湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终6431号上诉人（原审原告）：陈雅娴，女，1990年12月5日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：王琳，湖南金顺达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖南东建商业管理有限公司，住所地湖南省长沙市开福区通泰街街道营盘路**潮宗御苑****，统一社会信用代码：91430105MA4QWB125H。法定代表人：王小飞。委托诉讼代理人：谭柳，湖南同湘律师事务所律师。上诉人陈雅娴与上诉人湖南东建商业管理有限公司（以下简称东建公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）（2021）湘0105民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月11日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。陈雅娴上诉请求：一、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2021）湘0105民初1号民事判决，发回重审；二、一审及二审诉讼费用由东建公司和一审法院承担。事实和理由：一、一审法院程序违法。1、一审法院告知陈雅娴裁判结果后并结案后，再次组织质证，程序违法。2、一审法院没有按照《人民法院民事裁判文书制作规范》规定，对有争议的证据，写明争议证据名称及人民法院的认定意见和理由。3、一审判决未对有争议的证据及事实予以载明。4、本案起因是公司违法用工，一审判决部分内容也证明了该事实，但一审判决未列举公司违法的证据。二、一审判决“高度疑似”采信了虚假证据。公司提供的工资表仅有公司盖章，没有部门领导、公司领导、财务、领取人签字，且该工资表也证明公司承认了加班事实。一审法院根据日常生活经验认定存在绩效工资，但所谓绩效工资应当有上下浮动，但一审法院认定的绩效工资2000元是定时定额的，很明显应当是按月发放的固定工资。三、一审判决认定事实错误。1、陈雅娴是行政工作人员，每月固定工资6000元，每月均有加班事实。2、陈雅娴告知公司总经理不能任意要求员工法定节假日加班，但总经理还对陈雅娴进行人格侮辱，一审法院没有认定公司的过错以及法定节假日加班的事实。3、2020年2月，陈雅娴提交了大量工作内容，从未降低工作要求。四、一审法院适用法律错误。根据劳动争议司法解释（一）第45条规定，公司应支付赔偿金。根据劳动合同法第46条、第38条，公司应支付经济补偿金。一审法院不仅不支持赔偿金，更没有支持经济补偿金，适用法律错误。东建公司辩称：东建公司的答辩意见以东建公司的上诉意见为准。东建公司上诉请求：一、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2021）湘0105民初1号民事判决第一项、第三项，改判东建公司无需向陈雅娴补发2020年2月工资差额2300元、无需支付加班工资7724元；二、由陈雅娴承担本案一审及二审案件受理费。事实和理由：陈雅娴于2019年12月2日入职公司，担任人事主管。双方签订了书面劳动合同，约定合同期限从2019年12月2日至2022年12月2日，同时约定“每周至少休息一天”，并约定“甲方的规章制度均属于合同的主要附件，其效力与合同条款等同，乙方确认在签订本合同时，已经收到并知晓认可前述文件”。但在合同履行过程中，因陈雅娴工作态度不负责以及在绩效考核管理方面，对于存在的早退、迟到、漏刷的本人及其他员工未按劳动合同约定进行处理，而进行全额发放薪酬，致使公司产生巨大经济损失。1、2020年2月公司已足额发放基本工资，不存在工资差额。2、陈雅娴未按公司规定办理离职交接，给公司造成巨大损失，故2020年8月工资未发放。3、加班仅指因公司特殊原因要求加班的情况，且需要事先调班申请，并报有关人员批准。陈雅娴辩称：陈雅娴答辩意见与陈雅娴的上诉意见一致。陈雅娴向一审法院提出诉讼请求：1、判令东建公司向陈雅娴支付2020年2月工资差额4300元、2020年8月的工资6000元；2、东建公司向陈雅娴支付2019年12月1日至2020年8月31日期间的休息日及节假日加班工资18758.62元；3、判令东建公司为陈雅娴补缴2019年12月至2020年2月期间的社保；4、判令东建公司向陈雅娴出具自2020年9月1日解除劳动合同证明；5、判令东建公司向陈雅娴支付违法解除劳动合同赔偿金12000元。一审法院认定事实：陈雅娴于2019年12月2日入职东建公司从事人事工作。2019年12月2日，双方签订了书面劳动合同，约定陈雅娴的工作岗位为人事主管，合同期限从2019年12月2日至2022年12月2日；陈雅娴加班工资基数按照陈雅娴正常工作时间的工资标准计算；陈雅娴的绩效工资按照工作绩效考核结果发放。2020年9月1日，陈雅娴以东建公司不按时足额发放工资，未依法缴纳社会保险，克扣2020年2月及周末、法定节假日加班工资为由，向东建公司函告即日解除劳动合同。因认为双方存在劳动争议，陈雅娴遂向长沙市开福区劳动人事争议仲裁委提出了劳动争议仲裁申请。该仲裁委于2020年12月10日作出开劳人仲字（2020）第741号裁决书，裁决东建公司应当向陈雅娴支付2020年2月的工资差额4300元、2020年8月的工资6000元，2020年3月1日至2020年8月31日期间的加班工资11586元，并为陈雅娴补缴社会保险，并出具解除劳动合同证明。