太原市尖草坪区人民法院民事判决书（2021）晋0108民初26号原告：太原五方溢彩企业管理咨询有限公司。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：王某2，住太原市。委托诉讼代理人：王某3，北京华祺律师事务所律师。被告：太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会。法定代表人：李某，主任。被告：太原市龙泽欣工贸股份有限公司。法定代表人：李某，董事长。二被告共同委托诉讼代理人：蒋某，山西均鑫律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：刘某，山西均鑫律师事务所律师。原告太原五方溢彩企业管理咨询有限公司诉被告太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会、太原市龙泽欣工贸股份有限公司合同纠纷一案，太原市尖草坪区人民法院于2020年7月17日作出（2019）晋0108民初1296号民事判决，被告太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会、太原市龙泽欣工贸股份有限公司不服，上诉于太原市中级人民法院，2020年10月27日太原市中级人民法院作出（2020）晋01民终4976号民事裁定书，裁定：一、撤销太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初1296号民事判决；二、本案发回太原市尖草坪区人民法院重审。本院于2021年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告太原五方溢彩企业管理咨询有限公司的法定代表人王某1、委托诉讼代理人王某2、王某3、被告太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会及太原市龙泽欣工贸股份有限公司的委托诉讼代理人蒋某、刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告太原五方溢彩企业管理咨询有限公司（以下简称：五方溢彩公司）向本院提出诉讼请求：1.二被告继续依法履行与原告签订的“商场委托经营管理合同”和“商场委托管理任务书及托管合同”，并按年任务700万相对应的（托管费用和绩效奖励）标准，实际支付原告相关合同约定的最低托管费用和绩效奖励至2030年；2.二被告支付原告2016年1月1日至2019年5月31日（诉讼前）期间，三年多总计拖欠的托管费用和绩效奖励收入差额为2794000元人民币（2016-2018年总计应付344万元，已付16-18年生活费84.6万元）总计2794000元；3.二被告2018年12月违约挂出整体出租广告宣传，严重违约和侵害原告合法权益，并支付原告合同违约金2960000元人民币（按委托管理任务书及托管合同规定的2017年平均托管费用和绩效奖励的标准2倍计算；4.二被告所欠原告的所有欠款逾期产生的利息（2016年-2019年5月），按银行最低保本理财年化收益率4.5%来计算，诉求第二条所欠款项利息为233234元，以上费用共计5987234元；5.二被告承担本案的诉讼费、公证费等相关费用。事实和理由：2013年年初原告的法定代表人王某1等5人接受二被告全权委托负责项目名称为“华盛龙源生活广场”前期策划、营销、招商的事宜(委托书为证)。2014年3月14日原告公司依法注册成立，经过原告近2年多精心的准备，投入大量的人力、物力、财力(被告未支付任何劳务报酬和费用)，按被告的要求提前在2015年年底前使“华盛龙源生活广场”各项条件已基本具备招商运营(4万平米的商场)。2015年12月6日被告太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会委托授权于2015年10月23日注册成立的山西华盛龙源贸易股份有限公司，代表被告作为甲方行使“华盛龙源生活广场”的所有权、使用权、经营权、管理权、收益权(授权书为证)。2016年2月4日原告与被告正式签订《商场委托经营管理合同》和《商场委托管理任务书及托管合同》(相关法律文书为证)，委托期限2016年1月1日至2030年12月31日，本合同为不可撤销合同，合同履行地及托管标的为太原市××区“华盛龙源生活广场”。2013年至2015年的三年期间,被告未依约向原告支付相关前期策划、营销、招商的部分劳务和报酬(被告分文未付)。