湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0104民初7315号原告：赵赢，男，1982年11月22日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：张浩，湖南泓锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：李圆，湖南泓锐律师事务所律师。被告：陈韶春，男，1977年1月30日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。被告：厦门大钱东电子科技有限公司，住所地厦门市软件园二期望海路67号21层，统一社会信用代码：9135020058785301X7。法定代表人：陈韶春。原告赵赢与被告陈韶春、厦门大钱东电子科技有限公司（以下简称大钱东公司）民间借贷纠纷一案，本院于2021年4月30日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵赢、原告的委托诉讼代理人张浩、李圆，被告陈韶春（同时系被告大钱东公司的法定代表人）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵赢向本院提出诉讼请求：1、判令被告一向原告偿还借款本金140万元及借期内利息264818元（2020年4月1日起至2020年8月19日止，按照月利率2％为标准计算；2020年8月20日起至本息偿还完毕之日止，按照起诉时一年期贷款市场报价利率为标准计算，暂计至2021年4月1日）；2、判令被告一向原告支付逾期支付还款利息的违约金7616元（按照千分之一／日为标准计算，自2020年5月2日起，暂计至2021年5月1日，实际计算至本息偿还完毕之日止）；3、判令被告一向原告支付逾期还款利息42000元（按照千分之一／日为标准计算，自2021年4月2日起，暂计至2021年5月1日，实际计算至本息偿还完毕之日止）；4、判令被告一承担律师费80000元；5、判令被告二对本案中的给付内容承担连带清偿责任；6、判令由二被告承担本案所有诉讼费用。事实和理由：被告二因经营需要向原告融资，2017年8月26日，原告作为投资方、被告一作为担保方、被告二作为融资方三方自愿签订《电视购物投资协议》，约定投资金额为80万；原告于2018年5月追加投资20万元；2019年4月1日，三方经对账将2018年4月1日至2019年4月1日未结算的剩余投资回报15万转结至新一年度投资合同（2019年4月1日至2020年4月1日）出资，约定原告共出资115万元。2020年4月1日，被告一、被告二因无力偿还原告投资本金和约定利润，原告作为出借人、被告一作为借款人（被告一为被告三的实际控制人）、被告二作为保证人，三方自愿签订《借款合同》，合同第二条约定“借款期限1年，自2020车4月1日起（以甲万实际出借款项之日起算）至2021年4月1日止，逾期未还款的，按本合同第八条处理”；第五条约定“自支用借款之日起，节实际支用日期计算利息，在合同第三条约定的借款期内月利为2%；利息按月结算。借款方如果不按期还款付息，则每逾期一日按应付利息的千分之一加收违约金”；第七条约定“丙方自愿为乙方的借款提供连带最高额保证担保，保证期限为自乙方借款期限届满之日起二年。保证担保范围包括借款本金、逾期还款的违约金或赔偿金，甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费出等）”；第八条约定“乙方如逾期还款，除应承担甲方实现债权之费用（包括但不限于甲方支出之律师费、诉讼费、差旅费等）外，还应按逾期还款金额每日千分之一（1‰）的比例赔偿甲方损失”；第九条约定若发生争议，任意一方问原告所在地长沙市岳麓区人民法院起诉。原告按照合同约定，以银行转账方式向被告一给付了款项，被告理应按照合同约定，履行还款义务。但如今还款期限已至，被告一并未向原告履行还款义务，也未按期支付约走利息。经原告多次向被告一、被告二进行催要，被告一、被告二均置之不理。截至原告起诉之日，被告一、二均未履行约定义务。综上所述，原告认为，原告作为出借人已经履行了出借义务，被告一作为借款人应当按照合同约定及时向原告归还借款及利息，被告二作为连带责任保证人应当对借款人进行督促尽快还款并承担连带清偿责任。故为维护原告的合法权益，根据相关法律的规定，特向贵院提起诉讼，望判如请。原告庭审中诉称，原告与律师签订了代理合同，现在合同在备案，目前律师费没有开票。