湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘10民终1231号 上诉人（原审被告）：刘艺，男，1982年1月28日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。 委托诉讼代理人：刘刚，湖南高天律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：湖南博库教育科技有限责任公司，住所地湖南省郴州市苏仙区林邑路高新产业园****。 法定代表人：谭金花，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：邓官流，该公司总经理助理。 上诉人刘艺与上诉人湖南博库教育科技有限责任公司（以下简称博库教育公司）劳动争议一案，不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（2021）湘1003民初288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 刘艺上诉请求：请求在一审判决的基础上，改判由博库教育公司支付其业绩提成余款11,092元；本案全部诉讼费由博库教育公司承担。事实与理由：一审判决认定刘艺的业绩提成合计为19,000元错误。根据博库教育公司制订的招生提成方案，刘艺招收学员并从中获取业绩提成合计为46,000元，扣除已发放提成34,908元，博库教育公司尚欠刘艺业绩提成11,092元。博库教育公司在劳动仲裁开庭时，对其尚欠刘艺业绩提成奖金的该事实系予以认可的。 博库教育公司经本院合法传唤未到庭参加庭询，亦未进行书面答辩。 博库教育公司上诉请求：撤销一审判决，改判其无需支付刘艺2019年12月后（含）的工资56,774元；本案一、二审诉讼费由刘艺承担。事实和理由：1.刘艺在职期间严重违反劳动纪律，无故旷工7天，给公司造成重大损失。根据《劳动法》第39条之规定，刘艺已严重违反用人单位的规章制度，符合单方解除劳动合同的条件；2.博库教育公司已于2019年11月25日公告通知刘艺离职。一审法院以博库教育公司举证不能为由，判令博库教育公司支付刘艺工资56,774元错误。 刘艺辩称，一审法院判令博库教育公司支付刘艺56,774元工资正确，其它答辩意见同上诉意见一致。 博库教育公司向一审法院起诉请求：一、请求判令博库教育公司无需支付刘艺2019年12月后的工资56,774元；二、请求判令博库教育公司无需支付刘艺业绩提成余款11,092元；三、请求判令刘艺承担本案全部诉讼费。 一审法院认定事实：2019年5月21日，博库教育公司与刘艺签订劳动合同书，合同约定劳动期限为2019年5月21日至2020年5月21日，试用期从2019年5月21日至2019年7月21日，刘艺的工作岗位为运营副校长；每日工作8小时，每周工作5天，工资（含基本工资、岗位津贴、竞业津贴、绩效工资）为每月10,000元，每月30日前发放上月工资；有严重违反规章制度的，博库教育公司可以解除合同并不给予经济补偿金。合同签订后，刘艺为博库教育公司提供劳动，2019年8月，博库教育公司未再支付刘艺工资。双方遂酿成纠纷，刘艺向湖南省郴州市苏仙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。 另查明，博库教育公司制订了招生提成方案，刘艺招收学员并从中获取业绩提成，为证明其业绩提成，刘艺向法庭提交了由博库教育公司负责人刘文签字的业绩提成表。博库教育公司制订了《薪酬福利管理之考勤休假管理工作指引》，该指引规定了公司的上下班时间及缺勤等管理制度，其中有一条规定“当月员工连续旷工两天或累计旷工三天的，或全年累计旷工5天以上（含5天）的，作自动离职处理，并不支付经济补偿金”。根据博库教育公司的打卡表显示，2019年10月刘艺无打卡记录7天，其他月份也存在未打卡情况。 再查明，博库教育公司制订了招生提成方案，刘艺招收学员并从中获取业绩提成，为证明其业绩提成，刘艺提交了由博库教育公司负责人刘文签字的2019年7月5日至9月1日招生业绩提成表，该表载明刘艺的业绩提成合计为19,000元。 一审法院认为：博库教育公司与刘艺签订的劳动合同书约定劳动期限为2019年5月21日至2020年5月21日，博库教育公司未提供解除劳动关系的证据，故认定双方劳动关系维系到合同履行期限终止，博库教育公司应按合同约定的10,000元/月支付刘艺工资。刘艺虽存在缺勤打卡的情形，但博库教育公司未在劳动期限内做出解除劳动合同关系的意思表示，博库教育公司主张刘艺系自动离职，于法无据，不予支持。关于刘艺的业绩提成奖金，刘艺提供了2019年业绩提成表予以证明，但业绩提成表中关于刘艺应提成奖金合计19,000元，与刘艺在劳动仲裁申请时提出的申请事项不符，且刘艺在劳动仲裁中认可博库教育公司已付34,908元，故博库教育公司无需再支付。遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，判决：“一、由原告湖南博库教育科技有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付被告刘艺工资56,774元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元（已收取），由原告湖南博库教育科技有限责任公司负担。” 二审中，刘艺向本院提交博库教育公司出具的收费收据一份，拟证明刘艺于2019年9月1日招收学生刘某某，收取学费20,571元的事实。该收据系刘艺主张业绩提成的依据，结合一审提交的证据，可以证明刘艺在博库教育公司工作期间，业绩提成共计46,000元的事实。本院对该份证据认证如下：因该份证据的真实性、合法性存疑，且博库教育公司在一审中主张刘某某等三名学生的招收均与刘艺无关，结合刘艺向一审法院提交的招生业绩提成表等证据来看，不能证明刘艺在博库教育公司工作期间的业绩提成为46,000元，故本院对该份证据不予采信。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，本案二审的争议焦点：刘艺请求判令博库教育公司支付业绩提成余款11,092元之诉请应否予以支持。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，为证明其主张，刘艺向本院提交了博库教育公司向学生刘某某出具的学费收据，但该份证据仅证明博库教育公司于2019年9月1日收取了刘某某该学期学费的事实，并不能证明刘某某即系刘艺招收的学生。现有证据不能证明，刘艺在博库教育公司工作期间的业绩提成为46,000元，刘艺亦未提供博库教育公司对该事实予以认可的证据。依据前述法律规定，刘艺应承担举证不能的不利后果。一审法院依据审理查明的上述事实及证据，认定并判令博库教育公司无需支付刘艺业绩提成余款11,092元，于法有据，本院予以维持。由于博库教育公司经本院合法传唤未到庭参加庭询，亦未对其上诉请求予以举证证明，故本院对其上诉请求不予支持。 综上所述，博库教育公司与刘艺的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元免交。 本判决为终审判决。 审 判 长 戴陈峰 审 判 员 李气春 审 判 员 孟晋忠 二〇二一年六月一日 法官助理 肖露华 书 记 员 吴 瑾 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。