北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终9694号上诉人（原审被告、原审原告）：诺信（中国）有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区上海市。法定代表人：JEFFREYALANPEMBROKE，董事长。委托诉讼代理人：戴明康，上海融孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：左宗岭，上海融孚律师事务所律师。被上诉人（原审原告、原审被告）：王长秀，男，1975年7月20日出生，汉族，住河北省廊坊市广阳区。委托诉讼代理人：赵辰，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：王楠，北京市京师律师事务所律师。上诉人诺信（中国）有限公司（以下简称诺信公司）因与被上诉人王长秀劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初67227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。诺信公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持诺信公司一审全部诉讼请求；2.判令本案一审、二审诉讼费由王长秀承担。事实和理由：一、一审法院认定诺信公司对王长秀进行调岗、解除与王长秀劳动关系缺乏依据并判决支付赔偿金，系认定事实错误。（一）王长秀连续三年绩效考核均“部分符合期望”，调整其岗位事实清楚。（二）王长秀经过调整工作岗位后仍不能胜任工作，解除其劳动合同于法有据。（三）一审判决将诺信公司于2019年10月份向王长秀发放的款项313388.39元全部折抵违法解除劳动关系赔偿金，于法无据，于事实不符。二、诺信公司无须向王长秀支付2019年度未休年假工资13250.75元。（一）诺信公司已向王长秀足额支付了2019年未休法定带薪年假11天工资20823元。（二）一审判决诺信公司支付王长秀2019年度未休年假工资13250.75元，缺乏事实依据。三、诺信公司无须向王长秀支付2019年10月1日至2019年10月18日期间工资4913.95元。王长秀辩称，同意一审判决，不同意诺信公司的上诉请求及事实与理由。王长秀向一审法院起诉请求：1.支付2018年10月19日至2019年10月18日期间未休年休假工资47226元；2.支付2019年1月1日至2019年9月30日期间十三薪15439.77元；3.支付2019年10月1日至10月18日期间工资28102.27元；4.支付2019年年度奖金117379.3元。诺信公司向一审法院起诉请求：1.无需支付违法解除劳动关系赔偿金差额226816.36元；2.无需支付2018年10月19日至2019年10月18日期间未休年假工资28335.56元；3.无需支付2019年10月1日至2019年10月18日期间工资差额4624.18元。一审法院认定事实：2011年5月5日，王长秀入职诺信公司，岗位为华北销售经理。2017年5月4日，双方签订了无固定期限的劳动合同。王长秀的月工资标准为20586元，月平均工资为34238.8元。2016年至2018年，王长秀的绩效考核结果为部分符合期望。2019年6月20日，诺信公司将王长秀的岗位调整为电话销售主管；王长秀不同意调岗。诺信公司主张2019年上半年及2019年7月至8月，王长秀的考核结果为“没有达到期望”；王长秀对此不认可；诺信公司提交的考核结果没有王长秀签字。2019年8月，诺信公司向王长秀发送邮件，要求其执行标准工时工作制；王长秀对此不认可，主张员工手册规定高级管理人员及销售执行不定时工作制。2019年9月，诺信公司向王长秀邮寄违纪处分通知；王长秀对此不认可，主张其没有违纪行为。2019年10月18日，诺信公司以不能胜任工作为由解除与王长秀的劳动合同。王长秀主张其2018年10月19日至2019年10月18日期间的年假未休；诺信公司主张王长秀2018年的年假已休；诺信公司提交人力资源管理系统截图，显示2018年王长秀申请短期休假24天；王长秀对此不认可，但不能提交反证。王长秀主张诺信公司应支付其2019年十三薪及年度奖金；诺信公司对此不认可；诺信公司提交员工手册，显示约定：第十三个月浮动奖金、浮动绩效薪酬于次年春节前发放（员工在发放当日必须仍然在职）。2016年5月30日，王长秀签署确认函，确认其收到员工手册并已仔细阅读，理解手册内容，认可手册规定，承诺严格遵守手册规定。2019年10月，诺信公司实际支付王长秀313388.39元，扣保险2491.05元、公积金3334元、个税1855.28元（含10月餐贴90元）。王长秀向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求诺信公司支付赔偿金等。仲裁委员会以京朝劳人仲字（2020）第08869号裁决书裁决：1.