新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终2361号   上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区校园路****。   法定代表人：龚建强，乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司总经理。   委托诉讼代理人：潘海英，新疆资本律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李艳，新疆资本律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：光正建设集团有限公司，住所地新，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区融合北路**v>   法定代表人：周永麟，光正建设集团有限公司董事长。   委托诉讼代理人：姚雪，女，光正建设集团有限公司人力资源专干。   被上诉人（原审原告）：徐发文，男，1965年11月12日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区。   委托诉讼代理人：岳立忠，新疆谦之和律师事务所律师。   上诉人乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司（以下简称宇川公司）、上诉人光正建设集团有限公司（以下简称光正公司）因与被上诉人徐发文劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2021）新0106民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭，于2021年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人宇川公司委托诉讼代理人潘海英、李艳，上诉人光正公司委托诉讼代理人姚雪，被上诉人徐发文及其委托诉讼代理人岳立忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   宇川公司上诉请求：撤销一审判决第三、五、六、七项，依法改判：1．按照工伤保险基金拨付的一次性伤残补助金58385.28元支付给徐发文；2．支付徐发文2017年4月至2019年6月12日期间停工留薪期工资及生活费22213.79元［（2017年4月至2018年3月期间停工留薪期工资3714元×12个月＋2018年4月至2019年6月12日期间1620元×80%×14个月+1620元×80%÷21.75天×8个工作日）-已付40974.9元]；3.支付徐发文2019年6月13日至2020年6月30日期间伤残津贴27970.26元（3714元×60%÷21.75天×12个工作日）；4.不支付徐发文护理费。事实与理由：第一，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均工资，而一审法院未依据徐发文受伤前12个月的工资发放情况计算其月工资标准，导致一次性伤残补助金、停工留薪期工资、伤残津贴金额计算错误；第二，我公司在徐发文住院及病休期间已安排员工对其进行陪护，故不应再支付其护理费，且徐发文补开的出院诊断证明书不能真实反映其住院时的情况，一审法院以补开的出院诊断证明书医嘱认定徐发文护理天数有误。   徐发文辩称，一审法院计算我的工资标准正确，补开的出院诊断证明书系真实的，宇川公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回其上诉，维持一审法院判决。   光正公司述称，同意宇川公司的上诉理由。   光正公司上诉请求：撤销一审判决第十项，依法改判我公司不承担徐发文各项工伤赔偿费用的连带责任。事实与理由：徐发文与宇川公司签订了劳动合同，徐发文向宇川公司提供劳动，并受宇川公司管理，宇川公司为其支付工资并交纳社保，徐发文与宇川公司之间存在合法有效的劳动合同关系，徐发文与我公司之间不存在劳动合同关系及劳务派遣关系，因此，我公司不应承担连带赔偿责任。   徐发文辩称，光正公司对我有相应的管理和培训职责，其应当承担连带责任。   宇川公司述称：同意光正公司的上诉理由。   徐发文向一审法院起诉请求：1.判令解除我与宇川公司之间的劳动关系；2.判令由宇川公司支付一次性伤残补助金96945.28元；3.判令由宇川公司支付一次性工伤医疗补助金68376.67元；4.判令宇川公司支付一次性伤残就业补助金164104元；5.