广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0225民初1800号 原告：贾绍忠，男，1963年8月4日出生，苗族，住广西融水苗族自治县。 委托诉讼代理人：范砾，律师。 委托诉讼代理人：罗泽意，实习律师。 被告：融水苗族自治县中医医院。 负责人：陈剑，该院院长。 委托诉讼代理人：黄柳军，律师。 委托诉讼代理人：索生凤，律师。 原告贾绍忠诉被告融水苗族自治县中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序于2020年10月27日公开开庭审理了本案。庭审中原告贾绍忠申请对融水苗族自治县中医医院在贾绍忠的诊疗过程中是否存在过错及过错参与度进行司法鉴定，本院准许。本案转为普通程序，组成由审判员杨仁新担任审判长，人民陪审员石引燕、张世玲参加的合议庭，并于2021年6月9日公开开庭进行了审理。原告贾绍忠及其委托诉讼代理人范砾、罗泽意，被告融水苗族自治县中医医院的委托诉讼代理人黄柳军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贾绍忠向本院提出诉讼请求（变更后）：判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费用等共73775.311元。事实和理由：2019年6月25日，原告因膝盖撞伤到被告医院就诊，被诊断为西医：多发性痛风性关节炎，中医：痹病-湿热蕴结，原告因此在被告医院处住院治疗8天。因被告的误诊，加上各项诊疗行为不当，造成原告下肢感染和坏死等，病情进一步恶化。2019年7月3日，被告建议原告转入柳州市工人医院治疗。因被告错误的诊疗措施，原告错过最佳诊疗时机，2019年7月3日至2019年8月22日,原告在柳州市工人医院住院治疗共50天，经柳州市工人医院全力救治后，原告仍落下了残疾。2020年4月12日柳州市金鼎司法鉴定所作出柳州金鼎司鉴所[2020]临鉴字第121号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告因损伤所受到的致残程度评定为十级残疾。被告的诊疗行为存在重大医疗过错，应当承担赔偿责任。 原告列举的赔偿项目、损失和责任比例仅为估算，最终根据医疗过错鉴定结论另行变更诉讼请求。 被告融水苗族自治县中医医院辩称，根据原告的诉请数额统计表，可知柳州市工人医院的住院病历没有封存，而且柳州市工人医院住院费用高达11万元左右，但是部分费用是没有相关的证明材料，我方认为因为柳州市工人医院的病历没有封存，产生的费用是否与本案有关请法院依法核实，同时我方认为其要求的护理费用过高，还有其所要求的精神损害抚慰金也是超出法律的规定，而且根据最高院《关于人身损害赔偿案件问题的若干解释》，关于精神抚慰金的规定中已经明确，原告已经要求伤残赔偿金，则精神抚慰金已经包含在伤残赔偿金里面，而且其在柳州市金鼎司法鉴定所申请的伤残鉴定，是原告自己承担的举证义务，并不是在诉讼过程中产生，因此金鼎司法鉴定所的鉴定费不应由我方承担，而且在工人医院住院期间，原告有原发的疾病也与右下肢的感染无关，因此，我方要求法院支持我方的参与度为20%。 原告为支持其诉讼请求，提供了如下证据： 证据一：融水苗族自治县中医医院门诊病历，证实原告因为右膝膝盖撞伤于2019年6月25日到被告处就诊，被告的门诊病历却记载的是原告左膝关节疼痛被撞伤，诊断为膝关节炎，拟收住院。 证据二：住院病案首页、入院记录、病情告知书、住院病人须知、病程记录、出院记录、临时医嘱单5份、长期医嘱单1份、 数字X线诊断报告书、CT检查报告单、彩超多普勒超声检查报告单、体温单、验血报告单、血糖检测表、心电图报告单、终末病历质量评分表、疾病诊断证明书、自理能力分级评定、患者护理记录单，证实2019年6月25日至7月3日期间，原告在被告医院共住院8天，被告以“多发性痛风性关节炎及痹病-湿热蕴洁”的诊断，为原告提供治疗。由于被告误诊，在治疗过程中，治疗方式不当，延误治疗时机，导致原告右下肢感染的医疗损害。2019年7月3日，被告建议原告转院至柳州市工人医院治疗。 证据三：柳州市社会保险、新农合治疗项目登记表、住院医保费用清单、住院费用汇总表及住院收费票据、门诊收费票据，证实原告在被告处治疗期间，支出住院费用3338.85元，门诊费217元，上述合计3,555.85元。 被告对证据一至证据三的真实性无异议，应予以确认。 证据四：柳州市工人医院病历本，证实2019年7月3日原告因右下肢组织感染转院至柳州市工人医院。 证据五：柳州市工人医院住院病案案首（一）（二）、柳州市工人医院入院记录、出院记录、手术记录、麻醉记录、长期医嘱单、临时医嘱单、超声检查报告、磁共振报告单、CT检查报告、彩超报告、DX检查报告、疾病诊断证明书，证实2019年7月3日至2019年8月22日期间，原告在柳州市工人医院住院治疗，被诊断为：右下肢软组织感染、右下肢坏死性筋膜炎、肝脓肿、右胫骨骨髓炎、肝左外叶肝内胆管结石、双肺下叶炎症、双侧胸 腔少许积液、右膝关节半月板损伤、右膝关节僵硬，住院50天，医师建议，住院期间留陪人一名，应加强营养。 证据六：柳州市工人医院住院费用清单、柳州市工人医院住院收费票据，证实原告在柳州市工人医院住院期间支付医疗费116,151.96元。 证据七：广西增值税普通发票，证实原告申请伤残司法鉴定支付鉴定费1,600元。 被告对证据四至证据五认为，材料没有封存，证据的三性由法院认定；对证据六认为不应予以确认；对证据七的真实性无异议。证据四至证据六虽没有封存，但无相反证据证明来源不合法，对上述证据的真实性和合法性应予以确认；结合证据十的鉴定结论，证据四至证据六与本案具有关联性，因此，对证据四至证据七的三性应予以确认。 证据八：柳州市金鼎司法鉴定所司法鉴定意见书，证实原告因损伤构成十级伤残。 