河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀10民终2304号 上诉人（原审原告）：范家军，男，1965年4月18日出生，汉族，现住河北省廊坊市香河县。 委托诉讼代理人：高凤霞，女，1973年7月29日出生，汉族，住香河县新华区，系范家军之妻。 委托诉讼代理人：张丽，河北宝成律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王世利，男，1961年10月15日出生，汉族，住河北省香河县。 被上诉人：果红光，男，1984年3月17日出生，汉族，住河北省香河县。 委托诉讼代理人：魏贺英，河北王文成律师事务所律师。 上诉人范家军因与被上诉人王世利、果红光提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省香河县人民法院（2020）冀1024民初3107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 范家军上诉请求：支持其上诉请求。事实和理由：本案应由被上诉人王世利承担90%的赔偿责任，果红光作为组织者，适量承担责任。一审判决确定被上诉人承担60%的责任，与客观事实不符，证据不足，判决有误。1、从案发事实，证人魏某所述事实与真实情况不符。发生事故时，上诉人是在听从组织者果红光的安排后才和另一彩钢工人王经伟上到钢管上方进行上钢檩的，并不是被上诉人所说的“不听劝阻，执意要上”。2、2020年5月19日上午进行牛棚改造是被上诉人王世利和组织者果红光提前商定的，故被上诉人在事前应对位于前建村的养牛场内、外围进行必要的清理，但事实上，上诉人在改装牛棚前，被上诉人王世利从未到场，牛棚内稀屎满地，插脚的地方都不好找，更不具备容纳搭建脚手架作业的条件，以至于上诉人鞋上沾着稀屎作业，导致脚下打滑发生意外。3、一审庭审中果红光在法庭上提供了搭建脚手架的现场图片，脚手架是在上诉人摔伤后搭建的，组织者果红光为逃避责任的诡辩和混淆事实的目的明显。4、上钢管进行焊接作业前，上诉人曾向组织者果红光询问和索要安全绳等必备防护器具，被上诉人告知没有。因上诉人受伤，主观考虑的是及时就医，且事故现场为被上诉人的牛棚，不可能对现场保留事故原样，不可能留下证据。一审法院因上诉人未提交证据，而判决自担40%的责任，明显对上诉人不公。上诉人在受伤过程中，已尽到正常的注意义务，且无故意或重大过失的行为，依法应当由被上诉人王世利承担全部或至少90%的赔偿责任，一审判决被上诉人王世利承担60%的责任，显然与事实不符，明显不公。5、请求二审判决核定上诉人误工金额为31124元＝63763元／365＊181。 王世利答辩称，其不应该承担90%的责任，如何安排是果红光安排，人都是果红光找的，干活所用的工具费用和干活的费用都给果红光了。上诉人受伤组织者和施工者都有责任，登高作业应当搭架子，没有搭架子就上高了。 果红光答辩称，上诉人上诉请求内容有部分与实际不符，1.果红光只是干活的介绍人并不是组织者，果红光与另外三人长期搭伙干活，谁能找到活四个人就一起去干，四个人的工钱都是一样的，不存在谁组织与不组织的问题，本次干活当中因为有一人临时有事，所以介绍的范家军，当时介绍人说范家军年龄不大有经验而且有焊工证，所以才答应一起干活，范家军干活的工资与果红光及其他三人也是一样的。2.范家军上钢檩时果红光不在现场，果红光与王世利的儿子王禹鑫一起去抬架子，准备搭架子，范家军上钢檩不是果红光让上去的，根据一审在场证人魏某证言是他自己要上去，而且不等搭架子。3.王世利给付的工钱已经按照工作的天数全部给到干活的每人手里，果红光只是得到了自己应得的工钱，没有任何的盈利，综上果红光只是一名普通的干活工人，不应当承担任何责任。 范家军向一审法院起诉请求：1、请求判令被告王世利和果红光赔偿治疗费用34999.9元（包括5月19日-31日的住院治疗费21699.9元、护理费1800元、后期取钢板费10000元、伙食费1200元、交通费300元）；2、请求判令二被告赔偿精神损害费、伤残鉴定费、误工费、中期护理费、伤残赔偿金、营养费等具体费用。待伤残评定后再主张；庭审中上述诉讼请求变更为被告赔偿医疗费32694元、住院伙食补助费1200元、误工费47060元、护理费10530元、营养费4500元、伤残赔偿金71476元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费4550元，共计178010元。二次手术费待实际发生后另行主张权利；3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2020年5月19日，原告范家军经被告果红光介绍，到被告王世利位于香河县的养牛场做搭建牛棚改造时，未合理使用脚手架，踩在牛槽上方的钢管上不慎滑落摔伤。原告受伤后到香河县中医医院住院治疗，经诊断伤情为左足跟骨粉碎骨折，住院12天，支出医疗费32694元。原告伤情经北京中衡司法鉴定所鉴定确定为十级伤残，致残率10%，建议误工期截止伤残评定前一日、护理期90天、营养期90天。原告支出鉴定费4550元。原告受伤前一直居住在香河县。 以上事实有原被告陈述及提交的录音光盘、诊断证明、住院病历、医疗费票据、住院病人费用清单、购药发票、北京中衡司法鉴定所2020年11月17日出具的鉴定报告及鉴定费票据、护理人员身份证、结婚证、房产证、户口本等证据予以证实。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，2020年5月19日，原告范家军经被告果红光介绍，到被告王世利位于香河县的养牛场做搭建牛棚改造劳动，其与被告王世利之间形成劳务关系。虽然王世利主张其未直接雇佣原告，其与被告果红光系承揽关系，原告系受果红光雇佣，但搭建牛棚所需建筑材料均系王世利提供，王世利接受的是原告等人提供的劳务，其与果红光之间不符合承揽合同的特征，故被告王世利应对原告所受损伤承担赔偿责任，被告果红光不承担赔偿责任。