江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终3719号上诉人（原审被告）：李辉，男，1974年10月13日生，汉族，户籍所在地湖南省怀化市，现住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：蒋芬，江苏润众律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:周金保，男，1980年4月10日生，汉族，住湖北省浠水县。上诉人李辉因与被上诉人周金保合伙协议纠纷一案，不服张家港市人民法院(2020)苏0582民初12541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。李辉上诉请求：1.判令撤销(2020)苏0582民初12541号民事判决，将本案发回重审；2.本案的一、二审诉讼费用由周金保承担。事实和理由：一、周金保诉请李辉向其支付2016年至起诉之日长达四年的合作款108583元，然而原审法院仅在完成调查2019年度双方合作款后就作出仅针对2019年度的判决，导致原审法院不仅认定事实不清，而且违背周金保的一审诉讼请求。1.在周金保没有变更诉讼请求的前提下，原审法院将周金保要求结清2016年度至今合作款的诉讼请求，直接变更为李辉主张的2019年度合作款本身就是错误的，此举将导致本案不论实体结果还是程序适用都是错误的。2.双方之间的合作关系持续长达四年之久，原审法院仅就2019年度的合作进行调查，显然将导致本案的事实认定不清、不全面。3.本案案由系合伙协议纠纷，周金保起诉前双方不仅未依合作协议完成对合伙期间的合伙财产进行清算，而且李辉先是在微信上回传《工程结算单》时对周金保主张的2019年度提成比例，工程金额予以调整。后在庭审中也一再对周金保主张的一律6%的提成比例及工程量总金额表示不认可。双方实属在周金保应得的2019年度合作款上存在很大争议，原审法院理应继续要求双方补充证据，积极核实证据，减少纠纷，而不是断章取义，以偏概全，草率的作出既不符合周金保一审诉讼目的，对李辉来说也是显失公平公正的判决。4.不论是双方微信聊天记录，还是在原审法院庭审中，多次提及“美容院结算金额”，李辉认为2019年度的工程总金额应由4470936元变更为4270936元。双方之间的差距20万元。李辉在此提交由美容院确认的结算单一份，恳请法院予以相应调整。二、原审法院依照《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国民法典时间效力的若干规定〉第一条第二款、《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条及相关法律规定作出判决，缺乏明确的法律依据。三、原审判决程序严重违法。1.李辉本人陈述至今未收到书面的民事起诉状及证据材料。2.原审法院开庭前没有给李辉至少15天的答辩期，导致李辉开庭前没有充足的时间准备相应的证据。周金保答辩称，我认可一审判决。周金保向一审法院提出诉讼请求：1.判令李辉立即向周金保支付合作款人民币108583元，并自2020年10月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止；2.本案诉讼费、保全费由李辉承担。一审法院认定事实：2016年4月23日，周金保（乙方）与李辉（甲方）签订《合作合同》一份，该合同约定，甲方提供厂房、办公室、机械设备及工人，乙方负责给甲方提供技术，甲方以每个工程决算总价的6%（500万以内的按6%，超过500万的以5%）作为酬劳支付给乙方；另乙方自带机械及办公设备放于甲方工厂，甲乙双方设备可相互共用，乙方自有工程可在甲方工厂内加工，人工费和油漆费由乙方自理，同时乙方需支付乙方自有工程决算总价6%（60万以内的按6%，超过60万的以10%）的费用给甲方以抵扣厂租和水电（乙方无需再单独支付厂租水电费用）。合同签订后，双方自2016年开始合作至今。双方在合作中，周金保认为李辉至今未结算2019年度及2020年度的合作款，而李辉认为自2016年起至今尚有工程未完工，还有部分工程未结算，但在一审法院规定的期限内未提交每年度工程完工的结算单。上述事实有《合作合同》、结算单、付款明细、银行交易流水、微信聊天记录及庭审笔录等在卷佐证。一审法院认为，周金保与李辉签订的合作合同不违反法律规定，合法有效。