河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终2240号上诉人（原审原告）:张元，男，1985年2月23日出生，回族，住河南省镇平县。上诉人（原审被告）：镇平星邦油漆有限公司，住所地河南省镇平县工业园区（建设大道西段）。法定代表人：刘林，任该公司经理。委托诉讼代理人：王西珂，该公司员工。委托诉讼代理人：李顺，河南隆祥律师事务所律师。上诉人张元与上诉人镇平星邦油漆有限公司（以下简称星邦公司）劳动争议一案，双方均不服河南省镇平县人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1324民初6320号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张元，上诉人星邦公司的委托诉讼代理人王西珂、李顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张元上诉请求：1.维持一审判决第一、二项；2.撤销一审判决第三项；3.增加诉讼请求，请求判令星邦公司赔偿与张元存在事实劳动关系期间无法补办社保的损失共计235000元（包含依法应缴纳的社保费用及滞纳金、张元应领取额失业保险金及医疗损失）；4.一、二审诉讼费由星邦公司承担。事实和理由：张元在一审中请求星邦公司补缴存在事实劳动关系期间的社保费用被驳回，星邦公司被政府依法责令关闭拆迁，其也表示无法为张元补办社保，张元撤销该请求。现请求判令星邦公司承担无法为张元补办社保引起的所有损失。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十四条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁机构申请仲裁。”的规定，应当对该请求予以审理并支持。星邦公司辩称，张元的上诉属于增加新的诉讼请求，且星邦公司是否应当补缴社保还没有生效法律文书或者行政部门文件予以确定，对其上诉请求不应审理。星邦公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判张元与星邦公司之间不存在劳动关系；2.诉讼费由张元承担。事实和理由：1.张元与星邦公司之间签订的《工作协议》明确约定了双方之间适用合同法，双方之间系平等法律主体之间的关系。2.双方之间并未约定具体的工作岗位和工作时间，仅约定每件完工经星邦公司验收合格后发放报酬，双方之间约定符合雇佣关系中依据成果给付的情形。3.星邦公司从事特殊的化工行业，受本身业务量及环保政策的影响，实际上不能达到全年开工、全员上岗的情况，张元在仲裁及一审中也多次陈述其接到星邦公司通知后才去干活，张元的工作符合季节性、短时性、临时性的特征，双方之间并未形成紧密的劳动关系。综上，星邦公司与张元之间实际上系雇佣关系，而非劳动关系。张元辩称，1.协议的性质应当根据合同的内容予以确认，虽然双方签订的是工作协议，但协议中约定一式三份，星邦公司并未提供其他两份，日期也是由星邦公司后补的，星邦公司存在误导的嫌疑，不能以协议的名称作为认定双方之间是否在劳动关系的依据。2.根据张元的工作性质，双方之间应当是劳动关系，星邦公司称与全日制员工签订的是劳动合同，与本案无关，不能以此推定张元与星邦公司之间不存在劳动关系。张元向一审法院起诉请求：1.确认张元、星邦公司自2015年3月至2020年10月之间存在劳动关系；2.判令星邦公司支付拖欠张元2020年8月、9月工资共计5000元；3.判令星邦公司支付张元经济补偿金20000元；4.判令星邦公司向社保部门补交2015年3月至2020年10月间社保费用；5.诉讼费由星邦公司负担。一审法院认定事实：2015年3月2日，张元、星邦公司签订《工作协议》一份，协议期限为2015年3月2日至2021年3月1日。约定张元为星邦公司提供劳动，星邦公司向张元提供必要的劳动条件和劳动工具，并向张元支付工资。张元的具体工作任务由星邦公司负责安排与调整，张元愿意服从。张元必须自觉遵守和服从国家、地方政府的法律法规和星邦公司各项规章制度。协议签订后，张元工作直到2020年9月，星邦公司因搬迁、拆建等因素关闭。张元工资每月不固定，星邦公司拖欠张元2020年8、9月的工资未付。张元工作期间，星邦公司没有按照法律规定为张元缴纳社保费用。张元依法向镇平县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会驳回了张元的仲裁申请。另查明：张元提交的2019年6月份工资表显示，张元该月工资为3220元。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。张元自2015年3月至2020年9月，一直在星邦公司工作，在工作中接受星邦公司管理，服从星邦公司安排，星邦公司为张元发放劳动报酬。双方符合法律法规规定的劳动主体资格，张元提供的劳动是星邦公司业务的组成部分，从事的是星邦公司安排的有报酬的劳动。