宁夏回族自治区平罗县人民法院民事判决书（2020）宁0221民初3360号原告（反诉被告）：宁夏金都建筑有限公司。法定代表人：姚某。委托诉讼代理人：于某，宁夏兴业律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：罗某，宁夏兴业律师事务所律师。特别授权代理。被告（反诉原告）：石嘴山市泓升新材料科技有限公司。法定代表人：薛某。委托诉讼代理人：刘某，宁夏致和律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：董某，现住宁夏石嘴山市。特别授权代理。原告宁夏金都建筑有限公司（以下简称“金都公司”）与被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司（以下简称“泓升公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月4日受理后，在审理过程中，被告泓升公司提出反诉，本院依法适用普通程序公开开庭进行了合并审理，于2020年2月25日作出（2019）宁0221民初3727号民事判决书。宣判后，泓升公司不服判决提出上诉。石嘴山市中级人民法院审理后，于2020年8月26日作出（2020）宁02民终520号民事裁定，裁定：一、撤销本院（2019）宁0221民初3727号民事判决书；二、发回本院重审。本院于2020年9月15日受理后，依法另行组成合议庭，分别于2020年12月3日、2021年1月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）金都公司的委托诉讼代理人于某、罗某，被告（反诉原告）泓升公司的委托诉讼代理人董某、刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付工程款、利息合计3463479元，其中：工程款3398900元，利息64579元（2019年4月11日暂计算至2019年9月2日，3398900元×4.75%/年/360天×144天=64579元，之后的利息按照主张的计算方式计算至被告实际付清款项之日）；2.确认原告在被告欠付工程款的范围内对本案的建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2016年8月20日签订《建设工程施工合同》，约定原告金都公司承建被告泓升公司位于石嘴山市××区的年产1万吨邻甲酸甲酯苯磺酰胺项目综合楼工程，面积5708.74平方米，结构为框架结构，工期为合同签订后150天，被告按工程进度付款。合同约定工程竣工验收报告经被告认可后28天内，原告向被告递交竣工结算报告及完整结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。在被告收到竣工结算报告和结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。合同生效后，原告严格按照合同约定进行施工，完工后原告依约向被告交付涉案工程并经竣工验收合格。后双方进行了结算，并于2019年3月14日签订最终的《工程（结）审查定案表》，确定审定后应付工程款总金额为8198900元。自2016年10月至2018年2月，被告已经依约陆续向原告支付工程进度款合计4800000元，下欠3398900元，经原告多次催要，被告至今未支付。现原告诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告泓升公司辩称，涉案工程至今双方未正式结算，原告提供的工程量审定单是在双方因解决分包方及农民工问题价款时在暂时搁置争议项目的情况下暂定的结算价，并非客观真实的结算价。请法庭对涉案工程量进行鉴定，确认真实的工程造价，并据此判令被告应承担的欠付工程款责任。被告泓升公司向本院提出如下反诉请求：1.判令原告对工程未按施工图纸施工部分承担工程造价赔偿及逾期交工损失合计100万元；2.本案反诉费用由原告承担。事实和理由：2016年8月20日，被告泓升公司与原告金都公司签订了关于泓升公司年产1万吨邻甲酸甲酯苯磺酰胺项目综合楼工程的《建设工程施工合同》，合同工期150天。但案涉工程因原告原因逾期交工，截止2017年11月28日才进行竣工初验，逾期天数长达10个月8天。且工程质量不合格，存在多处未按图纸施工的情况，经监理部门提出整改，至今未予整改。因被告生产需要，情况紧急，无奈之下，被告自行委托第三方进行了部分修复并实际入住。但实际损失及费用原告至今不予认可，也未解决，故诉至法院。原告对被告泓升公司反诉的辩称，一、泓升公司的诉称没有事实依据。金都公司依据《建设工程施工合同》约定及建设单位、监理单位、施工单位三方确认的多份《施工现场工程量签证单》进行施工，并经监理单位验收合格，不存在给泓升公司造成损失的施工行为。金都公司按照设计图纸完成墙体砌筑后，泓升公司变更一、三、四层的墙体设计，增加了大量的设计变更内容，金都公司均已经按照变更后的《施工现场工程量签证单》进行施工并验收合格。金都公司完成了《建设工程施工合同》及《施工现场工程量签证单》中的全部施工内容，对需要整改、完善的施工内容，也全部进行了整改，经监理单位验收确认合格。