内蒙古自治区杭锦旗人民法院   民事判决书   （2020）内0625民初2361号   原告：王某，现住内蒙古巴彦淖尔市。   原告：委托诉讼代理人：孙慧萍，女，系内蒙古法修律师事务所律师。   被告：郝某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。   原告王某诉被告郝某合同纠纷一案，本院于2020年12月4日立案受理后，于2020年12月24日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王某、委托诉讼代理人孙慧萍、被告郝某均到庭参加诉讼。庭审中，双方提出庭外和解。后因双方未达成一致意见，本院于2021年6月18日第二次对本案公开开庭进行了审理，原告王某及其委托诉讼代理人孙慧萍、被告郝某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王某当庭变更诉讼请求为：1.继续履行《执行和解协议》，请求变更履行方式为被告郝某返还原告现金480000元或同等价值的财产；2.依法判令被告承担违约金80000元；3.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告王某因买卖合同纠纷一案于2013年7月23日向杭锦旗人民法院提起诉讼，经调解，原、被告达成调解协议，杭锦旗人民法院于2013年10月21日出具（2013）杭民初第1229号民事调解书。后因被告不履行该民事调解书，原告向杭锦旗人民法院申请执行，原、被告双方于2015年5月7日达成《执行和解协议》，协议约定：“被告以杭锦旗锡尼镇林苑小区19号楼2单元602室房屋抵顶剩余全部执行案款480000元；被告将该房屋抵顶给原告后，待房管部门颁发产权证后被告及时交付原告，原告在办理产权变更登记手续时被告应提供相关证件并到场签字，否则视为违约”。和解后原告多次催促被告办理房屋产权变更登记事宜，被告以种种理由拖延，现被告已经拒绝继续履行执行和解协议。   被告郝某辩称，同意继续履行《执行和解协议》，被告一直配合办理相关手续，多次协调各部门办理过户手续，于一个月前在杭锦旗预防和处置非法吸收公众存款办公室黄宝玉处得知该案房屋涉及的土地使用证已被该单位查封，所以无法办理过户手续。该房产登记在冯院飞名下，待房屋能够办理过户手续，冯院飞与被告同意配合原告进行办理。   原告王某为证明其主张向法庭出示以下证据：2015年5月7日，原、被告双方签订的《执行和解协议》一份。拟证明，因被告的原因，该房屋的相关手续未交付给原告，且该房屋存在所有权纠纷，按照协议第三条约定，被告应该承担违约责任，按照协议第五条约定，承担违约金的数额为80000元。被告质证称，认可该证据的真实性，不认可所证明的问题。原因如下：一是因该房屋相关手续丢失，无法补手续，所以未交付给原告。二是关于所有权的问题被告将提供证据证明。三是被告不构成违约，被告无法办理手续，无法交付尾款，不是不给原告办理。四是被告不承担违约金。   被告郝某为证明其抗辩意见，向法庭出示以下证据：   证据一、证人冯院飞证言：林苑小区19号楼2单元602室是证人冯院飞卖给郝某的。房子现登记在冯院飞名下，冯院飞与郝某签订了购房合同，签合同之后冯院飞把钥匙交给郝某，后续尾款由郝某支付。该房屋在抵顶的时候就不能办理产权变更手续，现在房子所有权归冯院飞所有。原告质证称，案涉房屋所有权仍归冯院飞，且存在经济纠纷，被告郝某不能完全处置该房屋，根据双方协议约定构成违约，应承担违约金80000元。在原被告签订和解协议时房屋不能办理产权变更手续，且房屋涉及到刑事案件，被告明知但没有告诉原告，被告的行为应构成合同欺诈，以致使原告至今未能获得房屋所有权和房屋产权登记手续，被告按照合同约定应该承担违约责任。如果该协议不能继续履行，原告要求被告继续支付现金480000元。被告质证称，抵顶房屋后，冯院飞就没有主张过相关权利，被告认为被告有房屋所有权。   证据二，证人黄宝玉证言：案涉19号楼、20号楼所在土地由闫套伐抵押给内蒙古亿银担保有限责任公司，目前该土地已被查封，经杭锦旗各部门协调，近期应该能够办理相关房产手续，但不确定具体时间。原、被告对证人黄宝玉证言均称无质证意见。   庭审中，本院组织双方当事人对本院依职权在杭锦旗不动产登记中心查询案涉房屋相关情况的回执、（2014）杭法执字第333号执行案卷中王某于2014年2月17日向法院递交的申请执行书、杭锦旗人民法院分案审批表、王某于2015年5月7日出具的《结案证明》、杭锦旗人民法院执行案件结案审批表进行质证。原告质证称，1.《结案证明》和《结案审批表中》明确载明王某申请郝某买卖合同一案的结案方式是和解，在本庭第一次开庭时，原告向法庭提供了和解协议，和解协议内容清楚明确且该和解协议是在杭锦旗人民法院的主持下进行的，和解协议其中的一套房屋王某已经处置完毕，所以王某向杭锦旗人民法院出具了结案申请。