湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1002民初4271号 原告：郴州黑马实业有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区南岭大道西侧大华天都1栋17楼170B02室,统一社会信用代码91431000MA4LHPLR9P。 法定代表人：王平国。 委托诉讼代理人：廖正亮，湖南星河律师事务所律师。 被告：中色凯富金属（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区北苑5号院四区8号楼9层903室,统一社会信用代码91110105700215248L。 法定代表人：王书来。 委托诉讼代理人：欧阳文杰，湖南银光律师事务所律师。 第三人：湖南先导国际贸易有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区岳麓西大道588号芯城科技园2#栋406，统一社会信用代码91430100MA4PFG245J。 法定代表人：黄满池。 委托诉讼代理人:黄轶，国浩律师（长沙）事务所律师。 委托诉讼代理人：张鹏，男，1984年1月25日出生，汉族，系该公司员工。 原告郴州黑马实业有限公司（以下简称黑马公司）与被告中色凯富金属（北京）有限公司（以下简称中色凯富公司）、第三人湖南先导国际贸易有限公司（以下简称先导公司）行纪合同纠纷一案，本院立案受理后，中色凯富公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院于2020年9月23日作出（2020）湘1002民初4271号民事裁定书，裁定驳回中色凯富公司对本案管辖异议申请。中色凯富公司不服该裁定，遂上诉至湖南省郴州市中级人民法院，湖南省郴州市中级人民法院于2020年11月9日作出（2020）湘10民辖终111号民事裁定，裁定驳回中色凯富公司上诉，维持原裁定。尔后，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黑马公司的法定代表人王平国及其委托诉讼代理人廖正亮，被告中色凯富公司的委托诉讼代理人欧阳文杰，第三人先导公司的委托诉讼代理人黄轶、张鹏到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 原告黑马公司于2020年9月1日向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即偿还原告开证（信用证）保证金3850000元；2.判令被告偿还原告在被告履行合同的情况下可得利益损失7829156元；3.判令被告承担原告律师费460000元；4.诉讼费由被告承担。庭审过程中，黑马公司将诉请“2.判令被告偿还原告在被告履行合同的情况下可得利益损失7829156元”变更为“判令被告赔偿原告在被告履行合同的情况下可得利益损失7825000元”。 被告中色凯富公司辩称：1.客观事实部分，原告在起诉状中的陈述歪曲事实，以主观臆想代替客观事实，是错误的。被告积极履行了《代理进口协议》中的义务，《进口合同》无法履行系因××疫情这一不可抗力，被告也及时披露给原告并积极敦促外商履行合同。原告认为被告与外商恶意串通、截留加工费等陈述均与事实不符；2.法律依据部分，原告的诉讼请求与《中华人民共和国合同法》的规定及《代理进口协议》的约定不符。本案的基本法律关系应是委托代理合同法律关系，其法律后果应由委托人即原告承担；即便是原告主张的行纪合同法律关系，根据相关法律规定及双方签订的《代理进口协议》的约定，原告为《进口合同》责任的实际承担主体，承担《进口合同》项下的所有买方的权利、义务、法律责任，故被告也不应承担相应的法律后果；3.原告的起诉对象错误。根据原被告双方签订的《代理进口协议》约定，在发生进口合同卖方违约对外索赔情况时，由原告提交书面索赔要求，确定对外索赔方案并承担索赔费用，而由被告承担协助义务。矿石《进口合同》系外商销售方以全球××这一不可抗力为由无法履行，即使原告认为《进口合同》的履行不存在不可抗力，违约主体也应该是外商销售方，而不是被告，应由原告发起国际仲裁，被告和第三人对其进行配合。4.被告已将国际信用证开证保证金3850000元支付至第三人用于国际信用证的开证业务，该款不在被告处，且只有在原告缴纳代理开证费办理撤证手续后，被告再配合原告退款，因此该款退还的条件不成就。5.原告单方计算的可得利益损失和律师费，没有事实依据，即便损失确实存在，该损失也均由进口合同产生，依照《进口代理协议》亦是由原告承担。 第三人先导公司辩称：先导公司并非合同当事人，原告亦未要求先导公司承担责任，没有答辩意见。 查明的事实 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2019年8月12日，被告中色凯富公司（甲方）与第三人先导公司（乙方）签订合同编号GMDL-ZSKF19001《湖南先导国际贸易有限公司代理贸易总协议》，约定：乙方接受甲方的委托，代理甲方进行国内或进出口贸易，乙方以乙方自己名义与供应商签订《采购合同》以及（《采购合同》的具体名称以后续签订合同名称为准），且乙方代甲方办理贸易环节中对外付汇、报关核销、运输仓储等手续，并向甲方收取代理贸易服务费及占用资金服务费。服务费中的信用证开证费用，以采购合同项下银行信用证开证总额为标的，按开证金额的■‰收取，信用证一经开立，则甲方须承担该笔费用……。 二、2020年2月26日，第三人先导公司（买方）与案外人MRITRADINGAG公司（卖方）签订合同编号S.20.ZNCN.MT35896《进口合同》，约定购买安塔米纳锌精矿10000干公吨，于2020年4月分批装运。 三、2020年3月3日，原告黑马公司（甲方）与被告中色凯富公司（乙方）签订合同编号为ZSKF-CZHN-20200303的《代理进口协议》，该协议约定：一、货物描述。1.委托代理进口的货物以进口合同S.20.ZNCN.MT35896以及外商实际交货为准。2.