2016年开始，被告未依照书面合同约定全额支付原告“年托管费用”和“年绩效奖励”(被告未全面履行，实际只部分履行，由山西华盛龙源贸易股份有限公司支付了原告一部分生活费)。原告在履行委托管理合同期间，其管理的员工工资和报酬及各种运营费用，由原告向被告申请并由山西华盛龙源贸易股份有限公司从“年托管费用”中提前支付了一部分，剩余的“年托管费用”差额部分和“年绩效奖励”年底全部未依照书面合同约定支付(工资支付表为证)。从2016年1月至2019年期间，原告按照书面合同约定全部完成了委托管理合同规定的义务，按照“商场委托管理任务书及托管合同”商场最低招商任务为700万元，原告2016年6月完成招商金额为868.7273万元，2017年6月已完成招商金额1507.4956万元。但是原告的权利被告迟迟未依法落实，导致原告的合法权益被违法侵害。因二被告所有的“华盛龙源生活广场”的相关内装修资金不到位，相关开业手续的不完善及不作为，导致原告的招商和运营工作难以正常进行和履行，并要求原告对已招商户退定、解约。自2013年原告接受被告委托后，原告在被告未支付任何费用后，本着积极合作的态度，动用原告一切能用的资源为“华盛龙源生活广场”启动做出艰辛付出，至2017年12月“华盛龙源生活广场”签约及意向出租率将近85%。但是2018年7月二被告及山西华盛龙源贸易股份有限公司在原告毫不知情的情况下突然决定解散项目运营招商团队，并要求原告退还“华盛龙源生活广场”已缴纳定金意向商户的定金。在退还商户定金过程中，大部分商户气愤难当，认为原告存在商业欺诈行为，部分商户为此提出损失赔偿要求。原告出于对合作的继续及对被告负责的态度，积极主动的承担商户定金退付的工作，在此期间做了大量的沟通协调和一定的经济付出，为此原告在行业内的诚信和声誉受到了严重损害。然而二被告不但对原告的良苦用心无动于衷，并且于2018年11月悍然明目张胆的在项目案址直接打出违背合作合同的整租广告。此举公然破坏和事实撕毁了双方签署的委托合同，为此原告和二被告多次协商和交涉，被告迟迟未能依法处置和改善，被告的违约导致原告与招商引进的商户签订的《合作意向书》难以为继。被告从2018年7月份开始,单方面宣布华盛龙源生活广场解散并停发劳务费，同时遣散所有员工。同年12月被告在华盛龙源商场外立面打出商场整体出租的广告(紧邻兴华街)，招租人是西流村书记赵建国，村长许春元。被告在提出整租前未告知原告(被告的违约行为，原告已申请太原市城西公证处依法公证并留存证据)。被告违反《商场委托经营管理合同》第十条约定，在未出现双方约定的解除事由情况下，未与原告协商一致的情况下，单方违法解除该合法生效的书面协议和合同，原告依法拒绝和异议。双方签定的协议和合同未有效期届满，也未发生不可抗力，更未出现原告招商不能的情况（原告连续年年完成招商任务)。综上所述，被告已拖欠原告委托管理费用和绩效奖励(差额部分)3年之久，并且被告通过违法解除协议和合同的手段，违法达到拒付拖欠原告委托管理费用和绩效奖励的目的。同时被告违法提前终止协议和合同，违法侵害了原告的既得利益(2016年至2030年的委托管理费用和绩效奖励)。接到被告的违法通知后，原告多次通过各种途径依法向被告讨要拖欠原告的托管费用和绩效奖励，并依法要求被告继续履行协议和合同，但被告说无法解决，请求人民法院依法裁决,维护法律的尊严和原告的合法权益。庭审后，原告表示其方要求解除合同。被告太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会（以下简称：西流居委会）、太原市龙泽欣工贸股份有限公司（以下简称：龙泽欣公司）辩称，一、答辩人与被答辩人签订的《商场委托经营管理合同》、《商场委托管理任务书记托管合同》无效；二、即使双方签订的《商场委托经营管理合同》、《商场委托管理任务书记托管合同》有效，被答辩人的诉讼请求也不应当得到支持。综上所述，答辩人认为与被答辩人签订的《商场委托经营管理合同》、《商场委托管理任务书记托管合同》因“华盛龙源生活广场”手续不齐备，无法办理消防验收手续，故双方签订的合同无效。