上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0113民初9901号原告：王彬，男，1978年12月10日生，汉族，户籍地上海市虹口区。委托诉讼代理人：吴**徽，上海同本律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨杨，上海同本律师事务所律师。被告：上海戈也土木工程有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：李秀梅，执行董事。委托诉讼代理人：周海波，上海国瓴律师事务所律师。原告王彬与被告上海戈也土木工程有限公司(以下简称“戈也公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2021年4月1日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员张继峰公开开庭进行了审理。原告王彬及其委托诉讼代理人吴**徽，被告戈也公司的委托诉讼代理人周海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王彬提出诉讼请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为“人民币”)16,000元；2.判令被告支付2020年10月1日至10月31日期间工资8,000元；3.判令被告支付2020年9月1日至10月31日期间报销款81,492.24元(其中有10,000元是拖欠2020年8月份)；4.判令被告支付2020年3月31日至2020年11月3日期间国金新能风电塔筒项目(以下简称“国金项目”)提成26,100元；5.判令被告支付2020年3月31日至2020年11月3日期间jkxjly风电项目(以下简称“jk项目”)提成200,151元。事实和理由：原告2020年3月31日入职被告处任销售经理并负责公司管理，月基本工资税后8,000元，口头约定给予原告签署项目利润的30%提成，后在2020年10月10日签订补充协议中书面确认。被告的实际控制人为jx。原告在职期间签署的项目为gj项目和jk项目，其中jk项目挂靠在zjzt钢构有限公司(以下简称“中天公司”)名下。按照约定被告应支付gj项目提成26,100元，jk项目提成200,151元。2020年9月1日至10月31日期间，原告为被告项目垫付、差旅等产生报销款连同8月份拖欠的10,000元合计81,492.24元，被告答应支付但一直拖延未付。2020年11月3日，被告解除与原告的劳动合同，2020年10月份工资也未发放。原告认为被告无故解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金，同时应按照约定支付项目提成及在职期间的工资待遇等。为此原告向上海市宝山劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但仲裁仅支持被告支付原告2020年10月工资8,000元、2020年9月、10月的报销款15,907.84元，未支持原告其他诉请。原告不服仲裁裁决，故向贵院起诉。被告戈也公司辩称，不同意原告的全部诉请。关于诉请1，被告不存在违法解除的事实，无须支付原告违法解除劳动合同赔偿金。退而言之，原告在仲裁时的诉请为8,000元，现主张16,000元已经超过仲裁时的诉请。诉请2，被告认为原告在10月期间已经为自己的上海zjsy有限公司(以下简称“织几公司”)工作，原告名义上在被告处上班，但实际已经在外工作不再接受被告指派。诉请3，被告已经提前向原告支付过90,000元备用金，该笔费用原告从未向被告提供过发票予以报销。诉请4-5，虽然被告曾口头答应过将项目的剔除成本后的利润留在50%拟作公司运营，剩余50%的利润按30%提成支付给原告，目前两个项目没有盈利无法支付。被告认可仲裁裁决结果，同意按仲裁结果支付原告款项。原告围绕诉讼请求提供了仲裁裁决书、劳动合同及补充条款、微信聊天记录、差旅费发票、国金项目技术服务合同、项目群聊天记录、利润统计表、合同协议书、金科项目聊天记录、利润统计表、通话录音等证据。被告围绕抗辩意见提供了劳动合同、织几公司的工商信息、营业执照、劳动合同及补充协议、业务合同、工程技术服务合同、转账凭证、出差截图等证据。对于当事人提供的证据，本院组织当事人公开开庭进行了证据交换和质证。上述证据均在卷予以佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.被告于2017年7月经工商登记注册成立，经营范围包括土木工程、建筑幕墙设计安装等。原告于2020年3月31日入职被告处担任销售经理一职，双方签有期限自2020年3月31日起至2025年3月30日止的劳动合同，落款处盖有印文为“上海戈也土木工程有限公司”的印章，劳动合同约定原告基本工资为8,000元。