诺信公司支付违法解除劳动关系赔偿金差额226816.36元；2.诺信公司支付2018年10月19日至2019年10月18日期间未休年假工资28335.56元；3.诺信公司支付2019年10月1日至2019年10月18日期间工资差额4624.18元；4.驳回王长秀的其他仲裁请求。王长秀、诺信公司均不服该裁决，故诉至法院。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。用人单位与劳动者就劳动合同内容的变更应协商一致；2019年6月，诺信公司调整王长秀的岗位，但并未与王长秀达成一致；诺信公司的调岗行为缺乏依据；故此后诺信公司以王长秀不能胜任工作解除与其的劳动关系亦缺乏依据，诺信公司解除行为违法，应支付王长秀违法解除劳动关系赔偿金。因王长秀的平均工资已超过社平工资的三倍，故应按社平工资的三倍计算赔偿金差额226816.36元（10592.25元×3×8.5×2－313388.39元）。2019年10月，王长秀工作至18日，诺信公司应支付王长秀工资4713.95元（20586元÷21.75×13＋90元－2491.05元－3334元－1855.28元）。诺信公司提交的人力资源管理系统截图显示2018年，王长秀申请短期休假24天；王长秀对此不认可，但不能提交反证；一审法院采信王长秀2018年年假已休的主张；2019年，诺信公司主张已支付王长秀未休年假补偿，因其提交的付款明细无王长秀确认，且诺信公司支付给王长秀的全部钱款已折抵赔偿金，故诺信公司的主张，一审法院不予采纳；诺信公司应支付王长秀2019年1月1日至10月18日期间未休年假工资13250.76元（20586元÷21.75×7×2）。王长秀签署确认函，确认其理解手册内容，认可手册规定，承诺严格遵守手册规定；诺信公司提交的员工手册明确约定：第十三个月浮动奖金、浮动绩效薪酬于次年春节前发放（员工在发放当日必须仍然在职）；王长秀2019年10月离职，故王长秀要求诺信公司支付2019年十三薪、年底绩效的请求，没有依据，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，判决：一、诺信公司于判决生效后七日内支付王长秀违法解除劳动关系赔偿金差额226816.36元。二、诺信公司于判决生效后七日内支付王长秀二○一九年未休年假工资13250.76元。三、诺信公司于判决生效后七日内支付王长秀二○一九年十月一日至二○一九年十月十八日期间工资4713.95元。四、驳回王长秀的其他诉讼请求。五、驳回诺信公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1.诺信公司是否应支付王长秀违法解除劳动关系赔偿金差额226816.36元；2.诺信公司是否应支付王长秀2019年未休年假工资13250.76元；3.诺信公司是否应支付王长秀2019年10月1日至2019年10月18日期间工资4713.95元。关于争议焦点一，诺信公司是否应支付王长秀违法解除劳动关系赔偿金差额226816.36元。对此本院认为，用人单位与劳动者就劳动合同内容的变更应协商一致。2019年6月，诺信公司调整王长秀的岗位，但并未与王长秀达成一致，诺信公司的调岗行为缺乏依据，故此后诺信公司以王长秀不能胜任工作解除与其的劳动关系亦缺乏依据，诺信公司解除行为违法，应支付王长秀违法解除劳动关系赔偿金。因王长秀的平均工资已超过社平工资的三倍，故应按社平工资的三倍计算违法解除劳动关系赔偿金。诺信公司上诉主张2019年10月诺信公司支付给王长秀313388.39元不应全部折抵违法解除劳动关系赔偿金，对此本院认为，因诺信公司发放的该笔款项无明细，在此情况下，一审将该部分款项全部折抵违法解除劳动关系赔偿金并无不当，且抵扣何种项目对本案无实质影响，故本院对其该项主张不予采信。一审核算诺信公司应支付王长秀违法解除劳动关系赔偿金差额并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二，诺信公司是否应支付王长秀2019年未休年假工资13250.76元。诺信公司主张已支付2019年王长秀未休年假补偿，因其提交的付款明细无王长秀确认，且诺信公司支付给王长秀的全部钱款已折抵赔偿金，故诺信公司的主张，本院不予采信。一审核算的该项数额并无不当，本院予以维持。关于争议焦点三，诺信公司是否应支付王长秀2019年10月1日至2019年10月18日期间工资4713.95元。王长秀2019年10月1日至2019年10月18日为诺信公司提供劳动，诺信公司应依法支付劳动报酬。一审核算的该项数额并无不当，本院予以维持。综上所述，诺信公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由诺信（中国）有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 龚勇超审 判 员 孙承松审 判 员 杜丽霞二〇二一年六月三十日法官助理 郭妍子书 记 员 刘 畅书 记 员 刘 鸽