即使双方签订的《商场委托经营管理合同》、《商场委托管理任务书记托管合同》有效，答辩人也不存在违约行为，不应支付违约金以及欠款逾期利息，故答辩人的诉讼请求也不应当得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据及陈述：1、商场委托经营管理合同原件、商场委托管理任务书及托管合同原件；2、2017年6月30日印章交接表原件；3、2016年1月至2018年6月被告支付原告部分生活费的凭证及台账，共计84.6万元；4、原、被告陈述涉案的华盛龙源广场商场还没有开业，基建没有完成，扶梯没有安装，被告给了原告84.6万元，没有给过原告托管费；5、2020年4月10日西流居委会、龙泽欣公司与太原市吉腾建筑工程有限公司签订的《合作经营协议书》，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人有异议的证据及陈述如下：原告五方溢彩公司的证据及陈述：1、2016年3月7日华盛广场招商政策原件；2、2016年3月12日员工奖励办法会议纪要原件；3、2013年1月1日委托书复印件；4、和商户的合作意向书23份原件；5、2019年5月15日公证书；6、公章使用的登记表复印件及授权书复印件，原告陈述这两个是一回事；7、2019年3月22日交接表复印件，原件由村委会持有；8、计算方式明细原件，并陈述原告五方溢彩公司经营收入就是收取的租金，2016年1月-2016年12月8687273元，2017年1月-2017年12月15074956元，2018年1月-2018年12月15074956元，共计4000万元左右，这些是按照其们招商率预估出来的；9、2017年4月21日在华盛广场2层会议室的6号会议纪要原件，李海根是村里面的人，范文佳是华盛公司的招聘员工，王某1、王某2、吴小光、王云亮、王云海、陈全兵是其方工作人员；2017年5月19日10号会议纪要原件，赵建国、李海根是村里面的人，范文佳是华盛公司的招聘员工，王某1、王某2、吴小光、王云亮是其方工作人员，证明商户人数、招商率和预计租金收入，证明到2017年5月15日实际收入能够达到1000-1100万余元；会议纪要都是录音笔录下来整理出来的，合同是经过两会两委通过的，当庭没有证据提交，其们的录音笔已经全部移交给村里了。被告西流居委会、龙泽公司的质证意见为：1、对2016年3月7日华盛广场招商政策原件认可，但是证明目的不认可，该政策是商场内部的东西，与本案无关；2、对2016年3月12日员工奖励办法会议纪要原件不认可，该证据是内部的讨论，没有参会人员签字也没有加盖公章证明目的不认可；3、对2013年1月1日委托书复印件真实性认可，合法性、关联性不认可，委托书上的公章加盖没有时间没有相关负责人的签字，委托书上的自然人跟本案没有关联性；4、合同意向书并不是租赁合同，赵力田、郭坚、杨世青、苗凯、李英智与上述几个人签订的合作意向书没有约定单价，也没有公司的盖章；与罗小平、刘丽荣、电车生煎、李有林、代连弟、李晓平、王玉龙、郭玮、山西博智、签订的合作意向书没有约定单价；与李金龙、秦贵花、赵玉明、冯波、田晶签订的合作意向书没有约定单价也没有具体位置；上述意向书原告仅仅收了31.8万元的定金，其他全部没有履行的意向，并没有履行双方约定的托管义务，对郭坚、杨世青、苗凯的意向书真实性不认可；5、对2019年5月15日公证书真实性、合法性认可，证明目的不认可，反映不出原告起诉状中要证明的目的；6、公章使用的登记表复印件及授权书复印件2页真实性认可，使用公章的招商意见书只有14-15份；7、2019年3月22日交接表复印件认可，实际是2018年12月份双方已经解除了合同，因为原村委会主任许春元被留置了，就让原告把村里所有的东西都交回去了；原告五方溢彩公司陈述2017年6月30日印章交接表，是后面补的，实际是2017年4月27-28日其方的财务主任陈全斌将华盛公章财务章和合同章的手续交给了华盛财务出纳郑树荣，6月30日补办了交接手续，当时用财务章代替合同章，对被告说的实际是2018年12月份双方已经解除了合同不认可；被告西流居委会、龙泽欣公司陈述村里内部有个会议，决定中止合同，村里的人口头通知了原告，没有书面通知；原告五方溢彩公司的质证意见为不认可被告说的；8、对计算方式原件不认可，不具有客观性，该证据是自己推断出来的，实际租金都不确认，都是未知的；原告五方溢彩公司陈述商场委托管理任务书及托管合同就是双方在合同中约定的要制定的商场管理任务书及奖励合同；被告西流居委会、龙泽欣公司陈述原告说的对，但是合同第2页注第一条约定，任务金额就是收到实际收取的租金；9、对2017年4月21日6号会议纪要原件、2017年5月19日10号会议纪要原件真实性不认可，参会人员应该签字，单位应该盖章，没有参会人员签字，发文单位没有加盖公章，证明目的不认可，录音要有原始录音载体，移交表中没有录音笔。庭审后，原告五方溢彩公司陈述根据现在的情况，其们之间的合同已经无法继续履行，其方要求解除合同，其方要求变更诉讼请求为依法解除合同；被告西流居委会、龙泽欣公司的意见为其方认为双方之间的合同已经解除，对原告要求解除合同没意见。