判令宇川公司支付停工留薪期工资224953.14元；6.判令宇川公司支付六级伤残津贴36354.48元；7.判令宇川公司支付护理费228753.4元；8.判令宇川公司支付住院伙食补助费62400元；9.判令宇川公司支付鉴定费300元；10.判令宇川公司支付交通费2000元；11.判令宇川公司支付解除劳动合同经济补偿金28275.73元；12.判令光正公司对上述款项承担连带赔偿责任；13.确认2013年4月1日至2020年6月30日与宇川公司存在劳动关系；14.判令宇川公司支付未签无固定期限劳动合同二倍工资715789.94元，当庭明确支付2020年2月24日至2020年11月24日未签无固定期限劳动合同二倍工资159170元。   一审法院认定事实：2013年4月徐发文入职宇川公司从事操作工工作。2013年4月9日徐发文与宇川公司签订4年期限的固定期限劳动合同，2017年2月24日双方又签订3年期限的固定期限劳动合同，合同期限至2020年2月23日止。2017年3月31日徐发文在操作安装、装卸钢结构时受伤，2017年11月22日经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定徐发文受伤构成工伤。2019年6月13日徐发文伤情经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为6级伤残。乌鲁木齐市工伤保险待遇支付科已将徐发文的一次性伤残补助金56385.28元，鉴定费300元、住院伙食补助费9360元（分5次支付，分别为2610元、2106元、540元、1278元、2826元）支付至宇川公司账户。徐发文受伤后在新疆维吾尔自治区职业病医院先后住院5次：1.2017年3月31日至2017年8月23日住院145天，出院证明显示徐发文住院治疗期间主治医师为王园媛。2020年11月20日新疆维吾尔自治区职业病医院为徐发文补开第一次住院的出院诊断证明书，由医师王园媛签名并加盖医院门诊部印章，医嘱住院期间陪护1人，建议加强营养，患者病情仍需继续陪护1人……患者要求自动出院，外固定架固定在位……。2.2017年10月8日至2018年3月14日住院157天，长期医嘱中2017年10月8日、12月7日、12月21日显示陪护一人，出院医嘱全休6个月，需1人陪护；3.2018年3月15日至2018年7月10日住院117天，出院诊断证明书医嘱出院全休2月，住院及休息期间陪护1人；4.2018年9月5日至2018年11月15日住院71天，出院诊断证明书医嘱出院全休2月，住院及休息期间陪护1人；5.2019年1月11日至2019年2月10日住院30天，出院医嘱全休6个月，期间徐发文住院医师为李海萍。2020年11月20日新疆维吾尔自治区职业病医院为徐发文补开第五次住院的出院诊断证明书，由医师李海萍签名并加盖医院门诊部印章，出院诊断证明书医嘱出院全休6个月，全休期间需1人陪护。宇川公司提出徐发文提供的出院诊断证明书中出具时间为2020年11月20日的为后补，对后补诊断证明书中医嘱不认可。2017年3月31日徐发文受伤后除住院期间外，一直在家休养，未再回单位提供过劳动，直至申请仲裁。庭审中宇川公司提交2019年2月有徐发文签字的陪护情况说明一份，载明员工徐发文从2017年3月31日起因工伤在住院期间我公司按照医嘱住院期间均已安排人员进行陪护，徐发文仅认可在第4次、第5次住院期间派人陪护过1个月的事实。   徐发文提供的工资卡交易明细显示宇川公司2016年3月至2016年12月发放工资金额分别为：3336.19元、4728.55元、6695.87元、6843.11元、7050.11元、7055.11元、3172.9元、2909.9元、3137.9元、417.9元，2017年3月发放工资2561.9元。2017年4月至2020年3月期间宇川公司给徐发文共计支付生活费40974.9元（37笔）。徐发文庭审中提出以上37笔中的第3、9、23、28、28项为生活费，不应作为本案徐发文工资计算。经查明，徐发文受伤前12个月宇川公司只为徐发文缴纳了工伤、失业及计划生育保险，以上三险均由单位缴纳，不存在个人代扣代缴费用。另，徐发文2016年、2017年工作期间每年冬天如未提供劳动，宇川公司则不发放工资，2016年1月、2月及2017年1月、2月宇川公司均未向徐发文发放过工资。徐发文与吴亮琴系夫妻关系，宇川公司2016年8月5日至2016年12月27日通过银行转账向吴亮琴发放5笔工资分别为7072.7元、7099.7元、7099.7元、3228元、2883元。2016年7月、2016年9月至12月期间宇川公司为吴亮琴缴纳工伤保险。