湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0503民初1261号原告：唐利娟，女，汉族，1975年10月23日出生，住邵阳市北塔区。被告：邵阳市紫鑫酒店文化管理连锁有限公司，住所地湖南省邵阳市大祥区宝庆中路579号（电力综合大楼）。法定代表人：杨东伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：何颖，系该公司员工。委托诉讼代理人：文湘桂，湖南宋牧律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告唐利娟与被告邵阳市紫鑫酒店文化管理连锁有限公司（以下称紫鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年5月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐利娟、被告紫鑫公司的委托诉讼代理人何颖、文湘桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐利娟向本院提起诉讼请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动合同双倍赔偿金（2017年8月16日至2020年12月14日）8个月×2100元/月=16800元；2、判令被告向原告支付2020年12月1日到14日工资1523.5元（包括入职押金300元）；3、判令被告向原告支付2020年年终奖160元；4、判令被告向原告支付因未办理社保及缴纳社会保险造成的经济损失（2017年8月16日至2020年12月14日）3个半月×2100元/月=7350元；5、本案诉讼费用由被告承担。在本案庭审过程中，原告撤回第2项、第3项诉讼请求，保留第1、4、5项诉请。事实与理由：1、原告于2017年8月份入职被告单位足浴部门工作，工作岗位为服务员，2017年底薪为1650元/月，2018年底薪为1800元/月，每满一年工龄工资加100元，2020年底薪为1800元/月，工龄工资300元/月，合计2100元/月。2017年8月至今，原告工作认认真真，尽职尽责，然被告却一直未给原告办理社保手续及缴纳社会保险费，导致原告无法享受正常的医疗相关社保待遇。2、2020年12月15日，原告所在足浴部门转让给河木足道（转让后为个体工商户）。当天中午12：30分酒店负责人只是告知本部门已转让，并未安排原告到公司其他部门上班，也没有与原告协商。2020年12月21日被告发布通告，通知部门人员在12月25日下午三点前给予书面答复，过期不答复，视为同意与公司解除劳动关系。2021年1月11日，原告所在部门的员工到邵阳市人事劳动争议委员会咨询申请调解。被告知情后于2021年1月14日才发出人事变动的通知书。这完全是被告为了逃避因非法解除劳动关系而应支付的经济补偿所采取的非法手段。被告还以2020年12月份工资和2020年年终奖没发放为要挟，强迫原告在被告提供的自愿解除劳动关系书上签字，因原告拒绝，至今2020年12月份的工资和2020年年终奖未发放给原告。原告无奈向邵阳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。邵阳市劳动争议仲裁委员会认为，双方劳动关系续存期间，用人单位有提供工作岗位和履行劳动合同的义务，劳动者也有服从用人单位的工作安排、充分履行劳动的义务。被告将足浴外包后于2021年1月14日发出人事变动的通知，认定被告并未主动解除与原告的劳动关系，对原告的主张不予支持。而事实上，是被告在2020年12月份就已解除了与原告的劳动关系，12月份工资发放表就注明了原告是离职员工，而原告并未办理离职相关手续，被告在2021年1月14日才发出人事变动的通知书。根据《劳动合同法》四十条第三项：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位应当提前30日以书面通知劳动者本人，并额外支付一个月薪水后才能解除合同”。被告的行为没有按照法定程序和义务，是违法与原告解除劳动合同。综上，被告违反了《劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定的规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因此，原告的仲裁请求是符合法律规定的，仲裁委的裁决是错误的。3、关于缴纳社会保险，原告在劳动仲裁申请书中没有书面申请，但原告本人在劳动仲裁庭审时有口头表述，而仲裁委却对未缴纳社保问题只字不提，显然有失公正。关于未缴纳社会保险造成的经济损失问题，此部分损失，不仅包括未缴纳社会保险，导致不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇，而自己却有因此实际支出的损失，还包括社会保险费的损失。虽然用人单位应该承担的社保费用是直接缴纳给社会保障机构，但是此行为直接受益人为劳动者，本质上劳动者也是此社保费用的所有者，也是间接控制着这部分费用，只是存放在社保机构账户而已，仲裁委对此不予处理，于法无据。从《劳动争议调解仲裁法》的规定及其立法精神看，只要劳动者与用人单位，而不是劳动者与行政机关发生的社会保险争议，均属于劳动争议，劳动仲裁委和人民法院应当受理，该法2条第4项规定，下列劳动争议适用本法：因社会保险等发生的争议。这里的社会保险争议主体是指劳动者和用人单位，而不是劳动者和行政机关，《社会保险法》第八十三条第三款规定，个人与所在单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼。请求贵院依法查清事实，支持原告的上述诉请。