广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1284民初1640号原告：林学，男，1996年7月3日出生，汉族，住广东省徐闻县×××××××××××××。公民身份号码：440××××××××××××014。委托诉讼代理人：杨景翔，广东百言律师事务所律师。被告：肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司，住所地：肇庆大旺中心区迎宾大道肇庆市永昌金属实业有限公司厂房二。统一社会信用代码：914××××××××101873M。法定代表人：李红卫，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邓传华、陈紫薇，均为广东安鼎律师事务所律师。原告林学与被告肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司（以下简称“雷诺贝尔公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月25日受理后，依法适用简易程序，于2021年4月19日公开开庭进行了审理。原告林学的委托诉讼代理人杨景翔及被告雷诺贝尔公的委托诉讼代理人陈紫薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林学向本院提出诉讼请求：1.确认双方2016年8月4日至2020年12月15日存在劳动关系；2.确认双方劳动关系于2020年12月15日解除；3.请求被告向原告支付未付2020年2月生活补贴差额1291元；4.请求被告向原告支付2020年11月、12月工资合计11213.84元；5.请求被告向原告支付2017年至2020年未休带薪年休假待遇5155.79元；6.请求被告向原告支付经济补偿金25231.14元。（以原告变更后的诉讼请求所列）。事实与理由：原告2016年8月4日入职于被告处，岗位为喷涂前处理，除停工外全年无休，每月月初左右发放两个月前的工资。入职以来，被告从未为原告购买过社会保险，超期发放工资待遇，未有过带薪年休假待遇，疫情停工期间也未足额支付生活补贴。被告行为已违反法律强制规定严重损害了原告的合法权益，故原告请求解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金以及补足应有待遇。原告工资收入情况：2019年9月4日发5446元（2019年7月份工资），2019年9月30日发6470元（2019年8月份工资），2019年11月5日发5828元（2019年9月份工资），2019年12月6日发5728元（2019年10月份工资），2020年1月6日发6148元（2019年11月份工资），2020年3月11日发5165元（2019年12月份工资），2020年4月8日发1946元（2020年1月份工资，上班半个月），2020年8月12日发429元（2020年2月份工资，上班3天），2020年4月30日发5119元（2020年3月份工资），2020年6月4日发4306元（2020年4月份工资），2020年7月7日发4381元（2020年5月份工资），2020年8月6日发4876元（2020年6月份工资），2020年9月8日发5881元（2020年7月份工资），2020年9月29日发8588元（2020年8月份工资），2020年11月3日发6814元（2020年9月份工资），2020年12月4日发4449元（2020年10月份工资）；因原告2020年1月及2020年2月未全时在岗，故该两月工资不用作平均工资计算，即用2019年9月-12月、2020年3月-10月工资计算提起仲裁前12个月平均工资，为5606.92元；2020年2月生活补贴差额：1720-429=1291元；2020年11月、12月工资：5606.92×2=11213.84元；未休带薪年休假待遇：5606.92÷21.75×5天×4=5155.79元；经济补偿金：5606.92×4.5（在职4年5个月，计4.5个月工资）=25231.14元。被告雷诺贝尔公司辩称：对原告诉求的确认双方2016年8月4日至2020年12月15日存在劳动关系没有异议。对其他诉求意见如下：第一，被告无需支付经济补偿金。首先，根据双方的约定，原告以被告未依法缴纳社保为由主张解除劳动合同，需要先履行通知程序，事先告知用人单位。但原告并未按照法律规定履行该程序，依法不应获得经济补偿金。其次，被告未拖欠工资报酬，原告无权以此为由获得经济补偿金。原告的工资报酬是计件，原告的工资需要等到当月终结后最终的生产数据统计完毕，财务人员才开始计算，再经过公司审核，最后经由银行发放，导致被告发放工资的时间较长，这是由于原告的工资计算方式客观导致的，并未被告恶意拖延。根据双方的劳动合同第四条第三项之约定以及原告提供的银行流水，被告每月都在30日左右发放工资待遇，从未恶意拖欠。生活补贴差额不是工资待遇，原告无权以此为由要求经济补偿金。再次，被告已经安排年休假，原告无权以此为由要求经济补偿金。被告每年都会在春节放假期间集中安排年休假。2017年至2018年的未休年休假工资待遇诉讼时效已经经过。2019年被告安排在2019年1月27日至2月15日放假，共计20天，其中包含了3天法定的春节假期，剩余的17天假期为职工年休假。2020年被告安排在2020年1月16日至2月4日之间休假，共计20天，其中含了3天法定的春节假期，剩余的17天假期为职工年休假。而且2020年由于疫情的原因，企业延期至2月26日才正式开工，员工放假时间远远超过国家规定的年休假天数，应视为被告已经安排了员工的年休假。