因泓升公司恶意拖欠工程款，拒绝并迟延验收，并私自进行装饰入住，由此造成的损失应由泓升公司自行承担。二、泓升公司未按照约定支付工程款、迟延出具设计变更书面材料及建设单位发包的其他第三方窗户进场迟延40多天等的原因，导致工期顺延、延误，根据合同约定，对此造成的后果应由泓升公司承担。同时，在合同履行中，泓升公司数十次进行设计变更，均未按合同约定提前14天书面通知金都公司，在金都公司反复督促，才下发变更签证的材料，致使金都公司工期不得已顺延。在金都公司完成窗户口外的全部墙面抹灰工程后，因门窗未安装致使后续工序无法进行。金都公司及监理公司连续三次在监理会议上督促泓升公司安排门窗安装，泓升公司在2017年5月14日才安排第三方入场进行门窗施工，5月20日才将门窗安装完毕，金都公司得以进行后续的工序。根据前述合同约定，涉案工程的工期应当顺延。三、泓升公司在收到金都公司移交的施工材料后，不组织验收，而是自行委托第三方进入施工并实际入住，涉案工程应视为竣工验收，泓升公司擅自入住使用，风险由泓升公司承担。合同约定，经监理公司委派的总监理工程师签字确认的，工期顺延。因存在前述致使工期顺延的多种原因，金都公司申请对工期进行了调整，施工完成时间调整为2017年7月30日，调整单中有监理工程师确认。金都公司在2017年4月27日，已完成了案涉工程的主体结构、屋面结构、建筑给水排水及供暖分部工程、建筑电气分部工程、建筑节能工程的施工，并经监理公司验收合格。2017年7月底，金都公司完成了合同约定的施工内容，所有施工单位均撤出施工场地，不存在违约。因泓升公司拖欠工程款，拒绝验收和结算，工程没有竣工验收，工程竣工验收的情况远远早于2017年11月30日。根据法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。双方签订的合同对此也有约定：工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用；发包人强行使用的，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。2018年1月4日，金都公司将涉案项目工程的全部施工资料一套9册移交给泓升公司，泓升公司仍拒不支付工程款，拒不组织验收，而是入住使用涉案项目工程大楼。综上，泓升公司的反诉请求没有事实和法律依据，应依法予以驳回。原告为支持其本诉请求、抗辩被告的反诉请求提交以下证据：1.建筑业企业资质证书（复印件）、建设工程施工合同各一份，证明原告具有建筑工程施工总承包贰级资质；2016年8月20日，原、被告签订《建设工程施工合同》，合同对工程价款、施工进度、工程款支付、发包方和承包方的权利义务、违约责任等进行了约定；工程承包范围为施工图纸（土方开挖、土方回填、沙夹石换填、门窗、通风、地面砖不计入报价）；各分项的具体工期及工程款拨付的时间节点严格按照附件四《综合办公楼进度进化和拨付节点》执行；合同约定的工程款为可调价，工程款为合同价加变更签证，合同价款790万元，最终工程总价款由审计机构审定；以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款导致施工不能正常进行的；设计变更和工程量增加；一周内非承包人原因停水、停电、停气造成累计停工超过8小时。发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任；施工中发包人需对原工程设计进行变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知，因变更导致合同价款对增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延；发包人在收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可；发包人收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任的事实；工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用，发包人强行使用的，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任；发包人在收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；因发包人原因未能按时支付工程款、设计变更、工程量增减等情况，工期相应顺延。2.工程（结）算审查定案表复印件一份，证明2019年3月14日，涉案工程经泓升公司、金都公司结算确认，工程款总额为8198900元。被告对原告上述本诉证据的质证意见：对证据一中原告的资质的真实性、合法性、关联性无异议；对建设工程施工合同的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，合同约定涉案工程为单价合同，总价款为790万，最终结算要在第三方审定工程造价值的基础上让利4%；合同约定工期为150天，自合同签订之日开始计算，即2016年8月20日；合同约定，由于承包人原因造成工期延误的，每拖延一天按照工程总价的千分之一支付违约金。