贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终2698号上诉人（一审原告）：毕节市双山开发区巨峰商砼有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区双山新区梨树镇保河村，统一社会信用代码：9152050076012382G。法定代表人：李蔓，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：孙晓婷，贵州本芳律师事务所律师。执业证号：15205201811069897。委托诉讼代理人（一般授权）：禄训川，贵州本芳律师事务所实习律师。实习证号：230713011110843。被上诉人（一审被告）：刘永绪，男，汉族，1973年4月20日出生，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人（特别授权）：候长瑜，贵州威迪（赫章）律师事务所。执业证号：15205202010234232。上诉人毕节市双山开发区巨峰商砼有限公司因与被上诉人刘永绪工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初15918号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。上诉人毕节市双山开发区巨峰商砼有限公司上诉请求：1.撤销一审民事判决第二项，改判从上诉人应支付被上诉人的款项中扣除上诉人已支付被上诉人的生活费及护理费38552.1元。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人发生车祸后，上诉人除支付医疗费外，还为被上诉人垫付了住院费、护理费、生活费100956.6元，除被上诉人要求支付的住院费62404.5元外，还应抵扣被上诉人护理费及生活费38552.1元，原审判决认定抵扣金额为30000元计算错误。被上诉人刘永绪未作答辩。原审原告毕节双山开发区巨峰商砼有限公司一审诉讼请求：判决原告支付被告各项工伤保险待遇48769.10元。一审认定事实：被告刘永绪于2018年5月3日进入原告毕节双山开发区巨峰商砼有限公司单位从事罐车驾驶工作．2019年1月16日，被告刘永绪因交通事故受伤，住院328天，被告刘永绪住院医疗费用62404.50元全部由原告巨峰商砼有限公司垫付（其中包含原告借给被告20000.00元也用于医疗费中，故已经抵扣清）。2020年1月13日，毕节市人力资源和社会保障局对被告刘永绪所受事故伤害认定为工伤，2020年5月11日，毕节市劳动能力鉴定委员会对被告刘永绪所受伤害作出伤残八级、停工留薪期为240天的鉴定（确认）结论；2019年1月16日，被告刘永绪因受到事故伤害后离开原告单位。另查明，2018年，贵州省城镇单位从业人员年平均工资为67952元；原告未为被告缴纳受伤时的工伤保险费，未与被告签订书面劳动合同；被告受伤前十二个月平均工资为6807元。2020年9月1日，毕节市劳动人事争议仲裁委员会作出毕市劳人仲案字［2020］第121号《仲裁裁决书》裁决：由原告毕节双山开发区巨峰商砼有限公司支付被告刘永绪一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资等合计351，073.90元。原告毕节双山开发区巨峰商砼有限公司不服该仲裁裁决，提起诉讼。一审认为：本案中，被告刘永绪停工留薪期满后未到原告巨峰商砼有限公司上班，原告没有要求被告继续上班，也没有发放被告的工资。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条第二款．．．劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；”之规定，2019年9月13日，双方事实劳动关系已经终止。被告停工留薪期满后，离开了原告单位。上述情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定，对被告要求原告支付解除劳动合同的经济补偿金的请求，不予支持。原告在劳动关系存续期间未与被告签订书面劳动合同，被告以此为由要求原告支付双倍工资，原告以被告的请求超过申请仲裁时效进行抗辩。根据《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”之规定，被告没有在2019年5月3日至2020年5月3日期间提出双倍工资请求，已超过申请仲裁时效，对申请人（被告）要求被申请人（原告）支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求，不予支持。原告未依法为被告缴纳受伤期间的工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，原告应当支付被告伤残八级的相关工伤待遇。被告的伤残为八级，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项“一次性伤残补助金，标准为八级伤残为11个月的本人工资，”之规定，原告应当支付被告一次性伤残补助金6807元／月×11月=74877元，对被告要求原告支付一次性伤残补助金74877元的请求，予以支持。被告要求原告支付其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求符合《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的……支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”之规定，原告应当按照《贵州省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅能［2014］341号）第一条“……2015年1月1日后发生的工伤，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均计算。”