双方均对该裁决书不服，遂分别诉至法院，请求判如所请。一审法院另查明，2020年2月东建公司向陈雅娴支付工资1700元，东建公司并未向陈雅娴支付2020年8月的工资。一审法院还查明，2020年3月12日起，东建公司下发《关于休息时间调整的通知》，从三月开始员工休息时间调整为每周单休。2020年3月1日至2020年8月31日期间，陈雅娴周六加班21天；清明节（4月4日）、五一节（5月1日）、端午节（6月25日）无加班记录。一审法院认为：对于2020年2月工资支付问题，考虑到东建公司为商业管理公司，其公司业务在上述期间内受新冠疫情影响，确实存在较大的波动。陈雅娴主张其在上述期间内在家办公，但并未提供充足的证据证明其完成了岗位工作任务，且东建公司亦对于陈雅娴上述期间内工作完成情况不予认可，参照人力资源和社会保障部办公厅印发的《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条的规定，故一审法院酌定东建公司应当按照基本工资加岗位工资的标准向陈雅娴支付2020年2月期间的工资。参考陈雅娴2020年3月的工资标准及陈雅娴2020年2月实发工资数额，故一审法院确认东建公司应当向陈雅娴补发2020年2月期间的工资2300元。对于2020年8月期间的工资支付问题，根据原裁决书记载确认东建公司应当向陈雅娴支付2020年8月的工资6000元，现东建公司认可该裁决事项，故对该裁决事项一审法院予以确认。对于2019年12月1日至2020年8月31日期间的加班工资支付问题，经查明，2020年3月12日起，东建公司下发《关于休息时间调整的通知》，从三月开始员工休息时间调整为每周单休，结合陈雅娴递交的考勤打卡记录，一审法院可以确认2020年3月1日至2020年8月31日期间，陈雅娴周六加班21天；清明节（4月4日）、五一节（5月1日）、端午节（6月25日）无加班记录。又根据双方《劳动合同》约定，陈雅娴加班工资基数按照陈雅娴正常工作时间的工资标准计算。庭审中，陈雅娴主张其工资组成为固定工资6000元/月。东建公司对此不予认可，并递交了工资条在卷佐证。一审法院经审查认为，根据双方签订的劳动合同约定及陈雅娴的工资条，并结合日常生活经验法则，一审法院可以确认陈雅娴的工资组成为基本工资+岗位工资+绩效奖金+其他费用，故一审法院确认陈雅娴的加班工资应当以基本工资+岗位工资即4000元/月的标准予以计算。故东建公司应当向陈雅娴支付2020年3月至2020年8月期间的加班工资7724元（4000元/月÷21.75天/月×21天×200%）。对于陈雅娴主张的2019年12月至2020年2月期间的加班工资的支付问题，因陈雅娴并未递交充分证据证明其在上述期间存在周末加班的情况，且东建公司对此予以否认，故对于陈雅娴主张的要求东建公司向其支付上述期间的加班工资的主张缺乏事实依据，一审法院不予支持。对于东建公司提出的相关加班应当经批准，否则不得视为加班的主张，考虑到东建公司并未递交充分证据证明该制度在公司日常工作中得到切实执行，且陈雅娴对此亦予以否认，同时根据东建公司下发《关于休息时间调整的通知》明确记载公司从三月开始员工休息时间调整为每周单休，故对于东建公司提出的上述事实主张，一审法院不予采信。对于社会保险的补缴问题，因该事项不属于人民法院民事案件受案范围，故一审法院在本案中对于该裁决事项不予审查。对于解除劳动合同证明的问题，根据原裁决书记载确认东建公司应当为陈雅娴出具2020年9月1日解除劳动合同的证明，现东建公司认可该裁决事项，故对该裁决事项一审法院予以确认。对于违法解除劳动合同赔偿金的支付问题，经查明，陈雅娴以东建公司不按时足额发放工资，未足额缴纳社会保险等为由向东建公司单方提出解除劳动合同，该情况不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的用人单位应当支付违法解除劳动合同赔偿金的情况，故东建公司无需向陈雅娴支付违法解除劳动合同的赔偿金。对于陈雅娴主张的要求本案所涉纠纷适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》的规定的主张，因本案所涉纠纷发生于《中华人民共和国民法典》生效之前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，本案所涉纠纷不适用《中华人民共和国民法典》及相关司法解释，故对于陈雅娴的上述主张，一审法院不予采信。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、东建公司于判决生效之日起五日内向陈雅娴补发2020年2月的工资2300元；二、东建公司于判决生效之日起五日内向陈雅娴支付2020年8月的工资6000元；三、东建公司于判决生效之日起五日内向陈雅娴支付加班工资7724元；四、东建公司于判决生效之日起五日内向陈雅娴出具自2020年9月1日解除劳动合同的证明；五、驳回陈雅娴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由陈雅娴承担。本院二审期间，东建公司未提交新的证据，陈雅娴提交了中国审判流程信息网截图以证明一审法院程序违法，针对二审新证据，本院将结合案件事实和其他证据进行综合认定。