兴城市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1481民初3561号 原告：周岐党，男，1974年12月9日出生，满族，务工，中共党员，住辽宁省兴城市。 委托诉讼代理人：米红丹，辽宁靳世祥律师事务所律师，执业证号：12114201511223919。 被告：中国建筑第二工程局有限公司，住所地北京市。 统一社会信用代码91110000100024296D。 法定代表人：石雨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李科满，该公司职工。 被告：费县宏鑫建筑安装劳务有限公司，住所地山东省费县费城镇建设路西段北侧291号。 统一社会信用代码91371325670500813Y。 法定代表人：史汉山，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王秋玉，北京高思律师事务所律师，执业证号11101201110301020。 被告：吴闯，男，1997年3月30日出生，汉族，无业，群众，住葫芦岛市连山区。 原告周岐党与被告中国建筑第二工程局有限公司（以下简称：中建二局公司）、第三人周承明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月15日立案。本院于2020年11月16日依原告周岐党申请追加费县宏鑫建筑安装劳务有限公司（以下简称：费县宏鑫公司）、吴闯为被告。2020年11月24日原告周岐党向本院提出撤回对第三人周承明的起诉，本院于2020年11月25日作出裁定，准许对第三人周承明撤回起诉。本案适用简易程序，于2020年12月8日、2021年5月11日分二次公开开庭进行了审理。原告周岐党及其委托诉讼代理人米红丹，被告中建二局公司委托诉讼代理人李科满，被告费县宏鑫公司委托诉讼代理人王秋玉均到庭参加了诉讼。被告吴闯经本院合法传唤无正当理由未到庭参加2021年5月11日诉讼。本案现已审理终结。 周岐党向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付医疗费、护理费、误工费等各项经济损失暂定60000元（具体数额需经鉴定后确定）。2、由被告承担本案的诉讼费、保全费。在诉讼过程中，因原告周岐党身体伤残等级鉴定为十级，变更诉讼请求为：医疗费23568元、二次手术费10000元、住院伙食补助费2100元、营养费18000元、护理费23162元、误工费45729元、伤残赔偿金63640元、被抚养人生活费2220元、精神抚慰金10000元、鉴定费1740元、交通费960元，共计200669元。事实和理由：被告中建二局公司、被告费县宏鑫公司、被告吴闯分别系海上海康养旅居小镇工程C区的承建方、分包方、实际施工人。2019年9月份原告经周承明介绍到海上海康养旅居小镇工程C区5号楼、9号楼从事木工工作，约定日工资320元/天。2019年9月18日，原告在干活过程中不慎从高处坠落，导致原告受伤，原告受伤后在兴城市人民医院住院治疗304天，主要诊断为左侧股骨粗隆间粉碎性骨折，其他诊断为左侧眶内壁骨折，原告住院期间共花费医疗费70568.02元，但实际被告吴闯向原告支付17000元医疗费后就不再支付，原告于2020年7月18日出院，但原告出院后，被告一直对原告赔偿事宜置之不理。原告认为被告中建二局公司应在欠付工程款数额范围内向原告承担赔偿责任，被告费县宏鑫公司将工程交给没有施工资质的被告吴闯进行施工，应与被告吴闯承担连带赔偿责任，因此原告为了保障自己的合法权益诉至贵院，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。 中建二局公司辩称，涉案项目劳务作业已合法分包给本案被告费县宏鑫公司，费县宏鑫公司为我公司合法的分包商，根据《建筑法》第29条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成”。2019年5月，我司与费县宏鑫公司签订《海上海康养旅居小镇工程项目2-1＃楼、E区及C区主体结构劳务分包合同》，约定费县宏鑫公司负责涉案工程的劳务作业，费县宏鑫公司资质证件齐全，为我公司合法分包商。针对原告在诉状内表述内容我公司概不知情，据原告起诉状中所述可看出，原告与费县宏鑫公司之间属雇佣关系，原告受伤由费县宏鑫公司承担雇主责任。