文书内容江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0804民初2670号原告：江海风，男，1976年12月12日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：陈宗武，淮安市淮阴区四方法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：阮伟华，淮安市淮阴区东方法律服务所法律工作者。被告：江苏首脑宅配家居有限公司，住所地淮安市淮阴区袁集乡桂塘村工业集中区。法定代表人：张春艳，该公司总经理。被告：淮安市海格瑞德家具有限公司,住所地淮安市经济开发区迎宾大道8号405室。法定代表人：张春艳，该公司执行董事兼总经理。两被告共同委托诉讼代理人：刘伟，江苏宗泽律师事务所律师。第三人：江苏荣耀建设有限公司，住所地江苏省泗洪县龙集镇工业集中区环湖路西侧6幢。法定代表人：陈燕青，该公司总经理。委托诉讼代理人：王小伟，该公司员工。原告江海风与被告江苏首脑宅配家居有限公司（以下至判决主文前简称首脑公司）、淮安市海格瑞德家具有限公司（以下至判决主文前简称海格瑞德公司）、第三人江苏荣耀建设有限公司（以下至判决主文前简称荣耀公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年6月24日立案受理，依法适用普通程序，于2020年9月2日公开开庭进行了审理，原告江海风及其委托诉讼代理人阮伟华，被告首脑公司、海格瑞德公司共同委托诉讼代理人刘伟，第三人荣耀公司委托诉讼代理人王小伟到庭参加诉讼；于2021年4月21日公开开庭进行了审理，原告江海风及其委托诉讼代理人陈宗武，被告首脑公司、海格瑞德公司共同委托诉讼代理人刘伟，第三人荣耀公司委托诉讼代理人王小伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江海风向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即支付原告实际完成工程量的工程款2634333.93元（其中包括经鉴定的工程款2266333.93元、停工造成设备租赁费122000元、工地固定工人工资246000元）；2、请求判令被告立即返回原告合同履约金200000元；3、判令被告赔付原告停工违约金1400000元；4、诉讼费、鉴定费由被告负担。事实与理由：2019年8月22日及2019年10月22日，原告以第三人委托代理人的名义与被告签订建设工程施工合同及补充协议，被告将淮安市淮阴区古清口办事处工业园区首脑公司5863平方米综合办公楼发包给原告实际施工。该合同第9条第3款约定施工过程中因甲方原因造成工程停工的，甲方向乙方作出相应的经济补偿，补充协议第4条、第5条约定乙方按照约定缴纳农民工保证金后，在以后施工过程中因甲方施工手续不齐原因造成停工，由甲方按照乙方停工天数产生的机械材料租赁费、人工费，按合同预算定额价计算作为违约金赔偿给乙方，因此甲方应赔偿乙方1400000元，补充协议由被告海格瑞德公司提供担保。2019年12月3日，淮安市自然规划局淮阴分局下达通知，因被告未办理合法用地手续责令停止施工至今。原告已经施工完成了相应的工程量，另外，被告还收取了原告履约保证金200000元，并出具收条一张。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告首脑公司辩称：1、涉案工程合同系被告首脑公司与第三人签订，原告是否为实际施工人无法确定；2、涉案合同应属无效，在合同无效情形下，实际施工人的请求权范围只限定在工程竣工验收合格才享有的工程价款，本案涉案工程并未实际施工完成，因此原告的第1、3项诉讼请求无法律依据，第2项诉讼请求，因为第三人才是合同当事人，且该20万元系第三人缴纳，原告无权主张返还。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求予以驳回。被告海格瑞德公司辩称：被告海格瑞德公司并非案涉工程施工合同缔约方，只是在补充协议中以担保人身份加盖公章，现主合同无效，担保合同当然无效，且担保人并无过错，不应承担责任。第三人荣耀公司述称：原告为涉案工程的实际施工人，相应工程款及违约金由原告与两被告自行确定数额，原告以第三人的名义及第三人委托代理人与两被告签订施工合同和补充协议是事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月22日，被告首脑公司与第三人荣耀公司签订《建设工程施工合同》，发包方（甲方）为被告首脑公司，承包方（乙方）为第三人荣耀公司，合同的主要内容如下所述。第一条为工程概况，工程名称为江苏首脑宅配家居有限公司综合办公楼工程，地点位于淮安市淮阴区古清口办事处桂塘工业园区，工程内容为5863平方综合办公楼土建及安装工程。第二条约定合同暂定价为997万元，承包方式为包工包料。第三条约定工程总工期为180天，实际开工时间以甲方和现场监理通知为准。第六条约定合同价款的核算方式，本工程按实结算，结算依据为《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）、《江苏省建筑与装修计价定额2014》、《江苏省安装工程计价定额2014》、《江苏省建设工程费用定额2014》。