被告西流居委会、龙泽欣公司的证据及陈述：1、商场委托经管管理合同原件、商场委托管理任务书及托管合同原件，证明原被告双方具体的合同权利和义务，以及双方权利义务和相关的合同要素；2、华盛2017年5月-2018年6月工资表原件，证明其方依照合同约定履行向原告招商团队人员支付工资的部分情况；3、原告招商的9个商户（李英智、赵玉明、杨青、刘婷、焦江**、田晶、王凯、蔡亮、李有林）实际缴纳签约定金的收据原件，证明原告招商商户实际缴纳签约定金的户数和缴纳签约定金的实际数额为31.8万元的事实；原告五方溢彩公司的质证意见为：1、对商场委托经管管理合同原件、商场委托管理任务书及托管合同原件以上证据真实性认可，证明内容不认可，该两份合同的签订是经过村委会两委两会认可后签订的，代表双方真实意思表示，商场委托经管管理合同7-2约定，根据与其方协商开业的时间招商及开业进度，由于被告的责任其方无责，2017年6月30日被告就把公章收回去了，但是发工资发到了2018年6月份，导致商铺意向书上有的有公章，有的没有公章，7-4约定，村委会不得单方面解除合同，原告已经用4、5年做了工作量不能单方解除；2、华盛2017年5月-2018年6月工资表原件真实性认可，证明即使在公章被收回的情况下，原告还在进行招商签合同所以工资支付到2018年6月；3、原告招商的9个商户（李英智、赵玉明、杨青、刘婷、焦江**、田晶、王凯、蔡亮、李有林）实际缴纳签约定金的收据原件真实性认可，这9位商户是众多商户的其中9位，村委会通知原告不能再收定金，商场的竣工方面存在问题，但是认可工作，原告严格按照商场委托经管管理合同、商场委托管理任务书进行招商，9份意向书因为赵书记代表两委会通知其们不再收取定金，也不盖公章只是确定位置，为了避免商户退赔，按照村委会要求把公章交接完毕，定金全部退回，2018年3月份华盛没有完工的迹象，其方跟商户发生了一些争议是因为被告工程完不了，2018年村委会没有口头通知过其们解除合同。依据有效证据及当事人陈述，本院认定事实如下：龙泽欣公司《委托书》记载：经西流村两委会讨论研究一致决定，将兴华街以南、太原装饰广场以西、西渠路以东的在建地产项目的商业部分全权委托王某1等五人（王某2、吴小光、王云海、王**）来负责前期的策划、营销、招商及后期的经营、管理、运营。委托年限自2013年元月1日到2017年12月31日止。委托方：龙泽欣公司加盖公章。2016年2月4日西流居委会、龙泽欣公司作为委托方（甲方）、五方溢彩公司作为受托方（乙方）签订《商场委托经营管理合同》，合同约定：一、委托标的：1、标的物位置：位于太原市××街底商），建筑面积约4万余平方米，标的物名称：华盛龙源生活广场，标的物工商注册名称：山西华盛龙源贸易股份有限公司；二、委托方式：甲方就其拥有的华盛龙源生活广场的全部经营管理权委托给乙方，由乙方在法律规定的范围内进行合法经营，乙方在保证甲方华盛龙源生活广场委托前的市场价值的基础上，全面展开专业有效的经营，提升被委托的商业项目的行业地位、品牌地位及经济收入和市场价值；三、委托事项：甲方授权乙方下述商业经营事宜：1、全面制定招商、经营方案，引进先进的市场理念、模式、方法；2、负责商场的品牌经营，在委托经营期内建立起品牌形象；3、制定统一经营的标准、制度并严格执行；4、全面招商，引进实力雄厚、经营能力强、市场信誉好的国内外品牌厂商，并以商场的名义与最终租户订立租赁合同；5、经营收入标准、经营收入，经甲方认可后执行，依法向拖欠租金和其它费用的租户进行追缴，否则后果由乙方承担；6、负责商场的日常运营管理，并控制经营中的全部成本，并制定有效控制节约成本的方法和标准；7、组织所有入驻厂商对本商场进行系统的营销策划，展开积极有效的市场推广活动；8、根据具体情况市场变化，对经营方案进行调整和整改；9、商场人员的招聘、管理、工资发放，设备设施维护，物业维修，租金的收取，日常经费收支、财务税务管理、商场外联等；10、其它与经营相关事宜。四、委托期限：1、委托期限开始于2016年1月1日，止于2030年12月31日，共15年；2、甲乙双方同意在委托投资经营管理期限内，本合同为不可撤销合同，本合同约定和法定的可撤销合同的情形除外。……六、商场租金任务与支付：1、租金标准：在本合同有效期内，甲方与乙方另行协商商场“委托经营管理任务目标”详细规定：乙方应收取的租金标准、经营管理费用、广告费、物业费用、装修费用等事项，并另行订立《商场委托管理任务书及奖励合同》，并与本合同具有同等法律效力；2、支付方式：（1）本商场开业后，对外租赁的全部租金应全部缴入甲方指定的账户，乙方无权收取任何租金，乙方需要支出的员工工资及各种费用，由乙方申请，甲方核准后发放，年终按照《商场委托管理任务及奖励合同》扣除已支付费用外，向乙方支付托管费用（具体日期双方另行协商）；（2）租金从商场规定的开业起租合同日开始计算。