呼和浩特市赛罕区人民法院   民事判决书   （2021）内0105民初60号   原告：内蒙古蒙纯农业科技有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区金河镇八拜村72号。   法定代表人：文某，经理。   委托诉讼代理人：刘某，内蒙古若辉律师事务所律师。   委托诉讼代理人：迟某，内蒙古若辉律师事务所律师。   被告：阿拉善左旗今朝食业有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善盟阿拉善左旗巴彦浩特镇银巴路口。   法定代表人：陈某，总经理。   委托诉讼代理人：尚某，男，该公司员工。   委托诉讼代理人：王某，内蒙古睿华律师事务所律师。   原告内蒙古蒙纯农业科技有限公司（以下简称“蒙纯公司”）与被告阿拉善左旗今朝食业有限责任公司（以下简称“今朝公司”）委托合同纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月9日公开开庭进行了审理。原告蒙纯公司的委托诉讼代理人迟某，今朝公司的法定代表人陈某及委托诉讼代理人王某、尚某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   蒙纯公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除双方签订的《游牧长调旗舰店运营合作合同》；2.判令今朝公司向蒙纯公司支付2020年9月20日至2020年10月欠付的服务费9000元，并自2020年11月1日起至实际付清之日止，以欠付服务费9000元为基数按照每日3%的标准向蒙纯公司支付违约金；3.判令今朝公司向蒙纯公司支付2020年10月20日至2020年11月20日欠付的服务费3.5万元，并自2020年12月1日起至实际付清之日止，以欠付服务费3.5万元为基数按照每日3%的标准向蒙纯公司支付违约金；4.本案诉讼费由今朝公司承担。   事实与理由：2020年7月20日，双方签订《游牧长调旗舰店运营合作合同》一份，约定蒙纯公司为今朝公司提供网络销售运营服务，并由今朝公司授权蒙纯公司开设运营品牌产品网络旗舰店，按照合同约定今朝公司需按照如下标准向蒙纯公司支付服务费，2020年7月20日至2020年10月20日的服务费为4万元/月，2020年10月20日至2021年7月20日的服务费为3.5万元/月，截至起诉之日今朝公司已欠付蒙纯公司服务费4.4万元，蒙纯公司数次催要无果，现依据相关法律规定诉至法院。   今朝公司辩称：第一，双方在2020年7月20日签订了一份《游牧长调旗舰店运营合作合同》，今朝公司同意解除合同。蒙纯公司的第二项、第三项、第四项诉请没有事实及法律依据，请求人民法院依法驳回第二项、第三项、第四项请求。第二，关于本案事实。今朝公司是在2020年7月20日与蒙纯公司签订的合作合同，合同中约定由蒙纯公司给今朝公司提供网络销售服务营销，今朝公司授权蒙纯公司开设并运营品牌产品网络旗舰店，今朝公司负责品牌产品的供应，蒙纯公司负责线上店铺销售及相关店铺运营服务。蒙纯公司保证该店只能展示、销售今朝公司品牌产品，合作期限从2020年7月20日至2021年7月20日止。具体合作内容如下：货品管理和销售管理，由蒙纯公司提出款式和数量建议，今朝公司根据蒙纯公司的建议确定产品款式和数量。蒙纯公司有权对今朝公司经营产品的活动进行指导和监督。今朝公司必须严格按照蒙纯公司规定的零售指导价格范围进行销售，实行明码标价、明码实价。蒙纯公司对旗舰店销售欠款实施监督，并对缺货现象给予及时补货通知。蒙纯公司将根据市场经营需求为今朝公司提供一定的培训和指导，以便蒙纯公司更好的经营品牌产品，今朝公司保留提供给蒙纯公司产品的所有权，直至产品销售给消费者。