内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终1676号上诉人（原审被告）：包头市联投商贸有限责任公司。法定代表人：刘双亮，执行董事。委托诉讼代理人：张骄，内蒙古戈戍律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘艳茹，内蒙古戈戍律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：叶磊，男，1988年1月29日出生，住内蒙古自治区包头市。上诉人包头市联投商贸有限责任公司因与被上诉人叶磊劳动争议一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2021）内0204民初856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。包头市联投商贸有限责任公司上诉请求：1.请求撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2021）内0204民初856号民事判决，依法改判驳回被上诉人叶磊一审诉讼请求或发回重审；2.请求判令由被上诉人叶磊承担一审、二审诉讼费。事实和理由：一、《入职协议书》就是简易劳动合同。被上诉人在入职时，上诉人与其签订了《入职协议书》，内容包含用人单位及劳动者双方主体、入职时间、工作岗位、工作地点、工作内容、试用期、试用期工资、转正条件、请假制度、离职要求、社会保险、劳动报酬等，该协议完全具备劳动合同要素，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定。虽名为《入职协议书》，但实质上就是简易版的劳动合同，法院应当根据实质内容认定《入职协议书》为劳动合同。一审认为《入职协议书》缺乏劳动合同必备的劳动合同期限、社会保险、劳动报酬等条款，明显错误。第一，合同第10条“甲方正式录用乙方后，乙方（一线员工）如中途因故须离职时需提前1个月提出申请，办公室员工需提前3个月提出申请，并经人事部送达批准书后方可进行工作交接离开工作岗位”，可见这是无固定期限的劳动合同，因此劳动合同期限是有的；第二，合同第13条“乙方入职满1年时间的，甲方根据乙方个人意愿，将为其缴纳社会保险（五险）”，很明显是有约定的，一审认定没有错误；第三，合同第6条“试用期工资为2000元／月”，试用期尚且2000元，那么转正肯定要高于该标准，因为行业特点，工资金额是不固定的，但不能说没有约定工资报酬。同时，《入职协议书》第7条“乙方如试用期不合格，甲方有权终止劳动关系”，明确双方为劳动关系。由上述事实可见，《入职协议书》具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定的劳动合同的要素。上诉人系小微企业，且行业特点是人员流动性特别大，上诉人能做到签订该劳动合同已经是走在本地区同行业的前列。上诉人认为，《入职协议书》就是简易劳动合同，应认定双方存在无固定期限劳动合同。二、双方应为无固定期限劳动合同。《入职协议书》第7条“乙方如试用期不合格，甲方有权终止劳动关系”，明确双方为劳动关系。《入职协议书》第11条提到了“六个月内离职”“一年内离职”“满一年”的劳动期限的约定，第13条“入职满1年”同样是劳动期限的约定。如果单单是试用期的合同，则不存在“六个月”“一年”等的字样。《入职协议书》关于劳动期限的约定，实质就是只要被上诉人愿意，可以一直干下去，这就是无固定期限劳动关系的特点。三、入职至提起仲裁已超过一年。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被上诉人2019年10月14日入职，2021年1月14日提起仲裁，已经超过仲裁时效。四、原审判决超出诉讼请求。本案最大的错误在于超出诉讼请求判决。被上诉人的诉讼请求第一项是“1、被告支付原告无固定期限劳动合同生效时（2020年10月14日至2021年1月4日）的双倍工资赔偿12308.01元；”但法院判决认定的是“应从2019年11月15日起至2020年10月13日止向叶磊每月支付二倍工资的差额”，判决与请求的时间不一致，因此判决超出了诉讼请求，判决完全错误。叶磊辩称，一、被上诉人与上诉人之间存在劳动关系，事实清楚，证据充分。二、上诉人以各种理由推脱不予签订劳动合同未缴纳社保，依法应当向被上诉人支付在职期间2020年2月1日至2021年1月4日双倍工资差额42501.49元。三、上诉人发放基础工资以打卡的形式发放，福利、部分奖金及报销费用都以现金形式发放。四、上诉人在本案一审诉讼期间与全体在职员工签订劳动合同来掩盖没有签订劳动合同的事实。五、上诉人通知同行不得录用被上诉人，被上诉人要求经济补偿金3400元。叶磊向一审法院起诉请求：1.被告支付原告无固定期限劳动合同生效时（2020年10月14日至2021年1月4日）的双倍工资赔偿12308.01元；2.被告支付原告社会保险17823.9元；3.本案案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：原告于是2019年10月14日到被告处工作，从事销售，约定工资为底薪2000元（300元夜班补助＋1700元工资）加上绩效考核。原告工作至2021年1月4日离职。被告未为原告缴纳社保。在职期间被告为原告发放2019年10月工资671元；2019年11月奖金200元和工资3007.29元；2019年12月工资3001元；2020年1月工资4569元；2020年2月工资1500元、奖金301元；2020年3月工资3237元；2020年4月工资2493元；2020年5月工资5074元、奖金300元；2020年6月工资4053元；2020年7月工资4858元；2020年8月工资4983元；2020年9月工资3897元；2020年10月工资4479元；2020年12月2日补发2020年10月工资65.49元；2020年11月工资4304元；2020年12月工资3505元；2021年1月1日-1月4日的工资952元。原告还称被告2020年2月27日发放过200元现金，2020年11月5日发放过400元现金，2020年12月7日发放过300元现金，被告对此不予认可，原告未举证。庭审中，被告提交原告入职之时签订的《入职协议书》，其中内容包含上岗时间、工作地点、试岗学习期、试用期工资、转正条件等内容。被告称该《入职协议书》为劳动合同，原告对此不予认可。另查明在2021年2月19日包头市青山区劳动人事争议仲裁院开庭笔录第4页第8行中被告包头市联投商贸有限责任公司陈述未与原告签订劳动合同。