七、甲方的权利和义务：1、甲方拥有此商场的所有权、收益权；2、甲方负责协调工程、设备施工进度，政府外联、消防、证照办理事宜，根据与乙方协商的“开业时间截点工作计划”，不能影响乙方招商及开业进度，由于甲方原因推迟开业，乙方无责，甲乙方合同期向后顺延；3、开业后，甲方不得干涉乙方正常经营管理、广告营销、物业维护、经费支出；4、甲方不得单方面解除本合同；……八、乙方的权利和义务：……9、乙方应当保证每年经营收入不低于700万元，如低于700万元，甲方仅支付乙方人员原定的正常工资，其余托管费用和绩效奖励不予以支付；……九、委托管理费用：1、委托管理期内，乙方完成与甲方签订的《商场委托管理任务书及奖励合同》的任务后，每年按《商场委托管理任务书及奖励合同》规定的计算方法及金额，收取托管费用及绩效奖励；十、违约责任：1、甲方未书面通知乙方，将房产转让、出租或设立抵押、担保，造成乙方无法正常行使经营管理权时，或者甲方不与乙方协商，或协商后未取得一致的情况下擅自单方面终止合同导致乙方无法履行合同时，甲方向乙方支付“按《管理任务书》计算的当年平均托管费用及当年平均绩效奖金的两倍”作为违约金；2、甲方违反本合同约定，干涉乙方行使经营管理权，导致乙方无法完成经营任务指标，乙方有权按正常经营计算方法收取委托经营期限托管费用；3、乙方擅自终止合同，甲方有权按本条第一项收取违约金，乙方擅自收取客户租金的，甲方有权获得与乙方擅自收取租金等值的两倍违约金作为赔偿，并免除甲方就损失的举证责任；4、甲乙双方必须遵守《商场委托经营管理合同》，任何一方违反规定按该合同承担责任进行追偿，违约方按违约责任第一条进行赔偿。十一、合同的解除：存在下列情形之一时，本合同可以解除，双方均不承担责任：1、本合同有效期届满；2、经双方协商同意的其他情况；3、发生不可抗拒力；4、乙方连续三年不能满足700万元经营收入时。甲方：西流居委会加盖公章，书记闫和平签名，主任许春元签名。甲方：龙泽欣公司加盖公章，法定代表人许春元签名。乙方：五方溢彩公司加盖公章，法定代表人王某1签名。2016年2月4日西流居委会、龙泽欣公司作为甲方（委托方）、五方溢彩公司作为乙方（受托方）签订的《商场委托管理任务书及托管合同》约定：1、托管公司：五方溢彩公司；2、托管任务及托管费计算方式：乙方按照下表所列金额完成托管商场的租金任务；托管任务及托管费、奖励薪金根据年度租金收入为标准，进行阶梯式计算，具体为：年营业额700、年托管费用48、年绩效奖励0，小计48，金额占比6.86%；年营业额900、年托管费用50、年绩效奖励20，小计70，金额占比7.78%；年营业额1100、年托管费用52、年绩效奖励42，小计94，金额占比8.55%；年营业额1300、年托管费用54、年绩效奖励66，小计122，金额占比9.38%；年营业额1500、年托管费用56、年绩效奖励92，小计148，金额占比9.87%；年营业额1800、年托管费用58、年绩效奖励132，小计190，金额占比10.65%；年营业额2000、年托管费用60、年绩效奖励160，小计220，金额占比11%；年营业额2000以上、年托管费用60、年绩效奖励160+超出2000的15%。注：（1）以上薪金支付为每年租金收缴后，根据表格中对应的薪金金额，次月10日前由甲方一次性支付给乙方；（2）年租金收入达到2000万以上，除支付2000万元租金收入托管费用及绩效奖励外，超出2000万元的部分按15%来计提，甲方应与托管费用、绩效奖励薪金一同一次性支付给乙方；（3）乙方根据甲方要求开具发票，税款由乙方承担。4、此合同与委托经营管理合同具有同等法律效应。5、此合同一式四份，甲乙双方各执两份。甲方：西流居委会加盖公章，主任许春元签名，书记闫和平签名；甲方：龙泽欣公司加盖公章，法定代表人许春元签名；乙方：五方溢彩公司加盖公章，法定代表人王某1签名。2016年1月至2018年6月被告共计向原告支付生活费及工资846000元。2017年6月30日《印章交接表》记载：印章名称：山西华盛龙源贸易股份有限公司、山西华盛龙源贸易股份有限公司财务专用章、赵建国印，批准人：赵建国签名，交接人：陈全兵签名接收人：郑树荣。2016年3月23日华盛龙源公司作为甲方、河北省电影公司（蔡亮）作为乙方签订《租赁合作协议》，约定：缔约金100000元，此缔约金由蔡亮垫付。2016年3月26日华盛龙源公司作为甲方、杨音作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金5000元，承租4层B区7号展位。