山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5040号 上诉人（原审被告）：青岛双星装备制造有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。 法定代表人：周志伟，董事长。 委托诉讼代理人：张栋，山东劳和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何德宝，山东劳和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈某某，男，1977年5月17日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：马熙江，山东汇正律师事务所律师。 上诉人青岛双星装备制造有限公司（以下简称双星装备公司）因与被上诉人陈某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初13647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 双星装备公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人不支付被上诉人各项损失共计323425.4元或驳回被上诉人的起诉或发回重审；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在上诉人处工作期间受伤属于工伤认定范围，上诉人只可能承担用工主体责任；上诉人作为用工主体不存在侵权行为不可能承担侵权责任，原审判决要求上诉人承担侵权责任属于适用法律错误。不管本案按工伤还是人身损害处理，均已经超过仲裁诉讼时效。 陈某某辩称，根据2011年全国民事审判工作会议纪要，第48条明确确定了职工遭受工伤后，因非自身原因未进行工伤认定的赔偿，权利人请求以侵权责任承担民事责任，应予以处理。被上诉人于2017年8月份离开上诉人处，在这之前被上诉人与上诉人就事故赔偿问题，多次协商，始终没有结论，被上诉人离职后积极主张了相关的权利，不存在诉讼时效或仲裁时效超过问题。被上诉人在长达十几几十年的工作生涯中，上诉人不仅不给被上诉人落实相关待遇，反而以各种理由推脱或者不知道伤害事故的发生，现在上诉人以劳动关系或工伤认定为前提，不给被上诉人落实各项待遇，不管是从法律上还是情理上，对一个被机器碾压肠子外露的受害人来讲，都是不公平的，请求二审法院依法判决。 陈某某向一审法院起诉请求：1．请求判令被告双星装备公司赔偿原告陈某某住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等各项损失共计325541.36元；2．请求判令被告双星装备公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2000年10月，陈某某入双星装备公司工作，系计划内临时工，从事机械加工工作。2001年4月4日下午5时许，陈某某在车间被龙门刨挤伤。陈某某受伤后被送入原胶南市人民医院抢救，后陈某某转院治疗。另，陈某某在治疗期间，青岛华青工业集团橡塑机械有限公司经过一系列改制变更为本案双星装备公司，双星装备公司将陈某某的住院医疗费予以大部分报销。陈某某受伤后，双星装备公司虽承诺给陈某某落实相关待遇，但时至今日双星装备公司一直未给陈某某落实。 一审法院认定事实：当事人无异议的证据与事实，法院审理查明后认定如下：2001年4月4日，原胶南市人民医院出具门诊病历1份，该病历载明：患者姓名：陈某某，年龄：21岁，部别：华青，病历：患者于10分钟前被机器挤压至腹部，后昏迷、疼痛，体外大肠外露及大网膜外露，急速在我院就诊。后胶南市人民医院收治入院治疗21天。入院记录载明：陈某某，男，21岁，华青公司工人，病人主诉：腹部外伤后肠外露10分钟。患者10分钟前被机床挤压腹部，当时无昏迷，伤后感腰痛，腹部四处裂孔，直通腹腔、小肠及其大肠外露于股外……。出院记录上载明：1．全层腹壁裂伤；2．双侧输尿管断裂；3．双侧腰大肌断裂；4．双侧膜大肌断裂；5．双侧竖背肌断裂；6．双肾挫伤；7．小肠系膜血肿；8．腹膜后血肿；9．腰部神经损伤；10．骨盆骨折。出院医嘱：注意卧床休息，继续治疗。后2001年4月21日-2001年4月25日，原告陈某某入住青岛市市立医院住院治疗6天。