劳动合同另约定：原告未经批准私自兼职可以立即解除劳动合同。被告支付原告基本工资至2020年9月。2020年11月3日，被告与原告解除劳动合同。审理中，原告另提交一份时间为2020年10月10日的《劳动合同补充条款》，落款处盖有印文为“上海戈也土木工程有限公司合同专用章”，补充条款中载明“双方同意按照项目最终结算金额，扣除项目人工、材料(耗材)、相关税收和差旅费用后为最终利润。质保金为甲方暂扣，不影响乙方的利润分配。双方按照甲方70%、乙方30%的方案进行分配。”原告据此主张项目利润的30%是原告的项目提成。被告认可曾与原告口头约定过利润的50%留作公司运营，剩余的50%利润中30%作为原告的提成，但否认与原告签订过《劳动合同补充条款》，并称被告与员工签订劳动合同使用的是公司的公章，不会使用合同专用章，工作期间原告作为销售经理能够接触和使用合同专用章。原告则称该枚合同章除原告日常使用外，公司对外也在使用且印章由姜旭保管。2.2020年10日，被告与上海flxny有限公司签订《齐齐哈尔风电塔筒管片制造及安装项目预应力工程技术服务合同》，合同约定工期2020年10月15日开工至2021年6月15日竣工。原告称参与了该项目的工作，被告按照约定应支付提成26,100元。原告另提供2020年6月23日中天公司与金科新能源有限公司签署的《金科许继鲁阳风电项目砼塔筒预应力张拉施工合同协议书》，项目合同价款4,680,000元，称被告借用中天公司的名义承接的该项目，原告也参与了项目建设，被告应支付提成200,151元。被告认可原告参与了上述两个项目，但称项目尚未结束，尚未回款，且两个项目可能没有利润。2020年11月10日，原告与姜旭的通话中，原告问提成怎么算，姜旭回复“这个按照原先说的，利润的50%公司作为公司的运营，15%作为王彬的利益”，王彬回复“你都让我离职了，我还需要承担公司的运营费用吗？”审理中，上海flxny有限公司致函本院，称国金项目尚未完工。jkxny有限公司致函本院，称金科项目尚未结算。2021年4月15日，jkxny有限公司致函中天公司，针对项目现场中可能存在的缺陷要求zt公司予以处理。原告认为上述函件加盖的并非公司印章而是项目部章，对上海flxny有限公司出具函件真实性不予认可，但认可gj项目尚未完工，认为可就已完工部分先行支付原告提成。对jk公司致中天公司的函件真实性认可，但认为被告无证据证明该项目存在经济损失。3.审理中，原告提供与jx的微信聊天记录，聊天记录显示，2020年10月11日，jx称公司账上没钱，报销款先欠原告10,000元。2020年11月3日，在jx通知原告解除劳动关系之后，原告询问被告两个项目的费用何时结算，jx回复后面再说。11月5日，原告向jx发送了ls设备清单、齐齐哈尔设备清单，要求被告支付9、10月份报销款87,491.24元，后双方确认有一个发电机退款5,999元，原告要求被告按照81,492.24元支付报销款，被告对此并未提出异议，并称等gj项目的预付款到了就给原告报销。11月6日，jx通知原告补齐报销详单统计表，11月7日，原告将报销费用明细表发送给jx。为证明报销的真实性，原告提供了聊天过程中发送给姜旭的报销表，三张表显示：ls项目金额21,032.3元、gj项目金额44,259.96元，差旅费12,198.98元，另提供了采购物品的发票、付款凭证等。原告称三张表的金额加上10月份拖欠的10,000元报销款，再扣除退款5,999元，被告应支付原告报销81,492.24元。被告认可原告存在垫付，但对原告主张的金额不认可，称具体金额原告应提供费用发票。另称jx在2020年5月26日、8月11日、10月15日合计向原告转账备用金90,000元，现原告也未提供备用金支出发票，即便存在报销款未报销也应先从备用金中扣除。原告确认收到上述款项，但称是在备用金用完之后才申请公司报销其他垫付的费用，备用金及报销款的发票已经全部提供给了被告，为此提供了11月10日与jx的通话录音，录音中jx说到“你到我办公室把发票票据全部拍在桌上……”,被告认为通话录音系偷录，对内容不予认可。4.zj公司于2017年8月经工商登记注册成立，2019年12月5日知己公司进行工商变更，投资人由xfp变更为xfp和原告王彬，其中王彬担任公司监事，2020年10月26日zj公司再次进行工商变更，股东变更为原告王彬及其配偶lw，两人以自然人股东名义持股达100%，法定代表人也由xfo变更为lw，王彬继续任监事。该公司经营范围包括建筑安装工程、抗震系统、抗震支架等，被告处亦有同类项目。审理中，被告称原告与配偶在外经营与被告存在竞争关系的公司，违反劳动合同规定，因此公司与原告解除劳动合同。原告则称在原告进入被告公司之前，与姜旭是同行，双方谈合作的时候jx知晓原告对外经营知己公司。