青海省海东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）青02民终118号 上诉人（原审原告）：苍龙集团有限公司。住所地西安市高新区。 法定代表人：陈光，该公司总经理。 委托诉讼代理人：巩利昌，男，该公司副总经理。 被上诉人（原审被告）：牛长发，男，1966年5月1日出生，汉族，住青海省互助县。 被上诉人（原审被告）：蔺招辉，男，1963年3月4日出生，汉族，住青海省大通县。 上诉人苍龙集团有限公司因与被上诉人蔺招辉、牛长发劳务合同纠纷一案，不服青海省互助土族自治县人民法院（2020）青0223民初2052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人苍龙集团有限公司委托诉讼代理人巩利昌、被上诉人牛长发到庭参加诉讼，被上诉人蔺招辉经本院公告送达开庭传票，期满后未到庭应诉。本案现已审理终结。 苍龙集团有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持原审原告的诉讼请求；2.本案的一、二审诉讼费用、公告费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院事实认定错误，认定证据不当，适用法律错误。1、苍龙集团有限公司在一审时提交了完整的证据材料，所有材料均为被上诉人签字确认，所提交证据均视为我公司与牛长发、蔺招辉工程结算的一部分；2、一审判决书表述“在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”不对。综上，请求法院撤销一审判决，依法改判。 牛长发辩称，一审判决正确，请求维持原判。 蔺招辉未作答辩。 苍龙集团有限公司向一审法院起诉请求：要求二被告支付违约金100000元、围墙不合格返工赔偿金25000元、未交的罚款3000元，并承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2015年4月10日，原告苍龙集团有限公司与青海国立药业有限公司签订劳务承包合同，约定由原告苍龙集团有限公司承包青海国立药业有限公司位于互助县绿色产业园的国立药业医药产业化办公宿舍楼工程。2016年8月20日，原告与被告牛长发、蔺招辉签订劳务合同，将案涉工程办公楼、宿舍楼的砌砖和抹灰工程承包给二被告，二被告亦进行施工。现原告以被告在施工过程中管理不当，造成逾期交付工程，支付了违约金为由向二被告主张违约金、围墙不合格返工赔偿金、未交的罚款，并承担本案诉讼费。 一审法院认为，原被告签订合同后应当正确履行，但在施工过程中双方未进行验收及结算，原告只以被告签名的说明主张违约金、围墙不合格返工赔偿金、未交的罚款，未提供案涉工程的验收、结算清单、延期交付的原因等相关资料、以及围墙的承包和返工赔偿等事宜的约定予以证明，根据我国民事诉讼法的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决：驳回原告苍龙集团有限公司的诉讼请求；案件受理费2860元，公告费700元，由原告苍龙集团有限公司负担。 本院二审期间，上诉人提交证据：1、西宁市城北区人民法院（2017）青0105民初390号民事判决书。欲证明：上诉人向一审法院提交的证据一、二、三、五、六证据真实性已被生效判决书确认。2、工程结算清单。欲证明：二被上诉人施工工程已经按照合同进行了结算，围墙部分工程款也已经按照合同约定进行结算，该证据的真实性也已被生效判决书确认。被上诉人牛长发质证称，对证据1予以认可。证据2是巩利昌说只是拿去和苍龙集团对账，强迫我签的，并不是和我的结算单。对上述证据本院认定如下：证据1属已生效判决，对该证据本院予以采纳。证据2牛长发称对方强迫其签的，但并未提交相关证据予以证实，且不否认是自己的签名，故本院予以采纳。 一审法院认定事实正确，二审予以确认。 另查明，2018年11月15日，西安苍龙实业有限公司名称变更为苍龙集团有限公司。2016年8月20日，甲方西安苍龙实业有限公司与乙方牛长发、蔺招辉签订《劳务合同》，合同内容：甲方提供的图纸中涉及的办公楼和宿舍楼部分砌砖、抹灰工程，施工周期2016年8月20日至2016年9月20日，砌砖工程劳务费用单价按每立方米170元，抹灰工程劳务费单价按每平方米14元计算；约定安全、违约责任及款项结算说明。2016年12月30日，双方签订结算单。2017年1月9日牛长发出具《说明》、2017年1月11日蔺招辉出具《说明》，该两份《说明》的主要内容为：1、你公司办公楼、宿舍砌砖及抹灰工程至今没有完工，牛长发称放弃继续施工；蔺招辉称继续施工。2、由于本人没有记录考勤，造成农民工工资超出了预算，虽然国立药业公司代西安苍龙实业有限公司超合同支付84230元，但依然有81210元工资没有发出。本人请国立药业公司代为支付剩余81210元，总计超合同支付165440元（另有3000元罚款，本人未支付）。3、围墙部分有50米没有按图施工，本人自行和任智福协商，并承担每米500元损失款。2017年，青海国立药业有限公司起诉牛长发、蔺招辉，要求二被告返还超额支付的劳务款项，后西宁市城北区人民法院作出（2017）青0105民初390号民事判决，判决：牛长发、蔺招辉在判决生效后十日内共同向青海国立药业有限公司返还168240元，该判决现已生效。2020年4月3日苍龙集团有限公司向西宁市城北区人民法院提起诉讼，要求牛长发、蔺招辉支付违约金、赔偿金等，西宁市城北区人民法院于2020年4月7日作出（2020）青0105民初1442号民事裁定，以对该案不享有管辖权为由驳回了苍龙集团有限公司的起诉。后苍龙集团有限公司向互助土族自治县人民法院提起本案诉讼。 本院认为，对于上诉人苍龙集团有限公司诉求二被上诉人牛长发、蔺招辉支付100000元违约金一节。在双方签订的《劳务合同》中约定，本次工程约定施工周期为30天，若乙方在30天内未完成全部工程工作量，延迟一天甲方有权按照每天1000元的标准扣罚工程款。但在甲方支付劳务款时并未按照合同约定予以扣除，应视为对此项约定的变更，故对该项诉求不予支持。对于上诉人苍龙集团有限公司要求被上诉人牛长发、蔺招辉支付3000元罚款一节。因上诉人出示的证据不能印证其主张，故该项诉求亦不能成立。对于上诉人苍龙集团有限公司主张的因围墙不合格返工赔偿金25000元一节。2017年1月9日和2017年1月11日牛长发、蔺招辉出具给青海国立药业有限公司、西安苍龙实业有限公司的两份《说明》中均认可围墙部分有50米没有按图施工，同意每米承担500元损失，对该《说明》被上诉人牛长发认可其签字和捺手印，应视为其真实意思表示，且不违反法律规定，蔺招辉未到庭抗辩视为放弃，故二被上诉人应当按其《说明》承担损失赔偿责任，一审判决对该项诉求未予支持不当，二审予以纠正。综上，结合本案已查明的事实及上诉人所出示的证据，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销青海省互助土族自治县人民法院（2020）青0223民初2052号民事判决； 二、被上诉人牛长发、蔺招辉于本判决生效后十日内共同向苍龙集团有限公司支付围墙不合格返工赔偿金25000元； 三、驳回苍龙集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2860元、公告费700元，由牛长发、蔺招辉负担诉讼费500元，苍龙集团有限公司负担诉讼费2360元、公告费700元。二审案件受理费2860元，由牛长发、蔺招辉负担500元，苍龙集团有限公司负担2360元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李延萍 审 判 员 林 海 审 判 员 马秀英 二〇二一年六月十五日 法官助理 朱万菊 书 记 员 马海军