对证据二有异议，该审定表不是涉案工程的真实造价，根据合同约定，双方共同向福建泉宏工程管理有限公司宁夏分公司申请工程造价审定，因存在部分工程未按图纸施工的情形，以及工程量变更但签证量不明确的情形，该公司未出具最终工程造价审定额;该证据显示的8198900元工程造价是在2018年春节前后应原告的要求，为了解决涉案工程分包工程价款和农民工问题双方在搁置争议额情况下出具的暂定价，双方约定仍以该公司最终审定额为准，该工程审定单存在原告欺诈行为及被告的重大误解，现申请进行工程造价的司法鉴定，据实结算。3.施工现场工程量签证单15张、泓升办公楼电气部分签证单4张(均系复印件)，证明在合同履行中，金都公司按照图纸完成室内墙体砌筑后，泓升公司对办公楼1、3、4层的墙体进行设计变更，重新布置墙体并增加施工量；在厂区增加DN32钢制采暖管、在办公室增加防水、楼梯间窗洞位置变更、外墙保温及真石漆变更，在一、二、三、四层伸缩缝增加墙体、三层已施工墙体拆除、四层墙体增加以及其他零星工程增加设计变更工程，导致工期顺延。被告的质证意见：对证据有异议，因变更工程量造成的造价增加部分不予认可。4.申请法院从监理公司调取的监理会议签到表及会议纪要共40页（2016年10月21日至2017年5月12日共六次），证明2016年10月21日监理会议，金都公司提出工程款未按照合同约定支付到位，泓升公司迟迟未对窗户材料规格、型号给予回复，造成窗户材料未能提前加工、制作，导致工期顺延。2017年3月31日监理会议，金都公司提出综合楼二次砌体砌筑完毕，屋面水箱间、贮热水箱间内外墙抹灰完成，准备做屋面保温，材料未定，泓升公司变更墙体方案未出来，金都公司、监理公司督促泓升公司尽快确定屋面保温材料、办公室三、四层填充墙体要变更，出具正式的变更手续，泓升公司称近期答复，进而耽误施工进度。2017年4月7日的监理会议，针对上述问题，金都公司、监理公司再次要求泓升公司尽快给予书面答复，泓升公司称下周前答复，同时泓升公司强调凡是涉及设计图纸变更的，在未下发正式书面变更单前，施工单位不可以进行施工，否则后果自负。2017年4月17日监理会议，金都公司已完成一、二、四层室内墙体抹灰，三层由于墙体变更，正在进行墙体拆除，指出泓升公司外墙原设计为真石漆，泓升公司口头告知要调整，但未出具书面设计变更方案；监理公司对综合楼屋面工程保温材料未确定、外窗窗框未安装、外墙施工做法未确定等事宜，敦促泓升公司进行协调处理，但泓升公司要求，所有与原设计不符的变更工程无书面文本资料，视为乙方私自变更，建设单位不承担责任。2017年4月28日、2017年5月12日监理会议，针对上述问题，金都公司多次要求泓升公司尽快解决；监理公司确认综合楼室内外抹灰全部完成，督促泓升公司解决外墙施工方案未确定及门窗框未安装问题，否则下一道工序无法施工，将面临停工，泓升公司称窗户施工次日进场。监理会议纪要证实，因为外墙施工方案变更及泓升公司安排的第三方门窗施工的迟延，导致工期耽误一个多月。结合证据三，证实泓升公司频繁变更设计，又未及时出具变更签证单，导致工期多次顺延。被告的质证意见：2016年10月21日监理会议中提出窗户材料等未能提前加工制作的问题，因双方的施工合同将门窗工程剔除在外，与本案没有关联性。2017年3月31日监理会议纪要，金都公司提出屋面保温材料未定，甲方变更墙体方案未出手续有问题，变更的原因是按照设计，要求使用30-35KG/立方米挤塑板，但金都公司实际购买挤塑板为26KG/立方米，并不是建设单位的过错；在解决方案中，泓升公司明确提出保温墙的材料执行原设计方案。2017年4月7日监理会议纪要，解决的问题仍然是填充墙体、材料变更的问题。2017年4月17日的监理会议纪要，解决的是同样的问题，并重申设计变更须有书面变更材料，外墙真石漆没有书面变更材料。2017年4月28日监理会议纪要，金都公司仅仅完成了室内外抹灰分项工程，计划5月1日全部完成，水暖工正在铺设供排水管网，工程已经严重逾期；金都公司仍然称外墙设计要听取建设单位项目负责人的调整，而建设方再次答复按合同第七条施工。2017年5月12日监理会议纪要，提出的门窗问题，与金都公司无关，外墙的问题仍要求变更，建设单位答复按图纸施工。同时，针对门窗、外墙保温材料、外墙真石漆问题，门窗由第三方施工，金都公司一直要求变更由其完成；关于外墙保温材料，金都公司为降低成本以市场买不到为由，要求泓升公司由30-35KG/立方米变更为26KG/立方米；为增加业务量，金都公司要求泓升公司变更外墙真石漆，泓升公司一直没有同意变更，金都公司提出泓升施工多次变更导致工程延期不属实。5.申请法院从监理公司调取的工程开工/停工报审表一张、工程复工报审表一张，证明进入冬季气温下降，不具备施工条件，2016年11月23日，金都公司提交停工申请，监理公司审批同意停工；2017年3月1日，天气转暖，金都公司申请复工，监理公司于2017年3月10日审批同意复工。被告的质证意见：对证据五的真实性无异议，对关联性及证明目的有异议，双方签订合同时已经考虑了冬季施工因素，以冬季施工日期在合同当中予以顺延是不合理的；冬季施工停工单显示停止施工，原告提供的证据二第15号现场签证单内容为建设单位为赶工期、增加人工工资主张冬季施工费，证实签证内容是虚假的，且该部分冬季施工费又是福建泉宏公司审定工程造价的争议项。