安徽省望江县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0827民初1143号 原告:范林风，男，1995年9月18日生，汉族，住安徽省安庆市望江县。 委托诉讼代理人：汪艳志,北京盈科（合肥）律师事务所律师。 被告：檀志凯，男，1987年9月26日生，汉族，住安徽省安庆市望江县。 委托诉讼代理人：刘中文。 被告：杨盛，男，1974年12月11日生，汉族，住安徽省安庆市望江县。 原告范林风诉被告檀志凯、被告杨盛公司设立纠纷一案，本院于2021年3月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告范林风及其委托诉讼代理人汪艳志、被告檀志凯及其委托诉讼代理人刘中文、被告杨盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告范林风向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原告与被告于2019年11月6日签订的《婚庆公司入股合同》。2.请求判令被告檀志凯返还原告出资款140000元,被告杨盛返还原告出资款280000元。3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年11月6日签订《婚庆公司入股合同》,合同约定原告出资420000元购买被告檀志凯10%的原始股份(购买金额为人民币十四万元),购买杨盛20%的原始股份(购买金额为二十八万元)。合同签订后,原告按照合同约定将购股款分别支付给两被告。根据合同约定,两被告应当将“望江十里红妆”个体营业执照自合作之日起一周内注销,后原、被告三方共同成立“某某”婚庆企划公司,但两被告一直未将“望江十里红妆”个体营业执照注销，婚庆企划公司也一直未成立，原、被告一直未能共同经营，基于原告与被告签订的《婚庆公司入股合同》目的已不能实现，在原告与被告协商无果的情况下，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判令所请。 被告檀志凯辩称，本案不属于公司设立纠纷，而属于合伙纠纷案件，理由是在原被告三方所签订的婚庆公司入股合同上明确了各方投资的项目以及资金，同时在合同签订后三方共同经营按照比例分配利润承担责任。合同里并没有明确成立公司且合同签订后原被告三方也没有就合同成立的必要条件达成一致，即双方之间没有签订公司章程，没有设立注册公司所要求的提供相应的条件，因此本案属于合伙纠纷不是公司设立纠纷。原告的诉求不能成立，原被告之间是合伙关系，其基础是两被告在共同经营相关酒店婚庆礼堂的时候原告根据协商入股购买了30%的股份，且三方在合伙过程中进行了经营和分配，原告如要求两被告退还相应的股份款项应属于要求解散合伙关系，也即原告的诉求应当是解散合伙关系，原告诉求自然不能成立。即使是原被告最后发展方向是设立公司，那么原告与被告之间是作为共同发起人，而不是两被告是发起人。原告诉求中的事实与理由部分，入伙购买股份一事属实，但所谓的原被告未能共同经营不属实与，从第一次开庭中原被告之间递交的证据可以证明原被告在签订入股合同后三方是共同经营也相应的分配了利润。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求。 被告杨盛辩称，三方签订合同时，合同中第三页第五条（入伙退伙相关条款）明确了三方入伙退伙的事项，原告如果要求终止合同或合同无效，应该按照合同内容去执行。综上，请求驳回原告的诉求。 经审理查明：2019年9月20日，檀志凯与杨盛签订《婚庆公司合并协议书》，约定双方合并成立安徽省“金志”婚礼企划有限责任公司，杨盛出资三十一万元给檀志凯购买檀志凯已完工的三家酒店婚礼堂50%股份。2019年11月6日，檀志凯（甲方）、杨盛（乙方）与范林风（丙方）签订《婚庆公司入股合同》，约定原甲乙所有“望江十里红妆”合作酒店已布置厅（福元大酒店一楼主题厅，雷池宾馆迎宾楼一楼大厅，鱼羊馆4楼大厅，石牌宜塘大酒店，檀家大酒店二楼大厅），以及甲乙双方仓库内的一切道具及物品。范林风出资四十二万购买檀志凯10%原始股份（购买金额为十四万元）、购买杨盛20%股份（购买金额为二十八万元），根据发展需要后续三方共同成立安徽省“金志”传媒有限公司（具体名称以工商局实际注册为准），法人由甲方担任。同时约定甲乙双方“十里红妆”个体营业执照自合作之日一周内由甲乙双方负责注销，后三方共同成立“某某”婚庆企划公司（公司名称以实际注册为准），法人由丙方担任、甲乙为原始股东。股东股比为檀志凯40%、杨盛30%、范林风30%。后范林风向檀志凯方转账14万元、杨盛28万元。但上述的“某某”婚庆企划公司至今未成立。 另查，原被告各自接收婚庆业务在上述酒店经营后共进行了两次分账，原告分得20084元、35795元，檀志凯尚有7000元左右未给付原告。原告与杨盛各自接收婚庆业务在上述酒店经营所得分别为75102元、206530元，两人各自分得140816元（103265+37551）。 以上事实，有原告提交的身份证复印件、《婚庆公司入股合同》、收条两张及微信转账凭证，被告檀志凯提交的身份证复印件、被告檀志凯与檀家大酒店、福源大酒店、名越宴会中心、怀宁宜塘大酒店等签订的合作协议、群内聊天记录、账单记录，被告杨盛提交的账单等证据在卷佐证，结合原、被告当庭陈述，足以认定。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。2019年11月6日当事人签订的《婚庆公司入股合同》系双方的真实意思表示，双方均应履行合同的义务。合同中范林风名为购买两被告的原始股份，实为投入资金与两被告既有的婚庆业务成立新公司，而非加入两被告既有的婚庆业务成为既有婚庆业务合伙人或既有公司扩充资本。故本案为公司设立纠纷。原告与经营婚庆业务的两被告达成设立公司的合意，已时隔一年有余，该公司至今未实际成立。因设立公司的合同目的不能实现，各方当事人签订合同时达成的设立有限公司的合意已无继续履行的可能及必要，故本院确认解除2019年11月6日原、被告签订的设立有限公司的《婚庆公司入股合同》，对原告的该项请求予以支持。在履行出资协议、筹建公司的过程中，因诸原因，最终新的公司未能成功设立；当公司不能成立时，认股人享有请求返还已缴纳股款的权利。两被告作为发起人，实际占有并使用其他认股发起人缴纳的股款，公司未能成立，应当负责返还；但原被告在公司成立之前，双方按照《婚庆公司入股合同》的约定实际已履行了一段时间，产生了一定的收益并进行了分配，原告由此获得款项按入股比例应予以扣减；原告总计分得196695元，故檀志凯可扣减65565元，但其仍有7000元未给付原告，故只应扣减58565元；杨盛可扣减131130元；故对原告诉请被告返还未退还的股款，依法予以部分支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六条、第十一条、第二十五条、第三十二条之规定，判决如下： 一、解除原告范林风与被告檀志凯、被告杨盛于2019年11月6日签订的《婚庆公司入股合同》。 二、被告檀志凯返还原告范林风出资款140000元，扣减原告范林风已获得的58565元，被告檀志凯尚应返还原告范林风81435元；被告杨盛返还原告范林风出资款280000元，扣减原告范林风已获得的131130元，被告杨盛尚应返还原告范林风148870元；均于本判决生效后三十日内付清。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。 本案受理费3800元，由原告范林风负担800元，被告檀志凯负担1200元，被告杨盛负担1800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  刘友宝 二〇二一年六月六日 书记员  龙 江 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国公司法》 第六条设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。 法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务 第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。 第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。