黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑01民终5338号上诉人（一审被告）:黑龙江省大山物业有限责任公司，住所地黑龙江省哈尔滨市轩辕小区192-1号。委托诉讼代理人：王起忠，该公司经理。委托诉讼代理人：李波，女，1968年3月16日出生，汉族，该公司总经理，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：田力，男，1972年11月1日出生，汉族，该公司法律顾问，住黑龙江省哈尔滨市道里区。被上诉人（一审原告）：王绪东，男，1955年11月27日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道外区。被上诉人（一审被告）：张军，男，1975年6月11日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道外区。委托诉讼代理人：段唯唯，女，1975年4月29日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市道外区。被上诉人（一审被告）：段唯唯，女，1975年4月29日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市道外区。被上诉人（一审被告）：马志刚，男，1983年6月6日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市道外区。被上诉人（一审被告）：刘春生，男，1968年6月9日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市。被上诉人（一审被告）：刘吉坤，男，1985年3月21日出生，满族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市道外区。上诉人黑龙江省大山物业有限责任公司（以下简称大山物业）因与被上诉人王绪东、张军、段唯唯、马志刚、刘春生及刘吉坤排除妨碍纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2019）黑0104民初1888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月30日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人大山物业的委托诉讼代理人李波、田力，被上诉人张军及其委托诉讼代理人段唯唯、被上诉人段唯唯、被上诉人马志刚、刘春生及刘吉坤到庭参加诉讼，被上诉人王绪东未经许可中途退庭未参加诉讼。本案现已审理终结。大山物业上诉请求：依法查明事实改判或驳回王绪东对大山物业的诉讼请求。事实与理由：一审法院未查清事实，判决适用法律不当。本案属于侵权责任纠纷而不是物业服务合同纠纷，判决大山物业承担法律责任属于适用法律不当。大山物业不是本案的侵权责任主体。该案侵权责任主体为王绪东的邻居楼上即张军、段唯唯、马志刚、刘春生及刘吉坤。一审法院审判程序违法。大山物业不是侵权责任主体。王绪东的代理人不具备代理资格，在多方提出异议后继续开庭审理不符合法律规定。另外，王绪东诉讼及下水被堵属于有人为。大山物业在清掏过程中发现人为堵塞物有钢丝球，线裤等物品。王绪东家漏水可以预测到，本案漏水时间为2019年1月26号，可是王绪东在2019年1月18日就已经把起诉状写好，显而易见本次漏水存在很多疑点。一审法院未查清事实，判决大山物业承担责任缺乏法律依据。漏水管道属于历史遗留问题不是物业公司可以改动的，当时设计单位和开发公司制作的。如果有问题必须启动维修基金，该基金的启动和维修等必须经过业委会或者居委会否则物业公司没有钱维修。王绪东自己扩大的经济损失与大山物业无关。诉请的费用缺乏法律依据。综上所述，一审法院未查明查清事实，判决适用法律不当。王绪东诉讼及下水被堵属于人为。大山物业不是侵权责任主体并且已经尽到维修义务。故此请求二审法院依法查明事实改判或驳回王绪东对大山物业的诉讼请求。马志刚辩称，发现下水管道堵塞属于人为堵塞，时间是2018年11月13日与本案时间不一致，本案发生2019年2月。案涉3楼受灾是2019年2月。张军、段唯唯、刘春生及刘吉坤辩称同意马志刚意见。王绪东未答辩。王绪东向一审法院起诉请求：判令大山物业、张军、马志刚、刘春生及刘吉坤停止侵害、排除妨碍并赔偿租金、粉刷费等各种损失（墙体修复及粉刷、室内门修复7543.14元、地砖地面更换7673.26元、厕所地砖、手盆更换8227.58元、房屋租金损失自2018年11月13日计算至2019年12月）并对管线进行更换及赔偿精神损害抚慰金5000元并承担司法鉴定和诉讼费。一审法院认定事实：王绪东为道外区南十四道街93号轩辕小区4号楼3单元3楼2号房屋所有权人；段唯唯为道外区南十四道街93号轩辕小区4号楼3单元4楼2号房屋所有权人；马志刚为道外区南十四道街93号轩辕小区4号楼3单元5楼2号房屋所有权人；刘春生为道外区南十四道街93号轩辕小区4号楼3单元6楼2号房屋所有权人；刘吉坤为道外区南十四道街93号轩辕小区4号楼3单元7楼2号房屋所有权人。