河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终2154号上诉人（原审被告）：诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司。住所地湖南省长沙市芙蓉区定王台街道芙蓉中路二段106号湘豪大厦1221房。负责人：肖江源，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐远方，河南华豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鲁明凯，男，汉族，1950年11月5日生，住固始县。委托诉讼代理人：鲁济彰，系鲁明凯孙子。原审被告：卿小军，男，汉族，1979年6月11日出生，住湖南省洞口县。上诉人诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司因与被上诉人鲁明凯、原审被告卿小军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2021）豫1525民初2145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司的委托诉讼代理人徐远方、被上诉人鲁明凯的委托诉讼代理人鲁济彰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司上诉请求：1、依法改判（2021）豫1525民初2145号民事判决第一项，减少诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司赔偿被上诉人各项损失共计39000元。2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。根据被上诉人鲁明凯在河南省固始县人民医院所做的检查号CT202005120170骨窗显示其右侧6-12及左侧9-12肋骨皮质不连续，合计计算11处，而信阳德正法医临床司法鉴定所出具的鉴定报告上并未体现后期有复查报告及骨折片予以核对确认。据此，上诉人认为根据被上诉人伤后住院期间所做的检查报告伤情情况与鉴定报告记录的肋骨评残九级伤残的评定结果明显不符，根据其伤情最多只能按照十级伤残认定。二、一审法院判决被上诉人误工费适用法律错误。首先根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及豫高法【2018】372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》文件中关于误工费的说明，结合被上诉人的实际年龄已达71周岁，已经远远高于法定退休年龄。因此，对于被上诉人主张的误工损失，应当向法庭提交有明确的劳动收入的证明以及因误工收入实际减少的证明。而具体到本案中，被上诉人向一审法院提交的由固始县胡族铺镇李岗村村民委员会出具的证明并没有说明被上诉人鲁明凯具有劳动收入，更没有说明被上诉人因本次事故造成了误工损失。且该份证明的证据形式明显不合法，证明中缺少制作人的签字，根据相关法律规定不应作为有效证据认定。被上诉人提交的另一份证明其误工损失的证据是一份《中华人民共和国农村土地承包经营权证》，但是根据该份证书内容显示，并没有被上诉人鲁明凯的土地承包信息。因此，上诉人认为，被上诉人鲁明凯年龄已经远远高于法定退休年龄，其提供的相关证据不能达到其因本次事故造成了误工损失的证明目的，故一审法院判决上诉人承担被上诉人的误工费用明显错误，被上诉人并没有误工损失的产生，上诉人也不应承担该项费用。三、一审法院计算被上诉人鲁明凯护理期限过长。根据被上诉人鲁明凯的伤残情况以及《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，一审期间信阳德正法医临床司法鉴定所认定的护理期远远高于误工期的时限，一审法院依据该份鉴定意见所认定被上诉人的护理期限不合理、不客观，对于被上诉人的护理期限应参照其住院期间计算。四、一审法院认定被上诉人住院时间错误。根据一审法院认定的被上诉人提交的2021年3月14日至2021年3月20日在固始县中医院住院产生的“河南省城乡居民医保“一单制”住院结算单”显示，被上诉人在该短时间内产生了1238.15元的自付医疗费用。