贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终3110号上诉人（一审被告）：艾剑平，男，汉族，1964年1月15日出生，住四川省泸洲市泸县。被上诉人（一审原告）：四川星星建设集团有限公司。住所地：四川省华蓥市渠水路28号。法定代表人：匡建华，系该公司董事长。被上诉人（一审被告）：贾青，男，汉族，1966年4月15日出生，住湖北省宜昌市开发区。原告四川星星建设集团有限公司（以下简称星星公司）与被告艾剑平、贾青追偿权纠纷一案，贵州省黔西县人民法院作出（2019）黔0522民初4181号民事判决，艾剑平、贾青不服该判决上诉于本院，本院裁定发回重审。贵州省黔西县人民法院重审后作出（2020）黔0522民初5291号民事判决。上诉人艾剑平不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理完毕。上诉人艾剑平上诉请求：请求二审法院对本案进行审理，作出合理合法、公平公正判决。事实和理由：四川星星建设集团有限公司起诉事实不清。被上诉人贾青所开公司挂靠被上诉人星星建设公司，意味着二被上诉人是一家公司，二被上诉人同时为了一个目标而去。黔宜大酒店工程装修，总计为2000多万元,除上诉人装修900万元的工程外，还有1000万多元的工程是由被上诉人贾青自己具体负责施工。在施工过程中，被上诉人贾青继续延用被上诉人星星建设公司的架料，在被上诉人贾青使用被上诉人星星建设公司架料期间的费用，应该由被上诉人贾青自行承担，不应由上诉人艾剑平承担，重审判决故意回避这一事实。上诉人艾剑平对整个黔宜大酒店工程主体工程装修都已经结算，并与架料出租方算清，现在突然起诉上诉人返还被上诉人星星建设集体有限公司代付的未付租金及其他费用总计901693元，被上诉人认为是被上诉人星星建设公司与夏文莉之间确认被上诉人星星建设集体有限公司代付的未付租金及其他费用总计901693元，与上诉人艾剑平无关。且艾剑平在所租架料期间已经支付55万元的费用，不需再支付，而被上诉人贾青在使用架料期间的租金等费用，由被上诉人自行承担。重审判决审判程序仍然违法。在上诉人使用架料期间的租金55万元，上诉人已全部支付完毕，如果要上诉人支付子虚乌有的架料租金，那么黔宜大酒店2000多万元的装修劳务费为什么不全部给付上诉人，而只按照主体工程900万元装修劳务费支付上诉人。上诉人与二被上诉人签《劳务分包合同》时，合同上虽然有上诉人与被上诉人贾青的签字及被上诉人星星建设公司公章外，上诉人后面还有一个姓薛的人，为什么不起诉上诉人与这个姓薛的人，单单只起诉上诉人一人，因为二被上诉人都是湖北老乡，除此之外，他们还是同一家公司，在利益方面都是向着自己的。法院理应查清这一事实，才能作出公平、公正的判决，而不是这样偏听偏信作出错误判决。被上诉人四川星星建设集团有限公司、贾青未予答辩。原审原告星星建设公司起诉请求：一、判决被告贾青、艾剑平向原告支付款项901693元及利息（从2017年3月23日起以901693元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清为止）；二、本案诉讼费全部由被告承担。原审法院查明，原告四川星星建设集团有限公司系1998年4月28日依法成立的有限责任公司，经营范围主要有建筑工程、建筑装饰装修工程等。2011年3月26日，原告星星建设公司与被告贾青签订了《项目目标承包协议书》，原告星星建设公司以大包干的方式将其承建的黔宜大酒店工程交由被告贾青实际施工，工程造价暂定合同价为9004860元，以工程竣工结算为准，被告贾青严格依法经营，照章纳税，自负盈亏，依法独立承担项目经理部所应承担的一切责任，协议书还约定了其他权利义务关系，同时被告贾青向原告星星建设公司签订《承诺书》承诺，因该工程所产生的一切纠纷及产生的费用均由其本人负责处理和支付，其本人自愿向原告按照工程结算总价的1.5％缴纳管理及服务费（不含各种规费和税金），据此，被告贾青设立了四川星星建设集团有限公司黔宜大酒店工程项目部。2011年4月29日，被告艾剑平作为乙方与作为甲方的四川星星建设集团有限公司黔宜大酒店工程项目部签订了《劳务分包合同》，合同约定工程承包范围为该工程后栋和前栋＋0以下的独立柱、基础梁基坑基槽土石方开挖等，承包价格：1、混凝土工程：按施工图结合实际发生量计算，以70元／m3包干。