中华人民共和国 山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁01民初3297号 原告：水发众兴集团有限公司，住所地中华人民共和国山东省济南市。 法定代表人：王增福，董事长。 委托诉讼代理人：王青锋，北京德恒（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张笑尘，北京德恒（济南）律师事务所实习律师。 被告：大连派思投资有限公司，住所地中华人民共和国中国（辽宁）自由贸易试验区大连经济技术开发区金窑路38-7-1号1层（能源市。 法定代表人：谢冰，执行董事。 委托诉讼代理人：田磊，男，该公司董事会秘书。 被告：谢冰，男，1975年8月2日出生，汉族，住中华人民共和国辽宁省大连市。 被告：EnergasLtd,住所地PoBox309,UglandHouse,GrandCayman,KY1-1104,CaymanIslands. 代表人：谢静，董事。 委托诉讼代理人：李启明，男，1980年6月26日出生，汉族，住中华人民共和国辽宁省大连市。 原告水发众兴集团有限公司（以下简称水发众兴公司）与被告大连派思投资有限公司（以下简称派思公司）、谢冰、EnergasLtd（以下简称Energas公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告水发众兴公司的委托诉讼代理人王青锋、张笑尘，被告派思公司的委托诉讼代理人田磊，被告Energas公司的委托诉讼代理人李启明到庭参加诉讼，被告谢冰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 水发众兴公司向本院提出诉讼请求：1.判决派思公司向水发众兴公司偿还借款本金人民币5500万元（以下币种若无特别说明，均为人民币）、利息2224444.44元、以及自2019年10月23日起至本息还清之日止的违约金（违约金以57224444.44元为基数，其中2019年10月23日至2020年8月19日期间按照借款本息的日万分之五计算违约金，自2020年8月20日起计算至本息全部还清之日止，按照自2019年4月合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍计算违约金，截至2020年9月7日的违约金为人民币9077410.62元）；2.判决派思公司向水发众兴公司偿还借款本金25000万元、利息1530万元以及自2019年12月4日起至本息还清之日止的违约金（违约金以26530万元为基数，其中2019年12月4日起至2020年8月19日期间按照借款本息的日万分之五计算违约金，自2020年8月20日起计算至本息全部还清之日止，按照自2019年4月合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍计算违约金，截至2020年9月7日的违约金为人民币36512761.46元）；3.判决谢冰、Energas公司对派思公司的全部债务承担连带清偿责任；4、判决水发众兴公司对派思公司质押的其持有的大连派思燃气系统股份有限公司（证券代码：603318，以下简称派思股份公司）1297万股股份的拍卖、变卖价款享有优先受偿权；5.判决水发众兴公司对Energas公司质押的其持有派思股份公司2775万股、920万股共计3695万股股份的拍卖、变卖价款享有优先受偿权；6.本案案件受理费、保全费、诉讼财产保全责任保险费、实现债权的费用等由被告承担。事实与理由：水发众兴公司与派思公司、谢冰签订2019水派借0414号《借款协议》，派思公司向水发众兴公司借款5500万元，借款期限6个月，自2019年4月23日起至2019年10月22日止。借款期限内年利率为8%，到期后一次性还本付息。派思公司逾期还款的，每逾期一日，按照应支付而未支付本息总额的万分之五支付违约金。谢冰为上述借款提供连带责任保证担保，Energas公司与水发众兴公司签订2019水派质0414号《股票质押担保合同》，为派思公司的上述借款提供连带责任保证担保，以其持有派思股份公司920万股的流通股股票及孳息提供质押担保。合同签订后，水发众兴公司按照合同约定于2019年4月23日向派思公司发放借款5500万元。2019年6月3日，水发众兴公司与派思公司、谢冰签订2019水派借0603号《借款协议》，派思公司向水发众兴公司借款25000万元，借款期限6个月，自2019年6月3日起至2019年12月3日止。