湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0408民初2357号原告：毛朝雄，男，汉族，1974年9月1日出生，住湖南省衡阳市蒸湘区。委托诉讼代理人：江辉，湖南金雁律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宏，湖南金雁律师事务所律师。被告：廖源军，男，汉族，1977年5月19日出生，住广西灵川县。被告：廖承旭，男，汉族，1982年2月18日出生，住湖南省株洲市石峰区。委托诉讼代理人：曹庚生，广东莞商律师事务所律师。被告：张秀玲，女，汉族，1986年4月25日出生，住湖南省桂东县。原告毛朝雄与被告廖源军、廖承旭、张秀玲抵押合同纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告毛朝雄及其委托诉讼代理人江辉，被告廖源军、被告廖承旭的委托诉讼代理人曹庚生到庭参加诉讼，被告张秀玲经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告毛朝雄向本院提出诉讼请求：1、判令三被告向原告履行担保义务，将担保协议中约定的反担保抵押物的三处房产【被告廖承旭名下位于株洲市荷塘区××路××号××广场××栋的株房权证株字1××6号房产，被告廖承旭名下位于湖南省株洲市荷塘区××路××号××栋××号房屋（合同编号9000650896），被告廖源军、张秀玲名下位于湖南省醴陵市××路星海明筑2栋1803号房产（合同编号9000018930）】办理抵押登记至原告名下；2、判令三被告连带承担原告因诉讼花费的律师代理费；3、本案诉讼费用由三被告承担。被告廖源军辩称，与本案有关联的案子还未审理结束，当时签订合同比较草率，在合同上签字按手印很草率，被告廖源军和廖承旭合作占48%的股份。本案的案件结果应当以另一个案子的结果为基础，被告廖承旭也交了600000元给湖南泓坤医疗器械有限公司。在这个担保事项里面，被告廖源军对是否有合同事情不清楚。被告廖承旭辩称，1、原告要求法院判令被告配合办理抵押登记无法律依据。同时，房屋登记部门也无权据法院的判决直接办理抵押登记，而是需要抵押登记双方到房屋登记部门办理抵押登记。被告廖承旭在之前没有配合原告办理抵押登记，那么在之后也不会配合原告办理抵押登记。在反担保协议成立并生效的情况下，原告仅有权要求被告承担不予配合办理抵押登记的违约责任或要求被告赔偿其实际损失。但反担保协议中并未约定违约责任和赔偿损失的标准。被告廖承旭在签订反担保协议时系夫妻关系存续期间，被告廖承旭名下的财产系夫妻共同财产，在没有经过配偶周婷同意的情况下，被告廖承旭无权对夫妻共同财产做出处分。2、同时，依照我国法律规定，被告廖承旭在反担保协议上签字的行为，属于担保之债。而担保之债不属于夫妻共同债务。所以原告无权要求对周婷名下的财产进行处分。3、原告名下的湖南泓坤医疗器械有限公司（以下简称弘坤公司）和被告廖承旭于2020年3月10日签订了生产经营合作协议，在该协议中泓坤公司占有30%的份额，被告廖承旭占有70%的份额。由此可以证明，泓坤公司的实际控制人即本案原告与被告廖承旭系合伙关系，不存在债权债务关系。所以被告廖承旭认为与原告所签订的反担保协议是无效的。4、原告主张要求三被告配合办理抵押登记是为了将来追偿债权的需要。但依照法律规定，被告是否配合办理抵押登记与原告是否有权追偿及如何追偿之间不存在关联性。5、针对原告的第二项诉讼请求，至今为止，被告廖承旭没有看到原告所提交的委托代理合同、律师费发票及律师费转账记录，所以被告廖承旭认为该项费用并未实际产生，原告无权要求被告承担律师代理费。被告张秀玲向本院书面辩称，被告张秀玲与被告廖源军于2019年7月18日离婚，离婚协议书上明确将位于湖南省醴陵市××路星海明筑二栋二单元1803号房产归被告张秀玲所有。当时在被告张秀玲不知情不在场的情况下，被告廖源军于2020年5月10日与毛朝雄签署了担保协议并抵押房产，反担保协议书上的签名及手印均不是本人。本院经审查认定事实如下：被告廖源军与被告张秀玲原系夫妻关系，双方于2019年7月18日办理离婚登记，办理离婚协议时双方约定将涉案的位于湖南省醴陵市××路××栋××单元××室的房屋归被告张秀玲所有，该房屋项下的按揭房贷由被告廖源军承担。2020年5月10日，本案被告廖源军（甲方）与案外人陈冬（乙方）签订退款协议，该协议约定：鉴于被告廖源军以泓坤公司的名义，于2020年4月14日与东莞市纳银模具有限公司（以下简称钠银模具公司）签订了口罩购销合同（合同编号为HK20200414-5），被告廖源军是该合同的实际供货方，享有供方权利，承担供方义务。