安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖13民终2101号 上诉人（原审被告）：惠丽，住所地安徽省砀山县，统一社会信用代码92341321ＭＡ2ＱＡＱＭＨ9Ｂ。 经营者：雷慧丽，女，1977年1月28日出生，汉族，住安徽省砀山县。 委托诉讼代理人：武发支，安徽黄淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戚海军，安徽梨都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：翟后利，男，1965年7月3日出生，汉族，住安徽省砀山县。 委托诉讼代理人：王珊，女，1988年12月3日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区，系翟后利女儿。 委托诉讼代理人：薛云开，安徽序力律师事务所律师。 上诉人惠丽因与被上诉人翟后利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院(2020)皖1321民初193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 惠丽上诉请求：撤销一审判决，驳回翟后利的起诉。事实与理由：一、翟后利起诉主体错误，应驳回其起诉。翟后利起诉状所列被告“惠丽”与砀山县惠丽家电经销部没有任何关系。惠丽在一审提交的劳动仲裁书及营业执照，均列明其名称为“砀山县惠丽家电经销部”，一审中，翟后利坚持不改被告名称，一审判决列错误名称，故翟后利起诉没有明确的被告，应依法驳回翟后利的起诉。二、判决书没有列明证人杜某的证词。一审开庭时，杜某出庭作证，证明翟后利因拆杜某家的空调，没有采取任何安全措施摔伤的事实，以及翟后利是马世友介绍为其拆旧空调，工钱由杜某支付，与介绍人马世友无任何关系。一审判决不仅不采信杜某的证词，且在判决书中只字不提杜某出庭作证的事实，显然违背了《中华人民共和国民事诉讼法》关于证据规则的规定。三、一审判决翟后利仅承担20%责任错误。杜某的证词已证明，翟后利没有采取任何安全措施爬上杜某家的窗户（旧空调在窗户上方），一个螺丝没动就从窗户上摔了下来。因此，翟后利应对自己的摔伤负主要责任。综上，惠丽与翟后利没有任何关系，没有指派翟后利为杜某拆装空调，请二审驳回翟后利起诉。 翟后利辩称，一、一审认定事实清楚，证据充分，判决结果正确，请二审依法判决驳回惠丽的上诉请求。二、关于惠丽提出翟后利起诉主体错误，“惠丽”与砀山县惠丽家电经销部没有任何关系的上诉理由不能成立。砀山县惠丽家电经销部的字号为“惠丽”，经营者为雷慧丽。根据《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释第五十九条第一款规定及翟后利一审时向法庭提交的惠丽的企业基本信息，一审时翟后利起诉“惠丽”并无错误。三、一审期间，砀山县人民法院依法对杜某进行调查，并非像惠丽所称对杜某的证词只字不提，惠丽提交的证词不符合证人证言的规则，故一审法院已充分考虑惠丽的一审答辩意见，为查明案件事实而对杜某进行调查，根据调查结果认定本案翟后利、惠丽之间是劳务关系的双方当事人，而杜某并非接受劳务的当事人。砀山县人民法院综合本案证据，认定翟后利在为惠丽提供劳务时受到损害，并根据双方的过错程度划分双方责任，作出了公正的判决。 翟后利向一审法院起诉请求：1.判令惠丽赔偿翟后利医疗费28742元、护理费12198.5元、误工费24397元、营养费4500元、住院伙食补助费900元、伤残赔偿金150160元、精神损害抚慰金10000元、伤残鉴定费2000元，以上共计232897.5元；2.诉讼费用由惠丽承担。 一审法院认定事实：惠丽系经营家用电器销售及维修的一家经销部。从2016年开始，翟后利受雇于惠丽，在其经销部从事安装、拆装空调工作，双方未签订书面合同或协议。翟后利没有固定的基本工资，只是根据其安、拆装空调的数量不固定时由惠丽给其结算工钱。2019年4月19日，翟后利受惠丽的经营者雷慧丽的丈夫马世友（小名马五）的指派，与马世友一起去案外人杜某家拆、安装旧空调，在拆除的过程中，由于没有采取安全防护措施，翟后利不慎摔伤。先被送往砀山县××镇××庄卫生院进行治疗，后被送往砀山县人民医院住院进行治疗，经诊断为：1、Ｌ1椎体压缩性骨折伴1不全瘫；2、头胸部外伤。入院后在气管插管全身麻醉下行“Ｌ1椎体压缩性骨折并椎管狭窄椎板减压内固定术”，从2019年4月19日至2019年5月7日，共住院18天，花费医疗费28742元。后根据翟后利的申请，砀山县人民法院委托安徽恒正司法鉴定所对翟后利的伤情进行了鉴定，2020年6月10日，安徽恒正司法鉴定所作出皖恒正司鉴【2020】临鉴字第247号司法鉴定意见书，翟后利因摔伤致腰1椎体压缩性粉碎性骨折伴椎管内骨性占位，构成九级伤残，其误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。