江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1283民初3840号原告：江苏润达建设工程有限公司，住所地泰兴市万桥路24号。法定代表人：钱铁生，董事长。委托诉讼代理人：杨月生、周华，泰兴市延令法律服务所法律工作者。被告：国本（江苏）物流管理有限公司，住所地泰兴市北二环西路1号。法定代表人：孙朝斌，董事长。原告江苏润达建设工程有限公司（以下简称润达建工公司）与被告国本(江苏)物流管理有限公司（以下简称国本物流公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告润达建工公司委托诉讼代理人杨月生、周华到庭参加诉讼。被告国本物流公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告润达建工公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付工程进度款1253853.03元；二、判令被告承担原告的临建设施及停、窝工损失计1442462元；三、判令被告向原告支付合理利润1471200元；四、以应付款2696315元为基数，自起诉之日即2020年6月16日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付利息至付清为止。事实与理由：被告系泰兴综合危化品物流园工程的发包方。该工程依法进行招、投标，原告于2019年2月20日中标，成为工程的总承包方。依据中标通知书，原、被告于2019年2月25日签订《泰兴综合危化品物流园施工合同》，约定由原告承建被告开发的危险化学品智慧物流园区一期工程，合同价款为6800万元；计划开工日期为2019年6月15日，计划竣工日期为2020年2月28日，工期总日历天数为240天。合同签订后，被告于2019年2月25日发出进场通知，要求原告一周内组织人员机械进场进行施工准备工作，并开始场地平整与土方开挖。原告按约组织人员机械进场施工，截至2019年6月13日己完成产值1138791元。2019年6月13日，被告通知案外人江苏鸿成工程项目管理有限公司进入施工现场进行项目监理。原、被告于2019年6月16日又签订一份《补充协议》，约定正式开工前，由被告支付60%安全文明施工费计964662.65元、工程预付款计1263533.35元。但被告未按约支付己完成工程款及补充约定工程预付款、文明施工费。原告曾于2019年9月1日、2020年4月28日发函给被告，要求按照合同约定履行合同义务，如不能履行合同义务，则进行工程结算，但被告2019年9月4日回函称因诉讼问题导致银行不能放贷，争取早日按合同约定开展项目建设。但至今也未能履行合同义务。被告的违约行为不仅直接导致原告的合同预期利润受损，也给原告造成巨大经济损失，包括增加人工、材料、设备租赁费、管理费用等一系列实际损失共计4674800元。就相关索赔和违约责任，原告与被告多次协商未果。为维护自身合法权益，原告特具状诉至法院。被告国本物流公司未答辩。本院经审理认定事实如下：2019年1月，原告润达建工公司向被告国本物流公司的泰兴综合危化品物流园项目的建设工程投标。2019年2月20日，被告国本物流公司向原告发出中标通知书，载明：“贵公司参与投标的泰兴综合危化品物流园项目，经我司综合评定并报公司董事会决定，现确定贵公司为工程总承包中标单位，中标金额为6800万元，合同工期为240日历天。请贵司接到中标通知书后，尽快与我司相关部门联合洽谈签订合同事宜”。2019年2月25日，原告润达建工公司作为承包方（乙方）与被告国本物流公司作为发包方（甲方）签订《泰兴综合危化品物流园施工合同》1份，约定被告将泰兴综合危化品物流园工程的土方回填、土建、综合楼桩基、钢结构、场内道路、电气工程等工程发包给原告润达物流公司施工，合同价款暂定6800万元。合同工期：240日历天，开工日期以施工许可证办理完成，监理工程师签发开工令为准。该合同专用条款第（六）项第15.1条，本合同价款采用固定综合单价合同方式确定。第18.1条，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：（一）施工图范围内的工程量进度款按核定完成工程量的80%拨付，支付时须按当月实际完成工程量金额的20%扣除预付款。……2019年2月25日，被告国本物流公司向原告润达建工公司发出进场施工通知书，载有：“贵我双方关于‘国本（江苏）物流管理有限公司泰兴综合危化品物流园’项目施工合同已经签订，根据合同约定，请贵司在合同签订之日起一周内组织人员机械进场进行施工准备工作，并开始场地平整与土方开挖。”