山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁17民终2014号上诉人（原审原告）：刘红俭，女，1972年8月10日出生，汉族。委托诉讼代理人：姬玉卿，男，1950年7月7日出生，汉族。委托诉讼代理人：李晓东，河南厚源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：帅智前，男，1966年8月9日出生，汉族。委托诉讼代理人：贾水岭，单县天乐法律服务所法律工作者。上诉人刘红俭因与被上诉人帅智前民间借贷纠纷一案，不服山东省单县人民法院（2020）鲁1722民初4489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘红俭上诉请求：1、依法撤销山东省单县人民法院（2020）鲁1722民初4489号人民判决，改判被上诉人归还借上诉人12万元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审庭审中上诉人当庭提供了在2017年4月24日上诉人和被上诉人的通话录音，被上诉人也认可是我与被上诉人之间的通话，被上诉人自认的事实应该作为案件事实予以认定。被上诉人代理人虽然以原始手机通话录音为由提出抗议，但被上诉人始终没有合法有效的证据可以证明录音的虚假性，一审法院认定上诉人的证据事实不能成立属认定错误。2、一审法院在判决中，偏信被上诉人在调解时的意见，单凭上诉人向被上诉人讨要12万元借款时两人的开房纪录来认定双方存在同居关系，属于认定事实错误。3、上诉人认为自己曾经与被上诉人确实为好朋友关系，证实基于朋友关系，被上诉人向上诉人借款12万元，上诉人才没有让其出具借条，但双方之间的通话录音可以证实被上诉人借上诉人12万元的事实。根据法律规定，被上诉人在诉讼过程中没有提供合法有效的证据来证实关于借款证据的虚假性，被上诉人也认可录音的真实性，法院应采信上诉人的证据。请求二审依法改判，支持上诉人的诉求。被上诉人帅智前辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人没有充分有效的新证据足以推翻原判决，依据民事诉讼法之规定，请求驳回上诉、维持原判。刘红俭向一审法院起诉请求：1、依法判令被告帅智前偿还原告刘红俭人民币120000元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告刘红俭与被告帅智前曾系朋友关系，双方亦存在资金往来。诉讼中，原告陈述其借给被告钱，属民间借贷，被告不予认可。原告就此主张，未提供借款凭证、转款记录等证据证明双方存在借款合意及交付借款的有效证据。被告辩称二人系同居关系，双方均存在转款情形，原告不予认可，被告就其陈述亦未提供二人同居关系的相应证据证明。一审法院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条规定：“出借人向人民法院提起民间借贷诉讼时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。”本案原告以民间借贷纠纷起诉，要求被告偿还原告借款120000元，不仅未提供债权凭证、转款记录，而且提交的2017年4月24日原告与被告通话录音及录音优盘、光盘，申请证人谢某、胡某出庭作证的证人证言及其书面证明不能达到原、被告之间存在借款高度盖然性的证明标准，被告亦辩称“双方系同居关系，至今尚未进行同居析产分割”，因此，根据原告提供的现有证据，对于原、被告之间是否存在民间借贷法律关系以及原告要求被告偿还借款120000元是否真实存在，一审法院尚无法查明。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；……。”因此，对于原告要求被告偿还借款120000元的诉讼请求，不予支持。原告刘红俭可待其有充分证据后，另行主张自己的权利。综上，依照《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告刘红俭要求被告帅智前偿还借款120000元的诉讼请求。案件受理费2700元，由原告刘红俭负担。本院二审期间，上诉人提交三组证据材料。一、上诉人与被上诉人通话录音光盘2个，共有4段上诉人与被上诉人电话通话录音。拟证明：1、2017年4月24日15点39分上诉人刘红俭手机号132××××3830与被上诉人帅智前手机号17054513388通话录音，被上诉人自认欠上诉人人民币10万元。