四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终1703号 上诉人（原审原告、被告）：蒋仁兴，男，1971年11月13日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：张文樵，四川华敏律师事务所律师。 上诉人（原审被告、原告）：成都市更新家具有限公司，住所地四川省成都市崇州经济开发区崇阳大道122号。 法定代表人：宋遵友，总经理。 委托诉讼代理人：刘德友，四川恒和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈霞，四川恒和信律师事务所律师。 上诉人蒋仁兴与上诉人成都市更新家具有限公司（简称更新公司）劳动争议纠纷一案，均不服四川省崇州市人民法院（2020）川0184民初2746号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蒋仁兴上诉请求：1.补发2019年4月29日至2020年1月18日工资42984元；2.补发产值绩效提成工资10000元；3.补发加班费50160元；4.更新公司支付违法解除劳动合同的赔偿金24000元；5.更新公司支付因签订欺诈劳动合同，视为无合同赔偿双倍工资差额96000元；6.更新公司补偿诉讼相关费用，及因其拖欠、克扣工资导致的精神伤害5000元。事实及理由：1.薪资数额与实际发放数额差距过大。蒋仁兴从2019年4月29日正式上班开始至2020年1月18日止，总工资106615元，实际发放61057元，应补发工资45558元。其同公司代表约定的工资为12000元/月。同时，试用期实际是超时延长，没有按国家法律执行，更没有同其签订劳动合同；2.产值提成，蒋仁兴8月应得工资为22000元，实际8月只发了5993元；3.辞退，更新公司应按照《中华人民共和国劳动法》第九十一条、第九十八条之规定进行赔偿；4.蒋仁兴从2019年4月29日起至2020年1月15日均有加班工作，节假日上班薪资按《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条之规定进行双倍补发；5.空白合同只填写了身份信息，其它要求不填写，并且没有给本人一份。前3月没有依法购买社保，故空白合同无效。现在拿出来的合同内容是更新公司后来自己加上去的，同时合同规定的试用期与约定严重不符，而且工资分拆成几个板块。进厂之前同邹强经理、蔡小飞副总谈工资12000元/月，前期涉及的试用期三月可以暂发8000元/月，但是年底应予补发，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条之规定，严重侵犯其正当利益与法律权利，属欺诈行为；6.由于克扣、拖欠工资、欺诈合同等行为导致蒋仁兴花费精力办理此事，严重影响了正常生活工作秩序。所以更新公司应依予补偿精神费5000元以及诉讼相关费用按实际使用核算。 更新公司辩称，蒋仁兴第一项上诉请求即未发工资应是5091元，其余上诉请求均无事实依据，应当予以驳回。 更新公司上诉请求：1.请求判令撤销一审判决第二项，改判上诉人向被上诉人支付工资5091元，不支付解除劳动合同经济赔偿金16261.76元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人蒋仁兴承担。事实与理由：一、更新公司在一审中提交的公司规章制度及公示照片等说明了该规章制度具有合法性，且依据相关条款对蒋仁兴进行处罚的行为亦具有合法性。二、更新公司与蒋仁兴是双方协商一致后解除劳动合同，并不存在更新公司违法解除劳动合同的情形。综上，一审判决事实认定不清，适用法律错误，应予改判。 蒋仁兴辩称，一审判决工资是实际发放工资而非应发工资，应发工资应当以12000元的标准计算以及更新公司应当补发8月绩效工资1万元。一审法院对工资的计算相关事实认定不清，应当予以改判。 蒋仁兴向一审法院提出诉讼请求：1.补发从2019年4月29日到2020年1月18日克扣的工资42984元；2.补发8月产值绩效提成工资10000元；3.支付违法解除劳动合同赔偿金24000元（12000元/月*2月）；4.补发加班费用50160元；5.签订欺诈劳动合同，视为无合同赔偿双倍工资差额98000元（12000元/月*8月）；6.更新公司补偿诉讼相关费用，及因其拖欠、克扣工资导致原告的精神伤害5000元。 