湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终5452号上诉人（原审被告）：王某。委托诉讼代理人：谢亚龙，湖南屏翰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周某。委托诉讼代理人：赵忠民，湖南哲惠律师事务所律师。原审第三人：段某。原审第三人：曾某。委托诉讼代理人：段某。上诉人王某因与被上诉人周某、原审第三人段某、曾某股权转让纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初14572号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王某上诉请求：1．撤销原审判决，裁定移送湖南省炎陵县人民法院审理，或者判决驳回周某在一审中提出的全部诉讼请求；2．判令周某承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、作为股权转让纠纷，本案一审法院不具有管辖权。1．《鑫海天大酒店投资经营入股协议》明确约定，因本协议产生的纠纷由合同签订地即湖南省炎陵县人民法院为管辖法院。本案周某的诉讼请求是要求退还股权转让款，案件定性也是股权转让纠纷，因此管辖法院只能是湖南省炎陵县人民法院。2．本案纠纷产生是因为周某向王某转让的股权不存在，王某支付部分股权转让款后，无法获得相应的对价即股权，王某才停止继续支付股权转让款。本案性质并非民间借贷，而是股权转让或者合伙份额的转让。二、本案被转让股权并不存在，周某交付不能，王某有权拒付股权转让款。四方协议签订后，并未实际注册成立炎陵县鑫海天大酒店有限公司，也没有注册成立合伙企业，所谓的股权因为没有赖以存在的实体，该股权是不存在的。因此，周某与王某签订股权转让合同后，周某无法交付相应的转让标的，即炎陵县鑫海天大酒店有限公司的股权或合伙份额。本案一审中，段某也不承认周某的股权，因周某无法交付转让标的，王某无法获得相应的受让标的，因此王某有权拒绝继续支付股权转让款，并对于已支付的转让款周某应当退还。三、周某向王某转让股权也未获得段某与曾某同意。根据《鑫海天大酒店投资经营入股协议》明确约定，股东之间的股权转让必须通知其他股权方，一审中段某证实，本案股权转让协议签订时并未通知第三方股东即段某、曾某，在未通知第三方股东之前，股权转让并未成立，或者并未生效。即便股权转让是成立的，也应当是一审过程中段某、曾某第一次明确表示不受让周某的股权时才能成立，周某的全部诉讼请求均是建立在股权转让之前已经成立的前提下，在股权转让未成立之前，王某向周某支付的款项，是股权转让款，不仅不能算作利息，还应按二分息的标准计算利息。增加上诉理由：王某向周某支付了23.9万元，应将该款项扣除。周某辩称：1．王某的上诉理由不成立。本案股权转让纠纷变为了借贷纠纷，王某对案件的管辖提出异议，是没有依据的，一审法院有管辖权。2．王某与周某之间的股权转让合法有效、是其真实意思表示，一审法院认定和查明的事实正确。3．23.9万元在一审中没有主张，也没有提交相关证据证明，属于举证不能，在二审期间提交该证据，不符合法律程序。4．支付的利息是按照王某与周某之间的约定支付的20多万元，不是结算的款项。段某、曾某共同辩称：对王某与周某之间的关系不清楚。如果周某要退出去，应该列明相关债务，进行清算和对接，这是周某应该承担的责任。周某向一审法院起诉请求：一、王某退还给周某股份转让金100万元；二、王某和段某、曾某共同与周某结算并支付周某2014年至2018年四年的投资分红款。一审法院认定事实：2012年11月6日，中国人民解放军湖南省炎陵县人民武装部（甲方）与段某（乙方）签订《房屋租赁合同书》，约定甲方同意将其产权所有的炎陵县霞阳大道与坎坪路交汇处的炎陵县人民武装部民兵综合训练基地租赁给乙方经营，房屋租赁期限为15年，自2013年12月28日至2028年12月28日止，计租从2013年12月28日开始，之前为装修及宾馆试营业时间。2013年8月20日，周某向王某转款60万元；2013年10月12日，周某向王某转款30万元。2014年10月17日，周某向王某转款95,000元。以上共计995,000元。2014年9月22日，段某（甲方）、王某（乙方）、周某（丙方）、曾某（丁方）签订《鑫海天大酒店投资经营入股协议》，约定段某与炎陵县人民武装部于2012年11月6日就炎陵县人民武装部民兵综合训练基地签订房屋租赁合同，承包炎陵县民兵训练基地综合楼的经营管理；甲方、丁方前期负责装修，承包期限为15年，每年租金为40万元；为投资盈利，甲、乙、丙、丁四方经协商决定以入股的方式2014年2月20日在炎陵县共同注资成立炎陵县鑫海天大酒店有限公司；鑫海天大酒店装修款为1255万元；甲方出资637.5万元，占股51%；乙方出资150万元，占股12%；丙方出资150万元，占股12%；丁方出资312.5万元，占股25%；甲、乙、丙、丁四方间转让其股份份额时，应通知其他各方；甲、乙、丙、丁四方按照各自的出资比例分配鑫海天大酒店经营期间产生的利润与收益，利润分配应至少每半年分配一次；经甲、乙、丙、丁四方一致同意的，任何一方可以退伙；入股人退伙，其他入股人应当与该退股人按照退股时鑫海天大酒店的财产状况进行结算，退还退股人的财产及财产份额，退股时有未了结的入股事务时，待该事务了结后进行结算；本协议生效后，任何一方未遵守或履行本协议视为违约，违约方应赔偿造成的一切损失，且违约方应承担的违约赔偿责任不因本协议的解除而解除；甲、乙、丙、丁四方对本协议有异议或不履行协议规定，应协商解决，协商不成的，任何一方均有权向本协议签订地人民法院提起诉讼。