广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1284民初1284号原告：广东中亚铝业有限公司，住所：广东省肇庆高新技术产业开发区亚铝大街东3号。统一社会信用代码：914××××××××××××103。法定代表人：梁赞棋，该公司的董事长。委托诉讼代理人：陈青苗、孟索尼娅，均为北京大成（广州）律师事务所律师。被告：广东众悦家居科技有限公司，住所：肇庆市高新区×××××亚材门窗幕墙有限公司办公楼二楼东3卡。统一社会信用代码：91441200MA51P2607J。法定代表人：包某1。被告：包某1，男，1987年4月8日出生，汉族，住湖南省衡阳县××××××书房组。公民身份号码：430××××××××××××271。二被告共同委托诉讼代理人：钟建兰，广东都昇律师事务所律师。原告广东中亚铝业有限公司（以下简称“中亚公司”）与被告广东众悦家居科技有限公司（以下简称“众悦公司”）、包某1买卖合同纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广东中亚铝业有限公司委托诉讼代理人陈青苗、被告广东众悦家居科技有限公司、包某1共同委托诉讼代理人钟建兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中亚公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告众悦公司支付拖欠的货款2937194.80元（不含税）、及逾期付款违约金暂计362248.97元（暂计至2021年2月28日，此后的违约金要求以欠付货款2937194.80元为基数、按每日0.33‰的标准继续计算至实际支付之日为止），本项暂合计3299443.77元。2.请求判令被告众悦公司向原告支付一审律师费98612元（如有二审和执行程序，则要求被告众悦公司告承担二审及执行阶段发生的律师费）、诉讼保全保险费及调查费暂计20000元；以上1、2项请求合计3418055.77元。3.请求判令被告包某1对被告众悦公司应承担的上述第1、2项费用承担连带清偿责任。4.请求判令本案受理费、诉讼保全费等费用由被告众悦公司、包某1承担。事实与理由：2019年8月8日，原告（甲方）与被告众悦公司（乙方）、被告包某1（丙方）签订了合同编号为ZY2019-B064的《铝型材加工购销合同》（详见证据1，下称合同），具体为：合同第八条“销售任务、付款方式”约定：2、甲方给予铺垫200万元资金，此资金于2019年12月30日前结清。超出200万部分，甲方同意给予乙方每批订货自提货日起不超过80天但累计拖欠总货款不超过600万元的赊销限度，即每批货自提货日起超过80天而不管累计拖欠货款多少或每批货自提货日起未超过80天但累计拖欠货款超过600万元的部分，均应超出时付清全部货款，否则甲方有权停止供货并要求乙方支付全部货款。合同第九条“甲乙双方责任”第2项“乙方责任”约定：2.1按合同规定或甲方通知依时提货和足额支付货款，如逾期提货或支付货款的，则每逾期一天，按不及时提货部分或拖欠货款的0.33‰承担违约金，同时甲方有权停止接单、发货，终止合同。在乙方违约的情况下，乙方不得以约定的违约金高于因违约给甲方造成的实际损失为由，要求减少或不予支付违约金给甲方。合同第十条“关于乙方逾期提货的特别约定”：1、甲方收到乙方货物订单并确认，双方关于提货时间无另外约定时，甲方15天内开始首批供货……。甲方通知乙方提货后，乙方需于7天内完成提货。否则，甲方按逾期天数收取乙方仓租费，按每日20元/吨计算。2、乙方订单加工完成后逾期60天未提货的，甲方有权对逾期未提的货物自行处置或回炉处理：2.1如由甲方自行处置，则乙方须按本协议承担仓租费、逾期提货违约金，如甲方处置回款少于本协议约定货款的，则乙方还需补足差额部分款项给甲方；2.2如由甲方回炉处理，则乙方除须按本协议承担仓租费、逾期提货违约金外，还需向甲方支付因回炉损耗的铝锭款（按乙方下单至甲方通知回炉时段内最高的铝锭现货价支付25%的铝锭款）及本合同所约定的加工费。