关于周金保主张的2019年度合作款，周金保举证了双方在微信聊天记录中经过李辉确认回传的工程结算单，周金保也认可该结算单确定的总金额为4470936元，虽然李辉认为2019年度的工程总金额为4270936元，但其未提供每次工程的结算凭证，也未说明其在微信聊天记录中将结算单回传周金保后为何变更工程总金额的理由，故一审法院认定2019年度的工程量的总金额为4470936元。根据双方签订的《合作合同》约定，李辉应按6%的提成酬劳即268256.16元结算给周金保。关于周金保主张的2019年度油费、话费补贴5000元，因周金保未能提供相应的证据，且李辉也不认可，故该项请求一审法院不予支持。按照周金保应得的268256.16元扣除双方均无争议的周金保应付给李辉的费用9000元及周金保已支付给李辉195000元，李辉还应支付给周金保64256.16元。关于周金保主张2020年度的合作款，因双方合作的工程并未全部完工，且双方并未进行结算，待结算后再行主张。据此，依照第一条第二款、《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条及相关法律的规定，判决如下：一、被告李辉应支付原告周金保64256.16元及利息（自2020年10月29日起至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。均限于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告周金保的其他诉讼请求。案件受理费1236元(已减半)、保全费1070元，合计2306元，由原告周金保负担941元，由被告李辉负担1365元。被告负担部分原告已预交，由被告在履行本判决时直接给付原告。二审中，李辉提交：第一组证据，张家港市杨舍镇致尚时光倒流美容美发店企业信用信息以及2020年7月15日李辉回传的2019年金田木业结算单以及中国农业银行苏州分行账户交易流水明细，证明姚扣银为该店的经营者，姚扣银自2019年至今共计向李辉支付2361200元，证明一审认定的2019年度结算单中的总金额应予以调整。详见2019年度结算单，工程名称第14项美容院工程小计金额320万元。第二组证据，2021年2月4日张家港市杨舍镇致尚时光倒流美容美发店出具的凭证一张，证明按照该凭证上的最后结算价300万元计算。美容院仍然有638800元工程款未收回，故周金保针对美容院该笔业务应获取的报酬还未满足结算条件。退一步说，即便按照应到总金额300万元来算，按照一审的裁判思路，因仍然有60万元未收到。一审判决第一项中的金额也应扣减该60万元对应的报酬12000元。第三组证据，2020年7月15日至2020年11月15日微信聊天记录文字版以及微信录屏，证明周金保于2020年7月15日将2019年结算单发给李辉之后。多处聊天记录都可以证明，双方直至起诉前都是认可2019年度的账并未算清，故一审法院仅依据2020年7月15日的结算单进行裁判是错误的。第四组证据，金田木业工程结算单（2019合计），按照周金保统计的数据来计算，周金保自接业务，仅相当于李辉自接业务的1.9%，由此看出双方之间业务量相差很大。同时李辉认为本案定为合伙协议纠纷，案由也属错误。第五组证据、告知函、EMS面单及快递物流信息。江南十二府2-1101室施工现场图3张，以及李辉的流水明细。证明2020年7月15日2019年度结算当中工程名称第八项江南十二府2-1101室因周金保出具的图纸尺寸错误，导致业主投诉，到目前为止，李辉依然在进行维修整改，且经与该业主结算，最终结算价仅为85000元。而根据双方签订的合作合同第二条之约定，因设计图纸尺寸导致的经济损失应由周金保承担。故针对该项目的装修款减少部分即10万元，周金保应承担相应的赔偿责任。李辉认为至少该10万元对应的6000元报酬周金保是不应当获取的。故即便按照一审法院的裁判思路，第一项判决内容也应扣减6000元。周金保质证认为，对李辉第一组证据不予认可。我发给他的是344万元多，他回传给我的，价格改了，就320万元。后来叫他提供证据，他没有提供出来。在一审开庭时他就说只有300万元，但是300万元的证据也提供不出来。李辉第二组证据，我不予认可这个证据。李辉第三组证据证明目的不认可，不知道李辉提供证据三的目的是什么。我们从16年开始到2020年之前的话，他每一笔我都是手工记账的，他都付给我了。他就是2019年欠的太多了，所以说我叫他付的时候了，他后来就叫我回传单子给他，他再回传给我，他说他就说不按六个点来结算，他只按四个点。甚至把里面的结算金额都改了低了很多。对李辉第四组证据，我在这里需要说明一下，我跟李辉是合作关系，因为我是做设计出身的，是设计师，帮他做图纸。李辉是来请我去帮他提供技术支持。因为我们之前合作过他就没有诚信。