湖南省麻阳苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1226刑初42号 公诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。 被告人吕福省，男，1984年8月11日出生于浙江省三门县，汉族，高中文化，务工，住浙江省三门县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2020年8月27日被浙江省三门县XX局抓获，同月29日被麻阳苗族自治县XX局刑事拘留，同年9月11日被执行逮捕。现羁押于麻阳苗族自治县看守所。 辩护人田必顺，湖南锦江律师事务所律师。 麻阳苗族自治县人民检察院以麻检公诉刑诉[2021]31号起诉书指控被告人吕福省犯职务侵占罪，于2021年2月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年5月31日公开开庭进行了审理。麻阳苗族自治县人民检察院指派检察官陈世成、检察官助理余奕成出庭支持公诉，被告人吕福省及其辩护人田必顺到庭参加诉讼。现已审理终结。 麻阳苗族自治县人民检察院指控：湖南大唐贸易有限公司（以下简称“大唐公司”）于2007年3月26日注册成立，该公司于2011年4月26日修改公司章程，由金某1与夏某二人实际出资，金某2与钟某代为持股，金某2任该公司法定代表人。2007年期间，大唐公司通过招投标取得麻阳苗族自治县××镇××村铅锌矿探矿权，之后数年，陆续将探矿过程中所得的2000多吨铅锌矿石堆放于喇叭溪村铅锌矿场。2012年至2020年期间，被告人吕福省在夏某与钟某二人的指派下到麻阳苗族自治县××镇××村铅锌矿场负责的日常管理工作。2019年10月份，被告人吕福省利用职务之便，擅自将大唐公司所有的喇叭溪村铅锌矿场的铅锌矿石出售给刘某。因矿场尚拖欠当地民工工资等款项，刘某于2019年10月17日向吕福省、喇叭溪村村支部书记田某先行支付铅锌矿石预付款10万元人民币，由田某代为支付民工工资等款项，以保障矿场顺利发矿。2019年12月，刘某陆续从喇叭溪村铅锌矿场运输铅锌矿石。在此期间，吕福省向刘某共出售铅锌矿石500余吨。后刘某由于资金不足，在向吕福省支付完剩余10万元人民币货款后，双方终止合作。2019年12月底，吕福省主动联系吴某、石某1二人，向二人谎称大唐公司同意出售铅锌矿石，擅自将矿场内2100余吨的铅锌矿石出售，得货款43.8万元人民币，其中11万元人民币货款由田某经手代为支付民工工资等款项。经湖南地质矿产勘查开发局四〇七队鉴定，吕福省职务侵占的喇叭溪铅锌矿石量为2697.34吨，价值为134.867万元人民币。 被告人吕福省归案后如实供述了全部犯罪事实。 针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人吕福省利用职务之便，将本单位价值134.867万元人民币的矿石非法出售，得赃款63.8万元人民币，非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪，请求本院依法判处。 被告人吕福省对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，但其辩解大唐公司与评估单位湖南地质矿产勘查开发局四〇七有业务往来，其评估价值过高，有失公正之嫌。 被告人吕福省的辩护人田必顺的辩护意见为：一、对公诉机关指控被告人吕福省犯职务侵占罪的事实和定性不持异议。