证据九：工伤认定决定通知书、劳动能力鉴定结论通知书、工伤职工医疗待遇审批表、工伤保险职工伤残待遇审批表、待遇支付查询汇总表，证实原告撞伤膝盖的事故伤害被认定为工伤，劳动能力鉴定为丧失劳动能力十级。据此，融水县事业保险管理中心工伤待遇股向原告支付一次性伤残补偿金25,454.9元、医疗费及住院伙食费补助等87,826.53元，上述合计113,281.43元。 被告对证据七至证据九的真实性无异议，证据七至证据九来源合法，与本案有关联性，应予以确认。 证据十：鉴定费用发票一张以及明桂司鉴中心[2021]司鉴字第24号司法鉴定意见书，证实原告向明桂司法鉴定中心支付鉴定费6,750元。被告对该证据的真实性无异议。该证据来源合法，与本案有关联性，应予以确认。 被告为支持其辩解，提供了封存的病历，证实其提交的已经封存的病历是真实的。原告对该证据的三性无异议，应予以确认。 综合全案证据及庭审笔录，确定以下法律事实： 2019年6月25日，原告到被告处住院治疗，经诊断：西医：多发性痛风性关节炎，中医：痹病-湿热蕴结。同年7月3日，由于未达到预期治疗效果，原告出院，出院时被告建议转上一级医院进一步治疗。原告住院治疗8天，支付住院费3,338.85元，门诊费217元。2019年7月3日，原告到柳州市工人医院住院治疗，同年8月22日出院，住院治疗共50天，住院期间需1人陪护，住院费共计116151.96元，出院时医院建议全休1个月。原告认为，其到柳州市工人医院住院治疗是因被告错误的诊疗，错过最佳诊疗时机所致。后，原告申请伤残鉴定，柳州市金鼎司法鉴定所于2020年4月12日作出柳州金鼎司鉴所[2020]临鉴字第121号司法鉴定意见书，鉴定意见为贾绍忠因损伤所受到的致残程度评定为十级残疾。原告支付了鉴定费1,600元。 庭审中原告申请对融水苗族自治县中医医院在贾绍忠的诊疗过程中是否存在过错及过错参与度进行司法鉴定，本院准许。2021年4月26日，广西柳州市明桂司法鉴定中心作出明桂司鉴中心[2021]司鉴字第24号司法鉴定意见书，鉴定意见为融水苗族自治县中医医院在对被鉴定人贾绍忠的右下肢肿胀的诊疗过程中存在未尽诊治注意义务的过错，造成贾绍忠右下肢肿胀感染加重并需行手术治疗的损害后果，与贾绍忠2019年7月3日至2019年8月22日在柳州市工人医院行右肢软组织感染治疗存在因果关系，建议原因力为次要作用，参与度为20%-30%。原告支付鉴定费用6,750元。 另查明，原告本次治疗的疾病属于工伤，融水苗族自治县社会保险事业管理中心向原告支付了工伤职工医疗待遇87826.53元。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款规定，民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但法律、司法解释另有规定的除外。本案被告的医疗行为与原告的损害是否有因果关系，参与度是多少，在民法典施行后才确定，应当适用民法典的规定。 根据《中华人民共和国民法典》的相关规定，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构或者其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。经鉴定，原告的伤害与被告的诊疗行为存在因果关系，起次要作用，参与度为20%-30%。被告应承担因过错造成的相应赔偿责任。因此，对于原告诉请的医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费合理合法的部分应予以支持。根据本案事实，被告承担过错责任25%，比较合理合法。 根据《中华人民共和国民法典》《广西壮族自治区高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》及参照《2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，经核实，原告因本次伤害的损失如下：1.原告治疗费共计119,707.81元，工伤保险已获补偿87,826.53元，依法应予以扣减，即治疗费损失为31,881.28元（119707.81元-87826.53元）；2.护理费7,953.56元；3.住院伙食补助费5,800元；4.伤残赔偿金69,490元（34,745元/年×20年×10%）；5.鉴定费（二次）8,350元；6.营养费500元（5,000元×10%）；7.精神损害抚慰金根据本案事实，本院酌情确定为3,000元。原告本次伤害造成各项损失共计126,974.84元。 根据被告的过错，被告赔偿原告损失28,906.21元[（126,974.84元-8350元-3000元）×25%]，最后，被告应赔偿原告31,906.21元（28,906.21元+3000元）。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千二百一十八条、第一千二百二十一条和《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款的规定，判决如下： 被告融水苗族自治县中医医院赔偿原告贾绍忠医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金，合计31,906.21元； 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案诉讼费1,594元，鉴定费8,350元，共计9,944元（原告贾绍忠已预交），由被告融水苗族自治县中医医院负担4,500元，由原告贾绍忠负担5,444元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  杨仁新 人民陪审员  石引燕 人民陪审员  张世玲 二〇二一年六月二十一日 法官 助理  梁伟萍 书 记 员  谢良园