广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤03民终9772号上诉人（原审原告）：王怀亮，男，汉族，1969年8月27日出生，住址河南省淮滨县。委托诉讼代理人：王文波，广东商达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市龙岗区保安服务有限公司（原名：深圳市龙岗区保安服务公司），住所地广东省深圳市龙岗区龙城街道龙西社区学园路1号，统一社会信用代码914403002795204162。法定代表人：何文彬，总经理。委托诉讼代理人：曹文杰，广东拓万律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘滨贤，广东拓万律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市深水龙岗水务集团有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区中心城水厂，统一社会信用代码91440300279522518C。法定代表人：李晓如，董事长。委托诉讼代理人：薛世峰，广东宏泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：好彩（深圳）塑胶厂有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区龙岗镇爱联乡，统一社会信用代码91440300618828205Y。法定代表人：刘理真。上诉人王怀亮因与上诉人深圳市龙岗区保安服务有限公司（以下简称龙岗保安公司）、上诉人深圳市深水龙岗水务集团有限公司（以下简称龙岗水务公司）、被上诉人好彩（深圳）塑胶厂有限公司（以下简称好彩公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初11190号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王怀亮的上诉请求：1.龙岗保安公司、龙岗水务公司、好彩公司支付上诉人非法辞退赔偿金75000元；2.龙岗宝安公司、龙岗水务公司、好彩公司支付上诉人律师费5000元。上诉人龙岗保安公司上诉请求：1.改判龙岗保安公司无需支付加班工资16433.8元；2.改判龙岗保安公司无需支付高温补贴55元；3.改判龙岗保安公司无需支付未休年休假工资2481.84元；4.改判龙岗保安公司无需支付食宿费6800元；5.改判龙岗保安公司无需支付律师费1114元；6.本案全部诉讼费用由王怀亮承担。上诉人龙岗水务公司上诉请求：1.撤销一审判决第二、第三、第五项判决；2.改判驳回王怀亮对龙岗水务公司的全部诉讼请求；3.本案诉讼费用由王怀亮承担。被上诉人好彩公司未作答辩。王怀亮一审诉讼请求：龙岗保安公司、龙岗水务公司、好彩公司支付以下款项：1.2015年7月31日至2017年9月12日期间延长工作时间加班工资8020元；2.2015年7月31日至2017年9月12日期间周六、周日加班工资6000元；3.2015年7月31日至2017年9月12日期间法定节假日加班工资5000元；4.2015年6月1日至2017年9月12日期间高温津贴512元；5.2015年1月1日至2018年1月23日期间未休年休假工资6546.5元；6.非法辞退赔偿金75000元；7.退还2015年9月1日至2017年9月期间每月扣400元的食宿费9600元；8.支付律师代理费5000元。一审法院判决：一、好彩公司应于本判决生效之日起十日内向王怀亮支付2015年9月1日至2016年9月9日期间的延长工作时间加班工资、双休日加班工资及法定节假日加班工资共计人民币2381.25元，龙岗保安公司对本项支付义务承担连带责任。二、龙岗水务公司应于本判决生效之日起十日内向王怀亮支付2016年12月1日至2017年9月11日期间的延长工作时间加班工资、双休日加班工资及法定节假日加班工资共计人民币14052.55元，龙岗保安公司对本项支付义务承担连带责任。三、龙岗水务公司应于本判决生效之日起十日内向王怀亮支付2017年9月的高温津贴人民币55元，龙岗保安公司对本项支付义务承担连带责任。四、好彩公司应于本判决生效之日起十日内向王怀亮支付未休年休假工资人民币1306.67元，龙岗保安公司对本项支付义务承担连带责任。五、龙岗水务公司应于本判决生效之日起十日内向王怀亮支付未休年休假工资人民币1175.17元，龙岗保安公司对本项支付义务承担连带责任。六、龙岗保安公司应于本判决生效之日起十日内向王怀亮退还食宿费人民币6800元。七、龙岗保安公司应于本判决生效之日起十日内向王怀亮支付律师费人民币1114元。八、驳回王怀亮的其他诉讼请求。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，针对上诉人王怀亮、上诉人龙岗保安公司、上诉人龙岗水务公司的上诉请求，本院逐一评析如下：一、关于的龙岗水务公司与龙岗保安公司之间是否是劳务派遣关系的问题。龙岗水务公司与龙岗保安公司签订的《保安服务合同》第二条第1款约定：甲方（龙岗水务公司）委托乙方（龙岗保安公司）负责深水龙岗水务集团的安全保卫工作，乙方应按照合同要求或双方确认的目标区域实施安全保卫工作，做好防火、防盗、防抢劫、防破坏和巡逻守护工作。该约定内容清晰表明龙岗水务公司与龙岗保安公司之间为劳务承包关系，双方之间并非劳务派遣法律关系，龙岗水务公司主张与龙岗保安公司之间为劳务承包法律关系，符合双方约定，本院予以采纳。一审法院认定龙岗水务公司与龙岗保安公司之间为劳务派遣法律关系，与事实不符，认定有误，本院予以纠正。二、关于王怀亮2015年7月31日至2017年9月12日的加班工资问题。