安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0603民初58号 原告（反诉被告）：杭州今农实业有限公司，住所地浙江省杭州市。 法定代表人：江健，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周锋,浙江论剑律师事务所律师。 被告（反诉原告）：闫波，男，1976年1月3日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：李卫峰,安徽东山律师事务所律师。 委托诉讼代理人：闫震,安徽东山律师事务所律师。 原告杭州今农实业有限公司（简称今农公司）与被告闫波合同纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用普通程序进行审理。在答辩期间，闫波提出反诉，本院决定将反诉与本诉合并审理。后本案公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）今农公司委托诉讼代理人周锋，被告（反诉原告）闫波及其委托诉讼代理人李卫峰、闫震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 今农公司向本院提出诉讼请求：1.判令闫波支付今农公司三年收益120万元及逾期利息（其中80万元利息自2018年8月1日起、40万元利息自2020年7月3日起至款项还清之日止按中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算）；2.判令闫波支付今农公司违约金300万元；3.判令闫波支付今农公司因本次诉讼产生的经济损失10万元（包括律师费、差旅费、误工费等）；4.本案诉讼费用由闫波承担。事实和理由：2018年5月24日，双方签订《投资合作协议》，就淮北凤凰山农贸城的搬迁、建设及后期运营管理等事项进行约定。协议约定，闫波同意向今农公司支付合资公司未来三年的逾期收益，按每年40万元标准。前二年预期收益在公司成立后15日内支付，合计80万元；第三年预期收益在第二年期满（2020年6月31日）后3日内向今农公司一次性付清，三年预期收益共计120万元。违约责任规定，任何一方违反本协议，违约方除支付守约方一切经济损失外，还需另行支付守约方300万元违约金。协议签订后，今农公司依约履行，然闫波却未在协议签订十五日内支付今农公司收益款80万元，第三期预期收益款也未按约定支付。综上，今农公司认为，双方投资合作协议合法有效，因闫波迟迟不按协议约定履行还款义务，严重侵害今农公司合法权益，已构成违约。为维护自身合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条规定提起诉讼，请求如前。 闫波辩称，1.今农公司要求的收益款因闫波已经支付该项目工程款项超过投资协议约定支付给今农公司的三年收益款；2.今农公司诉请利息、违约金、经济损失没有法律依据，并且今农公司因未履行投资协议约定出资义务而违约。 闫波向本院提出反诉请求：1.判令今农公司按照合同约定将出资额1530000元实缴至合资公司-淮北绿皖农产品市场运营管理有限公司（简称绿皖公司）；2.判令今农公司向闫波支付违约金900000元；3.判令今农公司向闫波支付损失费10万元，包含律师费、误工费、因今农公司未实际注资致使闫波的投资损失以及资金占用损失费等；4.今农公司承担反诉受理费以及本案诉讼费。事实和理由：2017年下半年，闫波欲投资淮北凤凰山新农贸城，机缘巧合与今农公司洽谈此事，双方一拍即合，合作开发淮北凤凰山新农贸城项目。今农公司基于知情闫波的资金实力以及明知上述项目施工队已经进场建设的情况下，于2018年5月24日双方签订《投资合作协议》。双方协商设立合资公司，注册资金330万元，今农公司占股51%，闫波占股49%，协商约定合资公司成立后60日内，双方出资到位300万元。虽然约定合资公司成立后15日内，闫波向今农公司提前支付未来二年收益预期。为保证项目的正常建设及运营，闫波在与今农公司签订投资协议的前后，闫波积极寻找施工队进行施工建设，并与施工方多次协商，最终以总工程款300万元发包到施工单位，耗费巨大的人力、物力，并且闫波已向施工方支付了部分工程款1310682元，闫波除支付部分工程款之外，剩余工程款债务皆由闫波个人承担，而今农公司却不需要承担任何债务责任。但今农公司从未履行出资义务，导致剩余工程款不能及时兑付，给闫波生活和工作带来诸多不便，致使闫波信用造成恶劣影响。而闫波已经为合资项目支出超过了合同中约定的支付给今农公司的三年收益款。闫波支付给施工方的工程款，实际是为保证双方合作的项目能够顺利开展、项目能够尽快运营。闫波支付工程款的行为，是在履行对今农公司的付款承诺，并且闫波个人支付的款项已经远超应付给今农公司的预期收益款，另外也是在履行作为股东的出资义务。淮北凤凰山农贸城20亩新场地的搬迁建设，不是简简单单成立一个认缴公司就能把项目完成的，若是没有闫波的资金支撑，没有闫波作为投资人的胸怀，是无法成立该合资公司，更无法实现双方合作的目的。在闫波作出如此重大奉献的情况下，今农公司依然进行起诉，侵犯了闫波的实际利益。综上所述，为维护闫波的合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，具状反诉，请依法裁判。 