山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终5558号上诉人（原审原告）：济南杰德智脑智能科技有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：乔慧敏，总经理。委托诉讼代理人：孟金海，北京市齐致（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：栗旭娇，女，1992年4月18日出生，汉族，住山西省孝义市。上诉人济南杰德智脑智能科技有限公司（以下简称杰德公司）因与被上诉人栗旭娇劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2021）鲁0191民初1112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月8日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。杰德公司上诉请求：1.依法撤销一审判决并依法给予改判；2.本案的一审、二审诉讼费用由栗旭娇承担。事实和理由：一、一审认定事实错误。1.栗旭娇的工资是5000元/月而不是7000元/月。杰德公司每月均通过公司账户向栗旭娇发放工资5000元，上述事实杰德公司一审已提交了相应的证据加以证实。至于另外的2000元是杰德公司支付给栗旭娇的社会保险费补助，对此栗旭娇在庭审时也是认可的，社会保险补助不属于工资的一部分，上述补助是杰德公司应栗旭娇的要求不给其缴纳社会保险费而是将企业及个人承担的社会保险费用均以社会保险费补助的形式发放给了栗旭娇，根据《社会保险法》、《劳动合同法》、《劳动法》等相关法律、法规之规定，杰德公司与栗旭娇之间的行为是违法、无效的行为，栗旭娇应完全返还给杰德公司本金及其相关的利息损失，再由杰德公司根据栗旭娇的工资数额为其缴纳各项社会保险费用。对于上述事实，一审庭审时已全部查清，然而一审判决却只字未提，不但如此，还将上述2000元的社会保险补助加之工资中，一审法院这样处理系认定事实错误。2.一审判决杰德公司支付栗旭娇2020年2月工资7000元及2020年4月1日至10日的工资2252元错误。2020年2月1日至4月10日因新冠疫情栗旭娇没有向杰德公司提供劳动，根据鲁人社函(2020)5号文规定，上述期间为待岗期间而不同于正常工作期间，该期间杰德公司应向栗旭娇支付基本生活费而不是工资，一审判决杰德公司向栗旭娇支付工资是错误的。另外，2020年4月8日杰德公司向栗旭娇支付了5000元，据杰德公司法定代表人陈述，该5000元是杰德公司支付给栗旭娇2020年2、3、4月份的基本生活费。还有，2020年2、3、4月份杰德公司正常为栗旭娇缴纳了社会保险费用，其中由栗旭娇个人承担的部分即每月336.71元也是由杰德公司为其代垫，根据法律规定，上述数额杰德公司应该在应付给栗旭娇的基本生活费中给予扣除。二、鉴于一审认定事实错误，一审在判决杰德公司向栗旭娇支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额时也就存在错误，表现为计算工资基数错误，是5000元/月而不是7000元/月，另外，2020年2、3、4月应按基本生活费标准进行计算，而不是按5000元/月或7000元/月进行计算。综上，请求支持杰德公司的上诉请求。栗旭娇辩称，其工资是每月7000元，每个月5000元发放到银行卡里，另外2000元通过支付宝或微信发放。栗旭娇2020年2月和4月的工资都没有发放。杰德公司没有和栗旭娇签订劳动合同，没有发放双倍工资。杰德公司向一审法院起诉请求：1.判令杰德公司不向栗旭娇支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额58252元、2020年2月工资7000元、2020年4月1日至10日工资2552元；2.本案的诉讼费用由栗旭娇承担。一审法院认定事实：栗旭娇于2019年7月1日到杰德公司处工作，双方没有签订书面劳动合同，2020年4月10日双方劳动关系解除。杰德公司通过中国建设银行向栗旭娇发放了2019年8月至2020年1月工资及2020年3月工资，分别为：2019年9月2日发放5000元，2019年10月11日发放5000元，2019年11月1日发放5000元，2019年12月4日发放4663.29元，2019年12月31日发放4663.29元，2020年1月19日发放4663.29元，2020年4月8日发放5000元。2019年7月30日，杰德公司公司财务人员梁某某通过支付宝（梁某某）向栗旭娇支付7000元；2019年9月2日，杰德公司原法定代表人王某某通过微信向栗旭娇支付8000元；2019年10月11日杰德公司财务人员梁某某通过支付宝（梁某某）向栗旭娇支付4000元；2019年11月2日杰德公司财务人员梁某某通过支付宝（梁某某）向栗旭娇支付2000元；2019年12月4日杰德公司财务人员梁某某通过支付宝（梁某某）向栗旭娇支付2000元；2019年12月31日杰德公司财务人员梁某某通过支付宝（梁某某）向栗旭娇支付2000元；2020年1月19日杰德公司财务人员梁某某通过支付宝（梁某某）向栗旭娇支付2000元。杰德公司未向栗旭娇支付2020年2月及2020年4月1日至10日的工资。另查明，栗旭娇因与杰德公司劳动争议，于2020年4月17日向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认栗旭娇与杰德公司在2019年7月1日至2020年4月10日期间存在劳动关系；2.杰德公司支付栗旭娇未签劳动合同双倍工资63000元；3.杰德公司支付栗旭娇2020年2月份工资7000元及2020年4月1日至2020年4月10日工资2330元；4.杰德公司支付栗旭娇解除劳动关系补偿金7000元。该委经审查，于2020年7月28日作出济高新劳仲案字[2020]第593号裁决书，裁决：一、确认栗旭娇与杰德公司自2019年7月1日至2020年4月10日存在劳动关系；二、杰德公司向栗旭娇支付2020年2月工资7000元，2020年4月1日至10日工资2252元；三、杰德公司向栗旭娇支付2019年8月1日至2020年4月10日未签劳动合同双倍工资58252元；四、驳回栗旭娇其他劳动争议仲裁请求。杰德公司对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动争议。