但是，被上诉人并未向一审法院提交在该段时间内的住院病历及医疗费票据，无法证明该短时间的住院治疗与本案具有关联性，因此请求二审法院扣除该部分费用。鲁明凯辩称，1、答辩人多发肋骨骨折构成九级伤残是经司法鉴定机构鉴定得出的结论，而且经拍片骨折确实是12根。2、答辩人虽然年龄较大但仍具有劳动能力，村委会能够证明答辩人耕种土地24亩。3、答辩人的护理期限有鉴定意见，也与答辩人的实际情况相符。4、固始县中医院住院费用1238.15元，是答辩人出院以后复查产生并扣除医保报销后的自费部分，应由被答辩人赔偿。鲁明凯向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、交通费等费用共计330776.87元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年5月12日7时55分许，被告卿小军驾驶临时车牌湘Ｅ×××××重型非载货专项作业车从312国道由西向东行驶时，遇原告鲁明凯驾驶三轮电动车由312国道路南斜行行驶至路北，原告鲁明凯所驾驶的车辆被被告卿小军所驾驶车辆撞倒后，致使原告鲁明凯受伤，两车受损。本次事故经固始县交警大队认定，认定被告卿小军对本次事故承担主要责任，原告鲁明凯承担次要责任。事故发生后，原告鲁明凯即被送往固始县人民医院治疗，住院51天，被诊断为：全身复合伤、脾破裂、肋骨骨折、头面部挫裂伤、颅内出血、全身皮肤多处擦伤。事故发生后，被告诚泰财险湖南分公司垫付医疗费10000元。后原告鲁明凯第二次在固始县中医院治疗，住院天数10天；原告鲁明凯第三次在固始县中医院康复医学中心住院治疗，住院天数28天；原告鲁明凯第四次在固始县中医院治疗，住院天数6天。后原告鲁明凯通过法院对外委托申请对其伤残程度、误工期、护理期、营养期、电动车损失进行鉴定，信阳德正法医临床司法鉴定所对原告伤情作出鉴定意见：1．被鉴定人鲁明凯脾破裂伤残等级系八级；多发肋骨骨折伤残等级系九级。2．被鉴定人鲁明凯误工期、护理期、营养期时限评估意见：误工：180日，护理：480日，营养：360日。固始县豫诚价格评估事务所有限公司对原告七巧板三轮电动车损失作出鉴定意见：本次评估标的总价格为人民币：贰仟壹佰陆拾元整（￥2160）。被告卿小军驾驶的临时车牌湘Ｅ×××××重型非载货专项作业车在被告诚泰财险湖南分公司投有交强险及商业三者险。事故发生在保险期间内。对于有争议的证据和事实，原审认定如下：1．对于非医保用药，被告诚泰财险湖南分公司提出扣除20％的非医保用药以及其他疾病用药，××用药清单，没有提供证据证明该非医保用药的替代医保用药的数量及金额，也没有提供证据证明该非医保用药及其他疾病用药与受害人的救治无必要性与合理性，故对被告诚泰财险湖南分公司要求扣除非医保用药及其他疾病用药的主张，不予采信。2．对于信阳德正法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系经固始县人民法院委托，固始县人民法院技术室已按照规定通知被告诚泰财险湖南分公司，被告诚泰财险湖南分公司同意鉴定并请求法院核定鉴定机构，该鉴定程序合法，故对被告诚泰财险湖南分公司提出重新鉴定的申请不予支持。3．关于信阳德正法医临床司法鉴定所出具的关于原告伤情的三期鉴定意见，被告诚泰财险湖南分公司提出异议，认为三期时间过长，后经核实信阳德正法医临床司法鉴定所对于颅脑损伤没有鉴定资质，结合原告伤情及相关法律规定，原告鲁明凯的护理期应当从原告受伤之日计算至评残前一天即266天，误工期为180天，营养期360天。4．对于原告主张的误工费，原告虽然已满60周岁，但是以现有的生活条件，年满60周岁并不代表其丧失了劳动能力，且有固始县胡族铺镇李岗村村民委员会出具的证明及原告的农村土地承包经营权证书，证明原告鲁明凯共种土地面积24亩，故对于原告的误工损失予以采信。一审法院认为，原告鲁明凯因交通事故受伤系客观事实，事故经固始县交警大队认定，被告卿小军对本次事故承担主要责任，原告鲁明凯承担次要责任。该道路交通事故认定书认定事实清楚，划分责任适当，予以采信。卿小军驾驶的肇事车辆在被告诚泰财险湖南分公司投有交强险和商业三者险，故被告诚泰财险湖南分公司依法应在交通强制保险责任限额范围内承担先行赔偿责任。超出交强险限额的部分由被告诚泰财险湖南分公司在商业三者险限额内承担80％的赔偿责任。