四川省华蓥市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川1681民初855号 原告：四川星星建设集团有限公司，住所地四川省华蓥市。 法定代表人：匡建华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄家俊，男，汉族，生于1991年10月9日，住四川省富顺县，系该公司员工。 被告：刘军，男，汉族，生于1977年11月2日，住四川省攀枝花市东区。 原告四川星星建设集团有限公司（以下简称星星建设公司）与被告刘军挂靠经营合同纠纷一案，本院于2021年5月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告星星建设公司的委托诉讼代理人黄家俊到庭参加诉讼，被告刘军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告星星建设公司向本院提出诉讼请求：1．判令刘军向原告支付743,863元及资金占用利息（以垫款金额为基数，从每期垫款之日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起至刘军实际付清之日，按照同期同类贷款市场报价利率计算）；2．本案诉讼费用由刘军承担。事实和理由：2007年6月2日，原、被告签订《协议书》，约定由原告在攀枝花设立办事处并任命刘军为办事处负责人，由刘军负责承建辖区工程并对生产经营中的相关行政、民事、刑事责任。2009年12月30日，原、被告签订《二〇一〇年目标管理责任书》《承诺书》，《承诺书》约定以原告名义或办事处名义签订建安工程相关的合同、协议、文字资料等经营活动中的一切行政、民事、刑事责任由刘军承担。2010年1月25日，原告承建“攀枝花钒钛产业园区三号道路Ⅱ标段”项目。因刘军怠于履行自己的义务导致张清国、蒋玉成起诉原告，经法院判决原告向张清国、蒋玉成等共计支付款项743,863元，该款项现已支付完毕。原告认为根据《二〇一〇年目标管理责任书》《承诺书》约定，刘军应及时向张清国、蒋玉成等支付款项，承担一切责任。由于刘军未按约定履行，导致原告代为支付了743,863元的款项，因此刘军应向原告返还该款项。 被告刘军未答辩，亦未提交证据。 本案原告围绕其诉讼请求依法提交了《申请书》《协议书》《承诺书》《二〇一〇年目标管理责任书》，张清国、蒋玉成的民事起诉状，四川省攀枝花市仁和区人民法院（2016）川0411民初1562号民事判决书，四川省华蓥市人民法院（2016）川1681民初1053号民事判决书，四川省广安市中级人民法院（2018）川16民终226号民事判决书，（2017）川0411执672号执行通知书及转款凭证，（2018）川1681执474号、（2018）川1681执565号执行通知书及转款凭证等证据，本院经审查后认为，四川省攀枝花市仁和区人民法院（2016）川0411民初1562号民事判决书、（2017）川0411执672号执行通知书及转款凭证，能够证明刘军借用星星建设公司的名义承建了四川省攀枝花市钒钛产业园区三号道路Ⅱ标段工程，刘军分包工程给张清国并拖欠其款项，导致星星建设公司被法院强制执行433,635元；原告提交的四川省华蓥市人民法院（2016）川1681民初1053号民事判决书、四川省广安市中级人民法院（2018）川16民终226号民事判决书及（2018）川1681执474号执行通知书、（2018）川1681执565号执行通知书、转款凭证，上述案件在判决书中并未载明所涉具体工程项目，也未载明刘军参与了上述工程，现有证据不能证明星星建设公司欠攀枝花市州鑫混凝土有限公司的货款实际是刘军实施工程的欠款。 本院经审理认定事实如下：2007年5月15日，刘军向星星建设公司提出申请，为拓展攀枝花建筑市场，申请成立星星建设公司攀枝花办事处，并承担所承建工程的行政、民事、刑事等相关的法律责任，实行自主经营、独立核算、自负盈亏、自担风险。2007年6月2日，星星建设公司（甲方）刘军（乙方）签订《协议书》，约定甲方任命刘军为攀枝花办事处负责人，确定乙方承建的工程为攀枝花辖区内有关建设工程项目，协议期限为3年，从2007年6月10日至2010年6月9日。2009年12月30日，原、被告签订《二〇一〇年目标管理责任书》，刘军同时出具《承诺书》，承诺星星建设公司攀枝花办事处在经营活动中的一切潜在风险及民事、刑事责任以及以集团公司的名义签订的工程合同等相关的一切责任由刘军承担。 2010年1月25日，刘军挂靠星星建设公司承建了四川省攀枝花市钒钛产业园区三号道路Ⅱ标段工程。案外人张清国从刘军处分包了该工程的土石方工程，经结算，刘军欠张清国劳务费未支付完毕，张清国于2016年8月30日将星星建设公司起诉至四川省攀枝花市仁和区人民法院，该院于2016年11月10日以（2016）川0411民初1562号民事判决书，判决由星星建设公司支付张清国欠款423,295元及逾期付款利息，案件受理费4,062元由星星建设公司负担。该案判决生效后，张清国向四川省攀枝花市仁和区人民法院申请强制执行，该院于2017年4月27日发出执行通知书，要求星星建设公司支付欠款及利息共计425,211.7元，并负担案件受理费4,062元、申请执行费6,278元。星星建设公司于2017年6月7日向四川省攀枝花市仁和区人民法院支付3,635元，于2017年8月8日支付430,000元，共计433,635元。 本院认为，关于本案法律适用问题，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案达成挂靠协议以及星星建设公司支付款项的时间均发生在民法典施行前，故应当适用民法典施行前的法律、司法解释。 关于协议效力问题，刘军挂靠星星建设公司承建工程，实际上是星星建设公司出借资质给不具有施工资质的刘军个人，该行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的强制性规定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的……”因此，本案《协议书》及《二〇二一年目标管理责任书》应当认定为无效合同。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，刘军与星星建设公司明知出借建筑资质是法律所禁止的行为，仍然订立挂靠合同，双方对此均具有过错，均应承担各自相应的责任。但星星建设公司对挂靠方刘军在工程建设中欠付案外人张清国费用并无过错，因刘军怠于向案外人张清国履行及时支付相关费用的义务，致使星星建设公司对外承担支付责任后形成损失，本院认定被告刘军应赔偿原告星星建设公司损失433,635元及利息（其中3,635元从2017年6月7日起算，其中430,000元从2017年8月8日起算，至2019年8月19日止的利息均按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，从2019年8月20日起至款项付清之日止的利息均按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）。 至于星星建设公司欠攀枝花市州鑫混凝土有限公司款项305,840元以及因案外人蒋玉成诉讼而被强制执行的款项，是否是因刘军借用星星建设公司资质而造成，目前原告提交的证据尚不充分，本院在本案中不予处理，原告可待证据充分后另案主张。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告刘军于本判决生效后七日内赔偿原告四川星星建设集团有限公司损失433,635元及利息（其中3,635元从2017年6月7日起算，其中430,000元从2017年8月8日起算，至2019年8月19日止的利息均按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，从2019年8月20日起至款项付清之日止的利息均按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告四川星星建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,169元，由原告四川星星建设集团有限公司负担1,725元，由被告刘军负担4,444元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期 履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  罗 丹 二〇二一年六月十五日 法官助理  徐子涵 书 记 员  苏明珠