云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云04民终688号上诉人（原审被告）：梁有来，男，1966年1月5日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：张肖文，众耘法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：蔡炳荣，男，1964年9月3日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：何文，云南汇欣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：杨平，男，1969年5月12日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：李艳莉，北京盈科（昆明）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人梁有来因与被上诉人蔡炳荣、杨平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省玉溪市红塔区人民法院（2021）云0402民初186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。梁有来上诉请求：撤销原判，改判上诉人承担10%的赔偿责任。事实及理由：一、一审法院认定事实不清。蔡炳荣受伤当日不并是为上诉人提供劳务，是由于杨平单独要求蔡炳荣出檐时所致，与上诉人无关。二、杨平没有为蔡炳荣提供安全的工作环境，未尽到安全保障义务，没有审查蔡炳荣是否具有专业高空作业的资质，是导致蔡炳荣高空作业受伤的原因之一，应该承担更多的赔偿责任。杨平没有为蔡炳荣购买保险，依法应该承担蔡炳荣的损失。三、蔡炳荣在高空作业时未按规定佩戴安全头盔，未采取高空作业防摔的措施，是其受伤的主要原因，蔡炳荣对自己的损失应该承担不少于50%的责任。蔡炳荣、杨平均辩称，同意原判。蔡炳荣向一审法院起诉请求：1、判令梁有来、杨平连带支付其因提供劳务致伤产生的医药费共计207878.1元（住院期间医药费68081.82元，误工费27天×200元=5400元，护理费27天×150元=4050元，伙食费27天×100元=2700元，包括出院后三个月在内的营养费116天×50元=5800元，门诊检查及治疗费用6125.68元，差旅费1674元，出院后误工费90天×200元=18000元，残疾赔偿金20年×36238元×0.11=79723.6元，后期治疗费5000元，鉴定费1800元，精神抚慰金10000元，上述费用共计208355.1元，减去梁有来已支付30000元，现应支付178355.1元）。2、诉讼费由梁有来、杨平承担。一审法院认定的事实：蔡炳荣现为城镇居民户口人员。2020年1月，杨平将位于北城街道东古城社区××自××至××层的支模板工程发包给梁有来。后蔡炳荣以200元每天的价格受雇于梁有来，二人共同完成该工作。在施工过程中，双方均未采取相应安全措施。2020年1月8日，蔡炳荣在按杨平新的要求（拆除已支好的三层房顶边模，并按三层房顶高边出檐标准重新支模），拆除已安装好的模板过程中不慎从三楼跌落至一楼受伤，当日即被送到玉溪市人民医院治疗，于2020年1月11日出院，共住院3天，产生门诊挂号费10元、检查治疗费967.50元及住院医疗费11068.24元，共计12045.74元。出院诊断为：1、胸部多处损伤：多发肋骨骨折、创伤性血气胸、肺挫伤；2、创伤性休克；3、肝周少量积血；4、右肾包膜下小血肿；5、胰管轻度扩张；6、腹部及头部迟发型损伤；7、腰椎间盘突出；8、前列腺增生。出院医嘱：住院期间需要专人陪护；转上级医院进一步治疗。出院后蔡炳荣即于2020年1月11日至2020年1月24日在中国人民解放军联勤保障部队第九二0医院住院治疗14天，产生门诊挂号费10.50元、重症监护陪护费720元及住院医疗费53233.94元，共计53964.44元。此次住院期间，其子蔡伟到昆明陪护产生住宿费1674元。出院诊断为：1、右侧多发肋骨骨折；2、右侧血气胸；3、双肺挫裂伤；4、右肺血肿；5、左侧少量胸腔积液。出院医嘱：1、注意休息，3月内勿行重体力劳动，加强营养，积极摄入优质蛋白饮食；2、出院后1月、3月、6月复查胸部平片。后蔡炳荣又于2020年5月11日至2020年5月21日在中国人民解放军联勤保障部队第九二0医院住院治疗10天，产生门诊检查费292元、住院医疗费8011.60元（医保统筹支付4236.96元、个人承担3774.64元），共计4066.64元。出院诊断为：1、慢性胆囊炎，2、右心功能不全，3、高胆红素血症，4、肋骨骨折术后。出院医嘱：1、饮食、生活规律，避免过度劳累和精神紧张，适当运动。2继续服药治疗……。蔡炳荣除前述费用外，因治疗还花费门诊挂号费、治疗费、医药费、检查费共计1878.24元（5元＋193.3元＋131.89元＋51元＋296.32元＋773.83元＋119.64元＋302.26元＋5元）及购买针剂费用1920元（960元×2）。上述医疗费合计73875.06元（不含住宿费1674元）。2020年7月24日云南玉溪铭院司法鉴定中心出具［2020］临鉴字第333号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、蔡炳荣此次外伤所致肋骨骨折评定为十级伤残；蔡炳荣此次外伤所致肺修补术后评定为十级伤残。2、蔡炳荣自评之日起的后期医疗费约为人民币5000元。蔡炳荣支付鉴定费1800元。另，梁有来为蔡炳荣垫付医药费30000元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，梁有来雇请蔡炳荣为其向杨平承包的农村自建房房屋建设工程从事支模板工作，蔡炳荣的报酬由梁有来支付，蔡炳荣与梁有来已形成劳务合同关系，蔡炳荣为提供劳务一方，梁有来为接受劳务一方。梁有来在接受劳务时，有义务采取必要的安全措施、设备，指导和监督提供劳务一方采取安全的工作方式、方法等保障义务，确保施工安全。