被告陈韶春、大钱东公司辩称：1.不是借款而是联营投资合同。2.联营合同是无效的，因为有保底条款。3.从他投资到现在，我已经向原告支付224800元。4.保底的利息计算了复利。5.我认为140万元当时计算错误，按保底计算应该也没有140万元。6.借款本金140万元及利息不认可，借款本金没有这么多，且不属于借贷纠纷，而是联营合同纠纷。原告应按照联营合同共担风险。7.对违约金和利息、逾期利息都不予认可。8.律师费也不认可请求驳回。9.因为公司要给他的投资本金和利润都没有兑现，所以我就按他的意思签了这个《借款合同》。请求法院驳回原告诉求。10.原告只是单纯的投资，没有参与管理。本院经审理认定事实如下：2017年被告陈韶春经同学介绍认识原告赵赢。被告陈韶春系被告大钱东公司法定代表人，大钱东公司成立于2011年12月21日。2017年8月26日甲方（融资方）厦门大钱东电子科技有限公司、乙方（投资方）赵赢、丙方（担保方）陈韶春签订了《电视购物投资协议》。协议内容：鉴于：1.甲方为厦门大钱东电子科技有限公司，注册资金500万元，有4年电视购物平台运营经验，为北京环球、江苏好享购、江西风尚、浙江好易购、山东乐拍等全国十余家电视购物平台供应商。2.乙方同意以现金形式投资甲方所代理的“益来抗菌菜板”在江西风尚、山东乐拍电视购物频道的销售项目，并参与利润分成。3.甲方同意接受乙方投资，实行项目独立核算，独立分配利润及结算。第一条投资概要。1、本协议所拟投资项目为：“益来抗菌菜板”在江西风尚及山东乐拍两个电视购物频道上的销售。第二条双方的责任和义务。1、甲方负责项目运作、项目核算、项目利润分配等，并提供电视购物销售平台、产品货源等相关资源。2、项目运作所产生的净利润，甲方分50%作为平台使用及公刊运营费用，剩下50%分给出资者，出资者按投资比例进行利润分配。3、项目运营所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人按分红比例共同承担。5、项目总投资金额为200-400万元，乙方同意以人民币方式出资捌拾万元整，其余资金由甲方负责募集。乙方应在约定期限，向甲方指定银行账号，分批次汇入投资资金。6、甲方收到乙方投资资金后，应在5个工作日内，为乙方办理相关凭证，包括：投资协议、收款收据等。8、项目结束后，甲方应根据实际情况，将产品尾货在电视台就地清仓处理，或者全部退还厂家，商品全部销售或退货完毕后，按投资比例返还乙方的投资本金，并结算利润。9、丙方自愿承诺，保证乙方投资资金安全，若乙方的投资资金未在本项目中使用，或者出现产品采购数量与销售数量和库存数量不符时，丙方应负相应的赔偿责任，保证乙方的资金安全。第三条合作期限。1、项目合作期限为6个月，即2017年9月1日起到2018年2月28日止，合作期内，如因产品生命周期正常结束的，双方合作关系可以提前终止并清算。如果双方在新产品上能达成合作意向的，本合同仍然有效。第八条担保声明。丙方知悉担保人的法律责任，愿意以其个人全部资产，为甲方进行投资担保，承诺乙方：若出现甲方不能履约或者违约的情况，丙方愿意全部承担甲方的责任，向乙方偿还投资本金及应得利润，但丙方不保证乙方的投资没有亏损的风险。第十条争议解决。2、如果双方通过协商不能达成一致，则提交厦门市仲裁委员会进行仲裁，或依法向厦门市人民法院起诉。甲方处陈韶春签名并盖大钱东公司印章，乙方处赵赢签名并按手印，丙方处陈韶春签名并按手印。协议签订后，2017年8月28日原告赵赢向被告陈韶春账户转款20万元，2017年8月31日原告赵赢向被告陈韶春账户转款14万元，2017年9月15日原告赵赢向被告陈韶春账户转款2笔共8万元，2017年9月21日原告赵赢向被告陈韶春账户转款18万元，2017年9月22日原告赵赢向被告陈韶春账户转款4笔共20万元。合计转款80万元。2018年3月31日被告陈韶春向原告赵赢转款2笔共86000元。2018年4月1日甲方（融资方）厦门大钱东电子科技有限公司、乙方（投资方）赵赢、丙方（担保方）陈韶春再次签订了《电视购物投资协议》。协议内容：第一条双方的责任和义务。1、甲方负责项目运作、项目核算、项目利润分配等，并提供电视购物销售平台、产品货源等相关资源。2、项目运作所产生的净利润，乙方作为出资人参与利润分配，甲方承诺年回报不低于24%，每三个月先按4%支付乙方回报，（2018年7月1日，2018年10月1日，2019年1月1日，2019年4月1日），2019年4月1日一并支付剩余8%保底收益，并根据项目运营情况进行分红。