安徽省安庆市宜秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0811民初3285号 原告（反诉被告）：贵州晖昂贸易有限公司，住所地贵州省。 法定代表人：汪庞，总经理。 委托诉讼代理人：郭海滨，江苏衡鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张现现，江苏衡鼎律师事务所律师。 被告（反诉原告）:安庆市广界医疗器材销售有限公司，住所地安徽省安庆市经开区。 法定代表人：唐秀娟，总经理。 委托诉讼代理人：汪明，公司员工。 委托诉讼代理人：陶高清，安徽中天人律师事务所律师。 原告（反诉被告）贵州晖昂贸易有限公司（以下简称晖昂公司）诉被告（反诉原告）安庆市广界医疗器材销售有限公司（以下简称广界公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）晖昂公司委托诉讼代理人郭海滨、张现现，被告（反诉原告）广界公司委托诉讼代理人汪明、陶高清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告晖昂公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方签订的购销合同；2、判令被告退还剩余合同款44400元（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付从2020年7月24日起至实际支付之日止的利息），暂定200元；3、判令被告承担违约责任282000元；4、案件受理费3100元及保全费2153元由被告承担。事实和理由：2020年7月21日，原、被告签订《购销合同书》，约定原告从被告处购买一次性PVC手套500万只，单价0.208元，总金额1040000元。同时还约定：合同签订后10小时内发货，最晚发出时间不超过2020年7月22日晚22点，超期将承担违约责任；合同签订后预付总货款的50%，发货前结清剩余50%货款。合同签订前被告的董事长汪明在微信里向原告负责人齐升展示了货物的包装，还保证了500万现货M码和XL码各半供货没有问题。双方还在微信聊天中商定了原告先付款520000元，被告供货被验收合格后，原告支付剩下的余款。此后，原告按照约定于7月21日下午支付给被告520000元，被告承诺7月22日交货，但是直到7月23日凌晨被告负责人汪明才发两个装货视频给原告负责人齐升。当原告负责人齐升打两个司机电话、加司机的微信验证后才发现被告给出的这两份视频并不是被告给原告发货所拍，而是被告根本没有货物，用虚假装货视频欺诈原告支付余款。验货失败后，原告便没有支付余款。7月23日下午，原告负责人齐升给被告三种解决方案：“1.你们把暗语视频写在纸上拍给我。时间、数量、车牌、司机电话。2.给我发一半的货物。3.退款（30分钟以内）。”被告虽然答应一定给原告发250万的货，但结果还是没有做到。因为疫情尚未结算，原告客户急需手套，后来原告便不断向被告催要。在这种情况下，被告从别的地方调取了75箱货供给原告，然而这些手套并不是被告之前答应的河北万力的产品，只是被告在市场上购买的零散货物拼凑到的75箱（7.5万只）。之后原告再联系被告要求发货，被告就不再接电话；要求退款，也是一直推脱。后原告负责人齐升在广东东莞遇到汪明，当面要求退款的第二天才退还460000元，尚有44400元合同款没有退还。疫情期间，手套畅销，若原、被告合同能够全部履行，原告将获取67500元利润。因被告原因该合同未能履行，导致原告预期利益损失。另外双方在《购销合同书》第六条约定了很高的违约责任。原告在和被告签订合同前已经谈好了客户，就等被告发货再转售给客户。但因被告并无实际货物供应给原告，谎称有货供应对原告实施了欺诈，导致原告客户流失，并致原告在客户中商业信誉遭受差评，目前还有一些客户起诉了原告索赔损失。按照《购销合同书》第六条第1款计算到7月31日上午被告退还大部分合同款时，被告需要支付给原告违约金为858000元，原告主张该部分25%，即要求被告支付违约金214500元。原告认为，被告行为严重违反了诚实信用原则。维护自身合法权益，故原告诉至法院。 被告广界公司辩称，原告诉称与事实不符。2020年7月21日，原、被告签订《购销合同书》，合同约定合同签订后预付总货款的50%，发货前结清剩余50%货款。7月22日晚，被告要求原告按合同付款，准备发货，但原告提出要看装车视频才付款。被告立即发出视频，原告以视频不真实为由拒绝付款。