根据以上事实，双方符合劳动和社会保障部2005年5月25日颁布的劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》中确立事实劳动关系的条件，故张元请求确认2015年3月至2020年9月双方事实劳动关系成立的请求合法，予以支持。星邦公司辩称双方不存在劳动关系的辩解，与一审法院已查明并确认双方存在劳动关系不符，该辩解意见不予支持。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”张元在星邦公司工作的最后两个月工资，星邦公司未支付，张元提交的工资表显示，星邦公司月工资为3220元，张元请求星邦公司支付拖欠张元2020年8、9月工资，两月合计请求数额5000元，予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的……第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的……”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”张元已在星邦公司工作5年6个月，张元提供的工资单显示张元月工资为3220元，故星邦公司应支付张元6个月工资即19320元作为补偿。双方劳动关系终止后，张元要求星邦公司缴纳社保费用，因社保费用缴纳不属于民事诉讼法调整范围，一审法院不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，劳动和社会保障部2005年5月25日颁布的劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，判决：一、张元与镇平星邦油漆有限公司2015年3月至2020年9月双方存在劳动关系；二、限镇平星邦油漆有限公司于判决生效后二十日内支付张元2020年8月、9月两月工资合计5000元，支付原告经济补偿19320元，共计24320元；三、驳回张元的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由镇平星邦油漆有限公司负担。二审期间，双方当事人未提交新证据。二审庭审中，张元与星邦公司均认可张元上班不需要打卡，星邦公司通知了张元去上班，不通知了不用去上班，工资不固定，按工作量计算，按月发放。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.张元与星邦公司之间是否存在劳动关系；2.张元上诉增加要求星邦公司赔偿其社保损失的诉请应否予以支持？劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动者给用人单位提供劳动,用人单位向劳动者支付劳动报酬的同时,劳动者必须服从用人单位安排,接受用人单位管理,遵守用人单位规章制度,双方之间存在管理与被管理、指挥与被指挥的行政隶属关系。劳动关系区别于其他民事法律关系的一个显著特征是劳动关系双方具有一定的管理和隶属性，该一特征是判断用人单位和劳动者是否形成事实劳动关系的一个关键要件。本案中，虽然张元与星邦公司签订了《工作协议》，但该《工作协议》并未对工作内容和工作地点、工作时间和休息时间、劳动报酬、社会保险等进行明确的约定，不符合劳动合同的基本要件，应当结合张元实际工作的内容及性质认定双方之间是否存在劳动关系。根据双方的陈述可知，张元上班不需要考勤，上班时间不固定，在星邦公司通知的时候才去上班，按工作量计算工资，双方之间未形成较为紧密的管理与被管理关系，不符合法律意义上的劳动关系。同时，根据张元提供的工资表，部分人员扣除了养老保险，部分人员并未扣除，张元并未扣除，也无证据显示其对此提出过异议，说明张元对星邦公司不愿建立劳动关系的意愿是明知的，由此亦不应认定双方之间形成了事实上的劳动关系。因此，星邦公司上诉称双方之间不存在劳动关系的理由成立，一审判决认定双方形成劳动关系不当，应当予以纠正。对于拖欠张元2020年8月、9月两月工资的事实，星邦公司予以认可，一审判令星邦公司支付张元两个月工资共计5000元适当，本院予以维持。对于张元主张星邦公司赔偿其社保损失的上诉请求，系二审中新增加的诉讼请求，不属于二审审理的范围，且双方之间不存在劳动关系，其该请求缺乏依据，依法不应支持。综上，星邦公司的上诉请求成立，予以支持；张元的上诉请求不能成立，不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省镇平县人民法院（2020）豫1324民初6320号民事判决；二、镇平星邦油漆有限公司于本判决生效后二十日内支付张元2020年8月、9月两月工资合计5000元；三、驳回张元的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由张元负担；二审案件受理费20元，由张元负担。本判决为终审判决。审判长  薛红喜审判员  车向平审判员  张艳霞二〇二一年六月二十八日法官助理杨松峰书记员张昊