安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖01民终4289号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市江汉区北湖西路2号双玺中心B栋19层，统一社会信用代码91420000877603078G。 负责人:张小春，总经理。 委托诉讼代理人：冯峰，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:周多国，男，1971年8月9日生，汉族，住安徽省长丰县双凤经济开发区。 委托诉讼代理人：周言德，长丰县双墩镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）:魏楚武，男，汉族，1973年1月11日生，住广东省汕头市潮阳区。 被上诉人（原审被告）:段霞，女，汉族，1973年10月11日出生，住湖北省武汉市经济开发区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财险湖北分公司）因与被上诉人周多国、魏楚武、段霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服合肥市瑶海区人民法院(2020)皖0102民初4653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》,依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 平安财险湖北分公司上诉请求：1.请求二审法院撤销原审判决，并依法改判;2.上诉人不承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审判决认定周多国误工费标准按建筑行业平均工资170元天系事实认定不清、适用法律错误，二审应予以纠正。原审判决认定误工费标准系被上诉人周多国提供的工作证明及其当庭陈述。上诉人认为该证据系孤证，不能作为认定误工费损失的定案依据:其一，误工费损失需提供收入减少的损失证明材料，即合法、有效的用工合同、受伤前半年的工资发放流水或工资打卡记录、受伤后工资停发的证明材料，但周多国并未提供;其二，《工作证明内容》仅说明了周多国从事工作的性质，即水电普工，何以能参照建筑行业平均工资计算？其三，工作证明无用工单位经办人或负责人签字，亦无其它证据印证该证据内容的真实性，证据形式不合法;其四，用工单位及用工形式均系固定工作，工资发放均有相应的标准可依，为何提供不了工资的发放流水？综上，周多国提供的《工作证明》其证据效力应当被否定，其已失去了证明工作情况的证明力，原审判决以建筑行业平均工资来认定误工费标准显然失去了事实依据，系认定事实不清。依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的司法解释第二十条第三款规定:受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算;以及安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见第二十三条规定:无业、没有固定收入的城镇居民受害人不能证明最近三年平均收入，也不能证明从事工作相同或者相近行业职工平均工资的，误工费参照上一年安徽省度城镇居民人均可支配收入标准计算。常年在城镇务工的农村居民受害人没有固定工作，误工费参照前款规定标准审查认定。周多国的误工费标准应依据安徽省上年度城镇居民可支配收入进行认定。二、上诉人在原审审理期间积极应诉，然原审判决公告费800元及诉讼费由上诉人承担错误，二审应予以改判。上诉人在本案中系肇事车辆保险人，并非侵权责任方，对事故发生无任何过错，承担的是保险责任，判决上诉人承担诉讼费于法无据。同时，公告费系因魏楚武及段霞未能送达所产生，其判决上诉人负担该项费用显示公允。 周多国二审辩称：1.周多国伤前在公司上班，任水电安装普工，日工资270元。一审庭审周多国向法庭举证用人单位出具的关于粱廷芹、周多国在公司工作证明、公司营业执照、法人身份证。证明周多国伤前在系公司水电安装普工，日平均工资270元。一审法院根据鉴定机构的意见确定误工期，对于周多国的收入情况，虽然未提供实际工资发放情况，一审法院依据安徽省2019年度建筑业人员年平均工资计算误工损失，按照本省建筑业人员工资标准计算符合地方行业规范性法规的时效性。而上诉人诉称“一审法院认定事实不清，适用法律错误”的辩解显然错误。一审法院结合庭审举证质证，根据医疗和鉴定机构确定的误工时间，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定。证明一审法院认定事实清楚，适用法律正确。3.上诉人自称在原审期间积极应诉，原审判决公告费800元及诉讼费由上诉人承担错误，二审应予以改判”的诉称违反《民法典》机动车交通事故责任，第1208条、第1213条之规定。 魏楚武、段霞二审未做答辩。 周多国向一审法院起诉请求：一、依法判令魏楚武、段霞、平安财险湖北分公司向周多国支付交通事故责任赔偿金合计人民币19518.82元(其中含:医疗费9101.82元、误工费5400元，护理费1330元、营养费750元、住院伙食补助费650元,鉴定费1000元,交通费642元、车损维修费760元)；二、本案诉讼费用由魏楚武、段霞、平安财险湖北分公司承担。 一审法院认定事实：2019年7月17日18时15分许,魏楚武驾驶鄂Ａ2××××小型轿车,沿合肥市泗水路由东向西行驶至泗水路与陶冲路交口附近右转弯时，因疏于观察碰到同向周多国驾驶的两轮电动车,致周多国和搭载人梁廷芹受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，合肥市交警支队新站大队出具道路交通事故认定书判定魏楚武承担本次事故的全部责任,周多国、梁延芹无责任。