2001年4月25日-2001年6月10日，原告陈某某入住青岛大学附属医院住院治疗47天。2001年7月3日-2001年7月27日，原告陈某某入住青岛大学附属医院住院治疗24天。2002年11月26日-2002年12月17日，原告陈某某入住青岛大学附属医院住院治疗21天。2003年3月21日-2003年4月1日，原告陈某某入住青岛大学附属医院住院治疗11天。2008年6月2日，陈某某就所受机床挤压伤害到青岛大学附属医院再次就诊，医生建议其入院进一步治疗。原告自认其受伤后，被告将其花销医疗费已基本付清。对此，提交5张收款凭证予以证明。其中盖有“青岛华青工业集团橡塑机械有限公司”公章的5张收据分别为：2001年4月29日出具的617元票据、2001年7月30日出具的170元票据、2003年3月出具的36949.98元票据、2003年3月出具的18358.67元票据、2003年5月29日出具的5583.37元票据共计五张票据予以证明。另查明，青岛华青工业集团黄海橡塑机械有限公司于1999年2月23日变更为青岛华青工业集团橡塑机械有限公司，2003年3月26日，青岛华青工业集团橡塑机械有限公司变更为青岛双星橡塑机械有限公司，2020年6月16日，由青岛双星橡塑机械有限公司变更为本案原告双星装备公司。原告陈某某于2017年8月份离职。原告陈某某因该案纠纷先后于2018年7月5日、2019年8月23日向法院提起诉讼，后撤诉。经原告申请，法院委托潍坊盛泰司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，2019年11月14日该鉴定所出具鉴定意见为：1．陈某某双侧输尿管横断缝合术后，构成十级伤残；盆骨骨折伴畸形愈合，构成十级伤残。为此，陈某某支出鉴定费1300元。原告陈某某之父陈增宝（2016年9月13日去世）、之母石金花（身份证号码：3702231954××××××××）一生共生育一子一女，即原告陈某某，女儿陈洪芳。原告陈某某与其妻逄坤娥于2016年12月2日生育一子，取名陈俊龙。双方当事人对下列证据存有争议：1．原告为证明其所受伤害被告未予给其认定工伤提交双方签订的《协议书》份，该协议书载明的内容为：甲方：双星装备公司，乙方：陈某某。针对职工陈某某受伤一事，经甲方研究并同乙方沟通达成如下协议，望共同遵守。1．乙方于2001年4月4日工作时受伤，造成双侧输尿管断裂、骨盆骨折等，甲方给乙方报销了已发生的医疗费。2．乙方发生事故后，因甲方公司及人事变动等原因未及时给乙方认定工伤，乙方受伤后多次要求甲方落实受伤待遇，但一直未解决。目前乙方仍在甲方工作，乙方的受伤待遇待甲、乙双方解除劳动关系或劳动关系终止时，甲方按现行法律规定给乙方落实。3．本协议订立后，乙方需服从甲方的工作安排，乙方不得以任何理由拒绝履行劳动合同或无故旷工。4．本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，自双方签字或盖章之日起生效。2017年7月14日。该份协议盖有“青岛双星橡塑机械有限公司”公章及陈某某的签字及捺印。双星装备公司对该份证据质证意见：1．装备制造公司并未查找到与陈某某签过该《协议书》的备案资料以及盖章登记记录（双星所有公司的盖章都必须通过相关部门领导人的审核、登记后才能加盖公司印章）。2．该《协议书》中的公章与装备制造公司原公章“青岛双星橡塑机械有限公司”不符，原公章在“青岛”二字的左上方有一个缺口，而《协议书》中的公章没有。3．因公司名称变更，原公章已经交相关部门销毁，但在公安部门已经备案。 一审法院认为，本案应系提供劳务者受害责任纠纷。根据原告提交的多份病历载明的内容、被告支付医疗费单据及双方当事人的庭审陈述，足以证明陈某某受伤时受雇于双星装备公司，为双星装备公司提供劳务并获取报酬，双方形成劳务关系。鉴于双方当时没有签订劳动合同，事故发生后，双星装备公司也没有依法向劳动部门申请工伤，因此本案应按提供劳务者受害责任纠纷之基础民事法律关系予以处理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”，就本案而言，原告陈某某与双星装备公司形成个人与单位之间的劳务关系，根据双方当事人提交的相关证据及庭审陈述，原告陈某某在本案的事故中并无明显过错，不应承担事故责任，该事故造成陈某某的经济损失应由被告双星装备公司全部承担。