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要（粤高法（2012)284号）》第17条之规定，原告未发放年休假工资为由主张解除合同的不予支持，因此被告无需支付经济补偿金。第二，原告的11、12月份工资计算标准有误，11月工资应为3914元，12月工资应为1518元。原告的11月份工资应以当月产量为依据，而非以原告的前12个月的工资为依据。林学11月份上班29天，出勤小时294小时，因此基本工资是3383元，绩效是618元，应发4001元，扣除伙食费87元，实发3914元。原告12月份出勤11天，出勤小时为114小时，因此基本工资是1298元，绩效为220元，共计1518元。第三，被告已经安排年休假，年休假待遇应为712.64元。首先，2017年、2018年的未休年休假工资诉讼时效已经经过。其次，企业已经于2019年、2020年春节放假期间安排了年休假，而双方之间《劳动合同》约定的正常工作时间工资为1550元，应以1550元为基数计算年休假工资，即1550÷21.75×(5+5)=712.64元。第四，未发放的生活补贴应为811元。根据广东省人社厅印发《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》第五条：“企业因受疫情影响导致停工停产的，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据职工提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；企业没有安排职工工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付职工生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。”之规定，被告从2020年1月16日一直放假至2月25日，应该按照当地最低工资标准的80%支付生活费，即1240元。扣除被告已经发放的429元，即1240-429=811元。原告林学提供以下证据：1.原被告双方主体资料，证明双方诉讼主体资格；2.仲裁裁决书，证明原被告纠纷已经过仲裁；3.快递封面、收件记录，证明原告于2021年2月8日收到仲裁裁决书，提起本案诉讼未过时效；4.劳动合同2份，证明双方存在劳动关系，合同约定被告有为原告购买社保的义务，若被告违背义务，原告有权单方解除劳动合同且无需事先告知被告；5.银行流水，证明原告收入水平、双方劳动关系存续时间以及被告存在违法超期发放工资的行为；6.微信聊天记录，原告已告知被告解除双方劳动关系。被告对上述证据的质证意见为：对证据1、2、3无异议；对证据4证明内容有异议，根据劳动合同约定，原告解除合同应履行告知义务；对证据5无异议，对证明内容有异议，被告在每月30日发放上月工资是因为原告的工资是需要计算绩效，被告没有超期支付的恶意行为；对证据6有异议，王朝辉并非被告的法定代表人，无权决定原告的诉求，原告向其发送微信不构成通知用人单位的行为。被告雷诺贝尔公司提供以下证据：1.10月份工资表、产量表、考勤及全勤奖公示、考勤记录表，证明被告以往的工资计算方式；2.11月份工资表、产量表、考勤及全勤奖公示、考勤记录表，证明被告11月份的工资计算方式；3.12月份工资表、产量表、考勤记录表，证明被告12月份的工资计算方式；4.2019年元旦及春节放假安排，证明被告已经安排了2019年的年休假；5.2020年元旦及春节放假安排，证明被告已经安排了2020年的年休假；6.2018年9月21日培训记录表；7.2019年4月15日培训记录表；8.作业安全培训课件、职业卫生培训、行政管理制度，证据6-8证明被告曾就管理制度进行培训。原告对上述证据的质证意见为：对证据1-3中有原告签名的额度真实性认可，其他内容不予认可，为被告单方制作；对证据4、5不认可，为被告单方制作，原告未收到疫情期间的待遇和补贴；对证据6-8中签名的真实性予以认可，其他不予认可，存在由被告后期填充的嫌疑，对规章制度的关联性不予认可，无法确认培训内容的附件。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告林学于2016年8月4日入职被告处，双方签订的最后一份劳动合同的合同期限为2019年9月1日至2021年8月31日，其中约定：乙方（原告）的工作部门为生产部，岗位为普工；标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天；乙方的正常工作时间工资按1550元/月执行；甲方（被告）根据本单位的生产经营状况、物价水平和政府颁布的工资增长指导线等情况，依法确定本单位的工资分配制度，甲方每月30日发放上月工资；合同期内，甲乙双方应依法参加社会保险，甲方应每月从乙方工资中代扣代缴乙方个人应当缴纳的各项社会保险费；乙方解除本合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方；有下列情形之一的，乙方可以解除本合同，甲方应按规定支付经济补偿：（2）甲方未及时足额支付劳动报酬的；（3）甲方未依法为乙方缴纳税保险费的；（8）甲方以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫乙方劳动，或者违章指挥、强令冒险作业危及乙方人身安全的；甲方有上述第（8）项情形的，乙方可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位；下列文件规定为本合同附件，与本合同具有同等效力：乙方遵守厂规厂纪和执行员工手册。2018年9月21日、2019年4月15日，原告在含有管理制度、员工手册及相关制度文件的《培训记录表》上签名。