河南省确山县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1725民初1816号原告：确山县鸿基新型建材有限公司，住所地：河南省确山县新安店镇顺山店村，统一社会信用代码：91411725679453961P。法定代表人：刘小庆，该公司经理。委托诉讼代理人：周陆威，河南千嘉律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：确山县广发新型墙材有限公司，住所地：河南省确山县新安店镇朱庄村，统一社会信用代码：91411725567258782N。法定代表人：孙卫国，该公司经理。被告：确山县鹏盛新型墙材有限公司，住所地：河南省确山县留庄镇梁庄，统一社会信用代码：91411725MA442J7H4P。法定代表人：王崭，该公司经理。委托诉讼代理人：张鸽，河南精锐律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：确山县顺祥新型墙体材料有限公司，住所地：河南省确山县普会寺乡张营村，统一社会信用代码：91411725MA3XCOYB4R。法定代表人：孙合力，该公司经理。被告：确山县牛头山新型建材有限公司，住所地：河南省确山县新安店镇朱庄村**，统一社会信用代码：91411725MA3X8X7G1M。法定代表人：白爱兰，该公司经理。被告：河南盛世云天科技有限公司，，住所地：河南省确山县新安店镇朱庄村**统一社会信用代码：91411725MA47T5J9T。法定代表人：孙中红，该公司经理。委托诉讼代理人：孙建中，河南精锐律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告确山县鸿基新型建材有限公司与被告确山县广发新型墙材有限公司、确山县鹏盛新型墙材有限公司、确山县顺祥新型墙体材料有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司、河南盛世云天科技有限公司合伙合同纠纷一案，原告于2021年5月11日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告确山县鸿基新型建材有限公司的委托诉讼代理人周陆威、被告确山县广发新型墙材有限公司的法定代表人孙卫国、确山县鹏盛新型墙材有限公司的委托诉讼代理人张鸽、确山县顺祥新型墙体材料有限公司的法定代表人孙合力、确山县牛头山新型建材有限公司的法定代表人白爱兰、河南盛世云天科技有限公司的法定代表人孙中红及委托诉讼代理人孙建中到庭参加诉讼，现已审理终结。原告确山县鸿基新型建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原告确山县鸿基新型建材有限公司与河南省盛世云天科技有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司、确山县顺祥新型墙体材料有限公司、确山县鹏盛新型墙材有限公司、确山县广发新型墙材有限公司签订的合作（经营）协议。2、请求依法判决确山县广发新型墙材有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司赔偿原告确山县鸿基新型建材有限公司违约金40万元。3、诉讼费由被告承担。事实与理由：基于政府对页岩矿砖厂整合的要求，为了企业进一步发展，各砖厂都积极寻求合作经营对象。2020年1月23日，李全营利用管理原告公司事务的职务之便与河南盛世云天科技有限公司（以下简称盛世云天公司）恶意串通，在原告法定代表人不知情的情况下，与五被告签订了本案合作经营协议。签订协议时盛世云天公司未取得采矿许可权和安全、环保等各项经营许可，根本不具备经营（合作）的主体资格，该协议应为各方达成的一个初步合作意向，生效前提是盛世云天公司必须取得合法页岩砖生产经营资格。原告以该协议系恶意串通和盛世云天公司不具备签订合同主体资格为由向法院提起诉讼主张确认合同无效，确山县人民法院和驻马店市中级人民法院审理后认为该协议为有效合同，未支持原告主张无效的诉讼请求。同时，驻马店市中级人民法院（2021）豫17民终340号判决认定：“关于确山县鸿基新型建材有限公司上诉提出盛世云天公司未取得采矿许可资格、协议无法履行以及协议违反法律规定，主张合同无效的理由。