安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0203民初840号 原告：义城建设集团有限公司，住所地合肥市包河区义城街道汪潦路56号，统一社会信用代码91340100149140167U。 法定代表人：王家全，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：赵兵，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马青，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 被告：芜湖中创安腾信息技术有限公司，住所地芜湖市弋江区大工山路397号芜湖国际信息谷，统一社会信用代码91340200MA2MT3FTX1。 法定代表人：余海泉，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：占晓，上海必和（芜湖）律师事务所律师。 原告义城建设集团有限公司（以下简称“义城集团公司”）与被告芜湖中创安腾信息技术有限公司（以下简称“芜湖中创公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月4日立案后依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告义城集团公司委托诉讼代理人赵兵，被告芜湖中创公司委托诉讼代理人占晓等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告义城集团公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付工程欠款1131万元并且承担违约金1859364元(以1131万元为基数，自2020年04月23日按照日万分之六暂计算至2021年01月22日为1859364元，后续违约金计算至款清之日止)；2、判令确认原告在上述工程欠款、违约金、律师费、担保费及本案全部诉讼费用范围内就案涉工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；3、判令本案全部诉讼费用、保全费、担保费均由被告承担。事实与理由：芜湖中创公司与义城集团公司于2017年12月1日签订《建设工程施工合同》，由义城集团公司作为承包人承包施工芜湖中创公司发包的芜湖国际信息谷一期综合办公楼项目土建工程(下称“该工程”)，合同对工程量、工期等进行了详细约定。该合同签订后，义城集团公司即进场施工，现该工程已施工完成。2019年8月22日，由芜湖中创公司、义城集团公司和安徽中创信测科技有限公司(下称“安徽中创公司”)签订《三方协议》。该协议第二条约定“(该工程)合同总造价确定为2758万元，加上义城集团公司向芜湖中创公司支付的履约保证金130万元，义城集团公司为芜湖中创公司代缴纳行政规费4.8万元，芜湖中创公司应当向义城集团公司支付合计金额2892.8万元。截止本协议签订之日，芜湖中创公司已支付义城集团公司芜湖国际信息谷办公楼项目1574.5951万元，下剩1318.2048万元未付,双方确认该项目芜湖中创公司工程欠款1318万元。”该协议第四条约定“芜湖中创公司以自己拥有的不动产芜湖信息谷企业加速器4#楼、SDN楼两幢房产作价2445万元……冲抵安徽中创公司及芜湖中创公司共欠义城集团公司的工程欠款2445万元。”该协议第九条约定“安徽中创公司、芜湖中创公司具有下列情形之一的，义城集团公司有权要求安徽中创公司、芜湖中创公司共同以现金方式支付工程款2445万元并承担未付款金额日万分之六的违约金。1、芜湖中创公司未按本协议约定时间组织竣工三十日的；2、芜湖中创公司未按本协议约定办理产权变更登记逾期超过三十日的；3、芜湖中创公司冲抵的上述房、地产权证因政策原因或权利存在瑕疵无法办理到义城集团公司或义城集团公司指定的第三人名下的。”《三方协议》签订后至今，芜湖中创公司除自2019年10月26日至2020年1月23日代义城集团公司支付材料款与工人工资合计187万元外，未向义城集团公司支付任何工程欠款，而且约定的用以冲抵工程欠款的不动产已于2020年4月22日被芜湖市弋江区人民法院查封，根据《三方协议》约定芜湖中创公司须立即向义城集团公司支付工程欠款。后义城集团公司于2020年8月10日向芜湖中创公司发函要求其立即向义城集团公司支付工程欠款并承担违约责任，然而芜湖中创公司截至今日仍未向义城集团公司支付任何款项。原告为维护自身合法权益，故诉至法院请求判如所请。 被告芜湖中创公司辩称，一、原告承建的工程至今没有整体竣工验收，特别是人防工程没有完成单项验收；二、因为没有竣工验收，双方也就没有竣工决算，依据被告的统计，被告现在已经支付给原告共计是1767万元，扣除退还的保证金117万元，实际支付的工程款是1650元，达到了合同暂估价百分之六十；三、原告依据三方协议要求以现金方式支付工程款的请求，但三方协议约定的条件并没有成就；四、因为原告工程施工严重滞后于双方约定的期限，给被告造成巨大的损失，被告将另行起诉向原告追偿。综上，请求人民法院依法驳回原告全部诉请。 经审理查明，2017年12月1日，芜湖中创公司（发包人）与义城集团公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定由义城集团公司作为承包人承包施工芜湖中创公司发包的芜湖国际信息谷一期综合办公楼项目土建及部分安装工程，工期约定300天，计划开工时间为2017年12月18日（以开工报告），签约合同价为2758万元，合同价格形式为固定总价合同等。上述合同签订后，原告依约组织施工。2019年8月22日，被告芜湖中创公司（乙方）与原告义城集团公司（丙方）和安徽中创公司签订《三方协议》一份，该协议载明甲方、乙方分别将位于六安市金安区新阳大道与金寨路交叉口的“中创六安国际科技产业基地3号、4号楼土建总承包工程”以及位于芜湖市弋江区××路××的“芜湖国际信息谷一期综合办公楼项目土建工程”交给了丙方承包，现因甲、乙双方资金周转以及自身建设规划需要，甲乙方与丙方达成协议，甲方与丙方确认六安国际科技产业园3、4号楼工程款甲方尚欠1127万元，乙方与丙方确认：“合同总造价确定为2758元，加上丙方向乙方支付的履约保证金130万元，丙方为乙方代缴纳行政规费4.8万元，乙方应向丙方支付合计金额为2892.8万元。