文书内容河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终2428号上诉人(原审被告)：银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司。统一社会信用代码91411600MA483YPD61。住所地周口市川汇区开发区周口颍河高级中学办公楼103室。负责人：王学斌，系该公司经理。委托诉讼代理人：房明明，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：周口瑞通新型建筑材料有限责任公司，统一社会信用代码91411600MA44HHR177，住所地：周口市川汇区葛湾行政村。法定代表人：侯瑞杰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：樊国臣，河南陈州律师事务所律师。原审被告：银兴建设工程集团（河南）有限公司，统一社会信用代码914103007834184963，住所地：中国（河南）自由贸易试验区洛阳片区辛店镇（原镇政府院内）。委托诉讼代理人：房明明，河南大鑫律师事务所律师。上诉人银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司（以下简称银兴建设公司周口分公司）因与被上诉人周口瑞通新型建筑材料有限责任公司（以下简称周口瑞通建材公司）、原审被告银兴建设工程集团（河南）有限公司（以下简称银兴建设公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2021）豫1602民初713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司的委托诉讼代理人房明明，被上诉人周口瑞通新型建筑材料有限责任公司的委托诉讼代理人樊国臣，原审被告银兴建设工程集团（河南）有限公司的委托诉讼代理人房明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司上诉请求：一、依法撤销河南省周口市川汇区人民法院(2021)豫1602民初713号民事判决书第二项,改判上诉人不承担6838466元自2020年9月5日至实际清偿日的利息,暂计167630元；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、依据双方《商品砼买卖合同》第三条第一款商品砼价格的约定,该价格为商品砼的市场价基础上每立方米加60元之后的价格,该价格已包含运输费用、增值税税款及被上诉人前期所垫资的一万方商品砼价款的利息,即:上诉人所支付的本案商品砼的价格已包括垫资利息,故原审法院仍以欠款为计算标准判决上诉人承担欠款利息,属于重复计算,并且利息本质上属于违约金性质条款,如原审法院认定上诉人在合同履行中存在违约,重复计算的利息认定明显加重了上诉人的违约责任,于法无据。二、依据双方合同第六条责任与义务条款,卖方责任第七款的约定,被上诉人应在供货后15日内向上诉人提供有关商品砼的质量技术资料;第五条付款方式第四款,卖方即被上诉人向上诉人开出增值税发票后,上诉人再支付货款。但至今被上诉人未提交任何的商品砼质量技术资料,如商品砼强度报告等,并且也未向上诉人开具任何的商品砼货款增值税发票。附随义务也是合同义务的一种形式,被上诉人明显存在违约行为,上诉人认为原审法院并对此未予以审查亦未进行处理,属于事实认定不清,更不利于工程的最终移交及竣工结算。周口瑞通新型建筑材料有限责任公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据采信得当，程序合法，判决结果比较得当，依法应予维持，上诉人上诉所述的两个理由按照合同和法律的规定，依法不能成立，理由如下：关于利息的问题，合同约定是被上诉人向上诉人供应混凝土期限是3个月和供量达到1万方以上，其中任何一个条件成立上诉人均应承担给付商品砼款的责任，本案合同是2020年3月24日订立，截止到2020年9月5日双方结算时已经远远超过了3个月，且结算单双方确认，上诉人对于欠款的数额均无异议，至结算单确认的第二天起，上诉人就附有给付货款及支付利息的义务，由于上诉人没有履行给付义务，所以原审判决支付货款并支付利息合法有据；2、关于上诉人提出的附随义务问题，技术资料和发票的问题，上诉人一方上诉的理由是根据双方签订的合同第6条卖方责任第7项的约定，但是该约定还有一个特别约定，这是被上诉人的权利，之所以没有提供技术资料，是因为上诉人一方违约在先，被上诉人有权选择履行合同约定义务的抗辩权。银兴建设工程集团（河南）有限公司未提交答辩意见。周口瑞通新型建材有限责任公司向一审法院起诉请求：1、依法确认本案周口瑞通新型建筑材料有限责任公司与银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司于2020年3月24日订立的《商品砼买卖合同》合法有效；2、判令银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司、银兴建设工程集团（河南）有限公司支付欠周口瑞通新型建筑材料有限责任公司商品砼货款6838466元并以欠款6838466元为基数按同期银行贷款利率支付欠款期间的利息（自2020年9月5日起至债务清偿完毕之日止）；3、判令支付违约金136769元。一审法院认定事实：2020年3月24日，周口瑞通建材公司（卖方）与银兴建设公司周口分公司（买方）签订《商品砼买卖合同》一份。合同内容摘要如下：依据《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国合同法》及其他相关法律、法规，结合以下工程使用商品砼具体情况，经银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司（买方单位）与周口瑞通新型建筑材料有限责任公司（卖方单位）协商一致，同意签订本商品砼买卖合同，以望共同恪守。第一条：工程概况及供需要求1、工程名称：周口颍河高级中学。……7、交货地点：周口市川汇区朱庄村。工程工期：主体为2020年6月底。