二、本案在诉讼过程中业经长沙天时价格评估事务所有限公司鉴定为96.5647万元人民币，该份鉴定客观公正，请求本院采纳，另应依法核减吕福省已付农民工工资和相关土地租金等费用12万余元，应认定职务侵占的资金为84万余元人民币，该金额并非数额巨大，应依法在三年以下有期徒刑量刑，加之被告人吕福省具有坦白和认罪认罚从轻从宽处罚情节，请求本院对被告人吕福省依法从轻处罚。 经审理查明：大唐公司于2007年3月26日注册成立，住所地为长沙市芙蓉区××路××号湘域中央1301房，经营范围为计算机软硬件及集成产品、电子产品、数码产品、化工产品、金属产品、矿产品等销售。大唐公司于2011年4月26日修改公司章程，由金某1和夏某二人实际出资，金某2与钟某代为持股，金某2任大唐公司的法定代表人。2007年期间，大唐公司通过招投标方式取得麻阳苗族自治县××镇××村铅锌矿探矿权。嗣后，大唐公司通过数年的探矿开采出2000多吨铅锌矿石堆放于喇叭溪村铅锌矿矿场。2012年至2020年期间，被告人吕福省受夏某与钟某二人的委派来到麻阳苗族自治县××镇××村铅锌矿场负责矿场的日常管理工作。2019年10月份，被告人吕福省利用职务上的便利，擅自将大唐公司所开采的铅锌矿石以每吨338元人民币的价格出售给湖南花垣县人刘某。因矿场拖欠当地农产土地租金和民工工资等款项，刘某为了保障所购铅锌矿顺利发矿，于2019年10月7日向吕福省和喇叭溪村村支部书记田某支付铅锌矿石预付款10万元人民币，由田某支付给当地农户和民工。2019年12月后刘某陆续从喇叭溪村铅锌矿场运走500余吨铅锌矿。刘某由于资金不足，在向吕福省支付完剩余的10万元人民币（其中8万元人民币由田某用于支付农户土地租金和民工工资等款项）后，双方终止了合作。2019年12月底，吕福省又联系了花垣县人吴某、石某1二人，谎称大唐公司同意出售矿场里的铅锌矿，并与吴某签订了一份购矿合同，然后擅自将矿场内2100余吨铅锌矿石以43.8万元人民币的价格全部打包出售给吴某、石某1二人。其中11万元人民币货款由田某经手代为支付当地农户土地租金和农民工资等款项。二次出售铅锌矿石，被告人吕福省共获利39.3万元，被其用于个人开支和还账。 2020年6月18日，大唐公司金某1遂以该公司开采堆放麻阳苗族自治县××镇××村的铅锌矿场里铅锌矿石被盗向麻阳苗族自治县XX局报案。2020年8月27日，浙江省三门县XX局在被告人吕福省家中将被上网通缉的吕福省抓获归案。归案后，被告人吕福省如实供述了全部犯罪事实。 2020年11月3日，被被告人吕福省出售给刘某、吴某、石某1的铅锌矿石经湖南省地质矿场勘查开发局四〇七队作出价值评估，结论为：吕福省职务侵占麻阳苗族自治县××镇××村铅锌矿石量为2697.34吨，价值为134.867万元人民币。 本案在诉讼过程中，被告人吕福省的辩护人田必顺以吕福省对本案铅锌矿石鉴定价值过高，提出重新鉴定，本院接受重新鉴定申请后，委托长沙天时价格评估事务所有限公司对吕福省职务侵占的喇叭溪铅锌矿原矿石进行价格鉴定，价格为96.5647万元人民币。 上述事实，有经庭审质证查明的下列证据证明： 1、被告人吕福省供述和辩解：他平时在夏某手下做事，听从夏某安排，但没有与夏某的公司签订书面劳务合同或者聘任合同，夏某安排他到那里工作他就到那里工作，然后通过夏某的手下公司给他发工资，他工作所支付的开支也到夏某下面的公司里报账。大唐公司的股东是夏某和金某1，其中夏某是大股东，金某1的胞兄金某2给金某1代为持股，是大唐公司的法定代表人，夏某的股份由夏某的外甥钟某代持。麻阳郭公坪镇喇叭溪村铅锌矿的探矿权是大唐公司在2006年的时候通过招投标的方式取得的，他是2007年被夏某委派到喇叭溪矿场工作的，上了一年班又将他调到云南上班去了，2012年夏某又将他调回到喇叭溪铅锌矿场工作，他负责喇叭溪矿场的日常管理工作，他平时的工资由夏某公司财物转账给他，有时由大唐公司发放给他。