广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终14284号上诉人（原审被告）：朱明金，男，1975年4月25日出生，汉族，住湖南省常宁市。委托诉讼代理人：陈丽君，广东理奥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州市欧派卫浴有限公司，住所地广东省广州市花都区梯面镇民安村。法定代表人：姚良柏。委托诉讼代理人：闵晶，该公司员工。上诉人朱明金因与被上诉人广州市欧派卫浴有限公司（以下简称欧派公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2020）粤0114民初11527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月2日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年6月16日公开开庭审理了本案。上诉人朱明金及其委托诉讼代理人陈丽君、被上诉人欧派公司委托诉讼代理人闵晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱明金上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判欧派公司支付朱明金解除劳动关系赔偿金94125.28元；2.本案诉讼费由欧派公司承担。事实和理由：一、一审判决适用法律错误。一审判决认为根据《员工手册》“连续旷工3天以上，单位可随时解除劳动合同”的规定，朱明金已经构成旷工，旷工时间2019年8月9日至2019年8月14日，但一审判决却认可了该期间朱明金仍在岗出勤，并支持该期间工资。那么，一审法院认定旷工缺乏事实基础，据此作出的“无须支付经济补偿金或赔偿金”的判决毫无依据。二、一审判决认定事实错误，对欧派公司调岗行为的事实认定太片面。一审判决仅仅根据欧派公司单方出具的《调岗通知书》，即认定新岗位工作时间与工资均与原岗位相当，认定是用人单位自主经营权范畴是错误的。根据欧派公司提交的新岗位（备料工人）员工的工资表，虽然最终的实发工资与朱明金工资相当，但从该表可知，备料工人正常工作时间的工资仅为一千七百多元，主要工资是提成及额外绩效奖，该工资实际上是加班工资，且是两班倒。朱明金所在岗位工作时间5-8小时，无需加班，无需提成及额外绩效奖项目，正常工作时间工资即五千多元，新旧岗位的工作强度、时间和工资待遇完全不同。欧派公司辩称，朱明金因严重违反公司规章制度被解除劳动合同，同意一审判决。欧派公司向一审法院起诉请求，1.请求法院判令欧派公司不应支付朱明金解除劳动合同赔偿金94125.28元；2.请求法院判令欧派公司不应支付朱明金2019年8月9日至8月14日工资1352.37元；3.本案诉讼费用由朱明金承担。一审法院认定：双方有争议的事项为第九、十项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2011年11月14日朱明金与广州仕邦人力资源有限公司深圳分公司签订劳动合同被派遣至欧派公司工作。二、签订书面劳动合同及期限：2014年11月14日、2017年10月19日与欧派公司签订劳动合同。三、合同约定的劳动者工作岗位：普工。四、实际履行的工作岗位：搬运工。五、劳动者每月工资构成及发放：基础工资2000元＋计件工资，银行转账发放。六、劳动者解除劳动关系前十二个月的月平均工资数额：5882.83元。七、解除劳动关系的时间：2019年8月15日。八、劳动者的工作年限：4年9个月。九、欠发工资数额：劳动者主张及证据：用人单位欠发2019年8月9日至2019年8月14日工资差额1352.37元。证据：打卡记录、工作照片、视频。用人单位答辩意见及证据：2019年8月6日起口头通知朱明金到新岗位上班，8月8日起多次通过书面形式通知朱明金调岗，朱明金拒不到岗，我方在旧岗位也未安排工作，朱明金一直赖在旧岗位。一审法院认定及理由：朱明金虽不同意调岗至新岗位，但提供了证据证明该期间有在原岗位出勤，欧派公司对此事实亦予以认可，故应支付2019年8月9日至2019年8月14日工资，计算为5882.83元÷21.75天×5天=1352.37元。十、双方解除或终止劳动关系的原因：劳动者主张及证据：2019年8月2日开始，欧派公司对其作停岗处理，且未经双方协商一直擅自对其岗位进行变更，违法解除。原岗位是搬运成品，计件工资，无需上夜班，而新岗位是搬半成品，是计时工资，要上夜班，故不同意调岗。证据：微信聊天记录、短信通知、调岗通知、解除劳动关系通知、离职证明。用人单位答辩意见及证据：欧派公司因订单减少，搬运工工作量饱和，故调整了3个搬运工的工作，朱明金是其中一个。调岗后的工作同为搬运，实行综合工时制及计件工资，工作时间、工作地点均未变更。考虑到劳动者实际情况，我方在调岗通知书等文件中均向朱明金承诺不用上夜班，月工资基本相当。朱明金无正当理由拒不到岗，按照《员工手册》第十二章第58页D项的规定，以旷工论处。连续旷工3天以上的，单位可随时解除劳动合同。欧派公司认为朱明金严重违反公司规定，于2019年8月14日征得工会同意后，于同日向朱明金作出《解除劳动合同通知书》，属于合法解除。证据：《员工手册》、《员工手册》会签表、调岗通知书、催岗通知书、解除劳动合同通知书、征询工会意见函。一审法院认定及理由：双方签订的劳动合同中所约定的工作岗位是“普工”，实际履行岗位为搬运工。欧派公司因经营的需要调整朱明金的工作岗位，且新岗位的性质同为搬运工。根据调岗通知书显示，新岗位工作时间与工资均与原岗位相当，现欧派公司进行调岗，属于用人单位自主经营权范畴，不具有惩罚性和侮辱性。朱明金无正当理由不服从该工作安排，根据《员工手册》的相关规定，已经构成旷工，已违反了欧派公司的规章制度，欧派公司有权解除劳动合同并无须支付经济补偿金或赔偿金。