2016年3月26日华盛龙源公司作为甲方、刘婷作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金3000元，承租4层B区18号展位及水吧使用。2016年3月27日华盛龙源公司作为甲方、杨音作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金5000元，承租3层B区17.18号展位及餐饮使用。2016年4月1日华盛龙源公司作为甲方、苗凯作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金50000元，承租4层影院区展位。2016年4月15日华盛龙源公司作为甲方、山西博智嘉华科技有限公司（郭玮）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金5000元，承租4层A区C-1、C-2、C-3号展位及教学使用。2016年4月15日华盛龙源公司作为甲方、太原市良田文化传播有限公司（田晶）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金5000元，承租3层空区空号展位及教学使用。2016年4月16日华盛龙源公司作为甲方、太原市艾尚睿思科技有限公司（郭坚）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金5000元，承租3层A区B1号展位及教育使用。2016年4月21日华盛龙源公司作为甲方、丰汇源自助烤肉（焦江**）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金80000元，承租4层空区空号展位。2016年5月9日华盛龙源公司作为甲方、太原市喜成成商贸有限公司（冯波）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金10000元，承租3层西区展位。2016年6月13日华盛龙源公司作为甲方、李英智作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金30000元，承租1层A区1号展位及烘焙使用。2016年10月24日华盛龙源公司作为甲方、赵玉明（健身房）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁定金230000元，承租4层展位及健身房使用。2017年3月24日华盛龙源公司作为甲方、赵力田作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金100000元，承租空层空号展位。2017年4月7日华盛龙源公司作为甲方、太原市顺华饮食有限公司（罗小平）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金20000元，承租4层餐饮区F403号展位。2017年4月17日华盛龙源公司作为甲方、婷美小屋（秦贵花）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金18000元，承租2层展位。2017年4月20日华盛龙源公司作为甲方、电车生煎（张嘉英）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金20000元，承租4层餐饮区F416号展位。2017年4月21日华盛龙源公司作为甲方、李晓平作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金20000元，承租4层餐饮区F405号展位。2017年4月24日华盛龙源公司作为甲方、芒果来啦（刘丽荣）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金10000元，承租4层餐饮区F419号展位。2017年5月18日华盛龙源公司作为甲方、广州果然美集团（可C可D）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金10000元，承租2层北区BF248号展位。2017年6月6日华盛龙源公司作为甲方、李有林作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金10000元，承租3层BF309号展位。