安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终4640号 上诉人（原审原告）：夏路仙,女,汉族,1990年1月15日生,住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：张剑，安徽金的律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈世华，安徽金的律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：上达电子（深圳）股份有限公司，住所地广东省深圳市宝安区沙井街道黄埔社区南环路黄埔润和工业园A栋厂房1-4层、D栋2-3层,统一社会信用代码914403007675563547。 法定代表人：李晓华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钟艳梅，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩洋，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。 上诉人夏路仙因与被上诉人上达电子（深圳）股份有限公司(以下简称上达公司)劳动争议一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2021）皖0102民初413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 夏路仙上诉请求：1.请求撤销一审判决,依法改判或者发回重审；2.一审、二审诉讼费由上达公司承担。事实和理由:1.一审法院认定上达公司已支付加班工资,事实不清,证据不足。对于夏路仙存在加班的事实双方无异议,上达公司未提供夏路仙加班记录，未证明已支付加班费的事实。上达公司应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间、发放或签字领取凭证,并保存两年以上备查。因工资问题发生争议时,在两年保存期间内,由上达公司承担举证责任。上达公司一审提供的工资条不能作为证据使用，该工资条在内容和形式上均存在诸多瑕疵。退一步说,即使认定上达公司已支付加班费,支付的加班费金额亦是不对的,差额部分应予补足。2.2017年9月前,上达公司未为夏路仙购买养老保险。夏路仙在深圳市参保,依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条规定,在夏路仙提起仲裁时,已相当于要求上达公司缴纳,因上达公司未缴纳,夏路仙可以解除劳动合同,上达公司应当依法支付经济补偿。3.上达公司不按时发放工资。劳动合同约定每月22日发放工资,实际上上达公司经常无故拖欠支付。 上达公司辩称，1.上达公司已为夏路仙足额支付工资且提供了相应的证据。2.上达公司已为夏路仙依法缴纳了社保，夏路仙在未通知上达公司、未办理离职手续，自行不到公司上班，其行为已经构成自动离职，并非公司原因解除，无权要求经济补偿金。 夏路仙向一审法院起诉请求：1.判决上达公司支付夏路仙经济补偿金33000元；2.判决上达公司支付加班费56000元；3.一审案件诉讼费由上达公司承担。 一审法院认定事实：夏路仙于2015年3月6日与上达公司签订劳动合同，约定合同期限从2015年3月6日至2018年3月5日，工作内容为根据工作内容考核上岗；标准工时制，即每日工作8小时，每周工作40小时，每周至少休息一日；夏路仙正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）按计时工资和计件工资形式执行，并不得低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准；甲、乙双方按照国家和省、市有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费等内容。2018年3月2日，夏路仙与上达公司续签劳动合同，约定合同期限从2018年3月6日至2021年3月5日，工作内容为根据工作内容考核上岗；标准工时制，即每日工作8小时，每周工作40小时，每周至少休息一日；夏路仙正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）按计时工资形式执行，计时工资标准为2200元/月；甲乙双方按照国家和省、市有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费；甲乙双方解除和终止本合同的，乙方应按双方约定办理工作交接等手续，甲方应依法向乙方出具书面证明，并在十五日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续；根据公司发展及规划，乙方可随时调动工作岗位等内容。上达公司为夏路仙缴纳自2015年4月始的医疗、工伤、失业、生育保险以及自2017年9月始的养老保险。夏路仙自2020年6月17日开始未到上达公司上班。2020年7月16日，上达公司向夏路仙邮寄《返回岗位通知书》，告知夏路仙“你在没有办理任何请假手续的情况下，从2020年6月17日开始至2020年7月16日共21天，无故连续缺勤，按照公司规定这21天按旷工处理。请你于2020年7月17日尽快回到上达电子（深圳）有限公司（深圳）原岗位上班。如果你没有如期报到，又没有办理任何手续的情况持续出现，考勤将继续按旷工处理。在收到公司发函后3天，如果仍然没有出勤，就按自动离职处理”。 后夏路仙以上达公司为被申请人向合肥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人解除劳动关系；2、裁定补申请人支付申请人经济补偿金33000元；3、裁决被申请人支付拖欠申请人加班费合计56000元。仲裁庭庭审中，上达公司认可夏路仙离职前月平均工资为4944.96元。合肥市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月29日做出[2020]合劳人仲案字1358号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人于2020年6月17日解除劳动关系；二、驳回申请人关于经济补偿金、加班工资的仲裁请求。夏路仙不服仲裁裁决在法定期间提起诉讼。 一审法院认为，本案系劳动争议纠纷，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。对于双方无争议的解除劳动关系的仲裁裁决内容，该院直接予以确认。对于双方当事人有争议的部分，该院认定如下： 一、关于夏路仙主张的经济补偿金问题。劳动者可以根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同并主张经济补偿金，本案中，上达公司未依法为夏路仙缴纳2015年4月至2017年8月期间的养老保险，夏路仙对该事实应是知晓的，其未在一年内提出，现其以上达公司未为其缴纳2015年4月至2017年8月期间的养老保险为由主张解除劳动合同经济补偿金缺乏法律依据。现夏路仙无证据证明其于2020年6月17日与上达公司解除劳动关系是系上达公司未及时支付工资的原因所致，现夏路仙以上达公司拖延支付工资为由主张解除劳动合同经济补偿金缺乏依据，该院亦不予支持。 二、关于夏路仙主张的加班费问题。对于夏路仙存在加班的事实双方无异议。劳动合同约定夏路仙的劳动报酬计算加班工资基数的计时工资标准为2200元/月，对于夏路仙每月的实发工资中高于2200元的部分，上达公司已提供证据证明其中包含加班工资的事实，现夏路仙无证据证明其实际加班应获得的加班工资高于上达公司已支付的加班工资的事实，故对夏路仙在本案中主张加班费56000元的诉讼请求，该院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工资支付暂行规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1.确认夏路仙与上达电子(深圳)股份有限公司之间的劳动关系于2020年6月17日解除；2.驳回夏路仙的其他诉讼请求。 本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，上达公司在本案中提交的证据显示其每月向夏路仙实际发放的工资中已包含加班工资，夏路仙在已领取加班工资的情况下主张上达公司还应再向其支付加班工资56000元，夏路仙应就上达公司支付的加班工资存在不足的情形予以举证。因夏路仙未能提交充分、有效的证据证明上达公司支付的加班工资存在不足的情形，对其关于加班费的主张本院不予支持。 关于经济补偿金问题。夏路仙2020年6月17日后未再到上达公司工作，其离职时未向上达公司提交离职申请，未与上达公司办理工作交接手续，也未告知上达公司其系因公司拖欠工资、未足额缴纳社会保险而离职。夏路仙在未履行任何手续的情况下不去上达公司上班的行为，应视为其单方解除双方之间的劳动关系，一审法院认定其系自动离职，并无不当。夏路仙在其自动离职后又以上达公司拖欠其工资、未足额缴纳社会保险等为由要求上达公司向其支付经济补偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予认可。 综上所述，夏路仙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由夏路仙负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 黄平 二〇二一年六月二十三日 法官助理 杨丽 书 记 员 夏婷 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。