事故发生后，周多国即被送往安徽医科大学第四附属医院住院治疗,被诊断为头部损伤及多处挫伤，于2019年7月29日出院。2019年10月30日，周多国委托安徽惠民司法鉴定所对周多国的误工期、营养期、护理期进行鉴定并作出《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：被鉴定人周多国因交通事故致头部和多处软组织挫伤，评定其误工期为20日,护理期为10日,营养期为15日。为此，周多国支付了鉴定费1000元。另查明，鄂Ａ2××××车辆登记所有权人为段霞，在平安财险湖北分公司处投保交强险及商业三者险不计免赔（保险金额为1000000元）。本起事故发生在保险期限内，平安财险湖北分公司已垫付梁延芹医疗费10000元。周多国于事故发生以前在合肥市军江宏建筑劳务公司任水电安装技术工。 一审法院认为：公民的生命健康权受到法律保护。魏楚武因为侵权行为导致周多国人身损害，应承担相应的赔偿责任。就周多国主张的各项损失，该院认定如下：1、医疗费，根据周多国提供相应的用药清单及医药费发票，该院予以认定医疗费金额为9001.82元。2、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。对于周多国的误工时间，根据鉴定机构的意见确定其误工时间为20天。对于周多国的收入情况，周多国未提供实际工资发放情况，该院参照安徽省2019年度建筑业人员年平均工资计算周多国的误工损失为3400元（170×20）。3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期经鉴定为10天，周多国主张护理费1330元，未超过规定标准，该院予以支持。4、营养费。营养费参照鉴定机构的意见确定为15日，并按照每日50元的标准计算为750元。5、住院伙食补助费。住院伙食补助费根据周多国实际住院的天数12天和每日50元的标准计算为600元。6、鉴定费，周多国主张的三期鉴定费1000元有相应的鉴定报告和相关发票予以证明，该院予以支持。7、交通费，根据周多国提供的相关票据结合医嘱记载的就医次数和周多国的住院时间，该院酌定为300元。8、车辆维修费，周多国提交的维修费收据，未载明客户名称且无其他证据加以佐证，故根据《道路交通事故认定书》中载明“车辆损坏”，酌情支持300元。综上，周多国因本次交通事故造成的各项损失合计16681.82元。其中，平安财险湖北分公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内先行赔付周多国误工费、护理费、交通费合计5030元，在交强险财产损失限额内赔偿周多国财产损失300元。对于超过交强险保险限额的费用11351.82元，由平安财险湖北分公司在商业第三者责任险范围内赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司赔偿周多国各项损失16681.82元，于判决生效后十日内付清；二、驳回周多国的其他诉讼请求。一审案件受理费150元，减半收取75元，公告费800元，共计875元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。 二审期间，各方当事人均未向本院提供新的证据。本院对一审法院查明的且各方当事人无异议的事实予以确认。 本院认为，周多国一审提供的《关于梁廷芹、周多国在公司工作证明》形成时间在本起交通事故发生之后，周多国未提供任何其他证据对该证明的内容予以佐证。仅仅以该证明，既不足以证实周多国受伤前的收入情况，也不足以证明其所从事的行业，一审判决按照上一年度建筑行业平均工资计算周多国的误工费，事实依据不足，本院予以纠正。鉴于周多国户籍地为农村，其误工费可参照上一年度安徽省农林牧渔业平均工资、按照鉴定的误工期确定为2570.8元（128.54元/天×20天）。平安财险湖北分公司不认可周多国主张的在城镇务工的事实，又主张按照上一年度城镇居民人均可支配收入为标准计算其误工费，没有事实依据，本院不予采信。 各方当事人二审期间对于一审判决认定的周多国的其他损失数额及责任承担方式，均未提出异议，本院予以确认。故，周多国因本起事故遭受的损失合计15852.62元（16681.82元-3400元+2570.8元），依照法律规定和商业险合同约定应由平安财险湖北分公司予以赔偿。 保险人在交强险责任限额范围内的赔偿责任系法定责任，对应的诉讼费用应由其负担；保险人在商业三者险责任限额范围内承担的责任是依据合同的约定承担的替代责任，平安财险湖北分公司未举证证明商业险合同对诉讼费的负担作出了特别约定，对应部分的诉讼费仍应按照《诉讼费交纳办法》的规定，由其负担。公告费系因魏楚武、段霞下落不明，无法通过其他方式有效送达所产生，应由侵权人魏楚武负担。 综上，上诉人平安财险湖北分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销合肥市瑶海区人民法院(2020)皖0102民初4653号民事判决； 二、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内赔偿周多国各项损失15852.62元； 三、驳回周多国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费150元减半收取75元，由周多国负担14元、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担61元，公告费800元由魏楚武负担；二审案件受理费50元，由周多国负担31元、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担19元。 本判决为终审判决。 审判员  刘付兴 二〇二一年六月二十四日 书记员  陆 波 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。