2017年6月6日华盛龙源公司作为甲方、李有林作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金10000元，承租1层西区XF105、XF106号展位。2017年6月6日华盛龙源公司作为甲方、山西雪融商贸有限公司（康勇）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金20000元，承租3层南区NF319号展位。2017年6月12日华盛龙源公司作为甲方、李金龙作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金300000元，承租空层空号展位。2017年7月7日华盛龙源公司作为甲方、瑷荟妆园（杨世青）作为乙方签订《合作意向书》，约定：租赁订金10000元，承租2层北区BF250号展位。2017年8月22日秦贵花收到华盛龙源订金退款18000元。2019年5月17日太原市城西公证处作出（2019）晋并西证民字第21510号《公证书》记载：申请人：五方溢彩公司，公证事项：保全证据，申请人五方溢彩公司的法定代表人于2019年5月15日向我处提出申请，要求对标有“华盛商场整体出租”字样的广告牌进行拍照、摄像的过程进行证据保全公证。根据《中华人民共和国公证法》和《公证程序规则》的规定，太原市城西公证处指派本公证员与公证人员宁艳红一同与申请人“五方溢彩公司”的法定代表人王某1及其拍照、摄像人员李桂萍（女，公民身份号码：×××）于2019年5月16日八时三十五分来到太原市××区的东南角（山西太钢不锈钢钢管有限公司对面），本公证员与公证人员宁艳红开始对以下行为及过程进行现场监督。一、拍照、摄像人员李桂萍在王某1的指导下，对标有“华盛商场整体出租”字样的广告牌及周边建筑进行了拍照、摄像；二、本公证员和公证人员宁艳红一同与拍照、摄像人员李桂萍于2019年5月16日九时三分来到太原市××区，在门上方镶有“照相复印电话130XXXXXXXX”字样的店内，由工作人员“李桂萍”对所拍照片进行了冲洗，所取得照片六张（一式三份），本公证员及公证人员宁艳红将上述照片带回公证处。三、本公证员与公证人员宁艳红一同与拍照、摄像人员李桂萍于2019年5月16日九时五十分来到太原市××区（太钢东门斜对面），在门上标有“鼎佳电脑电话137XXXXXXXX”字样的店内，该店的工作人员“乔晓智”对拍照、摄像人员李桂萍所拍摄的影像资料进行刻录，取得光盘一张（一式三张）。本公证员及公证人员宁艳红将上述光盘带回公证处。根据上述事实，兹证明与本公证书相粘连的照片六张、光盘一张是拍照、摄像人员李桂萍于2019年5月16日上午对标有“华盛商场整体出租”字样的广告牌及周边建筑进行拍照、摄像所取得，内容与实际情况相符，上述拍照、摄像行为及过程均属实。公证员：张旭平加盖名章，太原市城西公证处加盖公章。另查明，2020年4月10日西流居委会、龙泽欣公司作为甲方、太原市吉腾建筑工程有限公司作为乙方签订《合作经营协议书》，约定：1、甲方代表西流居委会合法拥有位于太原市××街口东南“华洲国际”底商1-4层及地面停车位的实际产权（以下简称：合作项目标的），该建筑规划用于商业经营，甲方因缺乏资金和大型商业运营经验而处于闲置状态；2、乙方是经国家市场监督管理局登记注册，具有各类商品经营权限和丰富商场经营管理经验的营利性法人企业，具有雄厚资金和丰富的经营管理经验；3、甲乙双方上述情况基础上，自愿进行以合作项目标的为核心的商业合作经营；……。再查明，案涉的龙盛华源生活广场到开庭审理时尚未开业。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的《商场委托经营管理合同》和《商场委托管理任务书及托管合同》是双方真实意思表示，应为有效合同，案涉双方应当按照合同约定履行。一、关于原告要求二被告继续依法履行与原告签订的“商场委托经营管理合同”和“商场委托管理任务书及托管合同”的诉讼请求，《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”《中华人民共和国民法典》第五百八十条规定“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未请求履行。有前款规定的除外情形之一，致使不能实现合同目的的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求终止合同权利义务关系，但是不影响违约责任的承担。”