人工费按照苏建函价（2019）142号文件为取费基础，人工单价执行开工至竣工政策文件规定加权平均数。材料价格执行《淮安造价信息》开工前一个月至竣工材料价格指导价加权平均数。其他项目费包括零星点工按照大工220元/工日，小工为150元/工日，作为独立费，仅计算税金。第七条约定了工程款的支付方式：第一次工程款支付时间为乙方严格按照国家相关规定和甲方现场要求完成此项目结构封顶后，10日内甲方付乙方工程总价款的40%；第二次付款时间为乙方严格按照国家相关规定和甲方现场要求完成工程外墙真石漆并具备拆除外脚手架情况下，甲方支付工程总价款的75%；第三次付款时间为乙方严格按照国家相关规定和甲方现场要求竣工验收合格在2个月内审计结束，甲方支付总价款的97%，余款3%作为质保金按照国家相关规定执行。第八条约定合同履约保证金，乙方在签订本合同后24小时内向甲方缴纳履约保证金20万元，逾期不缴纳，合同作废，该工程结构封顶后，甲方退还乙方该保证金。第九条约定违约责任，甲乙双方约定工程项目，如甲方擅自将已定项目安排其他单位施工，按工程总造价的20%作为违约金赔偿给乙方（仅限于办公楼项目）；乙方在接到甲方施工通知书后不按时进场施工和工程施工过程中擅自停工超过15日的，自行解除合同，甲方有权要求乙方退场，乙方按照项目总造价的20%作为违约金赔偿给甲方。施工过程中因甲方原因造成该项目停工的，甲方向乙方作出相应的经济补偿。合同尾部甲方处由被告首脑公司盖章以及委托代理人签字，乙方处由第三人荣耀公司盖章，本案原告江海风在第三人委托代理人处签字。2019年10月22日，被告首脑公司、海格瑞德公司与第三人荣耀公司签订《建设工程施工补充协议》，甲方为首脑公司，乙方为荣耀公司，主要内容如下所述。第三条约定明确工程补充协议范围及违约责任，根据法律规定，此项目工程农民工保证金由乙方及时上交淮阴区住建局后方可开工建设。甲方未到合同节点付款给乙方时，出现农民工上方讨要工资，一切责任由乙方负责。施工工程中因乙方原因造成工程停工，由乙方按照工程节点应付款的3%作为违约金赔偿给甲方，乙方缴纳给甲方的合同履约保证金不予退还。乙方按照约定缴纳农民工保证金后，在施工过程中因甲方施工手续不齐原因造成工程停工（政府例行检查除外），由甲方按照乙方停工天数所产生的机械材料租赁费、人工费，按照合同预算定额价结算作为违约金赔偿给乙方。甲方未按照合同约定节点支付工程款，乙方有权要求甲方及时支付工程款和相应补偿，甲方愿以海格瑞德公司和海格瑞德公司厂房拆迁款担保。合同尾部甲方处有被告首脑公司盖章并签字；乙方处有第三人荣耀公司盖章，并有原告江海风在委托代理人处签字；担保方处有被告海格瑞德公司盖章。原告江海风借用第三人荣耀公司的资质与被告首脑公司签订涉案工程施工合同，第三人荣耀公司庭审时予以认可，并出具书面证明，证实第三人荣耀公司承建的被告首脑公司办公楼的实际投资人和施工人均为本案原告江海风。2019年9月1日，原告江海风通过自己银行账户向被告法定代表人张春艳转账20万元，被告首脑公司出具收据一份，载明交款单位为荣耀公司，收款事由为办公楼合同履约保证金。庭审中，第三人荣耀公司也证实该保证金系原告交付给被告首脑公司法定代表人。合同签订后，原告组织人员进行了施工，完成了地下部分的施工，但不包括土方挖土和转运、降水工程。后因收到停工整改通知，涉案工程并未完工。2019年9月30日淮安市淮阴区建筑安全监督站向第三人荣耀公司送达《建设工程施工停工整改通知书》，主要内容为荣耀公司施工的首脑公司工程无施工许可证、擅自开工，违反《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国安全生产法》等相关法律规定，责令立即停止全部施工，该份通知书上有建设单位、监理单位、施工单位相关人员签字。2019年11月19日，淮安市淮阴区人民政府古清口街道办事处向被告首脑公司送达《违法建设自行拆除通知书》，主要内容为首脑公司未经许可进行建筑施工的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，限于2019年11月21日10时之前将违法建设自行拆除。2019年12月2日，淮安市国土资源局淮阴分局王营中心所向被告首脑公司送达《责令停止违法行为通知书》，主要内容为首脑公司未经合法批准，擅自占用古清口街道桂塘村直属组土地建办公用房的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条的规定，责令立即停止上述违法行为。截止本案第二次庭审时，被告首脑公司仍未取得案涉工程的建筑规划许可等手续。对于原告已经完工的工程量价款，依据原告申请，本院依法委托江苏华睿工程咨询有限公司进行鉴定，该公司出具《工程造价鉴定意见书》一份，载明首脑公司办公楼土建工程完成工程量价款为2263525.2元、安装工程完成工程量价款为2808.73元，合计2266333.93元。原告为本次鉴定花费鉴定费用37500元。针对上述鉴定意见书，被告质证认为：1、该份鉴定报告中的工程利润47044.42元不应支持，因为涉案合同应属无效，原告不应依据无效合同获益，原告对合同无效也具有过错；2、鉴定报告中包含了挖一般土方，但该部分工程并非原告施工，应该予以扣除；3、鉴定报告中回填土方单价过高。