关于原告提交的双方签订的《协议书》，虽被告对其真实性存有异议，但该协议书无论真与伪，均不能否认双方之间形成劳务及原告在为被告提供劳务过程中受伤、原告的伤害没有得到工伤救济之事实的存在。关于被告抗辩原告主张已超出诉讼时效的问题，根据原告的庭审陈述及提交的相关证明，对被告的该抗辩法院不予采纳。对原告损失的认定：1．关于原告主张的住院伙食补助费12500元（100元/天×125天）。因住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。2014年9月29日发布的《青岛市市直机关差旅费管理办法》确定市内出差伙食补助费100元/人，原告主张的住院天数未超出实际住院天数，故原告主张的住院生活补助费12500元未超出上述规定，法院予以确认。2．关于原告主张的误工费54385元（149元×365天）。根据原告病历载明的伤情、两处构成十级伤残的部位、治疗经过情况、受害人的工作性质，参考《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）》之标准，原告主张误工期限365天，按照青岛市城镇居民人均可支配性收入计算，未超出法律规定，法院予以采纳。3．关于原告主张的护理费37250元（149元×2人×125天）。原告主张的护理天数未超出住院天数，原告多处受伤，其主张两人护理较为合理，计算标准亦未超出上年度青岛市地区上年度职工社会平均工资，故对原告的该项主张法院予以确认。4．关于原告主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费共计196356.36元。（1）伤残赔偿金为130761.6元（54484元/年×20年×12%），法院予以认定；（2）被抚养人生活费：石金花，至定残日2019年11月14日已65周岁，其抚养费应为：35266元×15年×12%÷2=31739.4元；陈俊龙，至定残日2019年11月14日已近3周岁，其抚养费应为：35266元×15年×12%÷2=31739.4元法院予以认定，综上原告主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费应为194240.4元，超出部分法院不予支持。5．关于原告主张的交通费3750元（30元×25天）。结合原告伤情及治疗经过，该项主张系原告的事实损失，法院予以认定。6．原告主张的精神损害抚慰金20000元，结合本案事故的发生经过、受害人治疗经过等情况，原告的该项主张法院予以确认。7．原告主张的鉴定费1300元，该项支出是原告为确定其伤残等级的必要开支，法院予以支持。被告双星装备公司应支付原告陈某某的各项损失共计323425.4元（住院伙食补助费12500元、误工费54385元、护理费37250元、残疾赔偿金及被扶养人生活费194240.4元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1300元、交通费3750元）。判决：一、被告青岛双星装备制造有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告陈某某各项损失共计323425.40元；二、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，依据侵权法律关系审理本案是否正确。本案中，陈某某受伤时未与双星装备公司签订劳动合同，事后双星装备公司未向相关部门申请工伤认定，陈某某也因申请工伤认定时超过一年未被相关部门受理。陈某某依据其与双星装备公司的劳务基础民事法律关系向一审法院提起提供劳务者受害责任民事诉讼，于法有据。故一审法院按照提供劳务者受害责任纠纷案件予以处理并无不妥，本院予以维持。陈某某曾于2018年7月5日、2019年8月23日向法院就本案纠纷提起诉讼，后撤诉，结合陈某某在庭审中陈述及相关证据，本院对上诉人关于本案已超过诉讼时效的主张不予支持。 综上所述，青岛双星装备制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6151元，由上诉人青岛双星装备制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  姜 蓉 审 判 员  范黎强 审 判 员  衣 洁 二〇二一年六月二十二日 法官助理  宋籽仪 书 记 员  姜丽丽