安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1802民初2102号 原告：合肥巨通电梯有限公司，住所地安徽省合肥市包河区 大连路1120号中辰滨湖CBDB1幢1903、1904室，统一社会信用代码：91340100795067793R。 法定代表人：林冬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程丽，安徽正申律师事务所律师。 被告：宣城新农商农产品市场有限公司，住所地安徽省宣城市宣州区宣狸路宣城市农副产品批发市场A9-2幢34号，统一社会信用代码：91341800MA2P0J777F。 法定代表人：方东，该公司总经理。 委托诉讼代理人:刘津晶，安徽杰灵律师事务所律师。 原告合肥巨通电梯有限公司（以下简称巨通公司）诉被告宣城新农商农产品市场有限公司（以下简称新农商公司）合同纠纷一案，本院于2021年3月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告巨通公司的委托诉讼代理人程丽，被告新农商公司的委托诉讼代理人刘津晶均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 巨通公司向本院提出诉讼请求：新农商公司给付剩余货款424936.5元及逾期付款违约金（自2020年11月10日起按日万分之五计算至实际给付之日止），并承担本案诉讼费、保全费、保全担保费用。 事实与理由：双方签订的《电梯供货合同》与《电梯安装合同》，约定巨通公司向新农商公司提供38台电梯并安装，货款金额4370670元、安装金额1473000元。后双方就原合同L11-L14号2台电梯载重及价格进行了变更，变更后货款金额为4283470元、安装金额为1469500元。巨通公司提供设备款8%履约银行保函，新农商公司在收到保函后7日内支付设备总价款的5%，发货前付45%，货到工地后7日内付至设备总价款70%，电梯验收合格后、出具全款发票后7天内付至设备总价款92%，电梯验收取证后，巨通公司提供合同总价款8%为期2年的质保含，新农商公司支付剩余设备总价款8%。合同签订后，巨通公司履行了电梯的供货及安装义务，所安装的电梯经质检部门验收合格后已投入使用，另开具了质保函，但新农商公司未依约付款。 新农商公司在庭审中辩称:根据双方合同约定，巨通公司应出具无条件承兑保函，但其出具的是附条件保函，据此，新农商公司的付款条件不成就，无条件保函类似于质保金，而附条件保函必须经过双方同意方可兑付；合同对价款进行了明确约定，亦明确约定16%的增值税，但合同签订后，国家对增值税税率发生调整，由16%减少到13%，而增值税属于进项税，属于买受人所应缴纳的义务，因此因国家调整税收所让与的税点应由买受人享有，则相应的未付款应调整为349766.5元。综上，请求法庭驳回巨通公司诉讼请求。 双方围绕诉讼请求及抗辩理由依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，经审查，本院对巨通公司所举证据，认证如下： 1.电梯供货合同、电梯安装合同及合同变更协议/有（无）机房曳引驱动电梯监督检验报告/电（扶）梯整机移交记录“三性”予以确认； 2.交通银行电子回单、电子银行承兑汇票真实性予以确认，对其证明目的不予认定； 3.履约保函、质量保函及微信聊天记录、通话录音及文字稿、保全担保费发票“三性”予以确认。 对新农商公司的证据认证如下： 1.宣城市农副产品批发物流园电梯供货合同与巨通公司提供的内容一致，“三性”予以确认； 2.财政部、税务总局、海关总署关于深化增值税改有关政策公告、供货付款情况复印件及税率为16%增值税发票复印件13张、税率为13%增值税发票复印件40张“三性“予以确认； 3.微信聊天记录复印件3页，真实性予以确认，对其证明目的不予确认。 根据上述认定的证据，结合当事人的当庭陈述，本院查明事实如下：新农商公司（甲方）与巨通公司（乙方）签订了《电梯供货合同》，约定甲方向乙方采购38台电梯，设备总价款4370670元，增值税专用发票，税率16%；乙方应先提供该设备款8%对应金额的履约银行保函（制造商开具，如供方违约未发货，甲方见索无条件兑付），保函有效期至合同规定的该批全部货物到甲方工地上，甲方在收到保函后7日内支付项下设备总价款的5%作为合同定金，合同履行后，此定金抵作设备款；发货前付设备总价款的45%，货到工地后7日内付至设备总价款70%，电梯验收合格后、出具全款发票后7天内付至设备总价款92%，电梯安装调试验收取证后，提供8%为期2年的质保金银行保函，甲方将剩余设备总价款8%支付给乙方；乙方逾期交货或甲方逾期付款或逾期提货的，违约方应按逾期部分电梯设备金额日万分之五向另一方支付逾期滞纳金，但违约金总额最高不得超过本合同总价的5%。