合同第十二条“其他约定”约定：（二）业务往来形式：甲、乙、丙各方共同确认为开展业务往来可采用传真、电邮、微信、QQ等形式，各方均不得否认其法律效力。业务往来范围包括但不限于：乙方向甲方下订单、甲方确认乙方所下订单、乙方签收确认《产品送货单》、甲乙双方共同确认图纸及《对账单》等。甲乙丙三方的传真号码及电子邮箱资料详见附件四。（三）连带担保：丙方同意为乙方依本合同对甲方负有的义务和责任提供不可撤销的独立的连带担保，如乙方不履行、延迟履行或不完全履行向甲方支付货款及其他义务的，则由丙方承担连带责任。丙方的担保期限为本合同期满后叁年，如甲乙双方达成展期或其他协议变更的，则视为丙方同意该展期和变更，且丙方的担保责任和期限相应展期，而不论丙方是否得到通知或同意。合同第十三条约定：本合同自2019年7月30日至2020年1月30日止……合同期满后，若三方未签订新的合同、但乙方继续下单甲方予以接受的，三方仍应按本合同约定执行，丙方同意就合同期限届满后的订单及提货继续提供连带担保责任。合同第十四条约定：本合同如有争议，由三方友好协商。如协商不成，交由供货方所在地人民法院诉讼。由败诉方承担诉讼费及对方因此而付出的合理的调查费、差旅费、律师费等。合同附件《广东中亚铝业2019年度加工费表》备注部分约定：……发票：以上价格不含增值税发票，开发票另加500元/吨……上述合同签订前后，原告依约为第一被告加工并提供了铝型材产品（见证据2：《客户提货与来款及欠款情况报表》），但众悦公司长期存在逾期支付货款的违约事实。截至原告起诉之日，众悦公司尚欠货款合计2937194.80元（不含税）。经原告多次催款，众悦公司至今仍未支付上述欠款给原告，众悦公司逾期支付货款的行为已构成严重违约，依法应承担相应的违约责任。同时，依据上述合同之约定，包某1作为众悦公司的连带责任担保人，依法应为众悦公司应向原告承担的支付欠款、违约金等民事责任承担连带清偿责任。根据合同第十四条“如协商不成，交由供货方所在地人民法院诉讼”之约定，本案应依法由供货方（即原告）所在地法院（即广东省四会市人民法院）管辖。鉴于被告的逾期付款行为已构成严重违约，侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请法院判准请求之事项。被告答辩意见如下：一、被告对逾期支付原告货款的事实没有异议，但对欠款金额有异议。被告实际欠款金额是2861194.80元（其中货款本金2629860.61元，未付利息82706.46元，未付税金134491.73,元，仓储费14136元）。对贴膜报废费用76000元不予确认。原告的《违约金计算清单》序号39的贴膜报废费用76000元，实际是原告自己购买多了未使用的保护膜，并不是贴在成品上的报废膜，因为报废的贴膜费用都是直接计算到回炉费里的。成品都是已贴好膜的，被告不要的话，整个成品，包括成品上贴好的膜，都会报废，原告直接重新回炉再利用，向被告收取的回炉费就包括了成品和贴膜报废费用。在原告的《违约金计算清单》序号38的89930.12元这里就已经计算过回炉费了（见证据177页），并且在2020年11月3日的对账中，被告当时就没有确认这笔76000元，原告是知晓这个情况的。经核对，被告最终盖章确认的欠款金额是2861194.80元（见证据20页）。二、被告认为原告主张的逾期利息362248.97元，计算不合理，请求法院依法调整。1、关于逾期利息计算的基数：应以被告实际欠付的货款本金2629860.61元为基数来计算利息。原告主张的欠款金额2937194.80元中包含了6笔利息82706.46元（详见序号8/10/11/19/28/30的金额）、6笔税金134491.73元（详见序号18/25/29/34/35/36的金额）、1笔仓储费14136元（详见序号37）、1笔贴膜报废费用76000元（详见序号39），这几笔费用合计307334.19元，因不是货款，应单独列出来且不能再计算复利。