陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判  决  书 （2021）陕01民终10122号 上诉人（原审被告）：陕西量得实业开发有限公司。住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人：陈忠谋，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：许萌，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：周怡阔，陕西仁和万国律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：芦静，女，1991年3月20日出生，汉族，现住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：王峰清，北京市康达（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏靖颜，男，1989年1月12日出生，汉族，籍住江苏省靖江市，现住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：王峰清，北京市康达（西安）律师事务所律师。上诉人陕西量得实业开发有公司（以下简称量得公司）因与被上诉人芦静、夏靖颜商品房预售合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初12426号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2021年4月28日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人量得公司委托诉讼代理人许萌及被上诉人芦静、夏靖颜共同委托诉讼代理人王峰清均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。量得公司上诉请求：1.维持一审判决第二项，改判一审判决第一项为量得公司于本判决生效之日起10日内向芦静、夏靖颜支付逾期交房违约金42482元（暂计算至2020年5月1日）；2.本案一、二审全部诉讼费由芦静、夏靖颜承担。事实与理由：量得公司与芦静、夏靖颜签订的《商品房买卖合同》附件十二补充协议约定：“对于不可抗力原因导致的工期延误，出卖人不承担责任。”一审法院认为量得公司提交的政府文件在交房日期即2018年3月31日后，遂对不可抗力不予认可。但依据客观事实，西安市雾霾天气并不是偶然事件或只发生在某一特定年份，而是频繁发生于每年秋冬季节，西安市重污染天气应急指挥办公室如遇污染天气都会发布应急文件要求治污减排，施工工地停止施工，该停止施工行为符合国家整体利益，也是为了充分保障大气环境及全体民众的切身利益。按照建设工程实际施工的工序要求、土石方运输等一系列作业在此种条件下均不能正常进行，对于工程施工进度确有较大影响，故对于因政府及相关部门要求停工的实际应当予以扣除。同理，中考、高考每年都会存在，中、高考期间，并不以施工范围附近是否有学校要求停工，而是全市范围内的停工，所以对于中、高考期间引起的停工也应予以扣减。芦静、夏靖颜答辩称：1.一审查明事实清楚，证据充分，适用法律正确，量得公司逾期交房应承担违约责任，量得公司应向芦静、夏靖颜支付逾期交房违约金，并支付至实际交房之日止。2.量得公司所依据的《商品房买卖合同》附件十二补充协议为格式条款，且未向芦静、夏靖颜进行提示、说明，故该条款不能成为合同的内容，另该条款免除其责任，故该条款也是无效条款。3.量得公司上诉称西安市雾霾天气并不是偶然事件，而是频繁发生于每年秋冬季节、且中考、高考每年都会存在。量得公司既已知道该两类事件是每年都会发生，对于上述原因引起的停工，量得公司作为专业开发商，应当考虑到对施工的影响，在确定交房期限时理应计算在内。故量得公司上诉所称西安市雾霾天气停工、中、高考停工是量得公司已经预见的事件，且是可以避免，故不属于不可抗力，相关期间不应予以扣减。同时，量得公司的证据也不能证明雾霾天气和中、高考相关期间应予扣减。量得公司虽称因天气因素、政府行为导致逾期交房，但其提交的停工申请单，申请时间均晚于实际停工时间。且未提交主张顺延的施工天数相对应的施工日志。量得公司提交的政府文件亦均在合同约定的交房时间之后。故其证据不能证明应当扣减。4.量得公司2019年5月13日出具的《有关20-24层公寓延期交房的情况说明》中向芦静、夏靖颜承诺将严格按照《商品房买卖合同》约定的交付时间承担违约责任，故量得公司应按照合同约定的时间交房并承担违约责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量得公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。芦静、夏靖颜向一审法院起诉请求：1.量得公司向芦静、夏靖颜赔偿逾期交房违约金46922元（自2018年4月1日暂计算至2020年5月1日），并判令至实际给付之日。2.量得公司向芦静、夏靖颜赔偿租金损失107832元（自2018年4月1日暂计算至2020年5月1日），并判令至实际给付之日。3.本案诉讼费由量得公司承担。一审法院查明的事实：2017年6月24日，芦静、夏靖颜（买受人）与量得公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》（合同登记号:Y17143635），约定买受人购买出卖人开发的坐落于西安市高新区XX号XX幢XX单元XX层XX号商品房，预测建筑面积50.84平方米，其中套内建筑面积35.78平方米，总价款616579元，首付款316579元于2017年6月24日前支付，余款300000元申请贷款。合同同时约定出卖人应当在2018年3月31日前向买受人交付该商品房。出卖人未按照该约定时间将房屋交付买受人的，逾期超过90日的，买受人有权解除合同；买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日向买受人支付全部房款万分之一的违约金。