山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁13民终4663号上诉人（原审被告）：张成彬,男,1970年9月15日出生,汉族,住山东省临沭县。委托诉讼代理人:王庆双,临沂罗庄区盛大法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：唐朝花,女,1960年2月16日出生,汉族,住山东省郯城县。委托诉讼代理人:张淑芹,山东隆泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王串串,男,1990年6月5日出生,汉族,住山东省郯城县。上诉人张成彬因与被上诉人唐朝花、王串串提供劳务者受害责任纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院(2021)鲁1302民初2842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张成彬上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判上诉人不承担赔偿被上诉人唐朝花损失15592.52元；2.被上诉人唐朝花的损失15592.52元应由直接雇主被上诉人王串串承担；3.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人唐朝花作为一审原告起诉主体不适格。被上诉人唐朝花一直跟随山东建诚建设集团有限公司承建的临沂银雀山小学项目部工作，在工作期间受伤，系工伤，不应该由上诉人张成彬赔偿医疗费等费用。在此期间，上诉人张成彬为其垫付的医疗费3600元，应当返还给上诉人张成彬。上诉人张成彬和被上诉人唐朝花都在山东建诚建设集团有限公司承建的临沂银雀山小学项目部工作，好心好意把被上诉人唐朝花送到医院治疗，并给其垫付了部分医疗费。事实是被上诉人唐朝花系被上诉人王串串雇佣，上诉人张成彬和被上诉人王串串同时受雇于山东建诚建设集团有限公司的木工部承包人徐希放，木工部承包人徐希放因没有被上诉人王串串的微信，徐希放通过微信把钱转给上诉人张成彬，上诉人张成彬通过查询微信发现，上诉人张成彬转给被上诉人王串串每日130元工钱，被上诉人王串串雇佣了唐朝花，被上诉人王串串发给被上诉人唐朝花工钱为每日110元，被上诉人王串串从中每日获利20元，被上诉人唐朝花直接受雇于被上诉人王串串，被上诉人王串串应对被上诉人唐朝花损失承担雇佣赔偿责任。上诉人张成彬在该案中既没有收益，也没有雇佣被上诉人唐朝花。唐朝花、王串串均辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。唐朝花向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医药费、护理费等损失共计29699.73元;2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：张成彬与王串串系工友关系。2020年10月4日，张成彬通过电话与王串串联系，让王串串招几个人到银雀山小学工地跟张成彬干活。王串串遂找了唐朝花及其他人到该工地跟随张成彬干活。王串串、唐朝花等人的工资都是日结，工资每日110元。2020年10月8日，唐朝花在工地推拉小推车时被手推车的车腿碰伤脚踝，张成彬将唐朝花送至临沂市中医医院进行治疗。经临沂市中医医院诊断，唐朝花的伤情为：中医诊断:筋伤症、气滞血瘀（西医诊断:1.左外踝皮肤裂伤2.踝关节囊撕裂），出院医嘱:1、注意休息,合理饮食;2、院外继续口服药物,按时换药,术后两周拆线:3、不适随诊。为治疗伤情，唐朝花共住院8天，支出医疗费8042.43元，其中张成彬垫付医疗费3600元，王串串垫付医疗费1000元。住院期间，唐朝花由其次子陈帮军进行护理。2020年12月21日，唐朝花就其伤情造成的误工期、护理期、营养期委托临沂沂蒙法医司法鉴定所进行了鉴定，临沂沂蒙法医司法鉴定所评定唐朝花的误工期为120日，护理期为90日，营养期为60日。唐朝花为做鉴定支出鉴定费720元。一审法院认为，该案为提供劳务者受害责任纠纷，该案争议的焦点为：一、唐朝花受伤造成的各项损失数额是多少；二、对于唐朝花的各项损失应由谁承担相应的赔偿责任以及承担赔偿责任的比例、数额问题。