吉林省大安市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉0882民初460号 原告：吉林大安农村商业银行股份有限公司，住所吉林省大安市育才东路2号。 法定代表人：李志强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方园，吉林于晓辉律师事务所律师。 被告：赵丹，男，1985年1月25日生，汉族，住吉林省长春市二道区。 被告：吉林省恒瑞汽车销售有限公司，住所吉林省长春市绿园区自立西街和富广场209室。 法定代表人：宋化东，该公司董事长。 被告：吉林省飙烨汽车发运有限公司孤家子分公司，住所吉林省四平市辽河农垦管理区双山鸭场。 负责人：马莉，该分公司经理。 委托诉讼代理人：刘中显，吉林乾奕铭律师事务所律师。 原告吉林大安农村商业银行股份有限公司（以下简称农商银行）与被告赵丹、吉林省恒瑞汽车销售有限公司（以下简称恒瑞公司）、吉林省飙烨汽车发运有限公司孤家子分公司（以下简称飙烨分公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2021年3月1日立案后，依法适用普通程序，于2021年6月3日公开开庭进行了审理。原告农商银行委托诉讼代理人方园、被告赵丹、被告飙烨分公司委托诉讼代理人刘中显到庭参加诉讼；被告恒瑞公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 农商银行向本院提出诉讼请求：1、解除我单位与赵丹、恒瑞公司、飙烨分公司签订的《个人担保借款合同》；2、判令赵丹向我单位偿还借款本金305,611.48元，并按约定利率支付到实际给付之日的利息；3、确认我单位对飙烨分公司抵押的牌号为吉C×××××、吉C×××××、吉C×××××、吉C×××××的牵引汽车在拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；4、判令恒瑞公司、飙烨分公司对借款本息承担连带保证责任；5、判令赵丹、恒瑞公司、飙烨分公司负担我单位律师代理费5000元；6、判令赵丹、恒瑞公司、飙烨分公司负担诉讼费用。事实与理由：2018年10月31日，赵丹、恒瑞公司、飙烨分公司与我单位签订了《个人借款担保合同》，约定：赵丹向我单位借款524,000元用于购买汽车，借期为二年，由飙烨分公司以牌号为吉C×××××、吉C×××××、吉C×××××、吉C×××××的牵引汽车为赵丹的此笔借款本息、我单位为实现债权的律师费提供抵押，恒瑞公司、飙烨分公司为赵丹的此笔借款本息、我单位为实现债权的律师费提供连带责任保证。2018年10月31日，我单位向赵丹支付了贷款。现在借款期限已届满，赵丹未按约定偿还已经到期的借款本息。 赵丹辩称，农商银行起诉的事实属实，我同意向其偿还尚欠的借款，只是偿还时间和方式需要协商。 飙烨分公司辩称，1、我分公司于2018年10月31日与农商银行签订的保证和抵押合同无效，我分公司不应承担担保责任，请法院驳回农商银行提出的其对我分公司的车辆享有优先受偿权、由我分公司承担连带保证责任的诉讼请求。《公司法》第十六条规定：公司为他人提供担保，必须有董事会或者股东会决议，否则担保合同无效。我公司提供的案涉担保，未经股东会或董事会作出决议，故担保合同无效。2019年11月8日最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》第17条规定：根据《公司法》第十六条规定，担保行为不是法定代表人能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，法院应根据《合同法》第五十条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。该《纪要》第十八条规定：债权人的善意，是指债权人不知道或者不应当知道法定代表人超越权限订立担保合同。农商银行应当提供在与我分公司订立担保合同时，审查了我公司召开董事会或者股东会议的证据，否则即为非善意，担保合同无效。《最高人民法院关于适用有关担保制度的解释》第十一条规定：“公司的分支机构未经股东（大）会或者董事会决议以自己的名义对外提供担保，相对人请求公司或者其分支机构承担担保责任的，人民法院不予支持，但是相对人不知道且不应知道分支机构对外提供担保未经公司决议程序的除外。”虽然该司法解释是2021年1月1日开始生效的，但以前法律对此无具体规定，故应认定案涉保证合同、抵押合同无效，抵押无效当然不会产生抵押权。2、农商银行在我分公司提供担保时存在过错。农商银行应当知道《公司法》第十六条这一法律上的强制性规定，在我分公司提供担保时，即应要求我分公司提供支公司的董事会或者股东会议决议的书面材料，并进行形式审查，看股东有多少人、签字画押的人名是否为股东，但是农商银行未要求我分公司提供此类书面材料，所以其存在过错且为非善意。综上所述，法院应驳回农商银行的诉讼请求的第3项和第4项。 