新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2021）新0103民初4138号原告：新疆博荣建设工程有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依西街2577号恒昌恒业花园7号楼1单元202室。法定代表人：丁晓军，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：蒋涛，新疆博耀律师事务所律师。被告：王转坤，男，1985年7月5日出生，汉族，无固定职业，住库尔勒市。委托诉讼代理人：贾国成，新疆生产建设兵团二师中心法律服务所法律工作者。第三人：乌鲁木齐众建信劳务有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市经济技术开发区鄱阳路5号1栋801室至804室。法定代表人：王红丽，职务不详。原告新疆博荣建设工程有限公司与被告王转坤、第三人乌鲁木齐众建信劳务有限公司劳动争议一案，本院于2021年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告新疆博荣建设工程有限公司的委托诉讼代理人蒋涛，被告王转坤及其委托诉讼代理人贾国成到庭参加诉讼。第三人乌鲁木齐众建信劳务有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。新疆博荣建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告之间不存在劳动关系；2、判令原告不向被告支付工资24,900元。事实和理由：原告承包了巴州库尔勒石化产业园工业供水工程项目，将其中的管道焊接劳务部分分包给案外人吕红仓。吕红仓雇佣工人进行劳务施工，其中雇佣的工人里包括原告。被告受案外人吕红仓直接管理，被告的考勤由吕红仓来打，劳务报酬由吕红仓来发放，工作由吕红仓来指派，根据劳社部发［2005］12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》，就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项发出五项通知，其中内容包括：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者法律、法规规定的主体资格，（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。（四）建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。由于被告受案外人吕红仓管理支付劳动报酬，不受原告的管理，也不从事原告安排的由报酬的活动，更不适用原告的各项规章制度，因此，原告与被告不构成合同法上的劳动关系，另外《通知》第四点规定，是关于责任承担的规定，并不能作为确认劳动关系的依据，承担用工主体责任也不以存在劳动关系为前提。现阶段建筑行业普遍存在用工不规范的问题，国家相关部门因为国情问题对此也选择了部分沉默。对于用工不规范法律也规定了相应的救济途径，比如提供劳务受害责任纠纷、生命权、健康权纠纷、义务帮工受害责任纠纷等都可以使劳动者受伤得到救济，如果在中国用工不规范的国情存在的情况下，所有工人受伤都归为工伤，很显然对用工单位是不公平的。单位的工伤责任是无过错的，只要员工受伤用工单位就要承担全部承担，但是用工单位已经尽到安全管理义务，员工还是明知故犯，员工在受伤过程中存在故意或重大过失，在这种情况下一味的让用工单位承担责任就是在纵容这种不公平的行为。疫情过后，企业经营更加困难，过度保护劳动者而损害企业的利益也不利于社会发展。本案案发经过，当时和被告在一起的三个人，当吊车吊起重物的时候其他两个人听到指挥后跑开了，而原告没有听从指挥，站在原地，最终吊车吊起物品变了方向，把被告打倒在地，被告在本次受伤过程中存在巨大过错。所以本案强行让原告担起全部责任显然是不公平的。被告的救济途径可以提供劳务者受害责任纠纷，把相关的责任方一起起诉到法院，根据各方过错来公平的承担责任，而不是毫无根据的让原告承担工伤责任，承担无过错责任，承担所有责任。被告没有任何证据证明原告欠付其工资，也没有任何证据证实案外人吕红仓欠付其工资，况且被告的劳务报酬有吕红仓向其发放，原告不直接向其发放，仲裁委竟然罔顾事实，裁决原告承担支付工资的责任，不能是弱者就一味的保护，况且现在随着社会发展，劳动者维权意识提高，劳动者弱者的角色在改变，一味的保护不是弱者的弱者就损害了企业的合法利益。综上，请求法院依法查明事实，支持原告诉讼请求。王转坤辩称，1、原被告之间存在事实劳动关系。2019年5月24日原告承揽的库尔勒石化工业园工业供水工程（劳务）项目部招聘被告前去工地从事电焊工作。