未到岗，陈爱华亦未提供证据证实其到岗工作，对陈爱华的该项请求，不予支持；陈爱华主张蓝海公司向其出具解除劳动合同证明，符合法律规定，予以确认；陈爱华主张蓝海公司退还收取的陈爱华的押金500元，证据充分，予以确认。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认山东蓝海股份有限公司与陈爱华于2020年8月7日解除劳动关系；二、山东蓝海股份有限公司于判决生效之日起十日内为原告陈爱华出具解除劳动合同证明；三、山东蓝海股份有限公司于判决生效之日起十日内支付原告陈爱华经济补偿金82861元；四、山东蓝海股份有限公司于判决生效之日起十日内返还原告陈爱华押金500元；五、驳回陈爱华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东蓝海股份有限公司负担。 当事人二审均未提交新证据。 二审审理查明，蓝海公司于2020年8月12日完成陈爱华社会保险费用补缴手续的办理。二审查明的其他事实与一审法院认定的一致，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：一审判决蓝海公司向陈爱华支付解除劳动合同经济补偿金是否正确。 本院认为，2020年8月6日，蓝海公司与陈爱华签订书面协议，约定由蓝海公司为陈爱华办理补缴城镇职工社会保险费用的手续，办理完毕后，陈爱华于五个工作日内办理离职手续。从双方协议约定的内容看，既有为陈爱华办理补缴社会保险费用的事项，也涉及陈爱华解除劳动合同后离职手续办理的事项，蓝海公司在上诉状中也认可该协议载有协议解除劳动合同的内容。2020年8月12日，蓝海公司按照双方所签协议，完成陈爱华社会保险补缴手续的办理工作。因此，一审判决依据上述事实认定双方系协商解除劳动合同，并无不当。在双方劳动关系已经解除的情况下，陈爱华2020年11月9日向蓝海公司提交的辞职申请单，对双方之前协议解除劳动合同行为的效力没有任何影响。因此，一审判决蓝海公司向陈爱华支付解除劳动合同经济补偿金正确；蓝海公司不予支付陈爱华解除劳动合同经济补偿金的上诉理由不予成立，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东蓝海股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁文强 审 判 员 于秋华 审 判 员 童玉海 二〇二一年六月二十三日 法官助理 李 兰 书 记 员 刘玉琪