江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0706民初4082号原告：连云港市格斯达融资担保有限公司，住所地连云港市海州区海连中路76号。法定代表人：胡传祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：于旭东，江苏苍佑律师事务所律师。被告：连云港丰达电子有限公司，住所地连云港市海州开发区振兴路。法定代表人：张桂英，该公司董事长。被告：封其立，男，汉族，住连云港市海州开发区振兴路15号。被告：张桂英，女，汉族，住连云港市海州开发区振兴路15号。被告：孙孝兵，男，汉族，住连云港市海州开发区振兴路15号。委托诉讼代理人：宁秀刚，江苏登壹律师事务所律师。原告连云港市格斯达融资担保有限公司（以下简称格斯达公司）与被告连云港丰达电子有限公司（以下简称丰达公司）、封其立、张桂英、孙孝兵追偿权纠纷一案，本院于2021年5月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告格斯达公司的委托诉讼代理人于旭东、被告张桂英（被告丰达公司法定代表人）、被告封其立、被告孙孝兵及其委托诉讼代理人宁秀刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告格斯达公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告丰达公司归还原告代偿的银行贷款本息2000598.13元并给付违约金300089.72元、律师代理费10000元（合计2310687.85元）；2、请求判令被告封其立、张桂英、孙孝兵对上述款项承担连带清偿责任；3、请求判令原告对被告封其立、张桂英提供抵押担保的位于连云港市高新区××××道××号××号楼××××室房屋（证号：苏（2018）连云港市不动产权第0050727号）享有优先受偿权；4、请求判令原告对被告张桂英持有并提供质押担保的被告丰达公司800万元股权享有优先受偿权；5、请求判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告为被告丰达公司向中国银行股份有限公司连云港海州支行授信额度协议450万元贷款提供担保，被告封其立、张桂英、孙孝兵提供反担保。被告封其立、张桂英提供不动产房屋作抵押担保并办理抵押登记，被告张桂英以其持有的丰达公司800万元股权作质押担保并办理了质押手续。因被告丰达公司到期未还款，导致原告向中国银行股份有限公司连云港海州支行代偿本息4500598.13元，经催要仍有2000598.13元未还。被告构成违约，原告特诉至法院。被告丰达公司、张桂英共同辩称，贷款是事实，去年一直在还，后来到期原告代偿了，现已偿还250万元。被告封其立辩称，贷款是事实，对原告主张的违约金有异议。被告孙孝兵辩称，一、被告丰达公司与中国银行的合同期自2019年12月30日至2020年12月22日，《要求代偿通知书》发送日为2020年12月28日，原告未向中国银行代偿本息以外的费用，其主张的违约金不是必然产生的费用。二、在本案诉讼之前，中国银行及原告均未向答辩人通知要求履行保证义务，答辩人未违反合同约定拒绝履行保证责任，答辩人不应承担担保金额15%的违约责任。三、原告提供的证据不能完全客观真实的证明代偿情况，原告应就其履行代偿义务承担举证责任，在被告丰达公司确认全额收到450万元本金的基础上，答辩人仅对未还本金和逾期利息承担保证责任，违约金、律师代理费不应由答辩人承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据：原告提交了授信额度协议、委托担保合同、最高额保证合同、保证反担保合同、抵押反担保合同及抵押权证、质押反担保合同及登记通知书、要求代偿通知书、履行担保责任证明书、银行转账记录、委托代理合同、发票、还款协议书，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2019年12月27日，被告丰达公司与中国银行股份有限公司连云港海州支行（以下简称中国银行海州支行）签订编号2019年连中银企授字Y003号《授信额度协议》，中国银行向丰达公司提供授信贷款额度450万元。原告格斯达公司（保证人）与中国银行海州支行（债权人）签订《最高额保证合同》，约定：一、本合同之主合同为债权人与债务人丰达公司之间签署的编号为2019年连中银企授字Y003号《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同；二、主债权及其发生期间自本合同所指《授信额度协议》生效之日至该协议及其修订或补充所规定的授信额度使用期限届满之日；三、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币450万元，在本合同所确定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额；四、保证方式为连带责任保证；…六、本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起两年。该合同还约定了其他事项。原告格斯达公司（甲方）与被告丰达公司（乙方）签订《委托担保合同》，基于乙方委托甲方担保，甲方经考察同意担保，约定：乙方向中国银行海州支行申请银行贷款，乙方委托甲方为其提供担保，拟定担保金额为人民币450万元，实际担保金额以甲方与主合同债权人签订的《保证合同》约定的数额为准；担保责任方式、担保范围、担保期间均以甲方与主合同债权人签订的保证合同约定范围为准；担保费用1.2%/年，保费总额人民币54000元。合同第十五条违约责任约定，乙方未按照与主合同债权人的约定偿还债务，致使甲方承担担保责任，则乙方应当向甲方承担相应的赔偿责任，包括但不限于甲方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和甲方为主合同债权人承担的其他民事责任，以及甲方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等）；乙方若违反本合同约定，甲方有权按提供担保金额的15%要求乙方承担违约责任，该违约金不足以弥补给甲方造成的损失的，乙方应当全额赔偿甲方损失。