被告的生产厂家即将该批货另作处理，被告认为原告已构成违约。7月23日下午，原告负责人齐升提出另外解决方案，被告与其电话沟通，从其他处购买医用手套，但价格需要0.55元。齐升称：你先发点看看。被告即从他处购买7.5万只医用手套寄给原告。原告收到手套后，就余下手套发了几个地址。但被告装车后，原告称货不要了，要求退款，被告扣除以上货款和基本费用后退款460000元。被告认为是原告违约，没有在发货前将合同约定的货款结清，导致本次交易失败。原告提出视频验货，超出了合同范围，被告提供视频是出于友情，不是合同义务，原告应在发货前将余款付清。原告借口视频虚假，实际是因为原告负责人齐升向被告要求每只1厘钱的回扣没有得到满足的故意刁难，包括后期装车后，又提出退款。双方的微信聊天记录，从合同形式上看，是不能视为对书面合同的变更，根据法律规定当事人协商一致，可以变更合同。但一般要与原告合同的形式相一致。法律规定：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。何况被告始终要求原告按合同发货前结清货款条款履行付款义务。微信聊天记录里原告要求“给我发一半的货物”，如果是对合同的变更，那变更后的合同也未约定双方的违约责任，原告的主张也丧失了合同依据。至于原告的预期利益和违约损失，是因为原告违约所致，当然由原告自行承担。即使如原告所称是被告所致，被告认为：原告预期利益损失，原告可以在其他地方采购，原告不作为致损失扩大，原告对此当然无权追究；违约金约定过高，远远高于原告的损失，显失公平，法院当然不应支持。综上，请法院驳回原告诉讼请求。 被告（反诉原告）广界公司向本院提出反诉的诉讼请求：1、判令反诉被告晖昂公司承担违约责任赔偿反诉原告71250元[（1040000-950000）-（520000-460000-41250）]；2、判令反诉被告承担本案诉讼费。事实与理由:2020年7月21日，反诉原、被告签订《购销合同书》，合同书约定合同签订后预付总货款的50%，发货前结清剩余50%货款。7月22日晚，反诉原告广界公司要求反诉被告晖昂公司按合同付款，准备发货，但反诉被告晖昂公司提出要看装车视频才付款。反诉原告广界公司立即发出视频，反诉被告晖昂公司以视频不真实为由拒绝付款。反诉原告广界公司的生产厂家即将该批货另作处理，反诉原告广界公司认为反诉被告晖昂公司已构成违约。7月23日下午，反诉被告晖昂公司负责人齐升提出另外解决方案，反诉原告广界公司与其电话沟通，从其他处购买医用手套，但价格需要0.55元。齐升称：你先发点看看。反诉原告广界公司即从他处购买7.5万只医用手套寄给反诉被告晖昂公司。反诉被告晖昂公司收到手套后，就余下手套发了几个地址。但反诉原告广界公司装车后，反诉被告晖昂公司称货不要了，要求退款，反诉原告广界公司扣除以上货款和基本费用后退款460000元。反诉原告广界公司认为是由于反诉被告晖昂公司违约没有在发货前将合同约定的货款结清，导致交易失败。根据反诉原告广界公司与视澜国际贸易有限公司的采购合同，本次案涉货款反诉原告广界公司的采购价为95万元，其向反诉被告晖昂公司的销售价款为104万元，如果交易成功，反诉原告广界公司可得利润为9万元，根据法律规定，反诉被告晖昂公司应对此承担赔偿责任。 原告（反诉被告）晖昂公司针对被告广界公司的反诉辩称：反诉原告的反诉请求没有事实依据，不符合法律规定，请求法院依法驳回其诉请请求。一、反诉原告构成违约。1.《购销合同》签订背景和行业交易习惯。2020年7月21日的时候，反诉原告的董事长汪明在微信里联系齐升说有500万的现货M码和XL码各半，还展示了是盒装河北万力的产品，汪明说先付50%款，发货时候全额打。齐升明确表示不行，验货后打余款。在合同回传，反诉被告打款52万元要求发货的装车视频（即验货），汪明也并没有提出异议，而是回复“OK”。正因为反诉被告相信反诉原告有现货，验货起来很方便才愿意签订合同。若是反诉原告不同意验货，应及时提出异议，并且不用再配合说“齐总，你装车的那个视频怎么说，赶紧一个颜色一个动作”。反诉被告之所以要求反诉原告提供视频进行验货，也是反诉被告的客户艾如（上海）流体机械设备有限公司的要求。在反诉原告与视澜国际贸易（上海）有限公司签订的合同中明确约定了“验收合格”，再付余下的50%。可见，无论是反诉原告与反诉被告没有合同约定通过实际履行的形式还是反诉原告与视澜国际贸易（上海）有限公司合同约定的形式，都反应了行业间验货后发车的交易习惯。行业的交易流程是：供货方把司机的行驶证、身份证、电话等发给购货方，装车并封车后，运输过程中产生的问题由司机担责。