广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂08民终1027号 上诉人(原审被告)：广西金鹏保安服务有限公司，住所广西南宁市西乡塘区安吉大道38号安吉新城12栋4号，统一社会信用代码9145010707906599XC。 法定代表人：卢飞龙，经理。 委托诉讼代理人：梁锐全，广西诚济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁又升，广西诚济律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：欧达雄，男，1962年9月4日出生，汉族，住广西平南县。 上诉人广西金鹏保安服务有限公司（以下简称金鹏公司）因与被上诉人欧达雄劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区平南县人民法院（2020）桂0821民初4304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷和询问当事人，本案现已审理终结。 金鹏公司上诉请求：撤销一审判决，驳回欧达雄的诉讼请求。事实和理由：1.欧达雄在金鹏公司实际上班时间是2019年7月1日至同年8月31日，之后，欧达雄由于身体原因不再到金鹏公司安排的地点上班，实际已经解除劳动合同。2.根据法律规定，即使用人单位未为劳动者缴纳社会保险，也是向社会保险费征收机构补缴，而不是向直接支付给劳动者。3.欧达雄主张其已经以灵活就业形式交纳了2019年9月至2020年12月的养老金，欧达雄于2020年11月4日向社保经办机构办理领取失业保险金被告知不符合领取条件，则不符合领取条件原因不是金鹏公司没有 2 为欧达雄缴纳养老金，而是因为其他原因，因此，不应由金鹏公司赔偿欧达雄的失业保险金。综上，一审判决错误，请求二审法院依法改判。 欧达雄辩称，其与金鹏公司劳动关系存续时间是2019年7月1日至2020年7月1日，一审法院认定正确。金鹏公司自2019年9月起，违法停止为欧达雄缴纳社会保险，并向社会保险费征缴机构做了减员处理。为了不断保，欧达雄先行缴纳了本应由金鹏公司和欧达雄共同缴纳的基本养老保险、城镇职工医疗保险、大额医疗保险，故金鹏公司应向欧达雄返还应由金鹏公司负担部分的社会保险费。欧达雄与金鹏公司解除劳动关系后一直处于失业状态，失业后也第一时间向社保机构申领失业保险金，后人社厅回复是因未按规定缴纳失业保险费而不符合领取失业保险金条件。一审法院也经过核实，证明是因为金鹏公司没有依法为欧达雄缴纳失业保险费而导致欧达雄失业后不能领取失业保险金。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 欧达雄向一审法院起诉请求：请求判令金鹏公司赔偿欧达雄工资损失、经济补偿金、失业保险金待遇损失、各类社会保险费及社会保险费待遇损失共计145164.26元。 一审法院认定事实：欧达雄为城镇居民。欧达雄与金鹏公司签订了自2019年7月1日起至2022年6月30日止的劳动合同，合同约定欧达雄月工资2000元，在平南县安全协管员工作。同年8月底，欧达雄以身患多种疾病，身体状况欠佳为由申请调换工作岗位。自2019年9月1日起，金鹏公司已安排他人顶替欧达雄原来的工作，欧达雄再也没有在平南县工作。金鹏公司抗辩欧达雄于同年9月起已辞职，但没有提供证据予以证实。自从2019年9月之后，欧达雄多次要求金鹏公司安排工作，但金鹏公司均没有安排。2020年7月2日，欧达雄以金鹏公司违反劳动法等相关法律规定为由向金鹏公司邮寄了解除劳动合同通知书，并要求金鹏公司支付经济补偿金等，金鹏公司已收到。后欧达雄提出劳动仲裁申请，请求确认自2019年7月1日起与金鹏公司至今存在劳动关系； 3 并支付2019年9、10月的工资及补交7月至10月的社会保险。平南县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月10日分别作出平劳人仲字[2020]第2-1号裁决书（终局裁决），裁决金鹏公司一次性支付欧达雄2019年9、10月工资2080元。[2020]第2-2号裁决书（非终局裁决），裁决双方自2019年7月1日至2019年12月23日期间存在劳动关系及不支持欧达雄其他请求。后欧达雄再次向平南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认双方自2019年12月24日至2020年7月1日仍存在劳动关系；2.支付自2019年11月起至2020年6月的工资共16000元；3.双方自2020年7月2日起解除劳动合同；4.支付自2010年7月起至2020年7月解除劳动合同的经济补偿金22000元；5.支付2019年、2020年年休假工资8275.86元；6.返还自2019年9月至2020年6月劳动关系存在期间未为欧达雄缴纳社保，导致其为单位垫付应承担部分的费用6708.2元，其中职工养老保险4728.2元、城镇职工医疗保险1773.1元、大额医疗保险206.9元；7.