甲方如果不按期支付乙方回报，则每逾期一日按应付金额的千分之二加收违约金。3、乙方同意以人民币方式出资壹百万元参与项目运营，该款项的捌拾万元已于2018年4月1日前结转到甲方，2018年5月18日乙方支付了拾万元至甲方账户，2018年5月31日乙方支付了拾万元至甲方账户，投资资金己支付到位。甲方指定账号为……。4、甲方收到乙方投资资金后，应在5个工作日内，为乙方办理相关凭证，包括：投资协议、收款收据等。第二条合作期限。1、项目合作期限为12个月，即2018年4月1日起到2019年4月1日止。第七条担保声明。丙方知悉担保人的法律责任，愿意以其个人全部资产，为甲方进行投资担保，承诺乙方：若出现甲方不能履约或者违约的情况，丙方愿意全部承担甲方的责任，向乙方偿还投资本金及应得利润。第九条争议解决。2、如果双方通过协商不能达成一致，则提交厦门市仲裁委员会进行仲裁，或依法向厦门市人民法院起诉。甲方处盖大钱东公司印章，乙方处赵赢签名并按手印，丙方处陈韶春签名并按手印。协议签订后，2018年5月19日原告赵赢向被告陈韶春账户转款10万元，2018年5月31日原告赵赢向被告陈韶春账户转款10万元。合计转款20万元。2018年4月26日被告陈韶春向原告赵赢转款2万元；2018年9月18日被告陈韶春向原告赵赢转款22000元；2018年10月17日被告陈韶春向原告赵赢转款22200元；2018年11月9日被告陈韶春向原告赵赢转款2笔共计16000元。2019年4月1日甲方（融资方）厦门大钱东电子科技有限公司、乙方（投资方）赵赢、丙方（担保方）陈韶春第三次签订《电视购物投资协议》。协议内容：第一条双方的责任和义务。1、甲方负责项目运作、项目核算、项目利润分配等，并提供电视购物销售平台、产品货源等相关资源。2、项目运作所产生的净利润，乙方作为出资人参与利润分配，甲方承诺年回报不低于24%，每三个月先按4%支付乙方回报，（2019年7月1日，2019年10月1日，2020年1月1日，2020年4月1日），2020年4月1日一并支付剩余8%保底收益，并根据项目运营情况进行分红。甲方如果不按期支付乙方回报，则每逾期一日按应付金额的千分之二加收违约金。3、根据上一年度合同情况，甲方还欠付乙方2018年4月1日-2019年4月1日投资回报合计壹拾柒万贰仟陆佰元，双方约定其中贰万贰仟陆佰元在2019年5月31日前由甲方支付给乙方，剩余壹拾伍万元结转至新一年度投资合同（2019年4月1日-2020年4月1日）出资。乙方共出资壹佰壹拾伍万元参与项目运营，该款项中壹佰万已按上一年合同于2019年4月1日前结转到甲方，壹拾伍万元由上一年度（2018年4月1日-2019年4月1日）投资合同甲方欠付投资回报结转，资金已到位。4、甲方收到乙方投资资金后，应在5个工作日内，为乙方办理相关凭证，包括：投资协议、收款收据等。第二条合作期限。1、项目合作期限为12个月，即2019年4月1日起到2020年4月1日止。第七条担保声明。丙方知悉担保人的法律责任，愿意以其个人全部资产，为甲方进行投资担保，承诺乙方：若出现甲方不能履约或者违约的情况，丙方愿意全部承担甲方的责任，向乙方偿还投资本金及应得利润。第九条争议解决。2、如果双方通过协商不能达成一致，依法向岳麓区人民法院起诉。甲方处盖大钱东公司印章，乙方处赵赢签名并按手印，丙方处陈韶春签名。2019年10月31日被告陈韶春向原告赵赢转款42600元。2020年4月1日甲方（出借人）赵赢、乙方（借款人）陈韶春、丙方（保证人）厦门大钱东电子科技有限公司签订了《借款合同》。合同内容：二、借款金额。乙方向甲方借款金额（大写）人民币壹佰肆拾万元整。备注：根据甲乙双方2019年4月1日签订的协议，乙方欠付甲方本金115万元，利息27.6万元，双方约定在2020年6月30日前，乙方支付2.6万元给甲方，剩余本息共计140万元结转至本借款合同，故此笔款项实为已支付款项。三、借款期限。借款期限壹年，自2020年4月1日起（以甲方实际出借款项之日起算）至2021年4月1日止，逾期未还款的，按本合同第八条处理。五、借款利息。自支用借款之日起，按实际支用日期计算利息，在合同第三条约定的借款期内月利为2%，利息按月结算。借款方如果不按期还款付息，则每逾期一日按应付利息的千分之一加收违约金。七、保证条款。丙方自愿为乙方的借款提供连带最高额保证担保，保证期限为自乙方借款期限届满之日起二年。保证担保范围包括借款本金、逾期还款的违约金或赔偿金，甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。