2019年7月1日，栗旭娇入职杰德公司，双方即建立劳动关系，至2020年4月10日，双方解除劳动合同，期间双方均应严格按照相关法律、行政法规履行各自的权利义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。”本案中，杰德公司主张栗旭娇的月工资为5000元，栗旭娇不予认可，主张其工资为每月7000元，其中5000元通过银行转账支付，2000元由公司财务人员或原法定代表人通过支付宝或微信支付，并提交转账记录予以证实。杰德公司虽不予认可，但未在规定期限内给出反馈意见或提交相反证据予以反驳，亦未在规定期限内提交证据证实财务人员或原法定代表人的转账行为系私人往来，其作为用人单位，应承担举证不能的法律后果，故对杰德公司的主张，一审法院不予采信。结合上述证据载明内容及双方陈述，一审法院认定，栗旭娇的月工资标准为7000元。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，双方均认可2020年2月工资未予发放，故杰德公司应向栗旭娇支付该月工资7000元。2020年4月1日至10日，栗旭娇向杰德公司提供了劳动，杰德公司应依法向栗旭娇支付劳动报酬，杰德公司虽主张该期间其未复工，仅应支付生活费，且已向栗旭娇支付了该期间生活费，但均未提交证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，故对其主张，一审法院不予采信。杰德公司应向栗旭娇支付2020年4月1日至10日工资2252元（7000元/21.75天*7天）。故杰德公司主张不向栗旭娇支付2020年2月工资、2020年4月1日至10日工资的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，双方对未签订书面劳动合同的事实均无异议，依据上述法律规定，杰德公司应向栗旭娇支付2019年8月1日至2020年4月10日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额55241.87元（5000元+2000元+5000元+2000元+5000元+2000元+4663.29元+2000元+4663.29元+2000元+4663.29元+2000元+7000元+5000元+2252元），对超出部分，一审法院不予支持。故，杰德公司主张不向栗旭娇支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。双方对仲裁裁决事项“一、确认栗旭娇与杰德公司自2019年7月1日至2020年4月10日存在劳动关系”“四、驳回栗旭娇其他劳动争议仲裁请求”，均未提起诉讼，视为对上述仲裁裁决事项的认可，一审法院予以确认。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、确认原告济南杰德智脑智能科技有限公司与被告栗旭娇自2019年7月1日至2020年4月10日存在劳动关系；二、原告济南杰德智脑智能科技有限公司于判决生效之日起10日内向被告栗旭娇支付2020年2月工资7000元，2020年4月1日至10日工资2252元；三、原告济南杰德智脑智能科技有限公司于判决生效之日起10日内向被告栗旭娇支付2019年8月1日至2020年4月10日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额55241.87元；四、驳回原告济南杰德智脑智能科技有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告济南杰德智脑智能科技有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。栗旭娇提交微信聊天记录，证明其从2020年3月12日开始正常上班。杰德公司质证称，对证据的真实性没有异议，对证明目的有异议。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于栗旭娇的月工资数额。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。栗旭娇主张其月工资7000元，5000元通过银行卡发放，2000元由公司财务人员或原法定代表人通过支付宝或微信支付。杰德公司不予认可，主张栗旭娇每月工资5000元，通过其他方式发放的2000元系杰德公司应栗旭娇要求不给其缴纳社会保险而向其支付的社会保险费补助。栗旭娇认可公司向其发放过社会保险费补助，但主张与本案诉争的每月2000元工资不是同一笔款项，且杰德公司自开始为其缴纳社保后未再向其发放社会保险费补助。双方对于杰德公司通过支付宝等方式按月向栗旭娇支付的2000元款项性质有争议。杰德公司未举证证明通过支付宝等方式按月向栗旭娇支付的2000元系社会保险费补助，且杰德公司为栗旭娇缴纳社会保险期间，仍每月通过支付宝等向栗旭娇支付2000元，故对于杰德公司关于通过支付宝等方式按月向栗旭娇支付的2000元系社会保险费补助的主张，本院不予支持。一审法院认定栗旭娇每月工资7000元，并无不当。关于杰德公司欠付栗旭娇工资数额。栗旭娇主张杰德公司未向其支付2020年2月及4月工资。杰德公司一审认可未向栗旭娇支付2020年2月工资，但关于2020年4月工资，主张因疫情原因，2020年4月杰德公司未正常复工，且已向栗旭娇支付该期间生活费，故不应再向其支付该期间工资。杰德公司提供的证据不足以证明其该项主张，故一审法院判决杰德公司向栗旭娇支付2020年2月工资7000元，2020年4月工资2252元，并无不当。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。杰德公司认可未与栗旭娇签订书面劳动合同，但对于一审法院计算未签劳动合同二倍工资差额的工资基数有异议。如上所述，栗旭娇月工资7000元，一审法院根据银行流水及转账记录等计算得出杰德公司应支付给栗旭娇未签订书面劳动合同二倍工资差额55241.87元，并无不当。综上所述，杰德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南杰德智脑智能科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 曹 慧二〇二一年六月二十三日书记员 盖玉滢