内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2021）内03民终381号上诉人（原审被告）：黄卓坚，男，1974年12月23日出生，汉族，住福建省南安市。委托诉讼代理人：姜顺义，北京德恒（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵家栋，男，1960年07月16日出生，汉族，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：于滨，内蒙古丰盈律师事务所律师。原审被告：内蒙古亿信江南置业有限公司。法定代表人：张建民，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐隆轩，北京德恒（银川）律师事务所律师。上诉人黄卓坚因与被上诉人赵家栋、原审被告内蒙古亿信江南置业有限公司追偿权纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302民初2068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄卓坚上诉请求：1.二审法院依法改判，驳回被上诉人起诉；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院事实认定不清，适用法律错误。上诉人与案外人马某1、马某2不存在民间借贷纠纷，马某1、马某2在2017年将黄卓坚诱骗至内蒙古阿拉善盟左旗人民法院，在阿拉善左旗法院审判室要求黄卓坚在有关文书上签署签字，并于2018年夏天马某1、马某2又找到法院或公安的公职人员到亿信国际酒店调取监控威胁黄卓坚要求其还款，否则将对黄卓坚采取执行拘留措施，在此情形下赵家栋主动提出为黄卓坚提供担保，即产生了本案的担保事宜。马某1、马某2在一开始即编造了左旗人民法院受理民间借贷案件并且有执行程序的整个过程，然后找到被上诉人赵家栋，该三人通过虚构法院诉讼执行的方式导致黄卓坚在担保还款协议中签字，本案自始至终不存在民间借贷的真实关系，他们三人通过以合法形式掩盖非法目的的方式诈骗黄卓坚的款项，上述事实在2017年左旗人民法院进门手续上能查到黄卓坚进入该法院，而且也有相应的监控，另外在亿信国际酒店调取监控的事实，赵家栋也知道并且为此赵家栋与马某1、马某2发生过口角，而且这个事在亿信国际酒店也有监控可以证实，还有工作人员也能够证实，有所谓的穿着便装的工作人员调取监控以此来恐吓黄卓坚就犯继而签订协议。经过我们去左旗人民法院和阿拉善盟中院调取全部关于黄卓坚、马某1、马某2所有案件均能确定马某1、马某2所涉及的案件全部是虚假，压根没有这个民间借贷案件。二、被上诉人与案外人马某1、马某2达成的《房产抵债协议》。以物抵债属于实践性法律行为，清偿是消灭债务的最主要方式。而清偿除了要有债务人的给付行为之外，还须有债权人的受领并取得所有权和占有权时，才发生给付的效果。被上诉人虽然将位于乌海市××区亿信国际商住小区的四套商铺交付给了案外人马某1、马某2，但是并未将该四套商铺过户至马某1、马某2名下。且案外人马某1、马某2仅享有对商铺的对外出租权及使用权，商铺的所有权仍然属于被上诉人。在担保物所有权未进行转移的情况下，被上诉人的代偿行为并未完成，此时被上诉人不具有向上诉人行使追偿权的条件。综上，一审法院并未查清本案的主债权金额，且被上诉人的以物抵债行为并未完成，其行使追偿权的条件尚未成就。为维护上诉人合法权益，恳请贵院在查明本案基础事实的情况下依法作出裁判。三、涉案的四套房产现在仍然抵押在银行，在抵押权没有解除之前，以物抵债显然属于侵害了在先形成的抵押权。属于无效处分。不能够产生民法典和物权编关于房屋买卖所有权可以办理的规定。一旦银行贷款无法清偿，银行必然向法院起诉要求实现抵押权，那么在此情况下以物抵债必然不能实现，但一审法院的判决造成了生效判决与抵押权矛盾的情形。赵家栋辩称，上诉人的事实和理由属于凭空编制没有事实依据，首先在第一点对方律师不顾事实凭空编故事，马某1、马某2与赵家栋合伙欺骗黄卓坚，赵家栋把自己的四套房送给黄卓坚说不通，亿信和江南置业合伙，在这期间被法院带走拘留，黄卓坚哀求赵家栋，赵家栋迫于无奈才在还款协议中担保人的位置签的字做担保，在规定的还款期限黄卓坚没有给马某1、马某2还款，上诉人因为诈骗被银川的公安逮捕了，本案是在看守所送达给黄卓坚的，所以黄卓坚和赵家栋签订的还款协议是双方经过协商以后签订的，合法有效应受法律保护，二是黄卓坚在约定时间没有还款，马某1他们找到赵家栋让他作为担保人还款，不然要起诉他，赵家栋不仅是亿信退休职工还是几家大公司的投资人，他为了名誉不愿意让他起诉，就与黄卓坚达成了还款协议约定由担保人赵家栋替黄卓坚偿还这773万，然后由内蒙古亿信江南置业有限公司作为黄卓坚的担保，这个是双方签字认可的。