借款期限内年利率为9%，自派思公司实际收到借款之日起计息，利息支付方式为到期后一次性还本付息，若派思公司和谢冰在协议签署后180日内合计减持派思股份公司的股份未达到2%或到期后未按约定偿还借款，上述借款利息按照合同约定利率的1.5倍执行。逾期还款的，每逾期一日，按照应支付而未支付本息总额的万分之五支付违约金。谢冰为上述借款提供连带责任保证担保。水发众兴公司与派思公司签订2019水派质0603001号《股票质押担保合同》、与Energas公司签订2019水派质0603002号《股票质押担保合同》，派思公司以其持有派思股份公司1297万股流通股股票及孳息、Energas公司以其持有派思股份公司2775万股的流通股股票及孳息为上述借款提供质押担保。上述合同签订后，水发众兴公司按照合同约定分别于2019年6月4日、2019年6月18日、2019年8月9日向派思公司出借款项人民币1亿元、1亿元和5000万元，上述款项合计人民币2.5亿元。借款期限届满后，派思公司未履行还款责任以及担保责任；水发众兴公司多次催要，派思公司至今未能还款，为维护水发众兴公司的合法权益，特提起诉讼，请求依法支持水发众兴公司的诉讼请求。 派思公司辩称，上述借款本金和发生的时间属实，两笔借款5500万元、25000万元属实，这两笔借款本身是有背景和借款事由的。第一，水发众兴公司当初和派思公司及Energas公司协商，为满足要约收购的条件向派思公司提供的资金支持，是一个纾困的合作项目；第二，当初约定的还款来源就是对方发生要约以后我们变现获得的资金，由于要约行为没有发生，导致这笔借款违约。 Energas公司辩称，基于派思公司上述提到的原因，Energas公司希望水发众兴公司能在逾期利息和违约金的方面给予免除，因为贷款利息本身超出了银行贷款利息，延迟还款也是有原因的，是由于水发众兴公司没有按照约定执行要约收购行为，才导致借款利息，希望法庭能够对这个原因进行考虑，减免利息和违约金。 谢冰未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月23日，水发众兴公司（甲方、出借人）与派思公司（乙方、借款人）、谢冰（担保方）签订2019水派借0414号《借款协议》，派思公司向水发众兴公司借款5500万元，借款期限6个月，自2019年4月23日起至2019年10月22日止。协议约定，借款用途为派思公司受让派思股份公司盾构机业务应收账款及预付账款。借款期限内年利率为8%，借款利息自水发众兴公司将借款相应金额实际存入派思公司借款账户之日起计息，到期后一次性还本付息。派思公司逾期还款的，每逾期一日，按照应支付而未支付本息总额的万分之五支付违约金直至派思公司履行完毕相关资金支付义务之日止。本合同项下所涉债务系指借款本金、利息、违约金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全费、财产保全担保费等）以及其他所有借款人应付的费用。派思公司履行全部债务，按照实现债权的费用、赔偿金、违约金、利息、借款本金的顺序清偿。担保人谢冰承诺和确认对本合同项下借款人的借款提供连带责任保证担保，担保期限为借款期限届满后两年，担保范围包括借款人的所有支付义务（包括但不限于借款本息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等）。 同日，水发众兴公司分两笔向派思公司银行账户转账5500万元，附加信息为借款。 同日，Energas公司与水发众兴公司签订合同编号为2019水派质0414号《股票质押担保合同》，Energas公司以其持有的派思股份公司920万股的流通股股票及孳息（包括但不限于质押股票应得股息、红利、配股、送股及其他收益）为派思公司借款提供质押担保，担保的主债权为水发众兴公司与派思公司、谢冰签订的2019水派借0414号《借款协议》项下借款，质押担保范围为主合同项下债务人的支付义务（包括但不限于借款本息、违约金、实现债权的费用等）、债务人应向水发众兴公司支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、水发众兴公司为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、财产保全担保费、公告费等）。 同日，Energas公司将其持有的920万股派思股份公司无限售流通股在中国证券登记结算有限责任公司办理质押登记，质权人为水发众兴公司。 2019年6月3日，水发众兴公司与派思公司、谢冰签订合同编号为2019水派借0603号《借款协议》，派思公司向水发众兴公司借款2.5亿元，借款期限6个月，自2019年6月3日起至2019年12月3日止。