被告紫鑫公司辩称：1、劳动仲裁裁决书认定事实清楚正确，适用法律正确，程序合法，裁决书符合法律逻辑，裁决结果正确，没有不当之处；2、被告没有主动与原告解除劳动关系的意愿，被告在工作地点、工作时间不变的情况下调整原告的岗位，原告既不提出异议，也不照常上班，而是到其他用人单位（河木足道）去上班，已自动离职，所以不存在被告支付违法解除劳动合同补偿以及赔偿的问题。3、对于社会保险，不属于劳动仲裁的范围，也没有经过劳动仲裁这一前置程序，所以不是本案审理范围。请求法院依法驳回原告的所有诉讼请求。经审理查明：被告紫鑫公司自营足浴按摩中心，2017年8月16日原告唐利娟入职邵阳市紫鑫公司工作，2020年12月14日被告将原告所在足浴部门转让给河木足道（中间没有停业，河木足道接手后继续营业）。2020年12月15日被告告知原告其足浴部门已转让。2020年12月21日被告向原告等人员发出告知书，告知“在2020年12月25日下午三点前给予以公司书面答复，过期不答复，视同同意与公司解除劳动关系”。2021年1月11日，原告所在部门的员工到邵阳市人事劳动争议委员会咨询申请调解，被告与原告就解除劳动合同等事宜进行协商，原告拒绝在被告提供的自愿解除劳动关系书上签字。因原告拒绝解除劳动关系，被告于2021年1月14日发出《关于公司人事变动的通知》，将原告从公司足浴部员工岗位调为餐饮部服务员岗位，调岗后薪资待遇按员工级待遇：底薪加提成的计薪方式，并通知原告在于2021年1月15日到新岗位报到。原告收到上述通知后，并未到新岗位报到上班。另，原告自2020年12月15日起在被告转让后的河木足道上班，并领取工资。原告认为被告没有按法定程序违法解除劳动合同，遂向邵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向原告支付经济赔偿金16800元。2021年4月23日该会作出邵市劳人仲案字［2020］第25号仲裁裁决书，裁决驳回了原告的仲裁请求。对此原告不服，因而成讼。以上事实，有原、被告的陈述、原告提供的工资表、《告知书》、《关于公司人事变动的通知》、《仲裁裁决书》、被告提供的仲裁庭审笔录、工资表等证据及本院庭审笔录附卷为据，足以认定。本院认为，本案是一起劳动争议纠纷。本案争议的焦点问题是被告是否存在违法解除或终止与原告的劳动合同的事实。从本院查明的事实来看，被告因其经营的足浴中心整体转让向原告发出《告知书》，要求原告“在2020年12月25日下午三点前给予公司书面答复，过期不答复，视同同意与公司解除劳动关系”，从该内容上不难看出，足浴中心转让后，原、被告双方就解除劳动合同等事宜进行过协商，原告不同意解除劳动关系。随后不久，被告在2021年1月14日向原告发出《关于公司人事变动通知》，通知原告工作岗位调整为餐饮部服务员，调岗后薪资待遇按员工级待遇：底薪加提成的计薪方式。因此，被告并无主动与原告解除劳动合同的意思表示。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”，原告并未提交有效证据证明被告有与原告违法解除劳动关系的事实存在，因此，对原告要求被告因其违法解除劳动关系而向原告支付经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。至于原告诉请要求被告赔偿原告因被告断缴职工医保所造成经济损失，并要求被告支付原告从部门转让之日（2020年12月15日）至2021年5月失业造成的经济损失及未能享受的失业保险待遇，《中华人民共和国劳动法法规标题中华人民共和国劳动法（2018年修正）制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2018.12.29时效性现行有效》第七十九条中华人民共和国劳动法（2018年修正）第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”。根据上述法律规定，当事人发生劳动争议纠纷，应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，才可以依法向人民法院提起诉讼。从原告提交的邵市劳人仲案字[2020]第25号仲裁裁决书来看，原告向邵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，仅就要求被告因其违法解除劳动关系而向原告支付经济赔偿金提出仲裁申请，而原告对上述诉讼请求未经劳动仲裁而径直向人民法院提起诉讼，违反了仲裁前置程序，不符合法律规定，因此，对上述诉讼请求本案不予处理。据此，现依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动法法规标题中华人民共和国劳动法（2018年修正）制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2018.12.29时效性现行有效》第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条之规定，判决如下：驳回原告唐利娟的全部诉讼请求。本案减半收取案件受理费5元，由原告唐利娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员  蒋建勇二〇二一年六月二十五日书记员  付慧宇附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法法规标题中华人民共和国劳动法（2018年修正）制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2018.12.29时效性现行有效》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。