贵州省安龙县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔2328民初1065号 原告：贵州西南建筑工程有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州安龙县栖凤街道办事处。 法定代表人：杨渡江，系该公司执行董事，未到庭。 委托诉讼代理人：方世长，贵州黔青律师事务所律师。 被告：李志会，女，1964年3月16日生，汉族，住贵州省安龙县。 委托诉讼代理人：谭浩南，贵州年成律师事务所律师。 原告贵州西南建筑工程有限公司（以下简称“西南建筑公司”）与被告李志会确认劳动关系纠纷一案，本院立案受理后，于2021年4月19日公开开庭进行了审理，原告西南建筑公司的委托诉讼代理人方世长、被告李志会及其委托诉讼代理人谭浩南均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告西南建筑公司向本院提出诉讼请求：1．判令确认原告与被告李志会不存在事实劳动关系。2．本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2019年4月安龙县利民投资有限责任公司与贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部签订了黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目《先期进场协议》，由贵州广颢建设城乡工程有限公司承建安龙县东门等片区棚户区有关工程项目。2019年8月20日经过招投标程序后安龙县安利民投资有限责任公司与原告签订了黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目《建设工程总承包合同》，由原告作为施工总承包单位建设有关工程。2019年8月29日，由发包方安龙县利民投资有限责任公司与前期进场的承包方贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部及中标方原告签订了《关于黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目退场备忘录》，约定由原告支付给贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部78309275.41元后，贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部无条件退场。2019年9月10日原告支付完毕上述贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部的工程款后，贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部正式退场，原告正式进场施工。本案被告李志会向安龙县劳动人事争议仲裁委员会提出申请确认与原告存在劳动关系，李志会主张从2019年6月至2019年9月9日案发前在安龙县东门等片区棚户区改造建设项目工作，对此事实的真实性原告不予认可，因为原告是2019年9月10日后才进场的，进场之前的情况原告不知情，从原告进场后，原告与被告没有发生任何劳动关系。2020年11月16日，安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳人仲案字［2020］059号仲裁裁决书，裁决被告李志会与原告存在事实劳动关系。原告对此仲裁裁决不服，为了维护原告的合法权益，特诉至人民法院，望人民法院支持原告的诉讼请求。 原告西南建筑公司向本院提交了以下证据： 1．原告营业执照（复印件）、法人代表证明、法定代表人身份证（复印件），证明原告的主体资格。 2．安龙县劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲案字［2020］059号仲裁裁决书（复印件）、送达回执（复印件），证明本案劳动争议已经过劳动仲裁在法定期限内向人民法院起诉的事实。 3．黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目先期进场协议、《建设工程总承包合同》（复印件）、关于黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目退场备忘录（复印件，当庭提交原件核对）、中国工商银行转账支票存根两张（复印件），证明案涉工程项目原告是在2019年9月10日后进场的事实。 被告李志会辩称，答辩人李志会于2019年6月入职到原告承建的棚户区改造项目工程并从事泥工工作，工资由原告的雇请人员王小平进行现场发放，也由其进行管理安排相关工作，时间从早上七点到晚上六点，同时从原告所陈述的事实原告是经过招投标作为案涉工程的总承包方，而被告实际工作的内容也系原告施工的组成部分，因此被告与原告之间存在事实劳动关系。 