河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀05民终1865号 上诉人（原审原告）：宁军格，男，1970年1月23日出生，汉族，住河北省邢台市南和区。 委托诉讼代理人：王立平，河北天捷律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：华兴宠物食品有限公司，住所地南和县贾宋镇工业园区。 法定代表人：冀叶军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：柴棒，该公司员工。 上诉人宁军格因与上诉人华兴宠物食品有限公司（以下简称华兴公司）劳动争议一案，不服河北省邢台市南和区人民法院（2021）冀0506民初86号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宁军格及其委托诉讼代理人王立平、上诉人华兴宠物食品有限公司的委托诉讼代理人柴棒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华兴公司上诉请求：1、一审法院认定事实错误。一审法院认定宁军格自2008年11月份入职到华兴宠物食品有限公司是错误的。华兴宠物食品有限公司成立于2016年12月23日，且有营业执照为证，宁军格怎么可能在上诉人未成立之前就入职被上诉人处，因此，一审法院事实认定错误。2、本案在仲裁的时候。仲裁委也认为系被上诉人主动辞职，不符合获得经济补偿金的相关规定而不予支持。综上所述。请求二审法院在查明本案事实后依法改判或者发回重审。 宁军格答辩称，我是2008年11月份入职，当时公司名称为邢台华兴饲料有限公司，2016年变更为华兴宠物食品有限公司。我不是主动辞职，在华兴公司提交的离职申请上注明原因是养老保险、医疗保险等问题。就截止到现在，华兴公司没有为宁军格交纳各种保险，属于违法行为。离职是由于违法行为引起的，并不是华兴公司所陈述的主动辞职。 宁军格上诉请求：1、依法撤销邢台市南和区人民法院作出的（2021）冀0506民初86号民事判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求。2、由华兴公司承担本案的诉讼费用。上诉理由：一、华兴公司应当按照有关法律规定为我交纳各种社会保险及公积金。二、华兴公司应当按合同终止前十二个月平均工资的双倍进行赔偿即281160元。从2008年11月25日开始，我就在华兴公司从事销售工作、负责湖北、安徽省区域的宠物饲料销售，一直工作到2020年5月中旬，在华兴工作的十几年间，长期在外为华兴公司从事销售工作，为华兴公司由弱到强付出了上诉人的心血，然而华兴公司违反法律规定，拒不给我交纳医疗、养老、工伤、失业等保险和公积金。特别是到了2020年的4月份，华兴公司强行让我到疫区湖北销售产品，考虑到疫情尚未结束客观不能去，华兴公司以销售量上不去为由，将我的安徽市场取消，通知我去湖北，如不去则取消工资并拒绝交纳各种保险，所欠的1个半月工资也不支付。据上事实，我认为，华兴公司不顾疫区尚未解封，不顾职工的身体健康，强行让在其公司工作十几年的我冒险去疫区工作，也不补交各种社会保险，拒发所欠工资，我提出辞职完全是被逼无奈的行为，是华兴公司违反法律规定直接造成的，其应当按照《劳动合同法》三十八条、八十七条规定，双倍承担经济赔偿。三、关于工资标准。原审判决依据河北省上年度职工平均工资不符合《劳动合同法》第四十七条第三款规定，因本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中被上诉人通过银行向上诉人发放的合同终止前十二个月的平均工资为140580元（详见银行发放工资明细）。原判决中提到的银行流水包括差旅费、市场维护费等非工资收入无任证据证实。被上诉人也没有提交这方面的证据，故工资标准应当按照月工资11715计算。四、被上诉人应给付上诉人2020年4月1日-5月15日工资22311元。原审对此没有作出判决，故请中院依法支持上诉人的该项请求。 华兴公司答辩称，第一，缴纳各种保险，是行政范畴，请求二审法院依法判决。第二，关于双倍赔偿金，由于宁军格是主动辞职，不应获得经济补偿金，即便要经济补偿金，应按照2016年之后计算，因为我公司成立于2016年12月23日，所以不应支付成立之前的经济补偿金。 宁军格向一审法院起诉请求：1、判决被告给原告补缴各种社会保险及公积金；2、判决被告给付原告经济赔偿金281160元；判决被告给付原告2020年4月1日至5月15日期间的工资22311元；4、案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实：被告宁军格自2008年11月份入职到原告华兴公司处，从事宠物食品销售工作，负责安徽和湖北市场。工作期间，被告无底薪，按每月销售额的百分比提成计算工资，差旅费实报实销。2020年5月15日，被告宁军格由于养老保险、医疗保险等原因向原告公司提出离职申请，并办理了相关工作交接。后宁军格称原告公司强迫其到疫区工作，其不得不以社保等理由提出离职。原告为被告发放工资至2020年3月。宁军格在原告公司工作期间，原告未为其缴纳社会保险。以上事实由原告诉状、被告答辩、庭审笔录、离职申请、原被告自认事实等予以证实。一审法院认为，原、被告系劳动合同关系,被告于2020年5月15日提出离职申请,不属于用人单位违法解除或终止劳动合同的情形,原告亦无其他证据证明被告华兴公司存在违法解除劳动合同的情形，故对原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求,本院不予支持。依据《劳动合同法》相关规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费用，劳动者解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告以养老保险、医疗保险等原因，提出离职，被告当庭认可其确实未为原告缴纳社会保险，劳动者因此解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。