安徽省亳州市谯城区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖1602民初4458号 原告：田亭丽，女，1986年7月30日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：杜志国，安徽智立律师事务所律师。 被告：安徽同济建设集团有限责任公司，住所地：合肥市蜀山区顺丰丰泰产业园研发楼**，统一社会信用代码：91340100762758635W。 法定代表人：吴晓东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：牛士勇，安徽晟成律师事务所律师。 原告田亭丽诉被告安徽同济建设集团有限责任公司（以下简称同济公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2021年4月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田亭丽的委托诉讼代理人杜志国、被告同济公司的委托诉讼代理人牛士勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告田亭丽向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告混凝土货款10152128.48元及违约金1200000元。2.本案诉讼费用、律师代理费、保全费等由被告承担。事实和理由：2018年10月5日案外人亳州市铸建混凝土有限公司与被告安徽同济建设集团有限责任公司签订商品混凝土购销合同一份，合同约定由亳州市铸建混凝土有限公司向被告安徽同济建设集团有限责任公司出售商品混凝土，用于安徽中丞集团(毫规条子2017-123地块)项目的建设。双方在合同中就混凝土的数量及单价、交货地点及方式、付款方式及期限等等作了详细的约定，合同签订后亳州市铸建混凝土有限公司即按照约定向被告输送混凝土，被告也支付了部分货款，2020年7月12日双方又在补充协议上对管辖法院、诉讼产生的费用、违约金等进行了补充约定。经2021年3月24日对账，被告仍下欠亳州市铸建混凝土有限公司10152128.48元。2021年4月2日亳州市铸建混凝土有限公司与原告田亭丽签订债权转让协议，将上述合同中对被告享有的10152128.48元债权及违约金、利息等合同权益一并转让给原告，故原告作为合同债权受让人即取得了合同债权让与人的原合同权利。至此，原告作为上述债权的受让人，可依法向被告要求支付上述货款，为此向贵院提起诉讼，请判决支持原告的诉求。 被告同济公司辩称：一、本案转让债权由于系损害国家及答辩人方的利益，属无效转让。亳州市铸建混凝土有限公司累计供货的量有金雷签字，供应量数字是正确的，亳州市铸建混凝土有限公司累计供货29220934.80元，累计支付货款19068806.32元，下欠金额10152128.48元。我方已经累计支付货款19068806.32元。截止2021年4月30日，铸建公司累计开票18414170.14元，已经付款还下欠发票654636.2元，总共下欠发票金额为10806764.66元。由于余货款目前全部都没有开票，现转让到田亭丽名下。田亭丽系亳州市铸建混凝土有限公司的财务主管，系该公司的员工，目的就是为了不开票，然后由田亭丽个人通过诉讼执行的方式直接扣划答辩人公司的账户款，这是亳州市铸建混凝土有限公司与该公司财务主管田亭丽恶意串通逃避开票支付税金的责任，双方这一行为严重的损害国家利益和同济公司的利益。依合同法的规定是无效的。二、被答辩人没有提供证据证明该债权转让通知到答辩人，该债权转让对答辩人也没有效力。另由于合同履行中涉及到合同双方的约定，因此，该合同的性质不宜转让。本案件涉及的合同《商品混凝土购销合同》系毫州铸建混凝土有限公司将其与答辩人间的混凝土供应合同中的混凝土货款及违约金一并转让给原告，然后原告向答辩人主张货款和违约金的合同，本合同涉及双方较多的争议，所以，该合同在性质上和法律上不宜转让。并且没有履行法定的通知义务，对答辩人没有效力。三、被答辩人主体不符。因被答辩人主张的是货款，该货款是基于合同产生的，由于合同是双务性合同，双方的履行中涉及到多项义务，转让债权显然不符合条件，且并没有履行送达通知的义务，被答辩人取代供货方主张债权显然主体不符。四、被答辩人主张违约金不能成立。在本案件合同中，并没有答辩人违约要承担违约金的约定。同时，合同的第八条第2、5款约定供货方需要向答辩人项目中心邮箱发送每月对账单。该条也约定了如果没有履行上述义务，无权向答辩人提出违约主张，一切损失由其自行承担。对于石美基签订的补充协议，由于该协议并没有答辩人授权和事后追认，因此，该合同中的所有约定对答辩人不产生效力，被答辩人主张违约金是不能成立的。五、双方合同约定必须先开具出税务专票，方有主张货款的前提。但供货方没有按双方的约定，每月将供应发货账单发送到约定邮箱，也没有完全的开具税务票据，答辩人公司系大型建设类公司，遵守税法依法纳税，但供货方并没有按时开具所有已付货款的税务票据，因此，由此产生的不能付款，责任不在答辩人方，答辩人按约定也不需要承担违约等责任。 经审理查明：铸建公司为被告同济公司承包的安徽中丞集团(毫规条子2017-123地块)项目工程供应商品混凝土，2018年10月5日，被告同济公司与铸建公司签订《商品混凝土购销合同》，第八条约定：甲方（同济公司）每次向乙方（铸建公司）付款之前，乙方需提供增值税专用发票（3%税率），否则甲方有权拒绝付款，且不视为违约。乙方须在每月10号之前向甲方提供上个月混凝土供应明细表，并由甲方指定人员金雷确认签字后，证明甲方收到该明细表。甲方每月收到乙方的上月所供混凝土的供应明细表后，须及时核对，甲方指定人员吴正友对上月供货明细表进行核对后签字确认后结算，作为双方结算唯一依据，未经甲方指定人员签字确认的每月对账单无效，不可作为结算依据。