湖南省长沙市芙蓉区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0102刑初617号公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。被告人张恒（曾用名张衡），男，2001年8月16日出生于河南省兰考县，汉族，高中文化，农民，住河南省兰考县。因犯聚众斗殴罪，于2018被河南省兰考县人民法院判处拘役六个月。因本案于2020年12月18日被抓获，次日被刑事拘留，2021年1月23日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。委托辩护人张晓燕，湖南南琴律师事务所律师。被告人朱先辉，男，2000年2月25日出生于湖南省汝城县，汉族，初中文化，农民，住湖南省汝城县。因本案于2020年12月18日被抓获，次日被刑事拘留，2021年1月23日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。长沙市芙蓉区人民检察院以长芙检一部刑诉［2021］496号《起诉书》指控被告人张恒、朱先辉犯诈骗罪，于2021年5月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员历玉换出庭支持公诉，被告人张恒及其辩护人张晓燕、朱先辉到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市芙蓉区人民检察院指控：2020年11月中下旬以来，被告人张恒伙同“胖子”、“晴天”、“梁狠狠”（均另案处理）等人通过在网络上发布虚假的“某某小姐姐”过生日发红包的信息，骗取未成年被害人通过“做任务”的方式领取红包，诈骗钱财。“胖子”、“晴天”、“梁狠狠”等人主要负责在小红书等ＡＰＰ上“吸粉”（即招揽被害人）后建立“某某姐姐的生日派对”ＱＱ群，并提供诈骗ＱＱ账号给张恒。被告人张恒召集了被告人朱先辉、肖传举（另案处理），提供食宿及诈骗用ＱＱ账号，三人利用ＱＱ账号分别在“某某姐姐的生日派对”ＱＱ群内冒充“某某姐姐”的助理身份发布虚假的过生日领取红包中奖信息和虚假成功领取红包截图，吸引被害人加他们的ＱＱ私聊领取红包。在私聊过程中，张恒、朱先辉、肖传举等人又以防止一人多领红包需要测试为由，发送一个付款码给被害人，让被害人输入一个数字代码（实际为小额支付金额），被害人扫码支付成功后，又以退款并发红包为由让被害人添加“财务”的ＱＱ。后由“晴天”等人冒充的“财务”以按照他们的提示操作转账才能收到红包或者放置账户内资金被扣或冻结等理由继续对被害人实施大额资金诈骗。被害人首先支付的小额资金由提供付款码的“码商”赚得，被害人之后被诈骗的大额资金则由“胖子”、“晴天”等人分得75%，张恒、朱先辉、肖传举分得25%。现查明，张恒伙同朱先辉、肖传举等人在长沙市芙蓉区××通过网络实施诈骗，金额共计人民币43537.93元。具体犯罪事实如下：1、2020年11月29日，被害人林某在河南省焦作市解放区田涧阳光雅院12号楼1单元5楼东户家中被人以清雅姐姐生日发红包中奖的方式诈骗5662.66元。2、2020年12月5日至7日，被害人桂某在重庆市开州区××镇后河初中家中被人以清雅姐姐生日发红包中奖的方式诈骗8533.11元。3、2020年12月11日，被害人李某在广东省广州市从化区××镇××村××队××号家中被人以琳琳姐姐生日发红包中奖的方式诈骗9142.16元。4、2020年12月13日，被害人王某在内蒙古自治区包头市东河区维多利华府5号楼1单元1201家中被人以柚子姐姐生日发红包中奖的方式诈骗20200元。2020年12月18日，被告人张恒、朱先辉在长沙市天心区××大厦被民警抓获。2021年5月28日，张恒、朱先辉的家属共退赔了被害人李某的损失9200元（两被告人家属分别退赔了4600元），李某对两被告人的行为予以谅解；2021年6月7日，张恒的家属退赔了被害人林某的损失5800元，林某对张恒的行为予以谅解。上述事实，被告人张恒、朱先辉在开庭审理过程中亦无异议，张恒的辩护人提出张恒自愿认罪认罚，案发后积极退赃并取得了被害人李某、林某的谅解，张恒在整个案件中仅起辅助作用，应认定为从犯，建议判处张恒有期徒刑三年。上述事实有被告人张恒、朱先辉的常住人口基本信息，线索来源及抓获经过，扣押经过、扣押决定书、扣押物品清单，微信、ＱＱ聊天记录截图，转账记录，刑事和解协议、刑事谅解书、收条，被害人林某、桂某、李某、王某的陈述，被告人张恒、朱先辉的供述等证据予以证明，足以认定。本院认为：被告人张恒、朱先辉以非法占有为目的，伙同他人利用互联网等电信技术手段，对不特定多个未成年人采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名均成立。在共同犯罪中，张恒起主要作用，系主犯；朱先辉起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。张恒、朱先辉诈骗的对象为未成年人，张恒有犯罪前科，应酌情从重处罚。案发后，张恒、朱先辉的家属退赔了部分被害人的损失，取得了部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。张恒、朱先辉到案后能够如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人张恒犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月18日起至2023年12月17日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人朱先辉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月18日起至2022年12月17日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）三、追缴被告人张恒、朱先辉的违法所得28733.11元，发还给被害人桂某、王某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  李梅香二〇二一年六月十日法官助理刘斌书记员唐思铭附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。