八、逾期还款的处理。乙方如逾期还款，除应承担甲方实现债权之费用（包括但不限于甲方支出之律师费、诉讼费、差旅费等）外，还应按逾期还款金额每日千分之一的比例赔偿甲方损失。九、合同争议的解决方式。本合同履行过程中发生的争议，由百万当事人对双方友好协商解决，也可由第三人调解，协商或调解不成的，可由任意一方依法向出借方所在地岳麓区人民法院起诉。甲方处赵赢签名并按手印，乙方处陈韶春签名并按手印，丙方处陈韶春签名并盖大钱东公司印章。2020年7月3日被告陈韶春向原告赵赢转款10000元，2020年8月28日被告陈韶春向原告赵赢转款6000元。另查明，原告赵赢在与被告大钱东公司投资合作期间，原告没有参与管理。上述事实，有当事人陈述，原告提交的《借款合同》、《厦门大钱东电子科技有限公司电子购物投资协议》、银行转账凭证，被告提交的付款凭条等证据证实，本院予以确认。本院认为，原告赵赢与被告陈韶春、大钱东公司签订的《借款合同》系各方的真实意思表示，各方应当依法履行。一、《借款合同》由来。被告陈韶春、大钱东公司辩称，不是借款而是联营投资合同，而联营合同是无效，因为有保底条款。经本院审查，2017年8月26日原告赵赢与被告大钱东公司、陈韶春签订的《电视购物投资协议》没有约定保底条款，原告赵赢出资80万元，协议到期后进行了结算。结算后各方于2018年4月1日又签订《电视购物投资协议》，除此前80万元外，原告于2018年5月19日、2018年5月31日两次各追加投资10万元，共出资100万元。此次投资约定了保底回报不低于24%。2019年4月1日第二次投资协议到期后，经结算被告大钱东公司欠付投资回报172600元，因此第三次签订《电视购物投资协议》，投资款为此前100万元加上欠付回报款15万元共115万元，第三次投资仍约定了保底回报不低于24%。2020年4月1日第三次投资到期后，各方再次结算，签订了《借款合同》。《借款合同》中明确借款构成是由大钱东公司欠付赵赢本金115万元，利息27.6万元，并约定在2020年6月30日前，大钱东公司支付2.6万元给赵赢，剩余本息共计140万元结转至本借款合同。本院认为，虽然原告未参与投资的管理，但根据《借款合同》得知，投资各方对第三次投资进行了清算，明确借款本金140万元由大钱东公司欠付赵赢第三次的投资本金115万元加利息15万元构成；同时借款人由大钱东公司转移为被告陈韶春。现原告请求被告陈韶春偿还借款本金140万元，本院予以支持。二、借期内利息。《借款合同》约定借款期限自2020年4月1日起至2021年4月1日止，借款期内月利为2%（年化24%）。依照法律规定，从2020年8月20日起对超过借款时一年期贷款市场报价利率4倍的应予调整。现原告诉请借期内（至2021年4月1日止）利息264818元，因未超过约定和不违反法律规定，本院从其请求。扣除2020年7月3日被告陈韶春向原告赵赢转款10000元，2020年8月28日被告陈韶春向原告赵赢转款6000元后，实际欠付利息为248818元（264818-16000）。三、逾期还款利息。《借款合同》约定陈韶春如逾期还款，除应承担实现债权之费用外，还应按逾期还款金额每日千分之一的比例赔偿甲方损失。现原告请求逾期还款利息42000元（按照千分之一／日为标准计算，自2021年4月2日起，暂计至2021年5月1日，实际计算至本息偿还完毕之日止）。因约定的逾期还款利息年化利率为36.5%，不符合法律规定，应调整为2020年4月1日借款时一年期贷款市场报价利率4.05%的4倍，即16.2%。故被告陈韶春应支付逾期还款利息为以140万元或还本后实际欠付本金为基数按年利率16.2%从2021年4月2日起计算至实际清偿之日止。四、违约金。《借款合同》约定利息按月结算，借款方如果不按期还款付息，则每逾期一日按应付利息的千分之一加收违约金。原告请求被告陈韶春支付违约金7616元。因《借款合同》约定了月利率2%，故对支付违约金请求，因不符合法律规定，本院不予支持。五、律师费。原告请求被告陈韶春承担律师费80000元，因原告未提供实际支付凭证，故本院不予支持。原告也可在实际支付后，另行主张权利。六、关于担保。《借款合同》约定大钱东公司自愿为陈韶春的借款提供连带最高额保证担保，保证期限为自陈韶春借款期限届满之日起二年。保证担保范围包括借款本金、逾期还款的违约金或赔偿金，原告实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。