2020年10月8日，被告在工作时因第三人吊装水管不慎将被告击伤。上述事实有被告的工友友王华、李德成予以证明。结合2020年9月30日原告依规由第三人给被告代发工资1万元的行为，足以证明原被告之间存在事实劳动关系。并非原告所称被告系吕红仓雇佣、报酬由吕红仓发放。吕红仓作为工地管理人员，安排员工工作，并负责员工考勤的记录、上报，并不直接给劳动者支付工资的情节，也恰恰证明了实际用工单位就是原告。2、原告应支付恶意拖欠的原告工资24,900元。被告自2019年5月24日前去原告建筑工地工作，至2020年10月8日被告受伤，期间出勤为61.5天，按照双方口头约定的日工资600元，工资总额因为36,900元，扣除原告发放的10,000元，借支2,000元，尚欠24,900元至今未发放。因原告未给被告缴纳工伤保险，原告为组织被告主张工伤待遇权利而扣下被告工资拒不支付，该行为明显属于恶意拖欠。原告与被告之间存在事实劳动关系。3、原告滥用《关于审理劳动争议案件使用法律若干问题的解释（一）》第八条规定，选择远在距离劳动合同履行地、劳动争议仲裁机构几百公里外的法院立案，如此所谓的目的无非就是李勇法律规定拖垮劳动者。第三人乌鲁木齐众建信劳务有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提出书面陈述意见。本院经审理认定事实如下：2020年5月24日被告王转坤经人介绍由案外人吕红仓雇佣，到原告承建的巴州库尔勒石油石化产业园供水工程项目部从事电焊工工作。该工程系中铁十七局集团有限公司第二工程处有限公司分包给原告，原告又将该工程的电焊和管道焊接的劳务部分分包给了吕红仓。2020年10月8日下午，被告在工作中被吕红仓之子吊装水管时挤伤，后被送往库尔勒市第一人民医院治疗。经王转坤与吕红仓对工确认，王转坤实际上工61.5天，日工资600元。工作期间，王转坤通过建设银行收到第三人乌鲁木齐众建信劳务有限公司代发工资10,000元。另王转坤向吕红仓借款2,000元，剩余24,900元工资未发放。诉讼中原告提交2019年4月26日与第三人签订的劳务合同书及2019年4月16日签订的劳务分包合同（补充协议），证明其将原告承建工程的劳务部分分包给了第三人。该分包工程不包括王转坤从事的电焊和管道焊接部分。该合同实际仅由第三人履行了代发工资的义务，未实际参与项目建设。后王转坤以原告及第三人为被申请人向巴音郭楞蒙古族自治州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认与被申请人之间存在事实劳动关系；2、被申请人支付工资24,900元。2021年3月10日该仲裁委以巴劳人仲字（2021）第17号仲裁裁决书裁决：1、王转坤与原告之间存在隶属关系；2、原告支付王转坤拖欠工资24,900元。该裁决书送达后，原告不服诉至本院。上述事实，除有庭审笔录、当事人陈述证实外，还有劳务合同等证实。本院认为，一、关于原、被告之间的劳动关系。原告将承建工程的电焊和管道焊接的劳务部分分包给了吕红仓，吕红仓雇佣王转坤进行电焊施工，王转坤的工作由吕红仓安排，工资由吕红仓填报后交第三人代发，被告并不接受原告的管理，因此原告与王转坤之间不存在事实劳动关系。二、关于原告的主体责任。劳社部发［2005］12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。根据此规定，原告将承建工程的电焊和管道焊接的劳务部分分包给了不具备用工主体资格的自然人吕红仓，显然应当对被告王转坤承担用工主体责任。在吕红仓未支付被告劳务报酬的情况下，原告应当对被告承担支付责任，故对原告主张不支付王转坤劳务报酬24,900元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，对原告合理部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，劳社部发［2005］12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，判决如下：一、确认原告新疆博荣建设工程有限公司与被告王转坤之间不存在劳动关系；二、原告新疆博荣建设工程有限公司支付被告王转坤劳务报酬24,900元。上述原告新疆博荣建设工程有限公司应支付被告王转坤款项，由原告于本判决书生效后十日内一次性支付被告，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），本院减半收取5元，由原告新疆博荣建设工程有限公司负担。余款5元，退还原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  张东二〇二一年六月三十日书记员  吴瑞