被告李志会向本院提交了以下证据： 1．居民身份证（复印件），证明被告基本身份信息及诉讼主体资格。 2．安龙县劳动人事争议仲裁委员会安劳人仲案字［2020］059号仲裁裁决书（复印件），证明原被告双方存在事实劳动关系。 3．照片5张（工资清册），证明被告在原告处工作并由原告发放工资的事实。 4．道路交通事故认定书（复印件），2019年9月9日早上六点四十七分被告在上班过程中发生交通事故，在本次事故中无事故责任。 5．证人兰某，证词内容：我与原告李志会是母女关系。主要证明李志会在五格那边做工地的事实，（李志会）是在上班途中出的车祸。我也在那点上班，我是帮周克华做工的，工资是周克华支付的，我与李志会在同一个班组都是帮公司做工，现在那个地方打的牌子好像是西南建筑公司。我是2019年8月左右到那里做工的，做的是小工，主要就是杂工什么都做。之前是我妈李志会一直都跟着做工，她又不会骑车，所以后面就喊我去的。我家住在安龙县，我们是在安置区我妹家煮吃，那段时间我妈是回去收包谷，公司打电话喊她回来上班。 本院依法调取以下证据： 1．王某平调查笔录，主要内容：“问：你是否认识李志会？答：认识李志会，李志会在工地上就是现在在的这个做工，她是干杂工的，我是工地上的现场管理人员。问：你是哪个公司的现场管理人员？答：我是给福建坤鹏建筑工程劳务有限公司搞现场管理，我是领取工资的，我没有接工程。问：李志会是什么时候跟着你做工的？答：时间太长了，有点记不清楚了，李志会只是上了十多天的班。问：李志会在庭审中说她从册亨开始就跟着你做工的，是否属实？答：册亨是另外一个项目，李志会是做散工的，想来就来。册亨是另外一个公司的工程。问：李志会的工资是谁发放？答：是姓刘的管理人员打的钱给她，李志会的工资是按工天发放，是由坤鹏公司将工程款结给分包人员，由分包人员再发放给李志会。问：李志会做工的那部分的分包人是谁？答：都是坤鹏公司的人，是由坤鹏公司发放给现场管理人员，再由管理人员发给具体的工人，都不存在分包或者赚钱的行为。问：李志会是2019年9月9日受到的交通事故伤害，当天工地是否施工？答：当天是下大雨，工地也没有施工、李志会在出交通事故前两三天都没有来做工。我也不知道她因为去哪里才出事的。问：如果因为天气原因不施工，你是否要通知工人？答：因为李志会又是散工，也有两三天没来上班了，我都以为他不来上班了的。问：坤鹏公司是从哪个公司分包的劳务？答：我不清楚，我只是搞现场管理。 2．福建坤鹏建筑工程劳务有限公司回复，内容：1．王某平与我公司无关系。2．对于安龙县东门等片区棚户区改造项目，我公司是从贵州西南建筑工程有限公司分包的工程。 3．贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部回复，内容：贵州广颢退场时间为2019年6月17日，贵州西南建工进场时间是以工人实名制系统2019年6月18日为准。 经审理查明，2019年4月安龙县安利民投资有限有限责任公司与贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部《黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目先期进场协议》，约定由贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部承建涉案工程，该协议对于具体工程范围约定为：“一、工程概况1、工程名称：安龙县东门等片区棚户区改造建设项目。” 2019年8月20日，安龙县安利民投资有限有限责任公司与贵州西南建筑工程有限公司、湖北佳境建筑设计有限公司签订《建设工程总承包合同》，载明：“项目名称为：黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目勘察、设计、施工（EPC）总承包。……三、主要日期施工开工日期（绝对日期或相对日期）：2019年9月9日”。 2019年8月29日，安龙县安利民投资有限有限责任公司（甲方）与贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部（乙方）、贵州西南建筑工程有限公司（丙方）签订《关于黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目退场备忘录》，约定：一、甲方付丙方80616840元工程款。二、丙方支付乙方78309275.41元（80616840暂扣费用230709275.41）。三、乙方收到丙方工程款后，无条件退场，在丙方进场之前产生的所有费用（债权债务）由乙方负责，与丙方无关。该协议签订后，2019年8月30日，贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部支付工程款60000000元，又于2019年9月10日支付18259228.93元。 同时查明，原告李志会在黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目做工，受案外人王小平管理。 