6.申请法院从监理公司调取的施工进度计划（调整计划）报审表（两份共4页），证明经监理公司确认，自2016年11月20日停工至2017年3月20日复工，在此期间不进行施工，该期间不应计入工期内；结合证据三、四，证实因施工条件原因、建设单位未及时支付工程款、未及时下发设计变更签证、设计本身变更、建设单位发包的第三人门窗施工进行延误等原因，导致工期延误，经监理公司审批同意后，对施工计划进行调整，室内地面及装饰工程等完成时间为2017年7月30日；结合证据一，泓升公司委托的监理公司及总监理工程师同意，金都公司对施工计划进行调整，调整至2017年7月30日。被告的质证意见：对证据六的真实性无异议，但根据监理日志证实，施工计划全部是由金都公司主动进行的调整，未征得泓升公司同意，该责任应由金都公司承担。7.申请法院从监理公司调取的监理日志（36页），2017年3月10日至3月27日的监理日志证实，因泓升公司在金都公司完成墙体砌筑后作出设计变更，金都公司进行了二次砌筑施工，致使工期顺延的事实；2017年5月9日-11日的监理日志证实，金都公司在拆除楼梯间变更窗户洞、封堵楼梯间变更原图设计洞，并对变更窗户洞周边进行抹灰，因泓升公司对楼梯间窗户进行设计变更，致使工期顺延；2017年5月14日的监理日志证实，2017年5月14日泓升公司安排的第三方单位开始进场安装窗户，5月20日期间仍在安装，证实因建设单位的施工安排，导致墙体窗户洞口抹灰工程迟延40多天，致使工期的顺延；2017年7月18日，因工地停电，工期顺延一天；2017年7月22日，工地脚手架等陆续拆除，金都公司已经在调整的施工计划期限内完成施工，不存在延期竣工的事实。被告的质证意见：对证据七的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，证实冬季没有施工，工程期限严重延误，变更并未直接导致延误工期，达不到监理日志中变更可以增加工程量导致工期顺延的目的；监理日志确实存在变更，监理日志对变更后使用的人数、时间清楚记载，使用人工12个，增加费用1800元，不是原告提出的变更导致100多万元的工程款增加。8.主体结构分部工程报验单、屋面分部工程报验单、建筑给水排水及供暖分部工程报验单、建筑电气分部工程报验单、建筑节能分部工程报验单各一份（均为原件），证明截止2017年4月27日，金都公司已完成案涉工程的主体结构、屋面结构、建筑给水排水及供暖分部工程、建筑电气分部工程、建筑节能工程，并经监理公司验收合格签字确认；2017年7月中旬，金都公司按照变更后的工程进度计划表，完成了建设工程施工合同项下的施工内容。被告的质证意见：对证据八的真实性、合法性、关联性均有异议，时间有涂改的痕迹，监理公司没有盖章；验收的检验是由建设单位完成，不是监理公司完成，涉案工程的地基基础完工时间是2017年10月12日，该部分工程不可能在地基工程之前完工。9.资料/文件接受登记表一份、单位工程竣工验收申请表1页、验收记录表8页、单位（子单位）工程质量竣工验收记录1页、单位（子单位）工程质量控制资料核查记录6页、工程竣工报告2页、建筑工程竣工验收备案表6页、建设工程竣工验收报告5页、工程竣工初验整改回复单2页（原件在（2019）宁0221民初3727号案件中），证明金都公司于2018年1月4日将案涉项目工程的施工资料一套9册移交给泓升公司；涉案工程金都公司按照合同约定进行施工、验收，经泓升公司验收组组长赵孟、监理公司工程师杨强签字、监理公司盖章确认，涉案工程竣工验收合格；金都公司在初验后，针对施工中存在的瑕疵一一进行整改完毕，监理单位经过复查确认全部验收合格，不存在不予整改的事实。被告的质证意见：对证据九的真实性、合法性有异议，资料文件接收登记表没有被告公司的印章，不予认可；单位工程竣工验收申请表，开竣工日期截止至2017年11月30日，但金都公司在冬季停止施工，次年春季继续施工，内容、日期均不真实的，而报验时间是2018年12月15日；基础子分部工程质量验收记录表和主体结构分部工程质量验收记录表，建筑装饰装修质量验收记录表，屋面验收分部质量验收记录表，建筑给排水、电气分部、节能分部及单位工程质量竣工验收记录，全部显示的是2017年10月12日进行的验收记录，而不是验收申请；建设工程竣工验收报告显示竣工验收时间是2018年11月14日，竣工验收备案表中没有建设单位的验收合格意见和质检站的验收合格备案章。被告为抗辩原告的本诉请求、支持其反诉请求提交证据如下：1.证明一份（原件在（2020）宁0221民初3727号案件中），证实福建泉宏工程管理有限公司宁夏分公司对涉案原告提供的证据二中的工程审查定案表出具结论背景原因进行的说明，8198900元不是真实的工程造价，应以该公司的最终审定审计报告数额为准，但该公司尚未出具审计报告。