徐发文提出吴亮琴从未给宇川公司提供过劳动，宇川公司为了避税将以上5笔徐发文的工资发至吴亮琴卡内。宇川公司提交工伤保险缴费信息用于证明其与吴亮琴存在劳动关系，为吴亮琴发放的5笔工资与徐发文无关。徐发文提供的劳动合同封面签订日期为2020年2月24日的空白劳动合同1份，用于证明宇川公司要求其续订岗位为操作工的劳动合同。徐发文陈述因工伤伤情，已无法胜任操作工工作，提出变更合适的工作岗位，但宇川公司不同意，故未签订该合同并申请仲裁。宇川公司出具徐发文书写的2020年5月22日收到空白劳动合同的白条，用以证明徐发文拒签劳动合同的事实。宇川公司提供安全事故报告、调查记录、事故发生经过说明等证据证明因徐发文违规操作导致事故发生的事实。另查，光正钢结构有限责任公司（以下简称光正钢构公司）于2019年10月9日名称变更为光正公司。宇川公司的经营范围包括钢结构安装、劳务输出、劳务派遣。2017年2月23日光正钢构公司（甲方）与宇川公司（乙方）签订劳务作业分包合同，约定宇川公司分包光正钢构公司承接的长春路综合楼高层项目钢结构工程劳务分包业务。双方在合同中约定，施工期间甲方有权依据岗位工作要求对乙方工作人员进行工作任务调整。甲方根据本单位要求对作业人员进行思想政治、职业道德、劳动纪律、业务技术、安全常识和本单位规章制度等方面的教育，做好对施工人员业务工作指导和培训。为乙方工作人员提供符合国家规定的劳动条件和相应防护措施。监督乙方严格执行国家规定的休息休假和工时制度，杜绝疲劳工作、延长工作时间，确保工程质量。每月30日前根据乙方提供施工作业人员上月考勤结算承包费。合同同时约定，乙方有权了解甲方为施工人员提供的劳务条件情况，对不符合国家规定的提出书面改进意见。乙方应按国家相关规定为施工人员建立和维护相应的基本社会保险、人事档案。依据国家、省、市规定为服务人员建立并按月缴纳社会保险，及时办理社保赔付手续，因此引起的劳动纠纷，以及其他触及相应法律法规而引发的劳动纠纷，甲方不承担任何责任。对施工人员在进入工地前进行遵纪守法和劳动安全方面的教育，严格执行国家有关安全文明施工有关规定，做好安全施工工作。如出现安全事故由乙方独立承担费用，赔偿全部责任。在加工制作过程中应爱护甲方提供的设备，不得损坏。协助甲方做好施工人员在工作期间的日常管理工作。听取甲方意见和建议，确保施工人数和施工质量达到甲方要求。宇川公司与光正钢构公司系长期钢结构安装分包业务关系，徐发文入职工作期间一直从事宇川公司在光正钢构公司分包的钢结构安装操作工作，工作地点为光正钢构公司厂区。光正钢构公司为徐发文购买2017年3月8日至2017年12月12日期间的企业员工团体意外伤害险。徐发文受伤时的工作地点位于光正公司厂区，徐发文从事的工作由宇川公司负责主要管理，光正公司对安全管理亦存在一定的管理责任。宇川公司提供新疆人力资源和社会保障网系统企业年度缴费工资申报查询信息，显示宇川公司2017年上年度职工月平均工资为3915.33元、2018年上年度职工月平均工资为4497.2元、2019年上年度职工月平均工资为4252.44元、2020年上年度职工月平均工资为3477.45元。2019年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为5951元/月。徐发文2020年6月30日因解除劳动关系及工伤保险待遇等申请仲裁，2020年12月10日乌鲁木齐经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出乌经（头）劳人仲字〔2019〕第691号仲裁裁决书，裁决：一、徐发文与宇川公司2013年4月9日至2020年6月30日期间存在劳动关系；二、宇川公司支付徐发文一次性伤残补助金66976元；三、宇川公司支付徐发文一次性伤残就业补助金142824元；四、宇川公司支付徐发文2017年3月31日至2020年8月10日停工留薪期期间的差额工资77628.1元；五、宇川公司支付徐发文护理费差额120737元；六、宇川公司支付徐发文伙食补助费9360元；七、宇川公司支付徐发文鉴定费300元；八、宇川公司支付徐发文交通费2000元；九、光正公司承担宇川公司本案上述款项连带赔偿责任；十、宇川公司与徐发文解除劳动关系，并出具解除劳动关系证明书；十一、驳回徐发文的其他申诉请求。徐发文及宇川公司、光正公司均不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，关于劳动关系的建立及解除，宇川公司提供的劳动合同真实有效，可以证明双方于2013年4月9日建立劳动关系的事实，应予以确认。