今农公司针对反诉答辩称，1.闫波不论事实上还是法律上均无权要求今农公司履行出资义务。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当足额缴纳公司章程规定的各自认缴的出资额。”公司章程约定的认缴日期为2021年7月1日，闫波起诉时认缴的期限并未届满。故闫波并无资格以此来反诉今农公司，请求今农公司履行出资义务。根据公司法及最高院裁判文书确定的相关依据，股东提起诉讼要求其他股东履行出资义务的前提是，提起诉讼的股东已经履行出资义务且公司不能或怠于提起诉讼。本案中，闫波本就未履行出资义务，且本案未经公司通知或提起诉讼作为前提。故闫波无权提起诉讼要求今农公司履行出资义务。2.闫波主张以支付的工程款抵扣应支付给今农公司的三年收益款与事实相悖。案涉工程款支付真实性存在问题，且支付对象大部分为闫波兄弟。同时，闫波提交所谓合同系在双方签订《投资合作协议》之前，故即使该工程建设属实，也与今农公司无关。双方《投资协议书》约定闫波分期向今农公司支付三年收益款120万元，今农公司放弃这三年的收益权，该约定是建立在双方对合资公司成立后未来三年收益的预测之上，闫波享受这三年公司带来的收益款的权利，也必然要承担起公司运营费用的义务，如有相关工程款等支付是闫波本应尽到的承担公司运营费用的义务，当然不能以支付工程款为由来抵扣应付给今农公司的收益款。3.闫波主张90万元违约金及损失费10万元的赔付无事实依据。相关违约金及损失费无约定也非法定，闫波该请求无任何依据，理应不予支持。4.案涉公司成立时，今农公司已经提供价值180万元的材料用于建设，实际已经履行出资义务。涉案公司的成立系因凤凰山农贸公司因政府搬迁需要而建立，在凤凰山公司搬迁过程中，该公司拆迁遗留的大量材料均已经全部用于案涉公司，且由今农公司享有上述材料的所有权。实际上今农公司已经履行了出资义务，并不是未履行。5.闫波未履行出资义务事实清楚，至今未履行案涉公司出资义务。6.案涉公司成立至今收益均归闫波所有。从今农公司提交的2019年报表可以确定，案涉公司收入达到200万元，均由闫波使用、管理。且案涉公司运营正常，收益可观，也不存在双方出资的客观需要。综上所述，闫波的诉求没有事实与法律依据，请求驳回闫波的反诉请求。 本院经审理认定事实如下：2018年5月24日，今农公司（甲方）与闫波（乙方）签订《投资合作协议》。协议主要内容为，双方拟就淮北凤凰山农贸城的搬迁、建设及后期运营管理等事项共同投资合作。淮北凤凰山农贸城现有果蔬交易区20亩面积将异地搬迁。搬迁后占地面积约20亩，土地为租赁，租赁期限10年。甲方双方共同出资设立合资公司，合资公司注册资本330万元，其中甲方认缴出资188.3万元，占股份比例的51%；乙方认缴出资161.7万元，占股份比例的49%。合资公司出资到位时间，合资公司成立后60日内，双方出资到位300万元，剩余30万元在合资公司成立后3年后出资到位。合资公司负责淮北凤凰山农贸城20亩新场地的搬迁、建设及后期运营管理工作。在办理合资公司工商登记时，甲乙双方可指定关联方作为协议权利继承方，并作为本协议履约股东进行工商登记。特别约定，甲方双方经周密测算，预计未来三年合资公司经营凤凰山农贸城20亩搬迁项目的经营年收益应不低于40万元，三年合计收益120万元。甲方双方就合资公司未来三年预期收益的计算及分配约定如下：乙方同意在合资公司成立后15日内，向甲方指定账户一次性支付合资公司未来二年收益预期，每年40万元，2年合计80万元。第三年预期收益40万元，乙方应在第二年期满（2020年6月31日）后三日内向甲方一次性付清。甲方在收到乙方支付的预期收益款后，甲方承诺放弃对合资公司未来三年经营收益的主张权利，但甲方仍享有合资公司的其他股东权利。甲乙双方均同意，甲方放弃的未来3年经营收益权，是建立在甲乙双方对合资公司未来收益的预测之上，因此无论合资公司未来三年实际经营情况与预测发生多少偏差，收入减少或增加部分均由乙方单独承担或享有。上述三年收益的计算起止时间为：2018年7月1日至2021年6月31日，共3年。期限届满后，甲乙双方按各自股份比例分配合资公司收益。协议各方应按本协议规定履行，任何一方违反本协议，导致另一方经济损失或本协议解除或终止均构成违约，违约方除支付守约方的一切经济损失外，还需另行支付给守约方300万元违约金。 2018年7月5日，今农公司与闫波制定合资公司即绿皖公司章程。章程规定，公司注册资本330万元，公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。闫波认缴出资额161.7万元，占注册资本49%，出资方式为货币（或实物、知识产权、土地使用权），出资额于2021年7月1日前缴足；今农公司认缴出资额168.3万元，占注册资本51%，出资方式为货币（或实物、知识产权、土地使用权），出资额于2021年7月1日前缴足。公司股东应当按照章程的规定缴付出资，不得虚假出资、抽逃出资。 2018年7月16日，今农公司与闫波成立绿皖公司，闫波为该公司法定代表人。闫波为经营绿皖公司投资建设相关钢结构大棚。绿皖公司制作的2019年度收入情况显示，交易费收入、大棚服务费收入、物业费收入，三项合计金额2358333元。 