《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条规定“民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。”原、被告签订的《商场委托经营管理合同》第7-2约定“由于甲方原因推迟开业，乙方无责，甲乙方合同期向后顺延；”第7-4约定“甲方不得单方面解除本合同；”第11条约定“在下列情形之一时，本合同可以解除，双方均不承担责任：1、本合同有效期届满；2、经双方协商同意的其他情况；3、发生不可抗拒力；4、乙方连续三年不能满足700万元经营收入时”。本案中被告西流居委会、龙泽欣公司陈述，其是依据合同第11条的约定，口头通知原告解除合同，但其未提供证据证明其通知过原告方解除合同，且被告已于2020年4月10日另与太原市吉腾建筑工程有限公司签订《合作经营协议书》，原、被告签订的《商场委托经营管理合同》和《商场委托管理任务书及托管合同》约定被告将其所有的商场交给原告管理并非单纯的金钱债务，需要双方的协作才能实现，现被告已与第三人达成合作协议，原被告之间的合同事实上已不能实际履行，且原告也表示要求解除合同，故案涉合同应当解除。二、关于原告要求被告支付托管费用和绩效奖励以及利息的诉讼请求，因原、被告签订的《商场委托经营管理合同》第6-2-1约定“本商场开业后，对外租赁的全部租金应全部缴入甲方指定的账户，乙方无权收取任何租金，乙方需要支出的员工工资及各种费用，由乙方申请，甲方核准后发放，年终按照《商场委托管理任务及奖励合同》扣除已支付费用外，向乙方支付托管费用（具体日期双方另行协商）”；第8-9约定“乙方应当保证每年经营收入不低于700万元，如低于700万元，甲方仅支付乙方人员原定的正常工资，其余托管费用和绩效奖励不予以支付”；《商场委托管理任务书及托管合同》第2-1约定“以上薪金支付为每年租金收缴后，根据表格中对应的薪金金额，次月10日前由甲方一次性支付给乙方”。原、被告双方在《商场委托经营管理合同》及《商场委托管理任务及奖励合同》约定的支付托管费用及绩效奖励的基础是收取的租金达到700万元以上，现无证据证明已收取租金为700万元以上，故对原告五方溢彩公司的上述诉讼请求不予支持。三、关于原告要求二被告支付违约金的诉讼请求，《商场委托经营管理合同》第10-1条约定“甲方未书面通知乙方，将房产转让、出租或设立抵押、担保，造成乙方无法正常行使经营管理权时，或者甲方不与乙方协商，或协商后未取得一致的情况下擅自单方面终止合同导致乙方无法履行合同时，甲方向乙方支付按《管理任务书》计算的当年平均托管费用及当年平均绩效奖金的两倍作为违约金”,现被告已另与太原市吉腾建筑工程有限公司签订《合作经营协议书》，被告西流居委会、龙泽欣公司在未通知原告的情况下另与第三方合作的行为构成违约，故其应当向原告五方溢彩公司支付按《管理任务书》计算的当年平均托管费用及当年平均绩效奖金的两倍计算的违约金。因涉案华盛龙源生活广场并未开业，被告可按已向原告支付的平均工资计算违约金，从2018年7月付至2021年6月为1015200元（846000/30*36=1015200）。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十条、《中华人民共和国民法典》第五百八十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除2016年2月4日原告太原五方溢彩企业管理咨询有限公司与被告太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会、太原市龙泽欣工贸股份有限公司签订的《商场委托经营管理合同》、《商场委托管理任务书及托管合同》；二、被告太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会、太原市龙泽欣工贸股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告太原五方溢彩企业管理咨询有限公司违约金1015200元；三、驳回原告太原五方溢彩企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53710元、保全费5000元，由原告太原五方溢彩企业管理咨询有限公司负担48755元，被告太原市尖草坪区汇丰街道办事处西流社区居民委员会、太原市龙泽欣工贸股份有限公司负担9955元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判长 息 争人民陪审员 安小蓉人民陪审员 聂喜会二○二一年六月三十日法官助理 郑莉秀书记员 钱 琳