（包干内容：施工中除水泥、砂、石头骨料、水电外的其它的所有辅助材料、机械及照明管线等。）……。合同还约定了工期、计量支付与工程结算，其中材料设备的供应中除项目部提供的钢材、水泥、砂、石头骨料、施工用水用电外，其它的所有的机械及辅助材料由被告艾剑平自备。上述合同签订后，被告艾剑平在黔宜大酒店工程施工过程中，2011年4月16日，四川星星建设集团有限公司黔宜大酒店工程项目部作为乙方与作为甲方的贵阳市白云区东山建筑物资租赁站签订《架料租赁合同》，约定项目部租赁钢管、扣件、顶托等架料用于承建黔宜大酒店工程项目，被告艾剑平作为四川星星建设集团有限公司黔宜大酒店工程项目部负责人在合同上签字确认，后因被告艾剑平未按约定支付租金及返还租赁物，贵阳市白云区东山建筑物资租赁站将原告星星建设公司诉至贵阳市白云区人民法院，该院作出（2015）白民初字第324号判决，判决原告星星建设公司败诉并支付租金和返还租赁物，该判决生效后在贵阳市白云区人民法院执行局主持下，原告星星建设公司与夏文莉确认了未付租金30.947万元、违约金为5.9823万元、后续租金为14.7616万元（2015年1月13日-2015年9月21日）、诉讼费0.3688万元、材料赔偿款为33.0309万元、执行费0.7605万元、迟延履行债务利息为4.3182万元，共计901693.00元，于2018年3月15日由贵阳市白云区人民法院执行局直接从原告星星建设公司被冻结的银行账户中扣划给贵阳市白云区东山建筑物资租赁站。至此，该案执行完毕，但原告星星建设公司根据《项目目标承包协议书》、《承诺书》、《劳务分包合同》等约定，被告贾青、艾剑平应及时给付租金，承担一切责任，但被告贾青、艾剑平未按约定履行，导致原告星星建设公司代为支付了租金、租赁物赔偿款等款项，经双方协商未果，故原告诉至法院请求如上所判。另查明，被告艾剑平支付了贵阳市白云区东山建筑物资租赁站租金55万元。涉案工程于2011年4月开始施工，2012年3月竣工验收且投入使用，但原告与被告贾青对涉案工程并未进行结算，原告支付了贾青工程款8072408元，扣除了管理费137363.06元，而对于被告艾剑平的劳务分包部分经被告艾剑平及业主方黔宜大酒店代表的确认，黔宜大酒店劳务分包负责人艾剑平根据工程建设实际情况及进度款拨付、结算后最终确定的金额为312万元，现在尚欠12万元工程款未支付完毕。原审法院认为，从原告星星建设公司与被告贾青签订的《项目目标承包协议书》及《承诺书》内容来看已明确了贾青为挂靠方，星星建设公司为被挂靠方，且约定贾青向原告按工程结算总价的1.5％支付管理费，故被告贾青与原告星星建设公司之间为挂靠与被挂靠的关系，即被告贾青通过向原告星星建设公司交纳管理费的方式，获得使用原告星星建设公司资质的权利而对黔宜大酒店工程进行施工，在施工过程中，其又与被告艾剑平签订了《劳务分包合同》，将案涉工程的土石方开挖及回填等工程发包给被告艾剑平，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”之规定，原告星星建设公司与被告贾青签订的《项目目标承包协议书》及《承诺书》及原告星星建设公司黔宜大酒店工程项目部与被告艾剑平签订的《劳务分包协议》均属于无效合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求按照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，虽然本案涉案合同无效，但被告贾青及被告艾剑平对涉案工程进行了施工，且工程竣工验收并投入使用，原告应当支付工程款，但在施工过程中，被告贾青通过签订《劳务分包合同》的方式将该工程分包给被告艾剑平，被告艾剑平组织施工过程中以星星建设公司项目部名义向第三方租赁建筑周转及辅助材料，因艾剑平未及时给付第三方租赁费用及返还建筑周转、辅助材料，第三方以星星建设公司为被告向贵阳市白云区法院诉请索要租赁费用及租赁物，星星建设公司经生效民事判决确定负有支付租金及返还租赁物义务而被人民法院强制执行后，向被告贾青、艾剑平追偿租赁费用，故本案应为追偿权纠纷，受《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》以及相关法律、法规的调整。