借款用途为专项用于偿还借款及利息，解除相应的股份质押。借款期限内年利率为9%，自派思公司实际收到借款之日起计息，利息支付方式为到期后一次性还本付息。若到期后未按约定偿还借款，上述借款利息按照合同约定利率的1.5倍执行。逾期还款的，每逾期一日，按照应支付而未支付本息总额的万分之五支付违约金。本合同项下所涉债务系指本金、利息、违约金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全费、财产保全担保费等）以及其他所有借款人应付的费用。派思公司履行全部债务，按照实现债权的费用、赔偿金、违约金、利息、借款本金的顺序清偿。担保人谢冰承诺和确认对本合同项下借款人的借款提供连带责任保证担保，担保范围包括借款人的所有支付义务（包括但不限于借款本息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等），担保期限为本协议约定的借款期限届满后两年。 协议签订后，水发众兴公司分三笔，分别于2019年6月4日、2019年6月18日、2019年8月9向派思公司银行账户转账1亿元、1亿元及5000万元，用途为借款。 2019年6月3日，水发众兴公司与派思公司签订2019水派质0603001号《股票质押担保合同》、与Energas公司签订2019水派质0603002号《股票质押担保合同》，派思公司以其持有派思股份公司1297万股流通股股票及孳息、Energas公司以其持有派思股份公司2775万股的流通股股票及孳息为派思公司借款提供质押担保，担保的主债权均为水发众兴公司与派思公司、谢冰签订的2019水派借0603号《借款协议》项下借款。质押担保范围均为主合同项下全部债务，包括但不限于主合同项下债务人的支付义务（包括但不限于借款本息、违约金、实现债权的费用等）、债务人应向水发众兴公司支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、水发众兴公司为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、财产保全担保费、公告费等）。 2019年6月11日，派思公司、Energas公司分别以其各自持有的1297万股、2775万股派思股份公司的无限售流通股在中国证券登记结算有限责任公司办理质押登记，质权人为水发众兴公司。 水发众兴公司分别于2020年2月10日、2020年3月5日就前述两份《借款协议》项下本金30500万元及利息、违约金向派思公司、谢冰、Energas公司发送催款函进行催收。 水发众兴公司与北京德恒（济南）律师事务所签订委托协议书，水发众兴公司委托北京德恒（济南）律师事务所律师代理本案一审案件，委托协议书约定律师费30万元。 本院认为，Energas公司系在开曼群岛注册的公司，本案是涉外合同纠纷，当事人均选择适用中华人民共和国法律作为本案准据法，本院予以确认。 水发众兴公司与派思公司、谢冰签订的编号为2019水派借0414号《借款协议》、2019水派借0603号《借款协议》，水发众兴公司与Energas公司签订的编号为2019水派质0414号《股票质押担保合同》，水发众兴公司与派思公司签订的2019水派质0603001号《股票质押担保合同》、与Energas公司签订的2019水派质0603002号《股票质押担保合同》，均是当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，均为有效合同。 水发众兴公司向派思公司出借款项，提供资金融通，双方形成民间借贷法律关系。关于借款数额及期内利息，根据查明事实，水发众兴公司与派思公司签订两份《借款协议》后，共向派思公司出借款项30500万元，期内利息合计17524444.44元。其中，2019水派借0414号《借款协议》项下本金5500万元，期内利息2224444.44元，2019水派借0603号《借款协议》项下本金25000万元，期内利息1530万元。对于水发众兴公司主张的借款本金30500万元及期内利息17524444.44元，本院予以支持。 关于逾期还款损失，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第一次修正）第二十九条款定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持”。水发众兴公司在本案中主张的系违约金，但其主张的计算基数包括借款本金及期内利息，该计算基数于法无据，违约金计算应以借款本金为基数。