湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)湘10民终1316号 上诉人（原审原告、原审被告）：杨名攸，男，1963年3月25日出生，瑶族，住湖南省汝城县。 法定代理人：胡运东（杨名攸之妻），女，住湖南省汝城县。 委托诉讼代理人：杨凡正（杨名攸之子），住湖南省汝城县。 上诉人（原审被告、原审原告）：湖南拓源电力建设工程有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路二段**中建芙蓉工社****。 法定代表人：罗涌卓，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘益槟，湖南奋斗者律师事务所律师。 委托诉讼代理人：傅传芬，湖南芙蓉律师事务所律师。 上诉人杨名攸因与上诉人湖南拓源电力建设工程有限公司（以下简称拓源公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省汝城县人民法院（2021）湘1026民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 杨名攸上诉请求：撤销一审判决，改判由拓源公司赔偿杨名攸一次性伤残补助金102,250元和停工留薪期（24个月）工资98,160元、护理费49,080元，合计249,490元；本案二审诉讼费10元由拓源公司承担。事实和理由：1.杨名攸受到事故伤害满12个月时，社会保险行政部门已经受理工伤认定的申请但尚未作出工伤认定决定，不符合劳动能力鉴定委员会受理停工留薪期延长确认的法定条件。法律规定停工留薪期延长技术确认申请是生产经营单位与工伤职工及其近亲属的共同责任，对杨名攸的监护人及其近亲属因不可抗力未能在法定期限内履行停工留薪期延长确认申请的民事义务，由此产生的后果不能由杨名攸单方来承担。2.一审判决的《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》不存在，1997年印发的《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》（湘劳[1997]169号）已过有效期，现已失效。3.一审判决片面地、主观地认为停工留薪期延长的技术确认结论是确认停工留薪期的唯一证据，违反了司法解释关于诉讼上自认之外免证事实的规定，也违背了行政法规的立法原意。 拓源公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，并依法改判拓源公司不承担支付一次性伤残补助金的义务；2.依法改判杨名攸的停工留薪以及停工留薪护理费按6个月计算，即停工留薪期工资24,540元（4090元/月×6个月）、停工留薪期护理费12,270元（4090元/月×50%×6个月）；3.本案的诉讼费由杨名攸承担。事实和理由：1.仲裁裁决书及判决书均已查明拓源公司缴纳了自2016年9月15日开工之日起至2017年5月9日共计237天的工伤保险费28,440元，但一审判决以拓源公司未在2016年11月14日受伤之时为杨名攸缴纳工伤保险费，就认为拓源公司应承担支付一次性伤残补助金的义务，属认定事实错误。2.根据《湖南省工伤职工停工留薪分类目录》中脑干损伤相应的停工留薪期为6个月。3.停工留薪期护理费，根据停工留薪期应按6个月计算。 拓源公司针对杨名攸上诉的答辩意见与其上诉意见一致。 杨名攸针对拓源公司上诉的答辩意见与其上诉意见一致。 杨名攸向一审法院起诉请求：1.判令拓源公司赔偿杨名攸一次性伤残补助金102,250元（4090元∕月×25个月）；2.判令拓源公司赔偿杨名攸停工留薪期工资98,160元（4090元∕月×24个月）；3.判令拓源公司赔偿杨名攸停工留薪期护理费49,080元（4090元∕月×50%×24个月）；4.判令拓源公司赔偿杨名攸自2019年1月8日起至2019年4月28日止的工伤复发期间的停工留薪期工资15,133元（4090元∕月×3.7个月）；5.判令拓源公司赔偿杨名攸自2019年1月8日起至2019年5月29日止的工伤复发期间的护理费9611.50元（4090元∕月×50%×4.7个月）；6.诉讼费用由拓源公司承担。 拓源公司向一审法院起诉请求：1.判令拓源公司不承担支付一次性伤残补助金的义务；2.判令杨名攸停工留薪期应确定为6个月；3.判令杨名攸停工留薪期护理费应确定为6个月；4.诉讼费用由杨名攸承担。 一审法院认定事实：2016年8月30日，拓源公司与湖南郴电国际发展股份有限公司汝城分公司签订《湖南郴电国际发展股份有限公司上祝村下祝村九龙村等配电台区及10KV工程施工合同》，由拓源公司承建上祝村下祝村九龙村等配电台区及10KV工程。2016年9月10日，拓源公司委托范松青在工程施工期内对该工程进行现场管理及处理相关事宜。2016年10月4日，范松青与杨军华签订《承包合同》，由杨军华承包汝城县三江口镇九龙村及走马坪支线农网改造工程。之后，杨军华雇请杨名攸等人进行施工。