赔偿失业保险金待遇损失86011.2元；8.赔偿失业期间职工基本医疗损失6169元，其中职工医疗保险5673元、大额医疗保险496元。平南县劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月23日分别作出平劳人仲字[2020]第36-1号裁决书（终局裁决），裁决：一、金鹏公司一次性支付欧达雄2019年11月至2020年6月期间的工资8736元（注：工资标准分别按照2019年当地最低工资标准1300元/月计4个月的80％、2020年当时最低工资标准1430元/月计4个月的80％）；二、金鹏公司支付欧达雄经济补偿金1234.7元（注：欧达雄解除劳动合同前平均工资为1234.7元，欧达雄在金鹏公司处工作一年，故支付1个月工资的经济补偿金）；三、欧达雄其他请求不予支持。[2020]第36-2号裁决书（非终局裁决），确认双方自2019年12月24日至2020年7月1日期间存在劳动关系，并确认双方劳动合同关系于2020年7月2日解除。欧达雄、金鹏公司双方对平劳人仲字[2020]第36-1号裁决书查明的事实无异议，该裁决书已载明，根据桂政发[2018]6号的规定，2019 4 年平南县最低工资标准为1300元／月；桂政发［2020］1号的规定，从2020年3月1日起，平南县最低工资标准为1430元／月。欧达雄自1981年2月12日起被吸收为平南县麻纺厂职工，至2006年12月29日与麻纺厂解除劳动关系。欧达雄于2010年7月至2019年6日在平南县工作，后双方协商终止了劳动合同。平南县麻纺厂于1986年10月-1994年9月为欧达雄缴纳失业保险，于1992年1月-2005年12月为欧达雄缴纳职工养老保险。平南县于2010年7月-2019年6月为欧达雄缴纳职工养老保险，于2011年1月-2019年6月为欧达雄缴纳失业保险。欧达雄以灵活就业人员的方式交纳2006年1月-2010年6月及2019年9月-2020年12月的职工养老保险。欧达雄于2019年8月19日向平南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求平南县支付1.2016年7月至2019年6月法定节假日加班工资10758元；2.终止劳动合同的经济补偿金20000元；3.2010年至2019年年休假工资13793元。经调解，双方达成协议，由平南县一次性支付欧达雄各项赔偿款共18000元；欧达雄自愿放弃其他请求，不得以任何理由向被申请人提起仲裁或诉讼。经欧达雄向平南县社会保险中心询问，发现金鹏公司没有为欧达雄交纳失业保险费，金鹏公司已为欧达雄申报2019年7、8月养老、医疗保险，但还没有交纳保险费用。至2019年12月，欧达雄发现金鹏公司从2019年9月起已为其停保，为了不断保，欧达雄分别于2019年12月19日、23日以灵活就业人员方式补交职工养老保险、城镇职工医疗及大额医疗保险。金鹏公司于2020年3月26日才为欧达雄交纳上述申报的养老、医疗保险。2020年度的社保，欧达雄已以灵活就业人员的方式交清了社保。现欧达雄主张第四项请求养老保险、医疗保险的计算标准参照金鹏公司于2019年7、8月单位应交纳的该项费用。第六项请求的职工医疗保险、大额医疗保险计算标准参照金鹏公司于2019年7、8月为欧达雄应交纳的单位及个人交纳的保险总数。根据社保中心缴费明细表，2019年7月、8月，欧达雄应缴城镇职工医疗保险236.41元（其中单位应 5 缴177.31元/月，个人应缴59.1元），大额医疗保险20.69元/月（单位缴纳），企业职工养老保险709.23元（其中单位应缴472.82元/月，个人应缴236.41元）。欧达雄于2020年11月4日向保险经办机构办理失业登记及领取失业保险金登记，11月13日，广西人社厅通过手机短信方式向欧达雄回复，答复因金鹏公司没有按照规定交纳失业保险费，欧达雄不符合领取失业金的条件。根据《广西壮族自治区人民政府关于2020年调整全区最低工资标准的通知》（桂政发[2020]1号），全区自2020年3月1日起，广西一类地区最低工资标准调整为1810元/月， 一审法院认为，关于欧达雄请求金鹏公司支付自2019年11月起至2020年6月的工资共16000元是否合理合法的问题。已生效的平劳人仲字[2020]第2-2号及[2020]第36-2号仲裁裁决书，已确认双方自2019年7月1日至2020年7月1日期间存在劳动关系，并确认双方劳动合同关系于2020年7月2日解除。因金鹏公司已支付欧达雄2019年7-10月的工资，自2019年11月1日至2020年7月1日期间，欧达雄、金鹏公司之间仍存在劳动关系，但欧达雄没有提供劳动，虽然系由于金鹏公司没有安排欧达雄引起，原因在于金鹏公司，但欧达雄主张按照其正常出勤劳动的工资标准2000元支付工资，没有事实和法律依据，依法不予支持。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2013]第142号）第二十四条第二款“非因劳动者本人的原因造成劳动者停工超过一个工资支付周期的，用人单位应当不低于当地最低工资标准的百分之八十向劳动者支付生活费”的规定，因此，金鹏公司应当向欧达雄支付2019年11-12月，2020年1-2月工资共4160元，支付2020年3-6月工资共4576元，综上，金鹏公司应支付欧达雄工资共8736元。 