合同附件12第四条第6款约定，双方约定因下列情形导致的迟延交房，出卖人据实延期并不承担违约责任:（1）施工中因异常恶劣天气、自然灾害、发现文物古迹须保护、政府出于保护公共利益责令的停工整顿（检查）等导致工程延期，逾期交房的；（2）本合同签订后，因国家法律、法规或地方性规定的要求，或传染病或重大流行性疾病等原因导致拖期、延期交房的；（3）非出卖人原因的市政配套设施或公用设施的安装、敷设，供应等迟延，造成的逾期交房；（4）政府行为（如戒严、因政策原因未能及时许可），群众集会或重大庆典、交通管制、高中考采取管制措施等原因导致逾期交房的；（5）其他经认定属于出卖人不能控制、不能避免、不能克服的原因导致的逾期交房。合同签订后，芦静、夏靖颜向量得公司支付购房款共计616579元，截止目前，量得公司尚未向芦静、夏靖颜交付案涉房屋。庭审中，芦静、夏靖颜提交了其与西安红璞公寓管理有限责任公司签订的《房屋租赁合同》证明因案涉房屋未实际交付产生的租金损失，量得公司对上述证据的真实性及证明目的均不认可；量得公司提交了《西安市重污染天气应急指挥部办公室关于升级我市重污染天气预警登记至红色的通知》、《西安市重污染天气应急指挥部办公室关于升级我市重污染天气预警等级至红色的通知》、《西安市建筑工程安全生产监督管理委员会办公室关于切实做好当前夏季高温期间建筑施工安全生产工作的通知》、《关于加强高中考期间建筑工地施工管理的通知》、2018年1月至2019年12月期间西安市天气污染指数统计表证明因天气因素、政府行为导致逾期交房的，其不承担违约责任，芦静、夏靖颜对上述证据的真实性及证明目的均不认可，芦静、夏靖颜认为文件中并未要求量得公司停工，证据的日期都是2018年3月31日之后，与本案无关，且涉案工程周边并未有初中和高中学校，量得公司应考虑到天气的影响后确定交房时间。一审法院认为，芦静、夏靖颜与量得公司签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行各自的义务。本案，芦静、夏靖颜已完成支付购房款的义务，量得公司应于2018年3月31日前向芦静、夏靖颜交付房屋，陕西量得公司至今未交付案涉房屋，构成违约，按照合同约定，量得公司应按日计算向芦静、夏靖颜支付全部房款万分之一的违约金，故芦静、夏靖颜要求量得公司向其支付逾期交房违约金的诉讼请求符合合同约定，予以支持。芦静、夏靖颜主张的租金损失未实际发生，故芦静、夏靖颜的该项诉讼请求本院不予支持。量得公司辩称其逾期交房存在合同附件12第四条第6款中约定的情形，该期间在计算其逾期交房天数时应予扣除，量得公司提交的证据不足，不予采信。综上所述，一审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、被告陕西量得实业开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告芦静、夏靖颜支付逾期交房违约金46922元（暂计算至2020年5月1日）。二、驳回原告芦静、夏靖颜的其他诉讼请求。本案案件受理费3444元，由芦静、夏靖颜承担2416元，由陕西量得公司承担1028元。因芦静、夏靖颜已预交，量得公司应将该款连同上述款项一并给付芦静、夏靖颜。二审中，量得公司提供以下证据：证据一、督办单2张及丈八辖区工地管理群聊天记录，以证明政府对重污染天气违反规定施工的单位进行严厉处罚。证据二、2018年1月至2020年12月期间西安市天气、污染指数统计表，停工申请单21张、关于2020年春节休假回岗的通知及工作联系单，以证明量得公司对天气因素、政府行为、疫情等因素导致逾期交房的不承担违约责任。本院组织当事人进行质证，芦静、夏靖颜质证对证据一的真实性和目的性都不予认可，认为2张督办单所涉及的陕西图书馆工程、高新区鱼化寨拆迁工程均与量得公司无关，也与本案无关；聊天记录的主体无法核实，且该时间在涉案合同约定的交房时间之后，在约定交房时间之后的任何原因的停工，应由量得公司承担。对证据二的真实性及证明目的不予认可，天气统计表系量得公司自行统计，并非官方天气预报统计，无法核实真实的天气，通知书均不是正式的市政部门要求量得公司停工的通知书，且通知书仅是要求停止室外作业，2018年以后涉案工程施工已进入收尾阶段并不涉及室外作业，绝大部分天气统计表和通知书是在即合同约定的交房日之后，故对天气统计表和通知书均不予认可。停工申请单无原件，真实性不予认可；春节休假回岗的通知及工作联系单没有原件，对真实性不予认可，在合同约定的交房日之后量得公司以何种原因放假、复工均不应予以扣减。二审中，芦静、夏靖颜未提供新证据。经举证质证情况并结合法庭调查，本院认定事实如下：一审法院查明事实属实。量得公司二审提供的证据不属于二审新证据，且该证据对本案的待证事实不具有证明力，不足以证明相关期间应予扣减，故本院不予采信。本院认为，案涉《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反国家法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。双方当事人均应按照合同的约定享有权利和履行义务。芦静、夏靖颜已向完成支付购房款的义务。按照合同约定，量得公司应于2018年3月31日前向芦静、夏靖颜交付房屋，但量得公司并未按期交房，量得公司已构成违约。双方合同约定，量得公司逾期交房应按日计算向芦静、夏靖颜支付全部房款万分之一的违约金。故一审法院判决量得公司向芦静、夏靖颜支付逾期交房违约金的诉讼请求符合当事人合同约定。至于量得公司上诉称按照案涉《商品房买卖合同》附件十二补充协议约定：“对于不可抗力原因导致的工期延误，出卖人不承担责任。”之约定，对雾霾天气、中考、高考期间引起的停工也应予以扣减一节。量得公司所称的因雾霾天气停工、中考、高考停工的等事宜，不属于不可抗力。且量得公司提交的证据也不能证明应予扣减。同时，2019年5月13日，量得公司向芦静出具的《有关20-24层公寓延期交房的情况说明》中，量得公司仍郑重承诺：“不推卸责任，将严格按照与业主签订的《商品房买卖合同》内容承担责任，自合同约定交房之次日起至实际交房之日，违约金按照购房合同约定的标准计算。核算完毕具体金额于交房之日起30日内支付。”故量得公司主张对雾霾天气、中考、高考等停工期的违约金进行扣减的理由不能成立，依法不予支持。综上所述，上诉人量得公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本案应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费498元，由陕西量得实业开发有限公司承担。本判决为终审判决。  审 判 长  李 雪 晴审 判 员  姬   钊审 判 员  蒋   瑜 二〇二一年六月七日 书 记 员  潘 丽 娜 1