2019年，翟后利向砀山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认其与惠丽之间存在劳动关系，后被依法驳回。另查明，2019年度安徽省农、林、牧、渔业就业人员平均工资为46917元，居民服务业就业人员年平均工资为49472元，全年城镇常住居民人均可支配收入为37540元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费，必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，赔偿义务人应当赔偿残疾赔偿金及精神抚慰金。本案中，翟后利从2016年开始在惠丽处从事空调的安、拆装工作，由惠丽按安、拆装空调的数量给翟后利结算工资，双方形成雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案翟后利作为一个完全民事行为能力人，在从事空调的安、拆装过程中和在没有采取任何安全防护措施情况下，未尽到相应的注意防范义务，自身亦具有一定的过错，故应对自身损害承担次要责任。综合本案案情，一审法院酌情确定由惠丽承担80%的责任，翟后利自行承担20%的责任。关于误工期、护理期、营养期，安徽恒正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中关于“三期”的天数明显过高，根据翟后利的病情、住院的实际情况以及伤残等级，结合医院的出院医嘱，一审法院酌情确定翟后利的误工期为60日，营养期为30日，护理期为30日。翟后利的合理损失为：一、医疗费28742元；二、误工费46917元÷365天×60天=7819.5元；三、护理费49472元÷365天×30天=4122.67元；四、营养费30元×30天=900元；五、住院伙食补助费30元×18天=540元；六、伤残赔偿金37540元×20年×20%=150160元；七、精神抚慰金10000元；八、伤残鉴定费2000元，以上共计206284.17元。在诉讼过程中，惠丽辩称翟后利不是受雇于惠丽，惠丽只是中间介绍人，但未提供证据加以证明，故对惠丽的该辩解，不予采信。惠丽应赔偿翟后利的损失为206284.17元×80%=165027.34元，其余损失翟后利自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：惠丽于判决生效后20日内赔偿翟后利医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计165027.34元。案件受理费1406元，由翟后利负担280，惠丽负担1126元。 本案二审期间，当事人均未提交新证据。一审查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，企业基本信息查询显示，砀山县惠丽家电经销部为个体工商户，登记字号为“惠丽”，实际经营者雷慧丽。 本院认为，归纳诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.翟后利以“惠丽”为被告，主体是否适格；2.一审判决责任比例是否妥当。 （一）关于争议焦点1。 《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定，“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”。砀山县惠丽家电经销部系个体工商户营业执照登记的名称，惠丽系砀山县惠丽家电经销部营业执照上登记的字号，该个体工商户实际经营者为雷惠丽。翟后利提起本案诉讼时，将字号“惠丽”列为被告，有明确法律依据。惠丽以其不是本案适格被告的上诉主张，不能成立。 （二）关于争议焦点2。 为查明案件事实，一审法院向杜某调查了解相关情况并记录在案，结合当事人陈述及相关证据后，认定本案基本事实，一审判决并未列明双方所举证据亦不违反最高法关于文书制作的相关规定和要求。惠丽仅以一审判决未列明杜某证词等，主张一审程序违法，依法不予采纳。 雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。一审法院已考虑翟后利对事故发生自身存有一定过错，未尽到注意防范义务，结合本案案情酌定翟后利自行承担20%的赔偿责任，具有事实和法律依据，且系依法行使自由裁量权，并无不当，故对惠丽的该节上诉意见，依法不予支持。 综上，惠丽上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2252元，由惠丽负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周亚丽 审 判 员 曹 志 审 判 员 刘 柳 二〇二一年六月二十九日 法官助理 王 志 书 记 员 蔡 玲 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。