即被告实际欠付的货款本金是2629860.61元。2、关于逾期利息计算的利率：本案中原告的实际损失是被告逾期支付货款而致的资金占有损失，应按2020年中国人民银行一年期贷款年利率4.35%，折算成日利率为0.12‰的标准来计算资金占用的利息损失给原告更公平合理。3、关于逾期利息计算的起始时间：被告实际欠付的货款本金2629860.61元中包含了原告铺垫的资金200万元。依据双方签订的《铝型材加工购销合同》第八条“销售任务、付款方式”约定：“甲方（原告）给予铺垫200万元资金，此资金于2019年12月30日前结清。超出200万元部分，甲方同意给予乙方（被告）但累计拖欠总货款不超过600万元的赊销限度。即货款本金2629860.61元中的原告铺垫的200万元资金，应在2020年1月1日后才开始计算资金占用的利息；对超出200万元部分，每批订货自提货后80天后才开始计算资金占用的利息。三、被告认为双方签订的《铝型材加工购销合同》第九条第2项“乙方责任”中虽然约定了被告放弃权利条款，但提前约定放弃违约金过高调整请求权的条款与违约金法律制度、公平原则等法律规定相冲突，该条款应当认定为无效条款。根据民法典第五百八十五条规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。其目的是在当事人约定的违约金与实际损失相比较明显失衡的情形下予以适当调整，以公平保护当事人的合法权益。原告在其预先提供的格式文本《铝型材加工购销合同》中事先约定被告放弃违约金过高抗辩权的，属于对法定形成权的预先排除，意从根本上否定或架空该法律规则的适用，违反了公平原则及诚信原则，也与立法目的不符。同时，原告作为格式文本提供方，该条款设置存在加重对方责任、排除对方主要权利的情形，依法应属无效条款。四、被告认为原告主张的第二项诉讼请求中的律师费过高，请求法院根据本案实际情况并参照《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》的规定酌情降低。五、被告认为原告主张的第二项诉讼请求中的诉讼保全保险费及调查费没有法律依据，因为没有合同约定且该费用不是必然产生的费用，请求法院不予支持。本院经审理认定事实如下：原告中亚公司（供货单位/甲方）与被告众悦公司（购货单位/乙方）、包某1（担保方/丙方）于2019年8月5日签订了合同编号为ZY2019-B064的《铝型材加工购销合同》（以下简称“合同”），约定如下：一、产品价格和计重办法：1、甲方供货单价按以下办法计算：供货单价=铝锭价+加工费[铝锭价以甲方收到并确认乙方具体订单当天“南海灵通”A00铝锭批发单价执行（乙方逾期提货的铝锭价按第十条执行），加工费按双方议定的型材加工费执行（见附件一）。八、销售任务、付款方式：2、甲方给予铺垫200万元资金，此资金于2019年12月30日前结清。超出200万元部分，甲方同意给予乙方每批订货自提货日起不超过80天但累计拖欠总货款不超过600万元的赊销限度，即每批货自提货日超过80天而不管累计拖欠货款多少或每批货自提货日起未超过80天但累计拖欠货款超过600万元的部分，均应超出时付清前部货款，否则甲方有权停止供货并要求乙方支付全部货款。3、甲方收取货款后，必须提供有甲方公司财务章的收据凭证或这是正式增值税专用发票；甲方收款前给付发票不代表乙方已支付货款，货款等费用的给付最终以银行到账凭证为准。九、甲乙双方责任：2、乙方责任：2.1按合同规定或甲方通知依时提货和足额支付货款，如逾期提货或支付货款的，则每逾期一天，按不及时提货部分或拖欠货款的0.33‰（该部分为手写字体，且盖有被告众悦公司合同专用章）承担违约金，同时甲方有权停止接单、发货，终止合同。在乙方违约的情况下，乙方不得以约定的违约金高于因违约给甲方造成的实际损失为由，要求减少或不予支付违约金给甲方。