一审法院根据查明的事实认定王怀亮2010年2月至2015年9月30日、2016年8月31日至2019年9月30日在好彩公司上班，2016年12月1日至2017年9月11日在龙岗水务公司上班，认定并无不当，本院予以确认。1.关于王怀亮在好彩公司工作期间的加班问题。王怀亮主张在好彩公司工作期间每天工作12小时，好彩公司确认王怀亮每天上班12小时，一审法院扣除王怀亮的用餐时间认定王怀亮每天工作11小时，符合事实，本院予以确认。关于王怀亮每月工作天数问题，好彩公司主张王怀亮每月休息4天，王怀亮在诉状中称每月休息2天，但其在庭审时又称每月上班27天或28天，王怀亮陈述前后矛盾，一审法院认为好彩公司的陈述更为合理并采纳好彩公司的陈述内容，处理并无不当，本院予以确认。2.关于王怀亮在龙岗水务公司的加班问题。龙岗保安公司作为用人单位并未提交王怀亮的考勤情况，而根据（2019）粤0307民初18228号民事判决认定王怀亮工友熊国兵2017年7月4日至2019年7月4日在龙岗水务集团分公司处每天工作11小时，每月休息4天，一审法院参照该判决认定的加班时间认定王怀亮在龙岗水务公司上班期间每天工作11小时，每月休息4天，亦无不当之处，本院予以确认。关于法定节假日的加班问题，因王怀亮每月仅休息4天，故王怀亮在遇法定节假日期间应存在加班的事实，而好彩公司及龙岗保安公司并未提交王怀亮的考勤记录，故本院采纳王怀亮的主张，认定王怀亮上述时间段内存在法定节假日上班的事实。一审法院经核算认定王怀亮2015年9月1日至2015年9月30日、2016年8月31日至2019年9月30日期间在好彩公司工作期间应取得的加班工资差额2381.25元，2016年12月1日至2017年9月11日在龙岗水务公司上班期间应取得的加班工资差额14052.55元，计算正确，本院予以确认。三、关于王怀亮2017年9月份的高温津贴的问题。龙岗保安公司主张发放王怀亮的2017年9月的工资1345元中已包含高温津贴，但其工资结算表中并未注明如何计算王怀亮当月工资，也未标明包含多少高温津贴，故对龙岗保安公司的主张，本院不予采纳。一审法院认定王怀亮2017年9月份应得高温津贴55元并无不当，本院予以确认。四、关于王怀亮未休年休假的工资问题。因好彩公司和龙岗保安公司未举证证明王怀亮存在年休假的休息情况，故好彩公司和龙岗保安公司应承担举证不能的法律后果。一审法院认定王怀亮在好彩公司工作期间未休年休假7天应取得的未休年休假工资1306.67元，在龙岗水务公司未休年休假6天应取得的未休年休假工资1175.17元，计算并无不当，本院予以确认。五、关于龙岗保安公司扣除的食宿费的问题。虽然龙岗保安公司与王怀亮的劳动合同中约定可以扣除食宿费用，但在好彩公司及龙岗水务公司均提供住宿或提供餐补的情况下，龙岗保安公司应提交证据证明其向王怀亮提供了食宿服务，但龙岗保安公司并未举证证明其已向王怀亮提供食宿服务，故龙岗保安公司扣除王怀亮食宿费用，缺乏依据，龙岗保安公司应将每月扣除的400元食宿费用退还给王怀亮。一审法院判定龙岗保安公司退还王怀亮食宿费用6800元，处理无误，本院予以维持。六、关于律师费的问题。一审法院考虑王怀亮聘请律师必然支付律师费的事实，并根据王怀亮的胜诉比例酌情支持律师费1114元，处理恰当，本院予以维持。七、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。王怀亮主张龙岗保安公司违法解除劳动合同，但王怀亮在请假未经批准的情况下擅自离岗，龙岗保安公司按王怀亮自动离职处理，具有事实依据，龙岗保安公司不构成违法解除劳动关系，王怀亮主张龙岗保安公司支付违法解除劳动合同赔偿金75000元，于法无据，本院不予支持。因本院前述已认定龙岗水务公司与龙岗保安公司之间为劳务承包关系而非劳务派遣法律关系，故王怀亮在龙岗水务公司工作期间应取得的加班工资、高温补贴、未休年休假工资等均应由龙岗保安公司承担，龙岗水务公司无需对王怀亮承担任何法律责任。而龙岗保安公司与好彩公司签订的合同从内容上看应是劳务派遣合同，双方之间成立劳务派遣法律关系，一审法院基于劳务派遣法律关系判决好彩公司应向王怀亮给付加班工资，处理正确，本院予以确认。综上，上诉人王怀亮和龙岗保安公司的上诉请求不成立，本院不予支持。上诉人龙岗水务公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决龙岗水务公司应向王怀亮承担给付加班费、高温补贴、未休年休假工资等法律责任，处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初11190号民事判决第一项、第四项、第六项、第七项判决；二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初11190号民事判决第二项、第三项、第五项、第八项判决；三、深圳市龙岗区保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内向王怀亮支付2016年12月1日至2017年9月11日期间的正常工作日、双休日、法定节假日期间的加班工资共计14052.55元、2017年9月份高温补贴55元、未休年休假工资1175.17元；四、驳回王怀亮的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人王怀亮和深圳市龙岗区保安服务有限公司预交二审案件受理费各为10元，均由其各自负担；上诉人深圳市深水龙岗水务集团有限公司预交二审案件受理费10元，由王怀亮负担。王怀亮预交一审案件受理费10元，由王怀亮负担5元、深圳市龙岗区保安服务有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 张    泽审判员 陈    凯审判员 赵  明  升二〇二一年六月二十四日书记员 黄红平（兼）