原告对被告本诉证据的质证意见：对证据一的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，该证据不符合民诉法关于单位提供说明的形式要件，没有法定代表人签字，无法核实真实性；即使该证明内容真实，恰好证明原告提交的定案单工程价款8198900元，为双方未计入争议项目，实际的施工金额应当高于审定值，原告公司在报送审定金额的基础上做出了200万元的让步，审定金额系双方的真实意思表示；在原一审、二审被告均认可该定案单是在政府的见证下出具，并不存在原告方进行胁迫的情形，双方在进行结算定案时已充分考虑了工程的签证变更，未完成项目以及所有的施工内容，为解决农民工工资问题，就被告向原告的应付工程款协商一致后，得出的应付工程总金额可以充分证实定案单的真实性，应当按照双方共同签章确认的工程结算审查备案表所确认的工程款数额为依据。2.邮件打印件3页、微信截屏共3页（微信截屏中一页有福建泉宏工程管理有限公司宁夏分公司的印章，均是福建泉宏工程管理有限公司宁夏分公司的造价员提供），证明原告的项目经理朱建宁参与涉案工程的审计。原告的质证意见：对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，该邮件收件人及发件人均非福建泉宏工程管理有限公司宁夏分公司，真实性无法核对，根据合同约定，原告的项目经理为化文学，被告证据不能达到其证明目的。3.项目例会纪要签到表3页、监理例会签到表一页、会议纪要一份，均系复印件（与申请法院调取的证据一致），证明朱建宁系原告公司的项目经理。原告的质意见：对该证据不予认可，根据合同约定，原告的项目经理为化文学，即使证据真实，也达不到被告的证明目的。4.原告公司未完成工程确认单一份、综合楼初验专题会议记录一份（原件在（2019宁0221民初3237号案件中），证实原告未按图纸施工的情况。原告的质证意见：对未完成工程确认单的真实性予以认可，对证明目的不予认可，在该确认单出具后，对该未完成工程确认单中台阶坡道石材、室外散水，室内电线开关插座、配电箱工程原告均已经施工完毕；被告公司恶意拖欠工程款，承包人无法施工，由此造成的责任由发包人承担，原告提交证据在竣工验收材料中，监理公司的竣工验收意见均显示原告按照设计图纸及变更的签证完成了施工，并验收合格，原告的举证与被告的证明目的相悖；对综合楼初验专题会议记录的真实性、合法性、关联性及证明目的不予认可，该证据没有建设单位及施工单位的确认，不能证明原告的施工存在上述问题，原告提交的整改报告以及最终监理公司审核验收的竣工材料均证实原告在最终工程竣工时交付给被告的工程质量合格；被告提交的该材料印证了原告提交的竣工验收报告中建设单位验收组组长赵孟的身份，监理单位杨强的身份，证实原告提交的竣工验收报告经过了被告单位的验收组组长的签字确认，但被告拒绝盖章，拒绝进行验收的事实。5.2020年8月19日本案原二审开庭庭审笔录，证明实际竣工验收的时间是2018年11月30日，但至今未经被告及质监站验收合格；原告提供的证据证明子工程分部验收记录的验收时间是2017年10月12日，后经过登记停工，次年又继续施工，竣工验收的申请时间是2018年12月15日；该8198900元没有扣除让利部分。原告的质证意见：对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可，实际竣工验收的时间是被告在二审开庭中的陈述，不是法院依法认定的事实，也不是原告的自认；案涉工程被告至今未进行竣工验收的责任在于被告恶意拖欠工程款，在工程未进行竣工验收被告强行入住，依照法律规定，原告的工程应视为已竣工验收合格，原告的施工、竣工内容均经过监理单位的验收，为质量合格的工程。原告的举证及法院调取的证据证实在2017年7月原告已经完成了合同约定的施工项目，并拆除脚手架等撤场，原告提交的竣工验收材料所记录的验收时间及竣工验收时间均是在原告向被告提交竣工验收材料当时的时间，前述材料说明原告在施工完毕后，多次要求竣工验收，但被告拖延，致使原告提交的竣工验收材料只有监理公司的验收及被告验收组组长的签字，而没有被告的签章；案涉的工程结算甚至需要在政府的介入下，被告公司才在定案单上进行盖章，说明原告公司早已施工完毕，因被告公司的原因致使工程迟迟无法竣工验收。关于工程定案单中是否包含4%的让利问题，是被告在二审庭审中自述工程定案单不包含4%的让利，但该主张被告在原一审开庭中均未提出，故该4%的让利是包含在内的。6.2016年8月26日会议纪要一份，2016年11月4日会议纪要一份，2016年11月11日会议纪要一份（申请法院调取的证据），证实原告的施工存在工期缓慢，与要求不符的现象。原告的质证意见：对2016年11月11日的会议纪要的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，在原告提交的2016年10月的会议纪要中，金都公司明确陈述工程款支付不到位的问题，结合被告的工程款支付时间，说明因发包方未支付工程款，导致施工无法按期进行，且施工时间的变更、审批，均在合同约定的时间内完成，短暂的工序延误并不影响最终工程的施工完成；对2016年11月4日监理会议签到表及会议纪要、2016年8月26日会议纪要的真实性、合法性、关联性及证明目的不予认可。7.2017年5月12日监理会议纪要，证明双方争议的外墙真石漆工程，最终结论是按图纸施工，但原告提供的008号工程量签证单将该工程虚构为仿花岗岩进行价格上调。原告的质证意见：对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可，原告提交的变更签证单008号有建设单位及监理单位的签字盖章，证实设计图纸中对外墙材料的确定内容，说明在施工过程中存在被告未及时下发签证单，导致工期顺延。