一审法院认定事实：蒋仁兴于2019年4月29日入职更新公司，双方于同日签订《劳动合同》，约定蒋仁兴到更新公司从事生产管理工作，合同期限从2019年4月29日至2022年4月28日止，月基本工资为5000元，试用期6个月，试用期工资每月3000元。蒋仁兴在更新公司上班期间，工作岗位为生产中心厂长，更新公司向蒋仁兴发放了工资，具体明细为：2019年5月工资6810元、6月工资7900元、7月工资7700元、8月工资5993.58元、9月工资7446.58元、10月工资7306.58元、11月工资9086.58元、12月工资8816.58元，2020年1月工资2574.06元。双方的劳动关系于2020年1月18日解除，并于2020年3月10日办理了相关物品的交接手续。蒋仁兴在更新公司上班期间，更新公司分别于2019年5月对蒋仁兴罚款220元，2019年6月罚款100元，2019年7月罚款300元，2019年8月罚款1713元，2019年9月罚款260元，2019年10月罚款400元，2019年11月罚款620元，2019年12月罚款20元，2020年1月罚款20元，以上共计3653元。2019年5月，更新公司以考勤为由扣减了蒋仁兴工资800元。 2020年3月31日，蒋仁兴以更新公司为被申请人向崇州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被申请人补发申请人2019年4月29日至2020年1月18日工资45558元；2.被申请人补发申请人2019年8月产值绩效提成10000元；3.被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金24000元；4.被申请人补发申请人加班工资50160元。崇州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月16日作出崇劳人仲委裁字〔2020〕24号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人更新公司支付申请人下列费用：(一)工资5091元；(二)违法解除劳动合同赔偿金15264.98元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。后双方不服该仲裁裁决，均于法定期限内向一审法院提起诉讼，其诉请如前。 一审认定上述事实采信的证据有：《劳动合同》、照片、工资表、银行交易流水明细清单、《员工离职交接表（一）》、处罚通报、《仲裁裁决书》、送达证明等证据及当事人的当庭陈述等。 一审法院认为，蒋仁兴在向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请时未提出在本案中增加的第五项和第六项诉讼请求，因该两项诉求与本案讼争的劳动争议具有不可分性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，对该两项诉讼请求，一审法院在本案中合并审理。 蒋仁兴和更新公司签订的《劳动合同》，经双方签字或盖章确认，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应当按约定全面履行义务。蒋仁兴主张自己在合同上签字时合同内容空白，系更新公司后来违背双方真实合意进行了补充，具有欺诈性质，但蒋仁兴未提供证据予以证实，且作为一名完全民事行为能力人，其应当清楚在合同上签字的法律效力。故蒋仁兴主张的第五项诉讼请求，即更新公司应向其支付未签订书面劳动合同的工资差额98000元的诉讼请求没有事实依据，一审法院不予支持。 关于更新公司是否应当向蒋仁兴补发工资42984元。蒋仁兴主张其月薪应当按照12000元的标准计算，但该主张与双方签订的《劳动合同》约定不符，且未举证证明其和更新公司就工资标准达成了新的约定，也未证明其对更新公司发放的工资提出过异议，故一审法院对该主张不予支持。蒋仁兴在职期间，更新公司依据其制定的《质量管理与奖惩实施办法》，对蒋仁兴作出罚款共计3653元，并已从蒋仁兴工资中扣除，更新公司所举照片仅能证明该办法张贴于厂区门口，但不能证明张贴公告的时间为蒋仁兴入职之前或在职期间。更新公司也未举证证明通过其他方式向蒋仁兴告知了该办法的相关规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定：“……用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。该办法直接涉及蒋仁兴的切身利益，更新公司未履行告知义务，更新公司依据该办法对蒋仁兴进行罚款无法律依据，从工资中被扣减的罚款3653元应当予以补发。