据悉，原告为费县宏鑫公司临时雇佣工人，根据《人身损害赔偿司法解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇主责任为无过错责任且本案中原告受伤为自己不慎摔落不存在第三人侵权的情形出现，因此，本案应由费县宏鑫公司承担雇主责任。综上，原告主张我司对其人身损害赔偿费用在欠付工程款内承担责任无事实和法律依据，恳请法院依法驳回原告相关的诉讼请求。 费县宏鑫公司辩称，1、我公司对原告在我公司承包的工程受伤我公司没有意见，原告在我公司工作的第一天就受伤了，原告在第一天工作受伤，原告对其受伤事实应当承担一部分责任，不应该是全部由我公司及被告吴闯承担，应当在此次责任中分主次责任。我公司已经在原告住院时垫付医疗费47000元，上述费用有医院出具的缴纳医药费相关票据，原告在起诉中主张的支付医疗费17000元与事实不符；2、在医院对原告停止治疗后，原告并没有办理相应的出院手续，导致原告的住院期间已经明显地超出了合理的治疗期限，超出治疗期限所产生的医药费、误工费及相应的护理费，不应当由我公司承担；3、原告所主张的日工资320元，是与事实不符的，原告的工资是按照计件收费，每件35元，同时原告是在我公司所承包的项目工地提供劳务，劳务的时间并不是固定的，是以工程结束为期限，原告将误工期限全部按照日工资320元进行计算也是与事实不符，本案的原告并没有固定的工资收入，也未提交工资的相应的银行流水，我公司认为经司法鉴定机构确认的合理的误工期限，而产生的误工费应按原告所在地的最低平均工资标准支付相应的误工费；4、针对原告提出的其他诉讼请求，我公司需要在司法鉴定机构出具相应的鉴定报告后，再进行答辩；5、据我公司了解，医院结束对原告治疗后，原告并没有在医院住院，仅仅是没有办理出院手续，而是离开医院；6、本案中原告从事的是木工工作，原告此次受伤的事由已经超出了原告所承担的工作范围，原告因此受到的伤害应当由自己承担相应的法律责任。 吴闯辩称，原告是通过周承明来费县宏鑫公司承包的工地干活的。我是费县宏鑫公司的现场工长，招收工人干活是由我负责。关于原告工资和干什么活是我和周承明说的，让他干木匠活，支盒子板，工资计件35元一平。原告受伤时间大约是在中午，原告在没有外架的情况下私自拽建筑物墙上的钢筋，钢筋拽开了，原告从高处掉下来。原告受伤后，打120把原告送到兴城市医院，原告的治疗费用我公司已垫付47000元，原告要求我赔偿损失，我不同意赔偿，原告的损失应该由费县宏鑫公司负责。 本院经审理认定事实如下：被告中建二局公司将承建海上海康养旅居小镇工程项目中劳务部分分包给具有资质的被告费县宏鑫公司，双方于2019年5月3日签定了《海上海康养旅居小镇项目2-1＃楼、E区及C区主体结构劳务分包合同》。被告吴闯是被告费县宏鑫公司的现场工作人员，负责招收工人安排干活。2019年9月18日，原告周岐党是通过周承明介绍来到被告费县宏鑫公司承包的工地，由被告吴闯安排原告周岐党与周承明干木匠活。大约在当日的中午，原告周岐党在拽建筑物墙上的钢筋时，因钢筋被拽开，不慎从高处掉下摔伤，后被送到兴城市人民医院住院治疗，主要诊断：左侧股骨粗隆间粉碎性骨折，其他诊断：左侧眶内壁骨折，住院期间一级护理1日，其余期间二级护理，住院304日，于2020年7月18日出院，共支出医疗费70568.02元，其中被告费县宏鑫公司垫付医疗费47000元，原告周岐党支出医疗费用23568.02元。出院医嘱：1、出院后定期来院射片复查。2、避免重体力劳动，注意摔倒或内固定物折断。注意加强营养及补钙，预防骨质疏松。3、左侧股骨粗隆间粉碎性骨折愈合后可取出内固定装置。4、病情变化及时来诊。诉讼过程中，原告周岐党申请对其身体伤残等级及二次手术费用进行司法鉴定。被告费县劳务公司对原告周岐党的误工期、护理期、营养期及原告的住院天数合理时长进行司法鉴定。经葫芦岛市中级人民法院委托辽宁大学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2021年4月16日分别作出辽大司鉴【2021】法临鉴字第155号、156号司法鉴定意见书，认定周岐党左髋关节损伤评定为十级伤残；周岐党二次手术费预估为10000元；周岐党2019年9月18日至2019年10月9日期间住院时间具有合理性，2016年10月9日后至2020年7月18日期间的住院时间合理性难以判断，应由医院提供合理性证明；周岐党伤后误工期建议为270日，护理期建议为180日，营养期建议为180日。