、《贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例）有关问题的意见》（黔人社厅发［2011］27号）第六条“一次性工伤医疗补助金标准……八级伤残9个月……”、第七条“一次性伤残就业补助金标准，……八级伤残最高9个月”之规定，支付申请人一次性伤残就业补助金（67952÷12）元／月×9月=50964元、一次性工伤医疗补助金（67952÷12）元／月×9月=50964元。因此，对申请人要求被申请人支付一次性伤残就业补助金50964元、一次性工伤医疗补助金50964元的请求，法院予以支持，超出部分，不予支持。被告的停工留薪期为240天，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，原告应当支付被告停工留薪期工资6807元／月÷21.75天／月×240天=75112元。对被告要求原告支付停工留薪期工资54456元的请求，予以支持。被告要求原告支付医药费62404.5元、住院伙食补助费7700元、护理费49672.4元、鉴定费520元，根据《工伤保险条例》第三十条之规定，被申请人（原告）应支付申请人（被告）住院医疗费用62067.76元、住院伙食补助费328天×22元=7216元，护理费（67952÷12）元／月÷21.75天／月×208天=54153元。经审查，对申请人（被告）要求被申请人（原告）支付住院医疗费用62404.5元，此医疗费本案中原告不再支付给被告。对住院伙食补助费7216元、护理费49672.40元、鉴定费520元的请求，予以支持，超出部分，不予支持。申请人（被告）没有提供足够的证据证明交通费存在的事实，根据《中华人民共和国调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，对申请人（被告）要求被申请人（原告）支付交通费的请求，不予支持。关于原告为被告支付生活费、护理费应否扣减且扣减金额的问题。原告称原告方除垫付的医疗费外，原告还向被告支付了生活费及护理费31930.00元，该笔费用也应在被告方应得的住院伙食补助费中扣除。鉴定费予以认可。被告称被告方一共收到的生活费、护理费总计25700.00元，对于原告方剩余部分未收到。经审查，上述原被告意见不一致。法院按现有证据认定：原告为被告支付了生活费及护理费30000.00元，此款应从原告巨峰商砼有限公司应支付给被告刘永绪的工伤待遇总款中予以扣除。关于护理期计算的问题。原告方称核实后书面载明的住院天数仅为282天。还应扣除被告在阳光医院及第一人民医院空床的天数56天，被告住院天数仅为226天。因原告上述主张并无证据证明，不予采信，应以328天为被告住院合计天数。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十七条、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审判决：一、2019年9月13日，原、被告双方劳动关系终止。二、原告毕节双山开发区巨峰商砼有限公司支付被告刘永绪下列各项工伤待遇：1.一次性伤残补助金74877元；2.一次性伤残就业补助金50964元；3.一次性工伤医疗补助金50964元；4.停工留薪期工资54456元；5.住院伙食补助费7216元；6.住院护理费49672.40元；7.鉴定费520元；共计：288，669.40元（履行时，其中原告为被告刘永绪支付了生活费及护理费30000.00元应予以扣除）。以上款项限原告毕节双山开发区巨峰商砼有限公司于判决生效之日起十五日内支付给被告刘永绪。三、驳回原告毕节双山开发区巨峰商砼有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告刘永绪的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5.00元，由原告毕节双山开发区巨峰商砼有限公司负担。本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为：上诉人称其向被上诉人支付了护理费和生活费38552.1元，但未对此提交充分有效的证据予以证明，其依法应承担举证不力的法律后果。对其主张扣减被上诉人工伤保险待遇38552.1元的上诉请求，不予支持。根据《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》第四条：“民事裁判文书应当引用法律、法律解释或者司法解释。对于应当适用的行政法规、地方性法规或者自治条例和单行条例，可以直接引用。”和第六条：“对于本规定第三条、第四条、第五条规定之外的规范性文件，根据审理案件的需要，经审查认定为合法有效的，可以作为裁判说理的依据。”的规定，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》作为其他规范性文件，根据案件审理需要，可以作为裁判说理的依据，但不宜援引作为裁判依据。一审援引《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》作为本案裁判依据不当，本院予以纠正。综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项和《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人毕节市双山开发区巨峰商砼有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 郭少华审 判 员 吉 雪二〇二一年六月二十二日法官助理 任云娇书 记 员 何曼青