山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终7520号 上诉人（原审被告）：张代强，男。 委托诉讼代理人：王仁磊，北京市正平（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李谨妍，北京市正平（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛日之容塑料制品有限公司，住所地山东省莱西市。 法定代表人：国峰，经理。 委托诉讼代理人：张文彤，山东瀚生律师事务所律师。 上诉人张代强因与被上诉人青岛日之容塑料制品有限公司（以下简称日之容公司）劳动争议一案，不服山东省莱西市人民法院（2021）鲁0285民初2897号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张代强及其委托诉讼代理人王仁磊，被上诉人日之容公司的委托诉讼代理人张文彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张代强上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判日之容公司继续履行与张代强之间的劳动合同；2.一、二审诉讼费用由日之容公司负担。事实和理由：一、张代强与日之容公司之间已成立无固定期限劳动合同，日之容公司系违法解除劳动合同，一审判决认定事实不清，证据不足，应予以纠正。张代强于2012年11月到日之容公司从事维修工工作，双方签订过三次固定期限劳动合同（2012年1次，2014年1次，2016年1次），双方每两年签订一次劳动合同。但2018年12月22日劳动合同到期后再未签订书面合同。根据劳动合同法的相关规定，日之容公司与张代强已连续订立两次固定期限劳动合同，故张代强与日之容公司之间形成无固定期限劳动合同关系。因每次劳动合同签订后，日之容公司均将劳动合同全部带走，张代强手中并没有劳动合同，导致劳动者无法在庭审中举证劳动合同签订情况。根据法律规定，对于在职员工，日之容公司应当对劳动合同等人事资料有留存义务；对于已经解除或者终止劳动关系的员工，其劳动合同应当至少再保存二年备查，故日之容公司有义务举证与张代强劳动合同签订情况。且根据《劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”如日之容公司不能举证与张代强劳动合同签订情况，应视为之前未签订劳动合同，双方已成立无固定期限劳动合同。另，日之容公司在一审中提交的期限为2016年12月22日至2020年12月22日的劳动合同的签字明显不是张代强所签，张代强也在庭审中提出了异议，因为张代强发生工伤后花费巨大，无钱申请鉴定以及对法律程序和鉴定后果的不知情，导致在一审中未交费进行笔迹鉴定。因该鉴定意见将对案件基本事实的认定起到决定性作用，故请求二审法院批准对张代强的笔迹鉴定申请。如该笔迹确系不是张代强所签，除应追究日之容公司伪造证据的法律责任外，应视为日之容公司与张代强在此期间未签订劳动合同，张代强与日之容公司已成立无固定期限劳动合同，日之容公司以劳动合同到期为由与张代强解除劳动合同关系，明显系违法解除。张代强要求继续履行合同，一审法院应当支持。二、张代强的工伤鉴定结果尚未做出，日之容公司以劳动合同到期为由解除劳动合同，明显系违法解除。张代强于2019年4月17日发生工伤，导致右手第三掌骨粉碎性骨折、左手第五掌骨基底部骨折、身体多处软组织搓擦伤。2019年8月28日，莱西市人社局作出认定工伤决定书。因张代强受伤部位一直带有钢板，人社局工作人员答复称，最好等钢板拆除后再做劳动能力鉴定。根据法律规定，劳动者在工伤鉴定结果没有出来之前，企业不得终止合同，即使合同期满，企业也应续约合同期限，续约到鉴定结果出来。故因张代强工伤鉴定结果尚未作出，日之容公司以劳动合同到期为由解除劳动合同明显系违法解除。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求撤销一审判决，改判支持张代强的上诉请求。 日之容公司辩称，日之容公司因与张代强的劳动合同到期且在合同到期前通知张代强进行二次手术，但张代强因各种原因拒绝二次手术。张代强在合同到期前仍可正常工作，日之容公司认为无任何事由导致劳动合同到期后延续，特依据双方签订的劳动合同以劳动合同到期为由解除与张代强的劳动关系，请求依法驳回张代强的诉讼请求。 张代强向一审法院提出诉讼请求：1.判决日之容公司与张代强之间的劳动合同于2020年12月22日终止，无需继续履行劳动合同；2.本案诉讼费由张代强承担。 