原告周岐党支出鉴定费1740元，被告费县宏鑫公司支出鉴定费用2540元。另查明，原告周岐党与前妻刘丽佳育有一子周思宇（2003年8月25日出生）。 上述事实，有原告周岐党提供的住院病案、住院费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户口簿，被告中建二局公司提供的《海上海康养旅居小镇项目2-1＃楼、E区及C区主体结构劳务分包合同》以及双方当事人当庭陈述载卷为凭，并经当庭质证，本院予以确认。 本院认为：被告中建二局公司将承建海上海康养旅居小镇工程项目中劳务部分分包给具有相应资质的被告费县宏鑫公司，并签定《海上海康养旅居小镇工程项目2-1＃楼、E区及C区主体结构劳务分包合同》。被告吴闯是被告费县宏鑫公司在施工现场负责招工及安排工作的工作人员，其行为系履行职务行为，故原告周岐党要求被告中建二局公司及吴闯承担民事赔偿义务的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第三条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。”以及《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”的规定，本案中，原告周岐党作为被告费县宏鑫公司的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告费县宏鑫公司作为雇主负有保证安全注意和劳动保护的职责和义务，其未提交证据证明对原告周岐党进行了安全教育及采取了相应的安全防护措施，故被告费县宏鑫公司应当承担赔偿责任。原告周岐党作为完全民事行为能力人，其应当认识到所从事工作的危险性。原告周岐党在雇佣活动过程中未充分注意安全，对自身所受伤害负有一定过错。本院酌定被告费县宏鑫公司对原告周岐党的合理损失承担70%的赔偿责任，原告周岐党自行承担其合理损失的30%。被告费县宏鑫公司已垫付医疗费47000元，应在被告费县宏鑫公司应赔偿数额中予以扣除。关于原告周岐党住院合理时长问题的确定，虽然辽大司鉴【2021】法临鉴字第156号司法鉴定意见书中只明确2019年9月18日至2019年10月9日期间住院时间具有合理性，2019年10月9日后至2020年7月18日期间的住院时间合理性难以判断，应由医院提供合理性证明。但从原告周岐党提供的兴城市人民医院临时医嘱单可知2020年10月9日医嘱内容是特大换药，可证实原告周岐党还需要后续住院治疗，并且临时医嘱单12月24日医嘱内容是数字化摄影（DR）即时，证实原告周岐党还在住院治疗中。本院结合辽大司鉴【2021】法临鉴字第156号司法鉴定意见书中关于原告周岐党护理期建议为180日的鉴定意见，确定原告周岐党合理住院时长为180日，超出部份属于过度治疗，其产生的相应费用，本院不予支持。故被告费县宏鑫公司因此申请鉴定支出鉴定费用2540元，原告周岐党应予部分承担1000元[2540元×120日÷304日]。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条及参照《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》、鉴定意见书鉴定意见，结合原告周岐党的诉请及相关证据情况，本院对其主张的各项索赔合法性分析如下： 关于原告周岐党主张的医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中原告治疗过程中共支付医院治疗费共计70568.02元，因原告周岐党存在过度治疗情形，其中应该扣除床位费3860.8元｛（196－180）日×30.8元/日+98日×31元/日+10日×33元/日｝、二级护理费3333元｛（214－179）日×25.30元/日＋（304－215）日×27.50元/日｝，故原告周岐党的医疗费合理支出为63374.22元{70568.02元-3860.8元-3333元}。 关于原告周岐党主张的护理费23162元，本案中原告周岐党在未能提供护理人员收入证明的情况下，本院参照《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务、修理和其他服务业城镇在岗职工平均工资46970元/年确定其护理费的计算标准。