但在施工过程中未采取相应的安全措施，梁有来有过错，应对蔡炳荣所受损害承担相应责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。杨平作为农村自建房屋的发包人，在梁有来和蔡炳荣已经完成三层房顶支模工作后，又指示梁有来拆除并按照其新的要求对三层房顶按高边出檐标准重新支模，增加了施工难度和施工风险，但其没有采取相应的安全保障措施，其有一定的过失，也应承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。蔡炳荣系完全民事行为能力人，且自己从事支模工作，应当知道从事案涉支模工作的危险性，对施工过程中的安全防护应具有较高的注意义务，但蔡炳荣在无任何安全防护措施的情形下，仍拆除三层房顶外边沿的模板，其自身未尽到安全防范义务，主观上疏忽大意，轻信能够避免，对造成自身伤害的发生有过错，故依法可以减轻梁有来的赔偿责任。综上，结合本案中当事人各自的过错程度及本案实际，对于蔡炳荣的损失，应由梁有来承担50%的赔偿责任，杨平承担10%的赔偿责任。蔡炳荣系城镇居民，其损失应按城镇标准计算，关于蔡炳荣损失的认定范围及费用具体为：1、医疗费：73875.06元，凭收款收据；2、后期医疗费：5000元，依据鉴定意见；3、住院伙食补助费：2700元，参照云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准每天100元计算，按蔡炳荣住院27天支持；4、陪护人员住宿费：1674元，蔡炳荣儿子蔡伟在其二次住院时因陪护产生的住宿费1674元，应予以确认；5、营养费：4000元，根据蔡炳荣年龄、伤情、医嘱（注意休息，3月内勿行重体力劳动，加强营养，积极摄入优质蛋白饮食）等，酌情确定；6、护理费：10080元，根据蔡炳荣年龄、伤情、医嘱等，支持住院期间（27天）的护理费，并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌情以150元/天的标准，按1人护理予以支持4050元（150元/天×27天=4050元）；7、误工费：11616元，蔡炳荣所举证据，不能证明其工资收入情况，故按36238元/年的标准计算。蔡炳荣三次住院治疗共27天，综合蔡炳荣实际损害程度、恢复状况、治疗情况、伤残等级、第二次住院治疗医院出具的证明、医嘱（3月内勿行重体力劳动）等因素，支持蔡炳荣请求的误工期间为117天（27天+90天），经计算误工费为11616元（36238元/年÷365×117天）；8、残疾赔偿金：79723.6元。蔡炳荣经司法鉴定为肋骨骨折十级伤残、肺修补术十级伤残且蔡炳荣于1964年9月3日出生，应按20年计算。蔡炳荣请求残疾赔偿金79723.6元（20年×36238元×0.11）合理，按其请求予以支持。9、鉴定费：1800元，依据鉴定费发票。蔡炳荣的其他请求，无充分的事实及法律依据，不予支持。上述几项损失合计190469元，应由梁有来赔偿95234元（190469元×50%），扣除梁有来曾为蔡炳荣垫付的30000元医疗费，还应给付65234元；应由杨平赔偿19047元（190469元×10%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条第二款、第十五条第（六）款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2004）第十条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决：“一、由被告梁有来于本判决生效之日起十五日内赔偿原告蔡炳荣医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、陪护人员住宿费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费共计95234元，扣除被告梁有来垫付的30000元医疗费，还应给付65234元；二、由被告杨平于本判决生效之日起十五日内赔偿原告蔡炳荣医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、陪护人员住宿费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费共计19047元；三、驳回原告蔡炳荣其他诉讼请求。”二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理，一审认定的案件事实与二审查明相一致，本院予以确认。本院认为，根据查明的案件事实，杨平将建房支模的工作承包给梁有来完成，梁有来又雇佣蔡炳荣来从事劳务，蔡炳荣系在为梁有来提供劳务的过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，应由蔡炳荣与梁有来根据各自的过错承担责任。梁有来上诉提出，蔡炳荣受伤时是在为杨平提供劳务，与查明情况不符，本院不予采纳。梁有来作为雇主，对蔡炳荣的劳务活动有监督、指示和安全管理责任，其未提供必要的安全保护措施，对事故的发生存在主要过错。蔡炳荣具有多年从事支模工作的经验，但未对自身安全尽到合理的注意义务，对于损害后果应自担部分责任。杨平作为房主未审查梁有来是否具有安全生产条件，存在一定过失，亦应承担相应的责任。一审划分的责任比例与各方的过错程度相符，本院予以维持。梁有来主张其只应承担10%的责任依据不足，不予采纳。关于损失费用，梁有来对医疗费、陪护人员住宿费、营养费提出异议，本院审查认为，蔡炳荣的出院诊断结果虽载明有其他与伤情无关的疾病，但从诊疗经过来看并不涉及对其他疾病的治疗，一审根据医疗机构的收费凭据认定蔡炳荣的医疗费正确。蔡炳荣到外地医院治疗，产生陪护人员的住宿费具有合理性，一审予以支持符合实际。根据蔡炳荣的伤情及出院证明，其确有加强营养的必要，营养费应予支持。故梁有来所提异议均不成立，本院不予采纳。对一审认定的损失范围及费用金额，二审予以维持。综上所述，梁有来的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1430元，由梁有来负担。本判决为终审判决。审判长 卢 伟审判员 吴析咛审判员 殷红珍二〇二一年六月三十日书记员 刘 骐