后双方就原合同L11-L14号2台电梯载重及价格进行了变更，变更后设备总价款为4283470元。2018年8月1日巨通公司在中国农业银行股份有限公司杭州城东支行开具了35万元的履约保函，载明索偿条件：“当我行收到申请人与受益人共同签署的能证明因申请人未能履行合同条款并要求我行履行本保函担保责任的合法有效文件（第三方证明文件等）之日起7个工作内，我行将凭本保函支付给受益人不超过35万元的保证金）……”。此后，巨通公司依约供货并安装，新农商公司累计付款3858533.5元，巨通公司开具了全额即4283470元增值税发票（其中999063.5元开具的是16%增值税发票，后税率调整，3284406.5元开具的是13%的增值税发票），巨通公司亦于2020年9月4日在同一家银行开具了与履行保函索偿条件一致的35万元质量保函，新农商公司未支付余款。 诉讼中，巨通公司向本院申请财产保全，请求冻结新农商公司银行存款464045.5元，并支付保全申请费2840元及保全担保费400元，本院依法裁定冻结上述款项。 本院认为：本案争议焦点为1、巨通公司开具的附条件保函能否要求新农商公司支付剩余货款？2、因税率调整后的税点差价应否在案涉货款中扣除？ 关于争议焦点1,双方约定的履约保函及质量保函虽是见索即付的无条件承兑保函，但巨通公司出具了与合同约定不符的履约保函后，新农商公司予以了接受并履行了相应的付款义务，现巨通公司在同一家银行开具与履约保函的索偿条件完全一致质量保函，亦可推定新农商公司予以接受，且质量保函开具后，巨通公司多次向新农商公司主张剩余货款时，新农商公司也明确表示同意付款。因此，巨通公司主张剩余货款的条件成就。 关于争议焦点2，双方合同虽明确约定了设备总价款，但同时也明确了增值税16%，巨通公司在签订合同时对其开具税票所应支付的税款是明确的、可计算的，现税率降低，其开具税票的成本相应降低，则其获得的合同价款较合同签订时可预计的合同价款高，而同时新农商公司收到13%增值税发票在抵扣时，其抵扣金额较16%低，因此从公平原则而言，税率降低的税点差价应由买方享有即即可在剩余供货中抵扣。案涉开具13%税票的金额3284406.5元，其税点差价为75169.51元｛（3284406.5元÷（1+16%）×16%-3284406.5元÷（1+13%）×13%｝，故剩余货款为349766.99元（4283470元-3858533.5元-75169.51元），巨通公司逾期付款应违约金，但双方合同约定的标准过高，本院调减至同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍。巨通公司在诉讼中因申请财产保全支付保全担保费400万元，其要求该款由新农商公司承担，本院予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百三十条、第一百五十九条之规定，判决如下： 一、被告宣城新农商农产品市场有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告合肥巨通电梯有限公司剩余设备款349766.99及逾期付款利息（自2020年11月10日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至实际给付之日止），并承担保全担保费400元； 二、驳回原告合肥巨通电梯有限公司其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费8092元，保全费2840元，合计10932元，原告合肥巨通电梯有限公司负担1932元，被告宣城新农商农产品市场有限公司负担9000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  杜美龄 人民陪审员  赵春燕 人民陪审员  王明瑛 二〇二一年六月十一日 书 记 员  杨利梅 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。