湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终1086号上诉人（原审被告）：王柏飞，男，1975年5月26日出生，汉族，农民，住湖南省东安县。上诉人（原审被告）：唐彩凤，女，1975年8月9日出生，汉族，农民，住湖南省东安县。二上诉人共同委托诉讼代理人：唐军，湖南济人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：永州农村商业银行股份有限公司，住所地永州市冷水滩区湘永路235号。法定代表人：田万顷，系该公司董事长。委托诉讼代理人：罗芳元，湖南弘一（永州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖兆朝，湖南弘一（永州）律师事务所律师。原审第三人：唐国民，男，1956年6月9日出生，汉族，祝湖南省祁阳县下马渡镇大湖塘村11组。原审第三人：唐君芳，女，1982年9月4日出生，汉族，住江苏省如东县。原审第三人：杨冬，男，1983年11月28日出生，汉族，住江苏省如东县。上诉人王柏飞、唐彩凤因与被上诉人永州农村商业银行股份有限公司（以下简称农商银行）执行异议之诉一案，不服湖南省永州市中级人民法院（2020）湘1103民终1493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日受理后，依法组成合议庭，于2021年4月19日在第八审判庭组织双方当事人进行了询问。上诉人王柏飞以及二上诉人的委托诉讼代理人唐军，被上诉人农商银行的委托诉讼代理人罗芳元、肖兆朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王柏飞、唐彩凤的上诉请求：一、请求撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院作出的（2020）湘1103民初1493号《民事判决书》判决内容的第一项，依法改判并驳回被上诉人的所有一审诉讼请求。二、一二审诉讼费以及公告费由被上诉人承担。事实和理由：1、涉案房屋买卖在前，抵押在后，被上诉人农商银行未尽到审查义务，主观上具有重大过错，同时本案第三人唐国民主观上存在欺诈被上诉人的故意，故涉案房屋1215号的抵押内容无效。2、一审法院判决内容的第一项（确认被上诉人对永州市冷水滩区潇湘大道西侧1212整层房屋享有抵押权）和第二项（终止涉案房屋的终止拍卖执行等相关措施的诉讼请求）前后矛盾，应当判决驳回被上诉人的所有诉讼请求。3、一审适用最高院关于审理我国最高院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的解释第二十九条，相当于事实认定了被上诉人享有在先的抵押权，明显适用法律错误。4、一审只需判断上诉人主张的1215号房屋的执行异议是否成立，而不需确认被上诉人是否享有对冷水滩区潇湘大道西侧1212的整层楼房是否享有抵押权。被上诉人农商银行答辩称，1、被上诉人作为本次纠纷的抵押权登记主体，也系唐国民的债权人，合法合规的办理抵押权登记，发放贷款，程序合法，抵押合同合法有效，不应当予以撤销。2、银行抵押权依法设立，且没有任何过错，银行财产属于国有资产，无任何依据的撤销被上诉人的抵押权，将导致国有资产的流失。3、涉案房屋系先抵押后买卖，上诉人无权撤销被上诉人合法设立的抵押权。4、涉案房屋权属清晰，不适用居住权的相关法条，且抵押权合法设立，被上诉人享有对涉案房屋合法有效的抵押权并就所得价款在抵押范围内优先受偿。5、查封、拍卖的房屋登记的所有权人是被执行人唐国民等，被上诉人已经按照生效的湖南省永州市冷水滩区人民法院（2017）湘1103民初950号民事调解书申请执行，程序合法，法院应当恢复执行。农商银行向一审法院起诉请求：一、请求人民法院依法确认原告对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧1212整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第0432号-39]享有抵押权；二、请求人民法院立即恢复对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧1212整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第0432号-39]中的1215号房屋的执行；三、请求人民法院判令被告承担诉讼费用。一审法院认定的事实：申请执行人农商银行与被执行人唐国民、唐君芳、杨冬金融借款合同纠纷一案的执行依据是一审法院于2017年6月1日作出的（2017）湘1103民初950号民事调解书。该调解认定了唐君芳于2016年9月30日向原告农商银行借款总计1000万元整，借款期限二年，借款利率为月息8.7083‰,约定按月结息，约定还款日分别为2018年8月29日，2018年9月29日。唐君芳以权属唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧广源国际的房屋抵押担保，签订了《最高额抵押合同》及《借款合同》，并在永州市房产局办理了抵押登记，他项权证号：永房他证冷水滩字第XXXXXXX1号，后唐君芳因经营不善，收入来源无法足额支付原告贷款本息。双方达成调解协议：一、唐君芳、杨冬、唐国民保证在每月20日之前按照《借款合同》的约定归还利息，确保此笔贷款形态为正常贷款，不能成为不良贷款，否则按照《借款合同》的约定承担违约责任；二、唐君芳、杨冬、唐国民保证按照《借款合同》的约定归还利息，逾期未还，按照《借款合同》的约定承担违约责任。在本院执行申请执行人永州农村商业银行股份有限公司与被执行人唐国民、唐君芳、杨冬金融借款合同纠纷一案中，案外人王柏飞、唐彩凤于2020年3月23日对执行位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧的国贸广场（原名广源国际广场）12层1215号房屋提出书面异议。