原告自称长期从事彩钢相关工作，理应对劳动安全具有高度意识，但在工作中未尽注意义务，导致踩在牛槽上方的钢管上不慎滑落摔伤，自身具有过错，应承担一定责任。综合本案原告工作和受伤的实际情况，以原告承担40%责任，被告王世利承担60%责任为宜。 原告损失有医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费。原告支出医疗费32694元，提供相关医疗费票据予以证实，本院对支出金额予以确认。原告住院治疗12天，主张住院伙食补助费1200元，符合法律规定，法院予以支持。原告主张误工费每天按260元计算，虽然提供了其所称的工作单位营业执照复印件、误工证明和工资表，但未提交劳动合同和纳税证明，故缺乏可信度，法院对其主张的误工费标准不予支持，误工费应按河北省2019年建筑业平均工资62763元计算，原告误工期经鉴定确定为截止伤残评定前一日，自原告2020年5月19日受伤至鉴定报告出具前一日（2020年11月16日）共计177天，故误工费30435.15元（62763元/365天×177天）。原告护理期经鉴定为90天，原告未提供证据证实护理人员因护理造成的收入损失，故护理费应按照河北省2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资42115元计算，故护理费10384.2元（42115元/365天×90天）。原告营养期经鉴定为90天，营养费标准结合当地生活水平，应按每天30元计算，故营养费2700元（30元/天×90天）。原告伤情经鉴定确定为十级伤残，致残率10%，原告提供证据证实居住在城镇，故伤残赔偿金赔偿标准应按照2019年度河北省城镇居民年人均纯收入35738元计算，原告受伤时未满60周岁赔偿应计算20年，原告主张伤残赔偿金71476元（35738元×20年×10%），符合法律规定，法院予以支持。根据原告十级伤残的实际，精神损害抚慰金法院酌定3000元。对于交通费支出，原告虽未提供相关票据予以证实，但结合原告住院治疗的实际支出需要，法院酌定500元。原告支出鉴定费4550元，提供了鉴定费票据，法院对支出金额予以确认。以上原告共计损失156939.35元，被告王世利应承担60%责任即赔偿原告94163.61元（156939.35元×60%），其他损失原告自行负担。原告主张二次手术费待实际发生后另行主张权利，符合法律规定，法院准予。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条的规定，判决如下：一、被告王世利于判决生效后5日内赔偿原告范家军医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费共计94163.61元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。案件受理费1077元、保全费390.19元，共1467.19元，由原告负担586.89元，被告王世利负担880.3元。 二审期间，双方当事人没有提交新证据，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，本案中，上诉人为被上诉人王世利位于香河县的养牛场做搭建牛棚改造劳动，一审法院确认二者之间系劳务关系，符合法律规定。上诉人在为被上诉人提供劳务过程中受伤，一审法院认为上诉人自认其长期从事彩钢相关工作，应对劳动安全具有高度意识，但在工作中未尽注意义务，导致踩在牛槽上方的钢管上不慎滑落摔伤，自身具有过错，确认上诉人范家军承担40%责任，被上诉人王世利承担60%责任。对此范家军不服。范家军主张一审法院确认的责任比例有失公允。施工前被上诉人王世利未清除牛棚的粪便，也未搭建脚手架，未提供其他安全设施，被上诉人王世利应承担90%的责任。本院认为，上诉人范家军为被上诉人王世利提供劳务，王世利应提供安全设备，包括清理牛棚、搭建脚手架等，上诉人作为提供劳务一方，也应对其工作场所的安全具有一定的注意义务，本院结合双方提供的证据及当庭陈述，酌定范家军对此次事故自担30%的责任，被上诉人王世利承担70%的责任，因搭建牛棚所需要的材料均由王世利提供，且果红光并非组织者，一审判决认定果红光不承担，符合法律规定。上诉人主张果红光应适当承担部分责任，本院不予支持。范家军上诉主张一审法院计算误工金额错误。经查，上诉人范家军2020年5月19日受伤至鉴定报告出具前一日即2020年5月19日至2020年11月16日，共计181天，一审法院按177天计算，有误，本院予以纠正。范家军的误工损失31124元（62763元／365天×181天）。经查，一审法院对范家军其他项目的损失计算准确。综上，范家军的实际损失总计为157628.2元。被上诉人王世利应承担70%的责任即赔偿范家军110339.74元（157628.2元×70%），其他损失范家军自行承担。范家军二次手术费待实际发生后，另行主张权利。 综上所述，范家军的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省香河县人民法院（2020）冀1024民初3107号民事判决； 二、王世利于判决生效后五日内赔偿范家军110339.74元； 三、驳回范家军其他上诉请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息。 一审案件受理费1077元、保全费390.19元，共1467.19元，由范家军负担558.19元，王世利负担909元。二审案件受理费1896元，由范家军负担590元，王世利负担1306元。 本判决为终审判决。 审 判 长 樊清维 审 判 员 赵志勇 审 判 员 史纪红 二〇二一年六月二十一日 法官助理 丁宗发 书 记 员 孙 帅