十、关于乙方逾期提货的特别约定：1、甲方收到乙方货物订单并确认……甲方通知乙方提货后，乙方需于7天内完成提货。否则，甲方按逾期天数收取乙方仓租费，按每日20元/吨计算……2.2.如由甲方回炉处理，则乙方除须按本协议承担仓租费、逾期提货违约金外，还需向甲方支付因回炉损耗的铝锭款……十二、其他约定：（三）连带担保丙方同意为乙方依本合同对甲方负有的义务和责任提供不可撤消的独立的连带担保，如乙方不履行、延迟履行或不完全履行向甲方支付货款及其他义务的，则由丙方承担连带责任。丙方的担保期限为本合同期满后叁年，如甲乙双方达成展期或其他协议变更的，则视为丙方同意该展期和变更且丙方的担保责任和期限相应展期，而不论丙方是否得到通知或同意。十三、本合同自2019年7月30日至2020年1月30日止。合同期满后15天内，乙方必须结清所欠甲方货款，再由三方代表商定续约事宜。本合同自甲乙丙三方代表签章之日起生效……十四、本合同如有争议，由三方友好协商。如协商不成，交由供货方所在地人民法院诉讼。由败诉方承担诉讼费及对方因此而付出的合理的调查费、差旅费、律师费等。合同的“甲方”栏盖有原告的合同专用章，落款日期为2019年8月5日，“乙方”栏盖有被告众悦公司的合同专用章，被告包某1在“丙方（担保方）”栏签名。落款日期为2019年8月8日。2019年8月5日，原告出具《广东中亚铝业2019年度加工费表》，约定了产品的类别，并且在下方“*注：发票：以上价格不含增值税发票，开发票另加500元/吨；包装：以上价格包装为收缩膜，如使用纸包装减1000元/吨。”合同签订后，原告提供的送货单、码单及出货单显示，原告于2019年8月至2020年10月期间与被告众悦公司发生了交易，每一笔的交易有送货单、码单及出货单。被告对货款产生的事实没有异议。原告提交13张《客户提货与来款及欠款情况报表》显示，于2019年7月至2020年11月期间双方的对账情况，其中2020年12月3日出具的《客户提货与来款及欠款情况报表》显示“客户：广东众悦家居科技有限公司，累计实际欠款金额：2937194.80元，起始日期：2020年11月1日，终止日期2020年11月30日。经核对，本公司欠广东中亚铝业有限公司货款2861194.8元，同本期一致”。“客户确认”处盖有被告众悦公司合同专用章，确认时间12.10。原告提交案外人佛山维尔姆门窗有限公司向原告出具《联络函》显示，“我司与贵司签的2018年合同已于2019年1月30日到期（合同号：ZY2018-B017），目前正处于续签借贷，由于我司经营决策变化，目前公司已进行工商注销，为了不影响我司与贵司签订2019年合同及业务往来，2019年合同我司将以广东众悦家居科技有限公司与贵司重新签订合同，我司与贵司余下货款，将全部转移到广东众悦家居科技有限公司承担，望贵司给予签订。”该函有案外人佛山维尔姆门窗有限公司的盖章和被告广东众悦家居科技有限公司的合同专用章；落款日期为2019年7月29日。被告众悦公司向原告出具6张《申请》，其中2019年11月5日出具的《申请》主要内容如下：……由于我司订单19081420、19082410重量3.1吨没有按规定完成提货，贵司收取仓储费1922元，我司承诺尽快提走，现向贵司申请免收仓储费。2020年9月1日，被告众悦公司向原告出具《申请》主要内容如下：“因客户终端市场变化，客户原订货型材无法消耗，我司前期已下单尚未提货库存约23吨光身料，现已回炉处理，我司申请免收7月仓储费14136元。望贵司给予批准。”原告分别于2020年8月5日、2020年12月7日向被告众悦公司、包某1邮寄《律师函》，2020年8月5日《律师函》的主要内容为：通知包某1作为担保方，对众悦家居的付款提货义务承担连带担保责任；限于2020年8月20日前付清已提货之货款2117233.24元，逾期付款违约金639895.44元（暂计）、逾期提货的仓储费71623元（暂计）；并付清剩余23吨库存的货款，并完成提货。