陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判  决  书 (2021)陕01民终10688号 上诉人(原审原告，执行案外人)：张某某，女，1981年2月11日出生，汉族，住西安市未央区XX城XX路XX号XX花园XX号楼XX单元XX层XX号。委托诉讼代理人：高海航，男，陕西华胥文化发展有限公司员工，住陕西省兴平市。被上诉人(原审被告，申请执行人)：魏志兵，男，1969年10月12日出生，汉族，住湖北省黄梅县XX镇张湖原种场沙河分场北墩34号。委托诉讼代理人：朱叶**，上海和华利盛（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张力，上海和华利盛（西安）律师事务所律师。原审第三人（被执行人）：陕西华胥文化发展有限公司，住所地陕西省西安市蓝田县北侧。法定代表人：李奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：张小君，女，该公司员工，住陕西省西安市未央区。原审第三人：李奇，男，1973年5月13日出生，汉族，陕西华胥文化发展有限公司法定代表人，住陕西省西安市莲湖区。委托诉讼代理人：张小君，女，陕西华胥文化发展有限公司员工，住陕西省西安市未央区。原审第三人：张克恭，男，1973年7月4日出生，汉族，陕西华胥文化发展有限公司股东，住陕西省西安市未央区。委托诉讼代理人：张龙，北京市盈科（西安）律师事务所律师。上诉人张某某因与被上诉人魏志兵、原审第三人陕西华胥文化发展有限公司（以下简称：华胥公司）、李奇、张克恭案外人执行异议之诉一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2020）陕0122民初3199号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张某某上诉请求：1.撤销原判，发回重审或改判撤销（2020）陕0122执异38号执行裁定书，解除对张某某名下财产的查封、冻结并停止对张某某名下财产的执行；2.一、二审诉讼费由魏志兵承担。事实和理由：一、原判认定事实不清。张克恭于2015年6月19日、6月23日、7月17日向公司出资三笔共计1500万元，其中600万元代李奇出资，后李奇将49%股权转让给张某某，根据公司项目需要及政府要求，张某某的出资500万元于2015年7月16日在信用社存入，三股东出资额全部实缴到位。一审认定张某某实缴出资时间为2015年10月29日，属认定事实不清。二、原判适用法律错误。华胥公司有在建工程、股权可供执行，但法院未采取执行措施。张某某不存在抽逃出资。一审驳回张某某诉请错误。望判如所请。魏志兵辩称，一、华胥公司银行流水显示，2015年10月29日张某某、张克恭及李奇按照认缴出资额分别向公司账户转款60万元、900万元、1040万元，并注明“投资款”，足以证明股东实际缴纳出资时间是2015年10月29日。一审法院审查追加被执行人时，张某某于2020年7月17日明确自认2015年10月29日已实缴到位。华胥公司填报的工商登记信息也显示2015年10月29日实缴出资。华胥公司股东于同日将投资款向第三方转出，构成抽逃出资。二、张某某向自己账户转款500万元仍属个人财产，不属于股东向公司的出资。三、因华胥公司已无财产可供执行或财产不能处置被多次裁定终结执行程序张某某所称的在建工程及土地均未进行相关登记，股权无价值，一审认定其财产不足以清偿所负债务正确。应驳回上诉，维持原判。华胥公司、李奇、张克恭述称，同意张某某意见。张某某向一审法院提出诉讼请求：1.撤销（2020）陕0122执异38号执行裁定书，判决不得追加张某某为申请执行人魏志兵申请执行华胥公司合同纠纷案的被执行人；2.解除对张某某采取的全部强制措施，终止对张某某的执行；3.诉讼费用由魏志兵承担。一审法院认定事实，华胥公司于2014年7月2日制定公司章程，该章程约定，公司注册资本为2000万元，股东李奇认缴1900万、占比95%，股东张某某认缴100万、占比5%，出资方式为货币出资，出资时间2020年7月1日前出资到位。2014年7月15日，华胥公司成立。2015年6月19日、6月23日、7月17日，张克恭向华胥公司银行账户转款800万元、200万元、500万元，总计1500万元，三次转账的银行对账单及银行贷记通知摘要上均载明“借款”。2015年7月2日，华胥公司召开股东会议，决议新增股东张克恭，变更公司章程第十一条为股东李奇认缴1040万元、占比52%，股东张某某认缴60万元、占比3%，股东张克恭认缴900万元、占比45%，出资方式均为货币出资，出资时间2020年7月1日前出资到位。根据华胥公司企业信用信息公示报告及银行账务流水显示，张某某、李奇、张克恭于2015年10月29日完成认缴出资的实缴义务，并于同日将2000万实缴注册资本转至陕西上元建设工程有限公司。2020年9月20日，一审法院作出（2020）陕0122执异38号执行裁定书，裁定追加华胥公司的股东张某某、李奇、张克恭为被执行人，在各自对公司认缴出资限额内对公司债权人魏志兵承担法律责任。一审法院认为，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，抽逃出资的股东、出资人应在抽逃出资的范围内承担责任。对双方诉辩及争议焦点作如下评析：一、华胥公司的财产是否足以清偿生效法律文书确定的债务。魏志兵自2017年申请强制执行其对华胥公司债权，一审法执行部门已穷尽财产调查措施但未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置；张某某诉称华胥公司尚有在建工程“华胥小镇”可供执行，因该项目所使用土地及在建工程均未进行相关登记，无法经法定程序拍卖、变卖及采取其他执行措施，魏志兵亦不接受抵债，故该财产属不能处置的财产；张某某诉称华胥公司持有陕西华胥服饰有限公司40%的股权可供执行，因陕西华胥服饰有限公司已无资产，华胥公司持有陕西华胥服饰有限公司40%的股权已无价值，该股权不属于财产。故华胥公司的财产不足以清偿其对债权人魏志兵所负债务。二、张某某是否构成股东抽逃出资。张某某负有向华胥公司出资的义务。根据华胥公司企业信用信息公示报告及对公账户对账单显示，张某某、李奇、张克恭于2015年10月29日完成对华胥公司的出资义务，同日又将实缴注册资本转至第三方公司，张某某未能举证证明公司的该行为属正常经营业务；张某某将500万元存入张某某个人账户，并非公司账户，且该存款时间与企业信用信息公示报告所载明的张某某实缴出资时间不符。故认为张某某构成股东抽逃出资。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决：驳回张某某的诉讼请求。案件受理费100元（张某某已预交），由张某某负担。本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，在债权人申请强制执行程序中，因华胥公司无财产可供执行而终结执行程序，华胥公司并未以张某某上诉所称的华胥公司的财产用以清偿债务，一审认定华胥公司财产不足以清偿债务正确。华胥公司企业信用信息公示报告及对公账户对账单能够作为认定公司股东出资情况的依据，据此，张某某于2015年10月29日完成出资义务，但同日又将实缴注册资本转至第三方公司，因现有证据不能证明转出注册资本的正当性、合理性，一审法院认定张某某构成股东抽逃出资并追加其为被执行人并无不当。张某某的上诉理由不成立，一审法院驳回其诉请正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费100元，由上诉人张某某负担。本判决为终审判决。  审 判 长  张   熠审 判 员  臧 振 华审 判 员  田 勤 耕 二〇二一年六月二十二日 法 官 助 理  郑   蓉书 记 员  华 罗 庚1