本院二审补充查明：一、双方劳动合同第十二条约定：“…4、甲乙双方同意在岗期间，乙方的绩效工资按岗位工作的绩效考核结果发放，乙方绩效工资随工作岗位调整及薪酬计发标准进行调整，乙方对此予以理解与确认。…”二、双方当事人均认可一审法院认定的陈雅娴每月工资总额为6000元，但陈雅娴认为该数额为固定工资，不包括绩效工资，东建公司认为该数额包括基本工资、岗位工资及绩效工资。三、陈雅娴于2020年9月1日向东建公司出具告知函，以东建公司未足额支付工资、加班工资，未足额缴纳社保为由，解除双方劳动合同，东建公司认可收到了该告知函。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、本案一审法院是否存在程序违法；二、东建公司是否应支付陈雅娴加班工资及支付数额；三、东建公司是否应补发的陈雅娴2020年2月工资及数额；四、东建公司是否应为陈雅娴补缴社保；五、东建公司是否应支付陈雅娴赔偿金。关于焦点一，陈雅娴向本院提交了中国审判流程信息网关于本案一审案件信息的截图，拟证明本案一审在2021年3月1日已结案，但同年3月8日一审法院还组织进行了质证，程序违法。本院认为，案件结案日期应以结案文书作出之日为准，本案一审判决于2021年3月12日作出，故一审法院于2021年3月8日组织质证并无不当，陈雅娴该项主张不能成立，本院不予支持。关于焦点二，2020年3月12日起，东建公司下发《关于休息时间调整的通知》，从三月开始员工休息时间调整为每周单休，结合陈雅娴提交的考勤打卡记录，可以确认2020年3月1日至2020年8月31日期间，陈雅娴周六加班21天，东建公司应当支付该期间的加班工资。根据双方劳动合同约定，陈雅娴加班工资基数按照其正常工作时间的工资标准计算。根据东建公司提交的陈雅娴工资表，陈雅娴工资包括基本工资1700元、岗位工资2300元、绩效工资2000元，陈雅娴对该工资组成不予认可，认为其工资6000元系固定工资，没有绩效工资。经审查，双方劳动合同第十二条明确约定了绩效工资，陈雅娴该主张不能成立，一审法院对东建公司提交的工资表予以采信，并无不当。以基本工资加岗位工资4000元为基数计算，东建公司应向陈雅娴支付2020年3月至2020年8月加班工资7724元。关于陈雅娴主张的2019年12月至2020年2月期间的加班工资，因陈雅娴未就该期间存在加班事实提交证据予以证明，本院不予支持。关于焦点三，因受新冠疫情影响，2020年2月5日至2月29日陈雅娴系在家办公，根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定，东建公司应支付该月工资。一审法院按照基本工资+岗位工资标准，在扣除实际发放的1700元后，认定东建公司应向陈雅娴补发2020年2月工资2300元，并无不当。关于焦点四，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，应由社会保险费征收机构进行处理，故陈雅娴要求东建公司补缴2019年12月至2020年2月期间的社保不属于劳动争议案件处理范围，一审法院对其该项诉讼请求未予处理，并无不当。关于焦点五，本案并非由东建公司违法解除双方劳动关系，故不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条关于用人单位应支付赔偿金的法定情形，东建公司无需支付赔偿金。但陈雅娴以东建公司未足额发放工资、未足额缴纳社保为由解除双方劳动关系，且东建公司存在未足额发放陈雅娴2020年2月工资及未缴纳2019年12月至2020年2月社保的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，东建公司应向陈雅娴支付经济补偿金6000元，一审法院未对经济补偿金进行认定错误，本院依法予以纠正。综上所述，上诉人东建公司的上诉请求不能成立，上诉人陈雅娴的上诉请求部分成立；一审判决认定事实、适用法律错误。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市开福区人民法院（2021）湘0105民初1号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项，即：湖南东建商业管理有限公司于本判决生效之日起五日内向陈雅娴补发2020年2月的工资2300元；湖南东建商业管理有限公司于本判决生效之日起五日内向陈雅娴支付2020年8月的工资6000元；湖南东建商业管理有限公司于本判决生效之日起五日内向陈雅娴支付加班工资7724元；湖南东建商业管理有限公司于本判决生效之日起五日内向陈雅娴出具自2020年9月1日解除劳动合同的证明；二、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2021）湘0105民初1号民事判决第五项；三、湖南东建商业管理有限公司于本判决生效之日起五日内向陈雅娴支付经济补偿金6000元；四、驳回陈雅娴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，二审受理费10元，由湖南东建商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭天剑审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇二一年六月二十八日法官助理曾锦书记员廖幸附该案适用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。