广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂0202民初2987号 原告：柳州柳南万达广场置业有限公司，住所：广西柳州市柳邕路263号柳邕万达广场五楼，统一社会信用代码：91450200353655192U。 法定代表人：张霖，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：曾乙桂，广西众维律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：王歆，广西众维律师事务所实习律师。 被告：罗鸿飞，男，1986年2月6日出生，汉族，住广西柳州市柳南区。 第三人：中国民生银行股份有限公司柳州分行，住所：广西柳州市桂中大道南端5号兆安现代城54、55号楼一、二层，统一社会信用代码：91450200059541450E。 负责人：吴润生，职务：行长。 原告柳州柳南万达广场置业有限公司与被告罗鸿飞、第三人中国民生银行股份有限公司柳州分行追偿权纠纷一案，本院于2021年5月6日立案后，依法适用简易程序，于2021年6月10日公开开庭进行了审理。原告柳州柳南万达广场置业有限公司之委托诉讼代理人曾乙桂、王歆到庭参加了诉讼，被告罗鸿飞及第三人中国民生银行股份有限公司柳州分行经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付代偿款人民币109259.21元；2.判令被告向原告支付违约金人民币2130.55元（以人民币109259.21元为基数，按每日万分之五的标准从2021年1月18日暂计至2021年2月25日，之后违约金计算至被告实际清偿完毕之日止）；3.判令被告承担原告为实现上述债权而支付的律师代理费人民币5512元；4.本案诉讼费、保全费及公告费等相关诉讼费用由被告承担。 事实与理由：原、被告双方于2016年12月29日签订《商品房买卖合同》，该合同约定：原告将坐落于柳州市，建筑面积为122.94㎡，总价人民币952717元的房屋出卖给被告，被告罗鸿飞向第三人中国民生银行股份有限公司柳州分行（以下简称“民生银行”）按揭贷款方式向原告付款，原告为该笔按揭贷款承担阶段性连带责任担保。被告购买该房屋并获得银行按揭贷款后，多次未能按时归还银行贷款。且在2020年7月16日，原告收到柳州市鱼峰区人民法院（2020）桂0203执恢209号《协助查询函》及裁定书拍卖该房屋。该房屋于2020年11月1日在淘宝网公开拍卖，最终以人民币1012400元成交。根据（2020）桂0203执恢209号之一《执行财产分配方案》，第三人民生银行参与分配获得628360.21元，由于分配款不足以清偿被告罗鸿飞的按揭贷款，第三人民生银行于2021年1月18日向原告发出《告知函》要求原告承担阶段性连带责任担保。原告于2021年1月18日代被告向民生银行偿还贷款人民币109259.21元。根据《商品房买卖合同》附件四合同补充协议第四条“关于付款的补充约定”第5（1）的约定，被告的行为已经构成严重违约，原告为维护自身合法权益有权向被告追偿，特向贵院提起诉讼，恳请判如所请。 被告罗鸿飞未作答辩。 第三人中国民生银行股份有限公司柳州分行向本院提交书面答辩意见称：第三人确认原告向第三人代偿了被告的贷款本息共计109259.21元，其他诉讼请求与第三人无关。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告未到庭亦未递交证据，视为其放弃举证质证的权利。原告递交的《商品房买卖合同》《广西增值税普通发票》、柳州市鱼峰区人民法院（2020）桂0203执恢209号《协助查询函》、柳州市鱼峰区人民法院（2020）桂0203执恢209号之三《执行裁定书》《柳州市不动产查档结果证明书》、柳州市鱼峰区人民法院（2020）桂0203执恢209号之一《执行财产分配方案》、中国民生银行股份有限公司柳州分行《告知函》、中国民生银行股份有限公司柳州分行《扣款回单》、中国银行《国内支付业务付款回单》、中国银行《国内支付业务收款回单》《告知函》《EMS邮件查询截图》《委托代理合同》《收款收据》均客观真实，来源合法，故本院予以确认并在卷佐证。对于上述证据的证明目的，本院将结合查明的事实在本院认为部分予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确定法律事实如下： 2016年12月29日，作为出卖人的原告与作为买受人的被告签订《商品房买卖合同》一份，其中约定：被告购买的商品房坐落于柳州市，该商品房建筑面积共122.94平方米，该商品房总价款为952717元；买受人应于本合同签订同时向出卖人支付合同总价款20%购房款即人民币192717元，其余购房款人民币760000元经原告认可的贷款银行申请贷款支付，且被告保证该贷款于合同签订后30日内支付至原告银行账户；就原告提供阶段性按揭贷款担保事宜，被告承诺严格按照《借款合同》履行还款义务，确保不因逾期还款等原因导致甲方承担阶段性担保责任，若被告未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致原告承担担保责任的，被告应在原告向其送达告知函之日起3日内，将原告代其向按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金、按揭银行提起诉讼或者仲裁所产生的案件受理费、律师费等）及原告因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给原告；同时，自原告实际承担上述款项之日起至被告实际向原告支付全部款项之日止，被告应按日向原告支付相当于上述全部款项（包括前述代偿银行的全部款项及损失赔偿金）万分之五的违约金等。 根据原告提交的落款日期为2020年8月6日的《柳州市不动产查档结果证明书》显示，坐落于柳州市万达华城22栋1单元20-2的房屋预告登记买受人为罗鸿飞，权利人中国民生银行股份有限公司柳州分行亦办理了抵押预告登记。 2020年8月12日，柳州市鱼峰区人民法院向本案原告发出（2020）桂0203执恢209号《协助查询函》一份，其中载明：“柳州柳南万达广场置业有限公司：我院执行沈晓与罗继熙借款合同纠纷一案。本院依法裁定查封、拍卖担保人罗鸿飞预告登记在柳州柳南万达广场置业有限公司名下的位于广西柳州市万达华城22栋1单元20楼2号房用于偿还借款。