关于双方劳动关系的解除，一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70％，六级伤残为本人工资的60％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……。本案中，徐发文、宇川公司劳动合同期满日期虽为2020年2月23日，但因徐发文在工作中受伤构成工伤并致六级伤残，根据以上法规规定，即使双方劳动合同期满也应当继续保留劳动关系，由宇川公司为徐发文安排适当的工作，在难以安排的情况下才按本人工资的60％支付伤残津贴，因此，在徐发文不提出解除劳动关系的情况下，宇川公司无权与徐发文解除劳动关系，并有义务根据徐发文伤情安排适当的工作，难以安排的则应按徐发文工资的60％支付伤残津贴。徐发文提出不同意按操作工工种续签劳动合同，协商无果于2020年6月30日申请仲裁要求解除劳动关系，因此，一审法院认为，本案系徐发文申请仲裁要求解除劳动合同关系，该情形不符合劳动合同法中关于支付解除劳动关系经济补偿金的法定情形，一审法院对徐发文要求宇川公司支付解除劳动关系经济补偿金28275.73元的诉讼请求不予支持。一审法院对徐发文提出双方劳动关系于2020年6月30日申请仲裁时解除的意见予以支持。关于一次性伤残补助金，经查，工伤保险基金已将一次性伤残补助金56385.28元核拨至宇川公司账户，徐发文受伤前12个月（2016年4月至2017年3月）发放工资为4728.55元、6695.87元、6843.11元、7050.11元、7055.11元、3172.9元、2909.9元、3137.9元、417.9元，2017年1月0元、2月0元，3月2561.9元，以上工资发放中低于乌鲁木齐市当年最低工资标准的，以2016年、2017年最低工资标准1470元为计算标准。徐发文不能举证证明2016年宇川公司为吴亮琴发放的款项为其工资，一审法院对徐发文将宇川公司发放给吴亮琴款项计入受伤前12个月工资中的意见不予采信。综上，徐发文受伤前12个月平均工资为4046.7元［（4728.55元＋6695.87元＋6843.11元＋7050.11元＋7055.11元＋3172.9元＋2909.9元＋3137.9元＋1470元＋1470元＋1470元＋2561.9元）÷12个月］，故宇川公司应按4046.7元工资标准补足应支付徐发文的一次性伤残补助金，在本案中支付徐发文一次性伤残补助金为64747.2元（4046.7元×16个月）。关于一次性伤残医疗补助金，徐发文受伤时宇川公司为徐发文参加了工伤保险，该费用的支付主体为工伤保险基金，一审法院对徐发文要求宇川公司在本案中承担付款责任的诉讼请求不予支持。关于一次性伤残就业补助金，徐发文伤情经鉴定为6级伤残，双方于2020年6月30日解除劳动关系，宇川公司应按2019年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资5951元标准支付徐发文24个月一次性伤残就业补助金142824元（5951元×24个月）。关于停工留薪期工资及伤残津贴，本案中，2017年3月31日受伤后住院145天，徐发文提供的第1次出院诊断证明书虽系补开，但该证明书客观真实且有住院主治医师签名并加盖医院印章，一审法院对该证据的真实有效性予以确认，该诊断证明书中医嘱注明住院期间陪护，出院后病情仍需继续陪护，因患者要求出院，外固定架固定在位等事实，因此一审法院认为徐发文第一次出院后至2017年10月8日第2次住院期间，徐发文因伤情严重且外固定架固定在位，客观上无法回单位正常提供劳动，以上期间应属停工留薪期，徐发文第2次及第3次连续2次住院天数共计274天，加第1次住院天数及病休期间合计天数已超过12个月。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动鉴定委员会确认，可以适当延长。但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。本案中徐发文未提供相关鉴定机构确认其停工留薪期延长的证据，故本案徐发文停工留薪期认定为2017年4月至2018年3月共计12个月。2019年6月13日徐发文工伤伤情评定伤残等级为6级，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，评定伤残等级后停发原待遇，徐发文开始享受伤残待遇。综上，徐发文2017年3月31日受伤后至2019年6月12日期间共计应享受12个月停工留薪期。超过12个月的住院及病休期间未经鉴定机构确认，不属于停工留薪期。徐发文提交的病历、出院证明及出院诊断证明显示徐发文伤情客观上存在进行医治并遵医嘱病休至2019年8月10日的事实，其中存在补开的诊断证明书因有主治医师及医院印章，应属真实有效，故本案中超过12个月停工留薪期的病休期间一审法院按当年度最低工资标准计发生活费。