湖南省汝城县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1026民初670号 原告：汝城县永固型材机电经营部，经营场所汝城县卢阳镇吉祥路。 经营者：何永永，男，1991年7月12日出生，汉族，住湖南省汝城县。 委托诉讼代理人：朱的良，湖南为全律师事务所律师。 被告：何小芳，男，1960年4月17日出生，汉族，住湖南省汝城县。 委托诉讼代理人：朱兰滨，湖南水正兰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何淑娜，湖南水正兰律师事务所律师。 原告汝城县永固型材机电经营部与被告何小芳劳动争议、人事争议一案，本院于2021年4月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汝城县永固型材机电经营部的经营者何永永及其委托诉讼代理人朱的良到庭参加诉讼，被告何小芳及其委托诉讼代理人朱兰滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汝城县永固型材机电经营部向本院提出诉讼请求：1、判决何小芳与汝城县永固型材机电经营部实际经营者在2020年4月17日至2020年10月22日期间不存在劳动关系；2、判决何小芳与何永永在2020年4月17日至2020年10月22日期间存在劳务关系；3、由何小芳承担本案的诉讼费用。事实与理由：何小芳系长期以务农为生的农村居民。汝城县永固型材机电经营部系原告个人为了经营型材等而注册的个体工商户。2019年7月，何小芳受原告雇佣，为原告提供劳务，由原告个人向何小芳发放劳务报酬。由于何小芳入职时告诉原告已经60多岁，原告不疑有他，遂雇佣了何小芳，也没有为何小芳购买意外伤害保险。后由于何小芳意外受伤，原告才发现何小芳在2020年4月17日才满60周岁，已经达到了法定退休年龄。原告认为，由于何小芳入职时将虚岁报成周岁，且其在2020年4月17日已经达到法定退休年龄，劳动主体已经不适格，双方在2020年4月17日至2020年10月22日期间的法律关系属于劳务关系，而不是劳动关系。其次，由于原告系自然人，汝城县永固型材机电经营部系原告个人经营，经营部不符合单位（组织）的构成要件，欠缺组织所必须的要件。该经营部欠缺组织的特征可以概括为：没有特定的组织目标、没有一定数量的固定成员、没有制度化的组织结构、没有普遍化的行动规范。因此，汝城县永固型材机电经营部不是一个标准的组织或用人单位，原告只能作为一个自然人与何小芳产生法律关系，双方之间的法律关系更符合劳务关系的定义。现原告不服汝劳人仲案字〔2021〕第2号仲裁裁决书，为维护自己的合法权益，根据《民事诉讼法》、《合同法》、《劳动法》、《劳动合同法实施条例》等法律法规之规定，特此起诉，盼及时判决支持原告的合法诉求。 本案立案时列何永永为原告，何永永于2021年5月31日向本院提交申请书，请求将本案原告由何永永变更为汝城县永固型材机电经营部。 何小芳辩称，本案原告的诉讼主体不适格，根据法律规定，本案的诉讼当事人应为汝城县永固型材经营部，而不是何永永本人，请法院依法驳回原告的起诉。汝城县劳动人事争议仲裁委员会的汝劳人仲案字〔2021〕第2号仲裁裁决书裁决正确。基于以上两点，原告的起诉诉讼主体不适格，请求也没有事实依据，请法院依法驳回原告的起诉。 汝城县永固型材机电经营部为支持其诉讼请求向本院提供了证据1.仲裁裁决书、营业执照。何小芳为支持其答辩理由向本院提供了证据2.工商登记信息、照片；证据3.工资流水记录；证据4.工作服照片；证据5.诊断书、病历、发票。本院组织了双方质证并已记录在卷。对以上证据认定如下：证据1、证据2、证据3、证据5符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。证据4，尚需其他证据佐证。 本院经审理认定事实如下：汝城县永固型材经营部为个体工商户，经营范围为型材、钢材零售。何小芳于2019年7月入职汝城县永固型材经营部从事型材、钢材送货、装卸工作，由汝城县永固型材经营部的经营者何永永将每月工资支付至何小芳湖南农村商业银行卡上。何小芳的工作由汝城县永固型材经营部安排，没有固定考勤，工作一天算一天的工资，没有假期。如一个月中没有请假则按110元/天计算工资，如有请假则按100元/天计算实际工作天数的工资。2020年10月22日，何小芳受汝城县永固型材经营部指派和同事一起外出送货，何小芳在卸货的时候腿部被砸伤，造成右胫骨粉碎性骨折、右腓骨骨折。