天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终3896号上诉人（原审原告）：特素生物科技（天津）有限公司，住所地天津市西青经济技术开发区国际工业城D14-2A。法定代表人：谷欣，经理。委托诉讼代理人：齐玲玲，天津益清律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小磊，天津益清律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘文清，女，1989年6月30日出生，满族，住辽宁省鞍山市岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：贾逸鸥，国浩律师（天津）事务所律师。委托诉讼代理人：绪建森，国浩律师（天津）事务所律师。上诉人特素生物科技（天津）有限公司因与被上诉人刘文清劳动争议一案，不服天津市西青区人民法院（2021）津0111民初875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。特素生物科技（天津）有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定基本事实不清。原审法院认定事实中“原告已经为被告缴纳2020年2月至7月的社会保险”。原审庭审中，上诉人明确提出，因被上诉人不配合办理退工手续，导致2020年2月上诉人一直为被上诉人缴纳社保至今，被上诉人在庭审笔录中认可社保一直缴纳至今的事实。本院认为一节中，“原告主张绩效提成为按照发货金额对应货款的5%支付，但提交的证据不能证明”系基本事实认定不清。原审庭审中，上诉人提交了证据是2020年4月15日上诉人出具的一份提成方案，该方案第二条约定，与代理商签订的合同或代理协议中出现以下情况：实际发货数量少于实收货款金额时，需分批发货的，发货金额小于收到货款金额时，按实际发货金额核算当月销售提成，原审庭审中，被上诉人认可该份证据。该证据足以证实双方约定提成是按照发货金额发放的，而且被上诉人的提成款与发货的时间一一对应，即发货一次，提成一次。且庭审中，被上诉人认可发货金额仅为194300元，而非按照收款金额全部发货。提成也已经按照发货金额发放完毕。原审判决本院认为一节，“原告是否按时按质发货，或是发生退货，风险应当由原告承担”，该陈述毫无法律依据。原审判决本院认为一节，“鉴于原告曾因新冠疫情而停工，期间被告工资数额并非正常状态，故本院以被告2019年6月至2020年1月平均工资作为计算原告支付被告解除劳动关系经济补偿金的月工资标准”该陈述毫无法律依据，劳动合同法明确规定，经济补偿金的月工资标准应为离职前12个月的平均工资。原审判决本院认为一节，“原告同意为被告办理档案和社保转移手续”，上诉人在庭审中明确说明，办理档案和社保转移手续需要被上诉人配合，否则无法办理。因为被上诉人不配合导致上诉人至今无法为被上诉人停缴社保，且需要被上诉人退还离职至今的社保的个人、单位代缴部分。（该部分社保费用，社保局认可退还，前提是被上诉人未使用医保卡，可经上诉人核实，被上诉人离职后知道上诉人仍无法停缴社保，便使用医保卡就医且不同意改自费，导致社保局不能退还被上诉人离职后的所有社保费用）。故请贵院依法支持上诉人的上诉请求。刘文清辩称，驳回上诉，维持原判。事实和理由：第一，上诉人应按照16764.58元向被上诉人支付2020年2月至7月的工资。上诉人与被上诉人约定的工资标准为4000元，但因上诉人在用工违反法律规定，未对劳动合同进行完整填写，导致上诉人与被上诉人签订的劳动合同中未载明月工资标准，但是根据被上诉人本人的银行账户交易明细显示，在2019年7月至2020年1月之间被上诉人收到的工资分别为4823.06元、4731.10元、3646.78元、3646.78元、3646.78元、3646.78元以及3386.78元。以上实际发放的工资在七八月份均为4700元左右，多出的700元部分为上诉人未及时为被上诉人办理社保等手续的补偿金，而后续月份被上诉人实际收到的工资均为3646.78元，其中其金额为4000元，扣除个人所承担的社保部分计算而来。第二，上诉人理应向被上诉人支付绩效提成64925元。第三，上诉人理应向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金5473.17元。被上诉人因上诉人拖欠工资等理由辞职属于合法理由，上诉人理应按照月工资标准向我方支付经济补偿金。上诉人理应向被上诉人及时办理退工、退保等相关手续。关于上诉人诉求所列的上诉请求中，其实体认可办理退工、退保等相关手续，但对其诉求的形式不予认可。被上诉人因为上诉人办理退工退保的时间为2011年2月份至3月，根据我国《中华人民共和国劳动合同法》第38条，法律赋予被上诉人有条件单方解除劳动合同的权利，该款规定的情形均与上诉人存在过错为前提，也就是说如果出现了法定的事由，被上诉人有权与上诉人解除劳动合同，并有权向上诉人主张解除劳动合同的经济补偿金，在2020年7月20日，被上诉人向上诉人递交的辞呈上说明了因其未及时足额的发放工资才导致被上诉人离职并解除劳动合同。庭审中其对未及时足额发放的工资也予以认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第50条之规定，用人单位应当在解除或这终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在15日之内为劳动者办理档案和社保关系转移手续，但是被上诉人向上诉人递交辞呈后，其一直拒绝办理退工手续，也未出具任何解除或终止劳动合同的证明。且在仲裁庭审中其虽称为被上诉人办理退工手续，但后以我们不配合为由未予办理。在一审中我们从人社局了解到，公司若想为员工办理退工手续，只要取得了员工的辞呈，其就可以通过网上自行办理退工手续，不再需要任何员工方面的配合。原告特素生物科技（天津）有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、原告不支付被告2020年2月至7月工资17227.22元；2、原告不支付被告绩效提成64925元；3、原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金5473.17元；4、被告配合原告办理退工手续；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告2019年5月7日入职被告处客户服务部工作。双方签订劳动合同期限为2019年7月7日至2020年7月6日，合同约定被告工资“采取基本工资加绩效工资方式支付”，“不低于天津最低基本工资标准”。被告提供劳动至2020年7月20日。被告工资银行转账发放，下发薪，计薪期间为自然月。