后原告润达建工公司进场进行土方路基、砖渣铺路基、场外场地路基及土方开挖、砂石回填等工程前期准备工作。2019年5月30日，原、被告就前述工程又签订《建设工程施工合同》并在有关部门进行了合同备案。该合同约定，合同工期240天，计划开工日期为2019年6月5日，计划竣工日期2020年1月30日。签约合同价为6800万元，合同价格形式为固定综合单价合同。2019年6月16日，原、被告就安全文明施工费及工程预付款的支付达成《补充协议》1份，约定：1.本工程中标价为6800万元，其中安全文明施工费用为1607771.094元；2.双方约定在施工许可证办理完成、工程正式开工之前支付安全文明施工费总额的60%，计964662.65元；3.工程正式开工前，支付工程预付款计12635337.35元；4.第2、3项合计占工程总造价的20%。因项目工程建设未开工，2019年9月1日，原告向被告发出商函一份，载明：“自我司与贵司于2019年2月25日签订江苏省泰兴市经济技术开发区综合化学品仓储物流项目建设工程施工合同以来，我司本着诚实守信的契约精神，于2019年3月10日前向贵司提供了人民币360万元的履约保证金后，我司及时完成了开工前的项目部组建、临时设施建设和物资筹备等工作。为了确保本合同的正常履行，现请贵司以合同专用条款第30条‘承包人提交360万元保证金90天内，未能履行本合同，发包人应全额退还保证金并承担1%的月息，本合同解除’为依据，10日内向我司全额退还保证金本息。如果贵司不能及时归还保证金本息，则贵司承诺按备案合同专用条款（以本工程上土地所有权作担保）的相关约定执行。”2019年9月4日，被告向原告回函称，双方自2019年2月25日签订合同以来，圆满解决了合作期间的一些波折；被告公司的项目贷款申请方案已得到较为良好的反馈，将继续大力推进贷款进度，争取早日按合同约定开展项目建设。2020年4月28日，原告润达建工公司再向被告发出商函一份，载明：“根据《泰兴综合危化品物流园施工合同》专用合同条款16条关于付款周期的约定：本合同工程预付款按合同总金额的20%支付，付款时间为甲乙双方施工合同签订、中标人缴纳履约保证金、完成现场临建设施、施工人员、施工机具进场后支付。自2019年4月9日我司进场后，我方按照合同要求缴纳履约保证金，完成现场临建设施，施工人员、施工机具进场，遵照贵公司孙总、梁总及袁工的要求进行了施工（迎接上级工程进展方面的几次检查）并且完成少部分基础垫层施工。截止目前由于甲方资金一直不到位，导致我方无法继续施工，一年以来我方多次催促甲方，但是至今甲方未按合同执行。现我方本着与贵司友好协商的精神，将国本（江苏）物流管理有限公司泰兴综合危化品物流园清算一览表（详见附件一）、影像资料（附件二）邮寄给你方，望你方在收到文件后一周内给予答复，逾期不予回复视为贵司已经确认以上清算一览表中的价格，后续将保留一定途径解决”。双方后仍未能履行合同，工程处于停滞状态，原告遂于2020年6月16日持诉称理由致讼本院。审理中，一、原告申请对工程现场已完工程款、停工和窝工损失(含场地、设备租赁费等)及合理利润进行司法鉴定。本院将原告上述申请事项委托至泰州天正房地产评估造价咨询有限公司。该鉴定机构回复停工和窝工损失(含场地、设备租赁费等)及合理利润无法鉴定，并就原告已完工的工程款出具了泰天造字〔2021〕723号工程造价咨询报告书，结论是：已完工程款为1253853.03元。原告垫付15000元鉴定费。此外，根据原告的申请，本院通知鉴定人员出庭作证，就有关问题进行了解释和说明。二、根据原告的申请，本院依法作出（2020）苏1283民初3840号民事裁定，查封、冻结被告国本物流公司名下价值5890000元的财产。本院认为，因本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，故本案应适用当时的法律规定。案涉泰兴综合危化品物流园项目建设工程，经过招投标程序，由原告中标。原、被告双方在此基础上签订了《泰兴综合危化品物流园施工合同》,根据双方在合同签订后的相关通知及函件往来的情况，应可认定该份合同系双方真实意思表示，在不违反法律、行政法规的强制性规定情况下，应认定为合法有效。双方后又签订了1份《建设工程施工合同》，该合同中关于工程范围、建设工期、工程质量及工程价款等方面的约定，与中标合同基本一致，并无实质性背离或违反，仅是在诸如监理单位、发包人代表、承包人项目经理等细节对中标合同进一步补充和明确。关于原告的诉讼请求，本院逐一分析如下：一、虽然案涉工程尚未正式开工建设，但原告进场进行路基铺设、土方开挖及砂石回填等工程前期准备工作。经鉴定，原告已完工的工程款为1253853.03元。现原告要求被告支付该部分工程款，本院予以支持。