2019年的时候，喇叭溪村的村支部田某找到他要他将喇叭溪矿场欠当地农民的工资以及土地租金等费用付给农户，加上他当时也缺钱，便动了歪脑筋，想把喇叭溪村铅锌矿场所探出来的二三千吨铅锌矿石卖掉。2019年底他便联系了之前因为工作原因认识的一个花垣县矿老板刘某、想把矿石卖给刘某，刘某表示同意，之后刘某到喇叭溪看矿石，当时他与刘某谈好了以338元每吨的价格进行销售，后面几天他与刘某又到喇叭溪村支部书记田某家中谈了一次，刘某当时给田某转账了10万元人民币的定金。之后他因为家中有事以及办理矿场相关的手续，他又害怕大唐公司派人到矿场检查，想观望一阵子，就一直未给刘某发矿石。由于刘某催他发矿，之后他给刘某发了两天矿石，大概800多吨。当时由于人手不够，他把老家的吕某和林某二人喊到喇叭溪矿场帮忙，拉矿的第二天刘某付给了他货款10万元钱，他将其中的8万元钱转账给田某，自己拿了2万元钱。后由于刘某的资金链断了，剩余的矿石他不让刘某拉了。大概过了半个多月，花垣县老板吴某联系他说刘某的资金链断了，要他将铅锌矿石销售给吴某，并谈好了打包一起销售，双方议定为43.8万元打包销售。之后他与吕某、林通到花垣县城的皇室茶楼与吴某、石某1谈购销矿石的事情，吴某、石某1给他先交了5万元钱定金，与他签订了一份销售协议，他给吴某出具了5万元的收条。过了一个星期后，吴某、石某1来拉矿石给田某付了15万元钱，拉完矿石的最后一天，吴某和石某1向他的信用卡转账了20万元钱，另给了他3.8万元现金，他给吕某、林某每人1万元钱。田某所得的15万元钱，除付给农工工资和土地租金等款项后剩余4万元钱被他拿回来了。2020年6、7月份的时候，大唐公司人员发现喇叭溪矿场的铅锌矿被卖掉之后，夏某、金某1给他打电话问询情况，他当时不承认，后面他给金某1还是夏某发了短信，承认自己把铅锌矿石私自销售的事情。他给刘某销售了800多吨铅锌矿石，共收到货款20万元钱，其中18万元钱被田某用于付给当地农民工资和土地租金等开支，他自己只得到2万元钱。他给吴某、石某1销售了2000多吨铅锌矿石，共收到货款43.8万元，其中11万元钱被田某给付了农工工资和土地租金等费用，他本人得了32.8万元钱，他二次销售矿石自己共得到34.8万元钱被他用于还账和个人开支去了。庭审中供认第二次销售铅锌矿石后他又从田某手中拿回1.5万元钱，田某帮他偿还所欠刘某账3万元，他共得到赃款共计39.3万元。 2、证人证言 （1）证人金某2证言，证明大唐公司实际控股的股东是夏某和金某1二人，他代表他的胞弟金某1持股，他是大唐公司的法定代表人，钟某代表钟某的舅舅夏某持股。2007年5月份大唐公司通过公开招投标取得了麻阳郭公坪镇喇叭溪村铅锌矿探矿权，当时探矿挖出来2000多吨铅锌矿石摆在矿场里，一直没有销售掉，后他胞弟金某1打电话告诉他，矿场的矿石没有了。 （2）证人钟某证言，证明大唐公司的股东是他的舅舅夏某和金某1二个人，他代表舅舅夏某持股，金某2代表其胞弟金某1持股，且为公司法定代表人。大唐公司于2007年通过公开招投标取得喇叭溪村探矿权，当时探矿时挖出5000多吨铅锌矿石摆放在矿场里面，一直没有销售出去。2020年6月19日，他听到公司员工孙建平反映喇叭溪铅锌矿场堆放的矿石被人卖掉了，当时被偷运五天才运完。听当地村支部书记讲矿石被偷运时吕福省在场。这些矿石被卖掉之前，没有人与他反映过，也没有人与他舅舅夏某或其他股东说过，他们完全不知情。大唐公司在喇叭溪村开采铅锌矿时，平时都是吕福省管理，吕福省主要负责看矿和继续办理开采权及相关手续。另证明花垣县的石某2、石绿峰他不认识，没有见过二人，只是通过电话、微信联系。