该邮件于2020年8月6日妥投。2020年12月7日《律师函》的主要内容为：限于2020年12月10日前付清欠款2937194.80元。该邮件于2020年12月8日妥投。另查明，本院根据原告的申请，依法作出（2021）粤1284民初1284号民事裁定书，冻结二被告银行账户内存款限额3418055元或查封、扣押相同价值的财产。本院认为,本案为买卖合同纠纷。原告中亚公司与被告众悦公司、包某1签订的《铝型材购销合同》（以下简称“购销合同”）约定由原告向被告众悦公司供应铝型材，被告包某1为被告众悦公司履行合同负有的义务提供无限连带责任担保。上述购销合同是各方的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效，合同各方当事人均应按合同享有权利和履行义务。被告答辩对逾期支付原告货款的事实没有异议。因在收取原告交付的货物后，没有向原告足额支付货款，已构成违约，应承担违约责任。一、关于原告主张欠款金额的问题。被告众悦公司答辩对逾期支付原告货款的事实没有异议，但是认为实际欠款金额有异议。被告认为在原告主张的欠款金额2937194.80元中，实际欠付金额2861194.80元（其中货款本金2629860.61元，未付利息82706.46元，未付税金134491.73元，仓储费14136元），被告辩称对贴膜报废费用76000元不予确认。原告提交《微信聊天记录》予以证实该费用是在2019年10月期间与案外人佛山维尔姆门窗有限公司产生换膜的费用。但被告对此不予确认，并提交《情况说明》对上述微信聊天记录的微信号不予确认。因76000元并非因本案购销合同产生，且涉及案外人佛山维尔姆门窗有限公司，原告提交的证据不足以证明该项主张，故对该76000元费用，原告可另案主张。原告在庭审中回应对被告总结的税费、利息、仓储费没有异议，其确认2019年8月27日（序号7）是税费。结合原告陈述、被告的答辩意见及全案证据，本院经核算，确认被告众悦公司逾期款项2861194.80元（其中货款本金2627347.58元，未付利息82706.46元，未付税金137004.76元，仓储费14136元），具体计算如下：原告序号用途货款本金9坯料160,387.6512坯料211,568.0313喷涂192,175.1714坯料223,986.3115坯料71,473.5216坯料喷涂230,014.8917坯料喷涂182,676.7620喷涂96,632.2521坯料240,164.1122坯料221,971.0523坯料133,529.8724喷涂16,899.4826-1坯料8,520.9126-2坯料163,155.5727喷涂54,103.0031喷涂142,237.4032喷涂145,560.6633喷涂42,360.8338回炉费89,930.12总计2,627,347.58综上，本院认定被告众悦公司应向原告支付的欠款为2861194.80元。二、关于原告主张的违约金的问题。被告未按约付清货款，已构成违约，应承担违约责任。原告在庭审后提交《关于违约金计算清单的说明》调整违约金的计算为：暂计至2021年2月28日应为361513.93元；此后的逾期付款违约金，应以欠付款项2937194.80元为基数、按每日0.33‰的标准继续计算至实际支付之日止。对此，被告不予认可。被告以双方约定违约金过高为由要求调整。因购销合同中约定“如逾期提货或支付货款的，则每逾期一天，按不及时提货部分或拖欠货款的0.33‰承担违约金”，被告逾期支付款项，给原告造成一定的资金使用损失，根据合同的约定按日利率0.33‰标准计算违约金，符合双方的意思表示，亦未超出法律规定的范围，因此对原告主张违约金按日利率0.33‰的标准计算，有理有据，本院予以支持。另外，被告答辩认为“实际欠付的2629860.61元中包含了原告铺垫的资金200万元，该200万元资金，应在2020年1月1日才开始计算资金占用的利息；对超出200万元部分，每批订货自提货后80天才开始计算资金占用的利息。”