王绪东与段唯唯、马志刚、刘春生、刘吉坤共同使用同一根公共排水管道。大山物业为道外区南十四道街93号轩辕小区4号楼3单元的物业管理单位。自2018年8月至2019年2月排水管道多次堵塞，致使王绪东家中多次返水，室内墙壁、马桶、室内门、地砖等受损。2018年11月13日，王绪东与段唯唯、马志刚、刘春生、刘吉坤、物业公司达成协议，各方协商支付王绪东2000元，针对2018年11月13日之前的漏水事件不再有异议。2019年1月24日，王绪东与段唯唯、马志刚、刘春生、刘吉坤达成协议，每人赔偿王绪东500元，王绪东不再就2019年1月24日之前返水向四人主张任何权利。根据王绪东的申请委托黑龙江天信土地房地产估价有限责任对哈尔滨市道外区南十四道街93号轩辕小区4号楼3单元3楼2号房屋在2018年11月13日到2019年6月28日的租金进行鉴定。该公司于2019年7月日出具黑天信（2019）房估司鉴字15号司法鉴定意见书，鉴定意见为：2018年11月13日起至2019年6月28日的租金为9552元，2019年6月份租金为1268元/月，王绪东预付鉴定费4500元。根据王绪东的申请委托黑龙江利瑾海纳工程造价咨询有限公司，对哈尔滨市道外区南十四道街93号轩辕小区4号楼3单元3楼2号房屋房屋墙体修复及粉刷、室内门修复，厕所地砖、手盆更换进行鉴定，鉴定意见为房屋墙体修复及粉刷、室内门修复7543.14元；地砖地面更换7673.26；厕所手盆更换554.32元（8227.58元-7673.26元），王绪东支付鉴定费2000元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的应当承担侵权责任。本案中，王绪东、段唯唯、马志刚、刘春生、刘吉坤虽然共同使用堵塞的下水管道，但短时间内多次返水，大山物业作为物业服务单位应依法按约承担物业管理服务责任，但在多次发生返水后，大山物业未能妥善处置，导致返水事故多次发生造成损失加剧，大山物业对此具有过错对此应进行赔偿。故应由大山物业向王绪东给付装修及房屋损失。王绪东家中房屋墙体、室内门、厕所地砖、手盆不是因一次返水导致而是多次返水所致，且在段唯唯、马志刚、刘春生、刘吉坤对王绪东进行赔偿后，王绪东未进行修复，根据公平原则，在计算损失时应将王绪东已获得的赔偿予以扣减。关于王绪东主张赔偿的房屋租金计算至2019年12月已明显超过房屋维修所需时间，根据装修损失情况，酌定计算至2019年6月。故大山物业应赔偿王绪东损失共计人民币36626.72元。大山物业辩称返水系人为故意堵塞已赔偿王绪东3500元但未提供相关证据予以证明，故对该抗辩意见不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告黑龙江省大山物业管理有限责任公司于本判决发生法律效力后立即赔偿原告王绪东经济损失共计36626.72元(墙体修复及粉刷、室内门修复7543.14元+地砖地面更换7673.26元+厕所手盆更换554.32元+房屋租金损失9552元-4000元）；二、被告黑龙江省大山物业管理有限责任公司于本判决发生法律效力后立即赔偿原告王绪东鉴定费6500元；三、驳回王绪东的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1007元(王绪东已预交），由原告王绪东负担100元，由黑龙江省大山物业管理有限责任公司负担997元。本院二审期间，当事人没有提供新证据。本院确认一审法院查明的事实。本院认为，依据民事诉讼法第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本案围绕上诉请求进行审理。王绪东与马志刚及刘春生等业主共同使用的排水管道多次堵塞导致王绪东室内多次返水并造成损害。案涉排水管道设施属于大山物业维修养护管理的职责范围，大山物业明知存在漏水可能危及他人财产安全的危险情况下却疏于管理，没有及时维修是导致本案损害后果的发生原因，大山物业的过失行为一定程度上加大了漏水的盖然性并造成王绪东的财产损害。导致完全可以避免的损害结果发生并与损害结果之间存在因果关系，一审法院判令大山物业承担相应的赔偿责任并无不当。当事人采取适当措施避免损失扩大属于当事人的不真正义务。虽然不真正义务并非对方当事人请求权指向的对象，违反不真正义务无需承担违约责任，但由此发生的损失应由违反不真正义务的当事人自行承担。一审法院综合王绪东事发后采取的措施及出租房屋的实际情况对所受损失进行了扣减。不存在扩大损失的问题。王绪东一审委托诉讼代理人与王绪东系夫妻关系具备公民代理资格。综上所述，黑龙江省大山物业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1070元，由黑龙江省大山物业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  郎晓侠审判员  周 磊审判员  刘 峰（）二〇二一年六月二十一日书记员  赵春莹