本案中，被告艾剑平为履行《劳务分包合同》的约定及工程施工所需，以原告名义与他人签订租赁合同，承租钢管、扣件等物资产生的租赁费用，对外应由原告向出租人承担民事责任，但对内则由实际承租人艾剑平承担租赁费用，原告星星建设公司依据（2015）白民初字第324号民事判决书，向夏文莉支付租金、赔偿款，依法享有对被告艾剑平的追偿权，但原告诉求的费用包括未付租金30.947万元、违约金为5.9823万元、后续租金为14.7616万元（2015年1月13日-2015年9月21日）、诉讼费0.3688万元、材料赔偿款为33.0309万元、执行费0.7605万元、迟延履行债务利息为4.3182万元，共计901693.00元，对于其诉求的未付租金30.947万元、违约金为5.9823万元、后续租金为14.7616万元（2015年1月13日-2015年9月21日）、材料赔偿款为33.0309万元属于合同约定及生效判决确定的内容，对于诉讼费0.3688万元、执行费0.7605万元、迟延履行债务利息为4.3182万元系判决生效后，已经明确了债权债务关系，原告未及时的履行生效法律文书而导致的损失扩大部分，该部分损失不应该由被告艾剑平承担，故对原告诉求的款项仅支付84.7218万元，超过部分并非被告艾剑平过错，故不予支持；对于原告诉求的利息部分因原告将款项支付给案外人后导致其资金占用损失，故被告艾剑平应当承担相应的资金占用损失，当事人对资金占用费的标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，故本案资金占用损失即原告诉求的利息从2018年3月16日计算较为合理，但自2019年8月20日起，中国人民银行同期同类贷款利率这一标准已经取消，原告诉求的利息应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。对于原告诉求被告贾青承担付款义务，被告贾青作为挂靠人将涉案工程的劳务部分分包给被告艾剑平，根据合同相对性原则，原告将其作为被告参加诉讼符合法律规定，但是根据查清的事实，本案系因被告艾剑平为履行《劳务分包合同》及工程施工所需，以原告的名义和案外人签订租赁合同，且《劳务分包合同》约定架料的租赁、使用等均由被告艾剑平负责，而被告艾剑平所获得的工程款现在已经结算完毕，只欠12万元工程款，故对于原告诉求被告贾青承担付款责任无事实及法律依据，法院不予支持。被告贾青辩称其不应承担责任符合法律规定，对该抗辩主张予以支持，但其对原告诉求的金额的异议主张因无相关证据予以支持，故不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：由被告艾剑平于判决生效之日起十五日内返还原告四川星星建设集团有限公司代付的未付租金30.947万元、违约金为5.9823万元、后续租金为14.7616万元（2015年1月13日-2015年9月21日）、材料赔偿款为33.0309万元，共计84.7218万元；并以84.7218万元为基数，从2018年3月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算逾期利息，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付逾期利息至该笔款项付清之日止；二、驳回原告四川星星建设集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13780元，由被告艾剑平负担12953元，由原告四川星星建设集团有限公司827元。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审争议的焦点：艾剑平应否支付星星公司代其支付的84.7218万元及利息。本院认为，已生效的（2015）白民初字第324号民事判决书已判决星星公司向案外人贵阳市白云区东山建筑物资租赁站支付租金等。该案已执行。而星星公司被执行的此案中的84.7218万元（包括未付租金、违约金、后续租金、材料赔偿款）消灭了艾剑平对出租人贵阳市白云区东山建筑物资租赁站的支付义务，艾剑平事实上取得星星公司的不当得利，星星公司有权向其追偿。一审法院据此判决由艾剑平支付星星公司为其代付的前述84.7218万元及其利息依法有据，本院予以维持。上诉人拒付此款的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9119元，由上诉人艾剑平负担。本判决为终审判决。审判长  陈红梅审判员  李厚军审判员  唐 琳二〇二一年六月十八日书记员  邱诗韵