十一、解除或终止劳动关系经济补偿金或赔偿金数额：无。十二、申请仲裁时间：2019年9月6日。十三、仲裁请求：1.被申请人支付申请人2011年11月14日至2019年8月15日解除劳动关系赔偿金111263.2元。2.被申请人支付申请人2019年8月1日至2019年8月14日工资2916.17元。十四、仲裁结果：1.被申请人自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付申请人解除劳动关系赔偿金94125.28元；2.被申请人自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支申请人2019年8月9日至8月14日工资1352.37元。十五、诉讼请求：1.请求法院判令欧派公司不应支付朱明金解除劳动合同赔偿金94125.28元；2.请求法院判令欧派公司不应支付朱明金2019年8月9日至8月14日工资1352.37元；3.本案诉讼费用由朱明金承担。一审法院认为，如前所述，欧派公司合法解除劳动关系，无需支付赔偿金。欧派公司应支付2019年8月9日至2019年8月14日工资1352.37元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、广州市欧派卫浴有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向朱明金支付2019年8月9日至2019年8月14日工资1352.37元。二、广州市欧派卫浴有限公司无需向朱明金支付解除劳动关系赔偿金94125.28元。三、驳回广州市欧派卫浴有限公司的其他诉讼请求。（如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）案件受理费10元，由广州市欧派卫浴有限公司负担。经审查，对于一审法院查明认定的事实双方当事人无异议的，本院予以确认。本院另查明，欧派公司《员工手册》第58页D项规定，正常调岗，员工未按要求及时到新岗位报到的，以旷工论处；第35页第5项，员工连续旷工3天（含）以上的，公司可以解除劳动合同。再查明，2019年8月8日、8月11日-14日，欧派公司均通过其司“短信易”平台以短信形式向朱明金发送调岗通知书、催岗通知书，告知朱明金公司因生产经营需要，对其工作岗位进行调整，工作地点与原岗位同一厂区，工作时间与原岗位相同，正常工作时间的定额工时工资与原岗位相同，月综合平均工资与原岗位基本相同，并通知朱明金于2019年8月9日上午8点前往新岗位报到上班，逾期未到新部门报到，公司将依规按照旷工处理。一审庭审期间，朱明金确认收到欧派公司发送的短信催岗通知。二审期间，朱明金申请证人骆某、凡学伟出庭作证。证人骆某到庭陈述称，其与朱明金是朋友及同事关系，其在欧派公司负责配料工作，搬油漆的，于2018年底2019年初离职。配料工分很多种，工资5000多，工资低是4200、4300元左右。朱明金原来的工作是在一楼做搬运，朱明金不需要上夜班，对他的具体收入情况不清楚，是计件的。证人凡学伟到庭陈述称，其与朱明金之前是同事关系，其已于2020年4月离职。之前与朱明金是同一个主管，但不在同一个岗位工作，凡学伟是物流库工，协助仓库卸货。朱明金调岗后是到车间一楼，车间是两班制，工资是计时的，基本工资＋加班费，调岗前是纯白班，是计件的。备料组的工资是4000-5000每月，基本工资占大头，加班费占一点。朱明金质证认为，根据证人凡学伟的证言，其此前工作岗位和部门与我方一致，后来调到仓库，不是备料组的成员，其证言对本案无参考性。根据证人骆某的证言，由于其在备料组，对其岗位和工资情况清楚，结合欧派公司在一审提交的备料组工人的工资明细表可知，备料组的工人工资构成是标准工资1700多元，提成及额外绩效4000元左右，是加班工资形成的，但朱明金之前的工作不需要加班，正常上班的工资5000-6000元，两者的工作强度及工资都不一致，故欧派公司的调岗行为不符合用人单位合法使用用工自主权的情形。欧派公司质证认为，两名证人在职期间的工作岗位与朱明金新安排的工作岗位性质不同，故两名证人的陈述无参考性。骆某2018年底离职，朱明金2019年8月离职，两者时间相差较长。欧派公司提交的工资条与朱明金的工资条没有差别，欧派公司的全部员工是计件，不存在计时。证人证言三个人的笔迹是一样的，庭审中两证人称是自行写的，存在说谎。欧派公司在二审期间未提交新证据。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合各方的诉辩意见，就本案争议的焦点问题，本院分析认定如下：关于欧派公司对朱金明调岗的合法性和合理性问题。从欧派公司的调岗通知书来看，工作时间、地点、待遇不变，亦不具有惩罚性、侮辱性，一审法院认定欧派公司进行调岗属于用人单位行使用工自主权，并无不当，本院予以认可。朱明金主张调岗后需要上夜班、加班才能维持原待遇，但仅根据其提交的证人证言不足以证明其上述主张，本院不予采纳。按照欧派公司《员工手册》第58页D项的规定，正常调岗，员工未按要求及时到新岗位报到的，以旷工论处；第35页第5项，员工连续旷工3天（含）以上的，公司可以解除劳动合同。在欧派公司多次通过短信平台发送催告到岗通知后，朱明金拒绝到岗，其仍在原岗位出勤，不能视为提供有效劳动，欧派公司可不发放2019年8月9日至8月14日期间的工资，但欧派公司对一审判决未上诉，本院对此不作处理。在欧派公司明确告知逾期不到岗视为旷工的情况下，朱明金对于拒不到新岗位工作的后果亦是明确可预见的，故一审法院认定朱明金构成旷工违反欧派公司规章制度，并判决欧派公司无需支付经济补偿金或赔偿金，并无不当，本院予以维持。综上所述，朱明金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人朱明金负担。本判决为终审判决。审判员 陈 丹二〇二一年六月二十五日书记员 唐亚玲陈培铮