水发众兴公司主张的违约金，其中部分超过了一年期贷款市场报价利率四倍，对超过的部分本院不予支持。 被告谢冰作为保证人在2019水派借0414号《借款协议》、2019水派借0603号《借款协议》上签字，自愿对上述借款本息及违约金等债务承担连带保证责任，谢冰应对被告派思公司应承担的上述债务承担连带清偿责任。 对于上述借款本息、违约金等债务，Energas公司以其持有的派思股份公司920万股无限售流通股股票为2019水派借0414号《借款协议》项下全部债务提供质押担保。派思公司以其持有的派思股份公司1297万股流通股股票为2019水派借0603号《借款协议》项下全部债务提供质押担保；Energas公司以其持有的派思股份公司2775万股流通股股票为2019水派借0603号《借款协议》项下全部债务提供质押担保。上述质押股权全部在中国证券登记结算有限责任公司办理了质押登记，质押权人为水发众兴公司。水发众兴公司有权就上述质押股权分别在质押担保范围内优先受偿。 关于水发众兴公司主张的律师费30万元，案涉《借款协议》、《股票质押担保合同》均对此作出明确约定，水发众兴公司提交了《委托代理协议》、发票和转账凭证，对水发众兴公司的该项诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条，第二百二十六条，第二百二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第一次修正）第一条第一款、第二十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条、第二百五十九条，第二百六十四条、第二百六十九条之规定，判决如下： 一、被告大连派思投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告水发众兴集团有限公司偿还借款本金30500万元及期内利息17524444.44元（其中，2019水派借0414号《借款协议》项下借款本金5500万元，期内利息2224444.44元；2019水派借0603号《借款协议》项下借款本金25000万元，期内利息1530万元）； 二、被告大连派思投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告水发众兴集团有限公司支付逾期付款违约金（以2019水派借0414号《借款协议》项下借款本金5500万元为基数，自2019年10月23日起至实际付清之日止，以2019水派借0603号《借款协议》项下借款本金25000万元为基数，自2019年12月4日起至实际付清之日止，按照原告水发众兴集团有限公司起诉时即2020年9月份全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍计算）； 三、被告大连派思投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告水发众兴集团有限公司支付律师费30万元； 四、被告谢冰对本判决第一、二、三项确定的被告大连派思投资有限公司应承担债务承担连带清偿责任； 五、原告水发众兴集团有限公司有权就Energas公司质押的大连派思燃气系统股份有限公司920万股无限售流通股股票折价或者拍卖、变卖的价款，对本判决第一、二、三项确定的被告大连派思投资有限公司应承担的2019水派借0414号《借款协议》项下借款本金、利息、违约金、律师费债务优先受偿； 六、原告水发众兴集团有限公司有权就被告大连派思投资有限公司质押的大连派思燃气系统股份有限公司1297万股无限售流通股股票、Energas公司质押的大连派思燃气系统股份有限公司2775万股无限售流通股股票折价或者拍卖、变卖的价款，对本判决第一、二、三项确定的被告大连派思投资有限公司应承担的2019水派借0603号《借款协议》项下借款本金、利息、违约金、律师费债务优先受偿； 七、驳回原告水发众兴集团有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1882373元，由被告大连派思投资有限公司、谢冰、EnergasLtd共同负担。 如不服本判决，原告水发众兴集团有限公司、被告大连派思投资有限公司、谢冰可以在判决书送达之日起十五日内，被告EnergasLtd可以在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国山东省高级人民法院。 审判长  李耀勇 审判员  王京波 审判员  李 婷 二〇二一年六月十六日 书记员  程晓燕