更新公司于2019年5月以考勤为由扣减蒋仁兴工资800元，但未提交蒋仁兴实际出勤天数的相关证据，被扣减的该800元工资亦应予以补发。更新公司当庭自认尚欠蒋仁兴2020年1月工资5091元未支付，一审法院予以确认。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，更新公司应当补发蒋仁兴工资9544元。 关于更新公司是否应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。一审法院认为，《员工离职交接表（一）》仅能证明双方对相应物品进行了交接，但更新公司未提交离职申请等以证明劳动合同因双方协商一致而解除的证据，根据《最高人民法院（一）》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，更新公司关于双方劳动合同因双方协商一致而解除的主张没有事实依据，应由其承担不利法律后果，一审法院对蒋仁兴关于更新公司系违法解除劳动合同的主张予以支持。蒋仁兴于2019年4月29日入职，2020年1月18日双方解除劳动合同，解除劳动合同前九个月蒋仁兴的月平均工资为8130.88元[(6810元+7900元+7700元+5993.58元+7446.58元+7306.58元+9086.58元+8816.58元+7665.06元+220元+100元+300元+1713元+260元+400元+620元+20元+20元+800元)÷9月]。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。故更新公司应当支付蒋仁兴违法解除劳动合同赔偿金16261.76元(8130.88元/月×2月)，超出部分，一审法院不予支持。 关于更新公司是否应当向蒋仁兴补发加班费。根据《最高人民法院（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，蒋仁兴未举证证明加班事实的存在，应当承担举证不利的法律后果，一审法院对其主张加班费的诉讼请求依法不予支持。 蒋仁兴提交产值表以证明其应该获得的提成工资，但该产值表无更新公司盖章确认，真实性无法核实，故蒋仁兴关于更新公司应当向其发放产值绩效提成工资10000元主张亦无事实依据，一审法院不予支持。蒋仁兴要求更新公司向其支付精神损害赔偿金5000元的主张无事实依据，一审法院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二）》第十一条，《最高人民法院（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审判决：一、蒋仁兴与更新公司的劳动关系于2020年1月18日解除；二、更新公司在本判决生效之日起十日内支付蒋仁兴工资9544元、违法解除劳动合同赔偿金16261.76元；三、驳回蒋仁兴的其他诉讼请求；四、驳回更新公司的诉讼请求。案件受理费10元，由更新公司承担负担。 二审中，上诉人蒋仁兴提交以下证据：蒋仁兴与更新公司法定代表人宋遵友部分聊天记录（其中视频部分无法读取），拟证明存在加班的事实以及每月工资为12000元。更新公司质证意见：对聊天记录的真实性、关联性有异议，聊天记录上并没有显示蒋仁兴的具体加班时间，蒋仁兴发送关于每月12000元的微信记录仅系其单方陈述，真实性不予认可。 更新公司提交以下证据：1.更新公司出入大门的门禁卡记录，拟证明蒋仁兴工作时间；2.生产厂长《绩效考核表》，拟证明蒋仁兴考核工资3000元，但没有产值绩效提成的约定。蒋仁兴的质证意见：对门禁卡记录的真实性不予认可，其加班时间应以蒋仁兴的主张予以认定；对《绩效考核表》的真实性不予认可。 本院认证，蒋仁兴提交的微信聊天记录，能够初步证实存在加班的事实，本院二审责令更新公司提交了蒋仁兴的门禁卡打卡记录，尽管蒋仁兴认为其加班时间远超过打卡记录载明时间，因此对更新公司提交证据不予认可，但因蒋仁兴不能进一步提交证据证实加班的具体情况，但又确实存在加班的事实，故本院依据更新公司提交的打卡记录作为计算蒋仁兴加班费的依据；因微信聊天记录中有关月工资12000元系蒋仁兴的单方陈述，本院对此不予采信；因蒋仁兴对《绩效考核表》的真实性不予认可，本院对其真实性不予采信。 本院经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。二审另查明，在更新公司工作期间，蒋仁兴在日法定标准工作时间以外延长工作时间230个小时。 