宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2021）宁04民终610号上诉人(原审被告)：固原驰缘房屋中介有限公司。住所地：宁夏固原市原州区北京路学府花园**楼。法定代表人：魏燕燕，该公司经理。委托诉讼代理人：张龙，男，该公司职工。代理权限：特别授权。被上诉人(原审原告)：赵尚伟，男，汉族，1997年12月l8日出生，大学文化，居民，住宁夏固原市原州区。委托诉讼代理人：路彩琴，固原市法律援助中心律师。代理权限：一般代理。上诉人固原驰缘房屋中介有限公司（以下简称驰缘公司）因与被上诉人赵尚伟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2021)宁0402民初84l号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。驰缘公司上诉请求：l、依法撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院(2021)宁0402民初84l号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对事实认定不清，法律适用不当，判决结果显失公平。被上诉人作为一个理性的成年人，是自己生命健康安全的主要责任人。依据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条：“提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被上诉人对事故的发生存在明显的重大过错，应当承担主要责任。首先，事故发生当日为被上诉人入职的第一天，未经公司指派(指示)自行跟随外出，不幸发生交通事故，不仅擅离职守违反了公司规定，更使自己遭受了人身损害。再者，事故发生时被上诉人乘坐案外人王彩蓉驾驶的二轮电动车，没有佩戴头盔等安全设备，是导致此次损害后果的直接原因和根本原因。依据《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第五十三条第(八)：“自行车、电动自行车只准搭载一名12周岁以下的人员。”被上诉人作为一个年满18周岁的成年人显然不符合“12周岁以下”这个条件，其违规搭载电动车存在明显的重大过错。综上，能够证明被上诉人对其遭受人身损害存在重大过错，应当对损害后果承担主要责任。一审法院将责任划分为上诉人承担70％，被上诉人承担30％，不合理的加重了上诉人的责任。为维护上诉人的合法权益，特向二审法院提出上诉，望依法支持上诉人的上诉请求。赵尚伟辩称，一审认定事实清楚，对责任划分准确，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。赵尚伟向一审法院提出起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告医疗费24026.06元、误工费17622.2元、护理费10863元、住院伙食补助费2000元、鉴定费800元、残疾补偿金68656元、交通费555元、营养费2000元、财产损失2000元、医疗器具1850元，共计130372.26元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2020年6月10日，被告雇佣原告为其公司员工，从事房屋中介，负责联系客户，带领客户看房。约定每月工资为基础工资1600元加提成。次日，受公司老板指派，由魏燕燕带领原告赵尚伟等人去固原派胜世贸城办理二手房中介业务，下午六时许，原告乘坐固原驰缘房屋中介有限公司员工王彩蓉驾驶的“雅迪”二轮电动车返回公司途中，与第三人海某驾驶的二轮电动车相撞，造成原告受伤。事故发生后，原告被送往固原市人民医院救治，住院20天，诊断为：1.左胫骨间髁间撕脱骨折；2.左胫骨平台骨折；3.左膝关节半月板损伤；4.左膝关节前、后交叉韧带损伤；5.左膝关节损伤。2020年11月5日经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定，原告之伤为十级残，丧失劳动能力10%。原告在住院期间支付医疗24026.06元。庭审中原告向法庭提供的证据有：道路事故证明、门诊病历、住院病案、出院证、诊断证明、司法鉴定意见书、住院费票据、鉴定费票据、交通费票据、医疗器具费票据、交通费票据等证据，被告质证认为上述证据只能证明原告的伤是因交通事故导致，被告不存在过错，对其证明目的不予认可，提供的交通费全为固原荣丰汽车出租有限公司的出租车票，不予认可。经举证质证，原告提供的证据除交通费票据不具有真实性不予认定外，其他证据来源合法，内容真实，与待证事实具有关联性，予以认定。一审法院认为，本案争议的焦点是：1.本案的法律关系应当按提供劳务者受害责任纠纷处理，还是按工伤来处理；2.原告在本案中是否存在过错，应不应该减轻被告的责任。关于第一个争议焦点。原告在被告公司上班提供劳务，虽然没有签订书面协议，但被告也认可这一基本事实。至于被告辩称原告在工作时间内因工作原因受到事故伤害，应当向劳动部门申请工伤认定并确定劳动关系，经本院释明，原告不同意工伤认定，被告也怠于行使对原告工伤认定申请，原告之伤界定为工伤缺少证据支持。至于本案存在第三人的侵权，因本案属法律上的竞合，原告以何种方式主张权利，有选择权。现以提供劳务者受害责任纠纷起诉，无可非议，接受劳务的被告承担赔偿责任后，有权向第三人追偿。关于第二个焦点。原告从事中介服务是受被告的提示和授权，二者之间属雇佣关系，作为雇主的被告应当为雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，原告为被告公司提供劳务期间受伤，被告公司应当承担赔偿责任。同时，原告乘坐公司员工电动车时，对尽到安全注意义务，有一定过错，应减轻赔偿义务人的责任。被告辩称原告上班期间私自外出联系客户，对其损害的发生存在重大过错，因被告不能举证证明，不予采纳。原告的损失经审查核实，医疗费以票据为准即24026.06元，误工费、护理费参照2020年度宁夏全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准计算，误工费计算至定残日前一天，即120.7元×143天＝17260.10元，护理费按住院天数即120.7元×20天＝2414.00元、住院伙食补助费2000.00元，残疾赔偿金34328元×20年×10%＝68656.00元、医疗器具费1499.00元、鉴定费800.00元，原告主张的交通费555.00元虽提供了出租费票据，但不能证明其真实性，不予采信。原告主张的营养费2000.00元、财产损失2000.00元，未能举证证明，不予认定。以上共计116655.16元。被告应承担70%的赔偿责任，即81658.61元。原告自己应承担30%的责任。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告固原驰缘房屋中介有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵尚伟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等，共计81658.61元；二、驳回原告赵尚伟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费750元，减半收取375元，原告赵尚伟负担275元，被告固原驰缘房屋中介有限公司负担100元。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人赵尚伟系上诉人驰缘公司雇佣的员工，双方之间形成劳务关系。作为接受劳务的驰缘公司在工作中应对其员工进行安全教育，但由于其疏于管理，未尽到安全保障责任，指派赵尚伟外出办理业务，返回时乘坐公司员工驾驶的电动车与他人驾驶的电动车相撞受伤，作为雇主驰缘公司应承担主要责任。赵尚伟系成年人，其乘坐电动车的行为违反《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第五十三条（八）项的规定，驰缘公司对此行为亦有责任，但赵尚伟并无重大过错，可适当减轻雇主的责任。一审划分驰缘公司承担70％的责任，已充分考虑赵尚伟系在从事雇佣活动中受伤及赵尚伟应承担的责任，对驰缘公司责任的划分并未加重其责任。赵尚伟受伤造成的经济损失，驰缘公司应按照其承担的责任给予赔偿。故驰缘公司的上诉理由不能成立，对其上诉主张，本院不予支持。综上所述，驰缘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费617元，由上诉人固原驰缘房屋中介有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴俊良审判员 王喜军审判员 李凤玲二○二一年六月二十四日书记员 成 宁