2020年7月12日，铸建公司与项目负责人石美基签订《铸建预拌混凝土调价函》及《就安徽同济建设集团有限责任公司与亳州市铸建混凝土有限公司所签订的商品混凝土购销合同的补充协议》，调价函约定：自2020年7月12日起，地下，地下室每方混凝土上调30元协议约定：向人民法院提起诉讼所产生的费用（包括律师费、公告费、保全费、担保费、差旅费、误工费等等）全部由对方承担。并支付3%每月的违约金。2020年7月份以后所做的地库在封顶后一个月内，必须全款支付铸建的该工程范围内的混凝土货款。以上3%的违约金仅针对于2020年7月份之后所产生的地库混凝土货款造成违约支付的情况，所应该承担的责任。2021年4月2日，铸建公司与原告田亭丽签订《债权转让协议》，约定：截至本协议签署之日，现将甲方对安徽同济建设集团有限公司10152128.48元的到期债权依法转让给乙方，与此转让债权相关的其他权利也一并转让（包括违约金等）。截至2021年4月30日，铸建公司累计供货29220934.80元，同济公司共支付货款19068806.32元，其中铸建公司已开票18414170.14元，下欠发票654636.2元。另查明石美基为被告方工地负责人。 本院认为，依法成立的合同，受到法律保护。同济公司与铸建公司之间签订的《商品混凝土购销合同》系双方真实意思表示，不违反有关法律规定，应合法、有效。铸建公司依照合同约定供应混凝土，同济公司应予支付相应货款。石美基以同济公司名义与铸建公司签订调价函、补充协议，虽未加盖同济公司公章，但石美基虽无相关代理权限。根据《中华人民共和国民法典》第五百零三条之规定，无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务或者接受相对人履行的，视为对合同的追认。本案中，原告提供的《应付亳州市铸建混凝土有限公司砼款》《混凝土销售结算单》显示，2020年7月12日后，地下，地下室混凝土单价已上调后的表单均有同济公司指定人员金雷签字或加盖公章确认，因此应视为同济公司对调价函的追认，故石美基于同日签订的补充协议，亦应予以确认。根据补充协议，因向人民法院提起诉讼所产生的60000元律师代理费由被告同济公司承担，经核查《应付亳州市铸建混凝土有限公司砼款》，2020年7月12日之后产生地库混凝土货款共计6656721.99元，铸建公司最后一次供货时间为2021年1月30日，双方补充约定同济公司支付工程范围内的混凝土货款的履行期限为一个月，履行期内未支付视为违约，原告主张3个月的违约金，本院不予支持，因此截至2021年4月30日，被告同济公司应支付违约金399403.32元（6656721.99元×3%×2个月）。根据《中华人民共和国民法典》第五百四十五条之规定，债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人，但是有下列情形之一的除外：（一）根据债权性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。本案中，原告田亭丽与铸建公司签订的债权转让协议并不符合上述情形，因此该协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法、有效。针对本案债权转让通知是否送达问题，应以债务人是否知晓债权转让事实作为债权转让通知法律效力的关键，故原告田亭丽直接向我院起诉，并借助人民法院送达起诉状的方式向债务人同济公司送达债权转通知，亦发生通知转让债权之法律效力，故对于同济公司未收到债权转让通知的抗辩理由，本院不予采信。同济公司以双方合同约定必须先开具出税务专票，方有主张货款。根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。本案中，同济公司与铸建公司约定甲方（同济公司）每次向乙方（铸建公司）付款之前，乙方需提供增值税专用发票，否则甲方有权拒绝付款，且不视为违约的抗辩理由，本院认为铸建公司开具发票的义务应为双方买卖合同的附随义务，同济公司支付货款的义务则为双方买卖合同的主给付义务，故同济公司以铸建公司未开具发票主不予付款的抗辩理由，本院不予采信。但是作为同济公司与铸建公司约定约定的开票义务，应在债权转让时一并转让给原告，原告应在收到货款时按同济公司与铸建公司约定的开票义务向被告同济公司开具合同上约定的增值税专用发票。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零三条、第五百零九条、第五百四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十一条之规定，判决如下： 一、被告安徽同济建设集团有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告田亭丽商品混凝土货款10152128.48元及违约金399403.32元。 二、被告安徽同济建设集团有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告田亭丽为实现债权的律师代理费用60000元。 三、原告田亭丽在收到被告安徽同济建设集团有限责任公司支付的货款时向安徽同济建设集团有限责任公司开具等额增值税专用发票。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费94913元，减半收取47456.5元，保全费5000元，合计52456.5元，由被告安徽同济建设集团有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 员 吴加付 二〇二一年六月十七日 法官助理 郭利利 书 记 员 石曼丽