本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，对双方争议事实，评述如下：一、关于双方是否签订劳动合同、劳动报酬计算标准以及扣发工资是否适当的问题。蒋仁兴和更新公司签订了书面《劳动合同》，经双方签字或盖章确认，系双方真实意思表示，应属合法有效。蒋仁兴上诉主张其签订空白劳动合同系受到更新公司欺诈，但未提交证据证明，本院对此不予采信，故对蒋仁兴有关更新公司应向其支付未签订书面劳动合同的工资差额96000元的上诉意见，本院不予支持。蒋仁兴上诉主张其月工资为12000元，但该主张与双方签订的《劳动合同》约定不符，其亦未举证证明双方对劳动报酬有其他约定，对蒋仁兴有关月工资为12000元的上诉主张，本院不予支持。蒋仁兴在职期间，更新公司依据其制定的《质量管理与奖惩实施办法》，对蒋仁兴罚款共计3653元。但更新公司无证据证明已经按照《中华人民共和国劳动合同法》第四条关于“……用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”的规定，向蒋仁兴履行告知义务，故一审判决认定更新公司依据该办法对蒋仁兴进行罚款无法律依据应补发被扣减的罚款3653元正确，更兴公司还于2019年5月以考勤为由扣减蒋仁兴工资800元，但因未提交蒋仁兴实际出勤天数的相关证据，亦应予以补发。更新公司一审中自认尚欠蒋仁兴2020年1月工资5091元未支付，故前述更新公司应当向蒋仁兴补发的工资合计为9544元。对更新公司仅应支付5091元的上诉意见，本院不予采纳。 二、关于更新公司应否支付违法解除劳动合同的赔偿金的问题。《最高人民法院（一）》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”更新公司未提交证据证明劳动合同因双方协商一致而解除，而其提交的《员工离职交接表（一）》仅能证明双方对相应物品进行了交接，故一审法院认定更新公司系违法解除劳动合同并无不当。双方对一审认定的计算方法无异议，故对一审判决认定更新公司应当向蒋仁兴支付违法解除劳动合同经济赔偿金16261.76元，本院二审予以确认，对蒋仁兴、更新公司有关对经济赔偿金的上诉意见，本院均不予支持。 三、关于更新公司是否应当向蒋仁兴支付产值绩效提成、补发加班费并支付精神损害赔偿的问题。根据一、二审查明事实，蒋仁兴提交证据不足以证明存在产值绩效提成的事实，对其上诉所提应发放10000的提成工资的请求，本院不予支持。《最高人民法院（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，蒋仁兴在二审中提交的微信聊天记录，初步证明加班事实的存在，更新公司提交的门禁卡记录进一步证实了蒋仁兴加班的具体情况。蒋仁新离职前八个月的月平均工资为8189.11元，每小时的平均工资为8189.11元÷21.75÷8=47.06元，蒋仁兴在日法定标准工作时间以外延长工作时间230个小时，根据劳动部《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（一）项“用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的百分之一百五十支付劳动者工资”的规定，更新公司向蒋仁兴支付的加班工资为：47.06元×230小时×150%=16235.7元。对蒋仁兴提出更新公司应当支付5000元精神损害赔偿的上诉请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，蒋仁兴的上诉请求部分成立，更新公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、四十七条、八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二）》第十一条，《最高人民法院（三）》第九条，规定，判决如下： 一、蒋仁兴与成都市更新家具有限公司的劳动关系于2020年1月18日解除； 二、成都市更新家具有限公司在本判决生效之日起十日内支付蒋仁兴工资9544元、违法解除劳动合同赔偿金16261.76元、加班工资16235.7元； 三、驳回蒋仁兴的其他诉讼请求； 四、驳回成都市更新家具有限公司的诉讼请求。 一审案件受理费按照一审判决负担。二审案件案件受理费20元，由成都市更新家具有限公司负担10元，由蒋仁兴负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈良谷 审判员  付冬琦 审判员  徐苑效 二〇二一年六月二十九日 书记员  严冬梅