北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终5209号上诉人（原审原告）：傅鹏，男，1978年8月1日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：陈行法，北京市天元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京易尚嘉华文化发展有限公司，住所地北京四顺义区仁和镇林河南大街9号院14号楼至6层01内3层344。法定代表人：李海慧。上诉人傅鹏因与被上诉人北京易尚嘉华文化发展有限公司（以下简称易尚嘉华公司）娱乐服务合同纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2020）京0113民初6661号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。傅鹏上诉请求：撤销一审判决，改判支持傅鹏的全部诉讼请求。事实与理由：一、傅鹏已提供证据证明购卡费用已经支付给了易尚嘉华公司。1.在本案审理的法律关系中，傅鹏的主要义务是付款义务。2.傅鹏是否已尽到付款义务，可以从上海麦亲信息科技有限公司（以下简称麦亲公司）与易尚嘉华公司之间的合作合同及补充协议，结合相关付款凭证来进行判断。麦亲公司已根据合作合同向易尚嘉华公司支付了预付款20万元，该预付款实际为代未来准备购买“超人空间蹦床乐园199元亲子蹦床年卡”的消费者先行垫付，之后麦亲公司再根据消费者向易尚嘉华公司购买“超人空间蹦床乐园199元亲子蹦床年卡”支付的费用中抵扣。该抵扣行为仅为麦亲公司与易尚嘉华公司之间财务上的处理，属于麦亲公司与易尚嘉华公司之间法律关系的处理范畴。但并不改变傅鹏与易尚嘉华公司之间形成娱乐服务合同法律关系。3.从傅鹏提供的手机付款截图、麦亲公司出具的证明以及麦亲公司的20万元付款凭证可以确认，傅鹏所支付的购卡费用已经支付给了易尚嘉华公司。二、易尚嘉华公司应当向傅鹏返还已付购卡费用或剩余费用。1.易尚嘉华公司收取傅鹏支付的购卡费用之后，应当向傅鹏提供蹦床娱乐服务，但是易尚嘉华公司位于顺义区后沙峪古城村北颐顺12号的“超人空间”门店已停止营业，后该店于9月30日闭店。易尚嘉华公司客观上已无法继续履行其与傅鹏之间的娱乐服务合同义务。2.易尚嘉华公司无正当理由未继续履行其与傅鹏之间的娱乐服务合同义务，已经构成违约。因此，易尚嘉华公司应当承担退费及赔偿傅鹏损失的违约赔偿责任。三、关于本案举证责任。1.本案中，傅鹏已经举证证明其已经履行了娱乐服务合同的付款义务，同时也举证证明了易尚嘉华公司无法继续履行娱乐服务合同。2.对于易尚嘉华公司停业之前是否已经向傅鹏提供过娱乐服务或提供了多少的娱乐服务，应当由易尚嘉华公司来举证证明，否则应当由易尚嘉华公司承担举证不能的不利法律后果。而本案易尚嘉华公司无法联系又经法院公告后未出席庭审，法院依法缺席审理，可以认定易尚嘉华公司放弃了针对傅鹏的主张进行抗辩的权利。3.本案中，傅鹏购卡时，5月16日使用完优惠券后一张实际支付178元，另一张实际支付189元，商家8月28日闭馆，计算出中间的使用时间（5月16日至8月28日）为103天，退款规则为按照剩余使用时间退款：(178元+189元)/365天×（365天-103天）=264元。4.实际上，傅鹏对年卡的使用记录均由易尚嘉华公司进行记录，应当由易尚嘉华公司对傅鹏使用年卡的情况进行举证。易尚嘉华公司未提出上诉。傅鹏向一审法院起诉请求：1.判令易尚嘉华公司支付退款292元；2.判令易尚嘉华公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：傅鹏提交证明、合同、补充协议、网上银行付款回单、营业执照复印件、截图、付款截图等证据，称其分别花费189元和178元，通过麦淘亲子平台购买了2张“超人空间蹦床乐园199元亲子蹦床年卡”，2张卡显示是年卡，没有实体卡，其中189元的卡使用过大概3、4次，178元的卡没有用过。一审法院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。易尚嘉华公司经一审法院公告传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，傅鹏提交的证据无法证实其主张的年卡使用情况、计费标准及卡内剩余金额，故对其诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回傅鹏的全部诉讼请求。本案二审中，傅鹏向本院提交以下证据：证据1.流程演示，系傅鹏事后操作演示当时购买麦淘亲子卡的流程；证据2.麦淘亲子平台的说明；两份证据用以证明傅鹏在麦淘亲子APP购买了蹦床年卡，所购买的服务的提供商即为易尚嘉华公司。二审经查，傅鹏在本案中提交的2020年5月6日麦亲公司出具的证明显示：2019年5月16日，傅鹏通过我平台购买了北京易尚嘉华文化发展公司出售的两张“超人空间蹦床乐园199元亲子蹦床年卡”，并分别通过我平台支付了189元和178元。