但从2019年6月13日起徐发文伤情经评定构成6级伤残，宇川公司应按徐发文受伤前12个月工资标准的60％为徐发文计发伤残津贴，宇川公司认可未通知过徐发文回单位上班，应视为未向徐发文安排适当工作的情形，故宇川公司应支付徐发文伤残津贴至徐发文2020年6月30日申请仲裁要求解除劳动关系时。综上，宇川公司为徐言支付2017年4月至2018年3月期间12个月停工留薪期工资48560.4元（4046.7元×12个月），从2018年4月至2019年6月12日期间按当年乌鲁木齐市最低工资标准1620元每月发放生活费23275.86元（1620元×14个月＋1620÷21.75天×8个工作日），从2019年6月13日至2020年6月30日期间按4046.7元工资标准的60％发放伤残津贴30475.84元（4046.7元×60％×12个月＋4046.7元×60％÷21.75天×12个工作日）。以上应支付停工留薪期工资、生活费共计71836.26元应扣减宇川公司已发放的40974.9元款项。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。其中徐发文第1次住院及出院医嘱注明住院期间陪护及出院后病情仍需继续陪护，第2次、第3次住院期间及病休期间医嘱陪护1人，以上应陪护期间已超过12个月且在一审法院认定的停工留薪期内，故本案中宇川公司应按徐发文享受的12个月停工留薪期时间支付徐发文2017年4月至2018年3月期间陪护费。关于宇川公司提交的陪护情况说明，该情况说明内容无明确陪护时间，且徐发文仅认可在第4次、第5次住院期间有1个月单位派员陪护的事实，因第4次、第5次住院期间不在本案认定的停工留薪期时间段内，不能认定为宇川公司在徐发文享有的停工留薪期内（2017年4月至2018年3月）派员进行陪护。关于超出12个月停工留薪期徐发文伤情仍需要陪护的，根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。根据以上法规规定，工伤职工在停工留薪期需要护理的才由用人单位负责，停工留薪期满后并进行伤残等级评定后需要护理的，需劳动能力鉴定委员会确认后由工伤保险基金支付，故本案中一审法院对徐发文要求支付停工留薪期满后护理费的诉讼请求不予支持。综上，宇川公司应支付徐发文12个月护理费。根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工平均工资标准的护理费。宇川公司提供的上年度职工平均工资标准客观真实，一审法院按宇川公司提供的2017年上年度职工月平均工资3915.33元及2018年上年度职工月平均工资4497.2元标准计算徐发文2017年4月至2018年3月期间护理费为48729.57元（3915.33元×9个月＋4497.2元×3个月）。关于住院伙食补助费，经庭审查明，徐发文共计住院520天，工伤保险基金已将以上住院期间的伙食补助费共计9360元核拨至宇川公司，宇川公司同意将核拨到账的9360元伙食补助费支付徐发文，一审法院予以确认。关于鉴定费300元，宇川公司同意向徐发文支付工伤保险基金核拨到账鉴定费300元，应予以确认。关于交通费，一审法院认为，徐发文要求宇川公司支付2000元交通费不属于《工伤保险条例》中规定的报经办机构同意在统筹地区以外就医支出的交通费用，一审法院对徐发文该项诉求不予支持。关于未续签无固定期限劳动合同二倍工资，经庭审查明，徐发文2017年3月31日受伤后至2020年6月30日申请仲裁解除劳动关系期间未向单位提供过劳动，2020年6月30日至2020年11月24日期间双方劳动关系已因徐发文申请仲裁解除，故徐发文要求支付劳动合同期满后2020年2月24日至2020年11月24日期间未续签劳动合同二倍工资的诉讼请求无事实及法律依据，不予支持。关于光正公司有限公司承担连带赔偿责任，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，作为用人单位的劳务派遣单位，负责招工、签订劳动合同、派遣劳动者、支付劳动报酬、交纳社会保险等与财产关系有关的非生产性管理服务。用工单位则负责劳动过程中劳动力的使用、组织管理、劳动安全卫生、支付劳动力再生产费用等与劳动过程中人身关系有关的生产性劳动管理义务。本案中，光正公司提出与宇川公司系业务分包关系，不存在劳务派遣的事实。经查明，双方的分包合同明确约定，徐发文在光正公司厂区从事安装工作时，光正公司有权对徐发文等乙方工作人员进行工作任务调整，乙方工作人员要服从光正公司的劳动纪律，光正公司对乙方工作人员要进行业务技术、安全常识和单位规章制度等方面的教育，光正公司还负责乙方施工人员业务工作指导和培训。