贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔01民终2876号上诉人（原审原告）：李某1，女，1994年4月10日出生，汉族，住贵州省织金县。委托诉讼代理人：吴永阁，贵州阁福律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾静，贵州阁福律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张某1，男，1981年9月12日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。被上诉人（原审第三人）：张某2，男，1950年7月8日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被上诉人（原审第三人）：蒋某，女，1955年6月8日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：张坤，男，1979年9月12日出生，穿青人，住贵州省织金县。上诉人李某1因与被上诉人张某1、张某2、蒋某离婚后财产纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初8868号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李某1上诉请求：1、请求撤销贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初8868号民事判决书，并请求人民法院重新审理或发回重审，依法支持李某1在一审中的诉讼请求；2、请求本案的一、二审诉讼费用由张某1、张某2、蒋某承担。事实与理由：李某1在2020年4月13日与张某1离婚，系法院调解离婚，法院没有对共有房屋进行确认和分割。在一审诉讼中，李某1主要是要求确认和分割共有财产，但一审法院没有正确的判决：错误的驳回李某1的全部诉讼请求，导致李某1在与张某1结婚多年，到现在一无所有的离开，还要抚养两个女儿，李某1认为，原审法院的判决是非常错误的：一审法院认定事实不清，证据不足，作出有违常理的判决，对主要事实未做实质性审查就冒然认定李某1与张某1之间不存在夫妻共同财产。一审法院对房屋不属于李某1与张某1的夫妻共同财产的认定是存在错误的，案涉房屋的修建时间从2013年开始就陆陆续续开始修建，修建该房屋的钱是李某1与张某1将结婚时的婚房出卖后所得的钱和张某1当时所赚的一些违法的钱，李某1的父母没有任何收入，平常生活都是由儿女给予，张某1为了将该房屋不作为夫妻共同财产予以分割，实在是花了不少心思，张某1所做之事逻辑不通，李某1在皂角井居委会中调取的一份房屋所有人的情况摸底调查表中（2017-2018年期间作出），登记于张某1名下的房屋平方数为1042.47平方米，但是在房屋拆迁时，该平方数已经全数登记于第三人张某2、蒋某的名下，该点一审法院也并未审查清楚，张某1也未提出证据予以证明，就冒然认为该房屋属于第三人张某2、蒋某，这对李某1是极为不公平的，李某1与张某1虽然是2020年4月份才经法院协议离婚，但是李某1与张某1早已分居，李某1一直带着两个女儿与父母居住，并且李某1与张某1在结婚后，李某1并未将户口迁到张某1家，所以在居委会每次前往案涉房屋调查时，李某1都某知晓，该房屋的情况都由张某1与其父母胡编乱造。但是李某1前往皂角井居委会调查摸底情况调查表时，案涉房屋是登记于张某1名下的，该房屋是违建房屋，所以没有产权证和相关建房手续属于无手续房，居委会发放拆迁补偿款的对象是由拆迁对象决定。张某1并未实际提供证据证明案涉房屋属第三人张某2、蒋某修建和登记于第三人张某2、蒋某名下，一审法院根据李某1调取的关于案涉房屋的拆迁资料就驳回李某1的诉讼请求。该案所存在的争议点，一审法院并未审查清楚，该案争议点是该房屋的修建是否是张某1父母所修建，在一审中，张某1所提出的证据都某足以证明该房屋是由张某1父母修建。