因市场变化，被告廖源军与钠银模具公司协商同意解除该购销合同，双方达成如下协议，钠银模具公司已经授权乙方陈冬为代理人，签订本协议，代理权限以附件授权委托书为准。甲乙双方一直同意协商处理合同解除事宜包括：1、甲方于2020年4月15日-4月26日交付的510000个口罩的退款事宜；2、2020年4月29日交付的129600个口罩退货退款事宜；3、未交付的359600个口罩的订金的处理事宜。一、双方一致同意解除《购销合同》（合同编号HK20200414-5），已经履行部分依照本合同约定处理，未履行的不再履行，且互不追究违约责任；二、双方同意经结算，甲方退回乙方货款6000000元，该退款包括应退乙方已付的货款及应退乙方已付的定金，乙方退回129600个口罩，因第一批交付的510000个口罩已出境，退货不便，甲方同意不再退还。三、退款及退货时间安排：1、甲方在2020年5月10日24时前，退还乙方人民币1400000元；2、乙方收到第一笔退款后立即退还甲方的货物，退货方式由甲方自提，甲方派车拉回在乙方工厂的共计129600个口罩，甲方委托提货随车人员姓名董洪志，所退货物应当包装完整，数量足额，受托人员逐一验收后签字确认，即完成退货交付，否则如因包装拆改、数量不足的，甲方不予确认，乙方应退还款项，货物退还交接离开乙方工厂后，双方就退货事宜视为无任何异议；3、甲方在2020年6月8日前退还乙方人民币1100000元；4、甲方在2020年7月8日前退还乙方1800000元；5、甲方在2020年8月8日前退还乙方1700000元；四、乙方指定甲方退款到以下账号：开户名：陈冬……。五、乙方承诺：其陈述的已通过合法途径将510000个口罩售往德国的事实客观真实，如有虚假陈述，甲方可以要求乙方随时返还已退的全部款项，乙方确保该批货物不得遗留，不得再出售，不得做其他用途，否则由此产生的民事、刑事及行政责任均由乙方承担，对未收回的口罩，乙方应自行销毁。六、甲方未履行本协议的退款约定，对应退未退部分，按每天万分之五的标准向乙方支付违约金，逾期不超过7天。七、本协议签订生效后，就原《购销合同》的履行，双方不再存在任何争议，任何一方均不得再通过任何法律与非法律程序向对方主张权利。本案被告廖源军在退款协议甲方处签字，案外人陈冬在乙方处签字，另外本案原告毛朝雄作为担保人在退款协议中签字，并声明本人自愿为廖源军履行本合同中退还剩余款项人民币4600000元的合同义务提供保证担保，同意在廖源军不能按本协议约定的期间返还该款时，代为承担返还义务。同日，本案原告毛朝雄作为乙方，本案被告廖源军及廖承旭作为甲方，双方签订了《反担保协议》，该合同约定：甲方因与陈冬签订退款协议，委托乙方为其履行退款义务向陈冬提供了保证担保，为维护乙方权益，甲方自愿以财产湘乙方提供了反担保，双方协商后签订本协议。一、反担保对应的主合同为退款协议一、二；二、反担保范围包括：乙方实际承担的退款的代偿金额、违约金及其他各类损失，还包括乙方为实现本担保权而支出的费用（包括诉讼费及不低于8%标准的律师费）；三、反担保及抵押财产包括：1、甲方所有的车辆：车辆名称：（1）奔驰车主：廖源军，（2）汉兰达车主：廖承旭，（3）奔驰车主：周婷；2、甲方所有的房屋：（1）张秀玲、廖源军所有权证号：××，面积142.02平方米，坐落于醴陵市××路××号；（2）廖承旭株房权证株字第1××6号，面积为136.43平方米，坐落于荷塘区××路××号××广场××栋；（3）廖承旭、周婷，网签合同号为20191377789-900650896，面积为162.42平方米，坐落于荷塘区向阳路556号；（4）廖承旭岳阳房屋一套；3、甲方所有的现用于泓坤公司的口罩生产线及相应设备；4、廖承旭在怀仁大健康谢科学名下持有16.8万的股份，每股13.1元；5、上述财产不设定对应担保份额，每一财产均未全部债务提供担保，出现实现担保权情形时，乙方有权选择担保财产实现担保权。甲方应于本协议签订之日，在交通管理部门办理车辆抵押登记，同时将车辆移交乙方占有，抵押期间，乙方不得使用车辆；因担保的房屋已经设定了按揭担保，则甲方同意在按揭贷款清偿后即时办理抵押登记手续，办理抵押登记之前，对超出按揭贷款部分的房屋价值，乙方有优先受偿权。并约定了其他合同权利义务条款等。原告毛朝雄在该反担保协议的乙方处签字；被告廖源军及廖承旭在协议甲方处签字；案外人周婷未在反担保协议中签字。上述退款协议签订之后，被告廖源军未按照退款协议的约定退款，酿成其与纳银模具公司之间的民事纠纷。并且上述反担保协议签订后，各被告未按照协议约定办理房屋抵押登记手续。