结合法律规定、证据材料以及河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准，对于原告鲁明凯以下损失予以认定：（1）医疗费，根据票据确定为76832.08元；（2）误工费，47272元／年÷365天×180天=23312.2元；（3）护理费，46858元／年÷365天×266天=34148.6元；（4）住院伙食补助费，50元／天×95天=4750元；（5）营养费，20元／天×360天=7200元；（6）交通费，酌定为1900元；（7）残疾赔偿金，34750.34元／年×9年×32％=100081.0元；（8）精神抚慰金，20000元；（9）车辆损失费，2160元，（10）鉴定费，1700元。上述项损失合计272083.88元，被告诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司依法应在交通强制保险责任限额范围内承担122000元，超出交强险限额的部分由被告诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司在商业三者险限额内承担80％的赔偿责任即120067.1元，下余30016.78元由原告鲁明凯承担。被告诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司前期垫付的医疗费10000元，应从上述赔偿款中予以扣除。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第二十三条之规定，判决：原告鲁明凯损失272083.88元由被告诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司在交通强制保险和第三者责任险限额内于判决生效后十日内赔偿232067.1元（已扣除垫付的10000元），余款30016.78元由原告鲁明凯承担。案件受理费减半收取3131元，由被告卿小军负担2691元，原告鲁明凯负担440元。本院二审期间，被上诉人鲁明凯围绕上诉请求依法提交了固始县胡族镇李岗村民委员会证明一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：固始县胡族镇李岗村民委员会证明，可以证实鲁明凯耕种农田并因本案交通事故无法继续耕种；鲁明凯在一审中提交的自2021年3月14日至2021年3月20日在固始县中医院的住院病历，可以证实鲁明凯因本案受伤后续复查自付医疗费1238.15元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据诉辩双方的意见，二审的争议焦点有两个：一是一审认定鲁明凯伤残等级的事实是否清楚；二是一审关于误工费、护理费、医药费的判决适用法律是否正确。对此，本院分别评判如下：关于鲁明凯伤残等级。在本案鉴定过程中，经原审法院征询上诉人意见，上诉人明确表示“同意伤情鉴定，请法院核定鉴定机构，我司不参加鉴定过程。”在此情形下，原审法院委托信阳德正法医临床司法鉴定所对鲁明凯的伤残等级及三期进行鉴定，程序合法。对于上诉人提出鲁明凯多发肋骨骨折为11根不是12根并由此导致伤残等级鉴定与实际伤情不符的主张，系其摘录鲁明凯病历资料不全面，虽然在2020年5月12日检查中显示“右侧6-12及左侧9-12”共11根肋骨骨皮质不连续，但在2020年5月13日、5月15日、5月19日三次检查中均为“右侧5-12及左侧9-12”共12根肋骨骨皮质不连续。鉴定机构据此作出伤残等级为九级的鉴定意见，以及根据相关规范作出的三期评估意见，真实、科学、客观。原审据此鉴定意见认定鲁明凯的伤残等级及三期时间，符合法律规定。关于相关费用的认定和计算。1、误工费。鲁明凯虽已超过60周岁，但有证据证明其仍具有劳动能力并因本案遭受误工损失，原审支持其误工费请求有事实和法律依据。2、护理费。鲁明凯的护理期经鉴定为480日，原审考虑到鉴定机构对鲁明凯颅脑损伤部分没有鉴定资质，结合鲁明凯伤情及相关规定，对其护理期从受伤之日计算至评残前一日，客观合法，并无不当。3、医药费。鲁明凯在固始县中医院的医药费1238.15元有医院出具的票据及病历资料予以证实，依法应予认定。综上所述，诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费775元，由上诉人诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 虹审判员 陈 鑫审判员 冷宝杨二〇二一年六月二十八日书记员 董万鑫