……第五条：付款方式1、卖方向买方以垫资形式先期提供一万方商砼，在买方主体完工后，买方向卖方十五日内一次付到一万方商品砼垫资款的70％，期限为本合同签订起三个月。结构验收后一个月内付清全部货款。2、卖方向买方以垫资形式先期提供一万方商砼节点后，买方以预付款形式，合同价款以当时现款价格执行，以对公户转账至卖方公户，买方向卖方提供预付款，每次不少于100万元，预付款用到80％商品砼后，买方向卖方再次支付下一批商砼款，第一次预付款的20％加到下一批预付款内，以此类推。……第九条：违约责任及争议的解决1、本合同生效后，双方均应按照合同约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同；否则违约方应向守约方支付合同规定预计总价款2％的违约金。2、若买方不能按合同约定及时支付砼款，则卖方有权终止合同，并追究买方的违约责任，买方则应按所欠款项数额以银行同期贷款利率计息向卖方支付违约金；直至付清全部砼款。……上述《商品砼买卖合同》，买卖双方还就买方单位对混凝土的技术要求、商品砼结算价格和计量与结算方式进行了约定。2020年9月5日，合同双方进行了结算，结算供货数量合计12254.24立方，含税金额合计7038466.80元。需方即银兴建设公司周口分公司工作人员（前项目会计）高红敏对上述结算内容进行了签字确认，并备注“数量、金额已核对”。周口瑞通建材公司当庭认可已经收到支付的20万货款。一审法院认为，周口瑞通建材公司与银兴建设公司周口分公司之间的买卖合同成立并生效，应当受到法律保护，双方应当全面履行合同约定的义务。双方制作的结算单，案涉商品砼货款含税金额合计7038466.80元，是双方真实意思表示，法院应予采信。周口瑞通建材公司诉请银兴建设公司周口分公司支付所欠的商品砼货款6838466元，已经扣除了已支付的20万货款，对该项诉讼请求，法院应予支持。同时，依照双方合同约定，周口瑞通建材公司诉请银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司、银兴建设工程集团（河南）有限公司承担自2020年9月5日起至债务清偿完毕之日止以欠款6838466元为基数按同期LPR计算欠款期间的利息，法院亦应支持。尽管本案的合同相对方为银兴建设公司周口分公司，但该分公司是银兴建设公司依法设立的分支机构，根据《中华人民共和国民法典》第七十四条之规定，周口瑞通公司请求银兴建设公司共同承担支付责任，于法有据，法院应予支持。至于周口瑞通建材公司诉请承担违约金136769元，不符合双方在合同中约定的情形，法院不予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第七十四条、第五百零九条、第四百六十五条之规定，判决：一、确认原告周口瑞通新型建材有限责任公司与被告银兴建设工程集团（河南）有限责任公司周口分公司于2020年3月24日订立的《商品砼买卖合同》合法有效；二、被告银兴建设工程集团（河南）有限责任公司周口分公司、被告银兴建设工程集团（河南）有限责任公司于判决生效之日起5日内支付欠原告周口瑞通新型建材有限责任公司商品砼货款6838466元及其利息（利息按同期LPR自2020年9月5日计算至二被告全部清偿完毕之日止）；三、驳回原告周口瑞通新型建材有限责任公司其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60626元，减半收取30313元，保全费5000元，合计35313元，由银兴建设工程集团（河南）有限责任公司周口分公司、银兴建设工程集团（河南）有限责任公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审相同。本院认为，本案争议焦点：1、原审判决支付利息是否合理？2、被上诉人的合同附随义务是否完成？是否达到货款支付条件？关于焦点1，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十条规定，民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定。因此本案应当适用买卖合同订立时的《中华人民共和国合同法》及相关司法解释的规定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。根据合同法第一百六十一条规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。根据2020年3月24日周口瑞通新型建筑材料有限责任公司与银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司签订的买卖合同约定，被上诉人向上诉人供应混凝土期限是3个月和供量达到1万方以上，其中任何一个条件成立上诉人均应承担给付商品砼款的责任，截止到2020年9月5日双方结算时已经远远超过了3个月，且结算单双方确认，供货数量合计12254.24立方，均达到支付商砼款的条件，至结算单确认的第二天起，上诉人就负有给付货款的义务，由于上诉人未支付货款，相应地也给被上诉人造成利息损失，因此上诉人也应当承担支付利息损失的责任，因此原审判决支付货款并支付利息符合法律规定。关于焦点2，本案属于买卖合同纠纷，上诉人按时支付货款是其应承担的合同主要义务，被上诉人提供技术资料和发票是附随义务问题，二者并不是相对等的义务，被上诉人未履行提供技术资料和发票义务不能成为上诉人拒绝履行合同主要义务的抗辩理由，也缺乏相应法律依据。因此上诉人关于被上诉人未履行提供技术资料和发票义务而拒绝支付货款的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3656元，由银兴建设工程集团（河南）有限公司周口分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。                                                        审判长   张群阳      审判员   张杰      审判员   金薇                           二〇二一年六月十五日            法官助理   王明旭      书记员   刘露茜