另查明，被告廖承旭名下位于株洲市荷塘区××路××号××广场××栋××室房产（株房权证株字1××6号），现已经过户至案外人廖承华名下；另外两套房屋，即廖承旭名下位于湖南省株洲市荷塘区××路××号××栋××号房屋（合同编号9000650896），和被告廖源军、张秀玲名下位于湖南省醴陵市××路星海明筑2栋1803号房产（合同编号9000018930）至今未办理房产权属证书。以上事实，有退款协议、反担保协议、离婚证及离婚协议书及当事人的庭审陈述等证据予以证明并在卷佐证。本院认为，本案系抵押合同纠纷。各方当事人签订的《反担保协议》系当事人真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效。《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让或消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力，但法律另有规定的除外”，第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让或消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”。本案争议的抵押权系因不动产抵押权的设立而引发的纠纷，根据上述法律规定，即使原、被告各方签订的反担保协议成立并生效，但是因未办理法定的抵押登记手续而导致抵押权未依法设立。关于原告诉请判令各被告继续履行反担保协议，将反担保抵押物的涉案三处房产办理抵押登记至原告名下的问题。本院认为，本案提供抵押担保的房屋存在以下不同的情况，（1）、其中被告廖源军、张秀玲名下位于湖南省醴陵市××路星海明筑2栋1803号房产（合同编号9000018930），虽办理了产权登记手续，但存在被告张秀玲未在反担保协议上签字对该协议予以确认，因夫妻一方无权处分夫妻共同所有的房产，导致涉案反担保协议是否有效的问题；（2）、其中被告廖承旭名下19010（Ｆ-1902）室房产，存在涉案反担保协议签订后已经过户至案外人廖承华名下，已经无法实际履行合同即无法将该房产办理抵押登记至原告名下的问题，但是原告可以由此追究被告廖承旭相应的违约责任，进行救济；另外的星海明筑2栋1803号房产（合同编号9000018930））正在进行房屋按揭贷款，该房产已经向贷款银行提供了抵押担保，且该抵押担保在涉案签署反担保协议之前。这些涉案房屋如由法院强行判令各被告办理抵押登记，势必影响其他利益关系人的利益，酿成新的纠纷。再根据《中华人民共和国房地产管理法》第四十九条“房地产抵押，应当凭土地使用权证书、房屋所有权证书办理”的规定，本案涉案新城樾府6栋203、103号房屋以及星海明筑2栋1803号房产现均未办理出房屋所有权证书，无法依据上述法律规定办理房屋抵押登记手续。综上所述，原告诉请将反担保协议中的案涉三套房产办理抵押登记手续至其名下的诉讼请求，于法无据，本院依法予以驳回。并且如若担保人（原告）因反担保人（被告廖承旭及廖源军）的债务承担了担保责任，由于被告拒绝履行合同义务，导致案涉三套房产现不能办理抵押登记手续至原告名下，构成违约，原告可依据涉案反担保协议向反担保人主张违约责任。又因为被告张秀玲未在《反担保协议》上签字，且事后没有对被告在廖源军代其在该协议上的签字担保行为予以追认，故其不是本案适格被告，原告对其的诉讼请求应予驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第九条、第十五条，《中华人民共和国房地产管理法》第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告毛朝雄的诉讼请求。案件受理费减半收取200元，由原告毛朝雄负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  廖治波二〇二一年六月七日法官助理付平书记员阳琼附相关法条：《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民法总则》第一百一十七条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让或消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力，但法律另有规定的除外。第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让或消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。《中华人民共和国房地产管理法》第四十九条房地产抵押，应当凭土地使用权证书、房屋所有权证书办理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。