2016年11月14日18时40分许，杨名攸搭乘杨军华驾驶的二轮摩托车下班回家途中与胡某某驾驶的二轮摩托车发生交通事故，杨名攸在事故中受伤。经交警部门认定，杨名攸在事故中无责任。当日，杨名攸被送往湘南学院附属医院住院治疗113天，于2017年3月7日出院，出院诊断：特重型开放性颅脑损伤、寰枢关节半脱位、枢椎齿突骨折、右侧上颌窦外侧壁骨折，出院医嘱：因目前患者仍存在肺部感染，建议继续住院治疗。2017年3月7日，杨名攸被送往粤北人民医院住院治疗107天，于2017年6月22日出院，出院医嘱：上一级医院继续康复治疗。2017年6月22日，杨名攸被送往中山大学附属第三医院住院治疗28天，于2017年7月20日出院，出院诊断：脑外伤后综合症（术后）（偏瘫、吞咽困难、累及认知功能和意识特指症状和体征、ADL完全依赖）、寰枢椎半脱位（枢椎齿突骨折），出院医嘱：继续加强肢体功能锻炼、吞咽功能训练、认知功能训练。2017年7月31日，杨名攸被送往广东省中医院住院治疗8天，于2017年8月8日出院，出院诊断：头部内外伤、脑挫伤、寰枢椎半脱位、腔隙性脑梗死、肝囊肿，出院医嘱：加强肢体功能锻炼，不适随诊。2017年9月3日，杨名攸被送往汝城县人民医院住院治疗1天，于2017年9月4日出院，出院诊断：头额部软组织挫裂伤、右侧硬膜下血肿清除＋右侧去颅骨瓣术后、颅脑外伤后遗症，出院医嘱：转上级医院进一步治疗。2018年8月3日，杨名攸被送往粤北人民医院住院治疗3天，于2018年8月6日出院，出院诊断：中型颅脑外伤、创伤性蛛网膜下腔出血、继发性癫痫发作、双侧基底节区腔梗、颅脑开颅术后、右侧额颞顶骨部分缺如、枢椎齿突骨折、寰枢关节半脱位、右侧眶周软组织挫伤，出院医嘱：患者及家属要求终止治疗，结账出院，出院后加强营养，1月后来院复查。2018年8月15日，杨名攸被送往汝城县中医医院住院治疗4天，于2018年8月19日出院，出院诊断：肺部感染、尿路感染、颅脑外伤术后，出院医嘱：定期复查，不适随诊。2019年1月8日，杨名攸被送往湘南学院附属医院住院治疗20天，于2019年1月28日出院，出院诊断：右侧额颞顶部颅骨缺损、颅脑损伤后遗症、轻度贫血，出院医嘱：加强神经功能康复治疗。2019年2月15日，杨名攸被送往汝城县人民医院住院治疗1天，于2019年2月15日出院，出院诊断：重症肺炎呼吸衰竭、感染性休克、右侧硬膜下血肿清除＋右侧去颅骨瓣术后、颅脑外伤后遗症，出院医嘱：转上级医院进一步诊治。2019年2月16日，杨名攸被送往郴州市第一人民医院住院治疗9天，于2019年2月15日出院，出院诊断：重症肺炎、急性呼吸衰竭、脑外伤后遗症，出院医嘱：注意保持气道通畅，密切监测各项生命体征，继续抗感染、祛痰、对症等治疗。2019年2月25日，杨名攸被送往汝城县人民医院住院治疗15天，于2019年3月12日出院，出院诊断：重症肺炎、呼吸衰竭、脑外伤后遗症、低血容量性休克、上消化道出血、中度贫血，出院医嘱：转上级医院治疗。2019年3月12日，杨名攸被送往郴州市第一人民医院住院治疗45天，于2019年4月26日出院，出院诊断：重症肺炎、I型呼吸衰竭、脑外伤后遗症、重度贫血、低蛋白血症、气管切开术后拔管困难，出院医嘱：继续巩固治疗，不适及时就医。2017年8月28日，杨名攸之子杨凡正向郴州市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年10月29日，郴州市人力资源和社会保障局作出郴人社工伤认字〔2018〕D65号认定工伤决定书，认定杨名攸是在上下班途中受到非本人主要责任的交通事故，属于工伤认定范围，决定予以认定为工伤。拓源公司不服，于2018年12月12日向郴州市人民政府申请行政复议，郴州市人民政府于2019年3月12日作出郴政行复决字［2019］17号行政复议决定书，决定维持郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字〔2018〕D65号认定工伤决定。拓源公司不服，于2019年4月4日向桂阳县人民法院提起行某诉讼，桂阳县人民法院于2019年6月10日作出（2019）湘1021行初65号行政判决，判决驳回拓源公司的诉讼请求。拓源公司不服，上诉至郴州市中级人民法院，郴州市中级人民法院于2019年9月24日作出（2019）湘10行终123号行政裁定，裁定撤销原判，发回重审。桂阳县人民法院另行组成合议庭审理，作出（2019）湘1021行初231号行政判决，判决驳回拓源公司的诉讼请求。拓源公司不服，上诉至郴州市中级人民法院，郴州市中级人民法院于2020年7月6日作出（2020）湘10行终51号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。2019年4月29日，经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定，杨名攸的伤残等级为二级。2019年5月30日，经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定，杨名攸的护理依赖程度为完全护理依赖、不需要安装辅助器具。