乙方负责协助甲方和甲方指定的开证方先导公司和与供货商MRITRADINGAG公司签订进口合同S.20.ZNCN.MT35896(该合同为本协议不可分割的附件)，乙方是此进口货物的真正进口商，乙方承担该进口合同项下的所有买方的权利、义务和法律责任。甲方在合同执行过程中负责代理乙方安排此项合同开立信用证的事宜。如果在执行进口合同中发生纠纷而外商向甲方指定的开证方先导公司追索，甲方有权向乙方追偿外商追索的全部责任及其他相关损失。……二、权利义务。甲方：1.在甲方收到乙方确认的外方形式发票后，并在收到乙方支付的开证发票金额10%的开证保证金后，按进口合同约定安排先导公司向外商开出美元信用证。根据进口合同约定，此开证金额为临时开证金额，如外方要求增加开证金额，则乙方需支付相应增额部分的10%开证保证金，最后结算金额按进口合同约定结算方法的实际结算金额为准。乙方：1、乙方协助甲方或甲方的指定开证方先导公司与外商签订进口合同，因进口合同及其附件产生的代理结果由乙方承担。2、乙方支付甲方人民币50万元履约保证金，保证乙方承担该进口合同项下的所有买方的权利、义务和法律责任。此保证金在最终结算时转为货款。3、负责按甲方通知在对外开证前向甲方支付商业发票金额10%的开证保证金。此开证保证金在最终结算时转为货款。6、……甲方收取实际贸易金额0.6%的代理费，由乙方在本合同项下货款内支付。进口合同实际贸易金额0.6%的代理费（包含银行开证费和电报费，但因委托方要求修改信用证而产生的改证费除外）为甲方的净收益，乙方应承担代理费的税款。…… 四、第三人先导公司于2020年4月1日向中国建设银行湖南省分行申请开立编号为××××××××××××××××的进口信用证，信用证金额为USD5476500.00，受益人为MRITRADINGAG，信用证有效期为2020年9月30日，货物描述45A：DESCRIPTIONOFGOODSAND/ORSERVICES，ZINCCONCENTRATESQUANTITY:10,000DMT（+/-10PCT），PRICETERM:CIFFOFANGCHENG,CHINA。 五、2020年4月17日，MRITRADINGAG公司向第三人先导公司发送邮件，声明因受到COVID-19大流行病这一不可抗力的影响，安塔米纳矿的采矿作业暂停，将暂停履行S.20.ZNCN.MT35896《进口合同》项下的义务；2020年6月22日，MRITRADINGAG公司再次向第三人先导公司发送邮件，声明前述的不可抗力情况继续存在，因此该公司无法履行《进口合同》并要求终止合同。 六、原告黑马公司于2020年3月5日向被告中色凯富公司转账履约保证金500000元；于2020年4月1日向被告转账国际信用证开证保证金3850000元；2020年4月2日，被告将国际信用证开证保证金3833550元（扣除16450元）转至第三人先导公司账户用于开证。2020年7月23日，被告中色凯富公司退还原告黑马公司履约保证金500000元；2020年11月4日，第三人先导公司向被告中色凯富公司退还开证保证金3775216元（扣除58334元）。2021年5月26日，中国建设银行湖南省分行营业部出具说明，载明“我行应湖南先导国际贸易有限公司申请于2020年4月1日开立编号为××××××××××××××××的进口信用证，信用证金额USD5476500.00，受益人为MRITRADINGAG,信用证有效期为2020年9月30日，货物描述45A:DESCRIPTIONOFGOODSAND/ORSERVICES,ZINCCONCENTRATESQUANTITY:10,000DMT(+/-10PCT),PRICETERM:CIFFOFANGCHENG,CHINA。兹证明该信用证项下未到单，未付款，到期后于2021年4月9日闭卷”。 七、本案审理过程中，原告黑马公司向本院提交书面申请一份,称“即原告尚未取得要求被告承担可得利益损失和承担律师费损失的充分证据。为此，原告申请撤回第2项第3项诉讼请求，待收集证据后再另行起诉”。 判决的理由与结果 本院认为，根据本案查明的事实，以《进口合同》为标的的ZSKF-CZHN-20200303《代理进口协议》实际上已无法继续履行，且就《进口合同》开具的信用证已到期且未到单未付款，第三人先导公司在扣除开证费用后已将开证保证金退还给被告中色凯富公司。被告中色凯富公司提出应由原告黑马公司承担涉案信用证的开证费用的主张，本院认为，该项费用系被告中色凯富公司与第三人先导公司签订的《湖南先导国际贸易有限公司代理贸易总协议》中约定的“服务费”。另按原、被告双方签订的《代理进口协议》约定，被告中色凯富公司在进口合同实际贸易金额中收取0.6%的代理费，该费用包含银行开证费和电报费等费用，但涉案《进口合同》未履行，故被告中色凯富公司提出应由原告黑马公司承担涉案信用证开证等费用的主张，本院不予采纳。原告黑马公司要求被告中色凯富公司返还信用证开证保证金3850000元的诉请，本院予以支持。原告黑马公司在诉讼过程中向本院申请撤回第2、3项诉讼请求，系当事人在法律范围内自行处分自己的民事权利和诉讼权利，本院予以准许。原告黑马公司就该2、3项诉请可另行起诉主张。 综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告中色凯富金属（北京）有限公司于本判决生效后十日内返还原告郴州黑马实业有限公司信用证开证保证金3850000元。 本案案件受理费66117.5元，财产保全费5000元，以上合计71117.5元，由郴州黑马实业有限公司负担28517.5元，由被告中色凯富金属（北京）有限公司负担42600元（案件受理费原告郴州黑马实业有限公司已预交94635元，扣除由原告郴州黑马实业有限公司应负担的28517.5元后，剩余28517.5元退还原告黑马实业有限公司）。 如果被告中色凯富金属（北京）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  骆晴蓉 人民陪审员  颜归华 人民陪审员  王昱桦 二〇二一年六月二十九日 书 记 员  揭艳利 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。