湖南省临澧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0724刑初46号 公诉机关临澧县人民检察院。 被告人刘章武，男，1967年8月5日出生，汉族，高中文化，个体经商户，湖南省临澧县人，住临澧县。因犯开设赌场罪，于2020年1月20日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元（其间从2019年3月22日羁押至2020年1月20日）。2021年3月26日因本案被临澧县公x局刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现押于临澧县看守所。 指定辩护人李敏，湖南朝阳律师事务所律师。 被告人欧高文，绰号“臭哥”，男，1964年10月11日出生，汉族，小学文化，无业，湖南省临澧县人，住临澧县。因犯开设赌场罪，于2020年1月20日被本院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。2021年1月27日因本案被临澧县公x局刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现押于临澧县看守所。 被告人林波，男，1990年11月13日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省临澧县人，住临澧县。因犯故意伤害罪，于2008年12月25日被本院判处有期徒刑一年六个月，2010年3月6日刑满释放。2021年1月27日因本案被临澧县公x局刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现押于临澧县看守所。 被告人肖阳，男，1996年3月18日出生，汉族，中专文化，无业，湖南省临澧县人，住临澧县××街道葵红巷100号。2021年1月27日因本案被临澧县公x局刑事拘留，同年2月3日，变更为取保候审的强制措施，2021年4月28日，临澧县人民检察院对其重新办理了取保候审手续。2021年5月27日，本院对其重新办理了取保候审手续。现在居住地。 被告人孙兵兵，男，1996年8月20日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省临澧县人，住临澧县××街道星情湾小区6栋2单元301室。2021年1月27日因本案被临澧县公x局刑事拘留,同年2月3日，变更为取保候审的强制措施，2021年4月28日，临澧县人民检察院对其重新办理了取保候审手续。2021年5月27日，本院对其重新办理了取保候审手续。现在居住地。 临澧县人民检察院以临检一部刑诉（2021）25号起诉书指控被告人刘章武、殴高文、林波、肖阳、孙兵兵犯开设赌场罪，于2021年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临澧县人民检察院指派检察官杨莉、检察官助理金娣出庭支持公诉，被告人刘章武及其指定辩护人李敏、被告人殴高文、林波、肖阳、孙兵兵到庭参加诉讼。现已审理终结。 临澧县人民检察院指控，2021年1月22日至1月25日，被告人刘章武、欧高文、林波、肖阳、孙兵兵及孙凌峰（已治安处罚）6人合谋开设赌场抽头渔利后。其后租用临澧县××街道南门口“南华宾馆”203房间开设赌场，通过扑克牌玩“三公”比大小的方式，吸引、招揽他人参赌，每场赌局由4人坐庄，1个庄家，3个闲家，被告人刘章武、欧高文、林波、肖阳、孙兵兵及孙凌峰轮流坐庄，其他参赌人员采取下注“搭虾子”的方式进行赌博，每局结束后，庄家根据赢钱的数额从中抽取10元至100元不等的水钱。2021年1月25日19时许，临澧县公x局安福派出所民警将该赌场查获，并将被告人欧高文、林波、肖阳、孙兵兵及10余名参赌人员当场抓获，现场查获赌资30280元。该赌场经营期间共计抽头渔利17600元，其中，被告人刘章武分得2600元，欧高文分得2900元，林波分得4400元，肖阳分得3700元，孙兵兵分得3300元，共同作案人孙凌峰分得700元。具体作案事实如下： 1、2021年1月22日，被告人刘章武、林波、孙兵兵与孙凌峰四人租用临澧县××街道南门口“南华宾馆”203房间，通过扑克牌玩“三公”比大小的方式吸引、招揽他人参赌，从中抽头渔利2800元，四人各分得人民币700元。 2、2021年1月23日，被告人刘章武、林波、肖阳、孙兵兵四人在同样的地点，采取同样的方法开设赌场，从中抽头渔利3200元，四人各分得人民币800元。 3、2021年1月24日，被告人刘章武、欧高文、林波、肖阳四人在同样的地点，采取同样的方法开设赌场，从中抽头渔利4400元，四人各分得人民币1100元。 4、2021年1月25日，被告人欧高文、林波、肖阳、孙兵兵四人在同样的地点，采取同样的方法开设赌场，从中抽头渔利7200元，四人各分得人民币1800元。 