何小芳首先被送到汝城县中医院检查，后到卢阳镇宋方清骨伤科诊所治疗，汝城县永固型材经营部支付了医疗费10315元、住院伙食补助费4000元。何小芳受伤后未再到汝城县永固型材经营部工作。何小芳未与汝城县永固型材经营部签订书面劳动合同，汝城县永固型材经营部未为何小芳缴纳工伤保险，也未缴纳社会养老保险，何小芳在2020年4月满60周岁后也未据此享受相应社会养老保险待遇。 何小芳认为其与汝城县永固型材经营部存在劳动关系，故向汝城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决确认何小芳与汝城县永固型材经营部存在劳动关系。汝城县劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月30日作出汝劳人仲案字﹝2021﹞第2号仲裁裁决书，裁决确认何小芳与汝城县永固型材经营部自2019年7月至2020年10月22日期间存在劳动关系。汝城县永固型材经营部对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系双方主体之间不仅存在财产关系，还存在着从属关系，即人身上的从属性和经济上的从属性。《中华人民共和国劳动法》第二条规定，在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知，个体经济组织是指一般雇工在七人以下的个体工商户。因此，经过合法注册，具有营业执照的个体工商户是合法的用工主体。汝城县永固型材经营部作为具有工商营业执照的个体工商户，符合我国劳动法规定用工的主体资格。汝城县永固型材经营部的经营范围为型材、钢材零售，何小芳到汝城县永固型材经营部工作时尚未满60周岁，何小芳所从事的工作为型材、钢材送货、装卸，何小芳接受汝城县永固型材经营部的管理，由汝城县永固型材经营部安排工作，何小芳提供的劳动是汝城县永固型材经营部业务的组成部分。何小芳于1960年4月17日出生，至2020年4月17日满60周岁，达到法定退休年龄。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复([2015]民一他字第6号)，对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。何小芳达到法定退休年龄后继续在汝城县永固型材经营部上班，何小芳的工作状态为连续状态。但何小芳未享受养老保险待遇也未领取退休金，即使何小芳领取了农村居民养老保险金，但该养老保险金为政府补贴、具有社会福利性质，并不属于上述司法解释规定的社会养老保险待遇范畴。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。该条款赋予用人单位、劳动者在劳动者达到法定退休年龄时享有对劳动关系的终止权，但该权利的行使必须依法进行，并不意味着用人单位与已达到法定退休年龄的劳动者形成的劳动关系在劳动者达到法定退休年龄时就自动终止。因此，汝城县永固型材经营部与何小芳之间形成的应为劳动关系。本案立案时原告为汝城县永固型材经营部的经营者何永永，后向本院提交申请将原告由何永永变更为汝城县永固型材经营部。何小芳认为何永永的变更申请违反法律规定且无权将原告变更为汝城县永固型材经营部。本院认为，汝城县永固型材经营部与何小芳劳动争议、人事争议已经汝城县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，当事人对仲裁裁决不服向本院提起诉讼时以何永永为案件当事人系对法律法规的不当认识所致，现申请将原告变更为汝城县永固型材经营部更有利于本案矛盾纠纷的解决。现根据《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认汝城县永固型材经营部与何小芳自2019年7月至2020年10月22日期间存在劳动关系； 二、驳回汝城县永固型材经营部的其他诉讼请求。 案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  朱美凤 二〇二一年六月九日 书记员  曹 鎏 附本案有关法律条款： 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》 第三十二条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。