山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁13民终4083号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司六安中心支公司，住所地六安市梅山路与龙河路交叉口振兴大厦一层101室、二层201室。负责人：王正智，经理。委托诉讼代理人：于扬，山东临正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖庆亮，男，1976年2月11日出生，汉族，住山东省沂水县。被上诉人（原审原告）：肖庆明，男，1972年7月11日出生，汉族，住山东省沂水县。肖庆亮、肖庆明共同委托诉讼代理人：邹玉柱，山东弥纶律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：程海聚，男，1974年9月23日出生，汉族，住山东雀巨野县。被上诉人（原审被告）：六安市中环汽车运输有限公司，住所地六安市金安区望城岗街道大石岗村羊场。法定代表人：赵涛，经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司六安中心支公司因与被上诉人肖庆亮、肖庆明、程海聚、六安市中环汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省沂水县人民法院(2021)鲁1323民初1079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司六安中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、一审法院按照护工标准160元/天计算护理费证据不足。在本案中被上诉人提交的主张护理费的证据在(2020)鲁1323民初1246号案中已经举证过，法院在该案中并没有采信被上诉人的证据，按照115.97元/天计算护理费。一审法院在被上诉人没有新的证据证明其主张的情况下，判决按照护工160元/天的标准计算护理费属于对已生效判决的改判。二、一审法院按照10年标准计算伤残赔偿金过高。原告亲属肖传余生前患有多项严重疾病，其死亡后没有进行尸检，死亡当天即进行火化，可以侧面说明死者自身原因对其死亡作用力较大。肖传余在鉴定后4个月即死亡，而残疾赔偿金的赔偿对象应是伤者本人，在伤者已经死亡的情况下其继承人应不具有主张残疾赔偿金的权利。况且死者己经年满70周岁，不具有抚养他人的能力，事实上也没有被抚养人，不存在因死者残疾而导致家庭收入减少或丧失的情况。因此一审法院判决按照10年标准计算残疾赔偿金数额过高。肖庆亮、肖庆明辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。程海聚、六安市中环汽车运输有限公司均未答辩。肖庆亮、肖庆明向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失共计221882.9元；2.判决赔偿承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年06月07日08时29分，肖传余驾驶无牌正三轮载货摩托车，在沂水县路口，由北向南行驶，与沿北二环路由西向东行驶的被告程海聚驾驶的皖Ｎ×××××（皖Ｎ×××××）号重型半挂车相撞，造成肖传余受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经沂水县交警部门认定，肖传余与程海聚负事故的同等责任。肖传余于2020年3月25日向一审法院提起诉讼，案号为（2020）鲁1323民初1246号，该案中，因肖传余在临沂市中心医院住院治疗时花费的医疗费中7287.19元经医保报销，未予支持，该案中，原告提交临沂市中心医院医保科出具的说明一份，证明经医保报销的7287.19元医保处予以追回，原告予以补缴，医疗费原件医保处予以退回，该案原告一并提交一审法院，一审法院认为综上证据，能够证明原告向医疗机构补缴医疗费7287.19元的事实，该部分医疗费未在（2020）鲁1323民初1246号案件中予以处理，在该案中一审法院予以支持。（2020）鲁1323民初1246号案件中，一审法院对肖传余的肢体伤残鉴定报告（临沂沂水法医司法鉴定所出具，构成三级伤残、十级伤残、十级伤残，构成完全护理依赖）与精神伤残鉴定报告（山东安康医院精神疾病司法鉴定所出具，构成五级伤残）予以重新鉴定；对肖传余的肢体伤残鉴定等级，一审法院依法委托临沂民信法医司法鉴定所对肖传余的肢体伤残等级进行重新鉴定，经鉴定，该鉴定机构于2020年8月19日出具鉴定报告一份，证明肖传余重型颅脑损伤行钻引流术后遗四肢瘫肌力4级，分评定为五级、十级、十级伤残，其护理依赖程度为大部分护理依赖，被告保险公司认为伤残等级过高，但未提供证据证明，故对该鉴定结论一审法院予以采纳；对于肖传余的精神伤残等级，一审法院委托重新鉴定后被告保险公司未缴费，一审法院对山东安康医院精神疾病司法鉴定所出具的鉴定报告予以采纳。对于肖传余的伤残赔偿金，因其构成五级伤残两处、十级伤残两处，截至定残日肖传余满70周岁，故肖传余的伤残赔偿金为279371.4元（423290元*0.66元）。原告亲属肖传余于2020年12月24日死亡，原告提供火化证明与户口注销证明予以证实，予以采纳。对于原告主张的精神损害抚慰金10000元，根据原告的伤残等级及事故责任，酌情支持5000元。