13年14年我们合作过，后来到了15年我自己出去开了个厂就不跟他合作了，他15年就跟别人去合伙，合伙了，后来就亏了，他又找我们认识的共同的朋友去说去拉拢我，叫我来要重新去跟他合作。所以说第二次合作的时候，我就不跟他按比例分成了，我就说我跟你做图纸，我就按你六个点的设计费，其他的我不管你是亏是盈我不管，因为之前我跟他合作过，是按三七比例开的。16年他又重新找我去合伙，我就说那我就按这个提成来，我不管你是亏是盈，你那个账太难算了，我只管这个工程下来，比如说100万我就拿6万块钱的提成。而我的机器设备那时候因为他那边设备不够，他叫我把我的机器设备拿到他的工厂，我说这个可以的，我说放在这边大家共用，我帮你做设计。但是我有单子的时候我们都注明了都是他工厂不忙的时候，我的单子就是我们共同的工人在做，工人的工资是我付。我其实在帮他闲暇的时候养工人。他忙的时候他根本不让我接单，我也不接单的。所以李辉现在提出来什么自接业务1.9%，业务量相差太大，这跟我们之间的合作完全没关系。对李辉第五组证据，一审判决他不服上诉的。一审的时候，我们从庭前会议到一审从始至终我跟他这么多年工地都完成了接近两年了，那时候工地都已经完工了。他都从来没提出来图纸出错。他如果提出这个来，我现在我还有很多事我要提出来的。因为一审的时候我是针对于2019年。2020年的，因为跟一审判决没关系，一审判决根本就不包含那个内容。所以说这个压根就不是我们今天上诉的诉求。而且你第五项跟一审判决没有丝毫的关系。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，周金保与李辉签订的合作协议合法有效，双方应当按约履行。一审法院2020年11月2日联系李辉送达应诉文书，2020年11月18日庭前质证，2020年11月27日开庭，李辉并未提出未收到诉状副本及证据材料、其主张答辩期未满15天的理由也不能成立。周金保认为李辉至今未结算2019年度及2020年度的合作款，而李辉认为自2016年起至今尚有工程未完工，还有部分工程未结算。李辉未提交2016至2018年度周金保应付李辉款项而未付的依据。周金保举证了双方在微信聊天记录中经过李辉确认回传的工程结算单，周金保也认可该结算单确定的总金额为4470936元，李辉认为2019年度的工程总金额为4270936元，认为双方之间的差距20万元是张家港市杨舍镇致尚时光倒流美容美发店项目。一审法院针对2019年度的合作争议进行调查，作出裁判，并无不当。关于周金保主张2020年度的合作款，因双方合作的工程并未全部完工，且双方并未进行结算，待结算后再行主张，并无不当。李辉所提原审法院不仅认定事实不清，而且违背周金保的一审诉讼请求的上诉理由不能成立。李辉提出2019年度提成比例应予调整，没有合同依据及法律依据，应予驳回。李辉提出张家港市杨舍镇致尚时光倒流美容美发店项目决算金额320万元，但因该店经营者自2019年至今共计向李辉支付2361200元，该店2021年2月4日出具凭证，最终以300万元进行结算，尚有60余万未付，该笔业务应获取报酬的条件还未满足。因此，与周金保该项目的结算应予调整。本院认为，双方合作协议约定，甲方（李辉）以每个工程决算总价的6%（500万以内的按6%，超过500万的以5%）作为酬劳支付给乙方（周金保）。张家港市杨舍镇致尚时光倒流美容美发店，周金保按预算提出的结算金额为3443282元，李辉回传给周金保的结算金额为320万元，现又提出该项目最终结算金额为300万元。李辉未就变更结算金额提交依据和理由，张家港市杨舍镇致尚时光倒流美容美发店对其出具的凭证也未到庭作证，对李辉提交结算金额变更的理由和凭证，本院不予采信。李辉即应按照协议约定给付周金保约定报酬。李辉以工程业主未足额给付款项，故其可以拖延、减少给付周金保约定报酬的理由不能成立。李辉在回传给周金保的结算单中并未提出江南十二府2-1101室因周金保出具的图纸尺寸错误造成其损失，要求扣减相应款项，一审审理中也未提出该主张，其在2021年3月13日出具给周金保、向本院提交的照片，不足以证明其主张，本院认为，本院对李辉该项上诉理由不予采信。李辉主张一审判决适用法律不当的上诉理由不能成立，本院予以驳回。综上所述，李辉的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决审判程序合法、认定事实清楚、适用法律并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2470元，由上诉人李辉负担。本判决为终审判决。审判员  杨兵二〇二一年六月十五日书记员  姜瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。