8.2016年10月14日会议纪要、2017年3月10日监理会议纪要，涉案工程设计图纸将蒸压加气砼砌块变更为普通砼小型空心砌块，建设单位要求报价单价不允许高于市场价格，否则不允许变更，但原告提供的工程量签证单将质量下调的产品以更高的价格确认，属于虚构事实、虚增价格。原告的质证意见：对2016年10月14日会议纪要真实性、合法性、关联性认可，对2017年3月10日监理会议纪要的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，原告在2016年10月反馈工程中急需解决的问题，但被告在2017年3月10日才进行答复，根据合同约定，签证内容的变更以书面为准，但建设单位并没有出具书面文书，原告提交的变更签证单系原、被告及监理单位三方确认书面文书，应以此为准。本院对证据的分析认定：原告提交的证据具有真实性、合法性、关联性，能够达到原告的证明目的，本院予以采信。被告提交的证据无法达到其证明目的，本院不予采信。本院经审理认定事实如下，2016年8月20日，发包人泓升公司与承包人金都公司签订《建设工程施工合同》一份。合同约定，泓升公司将其位于石嘴山市××区的“年产10000吨邻甲酸甲酯苯磺酰胺项目综合楼”工程发包给金都公司施工；工程面积为5708.74平方米，结构为框架结构；承包范围为施工图纸（以下内容均不计入报价，1.土方开挖、土方回填、砂夹石换填；2.门窗、通风；3.地面砖）；合同签订之日开始计算合同工期，工期为150天；各分项工程的具体工期及工程款拨付的时间节点严格按照附件四《综合办公楼进度计划和拨款节点》执行；合同价款7900000元，是综合办公楼所有设计文件总造价（门窗、地面砖、通风、砂夹石回填、土方开挖及回填除外）；最终结算经第三方审定后，金都公司自愿在总造价的基础上让利4%。合同还约定了工程师、项目经理的权利与义务，发包人的工作、承包人的工作内容，工程进度、工期延误、工程竣工、工程质量、双方责任、合同价款及调整、工程预付款、工程量确认、工程款（进度款）支付、工程设计变更、竣工验收、竣工结算、质量保修、违约责任等事项。其中工程进度条款约定，开工前三日内承包人提供施工组织设计和进度计划报表及现场平面布置图；工程师收到相关文件后五日内确认；群体工程的施工，承包人应按发包人提供图纸及有关资料的时间，按工程编制进度计划；承包人必须按工程师确认的进度计划组织施工，接受工程师对进度的检验、监督。工期延误条款约定，发包人未能按约定时间提供开工条件，未能按时支付工程款，设计变更、工程量增加，工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，一周内非承包人原因停水、停电、停气、造成停工累计超过八小时、不可抗力，发包人同意工期顺延的其他情况，工期相应顺延；承包人在上述情况发生后14天内，以书面形式向工程师报告，工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不确认、不提出修改意见的，视为同意顺延工期；由于承包人原因造成工期拖延的，每拖延一天按照工程总价的千分之一支付违约金。工程竣工条款约定，承包人必须按合同约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，否则应承担违约责任。工程质量条款约定，工程质量应当达到合同约定质量标准，否则承包人承担违约责任。合同价款及调整的条款约定，以中标通知书的中标价格在合同中约定，任何一方不得擅自变更；发生可调整价款因素情况后14天内，承包人将调整原因、金额以书面形式通知工程师，工程师确认调整金额后作为追加合同价款，与工程款同期支付；工程师收到通知后14天内不予确认、不提出修改意见，视为同意该项调整。工程量确认条款约定，承包人按合同约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告，工程师收到后7天内按设计图纸核实已完工程量，7日内未进行计量的，工程量视为被确认；对承包人超出设计图纸范围和因承包人原因造成返工的工程量，工程师不予计量。工程款（进度款）支付条款约定，在确认计量结果后14天内，发包人应当向承包人支付工程款（进度款）；发包人超过约定时间不支付工程款，承包人向发包人发出通知后仍不能支付的，双方可协商延期支付，从计量结果确认后第15天起计算贷款利息；发包人不按上述约定履行，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。工程变更条款约定，发包人需对原工程设计进行变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知；因变更导致合同价款的增减及造成承包人损失的，由发包人承担，延误的工期相应顺延；承包人不得对原工程设计进行变更，承包人擅自变更设计发生的费用和导致发包人损失的，由承包人承担，延误的工期不予顺延。