2019年，有个姓石的人打他电话想购买喇叭溪矿场，他就将吕福省手机号码告诉了姓石的人，并告诉吕福省带姓石的人去矿场查看，若购买矿石，就不用洽谈，若购买探矿权可以洽谈，又因舅舅夏某不同意出让股权就没有谈成。 吕福省是舅舅夏某聘请来的人，吕福省是浙江公司派过去到麻阳工作的，大的开支浙江公司出，小的开支大唐公司出，吕福省的工资、日常费用都是浙江公司出，有时直接打在吕福省，有时打到大唐公司账上，2020年春节前浙江公司就给大唐公司打了几十万元账给吕福省支付工资和其他开支。吕福省可以说是大唐公司的员工。因为现在矿石处于停工状态，吕福省就到麻阳当地管矿，防止被盗，协调矿场与当地的关系，办理采矿证，协调办证机构和公司之间的关系。据他所知吕福省没有与大唐公司签订劳务合同。 吕福省把矿石卖掉他不知道，他没有授意吕福省卖矿石，矿石被卖掉后，吕福省还不承认，金某1到派出所报案后，吕福省给夏某发短信承认矿石系其所卖。 （3）证人彭某证言，证明他的朋友金某1系大唐公司的股东，2020年6月17日金某1发现麻阳郭公坪镇喇叭溪矿场的铅锌矿石被卖掉，他就陪金某1到喇叭溪矿场，发现矿场的铅锌矿石被倒卖一空。 （4）证人田某证言，证明2007年夏某取得喇叭溪村铅锌矿探矿权。2019年底的时候，因为矿场欠农民的土地租金，他就和吕福省谈过租金的事，吕福省讲要向大唐公司汇报，看是否能先卖点矿石。12月份的时候，他看到花垣县的刘某与吕福省谈购买矿石的事情，吕福省讲向大唐公司汇报了可以卖一部分矿石用来还农民的土地租金，开始是刘某拉了一天多矿石，后刘某资金跟不上，然后花垣人吴某拉了三天矿石，堆放的矿石全部拉完了。他开始认为吕福省向大唐公司汇报，现在大唐公司来人才知道吕福省私自决定把矿石卖掉了。 刘某买矿石时，刘某给他转账了10万元钱作为定金，刘某拉完矿石后，又给他转账了8万元钱，他得到18万元钱。吴某买矿石的时候，给了他15万元现金。二次卖矿石后，他得到33万元钱。后面刘某从他手里拿回去3万元钱，说是吕福省欠刘某的钱，给守矿的田大福付3.74万元工钱，吕福省又从他手里拿了1.5万元钱用于还账。2020年1月22日他给吕福省转账了4万元钱，其余的钱都付给农民工资和土地租金了。 （5）证人吴某证言，证明他又名吴树生。他与吕福省以前就认识，2019年12月份吕福省给他打电话约好第二天在花垣县见面，第二天吕福省带来两个男人，吕福省介绍其中一个人叫“林总”，说是公司派来的人。他与石某1两个人。他们五个人在花垣皇族茶楼里谈的，吕福省讲是公司派两个人来一起处理喇叭溪铅锌矿，要他与石某1两人第二天去看矿。整个过程都是吕福省在讲话，另外两个人不作声。第二天他与石某1到喇叭溪看矿。他们到矿场时，铅锌矿已经发出了一部分。他们找到喇叭溪村支书记田某了解情况，田某讲必须把民工工资和老百姓租金先付清才能发矿石。看好矿之后两三天，吕福省又打电话问想买矿吗？他们与吕福省又约好第二天再去看矿，第二天他与石某1到凤凰接吕福省到喇叭溪，吕福省讲358元一吨，他要求吕福省跟公司反映一下，好矿差矿一起买。当晚吕福省打电话讲公司同意打包卖，他们与吕福省最终达成成交价为43.8万元。次日吕福省与“林总”三人又到花垣，五人在花垣皇室茶楼，他先给了吕福省预付款5万元，吕福省给他出具了一张收条。2020年1月10日，他与石某1、吕福省三人来到喇叭溪，他押了15万元钱给田某用于付所欠民工工资和老百姓的土地租金。后他给了吕福省3.8万元现金，他问吕福省要公司的账号，吕福省要他付给吕福省本人，他把剩余的20万元钱转账给了吕福省。之后几天他们将矿石拉到花垣县张家云老板选矿厂里，过磅2100吨左右，因为现在矿石价格不好，不敢生产，一直堆在那里。 （6）证人石某1证言，证明2019年年初的时候，他与吴某开车在周边各县市区寻找可收购的矿石。