青海省西宁市中级人民法院执行裁定书（2021）青01执复28号复议申请人（被执行人）：五矿地产（西宁）开发有限公司，统一社会信用代码：91630100074595879U，住所地：青海省西宁市城西区西川南路50号7号楼2单元2093室。法定代表人：朱某，该公司执行董事。申请执行人:江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码：91320923717455731Q，住所地：江苏省阜宁县经济开发区浏阳路4号。法定代表人：陈某，该公司总经理。被执行人:东建建设集团有限公司，统一社会信用代码：91630000226594657L，住所地：青海省西宁市七一路12号。法定代表人：虞某，该公司总经理。复议申请人五矿地产（西宁）开发有限公司不服青海省西宁市城西区人民法院（2021）青0104执异14号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。青海省西宁市城西区人民法院经审查查明，江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司与东建建设集团有限公司、五矿地产（西宁）开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，该院于2020年6月3日作出（2020）青0104民初1384号民事判决书，判决如下：一、被告东建建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司工程款1164853.87元、误工生活补助费72150元、利息损失17808元，并自2020年2月22日起，以未支付工程款为本金，按年利率6%支付利息至工程款支付完毕止；二、驳回原告江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司要求被告五矿地产（西宁）开发有限公司承担支付责任的诉讼请求。江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司、东建建设集团有限公司均不服该判决，向本院提出上诉，本院于2021年1月5日作出（2020）青01民终1618号民事判决书，判决如下：一、变更西宁市城西区人民法院（2020）青0104民初1384号民事判决第一项为：东建建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司工程款1050509.61元、误工生活补助费66150元、利息损失16059.85元，并自2020年2月22日起，以未支付工程款为本金，按年利率6%支付利息至工程款支付完毕止；二、撤销西宁市城西区人民法院（2020）青0104民初1384号民事判决第二项；三、五矿地产（西宁）开发有限公司对东建建设集团有限公司应给付的劳务工程款1050509.61元承担连带付款责任。判决生效后，江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司于2021年1月25日向该院申请执行，该院于2021年1月29日作出（2021）青0104执424号执行裁定书，裁定冻结、划拨，扣留、提取或者查封、扣押被执行人东建建设集团有限公司银行存款1219688.17元（或同等价值的财产），冻结、划拨，扣留、提取或者查封、扣押被执行人五矿地产（西宁）开发有限公司1050509.61元（或同等价值的财产）。同年2月2日该院依据（2021）青0104执424号执行裁定书向中国银行海湖新区支行发出（2021）青0104执424号协助扣划存款通知书，对被执行人五矿地产（西宁）开发有限公司在中国银行海湖新区支行账户×××内存款1050509.61元扣划至该院指定账户。2月5日向五矿地产（西宁）开发有限公司送达了（2021）青0104执424号执行通知书、报告财产令、执行裁定书及缴费通知书。后异议人五矿地产（西宁）开发有限公司向该院提出执行异议。青海省西宁市城西区人民法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定：被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。本案中，该院（2021）青0104执424号执行裁定书及协助扣划存款通知书是依据（2020）青01民终1618号民事判决书作出的，该判决书第三项为“五矿地产（西宁）开发有限公司对东建建设集团有限公司应给付的劳务工程款1050509.61元承担连带付款责任”，据此将被执行人五矿地产（西宁）开发有限公司账户内存款1050509.61元扣划至该院账户，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知书，并可以立即采取强制执行措施”规定，该院在接到申请执行书后立即扣划异议人（被执行人）账户内存款的执行行为并无不当；另根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》（2020修正）第22条“人民法院应当在收到申请执行书或者移交执行书后十日内发出执行通知”规定，该院于2021年2月5日向异议人送达执行通知书，其程序亦不违反法律规定。综上，异议人五矿地产（西宁）开发有限公司提出的异议请求不能成立。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（2020修正）第七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定驳回五矿地产（西宁）开发有限公司的异议请求。复议申请人五矿地产（西宁）开发有限公司向本院申请复议称，2021年1月5日，西宁市中级人民法院作出（2020）青01民终1618号民事判决书，该判决第一项为“东建建设集团有限公司于本判决生效之日起给付江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司工程款1050509.61元，误工生活补助费66150元，利息损失16059.85元，并自2020年2月22日起，以未支付工程款为本金，按年利率6%支付利息至工程款支付完毕止。”该判决第三项为“五矿地产（西宁）开发有限公司对东建建设集团有限公司应给付的劳务工程款1050509.61元承担连带责任。”该判决生效后，2021年2月3日，复议申请人财务人员在查询公司资金时发现公司账户金额减少1050509.61元，后复议申请人了解该案由西宁市城西区人民法院执行。