案涉房屋属于违建的房屋，在修建前没有办理了任何手续，该房屋的登记情况也不明确，但是该村村委会一直都在进行摸底调查，摸底调查表与面积分割确认书中的平方数都村在差额，既然该房属于无审批房，该房的修建时间在李某1与张某1结婚后用夫妻共同财产陆陆续续修建，应属于夫妻共同财产，并且能够提供证据证明，而张某1的父母无实际证据证明该房屋是由其出钱修建，在一审中，第三人拿出多张欠条欲证明该房是属于张某1的父母第三人修建，但是该份证据李某1是不予是认可的，达不到其想要的证明目的，那么应该由其承担举证不利的风险，但是一审法院却将该种不利后果由李某1承担，一审法院该种做法实是查明不清，歪曲事实。再次强调，李某1从中曹司街道办事处调取的证据不能作为判断该房屋属于张某1父母出钱修建的依据，理由如下：在相关的部门前往调查时案涉房屋进行走访调查时，没有建房审批手续和其他登记证件作为证据证明该房屋确属于张某1父母修建，相关部门前往调查时，被调查对象完全可以将该房屋登记到与其有相关关系人的名下，所以该份证据本就是是因张某1故意报错登记而导致的，所以该份证据不能证明该房屋属于张某1父母修建，一审法院歪曲事实，作出对李某1极其不利的判决。显然与事实极为不符与法律相悖。一审法院在未查清事实的情况下驳回李某1的诉讼请求属于使用法律不正确，事实不清，对李某1显失公平。综上所述，一审法院认定事实不清，请贵院在查明事实的基础上撤销一审判决，并依法予以改判。张某1辩称，李某1与张某1共同生活婚姻关系存续期间，根本没有夫妻共同财产，在婚姻关系存续期间没有经济收入来源，平时生活拮据，都是由张某1父母、姐姐、哥哥帮助的。居住在大铁路边房子也是张某1父母出钱修建的。2014年后，就将修建在铁路边的房子卖掉了，所得款项由李某1保存。房屋修建时张某1、李某1还不认识，张某1系织金洪家渡移民，是2000年从老家搬迁过来，先和前妻修建移民搬迁房，2009年下文件才迁的户口。是张某1和前妻先修建房屋，然后张某1父母才来修建。李某1的上诉请求不能成立，请求维持一审判决，驳回上诉。张某2、蒋某辩称，李某1所说的张某2、蒋某没有经济收入是错误的，张某2、蒋某是有租金收入的。李某1的上诉请求不能成立，请求维持一审判决，驳回上诉。李某1向一审法院起诉请求：1、依离婚协议约定依法分割李某1、张某1共同所有的面积约1042.72平方米房产；2、诉讼费、保全费由张某1承担。一审审理中李某1变更诉讼请求为分割征收补偿的货币及安置的房屋，申请调查令调查安置的具体金额和房屋面积。一审法院认定事实：2011年10月2日张某1与李克梅在民政部门离婚，离婚协议约定婚后位于贵阳市南明区，前面一栋归张某1，后面一栋归李克梅。李某1于2020年1月起诉来一审法院与张某1离婚，其中一项请求为分割共同财产（价值450万元自建房两栋），同年4月双方经一审法院（2020）黔0102民初2201号民事调解书调解离婚，李某1在调解笔录中称有夫妻共同财产但离婚后另案诉讼，张某1则称没有共同财产，有夫妻共同债务20万元离婚后自行处理。审理中经李某1申请，一审法院出具调查令，向中曹司街道办事处调取了2020年灯笼坡拆违房屋编号6-064档案，其中2020年4月15日制作的南明区灯笼坡房屋所有人信息调查表载明张某1户在此居住，家庭成员信息为张佳琪、张秋月；面积分割确认书上载明南明区灯笼坡编号为6-064的无手续建筑，总面积2567.93平方米，为张某2、蒋某、张某1与案外两户五户共同所有，五户共同确认张某2分割1002.52平方米，蒋某分割1118.78平方米，张某1分割246.63平方米；2020年5月28日张某2、蒋某出具的承诺书载明对编号为6-064的整栋建筑的面积分割无异议，自愿腾空移交...2020年5月28日中曹司街道办事处与蒋某签订补助协议，约定一次性补偿蒋某1790048元（1118.78平方米＊1600元／ｍ）；2020年5月28日中曹司街道办事处与张某2签订补助协议，约定一次性补偿张某21604032元（1002.52平方米＊1600元／ｍ）；张某2、蒋某在补助兑现汇总表上签字领取了协议补助款；选房通知单上载明张某1选房地址在贵阳市南明区；2020年6月14日贵阳市南明区农业农村局出具证明，载明张某1属毕节地区洪家渡水库移民，现住贵阳市南明区灯笼坡，房屋编号6-064，请予办理该房屋有关权益手续...