针对被告提出的鉴定报告中包含的挖一般土方并非原告施工问题，本院与鉴定人员核实，鉴定公司向本院出具鉴定意见书补充说明，对鉴定报告中挖一般土方金额23004.54元予以扣除，扣除后的总价为2243329.39元。原告庭审中提交收款收据一份，客户名称为第三人荣耀公司，收款人为淮安市荣鼎建筑机械租赁安装有限公司，时间为2019年6月13日至2020年7月13日。收款项目包含进场费和租金，总金额为122000元。原告庭审中还提交工资表一份，该表格中有生产经理、库管、司务、测量员、技术员签字，共领取停工六个月补发工资246000元。以上事实，有当事人陈述、建设工程施工合同、建设工程施工合同补充协议、收据、停工整改通知书、工程造价鉴定意见书、鉴定意见补充说明等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告江海风借用第三人荣耀公司资质与被告首脑公司签订建设工程施工合同，虽系双方真实意思表示，但因原告江海风系不具备相关施工资质的个人，违反了我国相关法律规定，该建设工程施工合同应属无效。因为被告首脑公司在施工时并未取得建设规划许可，导致案涉工程被责令停工整改，案涉工程施工合同已无继续履行可能，双方应该对已经完工的工程进行结算。对于原告江海风已经完成的工程量价款，依据原告申请，本院依法委托司法鉴定机构进行鉴定，经鉴定，该费用为2243329.39元。对于被告首脑公司提出的鉴定报告中包含了挖一般土方，但该单项工程并非原告施工，应予以扣除的辩解意见，本院予以采纳，且已经扣除；对于被告首脑公司辩称的回填土方单价过高的辩解意见，被告并未提出相应证据予以证实，本院不予采纳。对于原告提出的要求被告首脑公司返还履约保证金20万元的诉讼请求，因为合同无效且由于被告首脑公司未取得建设规划许可的原因，导致合同无法继续履行，被告首脑公司理应将该保证金予以退还，且第三人荣耀公司庭审中也明确表示该款项系原告通过个人账户支付给被告首脑公司。故，对原告的该诉讼请求，依法予以支持。对于原告主张的停工损失，主要包含建筑设备租赁费用和补发工作人员工资，包含了原告第一项诉讼请求中主张的设备租赁费用、固定工人工资。对于原告主张的建筑设备租赁费用，案涉工程未能完成施工的原因系因被告首脑公司未取得建设规划许可被责令停工，对于该项损失122000元应该由被告首脑公司予以赔偿。对于原告主张的生产经理、库管、司务、测量员、技术员工资246000元，上述人员系工程常驻人员，与原告存在相对固定的雇佣关系，案涉工程因被告首脑公司原因导致停工，对于该项损失，理应由被告首脑公司赔偿。对于原告主张的木工班组、钢筋工班组、瓦工班组工资1400000元，因为原告作为实际施工人，在相关部门责令案涉工程停工之时就已经知晓，且上述班组人员均为临时聘用，按实际工作天数结算报酬，在停工后还向上述人员支付如此大额的报酬，不符合常理，故，对该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张由被告海格瑞德公司对被告首脑公司欠付原告相应款项承担连带责任的诉讼请求。根据我国担保法司法解释规定，主合同无效，担保合同也无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任。本案中，因为原告与被告首脑公司之间的施工合同无效，虽然被告海格瑞德公司在施工合同补充协议中的担保人处盖章，但原告并未提供证据证明被告海格瑞德公司对于工程无法施工存在过错，故，原告要求被告海格瑞德公司承担连带付款责任，无法律依据，依法应予驳回。本案调解未果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百八十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告江苏首脑宅配家居有限公司向原告江海风支付工程款2243329.39元;二、被告江苏首脑宅配家居有限公司返还原告江海风履约保证金200000元;三、被告江苏首脑宅配家居有限公司支付原告江海风停工损失368000元;四、被告江苏首脑宅配家居有限公司支付原告江海风鉴定费37500元;五、驳回原告江海风的其他诉讼请求。上述款项限当事人于本判决发生法律效力后十日内一次性给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40675元，保全费5000元，合计45675元，由原告江海风负担11385元，由被告江苏首脑宅配家居有限公司负担34290元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（缴纳上诉费收款单位：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行清江浦支行，账号分别为：江海风6232636100141109333，江苏首脑宅配家居有限公司6232636100141109325，淮安市海格瑞德家具有限公司6232636100141109317，江苏荣耀建设有限公司6232636100141109309）。审 判 长  龚正军审 判 员  张庆华人民陪审员  杨玉林二〇二一年六月四日法官助理李萍书记员孙亚伟