被告张桂英、封其立、孙孝兵作为反担保人（乙方）分别与原告格斯达公司（甲方）签订《保证反担保合同》，约定：丰达公司（下称主债务人）向中国银行海州支行（下称主债权人）办理业务，主债务人与甲方签订了《委托担保合同》，乙方已将该合同作了详细阅读并确认该合同。甲方为其向主债权人提供担保，担保金额450万元，期限自主合同约定的期限届满次日起两年，担保合同号为2019年连中银企授字Y003-1。现乙方愿对甲方的担保行为提供保证反担保，双方就此协商一致，订立本合同。第二条对于主债务人在担保合同项下发生的具体担保业务，乙方直接依本合同为主债务人承担连带担保责任，无需在具体业务合同上签署反担保手续；第三条乙方保证担保的范围：1、甲方履行保证义务代主债务人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、《委托担保合同》中约定的主债务人应向甲方支付的担保费、违约金、代偿款项利息、赔偿金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费、拍卖费等一切费用；第四条乙方的保证期间为自甲方为主债务人履行担保义务代偿之次日起两年；第八条违约责任：乙方若违反本合同约定，甲方按提供担保金额的15%要求乙方承担违约责任，该违约金不足以弥补给甲方造成损失的，乙方应当全额赔偿甲方损失；第九条甲方反担保存在物的担保的，不论该物的担保是由借款人提供还是第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。此外，被告张桂英、封其立还作为抵押人（乙方）与原告格斯达公司（甲方）签订《抵押反担保合同》，以坐落于连云港市高新区××××道××号××号楼××××室房产（不动产单元号320706008206GB00114F00140032）提供抵押，并办理了抵押登记手续。该合同约定：丰达公司（以下简称主债务人）向中国银行海州支行（以下简称主债权人）签订了业务合同，由甲方向主债权人提供连带责任担保。乙方在充分了解与本合同有关的合同、文件及相关信息的情况下，自愿向甲方提供抵押反担保。第一条与本合同有关的合同（1）连格委保字（2019）第278号《委托担保合同》金额为450万元。（4）2019年连中银企最保字Y003-1号《最高额保证合同》金额为450万元。（8）2019年连中银企授字Y003号《银行综合授信》金额为450万元。第二条抵押反担保范围2.1本合同第一条第（1）至第（12）项约定的甲方履行担保义务代偿的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等。2.2本合同第一条第（1）至第（12）项约定的主债务人应向甲方支付的担保费、违约金、代偿款项利息（从代偿之日起计息）、赔偿金及其他费用和损失。2.3甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于仓储费、保管费、诉讼费、保全费、评估费、公告费、拍卖费、差旅费、律师费、公证费等一切费用。2.4本合同项下约定的违约金、赔偿金及其他费用。第11.3条乙方若违反本合同约定，甲方有权按提供担保金额的15%要求乙方承担违约责任，该违约金不足以弥补给甲方造成损失的，乙方应当全额赔偿甲方损失。被告张桂英（乙方，出质人）与原告格斯达公司（甲方，质权人）签订《质押反担保合同（股权）》，将其持有的丰达公司800万元的股权提供质押，并办理了质押登记手续。该合同约定：质押反担保的保证范围1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、委托担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、代偿款项利息、赔偿金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费、执行费、仲裁费、公证费、保全费、拍卖费等一切费用。乙方反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务代偿之日后两年为止。2020年12月28日，中国银行海州支行向原告格斯达公司发出《要求代偿通知书》，载明：“我行于2019年12月30日根据《授信额度协议》（编号：2019年连中银企授字Y003号）向借款人连云港丰达电子有限公司发放授信人民币450万元整，到期日为2020年12月22日，品种为短期流动资金贷款，由贵公司提供担保。目前企业因涉及重大经济纠纷、诉讼、仲裁，其资产已被查封，符合我行《流动资金借款合同》第十二条第9项违约事件，我行有权宣布本合同项下尚未偿还的贷款本息全部立即到期。截止2020年12月28日，该借款人本金4500000元，利息598.13元。根据我行与贵公司签订的担保合作协议有关条款的约定，请贵公司在接此通知之日起立即履行保证责任，代为清偿贷款本息。”原告格斯达公司于当日收到该通知书，并当日代偿款项4500598.13元。中国银行海州支行向原告出具《履行担保责任证明书》，确认格斯达公司已于2020年12月28日向其支付代偿款人民币4500598.13元，其中本金人民币450万元，其在上述已支付代偿款范围内的担保责任已解除，并取得相应份额的追偿权。2021年3月3日，原告格斯达公司（甲方）与被告丰达公司（乙方）、封其立、张桂英、孙孝兵、江苏中鹏新材料股份有限公司（丙方）签订《还款协议书》，甲方与乙方、丙方等担保追偿权一事，甲方已向海州区人民法院提起诉讼，在诉讼期间达成如下协议：一、经双方确认乙方共欠甲方代偿本息2000598.13元；二、本协议履行期间按相关法律规定，以乙方实际占用的资金为本金按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算占用资金期间的利息；三、乙方自2021年4月起每月底前偿还甲方120000元直至本息全部还清，还款方式按先本后息、利随本清的方式进行；四、本协议签订后，甲方向海州区人民法院撤回起诉；五、乙方若违反本协议的约定未按约足额归还欠款，则甲方有权向人民法院提起诉讼有权乙方将剩余欠款本息一次性全部还清，乙方除上述约定的利息外还应当向甲方支付剩余欠款本息15%的违约金。