2、2017年4月24日15时41分上诉人刘红俭手机号132××××3830与被上诉人帅智前手机号17054513388通话录音，被上诉人自认欠上诉人人民币12万元。3、2018年12月30日19时42分、2020年9月22日16时46分上诉人刘红俭手机号17629652859与被上诉人帅智前手机号17054513388两段通话录音表明被上诉人明确表示还款意愿。二、上诉人与被上诉人微信转账记录，拟证明被上诉人在上诉人催要欠款后六次分别通过微信转账偿还部分欠款共计9000元，被上诉人确实欠上诉人120000元。三、2015年12月11日上诉人在中国农业银行河南省宝丰县南大街分理处向被上诉人帅智前银行卡号62×××73存入现金人民币10万元的个人业务凭证一份，拟证明上诉人借给被上诉人10万元的事实。被上诉人质证称：证据一中2018年12月30日19时42分和2020年9月22日16时46分的两段录音是我与刘红俭的录音，但录音内容均未表示属于借款性质，被上诉人也没有明确承认借款和还款，且录音音质含糊不清，亦不完整，且该两段录音均发生在一审庭审之前，属于一审客观存在的证据，不属于新的证据范畴。证据二中，微信号是我的，转款是事实，但所转款项是给刘红俭和孩子刘美函（小名叫妞妞）的生活费。上诉人对被上诉人以去被上诉人及其朋友家中要钱为由进行威胁，在两人几年的同居生活中，被上诉人经常性的对上诉人进行转款汇款，仅凭该聊天记录不能证明存有借款合意，且上诉人在一审中提交的第一次录音明确表示是给了被上诉人款项，而没有明确表示是借款，而其后的三次录音又说是借款，其四次录音自向矛盾，不能证明民间借贷成立。对证据三存款的事实不清楚，我的卡较多，现在不知道是不是我的卡，这个钱是我们做生意需要买车用的钱，这个钱是我俩共有的钱。经审查认为，上诉人提交的证据一中，2017年4月24日15点39分、2017年4月24日15时41分上诉人刘红俭手机号132××××3830与被上诉人帅智前手机号17054513388两段通话录音，一审已提交，不属于二审新证据，属于重复提交，本院不予采纳。对于其他证据应综合在案其他证据综合分析认定。二审审理查明，上诉人刘红俭于2015年12月11日在中国农业银行河南省宝丰县南大街分理处向被上诉人帅智前中国农业银行账号为62×××73的银行卡内存入10万元现金。本院认为，被上诉人帅智前对上诉人刘红俭提交的通话录音是其本人与上诉人刘红俭的录音无异议，对微信聊天记录中的微信号也认可是其本人的。刘红俭与帅智前之间的通话录音和微信聊天记录内容显示，刘红俭多次催促帅智前还钱，帅智前表示自己欠刘红俭钱，但自己挣不到钱，在刘红俭问帅智前咋还钱并要求帅智前制定还款计划时，帅智前称“咋还？我只能一个月给你寄几百块钱，我挣不出来也是白搭”，在刘红俭要求帅智前将钱给自己打过来时，帅智前称“我给你借去，明天还你”。另，刘红俭在二审期间提交了2015年12月11日刘红俭在中国农业银行河南省宝丰县南大街分理处向被上诉人帅智前银行卡号62×××73存入现金人民币10万元的个人业务凭证一份。上述通话录音、聊天内容及存款凭证相互印证，能够证明涉案借款事实的存在以及双方借贷关系成立，本院予以确认。在借款金额的认定上，刘红俭对案涉借款中的10万元提供了存款凭证，本院予以认定，对于案涉借款中的2万元刘红俭未提供有效证据证明，帅智前也不予认可，本院不予认定。帅智前虽对存款凭证抗辩称“对存款的事实不清楚，我的卡较多，现在不知道是不是我的卡，这个钱是我们做生意需要买车用的钱，这个钱是我俩共有的钱”，但未提供证据佐证，本院不予采信。上诉人刘红俭在二审期间提交了其与帅智前之间的微信转账记录，以证明帅智前通过微信转账偿还部分欠款共计9000元，进而证明帅智前承认欠款。但经核实，该微信转账记录显示帅智前共向刘红俭转款10400元，因此应当在欠款总额中扣减10400元。据此计算，帅智前尚欠刘红俭余款89600元未还，刘红俭请求予以返还，本院予以支持。综上所述，刘红俭上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省单县人民法院（2020）鲁1722民初4489号民事判决；二、帅智前于本判决生效之日起十日内偿还上诉人刘红俭人民币89600元；三、驳回刘红俭一审其他诉讼请求及二审其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2700元，由刘红俭承担451元，由帅智前承担2249元。二审案件受理费2700元，由刘红俭承担451元，由帅智前承担2249元。本判决为终审判决。审 判 长 李学军审 判 员 陈尔森审 判 员 张秀云二〇二一年六月二十九日法官助理 李 英书 记 员 刘翠芝