本案结合原告周岐党鉴定意见书确定的护理期为180日，故对此项主张，本院予以支持23163.29元[46970元/年÷365日/年×180日]； 关于原告周岐党主张的住院伙食补助费2100元，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。国家现行规定国家机关一般工作人员出差伙食标准为100元/日，原告周岐党自认住院伙食补助费2100元在合理范围内，故本院予以支持； 关于原告周岐党主张的营养费18000元(180日×100元/日)，本案结合原告周岐党住院治疗病案及鉴定意见，可认定加强营养时间为180日，营养费用每日酌情支持50元，故对此项主张本院支持9000元[50元/日×180日]； 关于原告周岐党主张的误工费45729元，本案结合原告周岐党住院治疗病案及鉴定意见，可认定误工时间为270日。原告周岐党要求按照《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中建筑业平均工资61211元/年来确定，本院结合原告周岐党的工作性质及司法鉴定意见，对此项主张本院予以支持45729.37元[61211元/年÷365日/年×270日]； 关于原告周岐党主张的残疾赔偿金63640元，结合原告周岐党的年龄、司法鉴定意见及参照《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中全体居民人均可支配收入31820元/年计算，对此项主张本院予以支持63640元[31820元/年×20年×10%]； 关于原告周岐党主张的被扶养人生活费2220元，本案中，原告周岐党的儿子周思宇（2003年8月25日出生）、结合司法鉴定意见书结论、子女抚养情况及参照《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中全体居民人均消费支出22203元/年确定的计算标准，周思宇的被扶养人生活费为2220.3元[22203元/年×2×10%÷2]，故对此项主张本院予以支持； 关于原告周岐党主张的精神损害抚慰金10000元，此事故导致原告身体伤残，对其精神世界造成损害，属人之常情。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中应予经济上的抚慰的相关规定及结合本地平均生活水平，对此项主张本院予以支持5000元； 关于原告周岐党主张的交通费960元，结合原告周岐党就医治疗实际发生的费用计算，对此项主张本院酌定予以支持500元； 关于原告周岐党主张的二次手术费10000元，结合原告周岐党的病情及司法鉴定意见，对此项主张本院予以支持； 关于原告周岐党主张的鉴定费1740元，因有鉴定事实及相关费用支出票据佐证，对此项主张本院予以支持。 综上，原告周岐党因此次事故伤害各项合理损失共计226467.18元。依据上述对民事责任认定，由被告费县宏鑫公司赔偿158527.03元[26467.18元×70%]，扣除掉被告费县宏鑫公司垫付医疗费47000元及原告周岐党应给付鉴定费用1000元，剩余的原告周岐党合理损失为110527.03元，综上所述，本院为保护各方当事人的合法权益，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第三条及《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条的规定，判决如下： 一、被告费县宏鑫建筑安装劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内再向原告周岐党赔偿合理损失110527.03元； 二、驳回原告周岐党其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取752元，原告周岐党已预交，由被告费县宏鑫建筑安装劳务有限公司负担526.4元，于本判决生效之日起七日内向兴城市人民法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行，由原告周岐党负担225.6元，应予退还526.4元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于葫芦岛市中级人民法院。 审判员  张中国 二〇二一年六月十八日 书记员  朱 琳