审理中李某1申请其妹出庭证明李某1、张某1双方修建房屋，证人称是其帮忙拉材料，李某1、张某1每天支付100元，房子陆陆续续修建了好几次，从2014年修建到2018年，就是6-064这一栋房屋，当时木头是李某1父亲出的，张某1和前妻在该地有一套两层的房屋，一层有六间房大概有200多个平方，后在原房屋的基础上又修建了两层，前面空地还有新建三层房屋，一层面积大概有300个平方。一审法院认为，根据上述查明的事实，案涉南明区灯笼坡编号6-064房屋可以确认包括张某1与李某1婚前的房屋及第三人修建的房屋。李某1主张与张某1婚后修建有房屋，对此仅有其妹证明双方婚后修建有房屋。因李某1之妹与李某1存在利害关系，所作证言作为唯一的证据，不能达到证明李某1主张的证明效力，故李某1应承担举证不能的后果，对李某1的诉讼请求不予支持。李某1可以收集有效证据后再行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告李某1的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费21400元、保全费5000元由原告李某1负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明如下：二审中，李某1申请证人李某2出庭作证，李某2在庭审中陈述：李某2与李某1是父女关系。李某2是李某1的父亲。李某1与张某1还没有结婚的时候就已经住在一起，时间是2012年。结婚后生了一个女儿，再去办理的结婚证。铁路边的房屋是李某1与张某1婚姻关系存续期间修建的房屋，在该房屋中居住了两年，之后张某1将该房屋出卖，并在灯笼坡上修建了新房，老房屋（张某1婚前财产上加建）由原来的240平方米上加建三层。老房屋的院子里面由修建了四层房屋，2017年又修建了一栋房屋，但是该房屋在2018年被强制拆除，该房屋（老房屋加建）的修建过程李某2有参与修建，但没有参与修建几天李某2就退出了。还有就是2017年修建的房屋张某1在李某2处拉了一批建筑木料，并没有将该木料交还给李某2，也没有向李某2付钱。证明目的为证人的证言充分证明了李某1与张某1在婚姻关系存续期间确实在灯笼坡修建了三层房屋，每层240个平方米，这是客观事实，另外还在院子里面修建了四层新建房屋，该处的房屋依法应当确认为夫妻双方的夫妻共同财产。张某1对证人证言认为，首先证人与李某1是存在利害关系的，不认可证人的证明目的，同时张某1也没有叫证人修建房屋，张某1其余的房屋是在张某1第一段婚姻关系结束之后，分得的财产用于修建，修建房屋的地基是张某1的哥哥（张坤）与张某1的姐姐（张琴）出资的。张某1和李某1在婚姻存续期间是无正当收入的，怎么可能有钱用于修建房屋。张某2、蒋某对证人证言认为：2018年强拆的房屋，在一审李某1是不认可的，但现在李某1的父母（证人）又承认有这么一栋房屋，证人证言前后矛盾，说明李某1在说谎话。除此之外，李某1所说的房屋面积与证人所称述的面积相差很大，前后矛盾，纯属说谎。其次，李某1的父母出庭作证，与李某1存在利害关系，不予认可。张某1向本院提交证据一组为《结婚登记审查处理表》（复印件），证明目的为证明张某1与李某1是在2012年认识，但是房屋在认识之前就已经存在，并没有李某1所说的共同财产。李某1对该组证据认为，对于张某1所提交的复印件，李某1不予认可，达不到证明目的。张某2、蒋某同意张某1的质证意见。另，二审中，李某1因无法核实《花溪大道综合整治地块房屋摸底调查汇总表》中涉及张某1名下房屋面积，申请本院到皂角井居委会服务站调取相关证据。