另查明，2018年4月，淮北市凤凰山农贸城农产品批发有限公司（甲方）与今农公司（乙方）签订《土地租赁权转让协议》，约定甲方与渠沟镇政府达成搬迁按照意向，且渠沟镇已支付第一笔搬迁安置款，以启动甲方原蔬菜、水果业态经营户的搬迁安置。由渠沟镇政府协调腾空淮北凤凰山农贸城市场北侧劳务大市场用地，承租给甲方用于搬迁安置用地。乙方明晰搬迁安置协议中涉及的淮北市凤凰山农贸城市场北侧大市场内约20亩土地系租赁形式，并自愿受让该土地的租赁权，受让期限10年。协议签订后，乙方承诺在甲方公司注册地新注册运营管理公司，接收甲方现有在编人员，完成后续老市场搬迁、新市场建设及新市场后续营运管理服务等相关后续履约。 诉讼过程中，今农公司申请财产保全，本院依法作出（2021）皖0603民初58号民事裁定书。今农公司支出保全费5000元。今农公司因本案诉讼支出律师代理费50000元。 以上事实，有今农公司提供的绿皖公司营业执照、投资合作协议、绿皖公司章程、绿皖公司2019年度收入明细表、土地租赁权转让协议，闫波提供的投资合作协议等证据及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。 本院认为，今农公司与闫波签订的《投资合作协议》，系双方当事人真实意思表示，未违反法律行政法规强制性规定，系有效合同，双方均应信守。依据协议约定，闫波应在合资公司成立后15日内向今农公司支付合资公司未来二年收益预期80万元。双方成立的合资公司即绿皖公司于2018年7月5日成立，依据上述约定闫波应于2018年8月1日前支付上述款项。双方另约定，闫波应在2020年6月30日后三日内支付第三年预期收益40万元，即闫波应于2020年7月4日前支付上述款项。闫波未能按照协议约定向今农公司上述款项，构成违约，依法应承担相应的违约责任。现今农公司请求闫波支付120万元，有事实及法律依据，本院予以支持。 对于逾期利息、律师费请求。本案中，闫波逾期支付120万元，应承担相应的违约责任。双方未约定逾期利息计算标准，今农公司主张按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算，本院予以支持。本案中，具体而言，逾期利息应以80万元为基数、自2018年8月1日至2019年8月19日按照按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；以40万元为基数、自2020年7月4日至至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。双方另约定，任何一方违反本协议，导致另一方经济损失，应支付守约方一切经济损失。今农公司为实现本案债权支出律师代理费50000元，该费用为今农公司的经济损失，现今农公司请求闫波承担该费用，本院予以支持。今农公司请求的其他经济损失，因未提供相应的证据予以证明，本院不予支持。 对于请求违约金300万元。本案今农公司诉请的款项，实质上是双方对于目标公司即绿皖公司三年收益估值分配，鉴于今农公司没有提供相应的证据证实因闫波逾期付款行为给今农公司造成除利息、律师费之外的其他损失，前述已支持利息及律师费损失，故本院对该违约金请求不予支持。 关于闫波请求今农公司将出资款153万元实缴至绿皖公司问题。本案中，闫波主张今农公司依照投资协议第二条中，“合资公司成立后60日内，双方出资到位300万元”的约定履行出资义务。双方于2018年7月5日签字确认的绿皖公司章程明确约定出资额于2021年7月1日前缴足，该约定视为双方对投资协议出资期限的变更。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。本案闫波提起反诉时未陈述章程所规定的出资期限，亦未提供绿皖公司的章程，因闫波起诉时出资期限尚未届满，故本院对其请求今农公司履行出资义务的请求不予支持。在绿皖公司章程规定的出资期限届满后，如闫波认为今农公司未履行出资义务，可依法另行主张权利。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告闫波于本判决生效后十五日内支付原告杭州今农实业有限公司120万元、律师费5万元及逾期利息（以80万元为基数、自2018年8月1日至2019年8月19日按照按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；以40万元为基数、自2020年7月4日至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告杭州今农实业有限公司的其他诉讼请求。 三、驳回反诉原告闫波的反诉诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42037元，由原告杭州今农实业有限公司负担28853元，被告闫波负担13184元；反诉费13520元，由反诉原告闫波负担；保全费5000元，由被告闫波负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  张传奇 人民陪审员  贾成永 人民陪审员  宫广勇 二〇二一年六月二十五日 书 记 员  孟 杨 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。