山东省济南市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）鲁01民终5870号上诉人（原审原告）：赵伟娜，女，1981年4月26日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：崔慧平，北京市盛廷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：隋荣，女，1954年8月22日出生，汉族，住济南市。原审第三人：济南中轩投资有限公司，住所地济南市。上诉人赵伟娜因与被上诉人隋荣、原审第三人济南中轩投资有限公司（以下简称中轩公司）债权人代位权纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104民初3672号之二民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。赵伟娜上诉请求：撤销一审裁定，指令济南市槐荫区人民法院审理本案。事实和理由：（一）赵伟娜的起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，一审法院应当审理本案。本案中，因中轩公司代隋荣向崔爱华履行（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的义务，代隋荣清偿了崔爱华13744031元债务，中轩公司从而对隋荣享有13744031元债权。但中轩公司未向隋荣主张该债权，赵伟娜作为生效法律文书所确定的中轩公司的债权人，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条第一款之规定，有权以自己的名义代位行使中轩公司的债权，要求隋荣向赵伟娜偿还债务。由此，赵伟娜是与本案有直接利害关系的公民；有明确的被告；有具体的诉讼请求和理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖，一审法院应当审理本案。（二）本案须以（2018）鲁0281民初2533号民事调解书再审审理结果为依据，而该案尚未审结，依法应当中止诉讼，一审法院以案件长期中止影响司法效率，案涉民事调解书的效力不确定，驳回上诉人的起诉，明显违反法律规定，没有任何法律依据。根据《民事诉讼法》第一百五十条规定：有下列情形之一的，中止诉讼：（一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（二）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；（三）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（四）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；（六）其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。赵伟娜行使代位权是基于中轩公司代隋荣对崔爱华履行（2018）鲁0281民初2533号民事调解书而产生，因中轩公司向青岛市中级人民法院申请再审，青岛市中级人民法院作出（2020）鲁02民终民申268号民事裁定书，裁定提审该案，再审期间中止（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的执行。该民事调解书效力需由再审程序确定，属于上述法律规定的“本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的”情形，本案依法应当中止审理。隋荣、中轩公司均未答辩。赵伟娜向一审法院起诉请求：1.判令隋荣向赵伟娜支付675万元；2.判令隋荣支付赵伟娜保全担保费损失6750元；3.本案诉讼费用由隋荣承担。一审法院认定事实：2015年8月6日，济南市历下区人民法院作出（2015）历民初字第439号民事调解书，载明：一、中轩公司于2015年9月30日之前偿还赵伟娜借款、垫付款等共计1042212元及利息（利息的计算方式为：以1042212元为本金，自2013年12月30日起至付清之日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍计算）；二、双方再无其他纠纷，此案已结。同日，济南市历下区人民法院作出（2015）历民初字第440号民事调解书，载明：一、中轩公司于2015年9月30日之前退还赵伟娜承包费361万元及违约金（违约金的计算方式为：以100万元为本金，自2013年4月30日起计算至2013年6月29日止；以200万元为本金，自2013年6月30日起至2013年9月29日止；以300万元为本金，自2013年9月30日起至2013年12月29日止；以361万元为本金，自2013年12月30日起至付清之日止，以上均按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍计算）；二、双方再无其他纠纷，此案已结。2016年4月20日，就上述两案件，济南市历下区人民法院作出（2015）历执字第1792号、（2015）历执字第1793号执行裁定书，裁定赵伟娜与中轩公司上述两案件终结本次执行程序。2018年3月6日，山东省胶州市人民法院作出（2018）鲁0281民初2533号民事调解书，载明：一、截止2018年1月21日，隋荣共欠崔爱华借款本息共计人民币1220万元，分三次付清，于2018年3月26日前支付220万元，于2018年6月30日前支付500万元，于2018年12月30日前支付500万元；二、中轩公司对上述欠款承担连带清偿责任；三、如二被告有任何一期逾期未付，崔爱华可要求被告继续支付利息（自2018年1月22日起，以500万元为基数按月利率2%计算，至欠款实际清偿之日止），并可就全部欠款向法院申请强制执行；四、本案一次性了结，双方别无其他争议。2019年9月6日，就上诉人中轩公司因与被上诉人山东省济南市地下工程开发公司房屋租赁合同纠纷一案，济南市中级人民法院作出（2019）鲁01民终4353号民事调解书，载明：一、双方确认山东省济南市地下工程开发公司与中轩公司签订的《905人防工程D座楼平时使用框架协议》及补充协议于2013年3月26日解除；二、中轩公司于2019年8月8日搬离位于济南市历下区洄龙山峪905人防工程D座楼并交付给山东省济南市地下工程开发公司；三、中轩公司应付山东省济南市地下工程开发公司租赁费、逾期付款违约金、占有使用费、水费、物业费共计4923668.45元，另有山东省济南市地下工程开发公司主管部门投入的前期基础装修款495万元。