本院于2021年6月8日前往贵阳市南明区皂角井社区调查核实，经核实《花溪大道综合整治地块房屋摸底调查汇总表》只是摸底表，为配合相关部门对本案涉及的灯笼破片区的房屋进行摸底，只是一个摸底的程序，摸底表上的面积是社区自行测绘的，但房屋是张某1自己陈述的，只有他提供身份证，登记表只是摸底，只是确认有多少违法建筑面积。张某1对该份证据认为，这张表也不能说明张某1有1042.78平方米的房屋，就算有这么多的平方米的房屋，也不能说明就是张某1与李某1的夫妻财产。因为当时摸底调查的时候，张某1私自去做的这个情况说明，后面父母就不愿意将房屋赠送分割一部分给张某1。因为此房屋的修建在父母亲卖掉沙文镇的房屋来修建的该房屋，沙文镇的房屋卖了28万元左右，其中张某1的哥哥也出钱修建了案涉的房屋。张某1的姐姐也出有一部分钱帮助修建。所以导致甘荫塘办事处来摸底调查的时候，父母不愿意分割给张某1，因此在甘荫塘办事处来摸底确认的时候，张某1就只有240个平方的房屋面积。补充一点，张某1与李某1在同居期间没有经济来源，在2016年婚姻存续期间也没有任何的经济来源（这个陈述，在张某1与李某1起诉离婚的时候李某1就有表明）。这份登记上的所说的1042.78个平方是父母承认分割赠送给张某1的，但是当时是因为父母答应分割给张某1这一部分包含有张某1与第一段婚姻的前妻的240个平方，张某1就说自己有1042.78个平方的房屋面积，但是后面甘荫塘办事处过来摸底的时候，父母反悔不给张某1了，因此在甘荫塘办事处来摸底的时候，张某1就实际就只有240个平方的房屋。实际最后最认可的就是甘荫塘办事处过来普查摸底的这一次，最准确的签字按手印赔款的这一次摸底查实的房屋面积。同时，李某1向本院提交证人邱某、周某、杨某、魏某1、魏某2的证词，证明目的为案涉房屋系张某1与李某1共同修建，上述房屋卖掉之后，将卖房款用于再造房。张某1对上述证人证言认为，张某1并不认识的邱某这个人，并不承认邱某所说的这些事实。编号5-001的房屋张某1承认是夫妻共同财产，是在婚姻关系存续期间借钱修建的。但是张某1并不认识邱某本人。针对（杨某以及周某等人的证人证言）这一份证据，张某1也不认可，因为该份证据中的证人杨某与李某1的父亲有十几年的朋友关系，证据中证人魏某1与魏某2与李某1的妹妹（李某3）有密切的关系，因此张某1对该份证据中四人的证人证言不认可，上诉证据的四个证人都某是张某1父亲家周边左邻右舍的人。上述四人所说的根本就不是事实，根本就不知道张某1家内部的实际情况。因为张某1都某认识这几个人。除此之外，二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案中，李某1在诉讼中主张其与张某1婚后修建有房屋，并提供《花溪大道综合整治地块房屋摸底调查汇总表》以及邱某、周某、杨某、魏某1、魏某2的证词和申请证人李某2、李某3出庭作证予以证明。因证人李某2、李某3与李某1系近亲属关系，张某1对此不予认可，本院不予采信。李某1虽提供了邱某、周某、杨某、魏某1、魏某2的证人证词，但上述证人未出庭，无法核实真实性，张某1对此亦不予认可，本院亦不予采信。而《花溪大道综合整治地块房屋摸底调查汇总表》仅是为配合相关部门对案涉灯笼破片区的违章建筑进行摸底进行的统计，摸底表上的面积是社区自行测绘的，该表中没有统计表中房屋是何时修建的，不能以此表推断表中房屋系李某1与张某1婚后修建的。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原判对李某1的诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持。李某1可以收集有效证据后再行主张权利。综上所述，李某1的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费42800元，由李某1负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  李 蓉审判员  李婷婷二〇二一年六月十五日书记员  张 勇