本院于2020年3月31日作出（2020）湘1103执异42号执行裁定书，裁定中止对登记在被执行人唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧1212整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第0432号-39]中的1215号房屋的执行。另查明，2016年4月25日，出卖方永州广利来房地产开发有限公司广源国际广场项目部（法定代表人唐国民）与买受人王柏飞、唐彩凤签订了一份《商品房买卖合同》[合同编号：永冷房商合（2016）04005]，约定出卖人出售位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧国贸广场（原名广源国际广场）12层1215号房屋（该房号为暂停编号，最终以房管局所出具的测绘报告的房号为准）预测建筑面积89平方米作价44.5万元出售给买受人王柏飞、唐彩凤；2016年4月24日前支付购房款22.5万元，余款22万元通过银行按揭支付；交房时间为2016年10月1日前。2016年5月4日，王柏飞、唐彩凤交付了购房款首付22.5万元，余款22万元依据合同约定在中国建设银行办理了按揭。王柏飞、唐彩凤于2016年4月25日与永州赐福资产经营管理有限公司就该房屋签订了《委托经营管理合同》，将该房屋委托该公司经营管理，王柏飞、唐彩凤按合同约定收取租金。此后，出卖方以各种借口未按合同约定为买受人王柏飞、唐彩凤办理产权过户登记。一审法院认为，原告农商银行与第三人唐国民签订的《最高额抵押合同》意思表示真实，不违反法律的禁止性规定，并办理了抵押登记，合法有效，法院予以认可。原告农商银行对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧1212整层房屋享有抵押权，但《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定了担保物权人就担保财产可以优先受偿的原则，同时也规定在法律有例外规定的情形，应适用例外规定。第二十九条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，被告王柏飞、唐彩凤于2016年4月25日与第三人唐国民签订的《商品房买卖合同》，系双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。合同签订后，被告支付了合同约定的购房款（首付加按揭），并出具了正式的收据予以证实。该支付分款项与《商品房买卖合同》约定的购房首付款价格一致。法院于2020年3月20日查封该房屋，由于被告在人民法院查封之前已经与第三人签订商品房买卖合同。且实际占有使用了该房屋，且提供的证据表明因开发商的原因被告一直未办理过户登记。因此，被告对法院查封诉争房屋提出异议，于法有据，异议理由成立，法院裁定对永州市冷水滩区潇湘大道西侧1215号的房屋中止执行，并无不当。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第（一）项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、确认原告对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧1212整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第0432号-39]享有抵押权；二、驳回原告永州农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。本案受理费300元，由原告永州农村商业银行股份有限公司负担。二审期间，上诉人向本院提交一份证据:民事判决书，拟证明上诉人购房款变为320,400元。被上诉人质证称，该证据与本案无关，被上诉人系依据合法合规的抵押权申请强制执行，上诉人与唐国民之间关于购房款之间的纠纷不在本案审理范围。被上诉人向本院提交一份证据：房屋单元登记簿，拟证明被上诉人办理抵押登记的时间为2010年9月28日，该时间早于上诉人的买房时间。上诉人质证称，该证据不属于新证据，且该证据恰恰可以证实被上诉人的抵押权已经注销，本案系买卖在前抵押在后。本院认证认为，双方提交的证据与本案无关联性，不能达到其证明的目的，本院不予采纳。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案系执行异议之诉。双方当事人的争议焦点：被上诉人农商银行是否对争议房产享有抵押权。经查，2016年4月25日，永州广利来房地产开发有限公司广源国际广场项目部（法定代表人唐国民）与二上诉人王柏飞、唐彩凤签订了《商品房买卖合同》，由二上诉人购买位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧国贸广场（原名广源国际广场）12层1215号房屋，但此后涉案房屋一直未办理房屋产权过户登记。2016年9月29日，原审第三人唐国民与永州农商银行以永州市冷水滩区潇湘大道西侧广源国际的房屋抵押担保，签订了《最高额抵押合同》及《借款合同》，并在永州市房产局办理了抵押登记。本案的《商品房买卖合同》与《最高额抵押合同》均系合同双方当事人的真实意思表示，未有违反法律的禁止性规定，亦未损害社会和他人的合法利益，合同合法有效，本院予以认定。因涉案的房屋未办理过户登记，故房屋未产生物权变动的效果，1215号房屋的所有权仍属于永州广利来房地产开发有限公司，而作为法定代表人的唐国民所办理的抵押担保行为系有权处分，且因抵押权已经登记，故被上诉人农商银行对涉案所争议的房产享有抵押权。二上诉人主张《最高额抵押合同》因第三人唐国民恶意欺诈而无效的上诉理由，因二上诉人并未提供相应证据予以证实，故其上诉理由，本院不予支持。综上所述，上诉人王柏飞、唐彩凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人王柏飞、唐彩凤负担。本判决为终审判决。审判长  王兰青审判员  宋争文审判员  陈久余二〇二一年六月十六日书记员  唐奎清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。