雷诺贝尔公司的《行政管理制度》第十条第三款规定：“要求离职人员需提前30天向部门主管书面申请报行政部批准。”第四款规定：“公司解雇、辞退、辞职人员办好相应手续由行政部安排到财务部以现金方式结算工资。”2018年12月26日，被告发出《2019年元旦及春节放假安排》，决定2019年春节共放假20天，自2019年1月27日（农历腊月二十二）起至2019年2月15日（农历正月十一）止。2019年12月27日，被告发出《2020年春节放假通知》，放假时间自2020年1月16日（农历腊月二十二）起至2020年2月4日（农历正月十一）止，共20天。后因新冠肺炎疫情影响，直至2020年2月26日才正式复工复产，迟延复工期间被告未向原告支付工资，原告已领取的2月工资为其正常出勤工作工资。原告2019年11月至2020年10月的工资分别为6148元、5165元、1946元、5119元、4306元、4381元、4876元、429元、5881元、8588元、6814元、4449元，上述月份的平均月工资为4841.83元。2020年12月15日中午，原告向被告车间主任王朝辉发出微信，内容为：“因公司从未为我购买社会保险，超期两个月发放工资待遇，未有过带薪年休假待遇，疫情停工期间也未足额支付生活补贴，已严重损害本人合法权益，现我要求解除劳动合同，我的请求将以仲裁形式主张。”之后原告未再回被告处上班。同日，原告向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求为：一、确认双方2016年8月4日至2020年12月15日存在劳动关系；二、确认双方劳动关系于2020年12月16日解除；三、请求被申请人（被告，下同）向申请人（原告，下同）支付未付2020年2月生活补贴差额1291元；四、请求被申请人向申请人支付2020年11月、12月工资合计11213.84元；五、请求被申请人向申请人支付2017年至2020年未休带薪年休假待遇5155.79元；六、请求被申请人向申请人支付经济补偿金25231.14元；以上诉求金额合计：42891.77元。2021年2月3日，肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会作出肇高劳人仲案字[2021]15号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人2016年8月4日至2020年12月15日之间存在劳动关系；双方劳动关系于2020年12月15日解除；二、被申请人支付申请人2020年2月工资差额1085元；三、被申请人支付申请人2020年11月、12月工资7182.05元；四、被申请人支付申请人2019年、2020年未休年休假工资712.64元；五、驳回申请人关于解除劳动关系经济补偿的仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。庭审中，原告明确其提出离职的理由为被告未购买社保、超期发放工资待遇、未发放带薪年休假待遇、疫情期间未支付工资补贴。本院认为，原告林学与被告雷诺贝尔公司依法签订了书面劳动合同，建立了劳动关系，双方的劳动关系应受法律的调整与保护，原告与被告应依照法律规定和劳动合同约定享有权利和履行义务。庭审中，原、被告均对2016年8月4日至2020年12月15日之间存在劳动关系及双方劳动关系于2020年12月15日解除没有异议，本院予以确认。结合各方当事人的诉辩意见及陈述意见，本案的争议焦点是：一、2020年2月的生活补贴差额是多少；二、未付2020年11月、12月工资如何计算；三、2017年至2020年未休带薪年休假待遇问题；四、被告是否需要支付经济补偿金的问题。关于焦点一。根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。”《广东省高级人民法院、广东省人力资源和社会保障厅关于印发＜关于审理涉新冠肺炎疫情劳动人事争议案件若干问题的解答＞的通知》第六条第四款：“用人单位未复工或者复工但劳动者未返岗且不能通过其他方式提供正常劳动的，参照停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商，在一个工资支付周期的，按照劳动合同约定的标准支付工资。”本案中，原、被告双方确认2020年春节放假时间为2020年1月16日至2月4日，后因新冠疫情影响，直至2020年2月26日才正式复工复产，迟延复工期间未向原告支付工资。被告应支付原告2020年2月5日至25日迟延复工期间的工资报酬，按照劳动合同约定的标准支付。双方签订劳动合同约定的正常工作时间工资为1550元/月，2020年2月共有20个工作日，2月5日至25日有15个工作日。综上，被告应支付原告迟延复工期间的工资为1162.5元（1550元÷20天×15天=1162.5元），故原告诉求2020年2月生活补贴差额1291元，本院仅在核定范围内予以支持。关于焦点二。根据《广东省工资支付条例》四十八条的规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”被告认可尚未发放原告2020年11月、12月工资，并提交了原告该两个月份产量统计表、考勤记录及核算工资情况。原告不认可被告提交的产量统计表及核算薪资，但也未能就其主张的工资数额计算进行举证。故本院依据原告2019年11月至2020年10月的平均工资及出勤情况核算其2020年11月、12月工资。原告主张2020年1月及2月未全时在岗，该两月不用作平均工资计算，考虑到春节是中国传统民俗中最重要的节日，劳动者也需要回家与家人团聚庆祝，考虑到往返路途所需时间，用人单位安排稍长于春节的假期，并非用人单位无故停工，故对原告的上述主张不予采纳。