同时，双方对客户服务和退换货、财务管理和IT系统的管理、店铺形象设计管理和产品装饰、品牌推广管理和营销管理、人员管理等均进行了明确的约定，蒙纯公司预留的联系人是代紫剑，联系方式也是代紫剑的。根据合同第四条约定的蒙纯公司的服务费（1）店铺运营管理和形象设计管理、产品装饰：2020年7月20日至2020年10月20日期内4万元/月，2020年10月20日至2021年7月20日期内3.5万元/月，附属条款：蒙纯公司为今朝公司运营期间除正常支付服务费外，需支付蒙纯公司综合利润20%提点作为项目的提成（若综合利润处于亏损状态则不提点）。（2）蒙纯公司指定的收款账户是：中国工商银行股份有限公司呼和浩特金桥支行，账户名：内蒙古蒙纯农业科技有限公司，账号：×××。   根据以上事实，蒙纯公司在合同第三条第二款客户服务和退换货中承诺给今朝公司提供文字、运营、话术、培训等服务，但这些服务蒙纯公司均未给今朝公司做。蒙纯公司在第三条第三款中承诺定期给今朝公司提供日销售报表、月销售报表、季度销售报表及半年销售报表、定期进行旗舰店的数据整理，但蒙纯公司全部没有给今朝公司做，蒙纯公司在第三条第四款中承诺给今朝公司提供店铺形象设计管理及产品装饰，蒙纯公司承诺负责设计、制作、维护旗舰店的所有页面、促销活动页面，并负责每季度进行店铺的优化升级改版，并且承诺店铺形象设计和产品装饰设计方案及相关的更新方案，均需甲方（今朝公司）书面确认，方可上线执行。但是蒙纯公司并没有按照约定，书面通知今朝公司，没有定期维护、制作及设计店铺所有页面。由此可见蒙纯公司履行合同不符合约定的。   蒙纯公司在第三条第四款中承诺，蒙纯公司应在本合同生效后七天向今朝公司提交旗舰店开设进度表，经今朝公司书面确认后作为蒙纯公司执行开店计划的时间依据，蒙纯公司须严格执行，但今朝公司并未收到任何关于店铺进度表的书面通知。蒙纯公司在第三条第五款中承诺，蒙纯公司负责自主创意、策划并实施旗舰店相关促销、宣传活动。但每项促销、宣传活动方案在实施前都必须取得今朝公司的书面同意。但是在店铺做任何活动的时候，今朝公司并没有收到任何促销宣传活动的书面通知，以至于店铺损失严重。蒙纯公司在第三条第六款中承诺，关于人员配备情况，蒙纯公司需要配备项目经理和产品小组、财务小组、营销传播小组、客服小组，但蒙纯公司对以上人员均未配齐，直接影响了今朝公司店铺的销售额。以上事实足以证明蒙纯公司履行合同不符合约定，存在严重违约行为，蒙纯公司应当向今朝公司承担违约责任。因此，本案是蒙纯公司违约在先，履行合同不符合约定，所以今朝公司没有将剩余的服务费给蒙纯公司支付是合情合理的。所以蒙纯公司请求今朝公司支付服务费及违约金不应当得到人民法院的支持。   今朝公司和蒙纯公司在签订合同当日，蒙纯公司又给今朝公司出具了一份授权委托书（补充协议），内容是蒙纯公司授权代紫剑在与今朝公司关于游牧长调品牌电商代运营事宜中的独家代理人，代理权限是代为管理游牧长调电商代运营及店铺装修的一切事宜，代为收取蒙纯公司的收益分成，代为确认款项结算金额，代为洽谈合作、合同签署，代为签署因办理上述事宜的文件，独家代理蒙纯公司与游牧长调品牌合作相关的所有事宜。蒙纯公司在授权委托书中对上述代理行为进行了确认，并明确因代理行为产生纠纷，由受委托人承担委托人应承担的所有法律责任。由此可见，代紫剑所实施的与本合同相关的所有行为都是代表蒙纯公司所实施，代紫剑在本案中的作用非常大，应当将代紫剑追加为本案第三人参加诉讼。   第三，关于蒙纯公司在起诉状中第二项、第三项请求中陈述要求今朝公司给付服务费和违约金的问题。双方在合同中约定了服务费，但根据今朝公司陈述的事实，蒙纯公司未按照合同履行义务，导致今朝公司合同目的不能实现，而且因蒙纯公司的行为给今朝公司造成了60余万元的损失不能收回，导致旗舰店一直处于亏损状态，今朝公司的上述损失应当由蒙纯公司赔偿。所以今朝公司不应当给蒙纯公司承担剩余的服务费及违约金，反而蒙纯公司应当给今朝公司承担违约金，今朝公司对以上事实保留诉权。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行质证。