本案争议的协议约定由确山县鸿基新型建材有限公司等五家公司转入盛世云天公司经营，协议对合作运营后各方占有的股份和收益如何分配均有约定，该协议系合作经营协议，双方均应依照约定积极履行义务。确山县鸿基新型建材有限公司认为盛世云天公司未能取得经营资格，本案的合作经营协议无法履行，合同目的无法实现，其可依据有关法律规定另行主张相应的权利，但该上诉理由不是其主张合同无效的理由。同时，各方当事人一审中均不认可本案争议的协议系公司的重组合并协议，该协议不违反合同法和公司法的相关规定。该协议约定自签字盖章生效，协议已生效。确山县鸿基新型建材有限公司上诉提出该协议属于附条件生效的合同与协议约定不符，不予采纳。”根据目前确山县政府关于砖瓦用页岩矿采矿权招投标出让的结果公告和中标企业复产通知看，该片矿区的采矿权已被其他公司中标，盛世云天公司未取得该片矿区的采矿权许可资格。另外，确山县政府关于南泉片区页岩矿企业复工复产核查报告中同意拟保留企业复工复产的名单中也没有盛世云天公司，其至今未取得政府批准的经营资格。在协议签订后，原告基于协议约定，一直未生产经营，但是被告确山县广发新型墙材有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司目前均已经开始私自生产经营，二被告严重违反协议约定，合作经营协议已经名存实亡。从以上事实可以看出，该合作经营协议虽然被生效判决认定为有效协议，但同时生效判决认定该协议系合作经营协议，不是公司重组协议，也不是公司股权转让协议。因盛世云天公司至今不具备经营的主体资格，造成合作经营的合同目的无法实现，同时确山县广发新型墙材有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司已经违反约定开始私自生产，原告依法提起本案解除合同之诉证据充分，于法有据。被告确山县广发新型墙材有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司的违约行为严重损害了原告的合法利益，按照协议约定应当向遵守协议约定的企业（即原告）支付违约金。综上，请求法院维护原告企业的合法权益，支持原告的诉讼请求，为此特提起诉讼。被告河南盛世云天公司辩称，1、协议约定内容明确，且已实际履行，不存在对协议履行有重大分歧的事实。按照协议约定，原告将经营权合并到答辩人公司，其他所有资产仍归被答辩人所有，原告获得300万元补偿款，该款可直接领取，或作为股本投资到答辩人公司，享有分红权。因原告与案外人有纠纷，该300万元补偿款已被确山县人民法院依法查封，该补偿款作为原告入股答辩人公司的入股款已不能实现，原告已不再具备答辩人公司股东身份，答辩人公司是否经营、盈利与否均与原告无关。2、确山县广发新型墙材有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司是在经营权整合到答辩人公司后，经确山县人民政府批准恢复生产的，该生产经营行为仍然在答辩人主导之下，由答辩人统一核算，分配利润，生产经营并不是两公司的私自经营行为。综上，原告诉请无事实依据和法律依据，应驳回其诉讼请求。被告确山县广发新型墙材有限公司辩称，我公司已经并入盛世云天公司，我对经营情况不清楚，其他同盛世云天答辩意见。被告确山县顺祥新型墙体材料有限公司辩称，我公司已经并入盛世云天公司，我对经营情况不清楚，其他同盛世云天答辩意见。被告牛头山新型建材有限公司辩称，我公司已经并入盛世云天公司，我对经营情况不清楚，其他同盛世云天答辩意见。被告确山县鹏盛新型墙材有限公司辩称，1、我公司作为五家合作经营合同中的其中一方，同意解除“合作经营协议。”2020年1月23日的“协议书”至今为止，仅是六方的初步合作经营意向，对下一步的生产经营缺乏具体内容，不具有合作经营的可操作性。签订合作经营协议的目的是为了确山县页岩砖行业整合，为了企业的进一步发展，而河南省盛世云天科技有限公司不具备独立经营权，没有取得该矿区的采矿许可证，没有安全、环保经营许可证，没有复工复产条件，不具备生产运营条件，故以盛世云天科技有限公司为主的合作经营协议并不利于其他企业的发展，合作目的根本无法实现。2、确山县广发新型墙材有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司的私自生产是对合作经营协议的违约，也是对守约方的侵权行为，答辩人保留向违约方主张违约金的权利，同时也看出合作经营协议没有约束力，是不具有操作性的协议。