原告2019年11月至2020年10月的工资分别为6148元、5165元、1946元、5119元、4306元、4381元、4876元、1591.50元（429元+本院核定1162.50元）、5881元、8588元、6814元、4449元，上述月份的平均月工资为4938.71元。即原告2020年11月的工资计算为4938.71元；原告工作至2020年12月15日中午，故12月份工资计算为2310.04元(4938.71元÷31天×14.5天=2310.04元)，合计7248.75元(4938.71元+2310.04元=7248.75元)。故原告诉求2020年11月、12月工资11213.84元，本院仅对其在法律规定计算范围内的部分予以支持。关于焦点三。关于2017年至2018年未休年休假工资的问题，被告主张2017年至2018年未休年休假工资已经超过仲裁时效，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中,原告于2020年12月15日才就2017年、2018年未休年休假工资提起劳动仲裁申请,原告未提交证据证明其此前曾就上述请求向被告雷诺贝尔公司主张过权利或者向劳动部门请求权利救济,也未提交证据证明存在不可抗力或者其他正当理由导致其不能获得权利救济,即不存在不可抗力或者其他正当理由导致其不能在法定仲裁时效期间内申请仲裁而应中止仲裁时效的情形,故原告该项主张已过仲裁时效,本院不予支持。关于2019年、2020年未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，用人单位可根据生产、工作的具体情况，统筹安排职工年休假。被告分别安排2019年与2020年春节放假20天，远超过法定的春节假期3天。现被告主张已经在春节假期中统一安排员工的年休假，本院予以采信。原告认可春节放假通知的放假天数，但主张被告并未发放假期待遇，其诉请带薪年休假工资，理据充分。根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”被告应支付原告休年休假期间正常工作工资。由于双方均未能就原告工资的具体明细构成进行举证，本院依据双方劳动合同约定的正常工作时间工资核算原告的未休年休假待遇，具体计算为712.64元[1550元÷21.75天×(5+5)天=712.64元]。故原告诉求2017年至2020年未休年休假待遇5515.79元，本院仅核定范围内予以支持。关于焦点四。原告以被告雷诺贝尔公司未依法缴纳社保、超期两个月发放工资待遇、未有过带薪年休假待遇、疫情停工期间未足额支付生活补贴为由，要求解除劳动关系并主张经济补偿。被告辩称事实上并未解聘原告，原告也未履行书面告知程序，依法不予支付补偿金。对此，本院分析如下：首先，根据《劳动合同法》第三十八条的规定，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”本案中，原告自2016年8月4日入职被告处，双方签订的劳动合同明确约定双方应依法参加社会保险，但截至庭审，被告未能举证证明依法为原告缴纳社会保险费，侵害了原告的合法权益，原告有权依上述规定解除劳动合同。根据查明事实，原告于2020年12月15日中午向被告车间主任告知解除劳动合同的意思表示以及理由，虽然被告主张车间主任无权处理合同解除事宜，但车间主任作为被告的管理人员，有权限就原告解除劳动合同的理由向被告的人事部门作相应的转告，本院认定原告在行使《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的劳动者单方解除权时，已通过合理方式履行了事先告知义务。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，被告应向原告支付经济补偿。原告在被告处的工作年限为4年4个月，被告应向原告支付的经济补偿核定为：4938.71元/月×4.5个月=22224.20元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条的规定，判决如下：一、确认原告林学与被告肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司2016年8月4日至2020年12月15日之间存在劳动关系；二、确认原告林学与被告肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司双方劳动关系于2020年12月15日解除；三、被告肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司应于本案生效之日起五日内向原告林学支付2020年2月工资差额1162.50元；四、被告肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司应于本案生效之日起五日内向原告林学支付2020年11月、12月工资7248.75元；五、被告肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司应于本案生效之日起五日内向林学支付2019年、2020年未休年休假工资712.64元；六、被告肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司应于本案生效之日起五日内向林学支付经济补偿金22224.20元；七、驳回原告林学的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由被告肇庆市高新区雷诺贝尔铝业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  彭静雯二〇二一年六月二十五日书记员  徐锦斌