一审法院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，原告自2019年10月14日在被告包头市联投商贸有限责任公司工作至2021年1月4日离职，被告包头市联投商贸有限责任公司未与原告订立书面劳动合同。被告主张《入职协议书》为劳动合同，该入职协议书缺少法律规定的劳动合同必备的劳动合同期限、社会保险、劳动报酬等条款，不符合劳动合同的格式要件，且在仲裁开庭之时，被告认可未签订过书面劳动合同，因此被告的抗辩意见法院不予采信。被告未按照法律规定与原告签订书面劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”根据国务院发布的《关于工资总额组成的规定》第四条可知，奖金、津贴、补贴、加班加点工资等劳动报酬均属于工资一部分。被告向原告支付的未签书面劳动合同双倍工资标准应以相应时间段实际发放的工资为准。本案中包头市联投商贸有限责任公司未与叶磊签订书面劳动合同超过一年，应视双方已订立无固定期限劳动合同。包头市联投商贸有限责任公司作为用人单位违反法律规定，超过一年未与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当向叶磊支付二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。”根据上述法律规定，对用人单位自用工之日起满一年后仍未与劳动者订立书面劳动合同的，应承担11个月的二倍工资。本案中，叶磊2019年10月14日开始工作至2020年10月14日满一年后，包头市联投商贸有限责任公司仍然未与叶磊订立无固定期限劳动合同，应从2019年11月15日起至2020年10月13日止向叶磊每月支付二倍工资的差额，经计算该差额明显超过原告请求的12308.01元，原告请求12308.01元系其意思自治，法院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险征收机构对于用人单位欠缴社会保险费负有征缴义务，劳动者与用人单位就欠缴社会保险费发生的争议是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议，故叶磊要求被告向其支付社保金的主张，不属于人民法院审理劳动争议纠纷案件的范围，原告的该项请求法院不予审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：一、被告包头市联投商贸有限责任公司支付原告叶磊未签订劳动合同的双倍工资差额12308.01元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告叶磊的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告包头市联投商贸有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。被上诉人叶磊提交了一份录音证据，欲证明在一审诉讼期间，上诉人和全体在职员工签订了书面劳动合同。上诉人对该事实予以认可，对证明目的不予认可。本院对该证据予以采信。本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，必须订立书面劳动合同。书面劳动合同是确认劳动关系的重要法律依据，是用人单位和劳动者双方维护各自的合法权益的重要法律凭证。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定，即用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，叶磊于2019年10月14日在包头市联投商贸有限责任公司工作，至2021年1月4日离职。虽然包头市联投商贸有限责任公司未主动与叶磊订立书面劳动合同。但是依据上述法律规定自2020年10月14日起，可以视为包头市联投商贸有限责任公司与叶磊已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定：用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本院认为,该条款中“违反本法规定不签订无固定期限劳动合同的”情形主要是指用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定，即不与劳动者订立无固定期限劳动合同的行为，主要包括以下三种情形：（1）续延劳动合同时，劳动者已在该用人单位连续工作满十年以上，劳动者提出或者同意续订劳动合同，用人单位拒绝签订无固定期限劳动合同；（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄十年以内的，劳动者提出或者同意续订劳动合同，用人单位拒绝签订无固定期限劳动合同；（3）连续签订两次固定期限劳动合同后续签的，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订劳动合同，而用人单位拒绝签订无固定期限劳动合同。本案中,被上诉人叶磊并不符合上述情形，故虽然可视为其与其包头市联投商贸有限责任公司订立了无固定期限劳动合同,但其要求包头市联投商贸有限责任公司支付无固定期限劳动合同生效时即2020年10月14日至2021年1月4日的双倍工资赔偿12308.01元的诉求，于法无据，本院不予支持。综上所述，包头市联投商贸有限责任公司的上诉请求成立。本院依法予以支持。一审判决适用法律错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2021）内0204民初856号民事判决；二、驳回叶磊一审的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，均由叶磊负担。本判决为终审判决。审判长 贺 静审判员 李 梅审判员 高阿韬二〇二一年六月二十八日书记员 张慧敏附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法（2012）》第十四条【无固定期限劳动合同】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法（2017）》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。《中华人民共和国劳动合同法实施条例（2008）》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。