若不验货，车辆内装的物品种类、数量、质量无法保证，运输过来出现问题是要求司机承担还是供货方承担呢？可见，不验货就发车明显不符合交易习惯和正常逻辑。2.《购销合同》在履行过程中进行了变更。7月21日下午，反诉被告支付52万元货款后，反诉原告的董事长汪明同意安排发货，但是直到7月23日才发来两个假的视频。反诉被告和客户按照反诉原告给的司机手机号根本联系不上，通过添加两个“司机”的微信看到的朋友圈也根本不像是从事运输的。在这种情况下，反诉被告自然不敢继续转余款。再结合反诉原告和视澜国际贸易（上海）有限公司签订的合同：验收合格再付余下的50%，反诉原告的客户应该是积极配合反诉原告验货的，而不该出现反诉被告的合作伙伴齐升等了一夜，等到7月23日的凌晨都没有验货成功。在验货成功遥遥无期情况下，齐升才提出另外解决方案：1.暗语视频（包含时间、数量、车牌）写纸上拍给他。2.给发一半的货物。3.退款。汪明同意了7月24日11点多必须安排250万只的货物。遗憾的是直到7月30日，反诉被告也没有见到250万只手套在哪里，只是收到了反诉原告在市场上随意采购的7.5万只手套。3.反诉原告已经用实际行动（退款）默认了违约。至于反诉原告说反诉被告收到7.5万只手套后，就余下手套发了几个地址，后又指定一个地址，反诉原告装车后，反诉被告称货不要了，根本不是事实。事实是汪明答应在7月24日11点一定发250万只手套，实际上只发了7.5万只。到了30日，反诉被告要求退款，汪明明确表示六点回款。在这后为何有反诉原告说的货物装车，反诉被告不要。真是情况是：首先，反诉原告虽然答应回款，但就是不转账过来，也不接电话。齐升为了让汪明回自己信息才故意说了要245.5万只手套视频。在反诉原告自己提供的7月30日录音中，齐升也明确对汪明说了退款和继续要货没有关系，汪明同意当面退款。再次，就继续要货问题，汪明是要反诉原告重新签订《采购合同》，但反诉被告对反诉原告失去信任并没有签合同。最后，汪明发给齐升的视频显示了货物是分拣中心的，根本不符合河北万力产品和被反诉原告的客户要求。到了7月31日，反诉原告退款给反诉被告，更是说明了反诉原告默认了自己的违约。即在7月23日双方变更合同后，反诉被告要求发250万只的手套，反诉原告到7月30日都没有发够数量。即：双方签订《购销合同书》后，反诉被告验货失败，证明了反诉原告根本没有现货。到了7月23日变更合同后，反诉原告还是不能按照约定的质量发够250万只手套。至于反诉原告说指定一个地址，装车不要，更是不符合事实。因为双方已经说好退款和再次发货没有关系，再次发货的前提是重新签订采购合同，双方也没有签合同。再次签合同前要求发验货视频显示了是分拣中心的货物，质量严重不符合要求，故反诉原告构成违约。二、7.5万只手套价格应是合同价。反诉原告称7.5万只手套单价是0.55元，反诉被告不予认可。首先，到现在市面上都没有出厂价这么高的PVC手套，反诉被告也没有看到反诉原告采购0.55元采购的合同和付款凭证。其次，反诉原告只是和齐升联系说发单价0.55元的手套看看，并没有说和反诉被告按照0.55元更改合同，反诉被告更是没有同意按照0.55元的价格执行合同。反诉被告和艾如（上海）流体机械设备有限公司签订的合同单价才0.235元，若0.55元购买，0.235元出售，将是很大的亏损，明显不符合做生意赚取利润的常理。综上，请求法庭驳回反诉原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告均无异议的证据，本院予以认定。 对有争议的证据和事实，本院将结合全案证据和庭审查明的事实在本院认为部分予以综合分析和认定。 本院经审理认定事实如下： 2020年7月21日上午，广界公司的汪明与晖昂公司的齐升通过微信沟通购买一次性PCV手套事宜。双方沟通后，广界公司（甲方）与晖昂公司（乙方）于当日签订《购销合同书》（合同编号GJ2020072101）,约定：1、乙方向甲方购买一次性PCV手套（次品率在1%以内），型号M/XL各250万只，单价0.208元，总金额104万元（不含税），合同签订后预付总货款的50%，发货前结清剩余50%货款。2、合同签订后10小时内甲方发货到乙方指定地点，最晚发出时间不超过2020年7月22日晚22点。3、甲方不能按时交货的部分，应在2小时内向乙方退回该部分的全部款项，超期按照剩余货款每小时百分之一支付违约金；乙方保证最晚发货时间不超过2020年7月22日晚22点，超期将承担每小时百分之一的违约金。 合同签订后，晖昂公司向广界公司转账520000元。