恒瑞公司未提出答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年10月31日，农商银行与赵丹、恒瑞公司、飙烨分公司签订了《个人担保借款合同》，约定：赵丹向农商银行借款524,000元用于购买汽车；借期为2018年10月31日至2020年10月30日；利率为浮动利率、在中国人民银行同期同档的人民币贷款基准利率基础上上浮75%，利率调整以一个月为一周期，如遇中国人民银行贷款利率调整，自调整后的下一周期的借款发放日的对应日起调整，借款发放日无对应日的，基准利率调整后的下一周期首月的最后一日视为借款发行对应日；还款方式为按月结息、分期还本，每月第20日为还本结息日，采用等额本息还款法；逾期在约定的利率的基础上上浮50%计收罚息；借款担保方式为保证加抵押，恒瑞公司、飙烨分公司提供连带责任保证，飙烨分公司以其车牌号分别为吉C×××××、吉C×××××、吉C×××××、吉C×××××的四辆重型半挂牵引汽车进行抵押；如借款人、任一担保人违反约定的义务，贷款人有权宣布借款立即到期、提前收回借款等。飙烨分公司在签订该合同时，向农商银行提供了《吉林省飙烨汽车发运有限公司章程》和该公司《股东会决议》，记载该公司股东为李健男、赵延军、张丽影、杨丽红四人，该公司于2018年10月22日召开了由此四名股东召开的股东会议，并作出决议：该公司授权飙烨分公司以上述四辆汽车为赵丹向农商银行申请的个人商用车贷款524,000元提供抵押担保。飙烨分公司与农商银行办理了此四辆汽车的抵押登记。因赵丹委托邢策接收案涉借款，农商银行于2018年10月31日将贷款付给了邢策。此后，赵丹对其已到约定期限的借款本息，只偿还了其中一部分，尚欠的借款本金305,611.48元及借期内的利息和逾期罚息。另，农商银行因委托律师向本院进行本案诉讼，向吉林于晓辉律师事务所支付了律师代理费5000元。 认定以上事实的证据有：农商银行与赵丹的陈述、飙烨分公司的陈述、农商银行与赵丹、恒瑞公司、飙烨分公司签订的《个人担保借款合同》、飙烨分公司出具的《抵押车辆清单》、赵丹出具的委托邢策接收案涉借款的《授权委托书》及该委托书的《公证书》、邢策签字并按手印的农商银行《贷款凭证》、案涉抵押车辆的登记信息、《吉林省飙烨汽车发运有限公司章程》与该公司的《股东会决议》、吉林于晓辉律师事务所律师发票等。 本院认为，关于农商银行与赵丹、恒瑞公司、飙烨分公司签订的《个人担保借款合同》，其中飙烨分公司以四辆汽车为赵丹提供抵押，是经过吉林省飙烨汽车发运有限公司召开股东会决议的，故飙烨分公司的抵押合法有效。但是农商银行未提供该公司的股东会或董事会作出了为赵丹的借款及农商银行为实现此笔债权的费用提供连带责任保证决议的证据，应确认此保证未经吉林省飙烨汽车发运有限公司股东会或董事会进行决议，故案涉《个人借款担保合同》中，关于飙烨分公司为赵丹的借款本息、实现债权的费用等提供连带责任保证的约定无效，农商银行请求判令飙烨分公司对案涉借款本息及实现债权的费用承担连带保证责任的请求，本院不予支持。案涉的《个人担保借款合同》，除飙烨分公司对赵丹的借款本息、农商银行为实现债权的费用提供的连带责任保证，其他部分不存在合同无效的法定情形，故合法有效。现因该合同的履行期限即约定的借期已经届满，故农商银行请求解除该合同已不必要。该合同签订后，借款人赵丹应按约定向农商银行借款本息，拖欠不还显然是违约行为，应当对所欠的借款本息继续清偿并依约支付借期内的利息、逾期罚息。因赵丹未按约定按期还款，飙烨分公司应依约以抵押的四辆汽车承担抵押责任，即农商银行对此四辆汽车有优先受偿权。恒瑞公司对赵丹尚欠的借款本息部分，应承担连带清偿责任。赵丹、恒瑞公司应依约向农商银行支付律师代理费5000元。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第五十条、第六十条、第九十四条第三项和第五项、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二条、第十八条、第二十一条、第三十四条第一款第二项、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、赵丹于本判决生效之日起五日内向吉林大安农村商业银行股份有限公司偿还借款本金305,611.48元，并按吉林大安农村商业银行股份有限公司与赵丹、吉林省恒瑞汽车销售有限公司、吉林省飙烨汽车发运有限公司孤家子分公司于2018年10月31日签订的《个人担保借款合同》的约定支付此款借期内的利息和逾期罚息； 二、吉林大安农村商业银行股份有限公司对吉林省飙烨汽车发运有限公司孤家子分公司抵押的牌号为吉C×××××号、吉C×××××号、吉C×××××号、吉C×××××号的重型半挂牵引汽车享有优先受偿权； 三、吉林省恒瑞汽车销售有限公司对本判决第一项的借款本金、借期内利息和逾期罚息，承担连带清偿责任。 四、赵丹、吉林省恒瑞汽车销售有限公司于本判决生效之日起五日内向吉林大安农村商业银行股份有限公司支付律师代理费5000元。 五、驳回吉林大安农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5960元，由赵丹、吉林省恒瑞汽车销售有限公司、吉林省飙烨汽车发运有限公司孤家子分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作需要的必要消费行为，本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  张明兢 审 判 员  胡广安 人民陪审员  姜秀芹 二〇二一年六月二十四日 书 记 员  崔颖丹