关于欧达雄主张金鹏公司支付自2010年7月起至2020年7月解除劳动合同的经济补偿金22000元的问题。根据上面论述，欧达雄、金鹏公司之间自2019年7月1日至2020年7月1日期间存在劳动关系，期间，由于金鹏公司没有及时向欧达雄 6 支付工资，金鹏公司的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项“未及时足额支付劳动报酬的”的规定，欧达雄据此解除劳动合同的，根据合同法第四十六条的规定，金鹏公司应当向欧达雄支付经济补偿金。但是，欧达雄就其在平南县工作期间于2019年6月终止劳动合同的经济补偿问题已经达成调解协议，现欧达雄再主张2019年6月之前的经济补偿金无事实及法律依据，对此前的经济补偿金不予支持。欧达雄在金鹏公司处工作为一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付”的规定，而欧达雄在金鹏公司处工作一年的平均工资为1234.7元，因此，金鹏公司应当支付欧达雄一个月的经济补偿金1234.7元。 关于欧达雄主张金鹏公司支付2019年、2020年年休假工资8275.86元问题。根据查明的事实，欧达雄自2019年7月1日至同年8月31日在金鹏公司处工作，自2019年9月离岗后至2020年7月1日均处于停工状态，根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年体假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”而欧达雄仅正常工作2个月，其余处于停工状态，并未提供劳动，因此，欧达雄主张2019年、2020年的年休假不符合上述法律规定，依法不予支持。 关于欧达雄主张金鹏公司返还自2019年9月至2020年6月劳动关系存在期间未为欧达雄缴纳社保，导致其为单位垫付应承担部分的费用6708.2元，其中职工养老保险4728.2元、城镇职工医疗保险1773.1元、大额医疗保险206.9元的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国社会保险法》规定职工享受基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险；其中基本养老保险、基本医疗保险、失业保险由用人单位和职工共同缴纳；生育保险和工伤保险由用人单位缴纳，职工 7 不缴纳。经生效的劳动仲裁裁决，欧达雄、金鹏公司自2019年7月至2020年7月1日存在劳动关系，在双方存在劳动关系期间，为欧达雄交纳社会保险系金鹏公司的法定义务，而金鹏公司却自2019年9月起停了欧达雄的保险，欧达雄为了不断保，先行缴纳了本应由单位及个人缴纳的基本养老保险、城镇职工医疗保险、大额医疗保险。因此，根据上述法律规定，现欧达雄主张金鹏公司支付应由其缴纳的基本养老保险、城镇职工医疗保险、大额医疗保险。符合法律规定，依法予以支持。金鹏公司已为欧达雄缴纳了2019年7月、8月的保险，故在劳动关系存在期间，欧达雄主张金鹏公司还应为其缴纳10个月的职工养老保险4728.2元、城镇职工医疗保险1773.1元、大额医疗保险206.9元，共6708.2元，符合法律规定，依法予以支持。 关于欧达雄主张金鹏公司赔偿失业保险金待遇损失6011.2元问题。第一，根据上面论述，缴纳失业保险系用人单位的法定义务，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”及《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定，本案中，在劳动关系确认后，金鹏公司仍然没有为欧达雄缴纳失业保险费，导致欧达雄在与金鹏公司解除劳动关系后，在失业期间未能享受失业保险待遇，责任在于金鹏公司，故金鹏公司应当赔偿欧达雄该项损失。第二，如何计算失业赔偿金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月；累计缴费满５年不足１０年的，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费１０年以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过２４个月。”及《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条“累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。在国家或自治区 8 规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。”