2019年9月9日6时47分许，案外人韦富贵驾驶粤Ｓ×××××号小型驾车由安龙县城往安龙县兴隆方向行驶，当行驶至安龙县招堤街道办事处二龙口路段时，与对向行驶的由兰明清驾驶的未依法登记的五羊牌ＷＹ250ＺＨ-Ａ型普通正三轮摩托车（载：李志会）相撞，造成两车受损及正三轮摩托车驾驶人兰明清、正三轮摩托车乘车人李志会受伤的交通事故。2019年10月15日作出第522328120190000195号道路交通事故认定书，认定：一、韦富贵负本次道路交通事故的全部责任；二、兰明清、李志会在本次道路交通事故中无责任。 后被告李志会因劳动关系发生争议，以原告西南建筑公司为被申请人向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年11月16日作出安劳人仲案字［2020］059号仲裁裁决书，裁决：申请人李志会与被申请人贵州西南建筑工程有限公司从2019年6月至今存在事实劳动关系。原告西南建筑公司对此不服，遂向本院提起诉讼。 另查明，经本院向案外人王某平调查，其陈述其是为案外人福建坤鹏建筑工程劳务有限公司现场管理，后又向福建坤鹏建筑工程劳务有限公司、贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部进行调查，回复内容如上。 综合原被告诉辩称，本案的争议焦点为：李志会与西南建筑公司是否存在劳动关系？ 本院认为，西南建筑公司是领取营业执照的法人，属于《中华人民共和国劳动合同法》第二条“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”规定的用人单位。 关于本案争议焦点李志会与西南建筑公司是否存在劳动关系。首先，做工时间的确定。根据对案外人王某平的调查笔录，可以确定李志会在发生交通事故前确实是在安龙县东门等片区棚户区改造建设项目做工，但案外人王某平陈述李志会做工的时间才十多天。从李志会的庭审陈述来看，其跟随案外人王某平到册亨及本案涉及的项目做工，案外人王某平作为其直接管理人员，对其陈述应当予以采信。 其次，用工主体的确定。本案中，2019年4月安龙县安利民投资有限有限责任公司与贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部针对涉案项目签订了《黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目先期进场协议》。2019年8月20日，安龙县安利民投资有限有限责任公司与贵州西南建筑工程有限公司、湖北佳境建筑设计有限公司再次针对涉案项目签订了《建设工程总承包合同》，其中载明施工开工日期（绝对日期或相对日期）是2019年9月9日。2019年8月29日，安龙县安利民投资有限有限责任公司（甲方）与贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部（乙方）、贵州西南建筑工程有限公司（丙方）签订《关于黔西南州安龙县东门等片区棚户区改造建设项目退场备忘录》，约定：一、甲方付丙方80616840元工程款。二、丙方支付乙方78309275.41元（80616840暂扣费用230709275.41）。三、乙方收到丙方工程款后，无条件退场，在丙方进场之前产生的所有费用（债权债务）由乙方负责，与丙方无关。该协议签订后，2019年8月30日，贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部支付工程款60000000元，又于2019年9月10日支付18259228.93元。 因此，从安龙县安利民投资有限有限责任公司与贵州西南建筑工程有限公司、湖北佳境建筑设计有限公司2019年8月20日签订的《建设工程总承包合同》中约定的开工日期2019年9月9日来看，原告西南建筑公司开工进场时间应当以此计算。虽然贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部向本院回复时称西南建筑公司在2019年6月18日进场，但并未向本院提交其他证据予以佐证，因此对于贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部主张的西南建筑公司进场时间，本院不予采信。 由此，李志会发生交通事故前就在涉案项目做工，此前案涉项目施工主体是贵州广颢建设城乡工程有限公司黔西南州分公司安龙营业部，而并非西南建筑公司。 同时，李志会在庭审中陈述其发生交通事故后就未到涉案项目做工，故李志会提供劳务期间，用工主体并非西南建筑公司，双方不存在劳动关系。 综上所述，根据上述事实和理由，判决如下： 原告贵州西南建筑工程有限公司与李志会不存在劳动关系。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告李志会负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力。 审判员  黄金梅 二〇二一年六月七日 书记员  韦再燕