对于劳动合同期间的认定，被告作为用人单位，当庭认可宁军格于2010年入职其公司，但其不能提供人事档案等证据证实劳动者准确的入职时间，应承担举证不能的法律后果，故对原告提出的入职时间为2008年11月15日的主张，本院予以认定。因此，经济补偿金的计算期间为2008年11月15日至2020年5月15日，合计11年零6个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按照一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故被告华兴公司应当支付原告12个月工资的经济补偿。对于月工资标准的认定，被告作为用人单位，不能提供其公司账户支付工资的有效证明，亦不能提供由劳动者签字确认的向劳动者发放工资的书面记录，故对被告华兴公司主张的工资数额，本院不予采纳。原告提供的银行流水收入，包含了差旅费、市场维护费用等非工资收入，无法据此得出原告的具体工资数额，故原告将该银行流水作为计算其月工资数额的依据的主张，本院亦不予采纳。综合考虑双方约定的工资支付方式，原告以往的收入情况以及疫情等相关因素，本院酌情参照河北省上一年度在岗职工平均工资标准认定原告的月工资数额。河北省上一年度在岗职工月平均工资为6314.58元，故本院认定原告的月工资数额为6314.58元。据此，被告应当支付原告的经济补偿金数额为6314.58×12=75774.96元。对于原告要求被告支付其欠发工资的诉讼请求，应当先向劳动仲裁部门申请仲裁，本案中，原告就该项请求并未进行劳动仲裁，故对该项请求，本院暂不予审理；对于原告要求被告为其缴纳社会保险诉讼请求，属于行政管理范畴，应当由社会保险征收部门处理，不属于劳动争议案件受理的范畴，故对该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，判决：一、被告华兴宠物食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁军格解除劳动关系的经济补偿金75774.96元。二、驳回原告宁军格的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告宁军格负担2.5元，由被告华兴宠物食品有限公司负担2.5元。 本院二审期间，上诉人宁军格提交了华兴宠物食品有限公司吸收合并邢台华兴饲料有限公司的公司合并公告、协议书第五条至十三条及邢台华兴饲料有限公司首次股东会决议，拟证明宁军格入职时间为2008年11月。华兴公司质证意见：该公告没有工商局的公章，需要回去核实。华兴公司提交了华兴宠物食品有限公司、邢台华兴饲料有限公司吸收合并协议书。该协议书的内容与宁军格提交了华兴宠物食品有限公司吸收合并邢台华兴饲料有限公司的公司合并公告及协议书第五条至十三条，内容基本一致。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：华兴公司于2018年9月30日吸收合并邢台华兴饲料有限公司，邢台华兴饲料有限公司的债权债务由华兴公司承继。华兴公司在一审庭审时认可宁军格入职时间为2010年，但其在一、二审审理中华兴公司均未提交宁军格人事档案等证据证实宁军格准确的入职时间，故一审法院确定宁军格的入职时间正确。对一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，关于宁军格的上诉。宁军格上诉请求为支持其一审全部的诉讼请求，其在一审诉讼请求1、判决被告给原告补缴各种社会保险及公积金；2、判决被告给付原告经济赔偿金281160元；3、判决被告给付原告2020年4月1日至5月15日期间的工资22311元；4、案件受理费由被告负担。在二审审理期间，宁军格就第一项诉讼请求不再主张，本院予以准许。关于第二项诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同，第三项之规定，未依法为劳动者缴纳社会保险的。依照《中华人民共和国劳动合同法》四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：第（一）项，劳动者依照本法第三十八条规定解除合同的。本案中，因华兴公司未给宁军格缴纳社会保险，宁军格向华兴公司提出辞职，根据上述规定，华兴公司应当向宁军格支付经济补偿。宁军格主张工资标准应当按照月工资11715计算，在一审提供了银行流水收入，包含了差旅费、市场维护费用等非工资收入，宁军格将该银行流水作为计算其月工资数额的依据，理据不足，本院不予支持。一审法院根据宁军格的入职时间及参照河北省上一年度在岗职工平均工资标准认定原告的月工资数额，河北省上一年度在岗职工月平均工资为6314.58元，确定华兴公司支付宁军格经济赔偿金数额为5774.96元正确。关于第三项诉讼请求，宁军格就该项请求未进行劳动仲裁，一审法院未进行审理，并无不妥。关于华兴公司的上诉，华兴公司主张一审法院认定宁军格的入职时间错误，华兴公司在一审庭审时认可宁军格入职时间为2010年，与二审主张华兴公司成立于2016年12月23日，宁军格入职不应早于2016年12月23日相矛盾，且宁军格提交了华兴宠物食品有限公司吸收合并为邢台华兴饲料有限公司的合并公告，华兴公司于2018年9月30日将邢台华兴饲料有限公司吸收。在一、二审华兴公司未提交宁军格人事档案等证据证实宁军格准确的入职时间，故一审法院确定宁军格的入职时间正确。华兴公司主张不应支付宁军格经济补偿金的问题。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，判决华兴公司向宁军格支付经济补偿金符合法律规定，华兴公司主张宁军格系主动辞职，不符合获得经济补偿金的理由，不能成立，本院不予支持。 综上所述，宁军格、华兴宠物食品有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人华兴宠物食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  信深谦 审判员  张庆格 审判员  张志春 二〇二一年六月二十一日 书记员  张 雪