，符合双方签订的购销合同第八条的约定“2、甲方给予铺垫200万元资金，此资金于2019年12月30日前结清。超出200万元部分，甲方同意给予乙方每批订货自提货日起不超过80天但累计拖欠总货款不超过600万元的赊销限度，即每批货自提货日超过80天而不管累计拖欠货款多少或每批货自提货日起未超过80天但累计拖欠货款超过600万元的部分，均应超出时付清前部货款，否则甲方有权停止供货并要求乙方支付全部货款。”。另一方面，购销合同约定的产品价格是供货单价=铝锭价+加工费；如逾期提货或支付货款的……按不及时提货部分或拖欠货款的0.33‰承担违约金，故在以日利率0.33‰计算违约金时应对税费、利息等其他部分予以剔除，被告对违约金计算的答辩意见，有理有据，本院予以支持。原告主张的违约金，应以日利率0.33‰为标准计算，自2020年1月1日始计至2021年2月28日的违约金，经本院核算，应为329451.26元，具体计算如下：三、关于原告主张律师费、诉讼保全保险费及调查费的问题。原告主张律师费98612元。购销合同约定“由败诉方承担诉讼费及对方因此而付出的合理的调查费、差旅费、律师费等。”，且原告在本案中提供了发票、付款回单证明其已实际支出律师费，委托的律师亦实际参与了庭审等诉讼活动，该律师费未超出规定的收费标准，本院予以支持。关于诉讼保全保险费及调查费暂计20000元。原告支出的诉讼保全责任保险费并不是必然产生的费用；原告亦未提供相应的证据证实调查费产生，没有事实和法律的依据，因此本院对原告主张诉讼保全责任保险费、调查费的请求不予支持。四、关于原告主张被告包某1对被告众悦公司上述债务承担连带清偿责任。根据《铝型材购销合同》的约定：“（三）连带担保丙方同意为乙方依本合同对甲方负有的义务和责任提供不可撤消的独立的连带担保，如乙方不履行、延迟履行或不完全履行向甲方支付货款及其他义务的，则由丙方承担连带责任。丙方的担保期限为本合同期满后叁年……”被告包某1作为担保方对被告众悦公司负有的义务和责任提供不可撤销的独立的连带担保，如被告众悦公司不履行、延迟履行或不完全履行向原告支付货款及其他义务的，则由被告包某1承担连带责任。担保期限为本合同期满后3年。故原告主张被告包某1对被告众悦公司应负担的款项承担连带清偿责任的请求于法有据，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条、第二十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》之规定，判决如下：被告广东众悦家居科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告广东中亚铝业有限公司支付欠款2861194.80元及违约金329451.26元（暂计至2021年2月28日，此后的违约金按日利率0.33‰计算，以货款本金2627347.58元为本金，自2021年3月1日计算至货款清偿之日止）；被告广东众悦家居科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告广东中亚铝业有限公司支付律师费98612元；三、被告包某1对被告广东众悦家居科技有限公司上述第一、二判项的债务承担连带清偿责任。四、驳回原告广东中亚铝业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计17072元（原告已预交），由原告广东中亚铝业有限公司负担643元，被告广东众悦家居科技有限公司、包某1负担16429元；财产保全费5000元（原告已预交），由被告广东众悦家居科技有限公司、包某1负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 员 郑珊珊二〇二一年六月四日法官助理 李素娴书 记 员 冯梓敏