综上，根据现有情况，河南省盛世云天科技有限公司和各方所签订的协议不能实现合同目的，答辩人也要求解除合作经营协议。经审理查明，2020年1月23日，原告确山县鸿基新型建材有限公司与被告确山县广发新型墙材有限公司、确山县鹏盛新型墙材有限公司、确山县顺祥新型墙体材料有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司、河南盛世云天科技有限公司签订《协议书》，约定：因确山县页岩砖行业整合，为了企业进一步发展，经协商达成合作协议：一、确山县广发新型墙材有限公司，确山县鸿基新型建材有限公司，确山县鹏盛新型墙材有限公司，确山县顺祥新型墙体材料有限公司，确山县牛头山建材有限公司，以上五家企业同意转入由河南盛世云天科技有限公司经营。二、河南盛世云天科技有限公司有独立经营权，不承担转入前的任何企业的一切债权与债务。三、各企业转入新公司的股值为总值3700万。确山县鸿基新型建材有限公司300万（顺山店），确山县顺祥新型墙体材料有限公司400万（普会寺），确山县牛头山建材有限公司500万（新安店），确山县鹏盛新型墙材有限公司500万（留庄），确山县广发新型墙材有限公司2000万（新安店）。四、河南盛世云天科技有限公司运营后，五家企业占南泉矿区所占矿权40%左右股份由河南盛世云天科技有限公司运作。净收益平均分配。五、约定：五家企业不经河南盛世云天科技有限公司同意不得与第三方签订任何砖厂矿权转让及生产经营的协议，不得私自进行生产经营。如违约交罚金壹佰万元违约金。单方违约交双倍罚金。六、以上协议共同协商签订，签字盖章生效。一式七份。另查明，确山县三里河办事处南泉村砖瓦用页岩砖采矿权以政府招标方式进行公开出让，确山县鼎宸实业有限公司中标，成交时间为：2020年8月13日。河南盛世云天科技有限公司至今未取得页岩砖生产经营资格。确山县科技和工业信息化局于2021年3月29日作出确科工字（2021）16号文件，准予确山县广发新型墙材有限公司和确山县牛头山新型墙材有限公司复工复产。上述事实，有原、被告陈述，合作经营协议、民事判决书、确山县人民政府公告、确山县科技和工业信息化局文件等证据予以证实，足以认定。本院认为，原告确山县鸿基新型建材有限公司与五被告签订的协议书系合作经营协议，该协议书不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效协议。协议签订的目的是五家企业转入由河南盛世云天科技有限公司经营后，五家企业占南泉矿区矿权40%左右的股份可由河南盛世云天科技有限公司统一运作，净收益平均分配。而协议签订后，确山县三里河办事处南泉村砖瓦用页岩矿采矿权已通过政府招标方式出让给其他企业，且河南盛世云天科技有限公司至今未取得页岩砖生产经营资格，合同目的已无法实现，故原告要求解除与五被告签订的合作协议的诉请，本院予以支持，且该协议约定的只是企业经营权的合作，各个企业的资产并未合并，故该协议的解除并不影响案外人向原告主张债权。因被告确山县广发新型墙材有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司复工复产是政府的行政许可行为，故原告以二被告违反协议约定要求其各赔偿20万元的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百六十三条第一款第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告确山县鸿基新型建材有限公司与被告确山县广发新型墙材有限公司、确山县鹏盛新型墙材有限公司、确山县顺祥新型墙体材料有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司、河南盛世云天科技有限公司于2020年1月23日签订的协议书；二、驳回原告确山县鸿基新型建材有限公司的其他诉讼请求。减半收取的案件受理费3650元，由确山县鸿基新型建材有限公司负担1825元，由被告确山县广发新型墙材有限公司、确山县鹏盛新型墙材有限公司、确山县顺祥新型墙体材料有限公司、确山县牛头山新型建材有限公司、河南盛世云天科技有限公司负担1825元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  牛丽珺二〇二一年六月三十日书记员  谢珊珊