河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终2650号上诉人（原审原告）：南阳市鑫昌冶金耐材有限公司，住所地河南省内乡县赵店乡金西岭工业园区。法定代表人：曹定义，任该公司董事长。委托诉讼代理人：杨海光，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：张彦奎，男，1979年10月13日出生，汉族，住河南省西峡县。委托诉讼代理人：曹文娟，南阳市西峡县诚信法律服务所法律工作者。上诉人南阳市鑫昌冶金耐材有限公司（以下简称鑫昌冶金）因与被上诉人张彦奎工伤保险待遇纠纷一案，不服河南省内乡县人民法院（以下简称一审法院）（2021）豫1325民初213号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了此案。本案现已审理终结。鑫昌冶金上诉请求：依法撤销一审判决，一审、二审诉讼费用由张彦奎承担。事实和理由：1.仲裁委及一审法院认定鑫昌冶金和张彦奎之间存在事实劳动关系是依据双方签订的《工伤私了协议》，该协议属于诉讼外的自认，不能直接构成免证事实，故本案劳动关系是否成立应当重新作出认定；张彦奎严重违反单位章程，无故跨过冶炼炉导致引燃裤腿造成下肢烧伤，可以认定为故意造成损害结果，不应认定为工伤；张彦奎在试用期间内仅发放生活费80元每天，提供住宿，但并未发放劳动报酬，双方事实劳动关系并未成立。2.《河南省工伤保险省级统筹实施意见》（豫人社（2018）44号）第二条第六项规定：省级统筹实施后新发生的一次性就业补助金和一次性医疗补助金，按照全省上年度职工月平均工资为基数计发。工伤职工的生活护理费、伤残津贴、供养亲属抚恤金等工伤保险待遇在全省范围内执行统一时间和标准调整。按照豫人社办（2019）43号文件规定，2018年河南省全口径城镇单位就业人员月平均工资4575元。一审法院以5692元标准计算错误。张彦奎辩称，双方的劳动关系已经内乡县劳动人事仲裁委员会裁决和内乡县人民法院判决予以确认，张彦奎并未在工伤私了协议上签字，该协议对张彦奎不产生效力。张彦奎也不是故意自残造成的损害结果，应当认定为工伤。张彦奎申请工伤保险待遇和解除劳动关系时间是2020年10月28日，应当按照2019年的标准计算相关费用。鑫昌冶金向一审法院起诉请求：1.依法判令鑫昌冶金不支付张彦奎一次性伤残补助金35685元；2.依法判令鑫昌冶金不支付张彦奎一次性工伤医疗补助金68304元；3.依法判令鑫昌冶金不支付张彦奎一次性伤残就业补助金204912元；4.依法判令鑫昌冶金不支付张彦奎停工留薪期工资21960元；5.因诉讼产生的一切费用均由张彦奎承担。一审法院认定事实：2018年10月15日，张彦奎在鑫昌冶金工作车间生产时，因引燃裤腿造成烧伤。2019年9月20日，张彦奎向内乡县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2020年4月3日，内乡县人力资源和社会保障局作出宛（内）人社工伤认定字［2020］35号认定，张彦奎受到的伤害属工伤。2020年9月3日，河南省劳动能力鉴定委员会豫劳鉴2020年6号劳动能力再次鉴定结论书认定，张彦奎七级伤残。2020年10月28日，张彦奎向内乡县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇，内乡县劳动人事争议仲裁委员会作出［2020］94号仲裁裁决书，解除张彦奎与鑫昌冶金之间劳动关系，鑫昌冶金支付张彦奎工伤赔偿340436元。鑫昌冶金不服该裁决书，起诉至法院。鑫昌冶金未给张彦奎缴纳工伤保险费。一审法院认为，鑫昌冶金、张彦奎对张彦奎在工作中因工受伤且被河南省劳动能力鉴定委员会（豫劳鉴2020年6号）劳动能力再次鉴定结论书认定张彦奎为七级伤残的事实均予以认可。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”鑫昌冶金没有依法为张彦奎缴纳工伤保险费，张彦奎的工伤保险待遇依法由鑫昌冶金支付。张彦奎的工伤待遇如下：《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗保险补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》的规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金……七级十二个月……．一次性伤残就业补助金……七级三十六个月……”。按照《河南省工伤保险省级统筹实施意见》（豫人社（2018）44号）第二条第六项规定，“请各地按全省在岗职工月平均工资5692元的标准核定一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金和工伤职工护理费待遇……本通知自2020年1月1日起执行”。