同时光正公司每月30日前应向宇川公司提供乙方工作人员上月考勤、结算承包费。宇川公司则按国家相关规定为在光正公司施工人员按月缴纳社会保险，发放工资等。根据以上查明事实，一审法院认为，宇川公司与光正公司之间名为钢结构安装分包业务，但宇川公司对其招用的劳动者未进行安装业务的工作任务安排及履行劳动管理职责，该安装工程是由光正公司在自己厂区完成，由光正公司进行工作任务的指派，并进行考勤管理后向宇川公司上报考勤记录进行工资报酬的发放。结合光正公司还为其厂区宇川公司的劳务施工人员购买工作期间的团体意外险的事实，及宇川公司的经营范围包含劳务派遣的事实，一审法院认为宇川公司与光正公司之间权利义务的行使和履行完全符合劳务派遣用工的实质，故一审法院对宇川公司与光正公司提出双方不存在劳务派遣关系的辩称意见不予采信。一审法院认为徐发文经宇川公司派遣在光正公司从事钢结构安装操作工工作，徐发文在工作中受伤，光正公司作为负责其厂区安全生产管理的用工单位，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，应当对徐发文工伤造成的损害承担连带赔偿责任。宇川公司提供的安全事故报告、调查记录及事故发生经过说明用于证明徐发文违规操作的事实，与宇川公司在本案中应承担的各项工伤保险待遇支付责任并无关联性，一审法院对以上证据与本案的关联性不予确认。一审法院判决：一、徐发文与乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司2013年4月9日至2020年6月30日期间存在劳动关系；二、徐发文与乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司于2020年6月30日申请仲裁之日起解除劳动关系，乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司向徐发文出具解除劳动关系证明书；三、乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司于判决生效十日内支付徐发文一次性伤残补助金64747.2元（4046.7元×16个月）；四、乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司于本判决生效十日内支付徐发文一次性伤残就业补助金142824元（5951元×24个月）；五、乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司于本判决生效十日内支付徐发文2017年4月至2019年6月12日期间停工留薪期工资及生活费30861.36元[（2017年4月至2018年3月期间停工留薪期工资4046.7元×12个月）+2018年4月至2019年6月12日期间1620元×14个月+1620元÷21.75天×8个工作日）-已付40974.9元]；六、乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司于本判决生效十日内支付徐发文2019年6月13日至2020年6月30日期间伤残津贴30475.84元（4046.7元×60%×12个月+4046.7元×60%÷21.75天×12个工作日）；七、乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司于本判决生效十日内支付徐发文2017年4月至2018年3月期间12个月护理费48729.57元（3915.33元×9个月+4497.2元×3个月）；八、乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司于本判决生效十日内支付徐发文住院期间伙食补助费9360元；九、乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司于本判决生效十日内支付徐发文鉴定费300元；十、光正建设集团有限公司对乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司支付原告徐发文的以上各项工伤赔偿费用承担连带赔偿责任；十一、乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司不支付徐发文交通费2000元；十二、驳回徐发文要求乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司支付一次性伤残医疗补助金68376.67元的诉讼请求；十三、驳回徐发文要求乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司支付解除劳动关系经济补偿金28275.73元的诉讼请求；十四、驳回徐发文要求乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司支付2020年2月24日至2020年11月24日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资159170元的诉讼请求。   