甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终2360号上诉人（原审原告）：兰州银行股份有限公司飞天支行。住所地：甘肃省兰州市城关区东岗西路**。负责人：李震虓，该支行行长。委托诉讼代理人：杨文，该行客户经理。委托诉讼代理人：周庆，该行客户经理。上诉人（原审被告）：李龙鸽，男，1983年10月13日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。委托诉讼代理人：蒙向阳，甘肃合睿律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李雪，女，1978年12月23日出生，汉族，住河南省通许县。委托诉讼代理人：蒙向阳，甘肃合睿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：兰州莱克药业有限公司。住。住所地：甘肃省兰州市安宁区城临路**/div>法定代表人：李龙鸽，该公司经理。委托诉讼代理人：蒙向阳，甘肃合睿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李志勋，男，1973年12月8日出生，汉族，住河南省洛阳市涧**。委托诉讼代理人：蒙向阳，甘肃合睿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董春晖，女，1978年3月17日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：蒙向阳，甘肃合睿律师事务所律师。上诉人兰州银行股份有限公司飞天支行（以下简称兰州银行飞天支行）因与上诉人李龙鸽、李雪及被上诉人兰州莱克药业有限公司（以下简称莱克公司）、李志勋、董春晖金融借款合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2020）甘0102民初8203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭不开庭进行审理。上诉人兰州银行飞天支行的委托诉讼代理人杨文、周庆及上诉人李龙鸽、李雪与被上诉人莱克公司、李志勋、董春晖共同委托诉讼代理人蒙向阳，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兰州银行飞天支行的上诉请求：1.撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初8203号民事判决第三项、第四项、第五项，改判支持案涉抵押物拍卖、变卖所得价款之优先受偿权包括本金、利息、罚息及诉讼产生的费用；2.改判支持兰州银行飞天支行对莱克公司库存价值590万元的库存药物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。事实与理由：案涉《最高额抵押合同》约定了担保范围包括对本金、利息及实现债权的费用；案涉库存药物以办理抵押登记，兰州银行飞天支行应享有优先受偿权。李龙鸽、李雪的上诉请求：1.撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初8203号民事判决第二项，改判二上诉人不承担连带清偿责任。事实与理由：1.动产抵押权设立不以交付为要件；2.案涉动产《抵押合同》有效成立，故应先以动产抵押实现案涉担保物权；3.兰州银行飞天支行长期未行使实现担保物权之权利，致使药品流通，难以实现相关担保物权。原审法院适用法律错误，应当免除李龙鸽、李雪的连带责任。李志勋辩称，案涉抵押房产居住三代人，希望法院减轻担保责任。董春梅辩称，原审法院认定最高额本金余额为67万元正确，应驳回兰州银行飞天支行的上诉请求。兰州银行飞天支行向原审法院起诉请求:1.判令莱克公司偿还兰州银行飞天支行本金3434128.04元，逾期利息833682.88元，本息共计4267810.92元（计算至2019年6月18日），及贷款本金还清之日所产生的利息（按照合同约定逾期利率11.25‰计算）;2.判令李龙鸽、李志勋、董春晖、李雪对该笔贷款承担连带清偿责任;3.判令李志勋名下位于河南省洛阳市涧西区××路××号街坊××大厦××，面积175.29㎡，房屋所有权证号：洛阳权证市字第00258097号共一套房产，拍卖或变卖所得价款兰州银行飞天支行享有优先受偿权;4.判令董春晖名下位于甘肃省兰州市城关区白银路街道中山××单元××单元××层××室，面积：111.64㎡，房屋所有权证号：兰房权证（城关区）字第3××6号共一套房产，拍卖或变卖所得价款兰州银行飞天支行享有优先受偿权;5.判令莱克公司库存位于甘肃省兰州市安宁区××路××号（安宁医药园区），库存价值597万元的库存药物，拍卖或变卖所得价款兰州银行飞天支行享有优先受偿权;6.判令本案的案件受理费及实现债权所发生的其他各项费用均由莱克公司、李龙鸽、李志勋、董春晖、李雪承担。原审法院认定事实:2014年8月19日,兰州银行飞天支行与莱克公司签署了（兰银借字2014年第101572014000102）《借款合同》,合同约定,兰州银行飞天支行向莱克公司提供借款370万元,借款期限自2014年8月20日至2015年8月19日,同日,李志勋与兰州银行飞天支行签订（101572014000102-1）《最高额抵押合同》,约定以其名下位于洛阳市涧西区××路××号街坊××大厦××，建筑面积175.29㎡（房屋所有权证号：洛房权证市字第0××**）一套房产为莱克公司2014年8月20日至2017年8月1日期间产生了一系列债权提供最高本金55万元的担保，并办理了抵押登记【他项权证号:房他证市字第0××5号】，董春晖与兰州银行飞天支行签订（101572014000102-2）《最高额抵押合同》,约定以其名下位于甘肃省兰州市城关区白银路街道中山××号××单元××层××室，建筑面积：111.64㎡【房屋所有权证号：兰房权证（城关区）字第3××6号】一套房产为莱克公司2014年8月20日至2017年8月5日产生了一系列债权提供最高本金额67万元的担保,并办理了抵押登记【他项权证号:兰房他证（城关区）字第1××8号】。