现原告请求被告大钱东公司对本案中的给付内容承担连带清偿责任，因符合约定和法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第六百七十五条、第六百八十条、第六百八十八条、第六百九十一条、第六百九十二条、第六百九十三条、第六百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十八条、第二十九条、第三十一条，《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条规定，判决如下：一、被告陈韶春于本判决生效之日起五日内向原告赵赢偿还借款本金140万元，并支付借期内利息248818元；二、被告陈韶春于本判决生效之日起五日内向原告赵赢偿支付逾期还款利息（逾期还款利息以欠付本金为基数，按年利率16.2%从2021年4月2日起计算至实际清偿之日止）；三、被告厦门大钱东电子科技有限公司对被告陈韶春上述第一项、第二项给付内容承担连带清偿责任；四、驳回原告赵赢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10475元，由被告陈韶春、厦门大钱东电子科技有限公司负担。此款已由原告预付，被告在给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  许朝阳二〇二一年六月二十九日法官助理李卓书记员喻可妍附适用的法律条文《中华人民共和国民法典》第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。第六百七十五条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第六百八十条禁止高利放贷，借款的利率不得违反国家有关规定。借款合同对支付利息没有约定的，视为没有利息。借款合同对支付利息约定不明确，当事人不能达成补充协议的，按照当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息；自然人之间借款的，视为没有利息。第六百八十八条当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。第六百九十一条保证的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。第六百九十二条保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，不发生中止、中断和延长。债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的，视为没有约定；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。第六百九十三条一般保证的债权人未在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。连带责任保证的债权人未在保证期间请求保证人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任。第六百九十五条债权人和债务人未经保证人书面同意，协商变更主债权债务合同内容，减轻债务的，保证人仍对变更后的债务承担保证责任；加重债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人和债务人变更主债权债务合同的履行期限，未经保证人书面同意的，保证期间不受影响。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。第二十八条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持;(二)约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第二十九条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持;对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》四、关于联营合同中的保底条款问题（一）联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。（二）企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。