并承担甲方为实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；六、丙方自愿为乙方履行上述协议提供连带责任保证担保，担保期限为乙方违约之日起二年，担保范围包括但不限于欠款本息、违约金及甲方主张权利的所有费用；七、履行本协议发生纠纷，由三方协商解决，协商不成的，可向海州区人民法院提起诉讼。后被告未按约还款，原告再次诉至本院，并与江苏苍佑律师事务所签订委托代理合同，为本次诉讼支付律师代理费10000元。本院认为，保证人承担担保责任后，有权向债务人追偿。原、被告签订的《委托担保合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》、《质押反担保合同（股权）》、《还款协议书》系双方合意达成，合法有效，合同当事人均应依约履行。原告格斯达公司为被告丰达公司向出借人中国银行海州支行借款提供担保，因被告丰达公司涉及经济纠纷及诉讼，资产被查封，中国银行海州支行要求原告履行保证责任，原告作为担保人向出借人履行代偿义务后，有权向被告追偿，故原告要求被告丰达公司归还代偿的贷款本息2000598.13元，本院予以支持。关于原告主张的违约金300089.72元，委托担保合同及反担保合同均约定为担保金额的15%，还款协议书约定为剩余欠款本息的15%即为300089.72元（2000598.13元×15%），各方对违约金的约定进行了变更，还款协议书签订后被告仍未按协议书约定还款，被告违反了委托担保合同、反担保合同及还款协议书的约定，应向原告支付违约金，对被告抗辩不应支付违约金的意见，本院不予采纳。但自原告代偿之日2020年12月28日起至今不足六个月，按15%计算超出法律规定，故本院依法对违约金予以调整，以欠付代偿款2000598.13元为基数，自2020年12月28日起至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，如超出300089.72元，则违约金按300089.72元计算。对于原告主张的律师费10000元，因合约中对此已约定，经审查未超出法律规定的收费标准，故予支持。被告封其立、张桂英、孙孝兵为被告丰达公司向原告提供反担保，系连带保证人，且原告起诉未超出保证期间，被告封其立、张桂英、孙孝兵对被告丰达公司的上述债务承担连带给付责任。被告封其立、张桂英以其所有的位于连云港市高新区××××道××号××号楼××××室房产（不动产单元号320706008206GB00114F00140032）为案涉借款提供抵押担保，并已办理抵押登记，被告张桂英以其持有的丰达公司800万元股权为案涉借款提供质押担保，并已办理质押登记，在被告丰达公司不履行还款义务时，原告有权就上述抵押、质押财产折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十七条、第五百八十五条、第六百八十八条、第六百八十九条、第六百九十一条、第七百条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第六十三条、第七十八条、第八十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条之规定，判决如下：一、被告连云港丰达电子有限公司于本判决生效之日起十日内向原告连云港市格斯达融资担保有限公司给付代偿款2000598.13元及律师费10000元；二、被告连云港丰达电子有限公司于本判决生效之日起十日内向原告连云港市格斯达融资担保有限公司给付违约金（以代偿款2000598.13元为本金，自2020年12月28日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，如超出300089.72元，则违约金为300089.72元）；三、被告封其立、张桂英、孙孝兵对上述第一、二项债务承担连带给付责任；四、被告连云港丰达电子有限公司未履行上述还款义务时，原告连云港市格斯达融资担保有限公司有权就被告封其立、张桂英抵押的位于连云港市高新区××××道××号××号楼××××室房产（不动产单元号320706008206GB00114F00140032）折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；五、被告连云港丰达电子有限公司未履行上述还款义务时，原告连云港市格斯达融资担保有限公司有权就被告张桂英质押的连云港丰达电子有限公司800万元股权折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25286元、保全费5000元，共计30286元，由被告连云港丰达电子有限公司负担，被告封其立、张桂英、孙孝兵承担连带给付责任（原告已预交，被告将此款与上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算，汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审判员  唐静娴二〇二一年六月十日书记员  陈笑笑法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法典》第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第六百八十八条当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。第六百八十九条保证人可以要求债务人提供反担保。第六百九十一条保证的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。第七百条保证人承担保证责任后，除当事人另有约定外，有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿，享有债权人对债务人的权利，但是不得损害债权人的利益。（二）《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。第八十一条权利质押除适用本节规定外，适用本章第一节的规定。（二）《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、案款缴款账户开户银行：中国建设银行连云港海宁西路分理开户名称：连云港市海州区人民法院开户账号：3205××××6999-67488