蒙纯公司提交的证据有：《游牧长调旗舰店运营合作合同》、付款记录、微信聊天记录、联通公司缴费发票、钉钉系统截屏。今朝公司对合同及付款记录的真实性认可，对其他证据的真实性不认可，但其未提交反证推翻，故本院对上述证据的真实性均予以确认采信。   今朝公司提交的证据有：《游牧长调旗舰店运销合作合同》《授权委托书》《通知函》、杭州阿里巴巴软件服务有限公司交易凭证9张、拼多多销售表1张、2020年7月1日至2020年10月31日天猫销售表1张、天猫7月至10月村淘与首单礼服务费明细表1张、代紫剑要求今朝公司给其团队人员（包括代紫剑、鲁雅欣、王宁、韩国成）购买呼和浩特至阿拉善左旗的往返机票及购买电脑等费用凭证11张、客户交易明细对账单6张、借记卡账户历史明细清单8张、刷单平台扣点费用明细、证明、费用明细表、工资表、检测报告。蒙纯公司对合同、《授权委托书》《通知函》的真实性认可，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认采信；上述其他证据或无蒙纯公司的签章认可，或与本案无关联性，故本院不予采信。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月20日蒙纯公司（乙方）与今朝公司（甲方）签订《游牧长调旗舰店运销合作合同》，约定：双方合作期限自2020年7月20日至2021年7月20日；甲方指定乙方为其提供网络销售服务运营，授权乙方开设并运营品牌产品网络旗舰店，甲方负责甲方品牌产品的供应，乙方负责代销及相关销售运营服务，并保证该店只能展示、销售甲方品牌产品；乙方负责设计、制作、维护旗舰店的所有页面、促销活动页面，并负责每季度进行店面的优化升级改版；包括店铺形象设计和产品装饰方案及相关更新方案均需经甲方书面确认方可上线执行，如乙方提交的相关设计方案不符合甲方的要求，乙方须在甲方限定的合理时间内重新提交新的设计方案供甲方选择；乙方应在本合同生效后七天内向甲方提交旗舰店开设进度表，经甲方书面确认后作为乙方执行开店计划的时间依据，乙方须严格执行；双方联系方式：甲方“陈相宇”，联系电话153XXXXXXXX，乙方“代紫剑”，联系电话155XXXXXXXX；2020年7月20日至2020年10月20日期内4万元/月，2020年10月20日至2021年7月20日期内3.5万元/月；附属条款：乙方为甲方运营期间除正常支付服务费外，需支付乙方综合利润20%提点作为项目的提成（若综合利润处于亏损状态则不提点）；甲方应按时向乙方支付服务费用，如果因财务原因产生延期，延期日最多不超过5日，即甲方每月20-25日向乙方支付服务费用，至多延期至5日，延期日到期后按照每日3%逾期费用支付。   另查明，2020年8月21日今朝公司向蒙纯公司支付4万元，蒙纯公司称此为2020年8月20日至9月20日期间的服务费；2020年9月24日今朝公司向蒙纯公司支付31,000元，蒙纯公司称此为2020年9月20日至2020年10月20日期间的服务费，当月服务费至今欠付9000元，蒙纯公司自认此前的服务费已经结清。   又查明，蒙纯公司于2018年8月1日成立，经营范围包括农业技术开发及推广，市场营销策划，旅游咨询服务，牲畜饲养，食品、保健食品、农副产品、机械设备、预包装食品（不含冷藏冷冻食品）的销售，食品加工，调味品、肉制品及农副产品的销售，农业观光旅游，谷物种植，豆类种植，家禽饲养。   再查明，蒙纯公司出具《授权委托书》，委托代紫剑作为案涉合同的具体执行人。2020年7月20日开始，代紫剑与陈相宇通过钉钉平台的“游牧长调线上运营群”进行沟通，其中包含代紫剑发送：“特别注意商品口味和数量是否正确，如果都没问题，后续线下批发订单可接入系统”等内容，亦有统计表、图片等内容。蒙纯公司提供的证据中显示该群聊持续至2020年10月8日。   