经查档，上述房产的权利人为柳州柳南万达广场置业有限公司……” 2021年1月4日，柳州市鱼峰区人民法院作出（2020）桂0203执恢209号之一《执行财产分配方案》，其中载明：“本院在执行沈晓与罗继熙借款合同纠纷案件中，于2020年11月1日在淘宝网公开拍卖担保人罗鸿飞名下位于柳州市，买受人温兴涨最终以最高价人民币1012400元成交。因拍卖款不足以清偿全部债务，债权人中国民生银行股份有限公司柳州分行向我院申请参与分配，本院依法作出分配方案……各债权人受偿如下：一、从拍卖款1012400元中优先支付本次拍卖辅助服务费4012元，过户时买受人温兴涨代缴税费80027.79元，余928360.21元；二、根据中国民生银行股份有限公司柳州分行与申请执行人沈晓及柳州柳南万达广场置业有限公司于2020年12月28日三方达成的和解协议内容，剩余案款分配如下：1.余款支付债权人中国民生银行股份有限公司柳州分行本息共计人民币628360.21元，余300000元；2.余款支付本案债权人沈晓人民币300000元，余0元。” 2021年1月18日，本案第三人向原告发出《告知函》一份，其中载明：“柳州柳南万达广场置业有限公司：贵公司万达华城房产的按揭客户罗鸿飞在我行按揭贷款已逾期，具体情况如下：截止2021年1月18日，借款人罗鸿飞在我行的按揭贷款余额106330.84元，利息2923.92元，罚息4.45元，前述三项欠款合计109259.21元，贷款逾期152天，累计逾期24次，所购房屋／抵押房屋坐落于：柳州市。截至发函之日，上述客户未办妥房屋他项权证，按照我行与贵公司签订的《房屋按揭合作协议》和《个人购房／车位借款及担保合同》的约定，贵公司需对上述住房贷款承担阶段性连带责任担保。请贵公司于2021年1月19日前履行阶段性连带责任担保责任……特此告知”。据原告提交的中国民生银行股份有限公司柳州分行《扣款回单》显示，截至2021年1月18日，被告罗鸿飞尚欠第三人本息合计109259.21元。 另据原告提交的中国银行《国内支付业务付款回单》及《国内支付业务收款回单》显示，原告于2021年1月18日向第三人支付代偿罗鸿飞按揭款109259.21元。 2021年2月10日，被告罗鸿飞签收原告邮寄的《告知函》一份，其中载明：“罗鸿飞：2016年12月29日，我司作为出卖人与作为买受人的你签订合同编号为……的《商品房买卖合同》，约定我司将位于航生路6号万达华城22栋1单元20-2号房出售给你。购房合同签订后，你向中国民生银行股份有限公司柳州分行按揭贷款支付购房款，我司根据购房合同约定提供阶段性按揭贷款担保。2020年7月16日，柳州市鱼峰区人民法院作出（2020）桂0203执恢209号之三《执行裁定书》查封该房，并于2020年11月1日拍卖该房产。又因你逾期偿还民生银行按揭贷款，2021年1月18日民生银行向我司发出，告知函》要求我司承担阶段性连带责任担保，并扣划我司109259.21元。现我司根据购房合同附件四：合同补充协议第四条……的约定向你告知：你应按该约定将民生银行通知并扣款的109259.21元支付给我司……” 另据原告提交的《委托代理合同》及《收款收据》显示，原告为本案诉讼聘请律师支出律师费5512元。 本院认为，原告与被告签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行义务。本案中，原告已提供证据证实其依据合同约定代被告向第三人偿还欠款共计109259.21元，被告经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，未提交证据证明原告向第三人代偿案涉款项的过程中存在违反法律规定或合同约定的情形，亦未提交证据证明其已向原告支付案涉款项，本院视为其放弃抗辩和质证的权利，由此产生的法律后果应由被告自行承担，故被告应向原告支付代偿款109259.21元。 对于违约金的问题。根据《商品房买卖合同》中的约定，日万分之五的违约金从原告实际承担上述109259.21元款项之日起算，现原告已提交证据证明其于2021年1月18日代被告偿还上述欠款，故被告应当按照合同约定向原告支付违约金，该违约金的计算方式为：以109259.21元代偿款为基数，按每日万分之五的标准从2021年1月18日开始计算至被告付清该109259.21元款项时止。 对于律师费的问题。本案《商品房买卖合同》已经约定了若被告违约应承担相应的律师费，现原告已经提交证据证明其因本案诉讼聘请律师并支付了律师费5512元，故原告的该项诉请合法有据，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十三条之规定，判决如下： 一、被告罗鸿飞向原告柳州柳南万达广场置业有限公司支付代偿款109259.21元元及违约金（违约金的计算方式：以109259.21元代偿款为基数，按每日万分之五的标准从2021年1月18日开始计算至被告付清该109259.21元款项时止）。 二、被告罗鸿飞向原告柳州柳南万达广场置业有限公司支付律师费5512元。 上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费1319元（原告已预交），由被告罗鸿飞负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审判员  黄其威 二〇二一年六月三十日 书记员  甘学亭 附相关法律条文： 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或 -11- 者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条【连带责任保证】当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十八条【保证担保与物的担保并存时保证责任的承担】同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 第三十一条【保证人的追偿权】保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 -12- 第四十三条保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -13- 第九十三条：下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。 -14- 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007