上述借款到期后，莱克公司按约定归还了上述借款。2015年9月11日，兰州银行飞天支行与莱克公司再次签订了编号为兰银借字2015年第101572015000278的《借款合同》，约定兰州银行飞天支行向莱克公司提供借款350万元，借款期限自2015年9月11日至2016年9月11日，借款利率为7.5‰，每月20日偿还利息，到期一次性归还本金350万元。贷款发放方式为受托支付，并于2015年9月11日向莱克公司放款350万元。兰州银行飞天支行与莱克公司签订《抵押合同》（编号为兰银抵字2015年第101572015000278-1号），约定莱克公司以其库存药物为抵押物，为《借款合同》项下贷款款本金228万元提供抵押担保，但该抵押物并未交付。2015年9月11日，兰州银行飞天支行与李龙鸽、李雪与兰州银行飞天支行签订《保证合同》（编号为兰银保字2015年第101572015000278-2、3），约定李龙鸽、李雪为《借款合同》项下贷款本金350万元、利息及实现债权费用提供连带担保，保证期间为两年，自主债务履行期间届满之日起计算。莱克公司于2015年8月18日作出股东会决议，表明全体股东同意向兰州银行飞天支行申请贷款350万元，全体股东承担连带担保责任，同意将公司590万元的药品库存及李志勋、董春晖名下房产作为抵押保证。2016年9月9日，兰州银行飞天支行与莱克公司、李龙鸽、李雪、李志勋、董春晖签订《借款展期合同》，约定对兰银借字2015年第101572015000278号借款合同展期，展期期限12个月，有关权利义务按照相关合同内容执行。李志勋、董春晖2016年9月9日签署承诺书，以其名下的位于河南省洛阳市涧西区××路××号街坊××大厦××房××、甘肃省兰州市城关区白银路街道中山××单元××单元××层××室为《借款展期合同》承担抵押责任，本人对借款承担连带还款责任，2017年9月9日展期到期后无法偿还贷款，酿成纠纷。原审法院认为，依法成立的合同对双方当事人均具有约束力。兰州银行飞天支行与各莱克公司签订的《借款合同》、《最高额抵押合同》及《保证合同》均系双方当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同签订后，兰州银行飞天支行按约定向莱克公司发放贷款本金，但莱克公司未按照合同约定向兰州银行飞天支行归还借款本息，构成违约，应承担向兰州银行飞天支行还本付息的法律责任，李龙鸽、李雪应按约定承担连带保证责任，李志勋、董春晖向兰州银行飞天支行抵押的房屋办理了抵押登记，抵押权自登记之日起发生法律效力，故兰州银行飞天支行对所抵押房屋享有享有抵押权。关于兰州银行飞天支行主张李志勋、董春晖承担连带保证责任的诉讼请求，2016年9月9日，李志勋、董春晖虽向兰州银行飞天支行出具承诺书，承诺对莱克公司的借款负有连带还款责任，但该承诺书并未约定保证期限。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”截止兰州银行飞天支行起诉时，李志勋、董春晖已超过保证期间，且兰州银行飞天支行并未向本院提交在保证期间内向李志勋、董春晖主张权利的证据，故该项诉讼请求，不予支持。关于兰州银行飞天支行主张对莱克公司库存位于兰州市安宁区××路××号（安宁医药园区），库存价值597万元的库存药物享有抵押权，即有权拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，兰州银行飞天支行与莱克公司签订《抵押合同》中约定的抵押物为其库存药品，该抵押物实际为动产，按照法律规定，动产抵押以交付作为其生效要件。本案中，莱克公司并未将库存药物交付兰州银行飞天支行，故兰州银行飞天支行对库存药物不享有担保物权，该项诉讼请求，不予支持。关于李龙鸽、李雪提出先物保后人保的抗辩意见，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，借款人莱克公司提供抵押的库存药品因未交付，不产生法律上的担保物权，故该项抗辩意见，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零三条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决:一、莱克公司于本判决生效之日起十日内向兰州银行飞天支行偿还借款本金3434128.04元，支付逾期利息833682.88元，本息共计4267810.92元（计算至2019年6月18日），并承担自贷款本金还清之日所产生的利息（按照合同约定利率计算）；二、李龙鸽、李雪对该笔贷款承担连带清偿责任；三、兰州银行飞天支行对李志勋名下位于河南省洛阳市涧西区××路××号街坊××大厦××，面积175.29㎡，【房屋所有权证号：洛阳权证市字第**、他项权证号：房他证市字第0××5号】房产享有抵押权，即有权拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权（最高本金余额55万元）；四、兰州银行飞天支行对董春晖名下位于甘肃省兰州市城关区白银路街道中山××号××单元××层××室，面积：111.64㎡，【房屋所有权证号：兰房权证（城关区）字第3××6号、他项权证号：兰房他证（城关区）字第1××8号】房产享有抵押权，即有权拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权（最高本金余额67万元）；五、驳回兰州银行飞天支行的其他诉讼请求。