原告支付被告工资至2020年1月。被告于2020年7月20日以原告拖欠工资为由解除双方劳动合同。原告已经为被告缴纳2020年2月至7月社会保险。原告主张被告工资约定为2050元＋绩效工资。被告主张其工资约定4000元＋绩效工资。原告提交工资明细，证明被告工资情况。该证据显示被告工资中不含加班费，被告2021年2月至7月每月社会保险个人承担部分为353.22元。经核算，被告2019年6月至2020年1月平均应发工资为4055.76元。原告主张与被告约定绩效提成为按照发货对应货款的5%支付。被告主张与被告约定按照回款金额的5%支付提成。原、被告共认原告第二项诉讼请求涉及绩效提成系原告与沈阳韵夏商贸有限公司买卖合同的提成，由被告招揽促成，已经回款货款150万元，原告应支付被告该合同绩效提成10075元。被告明确要求原告办理退工手续的内容为办理档案和社会保险转移手续。原告受新冠疫情影响2020年2月至3月停工，4月开始复工。天津市西青区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月2日作出津西青劳人仲裁字［2020］第274号仲裁裁决书。裁决如下：“一、本裁决书发生法律效力后十日内，被申请人支持申请人2020年2月至7月工资17227.22元。二、本裁决书发生法律效力后十日内，被申请人向申请人支付绩效提成64925。三、本裁决书发生法律效力后十日内，被申请人支持申请人防暑降温费704.4元，集中供暖补助费185元。四、本裁决书发生法律效力后十日内，被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金5473.17元。五、本裁决书发生法律效力后十日内，被申请人支付申请人绩效提成666.25元。六、本裁决书发生法律效力后十日内，被申请人为申请人办理退工手续。七、驳回申请人的其他仲裁请求。”上述事实，有当事人陈述、工资明细、仲裁裁决书、补正决定书等证据证明属实。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原、被告均未能提交证据证明各自主张的被告月工资标准的约定。故一审法院按照2019年6月至2020年1月平均应发工资计算被告2020年4月至7月工资的标准。原告受新冠疫情影响2020年2月至3月停工，故应当以2050元的月工资标准计算2020年2月、3月工资。在减去被告2020年2月至7月社会保险个人承担部分后，原告应当支付被告2020年2月至7月工资16764.58元。双方认可被告绩效提成的比例约定为5%，原告主张绩效提成为按照发货对应货款的5%支付，但提交的证据不能证明。且原告是否按时按质发货，或是发生退货，风险应当由原告承担，被告已经完成了合同货款的收取工作，故原告应当按照150万的5%支付被告，原告与沈阳韵夏商贸有限公司买卖合同的提成。经核算，原告应支付被告绩效提成差额64925元。原告存在拖欠被告工资的情形，被告以此为由与原告解除劳动关系，符合用人单位支付劳动者支付解除劳动关系经济补偿的情形。鉴于原告曾因新冠疫情而停工，期间被告工资数额并非正常状态，故一审法院以被告2019年6月至2020年1月平均工资，作为计算原告支付被告解除劳动关系经济补偿的月工资标准。经核算，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿5473.17元。原告第四项诉讼请求，未经仲裁前置程序，一审法院不予审理。原告同意支付被告2019年防暑降温费704.4元，集中供热补助185元，绩效提成666.25元，同意为被告办理档案和社会保险转移手续。一审法院予以照准。判决：一、原告特素生物科技（天津）有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘文清2020年2月至7月工资16764.58元；二、原告特素生物科技（天津）有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘文清绩效提成差额64925元；三、原告特素生物科技（天津）有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘文清解除劳动关系经济补偿5473.17元；四、原告特素生物科技（天津）有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘文清2019年防暑降温费704.4元，集中供热补助185元，绩效提成666.25元；五、原告特素生物科技（天津）有限公司于本判决生效之日起十五日内为被告办理档案和社会保险转移手续；六、驳回原告特素生物科技（天津）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序实际收取5元，由原告特素生物科技（天津）有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方均未能提交证据证明各自主张的被上诉人月工资标准的约定，故一审法院按照2019年6月至2020年1月平均应发工资计算被上诉人2020年4月至7月工资的标准并无不当。上诉人受新冠疫情影响2020年2月至3月停工，故应当以2050元的月工资标准计算2020年2月、3月工资。在减去被上诉人2020年2月至7月社会保险个人承担部分后，上诉人应当支付被上诉人2020年2月至7月工资16764.58元。双方认可被上诉人绩效提成的比例约定为5%，上诉人主张绩效提成为按照发货对应货款的5%支付，但提交的证据不能证明。且上诉人是否按时按质发货，或是发生退货，风险应当由上诉人承担，被上诉人已经完成了合同货款的收取工作，故上诉人应当按照150万的5%支付被上诉人，上诉人与沈阳韵夏商贸有限公司买卖合同的提成。经核算，上诉人应支付被上诉人绩效提成差额64925元。上诉人存在拖欠被上诉人工资的情形，被上诉人以此为由与上诉人解除劳动关系，符合用人单位支付劳动者支付解除劳动关系经济补偿的情形。鉴于上诉人曾因新冠疫情而停工，期间被上诉人工资数额并非正常状态，故一审法院以被上诉人2019年6月至2020年1月平均工资，作为计算上诉人支付被上诉人解除劳动关系经济补偿的月工资标准。经核算，上诉人应支付被上诉人解除劳动关系经济补偿5473.17元。综上所述，特素生物科技（天津）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由特素生物科技（天津）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  刘洪雨审判员  邵 丹二〇二一年六月十六日书记员  刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……