随后赵家栋又与马某1、马某2达成房产抵债协议，把四套楼房和商铺分别抵给马某1、马某2并办理了交接手续，马某1、马某2实际占有并出租了这四套楼房，上诉人所述没有办理房产过户手续这个可以随时办理，这个是马某1、马某2出具了说明正在办理，至于办理在谁名下没有确定，故房屋抵债完成。第三，房屋还在银行抵押这个没有依据，我们不知道，另外，即使有抵押也是马某1、马某2找赵家栋主张这个权利跟黄卓坚没有关系。所以上诉人的理由没有法律和事实依据应予驳回。内蒙古亿信江南置业有限公司陈述，我公司的公章当时就处在内蒙古亿信房地产开发有限公司的控制之下，该公司的实际控制人就是赵家栋，赵家栋在没有经过原审被告及原审被告的法定代表人的同意下私自加盖公章的行为对我公司不产生效力。赵家栋向一审法院起诉请求：1.判令被告黄卓坚立即偿还原告代马某1、马某2的借款7730000元，由被告内蒙古亿信江南置业有限公司承担担保责任共同偿还原告借款；2.由被告内蒙古亿信江南置业有限公司承担从2020年6月1日起按年利率24％计算的利息至借款全部还清止；3.本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：被告黄卓坚于2018年10月17日向案外人马某1、马某2借款，因到还款期限被告黄卓坚无力偿还，原告为被告黄卓坚该笔借款提供担保，并提供将位于乌海市××区、208室商铺折抵给马某1，将亿信国际商住小区8号楼104、204室商铺折抵给马某2作为担保。后担保到期，被告黄卓坚依旧未能偿还案外人马某1、马某2欠款，原告将位于乌海市××区、108、204、208室商铺抵顶马某1、马某2。2019年12月24日原告与二被告达成还款协议，约定由被告黄卓坚在2020年6月1日前以现金或等价资产形式一次性偿还原告欠款7730000元，并约定如被告黄卓坚不能按期还款，则由担保方内蒙古亿信江南置业有限公司以现金或等价资产形式偿还全部欠款。后未能履行，原告诉讼。一审法院认为，原告为被告黄卓坚提供担保并以房屋抵顶，原告已取得向被告黄卓坚的追偿权，双方为此签订的协议，未有法律规定无效情形，属有效。被告内蒙古亿信江南置业有限公司为此向原告提供保证担保，原告在诉讼中明确表示要求其承担一般保证责任，结合协议内容，原审法院认定被告内蒙古亿信江南置业有限公司一般保证成立，应承担一般保证责任。原告要求自2020年6月1日到期后按年利率24％承担利息，原告要求的24％利率标准，无约定依据，不符合现行利率标准，不予保护。故根据《中华人民共和国担保法》第十七条、第三十一条之规定，判决：一、被告黄卓坚给付原告赵家栋为其代偿的欠7730000元，被告于判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告内蒙古亿信江南置业有限公司对上述第一项确定义务承担一般保证责任；三、驳回原告赵家栋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32955.00元（适用简易程序减半收取，原告已预交），由二被告负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审理查明，二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，首先上诉人主张案外人马某1、马某2与上诉人黄卓坚之间不存在真实的借贷关系，且黄卓坚与赵家栋、内蒙古亿信江南置业有限公司签订的《还款协议》系在逼迫的情形下签订的，上诉人对于该主张未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故本院对上诉人的该主张不予支持，黄卓坚与赵家栋、内蒙古亿信江南置业有限公司签订的《还款协议》真实有效。其次上诉人主张被上诉人赵家栋抵顶给案外人马某1、马某2的房屋未过户至案外人名下，赵家栋未完成代偿行为，其对上诉人不享有追偿权。现抵顶的四套房屋由马某1、马某2占有使用并出租，虽然该四套房屋并未过户至马某1及马某2名下，但马某1、马某2认可其取得抵顶房屋，且黄卓坚在《还款协议》上签署并捺印，系其真实意思表示，故上诉人黄卓坚应当履行还款协议，向被上诉人赵家栋偿还借款。综上所述，黄卓坚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费65910元，由黄卓坚负担。本判决为终审判决。审判长 宋建勇审判员 钟思敏审判员 韩小东二〇二一年六月二十五日书记员 王 彤