后杨名攸向汝城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，汝城县劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月18日作出汝劳人仲案字〔2020〕第46号仲裁裁决书，裁决如下：一、拓源公司于本裁决书生效之日起五日内支付杨名攸一次性伤残补助金102,250元；二、拓源公司于本裁决书生效之日起五日内支付杨名攸停工留薪期工资49,080元；三、拓源公司于本裁决书生效之日起五日内支付杨名攸停工留薪期护理费24,540元；四、驳回杨名攸其他仲裁请求。杨名攸、拓源公司均不服仲裁裁决，诉至一审法院。杨名攸受伤后，杨名攸之子杨凡正于2019年1月4日向一审法院申请宣告杨名攸为无民事行为能力人，一审法院于2019年2月2日作出（2019）湘1026民特1号民事判决书，宣告杨名攸为无民事行为能力人，指定杨凡正为杨名攸的监护人。2019年10月9日，杨名攸之妻胡运东向一审法院申请变更监护人，一审法院于2019年10月31日作出（2019）湘1026民特8号民事判决书，判决将杨名攸的监护人由杨凡正变更为胡运东。另查明，湖南郴电国际发展股份有限公司上祝村下祝村九龙村等配电台区及10KV工程项目开工时间为2016年9月15日，拓源公司于2017年5月9日、2017年7月21日分两次缴纳了该项目的工伤保险费28,800元，于2020年8月27日补缴了该项目自2016年9月15日开工之日起至2017年5月9日期间共计237天的工伤保险费28,440元、滞纳金3371元，并为杨名攸缴纳了2018年3月至2023年3月期间的工伤保险费11,400元。又查明，郴州市2015年度职工月平均工资4090元。 一审法院认为，杨名攸在上下班途中受到非本人主要责任的交通事故，被认定为工伤，依法应享受相应的工伤保险待遇。本案的争议焦点是：一、拓源公司应否支付杨名攸一次性伤残补助金问题；二、杨名攸停工留薪期时间的认定问题；三、杨名攸2019年1月8日至2019年4月26日期间发生的病情是否属于工伤复发问题。现具体评判如下：一、拓源公司应否支付杨名攸一次性伤残补助金问题。《工伤保险条例》第六十二条规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”本案中，杨名攸于2016年11月14日发生工伤，拓源公司于2017年5月9日、2017年7月21日分两次缴纳了案涉项目的工伤保险费，于2020年8月27日补缴了该项目自2016年9月15日开工之日起至2017年5月9日缴纳工伤保险费之日期间的工伤保险费及滞纳金，并为杨名攸缴纳了2018年3月至2023年3月期间的工伤保险费，由于拓源公司没有及时为杨名攸缴纳工伤保险费，工伤保险基金不支付杨名攸一次性伤残补助金，该费用应由拓源公司支付。杨名攸的伤残等级为二级，其一次性伤残补助金的标准为25个月的本人工资，关于杨名攸的工资数额，因杨名攸、拓源公司均未提供证据证明，故杨名攸的工资标准参照郴州市2015年度职工月平均工资4090元计算，一次性伤残补助金为102,250元（4090元∕月×25个月），对杨名攸要求拓源公司支付一次性伤残补助金102,250元的诉讼请求，予以支持。拓源公司主张不承担支付一次性伤残补助金的义务，于法无据，不予支持。二、杨名攸停工留薪期时间的认定问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不得超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，杨名攸的停工留薪期时间未经劳动能力鉴定委员会确认，参照《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》中脑干损伤相对应的停工留薪期为6个月的规定，根据杨名攸的受伤住院情况，医院医嘱及伤情等，确定杨名攸停工留薪期为12个月。杨名攸主张停工留薪期应为24个月，但未举证证明其经郴州市劳动能力鉴定委员会确认延长了停工留薪期，对杨名攸主张按停工留薪期24个月支付工资及护理费，无事实依据，不予支持。对拓源公司主张按6个月支付停工留薪期工资及护理费的诉讼请求，不予支持。因此，拓源公司应支付杨名攸停工留薪期工资49,080元（4090元∕月×12个月）。关于停工留薪期护理费的计算，杨名攸经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为完全护理依赖，其生活护理费的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50%，因此拓源公司应支付杨名攸停工留薪期护理费24,540元（4090元∕月×12个月×50%）。三、杨名攸2019年1月8日至2019年4月26日期间发生的病情是否属于工伤复发问题。工伤复发，是指工伤职工因工伤事故或者患有职业病，经过治疗，确定痊愈，可以终结治疗，终止停工留薪期，经过劳动能力鉴定委员会确定伤残等级或者正处于劳动能力鉴定过程中，工伤职工原有病情不同程度地重新发作。