现复议申请人对本案的执行程序提出如下异议。一、根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第22条、第23条以及《青海省高级人民法院关于实行执行案件公开的规定（试行）》第2条规定，人民法院在执行立案后，应当在法定的时限内向被执行人发出《执行通知书》，但本案在执行过程中，复议申请人从未接到法院出具的《执行通知书》，使得复议申请人未能在合理期限内提出异议申请，因此复议申请人认为本案的执行过程中违反法律规定；二、本案被执行人东建建设集团有限公司为主债务人，而异议人承担的是补充性连带责任，因此存在执行次序，即主债务人确实无法履行给付义务时，才应由复议申请人承担责任，但据复议申请人知悉东建建设集团有限公司其尚有可供执行的财产，然而本案在执行过程中，执行人员在尚未对东建建设集团有限公司财产进行调查的情况下，直接扣划连带责任人的财产，违反相关程序；三、贵院于2019年6月4日向我公司发出（2019）青01财保26号民事裁定书、协助执行书，保全暂停支付东建建设集团有限公司在我公司的工程款15746267.96元（已冻结），同时要求我公司未经同意不得行被执行人东建建设集团有限公司支付上述款项。我公司按照法院要求未向被执行人和案外人支付任何被冻结款项，但西宁市城西区人民法院在未向我公司发出《执行通知书》的情况下直接对我公司被贵院冻结的账户进行扣划，违反了《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第22、23条规定，我公司将贵院的执行情况告知了西宁市城西区人民法院，但该院未作出任何回应。综上，复议申请人请求贵院裁定撤销（2021）青0104执异14号执行裁定书，并依法裁定撤销西宁市城西区人民法院对复议申请人在中国银行海湖新区支行银行账户内1050509.60元的扣划决定。申请执行人江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司、被执行人东建建设集团有限公司均未提交书面意见。本院查明的事实与青海省西宁市城西区人民法院一致，本院予以确认。另查明，青海省西宁市城西区人民法院于2021年2月2日扣划了复议申请人五矿地产（西宁）开发有限公司在中国银行股份有限公司西宁市海湖新区支行×××银行账户内存款1050509.61元。2021年2月5日五矿地产（西宁）开发有限公司出具介绍信，委托该公司员工杨明晔前往青海省西宁市城西区人民法院领取江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司申请执行一案（2021）青0104执424号相关法律文书。同日，西宁市城西区人民法院向杨明晔送达了（2021）青0104执424号执行通知书、报告财产令、执行裁定书等法律文书，杨明晔收到上述法律文书后在送达回证上签字并按手印。本院认为，首先，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第二十二条规定：“人民法院应当在收到申请执行书或者移交执行书后十日内发出执行通知”。本案中，青海省西宁市城西区人民法院在2021年1月25日立案后，分别于2021年1月27日作出（2021）青0104执424号《执行通知书》、《报告财产令》，2021年1月29日作出（2021）青0104执424号执行裁定书，并于2021年2月5日向复议申请人同时送达了上述法律文书，执行法院在收到申请执行书或者移交执行书后未在规定的期间内及时送《执行通知书》，其送达时间超一天。执行法院虽在《执行通知书》的送达时间上存在瑕疵，但该瑕疵对复议申请人的实体权益并无实质性影响。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第三十条规定：“执行员依照民事诉讼法第二百一十六条规定立即采取强制执行措施的，可以同时或者自采取强制执行措施之日起三日内发送执行通知书”。青海省西宁市城西区人民法院于2021年2月2日采取执行措施，扣划了复议申请人在中国银行海湖新区支行×××账户内存款1050509.61元，于2021年2月5日向复议申请人送达了《执行通知书》等法律文书，其执行措施符合法律规定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百三十二条：“受送达人有诉讼代理人的，人民法院既可以向受送达人送达，也可以向其诉讼代理人送达”的规定，青海省西宁市城西区人民法院向五矿地产（西宁）开发有限公司员工杨明晔送达了法律文书，杨明晔系五矿地产（西宁）开发有限公司委托领取相关法律文书代理人，故该送达程序亦符合法律规定。据此，复议申请人以执行法院未向其公司送达法律文书的情况下扣划银行存款的执行程序违反法律规定的复议理由不能成立。其次，青海省西宁市城西区人民法院的执行依据是已经生效的（2020）青01民终1618号民事判决书，判决中判令“东建建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司工程款1050509.61元、误工生活补助费66150元、利息损失16059.85元，并自2020年2月22日起，以未支付的工程款为本金，按年利率6%支付利息至工程款支付完毕止；五矿地产（西宁）开发有限公司对东建建设集团有限公司应给付的劳务工程款1050509.61元承担连带付款责任”。该生效判决中的判项对承担责任并未规定执行顺序，且法律也未规定不能先执行担连带付款责任的被执行人。故青海省西宁市城西区人民法院依据生效判决采取扣划复议申请人五矿地产（西宁）开发有限公司账户内存款1050509.61元的执行措施并无不当。据此，复议申请人的此项复议理由亦不能成立。综上，青海省西宁市城西区人民法院的异议裁定认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。复议申请人五矿地产（西宁）开发有限公司的复议理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：驳回复议申请人五矿地产（西宁）开发有限公司的复议申请，维持青海省西宁市城西区人民法院（2021）青0104执异14号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长 司世江审判员 许正芳审判员 樊 静二〇二一年六月三日法官助理 王思思书记员 马 蓉附:本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。