原告另要求被告自起诉之日起即2020年6月16日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息，不违反相关法律规定，本院亦予支持。二、关于原告润达建工公司主张停、窝工损失792800元。对此本院认为，虽然被告在2019年2月25日通知原告组织人员机械进场进行施工准备工作，但仅凭此不能直接推导出原告存在停工、窝工情形的结论。在原告主张停窝工损失时，其有责任提供充分、有效的证据来证明存在客观上的停窝工，以及停窝工的具体时间、人数、损失数额等情况。但本案中，原告未能提供与停窝工事实有关的任何工程签证或其他证据，未能充分举证证明损失的数额及损失的合理性和必要性。而且，经本院委托，相关鉴定机构也无法对原告主张的停工、窝工损失进行鉴定。因此，原告向被告主张赔偿停窝工损失，缺乏相应的事实基础，该主张不能成立。关于原告在第二项诉讼请求中主张的除停窝工损失之外的其他费用649662.4元。1、鉴定人员在出庭作证时做出解释，已完成工程款1253853.03元中，已按1%计取了临时设施费用；原告主张的前期预算编审、标书制作、方案编制、车旅费，不属于工程范围内的费用，不好计算；原告主张的办公家具方面的相关费用，属于企业管理费，已在鉴定报告中计取；复耕费不属于建筑工程安装施工费用范畴；保险费用也已在企业管理费中计取。对于已计取之外的其他费用，鉴定机构表示不能鉴定。在审理过程中，原告也未能充分举证证明该部分费用的必要性、关联性和合理性。故此，在本案中本院对该部分费用难以确认和支持。三、关于原告主张的合理利润损失147.12万元。原告是以合同价款6800万元中的人工费+施工机具使用费，然后乘以12%的利润率得出，12%的利润率依据是《江苏省建设工程费用定额》（2014年）第四项工程费用取费标准及有关规定中的第（一）项企业管理费、利润取费标准及规定。对此本院认为，1、原、被告之间工程发、承包合同中关于工程价款的计价方式为“固定综合单价”，合同价款6800万元的约定应为暂定价款，6800万元中所包括的人工费+施工机具使用费的金额也是暂定的,原告按暂定的基数计算利润，有失客观、真实，并不足以证明原告工程施工结束预期可以获得利润的数额；2、鉴定人员在出庭作证时已做出了解释：适用《江苏省建设工程费用定额》（2014年）有关利润取费标准及规定的前提是施工企业已完成的工程是盈利的。而本案原告尚未完成施工，工程的利润率无法确定，所以无法进行鉴定；3、本案中,原告主张的利润是其未完工程导致其预期可以获得的利润无法获得,进而主张要求赔偿的利润损失。对此,本院认为,即使工程全部完工,是否能产生预期的利润,还要受企业的生产状况、原材料、时间、工艺、管理人员等因素的影响和制约,而建设工程施工过程中会存在诸多市场不确定因素影响工程利润,工程施工利润并不是当事人在订立合同时预见到或者应当预见到的,即使企业的生产状况、原材料、时间、工艺、管理人员等因素相同,也不能得出企业必然获得同等利润。企业的实际利润除受企业自身因素影响外,更受到宏观经济环境、市场销售状况、原材料价格等多重外部因素影响,实际上,能产生预期的收益属于不确定的状态。因此,原告主张被告支付合理利润的诉讼请求,本院不予支持。被告国本物流公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法可以缺席审判。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告国本（江苏）物流管理有限公司于本判决生效之日起20日内支付原告江苏润达建设工程有限公司工程款1253853.03元及利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年6月16日起计算至实际给付之日止）；二、驳回原告江苏润达建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40140元，保全费5000元，鉴定费15000元，其他费用1000元，合计61140元，由原告江苏润达建设工程有限公司负担24055元，被告国本（江苏）物流管理有限公司负担37085元（此款原告已预交，被告在履行上述还款义务时一并加付原告；另原告多交的12355元，待本判决生效后退还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  刘世浩人民陪审员  刘 霞人民陪审员  韩巧凤二〇二一年六月十日书 记 员  邱玉莲附：本案引用有关法律规定《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。