截至本协议签订之日，乙方已支付丙方芜湖信息谷办公楼项目1574.5951万元，下剩1318.2048万元未付，双方确认该项目乙方工程欠款1318万元。”关于项目后期事宜，乙方、丙方确认：“芜湖项目，丙方需保证在本协议签订40日内完成投标报价清单及合同约定的全部剩余工程量，且工程质量符合施工合同约定的施工质量标准，并依法承担保修义务，并经乙、丙双方项目经理现场确认无遗、漏项后作为最终结算依据。乙方应在本协议签订之日起70日内组织竣工验收，逾期不组织的，视为验收合格。”乙方承诺以自己拥有的不动产芜湖国际信息谷企业加速器4＃楼、ＳＤＮ楼两幢房产作价2445万元，冲抵甲方及乙方共欠丙方的工程欠款合计2445万元，芜湖国际信息谷一期综合办公楼竣工验收合格通过后，丙方可随时要求乙方交付冲抵工程款部分的房屋；乙方保证冲抵丙方工程款的房产及土地等均可进行转让，未被司法保全等任何权利限制；甲乙丙三方约定如在项目整体竣工验收合格后九十日内，乙方冲抵的上述房、地产权证因政策原因或者权利存在瑕疵无法办理到丙方或丙方指定的第三人名下的，丙方有权要求甲、乙双方共同以现金方式支付工程款2445万元并承担未付款金额日万分之六的违约金；甲、乙双方或者丙方因违约致另一方使用诉讼方式实现权利时，违约方应承担另一方为主张权利产生的诉讼费、律师费、保全费等一切费用。上述协议签订后，被告芜湖中创公司名下芜湖国际信息谷企业加速器4＃楼、ＳＤＮ楼于2020年4月22日因他案诉讼被芜湖市弋江区人民法院查封。原告遂于2020年8月向被告发出《关于要求支付工程欠款及承担违约责任等的函》一份，要求被告于收到该函之日起三日内向原告支付工程欠款1131万元并承担相关违约责任。因被告此后一直未向原告支付工程款，原告故诉至法院成讼。 另查明，原告于2019年2月1日向被告出具《承诺书》一份，承诺于2019年2月20日进场恢复施工，并于2019年4月1日前完成合同范围内的全部工程量并通过竣工验收，并载明“如因甲方分包影响与我司无关”。2019年4月15日，原告再次向被告出具《承诺函》一份，承诺于2019年5月15日前完成建设工程施工合同清单内约定的工程量。后芜湖国际信息谷一期综合办公楼项目土建工程于2020年11月18日经综合验收合格。原告（甲方）于2021年2月19日与明锦（江苏）法律咨询有限公司（乙方）签订《诉讼财产保全委托担保合同》一份，约定甲方委托乙方，请求乙方为其向芜湖市弋江区人民法院申请诉讼财产保全提供担保，乙方确认为甲方的保全申请事项提供服务，甲方知晓诉讼保全担保函由天安财产保险股份有限公司出具；甲乙双方约定甲方向乙方缴纳担保服务费10535.49元。上述合同签订后，原告按约向天明锦（江苏）法律咨询有限公司支付10535.49元，天安财产保全公司为原告本案所涉保全提供了保函。 以上事实有经庭审举证、质证的原告提交的《建设工程施工合同》、《工程竣工验收报告》、《三方协议》、（2020）皖0203民初1340号民事裁定书复印件及现场查封照片复印件、《关于要求支付工程欠款及承担违约责任等的函》复印件及快递凭证复印件、《委托担保合同》、《保单保函》、当庭出示的《建筑装饰装修分部工程质量验收记录》、《幕墙子分部工程质量验收记录》复印件、《电力驱动曳引式或强制式电梯分部子分部工程验收记录》复印件、《建筑门窗现场检验报告》复印件、《建筑门窗物理性能检验报告》复印件，被告提供的承诺函复印件两份、《补充协议》复印件及原、被告当庭陈述等证据在卷可以证实。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告与被告签订《建设工程施工合同》及《三方协议》系双方真实意思的表示，原被告双方均应当按照合同的约定履行自己的义务。庭审查明，案涉工程已经通过综合验收，被告拒绝付款无事实和法律依据。现因被告承诺用于向原告冲抵工程款的不动产已被法院因他案予以查封，因此根据原被告双方在《三方协议》中的约定：“如在项目整体竣工验收合格后九十日内，乙方冲抵的上述房、地产权证因政策原因或者权利存在瑕疵无法办理到丙方或丙方指定的第三人名下的，丙方有权要求甲、乙双方共同以现金方式支付工程款2445万元并承担未付款金额日万分之六的违约金。”原告现要求被告向其支付工程款1131万元并承担未付款金额日万分之六的违约金不违反法律规定，但原告诉请违约金起算时间稍有不当，因案涉工程于2020年11月18日综合验收通过，故本院酌定违约金应自九十日后即2021年2月17日起按照日万分之六计算为宜。原告主张要求被告支付担保服务费有其提供的发票原件载明金额10535.49元为凭，本院予以支持。关于原告诉请要求在上述工程欠款、违约金、担保服务费范围内就案涉工程价款折价或拍卖的价款享有优先受偿权符合法律规定，本院予以支持。原告其他诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告芜湖中创安腾信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内向原告义城建设集团有限公司支付工程款1131万元及自2021年2月17日起按照日万分之六计算至实际付清之日止的违约金、担保服务费10535.49元； 二、原告义城建设集团有限公司在本判决第一项确定的债权范围内对芜湖国际信息谷一期综合办公楼项目土建及部分安装工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权； 三、驳回原告义城建设集团有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费100816元，财产保全申请费5000元，合计105816元，由被告芜湖中创安腾信息技术有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  朱晶晶 人民陪审员  卜李伟 人民陪审员  吴显啟 二〇二一年六月十五日 书 记 员  柯 敏 附适用法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。