山东省济南市地下工程开发公司同意对中轩公司投入的装修款予以补偿，经山东弘理建设项目管理有限公司鉴定，装修款数额为31106858.76元。以上双方欠款折抵后，山东省济南市地下工程开发公司应付剩余装修补偿款21233190.31元。其中，装修工程造价鉴定费310000元，应由中轩公司负担的155000元，由山东省济南市地下工程开发公司从应付补偿款中代扣支付给山东弘理建设项目管理有限公司。余款21078190.31元由山东省济南市地下工程开发公司履行财务报批手续后支付，具体支付时间及支付方式由双方协商确定。四、本协议签订后，双方互不追究。2019年10月28日，济南市市中区人民法院作出（2019）鲁0103执异338号执行裁定书，查明：隋荣与中轩公司追偿权纠纷一案，本院于2018年3月23日依法作出（2018）鲁0103民初1555号民事调解书，根据该调解书，中轩公司应分三期共计偿还隋荣6649610元。因中轩公司未按法律文书履行义务，隋荣于2109年1月23日向本院申请执行，本院于2019年6月13日向异议人发出协助执行通知书，要求其协助冻结中轩公司在异议人处的装修补偿款6700000元；2019年9月27日，本院向异议人山东省济南市地下工程开发公司发出通知书，要求异议人向隋荣履行对中轩公司的到期债务6750000元。2019年10月15日，异议人向本院提出书面异议……裁定驳回山东省济南市地下工程开发公司的申请。2020年6月4日，胶州市人民法院作出（2020）鲁0281执恢277号结案通知书，载明：申请执行人崔爱华与被执行人隋荣、中轩公司借款合同纠纷一案，（2018）鲁0281民初2533号民事调解书发生法律效力后，因被执行人未自动履行，申请执行人于2018年3月28日向我院申请执行，执行案号（2018）鲁0281执1523号，执行标的12464167元。在执行过程中，因被执行人暂无履行法律义务的能力，本院于2018年10月5日对本案终结本次执行程序。2019年12月12日本院划拨被执行人中轩公司对第三人山东省济南市地下工程开发公司的装修补偿款13744031元（包含执行费79864元）。2020年1月8日被执行人中轩公司对（2018）鲁0281执1523号划拨裁定书提起执行异议，案号（2020）鲁0281执异1号。2020年1月8日申请执行人崔爱华提供足额担保申请继续执行并发还案款，本院依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第10条的规定查封担保后发还案款13664167元。2020年4月24日青岛中级人民法院（2020）鲁02执复28号裁定驳回复议申请人中轩公司的复议申请，维持胶州市人民法院（2020）鲁0281执异1号执行裁定。本院依申请执行人申请解除对担保账号担保金的查封，并恢复对（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的执行，执行案号（2020）鲁0281执恢277号。因申请执行人放弃剩余案款的执行，并同意本案执行完毕。依照《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第十五条的规定，通知如下：本院（2020）鲁0281执恢277号执行案件已执行完毕。2020年8月27日，青岛市中级人民法院作出（2020）鲁02民申268号民事裁定书，载明：原审原告崔爱华与原审被告隋荣、中轩公司民间借贷纠纷一案，山东省胶州市人民法院于2018年3月6日作出（2018）鲁0281民初2533号民事调解书，已经发生法律效力。本院认为，该调解书确有错误，应予提审。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十八条第二款、第二百零六条规定，裁定如下：一、本案由本院提审；二、再审期间，中止原调解书的执行。一审法院认为，本案系债权人代位权纠纷。《中华人民共和国合同法》第七十三条第一款规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。依照上述规定，代位权的发生需要债务人存在确定的债权。赵伟娜行使代位权的权利基础，是中轩公司对隋荣享有的债权，该债权是中轩公司代隋荣向崔爱华履行（2018）鲁0281民初2533号民事调解书义务产生，但中轩公司向青岛市中级人民法院申请再审，青岛市中级人民法院作出（2020）鲁02民申268号民事裁定书，裁定中止（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的执行，该调解书效力需由再审程序确定，中轩公司对隋荣是否享有债权，现处于不确定状态，因青岛市中级人民法院的再审裁定中，无明确期限，可能影响案件诉讼效率，案件长期中止影响司法效率，（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的效力不确定，因此驳回赵伟娜的起诉，本案当事人可待（2018）鲁0281民初2533号民事调解书效力确定后另行处理，故对赵伟娜的起诉，一审法院依法驳回。关于第三人中轩公司的委托诉讼代理人问题，中轩公司持两枚不同公章，作出了两个不同的委托代理手续，但该两个不同的委托代理手续与本案争议焦点无关，不作处理，中轩公司可另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，裁定如下：驳回赵伟娜的起诉。案件受理费50元（已减半收取），由赵伟娜负担。经审理本院认定，一审裁定认定事实属实，本院予以确认。本院认为，在（2018）鲁0281民初2533号民事调解书的效力尚不确定的情况下，中轩公司对隋荣是否享有债权，也处于不确定状态。对（2018）鲁0281民初2533号民事调解书启动的再审程序，期限尚不确定，于此情形下，一审法院暂裁定驳回赵伟娜的起诉并无明显不妥。赵伟娜可待条件成就时另行起诉。综上，一审裁定认定事实清楚，处理方式并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。上诉人赵伟娜预交的一、二审案件受理费均予以退回。本裁定为终审裁定。审判员  杨晓辉二〇二一年六月二十九日书记员  魏洪婧