一审法院认定事实：张代强于2012年11月到日之容公司从事维修工工作，双方签订两次固定期限劳动合同，第二次签订的劳动合同约定期限为2016年12月22日至2020年12月22日。 2019年4月17日，张代强在日之容公司工作时受伤，后被莱西市人力资源和社会保障局认定为工伤。张代强受伤后在家休息三个半月后回公司工作。2020年6月，张代强因手肿无法工作在家休息一个月后继续回公司工作。2020年12月22日，日之容公司以劳动合同到期为由与张代强解除劳动关系，并将解除通知邮寄送达给张代强。 张代强以日之容公司为被申请人，向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求日之容公司继续履行与张代强之间的劳动关系。2021年3月22日，莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会作出西劳人仲案字（2021）第508号裁决书，裁决日之容公司继续履行与张代强之间的劳动合同。该裁决书向双方送达后，日之容公司不服诉至一审法院。 一审法院认为，法律规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。本案中，日之容公司提交的劳动合同期限为2016年12月22日至2020年12月22日，张代强对该劳动合同上签名有异议，经一审法院释明，不对该签名申请司法鉴定，且张代强确认其亦看过知道该合同，故对该异议一审法院不予采信。张代强称其正在工伤治疗期，日之容公司不能解除劳动关系，而张代强因工受伤时间为2019年4月17日，日之容公司在劳动合同到期前已通知其进行二次手术及不再续签劳动合同，张代强未提供证据证实，对其该意见一审法院不予采信。故张代强要求日之容公司继续履行双方之间的劳动关系，于法无据，一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：驳回张代强的仲裁请求。案件受理费10元，由青岛日之容塑料制品有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经本院审理查明，二审中，张代强向本院提交书面申请，申请对日之容公司在一审中提交的2016年12月22日至2020年12月22日的劳动合同中“张代强”的签名申请笔迹鉴定，理由是该劳动合同上“张代强”的签名并非张代强本人所签，系日之容公司摹仿、伪造。本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，日之容公司认可与张代强连续订立了两次固定期限劳动合同，在第二次固定期限劳动合同期满时，双方依据上述法律规定已具备签订无固定期限劳动合同的法定条件。张代强称，其在劳动合同期满前要求与日之容公司签订无固定期限劳动合同，但日之容公司直接解除双方劳动合同。日之容公司作为用人单位未举证证明在第二次固定期限劳动合同期满前曾就是否同意签订无固定期限劳动合同问题征求过工伤职工张代强的意见且张代强明确拒绝签订无固定期限劳动合同，在张代强被依法认定为工伤且未进行劳动能力鉴定、双方具备签订无固定期限劳动合同的法定条件且无证据显示张代强拒绝签订无固定期限劳动合同的情况下，日之容公司以双方劳动合同到期为由终止与张代强的劳动合同违反上述法律规定，张代强作为工伤职工要求继续履行与日之容公司之间的劳动合同，符合上述法律规定，但因双方未签订无固定期限劳动合同，故双方之间的劳动关系应当自2020年12月22日起恢复。双方恢复劳动关系后，日之容公司应当与张代强签订无固定期限劳动合同。 张代强对日之容公司提交的2016年12月22日至2020年12月22日的劳动合同尾部“张代强”的签名不予认可，经一审释明，张代强不申请笔迹鉴定，视为对自己民事权利的放弃，其在二审中再申请对上述签名进行笔迹鉴定，缺乏法律依据，本院不予准许。 综上所述，上诉人张代强的上诉请求成立，本院依法予以支持；一审判决认定部分事实不当，处理结果欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销山东省莱西市人民法院（2021）鲁0285民初2897号民事判决； 二、上诉人张代强与被上诉人青岛日之容塑料制品有限公司之间的劳动关系自2020年12月22日起恢复； 三、驳回被上诉人青岛日之容塑料制品有限公司的诉讼请求。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人青岛日之容塑料制品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  马 喆 审 判 员  孙向东 审 判 员  齐 新 二〇二一年六月二十一日 法官助理  于遨洋 书 记 员  贾 立 书 记 员  于国英