本案中，杨名攸2016年11月14日受伤导致特重型开放性颅脑损伤、肺部感染等，一直卧病在床，没有基本治愈。2019年1月8日至2019年4月26日期间，杨名攸先后被送至湘南学院附属医院、汝城县人民医院、郴州市第一人民医院五次住院治疗，出院诊断为重症肺炎、脑外伤后遗症等，属于原有工伤的继续治疗。根据劳动和社会保障部《关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条规定：“工伤职工旧伤复发，是否需要治疗应当由治疗工伤职工的协议医疗机构提出意见，有争议的由劳动能力鉴定委员会确认。”现杨名攸主张其2019年1月8日至2019年4月26日期间属于工伤复发，但没有提供医疗机构和劳动能力鉴定委员会确认为工伤复发的相关证据，杨名攸主张拓源公司支付工伤复发期间的停工留薪期工资和护理费无事实依据，不予支持。对拓源公司关于杨名攸主张的工伤复发没有事实依据的辩称理由予以采信。综上所述，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款第（一）项、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、由被告（原告）湖南拓源电力建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告（被告）杨名攸一次性伤残补助金102,250元、停工留薪期工资49,080元、停工留薪期护理费24,540元，合计175,870元；二、驳回原告（被告）杨名攸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，本院予以免收。” 二审中，杨名攸提交了两组证据：证据一，[2018]D65工伤认定书的送达凭证，拟证明收到工伤认定书的时间是在发生工伤后的第24个月；证据二，杨名攸的残疾人证、复查鉴定结论书，拟证明杨名攸伤后情况持续恶化，已成植物人生存状态，属于难以治疗的特殊疾病，医疗期应当不低于24个月。经组织双方质证，本院认证认为，拓源公司对上述证据的真实性无异议，本院对以上证据的真实性予以确认。 二审查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，二审争议焦点为：一审认定杨名攸的一次性伤残补助金、停工留薪期工资和护理费是否有误。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。从以上规定可知，为劳动者参加工伤保险并及时足额缴纳工伤保险费用是用人单位的法定义务，用人单位补缴应当缴纳的工伤保险费后，工伤保险基金仅对“新发生的费用”承担支付责任。参照《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第三条：“《工伤保险条例》第六十二条规定的‘新发生的费用’，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金；（二）因公死亡的，支付参保后新发生的符合条件的供养亲属抚恤金。”本案杨名攸2016年11月14日发生工伤事故时，拓源公司未按规定为杨名攸缴纳工伤保险费，杨名攸的一次性伤残补助金并不属于上述2020年8月27日补缴工伤保险费及滞纳金后新发生的费用，故一审判决拓源公司向杨名攸支付一次性伤残补助金102,250元并无不当。拓源公司主张，其已为杨名攸缴纳了工伤保险费用，不应承担杨名攸一次性伤残补助金的支付责任，与法律规定不符，本院不予支持。 《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不得超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”停工留薪期延长必须经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，但本案并无证据显示，杨名攸在其因公受伤12个月届满前向郴州市劳动能力鉴定委员会提交过停工留薪期延长的申请，且被郴州市劳动能力鉴定委员会否决。故杨名攸称，其受到事故伤害满12个月时，不符合劳动能力鉴定委员会受理停工留薪期延长确认的法定条件的理由，本院不予采信。一审根据杨名攸的受伤住院情况，医院医嘱及伤情等，确定杨名攸停工留薪期为12个月，并以此计算杨名攸的停工留薪期工资和护理费，并无不当。拓源公司主张按6个月支付停工留薪期工资和护理费，本院不予支持。 综上所述，杨名攸、拓源公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，本院予以免交。 本判决为终审判决。 审 判 长 戴    陈    峰 审 判 员 李    气    春 审 判 员 孟    晋    忠 二〇二一年六月二十九日 法官助理 袁    浩    飞 书 记 员 张丹附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。