在庭审过程中，公诉人当庭宣读、出示了指控被告人刘章武、欧高文、林波、肖阳、孙兵兵犯罪的书证，证人证言，被告人供述与辩解等证据。公诉机关以被告人刘章武、殴高文、林波、肖阳、孙兵兵犯开设赌场罪，且认罪认罚为由，提请本院依法判处。 被告人刘章武、殴高文、林波、肖阳、孙兵兵对公诉机关指控的事实和罪名没有提出异议。 被告人刘章武的指定辩护人李敏提出的辩护意见是，刘章武开设赌场时间短，获利少，且认罪认罚，请求从轻处罚。 经审理查明，2021年1月22日至1月25日，被告人刘章武、欧高文、林波、肖阳、孙兵兵及孙凌峰（另案处理）6人合谋开设赌场抽头渔利，并租用临澧县××街道南门口“南华宾馆”203房间作为赌场，通过扑克牌玩“三公”比大小的方式，吸引、招揽他人参赌。每场赌局由刘章武、欧高文、林波、肖阳、孙兵兵、孙凌峰其中的4人轮流坐庄，1个庄家，3个闲家，其他参赌人员采取下注“搭虾子”的方式进行赌博，每局结束后，庄家根据赢钱的数额从中抽取10元至100元不等的水钱。2021年1月25日19时许，临澧县公x局安福派出所民警将该赌场查获，当场抓获被告人欧高文、林波、肖阳、孙兵兵及10余名参赌人员，并查获赌资30280元。该赌场经营期间共计抽头渔利17600元，其中，被告人刘章武参与坐庄三次，分得水钱2600元，欧高文参与坐庄二次，分得水钱2900元，林波参与坐庄四次，分得水钱4400元，肖阳参与坐庄三次，分得水钱3700元，孙兵兵参与坐庄三次，分得水钱3300元，共同作案人孙凌峰参与坐庄一次，分得水钱700元。具体作案事实如下： 1、2021年1月22日，被告人刘章武、林波、孙兵兵与孙凌峰四人租用临澧县××街道南门口“南华宾馆”203房间，通过扑克牌玩“三公”比大小的方式吸引、招揽他人参赌，从中抽头渔利2800元，四人各分得700元。 2、2021年1月23日，被告人刘章武、林波、肖阳、孙兵兵四人在同样的地点，采取同样的方式开设赌场，从中抽头渔利3200元，四人各分得800元。 3、2021年1月24日，被告人刘章武、欧高文、林波、肖阳四人在同样的地点，采取同样的方式开设赌场，从中抽头渔利4400元，四人各分得1100元。 4、2021年1月25日，被告人欧高文、林波、肖阳、孙兵兵四人在同样的地点，采取同样的方式开设赌场，从中抽头渔利7200元，四人各分得1800元。 各被告人归案后，均如实供述了犯罪的基本事实。被告人林波、肖阳、孙兵兵分别退缴了违法所得2000元、4200元、8120元。 上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： （1）公x机关接报案登记表、办案民警出具的线索来源及抓获经过，证明本案立案侦查及各被告人的归案情况； （2）现场照片，证明案发现场情况； （3）临澧县公x局扣押决定书、扣押物品清单、证据保全清单、收缴物品清单、湖南省非税收入一般缴款书，证明现场扣押、收缴赌资情况，及部分被告人退缴违法所得的情况； （4）临澧县公x局临公（安）决字[2021]0022号行政处罚决定书，证明共同作案人孙凌峰因本案被临澧县公x局行政拘留15日，并处罚款三千元的事实； （5）临澧县公x局临公（安）决字［2021］0011号至0020号行政处罚决定书，证明参赌人员张某、邹某、陈某、文某、甘某、杨某1、刘某、李某、王某、龚某等10人，因参与赌博，各被临澧县公x局处罚款500元的事实； （6）本院（2008）临刑初字第109号刑事判决书，证明被告人林波因犯故意伤害罪，被本院判处刑罚的情况； （7）本院（2019）湘0724刑初74号刑事判决书，证明被告人刘章武、欧高文因犯开设赌场罪，被本院判处刑罚的情况； （8）常口信息表，证明被告人刘章武、欧高文、林波、肖阳、孙兵兵的基本身份信息； （9）证人周某（宾馆业主）的证言证明，2021年1月22日至25日，林波、孙兵兵、孙凌峰等人在南华宾馆连续开房四天，并在里面打牌； （10）证人张某、邹某、龚某、李某、文某、甘某、杨某1、刘某、王某、陈某的证言证明，其曾去过安福街道河街社区南华宾馆二楼203房间参与赌博，采用“搭虾子”的方法下注，由庄家抽水； （11）证人杨某2、欧某、赵某、伍某1、伍某2、沈某、黄某、曹某、杨某3的证言证明，其曾分别来到安福街道南华宾馆二楼的一个赌场里，或吃饭、或找人、或看热闹，并发现每次都有很多人在赌博； （12）共同作案人孙凌峰供述，2021年1月22日，他伙同孙兵兵、林波、刘章武在临澧县××街道××宾馆××房××利用扑克牌玩“三公”比大小的方式开设赌场，从中抽头渔利700元； （13）被告人肖阳供述，2021年1月23日至25日期间，他伙同孙兵兵、林波、刘章武、欧高文在临澧县××街道××宾馆××房××利用扑克牌玩“三公”比大小的方式开设赌场，其中他个人从中抽头渔利3700元，1月23分了800元的水钱，1月24日分了1100