2.在和解协议中明确约定该涉案房屋为郝某所有，郝某为王某办理相应的产权变更手续，但是被告一直未能办理且向原告隐瞒房屋产权、登记的真实信息，所以原告要求被告按照和解协议继续履行并承担违约责任，这是原告第一次开庭提出的诉讼请求。3.针对法庭依职权调取的查询通知书也可以证实，被告没有能力履行房屋变更、登记手续的约定，结合本庭第一次开庭中证人的证言，明确认定林苑小区房屋不属于被告所有，被告无权处分。被告郝某质证称，被告当时不清楚房屋存在这些问题，当时冯院飞给被告顶账抵顶的是首付款，尾款由被告进行支付。目前政府无法办理过户手续，如果可以过户被告愿意配合原告办理过户手续。对法院调取执行案件中的证据均无异议。   经审查，原告提供的证据内容真实、来源合法、与本案待证事实相关，本院予以采信，被告提供的冯院飞的证人证言，原、被告均认可，本院认可案涉的房屋系冯院飞支付首付购买，冯院飞与郝某达成房屋抵顶合意，房屋所涉尾款根据郝某与冯院飞约定应由郝某支付的事实。被告提供的黄宝玉证人证言，能够证明案涉房屋暂无法办理房产相关手续的事实，本院对上述证言予以采信，上述证言与本案依职权调取的证据相一致的内容本院予以采信。   经审理查明，本院认定事实如下：2013年7月23日，王某因买卖合同纠纷向杭锦旗人民法院提起诉讼，2013年10月21日经人民法院调解，制作了（2013）杭民初字第1229号民事调解书。因被告郝某未履行调解协议内容，2014年2月17日，原告王某向杭锦旗人民法院提出执行申请。执行过程中，原、被告协商以两套房屋抵顶全部700000元欠款，其中一套房屋抵顶完毕并由原告处置，另一套房屋为本案案涉房屋。2015年5月7日，原、被告双方达成《执行和解协议》，协议约定：“被告用杭锦旗锡尼镇林苑小区19号楼2单元602室房屋抵顶法院剩余全部执行案款480000元”。原告王某于当日向法院出具结案证明，载明“你院受理我与郝某买卖纠纷一案本人已收到全部执行案款，本案执结完毕”，杭锦旗人民法院对该执行案件结案处理。原、被告和解协议签订后被告将房屋钥匙交付给了原告，现该房屋仅缴纳了首付，房屋尾款未缴纳，且无法办理相关产权手续。   本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原、被告签订的《执行和解协议》系双方意思表示，因原告王某向法院出具结案证据，相关执行案件已结案处理，无法恢复执行，故原告提起本案诉讼，请求继续履行《执行和解协议》，本院认为，原、被告双方签订的《执行和解协议》实质为以物抵债协议，以物抵债协议指的是当事人之间达成协议，由债权人受领他种给付以替代原定给付，进而使原债权债务关系归于消灭的合意。以物抵债属于实践性法律行为，若仅有代物清偿合意，而未实际履行物权转移的，原债务并未消灭，在实际履行物权转移以后，原债务才能同时消灭。本案中，原、被告于2015年5月7日达成抵顶合意，被告同意用位于××旗房屋以480000元抵顶法院剩余全部执行案款，签订该协议后被告郝某将房屋钥匙交付给了原告王某，并未办理物权转移登记，该合意尚未履行完毕，不具有实现债务清偿的法律效力。   原、被告双方达成的《执行和解协议》中第三条、第四条载明：“被申请执行人将上述该套房屋抵顶给申请人后现该套房屋无产权证和认购书及房屋购买合同书”“被执行人将上述该套房屋抵顶给申请执行人后待房管部门颁发产权证后被执行人应及时交付给申请执行人”，依据上述协议内容，可以推定原告在接受被告抵顶房屋时已对该房屋无产权证书及无法办理物权转移登记的情况清楚且愿意接受，经本院释明，原、被告均要求继续履行合同，但原告要求变更协议履行内容为金钱给付或抵顶他物，并要求被告承担违约责任，本院认为，案涉合同为双方真实意思表示的产物，现本案合同双方均不要求解除合同，且合同并未履行完毕，原告现单方要求变更履行内容，属于当事人的意思自治，不属于本案合同纠纷的审理范围，故对原告的第一项诉讼请求本院不予支持。因本案合同尚未履行完毕，不存在违约行为，故对于原告请求被告支付违约金的诉讼请求不予支持。   综上，根据《中华人民共和国民法典》第一百三十三条、《最高人民法院关于适用   驳回原告王某的全部诉讼请求。   案件受理费900元，由原告王某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。   审判员 王 晶   二〇二一年六月二十五日   法官助理 徐亚男   书记员 李 伟   附法律条文：   《中华人民共和国民法典》   第一百三十三条民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。   《最高人民法院关于适用   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。