竣工验收条款约定，工程具备竣工验收条件，承包人按规定向发包人提供完整竣工资料及验收报告；发包人收到后28天内组织验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见；发包人在收到验收报告28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可；竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期；发包人收到竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任；工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用，发包人强行使用的，发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。竣工结算条款约定，竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按合同约定价款及调整价款内容进行结算；发包人收到上述报告、资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见，确认后向承包人支付结算价款，承包人收到结算价款后14天内将竣工工程交付发包人；发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；发包人收到上述报告及资料后28天内不支付工程结算价款，承包人可以催告，56天内仍不支付的，双方可以协议将该工程折价，也可申请法院将该工程依法拍卖，承包人就折价、拍卖价款优先受偿；工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或竣工结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付，发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。质量保修条款约定（附件1），质量保修期从工程实际竣工之日起计算，分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期；土建工程为地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程合理使用年限；其他土建工程为两年，屋面防水工程为五年；电气管线、上下水管线安装工程为两年，供热与供冷系统为两个采暖期、供冷期；工程质量保修金为施工合同价款的5%；发包人在质量保修期满后14天内，将保修金返还承包人。合同签订后，金都公司按照合同约定进行施工。金都公司、泓升公司和监理公司共同对施工工程出具工程量签证单，在施工过程中，泓升公司对部分施工设计进行了变更，致使部分工程工期顺延。2017年10月12日至10月20日，金都公司、监理公司在基础子分部工程质量验收记录表、主体结构分部工程质量验收记录表、建筑装饰装修分部工程质量验收记录表、屋面分部工程质量记录表、建筑给水排水及供暖分部工程质量验收记录表、建筑电气分部工程质量验收记录表、建筑节能分部工程质量验收记录表上签字盖章，综合验收结论为合格。2017年11月30日，金都公司、监理公司在单位（子单位）工程质量竣工验收记录上签字盖章，验收结论为符合要求；金都公司、监理公司在单位（子单位）工程质量控制资料核查记录上签字盖章，结论为齐全、真实、有效、合格。同日，监理公司在工程竣工报告签字盖章，并同意竣工。2017年12月6日，监理公司在工程竣工初验整改回复单上签字盖章，复查意见为：经复查以上问题已经整改完毕，同意验收。2018年1月4日，金都公司将涉案施工资料移交给了泓升公司。2018年12月15日，金都公司在建设工程竣工验收备案表上签字盖章，意见为：同意验收；监理公司在建设工程竣工验收备案表上签字盖章，意见为：符合设计施工强制性标准，同意验收合格。同日，金都公司、监理公司在单位工程竣工验收申请表上签字盖章，监理公司意见为：同意竣工验收。在涉案工程未竣工验收情况下，泓升公司入住涉案工程办公楼。2019年3月14日，金都公司、泓升公司签订《工程（结）算审查定案表》，确定“综合办公楼合同内及变更签证工程”审定后价值为8198900元。被告泓升公司陆续向原告支付工程款合计4800000元，下欠工程款经金都公司多次催要，泓升公司未支付，引起本案诉讼。在本案重审过程中，泓升公司申请对涉案工程量及工程造价进行司法鉴定，本院于2021年2月8日委托银川华实伟业工程咨询有限公司进行鉴定。2021年5月17日，银川华实伟业工程咨询有限公司向本院出具《终止鉴定函》，载明：提供的证据材料未达到鉴定的最低要求，申请人拒绝按约定支付鉴定费，致使鉴定无法进行，故终止鉴定。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。泓升公司与金都公司签订的《建设工程施工合同》系双方的真实意思表示，不违反法律、法规的效力性、强制性规定，该合同合法有效，双方均应按照合同约定履行合同义务。金都公司按合同约定完成了涉案工程的施工，虽然该工程未竣工验收，但泓升公司已经入住，故泓升公司应支付涉案工程相应的价款。关于涉案工程价款的问题，涉案工程虽未进行造价评估，但双方于2019年3月14日签订《工程（结）算审查定案表》，确定“综合办公楼合同内及变更签证工程”审定后价值为8198900元。