为此提供了2019年11月5日与jx的微信聊天记录，jx问“你们现在的实业公司叫什么名字”？原告回复“上海zjsy发展有限公司”。被告称公司从未同意原告入职后在外兼职。5.2020年12月22日，原告申请劳动仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金8,000元、2020年10月1日至10月31日期间工资8,000元、2020年9月1日至10月31日期间报销款81,492.24元、2020年3月31日至2020年11月3日期间gj新能风电塔筒项目提成26,100元、2020年3月31日至2020年11月3日期间jkxjly风电项目提成200,151元。后仲裁裁决被告支付原告2020年10月1日至10月31日期间工资8,000元、2020年9月1日至10月期间报销款15,907.84元，原告其余诉请未予支持。本院认为，原告与被告之间的劳动关系事实清楚，本院予以确认。本案存在以下争议焦点：1.关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金，本院认为虽然原告入职被告公司之前，被告的实际经营人jx知晓知己公司的存在，但并不意味原告进入被告公司后，被告允许原告继续经营与被告存在竞争关系的公司，并且双方在劳动合同中也明确约定未经批准不得私自兼职。在进入被告公司后，原告理应从与被告存在竞争关系的知己公司中退出，但从知己公司的工商变更看，原告不但未退出，反而是在2020年10月26日将知己公司变更为原告与其配偶完全控股公司，原告严重违反劳动合同约定，且也未提交证据证明被告允许原告入职后继续在外经营，被告与原告解除劳动合同并无不当，现原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2.关于原告主张的2020年10月份工资，原告离职前，被告工资仅支付到9月份，10月份工资理应予以支付，现仲裁裁决被告支付10月份工资8,000元，被告对此结果也予以认可，本院依法予以确认。3.关于原告主张的9、10月份的报销款，从原告与姜旭的微信聊天看，被告对原告主张报销款81,492.24元(含8月份拖欠的报销款10,000元)并未提出异议，另外原告提供的相关票据及付款凭证，与原告发送给jx的明细表中的金额也基本吻合，本院对报销款81,492.24元的真实性予以确认。至于被告抗辩原告应提供发票原件重新核算，从原告与jx的通话录音中可以看出原告已经将原件提交给了被告，故对被告该抗辩意见不予采信。至于被告称即便存在款项没有报销也应当先从90,000元备用金中抵扣，本院认为，被告在5月和8月支付给原告的60,000元距离原告离职时间较为久远，且9月份之前原告已经向被告申请过报销，10月11日时被告还在确认尚欠原告报销款10,000元，本院采信原告意见，认为5、8月的备用金已经与被告进行过结算。至于10月15日支付给原告的备用金30,000元，距离原告离职时间较短，且原告也未举证其用途，故本院认为应当从原告主张的报销款中予以抵扣。抵扣之后，被告应再支付原告报销款51,492.24元。4.关于原告主张的项目提成，结合原告与jx的聊天记录以及被告庭审中的自认，本院确认原被告之间存在项目提成的约定。对于提成比例的具体约定，虽然原告提供了《劳动合同补充条款》，要求按照条款内容支付30%的利润作为提成，但该补充条款所盖印章与《劳动合同书》印章不一致，且原告能够接触和使用该印章，故对《劳动合同补充条款》效力本院不予采信，现原告据此标准主张提成，本院亦不予采信。结合原告与姜旭的通话录音，本院采信被告意见，确认双方的提成方案为：从利润中扣除50%留作公司运行，剩余利润的15%作为原告的提成。双方虽约定有提成，但国金项目尚未完工，金科项目尚未结算，原告也无证据证明两个项目存在利润，现原告主张项目提成，本院难以支持。原告可待条件成就后再行主张。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、被告上海戈也土木工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王彬2020年10月1日至10月31日期间工资8,000元；二、被告上海戈也土木工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王彬2020年9月1日至2020年10月31日期间报销款51,492.24元；三、驳回原告王彬其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告上海戈也土木工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  张继峰书记员  周丽丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。