2019年8月28日，北京易尚嘉华文化发展公司位于顺义区后沙峪古城村北颐顺12号的“超人空间”门店关闭。傅鹏提交的付款截图显示：2019年5月16日，傅鹏向麦亲公司分别支付189元和178元。傅鹏提交的《北京易尚嘉华文化发展公司超人空间主蹦床合作合同》显示：“1.1合作项目：2019年5月，甲方易尚嘉华公司与乙方麦亲公司签订该合同，合作项目为实名制会员卡，会员售卖价199-399元，有限期限为一年……年卡使用地址：北京市顺义区后沙峪颐顺12号超人空间……1.9.0付款方式：乙方一次性向甲方银行账户支付票务预付款共计20万元，（麦淘亲子预付20万元预付款享有超人空间蹦床公园本次年卡活动自2019年5月8日至2019年6月5日线上的独家活动权），如2019年6月15日款项仍未消耗完毕，乙方可在3个月内线下继续做活动消耗预付款项……。”傅鹏提交的网上银行付款回单显示：2019年5月9日，麦亲公司向易尚嘉华公司支付20万元。傅鹏另提交了北京易尚嘉华文化发展有限公司与上海麦亲信息科技有限公司的商务合作合同-渠道版补充协议，其中对于超人空间麦淘整体售卖套餐显示共有四种类型卡，包括399元4人半年卡，499元4人年卡，199元年卡，99元6次卡。本案二审中，傅鹏向本院提交“超人空间蹦床乐园199元亲子蹦床年卡”用户下单流程说明，显示用户下单流程如下：1.用户在手机上点击“麦淘亲子”app；2.选择所在城市-“北京”；3.搜索栏搜索关键词“超人空间”找到产品；4.点击产品链接进入详情页面。浏览产品图文后，下滑屏幕可以看到活动主办方以及营业执照，同时也可以看到免责声明内容（其中，点击活动主办方部分的“查看营业执照”链接后，可以看到易尚嘉华公司的营业执照）；5.点击右下方“3人成团”，填写相关信息，点击“去支付”，选择支付方式，付款后，即可拼团购买（该步骤中显示收款方为麦亲公司）；6.购买成功后，回到首页，点击下方“订单”，可以看到购买的订单；7.购买后，在“全部订单”可看到以往下单的所有订单，未使用订单在“待使用”中也可以清楚找到。消费者进行消费的流程为：用户购买后→麦淘app/H5页面（订单）→待预约→立即预约→预约后至商家现场扫码打卡核销→商家根据核销以及用户第一次使用在商家的后台系统录入的电子照片确认是同一个人→确认后进行使用。二审经询，傅鹏称其是通过“麦淘亲子”app上看到涉案的项目有199元购年卡的服务，其在app上购买了两张年卡，一张使用了优惠券，一张没有使用优惠券，用了几次之后再去店铺使用年卡的时就是关门状态，找不到人了；手机app有年卡的记录，如果消费的话，何时购买的卡有相应的识别，告诉商家手机号，商家去核实手机号购买记录，然后作相应的扣减，向商家出示的是“麦淘亲子”app虚拟卡，一年内无使用次数限制。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，易尚嘉华公司应当在傅鹏付款后为傅鹏提供符合双方约定的娱乐服务活动，在双方约定的服务期内，易尚嘉华公司位于顺义区后沙峪古城村北颐顺12号的“超人空间”门店关闭，导致傅鹏不能享受到约定的服务，已构成根本违约。傅鹏主张易尚嘉华公司应退还其相应费用，为此其提交了付款截图、麦亲公司出具的证明、易尚嘉华公司与麦亲公司签订的合作合同及补充协议、网上银行付款回单等多项证据，并对具体下单流程、消费流程等作出详细说明，本院认为上述证据及相应说明内容相互印证，傅鹏的主张具有事实依据。就退还费用情况，根据傅鹏的举证，本院能够认定傅鹏主张的付款情况以及其购买的年卡系未限制使用次数的年卡。本院认为对于未限制使用次数的年卡，易尚嘉华公司应自不能提供服务之日起将已收取的金额扣除已使用天数后向消费者进行返还。根据本案在案证据，傅鹏在本案中主张的退款数额并无不当，应予支持；一审法院判决对本案作出的认定处理存有不当，对此本院予以纠正。易尚嘉华公司经依法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院依法缺席审理和判决。综上所述，傅鹏的上诉请求成立，本院予以支持；结合傅鹏二审新提交的证据情况，本院查明事实后对一审判决予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：一、撤销北京市顺义区人民法院（2020）京0113民初6661号民事判决；二、北京易尚嘉华文化发展有限公司于本判决生效后七日内退还傅鹏264元；三、驳回傅鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。公告费1260元，由北京易尚嘉华文化发展有限公司负担（傅鹏已预交，由北京易尚嘉华文化发展有限公司于本判决生效后七日内支付给傅鹏）。一审案件受理费50元，由北京易尚嘉华文化发展有限公司负担（于本判决生效后七日内交至一审法院）。二审案件受理费50元，由北京易尚嘉华文化发展有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 郑吉喆审 判 员 金妍熙审 判 员 龚勇超二〇二一年六月三十日法官助理 汤和云书 记 员 马梦蕾