关于焦点一，根据唐朝花提交的各项证据材料，一审法院确定唐朝花的损失有：医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费。对于医疗费以唐朝花实际支出的8042.43元予以计算；对于误工费一审法院酌情按照90天每天110元的标准计算，数额为9900元；护理费酌情按照30天每天82.42元标准计算，数额为2472.6元；营养费酌情按照30天每天30元的标准计算，数额为900元；住院伙食补助费按照8天每天30元标准计算，数额为240元；鉴定费按照实际支出数额720元予以计算。唐朝花上述各项损失共计22275.03元。关于焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该案中，唐朝花直接受雇于张成彬，为张成彬提供劳务并在工作过程中受到人身损害，张成彬应当对于唐朝花的损失承担相应的赔偿责任。唐朝花作为一个具有完全民事行为能力的成年人，在工作时应当本着安全的原则审慎操作，保护好自己，但其安全防范意识不足，在工作过程中疏忽大意，未安全操作，致使自己受伤，负有过错，应当对自己的损失承担相应的责任，一审法院酌情确定张成彬承担70%的赔偿责任，唐朝花自行承担30%的责任。唐朝花因伤导致的损失数额为22275.03元，张成彬应当赔偿唐朝花15592.52元（22275.03元*70%）。对于张成彬已经先行支付的医疗费用3600元应当从张成彬应承担的赔偿数额中予以扣除，扣除后王成彬还应赔偿11992.52元。该案中王串串与唐朝花之间并不存在雇佣关系，其对该案中唐朝花的损失不承担赔偿责任。综上，原告唐朝花的部分诉讼请求成立，对其合理部分的诉讼请求，予以支持。一审法院判决：一、被告张成彬于判决生效后十日内赔偿原告唐朝花损失11992.52元；二、驳回原告唐朝花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费271元，由原告唐朝花负担162元，由被告张成彬负担109元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张成彬提交微信转账记录一份，拟证明上诉人支付给被上诉人每天130元工资，且唐朝花是跟着王串串个人干的，同时拟证明王串串从其他工人工资中赚取20元。唐朝花质证称，对其真伪唐朝花无法得知。王串串质证称，真实性无异议，但微信聊天中显示的130元，是给我个人的每天工资，不是其他人的，聊天记录时间是2020年9月9日，唐朝花是10月份才去干活的，130元并不是唐朝花的。被上诉人王串串提交王串串与上诉人微信聊天记录一份、上诉人微信朋友圈截图一份，拟证明上诉人在群内、朋友圈发布招工信息。上诉人张成彬质证称，对真实性无异议，虽然发的是男工每天120元，女工每天110元，但王串串说太低了，讲到130元。被上诉人唐朝花质证称，对其真伪唐朝花无法得知。上诉人张成彬申请证人刘某出庭作证，称：“我认识上诉人，我在工地上干木工，让上诉人找几个零工给公司干活，上诉人也拉着工人干活，我和上诉人并无什么关系，工资是王文强给我，然后我再给上诉人，我们工资都是130元每天。我和上诉人之间没有雇佣关系，上诉人从中间是否挣钱我不知道，我不认识王串串，我按照130元每天给上诉人，上诉人在一审法院所述按110元每天不属实。”被上诉人唐朝花质证称，唐朝花不认识刘某，对其所述真伪无从印证。被上诉人王串串质证称，我不认识刘某，所以他们之间的事情我不知道，上诉人给我发放工资为130元每天，其他工人为110元每天。本院对上诉人张成彬、被上诉人王串串提交证据的认证意见及证人刘某出庭作证的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对张成彬上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。本案一审中，上诉人张成彬认可其通过电话与被上诉人王串串联系，让王串串招几个人到工地跟张成彬干活，每天发给唐朝花110元，一审法院据此认定唐朝花受雇于上诉人的事实清楚。上诉人在二审中提交的证据不足以证实被上诉人王串串为雇主，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费542元，由上诉人张成彬负担。本判决为终审判决。审判长 马 骏审判员 刘瑞娟审判员 武 威二〇二一年六月二十三日书记员 牛坤益