张彦奎于2020年10月28日申请工伤待遇，可以适用5692元／月标准，张彦奎申请按5346元／月，予以支持，张彦奎应享受一次性工伤医疗补助金5346元／月×12个月=64152元，一次性伤残就业补助金5346元／月×36个月=192456元。关于停工留薪期工资待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”本案中，南阳南石医院2018年10月19日在张彦奎出院证上显示：“出院诊断：特重度烧伤1、（T31.500×001）体表50-59％的烧伤……”，根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》的内容，张彦奎应当享受8个月的停工留薪期工资。关于张彦奎2018年10月的工资标准，张彦奎和鑫昌冶金均没有提交证据，且张彦奎发生工伤事故时，在鑫昌冶金上班不满一个月，其月工资标准应按国家有关规定执行。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。”关于统筹地区职工月平均工资，豫人社办（2019）43号文件第一条规定：“2018年河南省全口径城镇单位就业人员月平均工资4575元。个人月缴费基数上限13725元，个人月缴费基数下限2745元。”根据上述规定，张彦奎的月工资标准应为4575元×60％=2745元。张彦奎的停工留薪期工资2745元／月×8月=21960元。关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……”，根据上述规定，鑫昌冶金应当支付张彦奎一次性伤残补助金为2745元／月×13月=35685元。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，张彦奎请求按125元／天支持护理费，予以支持，125元／天×53天=6625元。关于住院伙食补助费，根据《社会保险法》第三十八条的规定，50元／天×53天=2650元。鉴定费300元予以支持。关于张彦奎请求交通费1000元，因其没有提供有关票据，不予支持。关于双方签订的工伤私了协议书，张彦奎本人未签字，事后也不予认可，该协议对张彦奎不产生效力，张彦奎同意将33000元在工伤保险待遇总额予以扣减，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《河南省工伤保险条例》第二十七条，河南省社会保险中心《关于使用河南省2019年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》（豫社（2020）33号）之规定，判决：原告南阳市鑫昌冶金耐材有限公司于判决生效后五日内支付被告张彦奎一次性工伤医疗补助金64152元、一次性伤残就业补助金192456元、停工留薪期工资21960元、一次性伤残补助金35685元、护理费6625元、住院伙食补助费2650元、鉴定费300元等共计323828元，扣除已支付的33000元为290828元。本案诉讼费减半收取5元，由原告南阳市鑫昌冶金耐材有限公司负担。本院二审期间，当事人未向法庭提交证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为：鑫昌冶金与张彦奎是否存在劳动关系；一审对张彦奎赔偿金额的计算标准是否正确。张彦奎在鑫昌冶金的工作车间生产时，因引燃裤腿造成烧伤。双方为劳动关系纠纷一案，内乡县劳动人事仲裁委员会作出的内劳人仲案字[2019]25号仲裁裁决书，裁决：申请人张彦奎与被申请人鑫昌冶金存在着劳动关系。鑫昌冶金不服，向一审法院提起诉讼，一审法院作出（2019）豫1325民初3059号民事判决，驳回鑫昌冶金要求确认与张彦奎之间不存在劳动关系的诉讼请求。该判决书现已发生法律效力，张彦奎与鑫昌冶金之间存在劳动关系。关于张彦奎赔偿金额的计算标准问题。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》的规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，……。”根据内乡县劳动人事仲裁委员会于2020年12月29日作出的内劳人仲案字[2020]94号仲裁裁决书，张彦奎解除与鑫昌冶金之间的劳动关系，因此，张彦奎要求鑫昌冶金按照2019年度职工月平均工资支付工伤医疗补助金和伤残就业补助金的请求，应予支持。鑫昌冶金称应按2018年度职工月平均工资为基数计算，于法无据。综上，南阳市鑫昌冶金耐材有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人南阳市鑫昌冶金耐材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  张艳霞审判员  王邦跃二〇二一年六月二十二日法官助理陈斌书记员郭晓薇