四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川07民终1131号 上诉人（原审被告）：四川乐乐通建筑装饰工程有限公司，住所地：四川省成都市青羊区小关庙街********，统一社会信用代码：91510105MA6C8GUB7R。 法定代表人：蒲俊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张海军，四川众城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：符水，四川众城律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：高宏坡，男，汉族，1968年2月21日出生，住河南省偃师市。 委托诉讼代理人:孙厚权，四川联衡律师事务所律师。 上诉人四川乐乐通建筑装饰工程有限公司(以下简称“乐乐通公司”)因与被上诉人高宏坡确认劳动关系纠纷一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院（2021）川0703民初186号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，乐乐通公司的委托诉讼代理人符水，被上诉人高宏坡及其委托诉讼代理人孙厚权到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 乐乐通公司上诉请求：请求撤销原判，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人的诉讼请求不明确，一审法院判决事项不明确。二、被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系，双方发生过临时雇佣的情况，但这属于劳务关系而不是劳动关系。被上诉人不接受上诉人的管理，不需要遵守上诉人的规章制度。被上诉人并不是固定在上诉人处上班，双方未建立稳定、持续的劳动用工关系。被上诉人在庭审中所举证据也无法证明双方存在劳动关系。 高宏坡辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 高宏坡向一审法院起诉请求：请求确认高宏坡自2018年下半年至今与乐乐通公司之间存在劳动关系。 一审法院认定事实：2018年下半年，高宏坡应聘到乐乐通公司在涪城区等地承包的幼儿园装修和维修项目工地从事焊接工作，双方约定按天工计酬，包住不包吃。2019年7月11日、8月5日，乐乐通公司在成都青羊区税务局为高宏坡办理了正常工资薪金个人所得税纳税登记，乐乐通公司作为用人单位登记为扣缴义务人。2019年7月12日、8月9日，乐乐通公司以转账方式向高宏坡支付工资5365.40元和10785.00元。高宏坡的工资收入基本上由乐乐通公司管理人员胥均通过微信转账方式支付。2020年1月12日，高宏坡在乐乐通公司承包的绵阳市花园幼儿园维修工地焊接高墙护栏时，不慎从脚手架上跌落受伤。被工友和乐乐通公司管理人员蒲涛送往骨科医院医治，2020年4月22日，蒲涛通过微信向高宏坡支付6000元。2020年6月乐乐通公司管理人员胥均通过微信向高宏坡发送因疫情享受退返个税的通知。2020年10月20日，高宏坡向绵阳市劳动人事争议仲载委员会申请确认与乐乐通公司存在劳动关系。2020年11月25日，绵阳市劳动人事争议仲载委员会就高宏坡提出的仲裁申请作出绵劳人仲案〔2020〕1221号《仲裁裁决书》，驳回了高宏坡的仲裁请求。为此，高宏坡提起本案诉讼。 一审庭审中，高宏坡申请的证人彭某出庭作证证实，高宏坡和自己到花园实验幼儿园工地是乐乐通公司把高宏坡和自己从游仙快乐宝幼儿园工地调过来的。乐乐通公司对高宏坡提供的证明其与乐乐通公司之间存在劳动关系的证据真实性认可，但认为只能证明双方存在劳务关系，同时提供绵劳人仲案〔2020〕1221号仲裁庭审笔录作为双方只是临时用工，不存在劳动关系的证据。乐乐通公司未在一审法院指定期间提供员工名册、员工工资表、员工退个税名册等证据。 一审法院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，高宏坡与乐乐通公司未签订书面劳动合同。高宏坡为证明与乐乐通公司之间存在事实上的劳动关系，提供了乐乐通公司向其支付工资的银行交易明细清单、乐乐通公司管理人员胥均向其发送的退个税的微信聊天记录及微信转账记录、乐乐通公司作为其正常工资薪金纳税扣缴义务人的纳税明细详情单以及证人证言等证据，高宏坡就与乐乐通公司之间存在事实劳动关系已完成初步的举证责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定，乐乐通公司作为用人单位在一审法院指定期限未提供员工名册、员工工资表，理应承担举证不能的不利后果。现有证据足以认定乐乐通公司招用了高宏坡从事其业务范围内的劳动。高宏坡所从事的焊接工作是乐乐通公司安排并由乐乐通公司提供原材料，并接受乐乐通公司管理，双方之间不仅存在财产关系，同时还存在特殊的身份关系。至于乐乐通公司支付给高宏坡的劳动报酬虽是按天计算，但其支付方式和水平是乐乐通公司根据自身的经营特点自主确定的，符合劳动法有关支付工资的规定。综上，高宏坡的主张有事实和法律依据，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、九十一条之规定，遂判决如下：确认高宏坡与四川乐乐通建筑装饰工程有限公司自2018年下半年至今存在事实劳动关系。案件受理费减半收取5元，由四川乐乐通建筑装饰工程有限公司负担。 本院二审期间，上诉人没有提交新证据，被上诉人高宏坡提交以下证据：“乐乐通装饰”工作服照片、微信群及朋友圈截图、乐乐通公司员工名册，拟证明高宏坡与乐乐通公司之间存在劳动关系。上诉人质证称，均不能达到对方证明目的。以上证据本院将结合全案综合予以认定。另，二审中高宏坡明确其主张的劳动关系存续期间为2018年6月至今。经二审审理查明的事实与一审查明的一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案中，高宏坡与乐乐通公司虽未签订书面劳动合同，但根据现有证据，高宏坡2018年6月应聘至乐乐通公司，在其承包的幼儿园装修和维修项目工地从事焊接工作，其工作内容由胥均、蒲涛、张文刚等人安排，该三人均为乐乐通公司管理人员，乐乐通公司通过公司转账或胥均微信转账向其支付工资，并为高宏坡办理了正常工资薪金个人所得税纳税登记，且作为用人单位登记为扣缴义务人。再结合证人陈述、微信截图等证据，可以认定高宏坡在乐乐通公司安排下从事工作并接受其管理，至于工资计算方式，乐乐通公司支付给高宏坡的劳动报酬虽是按天计算，但其支付方式和水平是乐乐通公司根据自身的经营特点与高宏坡达成一致后确定，符合劳动法有关支付工资的规定。依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，一审确认高宏坡与乐乐通公司存在事实劳动关系无不当，但在具体时间上，根据高宏坡的陈述，综合本案其他证据，本院确认双方劳动关系存续的时间为2018年6月至今。 综上所述，四川乐乐通建筑装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审对双方劳动关系存续时间的认定不明确，本院依法予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下： 变更（2021）川0703民初186号民事判决为“确认高宏坡与四川乐乐通建筑装饰工程有限公司自2018年6月至今存在事实劳动关系”。 二审案件受理费10元，由四川乐乐通建筑装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 颖 审判员 宋 岩 审判员 邱 倩 二〇二一年六月五日 书记员 廖子颖