同时，晖昂公司的齐升在微信上要求“安排吧/记着给河北发货的装车视频/我们第一次合作。预祝合作愉快”。广界公司的汪明回复“OK”。7月22日，广界公司通过微信表示装好货后晖昂公司需支付余款并询问装车视频的要求，晖昂公司在微信上予以明确装车视频的要求。7月23日凌晨，广界公司要求立刻付款并且通过微信将装车视频发给晖昂公司。晖昂公司要求广界公司告知司机电话予以核实，并表示核实后付清余款。后晖昂公司无法与司机联系，广界公司表示需先付款后发货，双方未达成一致意见。当日下午，晖昂公司给出三种解决方案：1.暗语视频（包含时间、数量、车牌）写纸上拍给他。2.给发一半的货物。3.退款。后经晖昂公司催促，广界公司交付了7.5万只一次性PCV手套。7月30日，晖昂公司表示分拣的货不行要求退款，广界公司表示六点退款。7月31日，广界公司退回货款460000元。双方因退回货款的金额及在先违约问题发生争议，遂诉至法院。 本院认为，依法成立的合同具有法律约束力。本案中,案涉的《购销合同书》系当事人的真实意思表示,合法有效，当事人应当按照约定全面履行合同义务。一、关于解除案涉合同。案涉合同在履行的过程中，晖昂公司未再要求广界公司交付货物，广界公司已退回了大部分货款，双方当事人用事实行为表示了案涉合同已经解除，故晖昂公司要求解除与广界公司签订的《购销合同书》的诉讼请求，本院予以支持。二、广界公司并未举证证明其向晖昂公司交付的7.5万只一次性PVC手套双方就单价为0.55元达成合意，本院认定广界公司交付的7.5万只一次性PVC手套的单价应为合同约定的单价0.208元。故晖昂公司要求广界公司退回44400元（520000-460000-0.208×75000）及利息（自2020年7月22日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至退款付清之日止）的诉讼请求，本院予以支持。三、晖昂公司要求广界公司承担违约赔偿责任282000元，包括67500元预期利益损失及214500元违约金，其中67500元系基于与他人的合同自行计算的预期利益，故对晖昂公司主张的67500元预期利益损失，本院不予支持。另214500元违约金主张系基于《购销合同书》第六条违约责任条款约定，虽然当事人在微信聊天中表示要展示装车视频，但本案中双方当事人在书面合同中约定发货前支付全部货款，广界公司亦在微信中明确表明要先付款后发货，就支付全部货款及展示装车视频的先后顺序双方当事人并未明确约定，故本院认为不能因此将广界公司未能按时交货的责任认定为系其违约，晖昂公司根据违约责任条款要求广界公司承担违约金214500元的诉求，本院不予支持。四、广界公司反诉要求晖昂公司承担违约赔偿责任71250元，系基于与他人的合同自行计算的预期利益，故广界公司的该主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）贵州晖昂贸易有限公司与被告（反诉原告）安庆市广界医疗器材销售有限公司于2020年7月21日签订的《购销合同书》； 二、被告（反诉原告）安庆市广界医疗器材销售有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）贵州晖昂贸易有限公司退还货款44400元及利息（自2020年7月22日起按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准计算至退款付清之日止）； 三、驳回原告（反诉被告）贵州晖昂贸易有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）安庆市广界医疗器材销售有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6200元，减半收取计3100元，由原告（反诉被告）贵州晖昂贸易有限公司负担2640元，被告（反诉原告）安庆市广界医疗器材销售有限公司负担460元；财产保全申请费2153元，由原告（反诉被告）贵州晖昂贸易有限公司负担1859元，被告（反诉原告）安庆市广界医疗器材销售有限公司负担294元；反诉案件受理费1581元，减半收取计791元，由被告（反诉原告）安庆市广界医疗器材销售有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  于慧苗 二〇二一年六月十五日 书记员  胡 菁 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。