在重审中，泓升公司申请对涉案工程造价进行评估，但因提供的证据材料未达到鉴定的最低要求，泓升公司拒绝按约定支付鉴定费，鉴定部门终止了鉴定。综上，涉案工程的价款应以双方确定的8198900元为准。关于涉案工程款让利的问题，双方在合同中约定：最终结算经第三方审定后，金都公司自愿在总造价的基础上让利4%。虽然涉案最终结算未经第三方审定，但经双方确认总的工程价款为8198900元，应扣除让利部分，即8198900元×4%=327956元，泓升公司应支付给金都公司的工程价款为8198900元-327956元=7870944元，扣除已支付的4800000元，实际还应支付3070944元。关于金都公司要求泓升公司支付工程款利息的问题，根据双方约定：竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按合同约定价款及调整价款内容进行结算；发包人收到上述报告、资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见，确认后向承包人支付结算价款，承包人收到结算价款后14天内将竣工工程交付发包人；发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。双方的约定符合法律规定，本院予以支持，因双方于2019年3月14日确认了涉案工程的价款，应自2019年4月12日起计算至2019年8月20日，以实际欠付的工程价款3070944元为基数，按照年利率4.75%计算为53080元（3070944元×4.75%÷360天×131天=53080元），2019年8月21日至本判决确定的履行期届满之日的利息，以3070944元为计算基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于金都公司是否存在逾期交工及质量不合格问题。泓升公司认为金都公司未按照图纸施工，工程质量不合格，且存在逾期交工，要求金都公司赔偿损失合计1000000元，但其未能提交证据证实，且泓升公司在庭审时自认案涉工程已投入使用，双方在2019年3月14日进行工程结算时亦未提出工程质量问题，对此应当由泓升公司承担举证不能的不利后果。因案涉工程在施工过程中进行了设计变更，致使工期顺延，不能因此认定金都公司逾期交付，对泓升公司的反诉请求本院不予支持。金都公司要求在泓升公司欠付工程款范围内对案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释2004）14号第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释2018）20号第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）石嘴山市泓升新材料科技有限公司于本判决生效后十五日内向原告（反诉被告）宁夏金都建筑有限公司支付工程款3070944元、支付2019年4月12日起至2019年8月20日的利息53080元；2019年8月21日至本判决确定的履行期届满之日的利息以3070944元为计算基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；二、原告（反诉被告）宁夏金都建筑有限公司在被告（反诉原告）石嘴山市泓升新材料科技有限公司欠付工程款3070944元范围内对涉案工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；三、驳回原告（反诉被告）宁夏金都建筑有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）石嘴山市泓升新材料科技有限公司的反诉请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费34508元，由原告宁夏金都建筑有限公司负担2716元，由被告石嘴山市泓升新材料科技有限公司负担31792元。反诉案件受理费6900元，由反诉原告石嘴山市泓升新材料科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院，并在递交上诉状后七日内，凭本判决书向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。本判决生效后（当事人提起上诉的，以二审法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决；逾期未履行的，应如实向本院报告财产状况，如逾期履行或报告，将纳入失信被执行人名单进行信用惩戒，并加倍支付迟延履行期间的债务利息；不得有高消费及非生活和工作或经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取限制高消费、罚款、拘留等强制措施；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判长 王连福人民陪审员 安学香人民陪审员 李玉芳二〇二一年六月二十五日书记员 马茹梦