如未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40942元，保全费5000元，由莱克公司负担。（于本判决生效十日内给付兰州银行飞天支行）本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。另查明，二审庭审中,兰州银行飞天支行撤回对原审判决第五项的上诉请求。本院认为，本案主要争议焦点为：1.最高额抵押金额的认定问题；2.李龙鸽、李雪对案涉贷款是否承担连带清偿责任的问题。关于最高额抵押金额的认定问题。最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议，在最高额限度内，以抵押物对一定期限内连续发生的债权作担保。最高额抵押所担保的债权范围应当包括主债权（本金）及利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权或债权的费用。最高额担保与普通担保重要区别即在于最高额抵押担保中担保人承担担保责任最高限额是明确的。在最高额抵押权发生债权余额高于最高限额的情况下，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿或承担保证责任的效力。本案中，李志勋、董春晖与兰州银行飞天支行分别签订《最高额抵押合同》，其中合同第三条约定被担保最高额与抵押担保范围：（一）本合同所担保债权之最高本金余额分别为67万元与55万元。合同签订后，兰州银行飞天支行作为房屋他项权利人对两处抵押房产办理了他项权利登记。房屋所有权人李志勋的他项权证载明：他项权利种类为最高额抵押，最高债权额为55万元。房屋所有权人董春晖的他项权证载明：他项权利种类为抵押权，债权数额为67万元。董春晖设定抵押权虽未明确载明为最高额抵押，但结合董春晖签订的《最高额抵押合同》明确约定李志勋设定的抵押权为最高额抵押。依此应当认定董春晖设定抵押权亦为最高额抵押，最高债权额为67万元。兰州银行飞天支行认为约定的最高限额为最高本金限额，该认识容易导致担保债权的实际发生额难以估算，使担保的债权额没有数额上的限制，加重了担保人的负担，亦违反了最高额抵押的立法本意。据此，兰州银行飞天支行的上诉请求缺少法律依据，本院不予支持。一审判决第三项、第四项判项最后表述确认的“最高本金余额”不完整，应予纠正。关于李龙鸽、李雪认为对案涉贷款是否承担连带清偿责任的问题。本案中，李龙鸽、李雪与兰州银行飞天支行签订《保证合同》，合同主要载明：第二条保证方式为连带责任保证。第三条保证期间为两年。第六条保证责任及实现第二款为无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也无论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也无论其他物的担保是否由债务人自己所提供、保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内先行承担全部保证责任，保证人无权提出任何异议。据此，李龙鸽、李雪上诉认为本案被担保的债权既有物的担保又有人的担保，兰州银行飞天支行应当先就莱克公司的库存药品实现债权，并在库存药品抵押金额范围内免除其保证责任的上诉请求，与合同约定不符，故该上诉主张不能成立。李龙鸽、李雪对案涉借款本金及利息应当承担连带清偿责任。综上所述，兰州银行飞天支行、李龙鸽、李雪的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决第三项、第四项判项中存在表述不完整，应予纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初8203号民事判决第一项、第二项、第五项及案件受理费及保全费的负担部分；二、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初8203号民事判决第三项、第四项；三、变更甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初8203号民事判决第三项为：若兰州莱克药业有限公司未按本判决第一项确认的期限履行债务，兰州银行股份有限公司飞天支行有权以李志勋抵押位于河南省洛阳市涧西区××路××号街坊××大厦××，面积175.29㎡的财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款在55万元担保范围内（含借款本金、利息及实现债权的其他费用等）优先受偿【房屋所有权证号：洛阳权证市字：洛阳权证市字第**房他证市字第0××5号】；四、变更甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初8203号民事判决第四项为：若兰州莱克药业有限公司未按本判决第一项确认的期限履行债务，兰州银行股份有限公司飞天支行有权以董春晖抵押位于甘肃省兰州市城关区白银路街道中山××号××单元××层××室，面积：111.64㎡的财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款在67万元担保范围内（含借款本金、利息及实现债权的其他费用等）优先受偿【房屋所有权证号：兰房权证（城关区）字第3××6号、他项权证号：兰房他证（城关区）字第1××8号】。二审案件受理费81434元，由上诉人兰州银行股份有限公司飞天支行负担40492元，上诉人李龙鸽、李雪负担40942元。本判决为终审判决。审 判 长  雷 明审 判 员  邱 彬审 判 员  赵瑞霞二〇二一年六月三十日法官助理  刘艺涵书 记 员  邹 迪