元，1月25日分了1800的水钱； （14）被告人孙兵兵供述，2021年1月22日至25日期间，他同孙凌峰、林波、刘章武、肖阳、欧高文在临澧县××街道××宾馆××房××，利用扑克牌玩“三公”比大小的方式开设赌场，他参与了22日、23日、25日的三日的坐庄，其个人从中抽头渔利3300元，22日分了700元的水钱，23日分了800元的水钱，25日了1800的水钱； （15）被告人林波供述，2021年1月22日至25日期间，他伙同孙凌峰、孙兵兵、刘章武、肖阳、欧高文在临澧县××街道南华宾馆203房间利用扑克牌玩“三公”比大小的方式开设赌场，其中他于22日、23日、24日、25日四日均参与坐庄，其个人从中抽头渔利4200元，第一场分了700元，第二场分了1000元左右，第三场分了1100元，第四场分了1400元； （16）被告人欧高文供述，2021年1月24日至25日期间，他伙同孙兵兵、林波、刘章武、肖阳在临澧县××街道××宾馆××房××利用扑克牌玩“三公”比大小的方式开设赌场，其中他两日个人共抽头渔利2900元，2021年2月24号分了1100元的水钱，2月25号分了1800元水钱； （17）被告人刘章武供述，2021年1月22至1月25日期间，他与欧高文、林波、孙凌峰、孙兵兵、肖阳六人轮流坐庄，通过扑克牌打“三公”的方式开设赌场吸引人员押注参赌。其中他于22日、23日、24日三日参与坐庄，其个人共计获利2600元，第一天700元，第二天800元，第三天1100元。 本院认为，被告人刘章武、欧高文、林波、肖阳、孙兵兵以营利为目的，开设赌场，从中抽头渔利，其行为构成了开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，各被告人均起了主要作用，均系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。各被告人均具有坦白情节，且认罪认罚，可以从轻处罚，被告人刘章武的指定辩护人李敏提出可以从轻处罚的辩护意见，经查与公诉意见一致，本院予以采纳；被告人刘章武在缓刑考验期间内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。各被告人违法所得的财物，应当予以追缴。根据被告人肖阳、孙兵兵的犯罪情节和悔罪表现，结合临澧县社区矫正工作局对二被告人作出的适用社区矫正调查评估意见，符合判处非监禁刑条件，可以适用非监禁刑。依据经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条的规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）湘0724刑初字74号刑事判决书中对被告人刘章武宣告的缓刑，执行原判刑罚有期徒刑三年；被告人刘章武犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元，其违法所得人民币二千六百元，予以追缴； 二、被告人欧高文犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，其违法所得人民币二千九百元，予以追缴； 三、被告人林波犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，其违法所得人民币四千四百元，予以追缴； 四、被告人肖阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元，其违法所得人民币三千七百元，予以追缴； 五、被告人孙兵兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元，其违法所得人民币三千三百元，予以追缴。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘章武的刑期自2021年3月26日起至2023年7月26日止，其前罪自2019年3月22日至2020年1月20日羁押9个月30日已折抵刑期；被告人欧高文的刑期自2021年1月27日起至2021年7月26日止；被告人林波的刑期自2021年1月27日起至2021年7月26日止；被告人肖阳、孙兵兵的缓刑考验期限从判决确定之日起计算；上述所判罚金和违法所得限于判决生效后十日内缴纳)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  谢建洲 审 判 员  陈 芳 人民陪审员  杨 兵 二〇二一年六月十八日 书 记 员  辛 姗 附法律条文 一、经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 二、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。