第二十条“失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放；（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70％的基础上，每超过1年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。”根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于进一步提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社规［2020］3号），全区自2020年5月1日起，失业保险金发放标准：（一）累计缴费年限不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的90％发放；（二）累计缴费年限超过15年以上的，在按我区最低工资标准一类90％的基础上，每超过1年增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准一类。根据《广西壮族自治区人民政府关于2020年调整全区最低工资标准的通知》（桂政发［2020］1号），全区自2020年3月1日起，广西一类地区最低工资标准调整为1810元／月。欧达雄在平南县麻纺厂工作期间缴纳失业保险费及视同缴纳失业保险费时间应为13年7个月，在平南县缴纳失业保险费为8年5个月及金鹏公司应缴纳的失业保险费1年，故，欧达雄的失业保险金应计算23年，失业保险金损失应为85142.4元。 关于欧达雄主张金鹏公司赔偿其失业期间职工基本医疗保险待遇损失6169元，其中职工医疗保险5673元、大额医疗保险496元问题。欧达雄与金鹏公司自2020年7月2日起已解除劳动关系，因此，欧达雄主张金鹏公司赔偿其失业期间的医疗保险待遇无法律依据，依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于进一步提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社规[2020]3号），广西壮族自治区人民政府关于2020年调整全区最低工资标准的通知》（桂政发[2020]1号），《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一、三、五的规定，判决：一、金鹏公司支付自2019年11月至2020年6月工资共8736元给欧达雄；二、金鹏公司支付经济补偿金1234.7元 9 给欧达雄；三、金鹏公司返还其应缴纳的社会保险费6708.2元给欧达雄；四、金鹏公司赔偿失业保险金损失85142.4元给欧达雄；五、驳回欧达雄的其他诉讼请求。 二审中，当事人均未提出新证据。经审理查明，一审法院认定的事实确实，本院予以确认。 本院认为，首先，关于欧达雄与金鹏公司劳动关系存期期间问题。根据已经发生法律效力的仲裁裁决，已确认欧达雄与金鹏公司于2019年7月1日至2020年7月1日期间存在劳动关系。本案中，金鹏公司并未举出充分证据推翻生效仲裁裁决所确认的事实，因此，一审法院认定欧达雄与金鹏公司存在劳动关系期间为2019年7月1日至2020年7月1日正确，金鹏公司主张其与欧达雄已于2019年8月31日解除劳动合同缺乏事实根据，本院不予采纳。其次，关于赔偿社会保险费问题。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，依法为劳动者缴纳社会保险费系用人单位的法定义务。虽然责令用人单位依法缴纳社会保险费系劳动行政监察部门的法定职责，但本案中，欧达雄的诉讼请求并非请求金鹏公司补缴应缴未缴的社会保险费，而是请求金鹏公司赔偿欧达雄已经自行缴纳的社会保险费中应由金鹏公司负担的部分。在欧达雄与金鹏公司劳动关系存续期间，金鹏公司应依法为欧达雄缴纳社会保险，由于金鹏公司未依法缴纳，欧达雄为了维护自己的合法权益，已经自行缴纳了应由用人单位和劳动者共同缴纳的社会保险费，即已经不存在要求金鹏公司补缴的前提。因此，欧达雄请求金鹏公司赔偿应由金鹏公司负担部分的社会保险费依据充分，一审法院予以支持正确，本院予以维持。再次，对于失业保险金问题。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，金鹏公司依法应为欧达雄缴纳失业保险费。本案中，正因为金鹏公司未依法为欧达雄缴纳失业保险费，导致欧达雄失业后不能依法领取失业保险金，金鹏公司依法应向欧达雄赔偿失业保险金损失。一审法院认定金鹏公司应赔偿的失业保险金数额正确，本院予以维持。金鹏公司主张不应赔偿欧达雄失业保险金缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。 10 综上所述，金鹏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西金鹏保安服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘立技 审 判 员 陆志然 审 判 员 黄裕和 二〇二一年六月七日 法官助理 潘小钊 书 记 员 黄延肖