还查明，2020年12月1日，蒙纯公司向今朝公司送达《通知函》，载明：“一、自你方收悉本通知函之日起，双方签订的《游牧长调旗舰店运销合作合同》解除；二、你公司于收到本通知之日起立即向我公司支付2020年9月20日至2020年10月的服务费9000元，并自2020年11月1日起至实际付清之日止，以欠付服务费9000元为基数按照每日3%的标准向我公司支付违约金；三、你公司于收到本通知之日起立即向我公司支付2020年10月20日至2020年11月20日的服务费3.5万元，并自2020年12月1日起至实际付清之日止，以欠付服务费3.5万元为基数按照每日3%的标准向我公司支付违约金。……”   本院认为，本案争议焦点系：一、《游牧长调旗舰店运销合作合同》的解除时间；二、蒙纯公司、今朝公司是否构成违约；蒙纯公司的诉讼请求有无事实及法律依据，应否得到支持。   针对第一个争议焦点。由于双方均同意解除《游牧长调旗舰店运销合作合同》，且蒙纯公司已于2020年12月1日向今朝公司送达《通知函》，载明自收悉该通知函之日起解除合同，蒙纯公司亦认可其于2020年12月1日收到该《通知函》，故本院认定双方签订的《游牧长调旗舰店运销合作合同》于2020年12月1日解除。   针对第二个争议焦点。双方合同约定2020年7月20日至2020年10月20日期间服务费为每月4万元，2020年10月20日至2021年7月20日期间服务费为每月3.5万元，每月20-25日期间支付服务费；蒙纯公司负责设计、制作、维护旗舰店的所有页面、促销活动页面，并负责每季度进行店面的优化升级改版。本案蒙纯公司未能举证证明在2020年10月20日一个季度周期届满时，对今朝公司的旗舰店页面进行优化升级改版，故本院认定其存在违约，故本案服务费应计算至2020年10月20日。蒙纯公司自认今朝公司已经付清2020年9月20日之前的服务费，故本院予以确认。2020年9月20日至2020年10月20日期间的服务费系40,000元，今朝公司已付31,000元，尚欠蒙纯公司服务费9,000元至今未付，构成违约，故今朝公司应向蒙纯公司支付逾期利息，双方合同约定的每日3%明显过高，本院依法调整为按一年期贷款市场报价利率的四倍计算。   至于今朝公司抗辩蒙纯公司超越经营范围签订合同的理由，由于其未举证证明本案双方合同约定的服务属于特许经营等需特别审批的业务，故蒙纯公司的经营范围不影响双方之间的合同效力，对该抗辩理由本院不予采纳。至于今朝公司抗辩蒙纯公司为其提供服务期间未盈利的抗辩理由，由于双方合同并未约定盈利作为支付服务费的条件，故对该抗辩理由本院不予采纳。   综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、确认内蒙古蒙纯农业科技有限公司与阿拉善左旗今朝食业有限责任公司签订的《游牧长调旗舰店运营合作合同》已于2020年12月1日解除；   二、阿拉善左旗今朝食业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付内蒙古蒙纯农业科技有限公司欠付服务费9000元，并自2020年11月1日起至实际付清之日止，以欠付服务费9000元为基数，按照一年期贷款市场报价利率的四倍支付违约金；   三、驳回内蒙古蒙纯农业科技有限公司的其他诉讼请求。   如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费已减半收取450元（原告已预交），由内蒙古蒙纯农业科技有限公司负担425元，由阿拉善左旗今朝食业有限责任公司负担25元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方人数提交上诉状副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。   审判员 康文颖      二〇二一年六月二日   法官助理 宋 丽   书记员 杨嘉乐