对于原告主张的护理费31616元（160元*247天*80%），一审法院认为原告亲属肖传余的护理费在（2020）鲁1323民初1246号案件中计算至2020年4月17日，截至肖传余死亡之日，原告主张247天，予以支持，对于护理费计算标准，原告提供护理合同、护理人员职业资格证书、护理费发票证实护理费按照160元/天计算，被告保险公司认为（2020）鲁1323民初1246号案件中护理费按照115.97元/天予以计算，该案的护理费亦应按照该标准予以计算；一审法院认为（2020）鲁1323民初1246号案件的护理费计算至定残前一日，定残前肖传余病情不稳定，由其亲属护理较为合理，定残后的护理费，因肖传余的两个儿子的外地务工、且在对精神鉴定材料（邻居的证人证言）进行质证时，肖传余邻居陈述肖传余生前雇人护理，综合上述证据及肖传余的伤情，一审法院认为定残后肖传余由护工护理，因肖传余构成大部分护理依赖，故原告主张的护理费31616元（160元*247天*80%），予以支持。一审法院认为，该案的争议焦点为：肖传余的伤残赔偿金是否应予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，该条规定在理论上采用的是“劳动能力丧失说”结合“收入丧失说”的“相对的劳动能力丧失说”作为评价残疾赔偿的理论依据。主要是根据因伤残的受害人全部或者部分丧失劳动能力的情况，客观计算其未来的收入损失，同时考虑职业因素对受害人未来收入的影响，并且将赔偿期限按照最长20年的固定期限，实行定额化赔偿。即残疾赔偿金为受害人的财产性权利，受害人的损失自其定残之日起即依法已确定。因此，残疾赔偿金作为道路交通事故受害人损失，其性质是财产损害赔偿，而非精神损害赔偿，该损失应当是固定的明确的，受害人死亡不是减轻侵权人赔偿责任的法定理由。具体到该案，虽然肖传余已死亡，但不能就此认定其因该次交通事故而应得到的残疾赔偿金损失会因其死亡而减少。故一审法院对原告主张的残疾赔偿金予以支持。综上，一审法院认为原告的损失为：医疗费7287.19元，护理费31616元，伤残赔偿金279371.4元，精神损害抚慰金5000元，共计323274.59元。一审法院认为公民的生命健康权受法律保护，侵害人给他人造成损害的，相关赔偿义务人应依法承担赔偿责任。根据道路交通安全法及司法解释的规定，机动车发生交通事故导致人身损害、财产损失，机动车同时投保交强险和商业三者险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿。该案中，因（2020）鲁1323民初1246号案件判决被告保险公司在交强险范围内赔偿肖传余47414.58元（包含医疗费10000元），被告保险公司已经履行，故被告保险公司在交强险剩余限额72585.42元范围内予以承担原告的损失；不足部分由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿50%的赔偿责任；因原告该次诉请的损失均在保险范围内，故被告程海聚、六安市中环汽车运输有限公司不再承担赔偿责任。综上，原告肖庆亮、肖庆明要求被告保险公司赔偿各项损失共计197930.01元【交强险：伤残赔偿金67585.42元，精神损害抚慰金5000元，商业险：医疗费7287.19元，护理费31616元，伤残赔偿金211785.98元，共计250689.17元*50%=125344.59元；合计197930.01元】的诉讼请求，予以支持。一审法院判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司六安中心支公司于判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告肖庆亮、肖庆明各项损失共计197930.01元【交强险72585.42元，商业三者险125344.59元】；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4628元，减半收取计2314元，由原告肖庆亮、肖庆明负担250元，被告程海聚、六安市中环汽车运输有限公司负担2064元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对中国太平洋财产保险股份有限公司六安中心支公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。关于残疾赔偿金的计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”根据该条之规定，残疾赔偿金的计算方法采取定型化原则，按固定年限计算，并不因伤残者的实际存活年限变化而产生变动或返还。虽然受害人致残后因其他原因死亡，但其残疾赔偿金仍然应按照法律规定的期限进行计算，上诉人要求依受害人的实际存活时间予以计算，无法律依据。关于护理费的计算问题。该问题一审法院进行了详尽论述，理由充分。因在沂水县人民法院（2020）鲁1323民初1246号案件中护理费计算至定残前一日，定残前肖传余病情不稳定，由其亲属护理较为合理，定残后的护理费，因肖传余的两个儿子的外地务工一审法院认为定残后肖传余由护工护理亦无不妥，一审裁判既考虑了伤情又考虑了客观实际，较为妥当，不存在以本案裁判否定前案即沂水县人民法院（2020）鲁1323民初1246号案裁判的问题。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司六安中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4259元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司六安中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 骏审判员 刘瑞娟审判员 武 威二〇二一年六月二十九日书记员 牛坤益