本协议签订地点为炎陵县鑫海天大酒店。2014年10月1日，炎陵县鑫海天大酒店开业。同年10月10日，炎陵县鑫海天大酒店注册成立，类型为个体工商户，经营者为段某。2018年9月23日，周某与王某签订《股份转让协议》，约定周某2014年在炎陵鑫海大酒店所有股份150万（实际股份100万，其中50万是王某持有），全部转让给王某，股份转让时间为2018年9月22日，王某以2分利息支付给周某作为借款利息，直到支付借款的利息本金100万元为止。2014年至2018年9月期间鑫海大酒店所产生的利润（含周某100万，王某200万元本金）周某与王某共同跟段某进行核算，利润力争达到288万元。（4年核算数字出来后，再贰个月内结清）包括核算时间。庭审过程中，段某陈述王某当时负责炎陵县鑫海天大酒店的装修，因炎陵县鑫海天大酒店没有资金支付王某装修款，所以王某用装修工程款300万元入股炎陵县鑫海天大酒店。周某的款项没有进入炎陵县鑫海天大酒店的公用账户。王某、周某、曾某入股后，段某并未变更炎陵县鑫海天大酒店的企业登记信息。另段某、曾某均不同意受让周某的股份。一审法院认为：段某、王某、周某、曾某签订《鑫海天大酒店投资经营入股协议》系各方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法、有效。合同中约定，各方共同出资成立炎陵县鑫海天大酒店有限公司，但实际各方确认并未注册成立该公司。段某注册成立的炎陵县鑫海天大酒店类型虽系个体工商户，但其陈述王某、周某、曾某入股后并未办理炎陵县鑫海天大酒店的企业登记信息，故周某、王某、曾某享有该酒店的股权。周某与王某签订的《股份转让协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法、有效。该合同中约定周某将炎陵鑫海大酒店所有股份150万（实际股份100万，其中50万是王某持有）转让给王某，王某向周某支付借款，且周某提供了其向王某转款95万元的凭证，双方之间已经转为借贷法律关系。段某、曾某称周某转让股权未经其同意，但其均不同意受让周某的股份，对段某、曾某的意见，一审法院不予采信。据此，对周某要求王某支付100万元的诉讼请求，一审法院予以支持。周某诉请王某、段某、曾某与其结算并支付2014年至2018年四年的投资分红款，属另一法律关系，不属于本案审理范围，其可另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决：一、王某于本判决生效之日起十日内向周某支付股权转让款100万元；如王某未在本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回周某的其他诉讼请求。一审案件受理费13800元，减半收取6900元，由王某负担。二审期间，王某向本院提交一组证据：银行转账流水及微信转账记录，拟证明王某向周某支付了23.9万元股权转让款。周某发表如下质证意见：对证据的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议，该组证据不属于新证据，且不能达到归还款项的证明目的。段某、曾某发表如下质证意见：没有异议。本院认证如下：对证据的真实性、合法性、关联性予以采信，但证明目的能否实现，应结合本案事实和其他证据综合认定。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点主要是王某是否应支付周某股权转让款100万元？段某、王某、周某、曾某均确认根据《鑫海天大酒店投资经营入股协议》的约定，四方均系炎陵县鑫海天大酒店的实际股东，各自享有不同的股权比例。2018年9月23日，周某与王某签订《股份转让协议》，约定周某将炎陵鑫海大酒店所有股份150万（实际股份100万，其中50万是王某持有）转让给王某，股权转让时间为2018年9月22日，王某以2分利息支付给周某作为股份利息，直到支付完股份本金100万元为止。《股份转让协议》系周某与王某的真实意思表示，段某、曾某虽抗辩称周某转让股权未经其同意，但均不同意受让周某的股份，故《股份转让协议》的内容不违反法律法规的强制性规定，未侵犯其他股东的合法权益，应认定合法有效，周某与王某均应按照协议的约定履行。王某主张已向周某支付了23.9万元股权转让款，但周某不予认可，其主张该23.9万元为王某支付的利息。经审查，《股份转让协议》中约定了王某应按2分的月息标准向周某支付利息，该利息标准并未超过协议签订时法律规定的资金占用利息的上限。王某主张23.9万元为股权转让款，在缺乏其他有效证据证明的前提下，根据债权偿还顺序的法律规定，在无约定的情况下，应为先息后本的还款顺序。从周某与王某约定的利息标准，资金占用期限等综合考虑，周某收取王某23.9万元利息并未超出法律规定的范围，故该23.9万元不应认定为王某支付的股本本金。一审法院判定王某支付周某股权转让款100万元，认定并无不当，本院予以支持。另：王某关于管辖权异议的上诉，因其在一审答辩期内并未提出管辖权异议，其在二审提出，其主张缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，王某的上诉请求和理由均不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由王某负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年六月十五日书记员  文 慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。