本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。   经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。   本院认为，本案争议焦点：1.徐发文的工资标准。依据查明事实徐发文受伤前12个月的发放工资（即2016年4月至2017年3月）为4728.55元、6695.87元、6843.11元、7050.11元、7055.11元、3172.9元、2909.9元、3137.9元、417.9元，2017年1月0元、2月0元，3月2561.9元，因2018年12月、2017年1-2月工资低于乌鲁木齐市当年最低工资标准，一审法院以2016年、2017年最低工资标准1470元为标准计算徐发文受伤前12个月平均工资为4046.7元并无不妥，本院予以维持。宇川公司应当按此标准支付徐发文一次性伤残补助金、停工留薪期工资及伤残津贴。宇川公司上诉要求以3714元为徐发文月工资标准依据不足，本院不予支持。   2.宇川公司应支付徐发文生活费数额。《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”本案中，2018年4月至2019年6月12日期间系徐发文停工留薪期满后的病休期间，一审法院依据当年度最低工资标准计发徐发文生活费并未违反上述法律规定，故宇川公司上诉要求此期间依据当年度最低工资标准的80%计发徐发文生活费的上诉理由不能成立，本院不予支持。   3.宇川公司应否支付徐发文护理费。宇川公司主张徐发文住院及病休期间均安排员工进行了陪护，对此宇川公司仅提交一份有徐发文签字的陪护情况说明，因该情况说明无明确陪护时间，且徐发文仅认可宇川公司在其第四、五次住院期间派员工陪护，宇川公司亦未提交其他证据予以佐证，故本院对宇川公司提交的陪护情况说明不予确认。依据徐发文提交的医嘱，徐发文前三次住院及病休期间均需要陪护，陪护时间已超过12个月，而宇川公司对一审法院确认徐发文的停工留薪为12个月予以认可，故一审法院认定陪护时间为12个月，并分别依据宇川公司2017年上年度职工月平均工资3915.33元及2018年上年度职工月平均工资4497.2元为标准计算宇川公司应支付徐发文2017年4月至2018年3月期间护理费48729.57元合法有据，本院予以维持。徐发文第一次住院补开的出院诊断书有其住院期间的主治医师签名，宇川公司上诉主张补开的出院诊断证明书不能反映住院真实情况，但未提供反驳证据，故对其该项上诉理由，本院不予支持。   4.光正公司应否承担连带责任。本案中，徐发文在光正公司的厂区、使用光正公司的机器设备、在光正公司的管理下提供劳动，结合光正公司与宇川公司所签劳务作业分包合同约定内容、光正公司为在其厂区工作的宇川公司施工人员购买团体意外险及宇川公司的经营范围包含劳务派遣的事实，可以认定光正公司以外包名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者，徐发文在工作中受伤，光正公司作为负责安全生产管理的用工单位应当依法对徐发文工伤造成的损害承担连带责任。光正公司以与徐发文之间不存在劳动关系为由不承担连带责任的上诉理由于法无据，本院不予支持。   综上，宇川公司、光正公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元（乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司、光正建设集团有限公司各预交10元），由乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司、光正建设集团有限公司各负担5元，本院退还乌鲁木齐市宇川建筑建材有限责任公司、光正建设集团有限公司各5元。   本判决为终审判决。   审  判  长   王      宏   审  判  员   胡      颖   审  判  员   高   靖   琳   二 〇 二 一 年 六 月 十 七 日   书  记  员   帕米拉·雪合来提