一天，他们经过郭公坪镇喇叭溪村，发现一个铅锌矿场堆放了一堆铅锌矿，矿场停产了好几年了，后面他们找到当地村支部书记田某向其了解一些情况。他们要田某帮忙联系矿场老板并转告他们想收购矿石的意向，2019年12月左右，田某打电话告诉他们喇叭溪村的铅锌矿场在卖矿石，买方也是花垣人，后面他打听是刘某在收购喇叭溪村的一批铅锌矿石。过了几天刘某没有收购铅锌矿石了，田某问他与吴某是否有意收购矿石，他要田某和吴某联系。后面喇叭溪村铅锌矿场的吕福省联系吴某，吕福省自称是大唐公司派驻喇叭溪铅锌矿场的负责人。之后他们与吕福省见面商谈，第一次见面是在花垣县××室××楼，吕福省和“林总”以及一个年轻人与他和吴某五个人谈的。过了一两天，他与吴某到矿场先后对矿石进行了取样，然后在田某那了解到矿场情况，田某讲最近几年都是吕福省在矿场进行日常管理，田某讲矿场还欠了一部分人的土地征收款未付，也还欠了一些民工的工资。之后，他与吴某带着样品回到了花垣县，检测结果未来之后他们和吕福省在花垣县××室××楼商谈，经过商谈达成他们以43.8万元打包收购那堆矿石，当时相互写了一份收购合同，吕福省代表矿场一方签字，吴某代表买方签字，当时付给吕福省5万元现金预付款。 签订合同之后的一天，他与吴某等人到喇叭溪村找到吕福省，准备把预付款付清，为了保证他们运输矿石不要被村民阻扰，他们把购销总款中的15万元现金交到田某手中，由田某代为支付村民的土地款和农民工工资，田某也同意并口头保证运输矿石的时候不会阻扰。随后他与吴某把剩余的23.8万元钱全部付给了吕福省，其中3.8万元为现金，20万元钱为转账支付。第二天他与吴某就开始从喇叭溪矿场运输矿石了，他们将矿石运到保靖县复兴镇张家荣开的选矿厂，现在矿石堆放在那里没有加工，大约有2100余吨。 （7）证人刘某证言，证明他和吕福省认识几年了，他知道郭公坪镇喇叭溪村有一个矿山。2019年9月底的时候吕福省打他表兄吴永发的电话说公司同意卖矿了，问吴永发要吗？他与吴永发还有周辉三个人开车到郭公坪娃哈哈宾馆里谈这个事情。因为有人告诉他吕福省现在可能吸毒又赌博，所以要喇叭溪村支部书记田某也在房里做个见证。当时他与吕福省签订一份购买合同，议定为358元／吨，田某作为见证人也签了名，合同由田某保管。当时吕福省承诺打预付款的第二天就可以发货，当时吕福省要他将钱转给田某。2019年10月17日，他给田某转了10万元钱，吕福省直到12月份才发货，中间隔了近两个月。2019年12月份，他将矿石运到保靖县复兴选矿厂。当时过磅是570吨至580吨，是半成品，因为那矿摆放时间久了，有点氧化了，他们就不拉了。发矿的第二天，吕福省就给他们结账。当时他给了吕福省1万元现金，第三天早上又给了吕福省9万元现金，没有打收条。他们拉了两天半时间的矿石，就不拉了。拉过来，直接送选矿加工，半成品到化验有46、47个品位，到年底卖的时候，他与吴永发每人分得4000元利润，清扫矿粉得1000元，每人分得500元，每人共分得4500元。吕福省在他们发矿前向他借了3万元钱，后面吴某发矿的时候还给了他，当时他们不拉矿石了，要与吕福省算账吕福省不会面，问吕福省还钱，吕不肯还钱，后他知道吴某在发矿石了，就到喇叭溪拦路，田某与吴某就到银行取钱给了他。 （8）证人吕某证言，证明2019年12月份，吕福省说公司要卖矿，人手不够，要他去帮忙，吕福省要他与林某负责记一下拉矿的车子车牌号和司机的手机号码。当时下雨停了十多天，之后吕福省带着他与林某两人到花垣县谈生意。在一个茶楼里，吕福省介绍他与林某是公司派来的吕福省与花垣人谈生意时，他与林某在茶室外面吃饭。卖完矿之后，他们三人一起回家，吕福省给了他与林某各1万元钱。 （9）证人林某证言，证明2019年12月份，吕福省喊他与吕某到湖南给吕福省帮忙卖矿石，他到怀化的时候吕福省喊来两个人接他，吕福省介绍他的时候讲是公司派来的“林总”。矿石是分两批卖出去的。第一批卖了一天半，吕福省讲没有付钱就不卖了。后面下雨停了十多天。谈第二批矿石的时候吕福省带他与吕某到花垣县××室谈的，吕福省介绍他与吕某都是公司派来的人，吕福省与对方洽谈的时候，他与吕某在茶室外面吃了粉，洽谈好之后开始卖矿了，之后吕福省给了他与吕某每人1万元。 （10）证人石某2证言，证明他在保靖县复兴镇荣华选矿厂上班，2019年底的时候吴某和石某1拉回来2100余吨铅锌矿堆放在选矿厂的钢架棚下面。2019年12月，花垣县刘某不买吕福省的矿后，吕福省找到吴某谈买矿石的事情，吴某花了43.8万元购买了这批铅锌矿。2019年12月底钟某和他的朋友石绿峰谈过出售喇叭溪铅锌矿石的事情。2020年4月钟某与他谈过喇叭溪铅锌矿一起开矿的事情。 11、被害人陈述 （1）被害人金某1（大唐公司实际持股人之一）陈述，证明他是大唐公司股东之一，还有一位股东叫夏某。大唐公司营业执照上系他胞兄金某2的名字。2007年开始，大唐公司在喇叭溪村取得探矿权，然后把勘探的矿石堆放在那里，最初挖出来的那批矿石最低有5000吨，一直没有卖。2020年6月18日他到喇叭溪那里，堆放矿石的地方空了，他就问喇叭溪村支部书记田某，田某讲矿石于2019年12月下旬拖走了，吕福省告诉田某是公司决定卖掉的。后吕福省给他发了一个短信承认是吕福省偷偷拿去卖掉的。吕福省是浙江公司安排来的人，吕福省的工资是浙江夏某的公司发放，具体干什么没有文件下来，喇叭溪铅锌矿场就是大唐公司要吕福省在那边看矿守矿。他们开始招投标的时候是大唐公司出资投标，中标之后，后面的运作费用都是浙江公司那边开支，没有走大唐公司的账，吕福省平时都是向钟某汇报的。 （2）被害人夏某（大唐公司实际持股人之一）陈述，证明麻阳喇叭溪村铅锌矿场他的股份由钟某代持，矿山的事情都是钟某和金某1在管理。2020年6月17日他同学孙建平到他办公室告诉他在给喇叭溪村看矿的田大福打电话，老田告诉他喇叭溪村的矿石过年前就被卖掉了。他就给喇叭溪村村支部书记田某打电话，田某讲堆放的铅锌矿石被吕福省卖掉了，他就喊钟某给金某1打电话，让金某1去喇叭溪矿山看一下。他给吕福省打电话，吕福省讲没有卖喇叭溪的铅锌矿石。第二天吕福省发信息给他承认自己把矿石卖掉了，从2019年11月份就开始卖了，一共卖得60多万元钱，分别卖给了两个人。吕福省是他们公司的一名员工，他和钟某要吕福省负责麻阳喇叭溪矿山的管理等事情。 3、物证铅锌矿石照片，证明被告人吕福省出售给吴某2100余吨铅锌矿石呈黑灰色等物理特征，并且该矿石在案发后业被某机关查封的情况。 4、书证 （1）被告人吕福省的户籍证明资料，证明被告人吕福省在作案时已达到刑事责任年龄。 （2）线索来源和抓获经过，证明2020年6月18日15时许，金某1到麻阳苗族自治县XX局郭公坪派出所报案称其大唐公司在麻阳郭公坪镇喇叭溪村矿场堆放的3000余吨铅锌被盗。经侦查发现是该公司员工吕福省所为，便对吕福省上网追逃。2020年8月27日晚，浙江省三门县XX局在吕福省家中将吕福省抓获归案。 （3）大唐公司营业执照、章程和章程修正案、内资企业登记基本情况表，证明大唐公司注册成立2007年3月26日，住所在长沙市芙蓉区××路××号湘域中央1301房，法定代表人金某1，经营范围计算机软硬件及集成产品、电子产品、数码产品、五金器材、家具、服装、百货、机械设备及法律、行政法规和正常允许的化工产品、金属产品、矿产品、通讯产品、通讯器材及设备等。2011年4月26日，大唐公司股东变更为金某2、钟某，法定代表人仍为金某2。 （4）湖南省自然资源厅颁发的探矿权证书，证明湖南省自然资源厅于2019年12月27日授予大唐公司探矿权，地理位置于麻阳郭公坪乡，勘查面积为5.4平方公里，有效期限为2019年12月27日至2021年12月27日。 （5）吕福省、田某出具的收条，证明2019年10月27日，吕福省、田某收到吴永发（即刘某方）购买喇叭溪铅锌矿10万元。 （6）吴某提供的收条两张和购矿合同一份以及铅锌矿石过磅单多份，证明2020年1月10日，吴某与吕福省签订购买大唐公司在喇叭溪所有全部铅锌矿石的购矿合同，金额为43.8万元，2019年12月31日吕福省给吴某出具一张收到吴某预付款5万元收条；2020年1月10日，吕福省给吴某出具了收到购矿款38.8万元的收条。吴某从吕福省购买的铅锌矿石经过磅称重，净重2152.39吨。 （7）银行交易明细表，证明①2020年1月10日，吴某以周智的湖南花垣农村商业银行卡尾号为9063账户向吕福省所持的浙江三门农村商业银行卡尾号为6182账户转账购买铅锌矿石款20万元；②2020年1月22日，田某所持麻阳农村商业银行卡尾号为4168账户向吕福省所持浙江三门农村商业银行卡尾号为6182账户转账4万元；③2019年10月17日，刘某用石莉的尾号为5848的银行卡向田某麻阳农村商业银行卡尾号为4168账户转账购买矿石款10万元；④吕福省所持的浙江三门农村商业银行卡尾号为6182账户已收到吴某、田某分别转账20万元和4万元的交易记录。 （8）金某1提供的股权代持协议、付款申请单和微信聊天记录以及矿山投资明细表，分别证明大唐公司金某1持有的15%股份由金某2代持；2020年1月21日，大唐公司给吕福省转账付款4万元（扣除2000元偿还金和平债务），实际付款3.8万元，并为微信聊天记录截图印证；2020年3月30日，大唐公司支付吕福省6万元。大唐公司在喇叭溪铅锌矿场投资的开支记载。 （9）夏某名下的付爱宝公司财务人员蔡敦林记账本，证明自2017年3月至2019年7月止，夏某名下的付爱宝公司向大唐公司和吕福省本人支付办公经费和工资的情况。 （10）金某1提供的微信聊天截图和石某2提供的微信聊天截图，证明吕福省在微信中向金某1承认自己私自卖矿的事实；石某2在与石绿峰就喇叭溪铅锌矿洽谈过矿山合作和矿石收购事宜。 （11）田某提供记账单，证明田某代为大唐公司支付喇叭溪矿山所欠当地村民租地费、损失青苗费、挖矿槽民工工资共计12.0885万元。 （12）麻阳苗族自治县XX局查封决定书和委托书，证明2020年8月19日麻阳苗族自治县XX局依法对吴某堆放在保靖县复兴镇荣华选矿厂从吕福省手中购买的2100余吨矿石进行了查封，并委托该选矿厂的员工石某2对查封的铅锌矿进行保管。 13、鉴定意见 （1）湖南省地质矿产勘查开发局四〇七队于2020年11月3日出具吕福省职务侵占麻阳苗族自治县××镇××村铅锌矿矿产资源价值评估报告书，证明该队接收评估后，于2020年9月23日组织专业技术人员向建军会同麻阳苗族自治县XX局胡浩、麻阳苗族自治县郭公坪派出所曾慧、大唐公司张珉悦成立了现场调查工作组，与吕福省进行交易的当事人吴某、刘某共同进行了实地调查取样及资料收集工作，并现场共同采样送至该队具有专业测试资质的怀化岩土测试所进行样品测试化验。吕福省职务侵占的铅锌矿矿石量为2697.34吨（其中吴某提供过磅单合计矿产量2122.34吨、刘某询问笔录矿产量575吨）。综合评估2019年下半年铅锌矿矿石平均售价为500元／吨。计算方式：矿产资源价值＝2697.34吨×500／吨＝1348670元。故吕福省职务侵占案铅锌矿矿产资源价值为1348670元。 （2）长沙天时价格评估事务所有限公司于2021年5月7日出具的长天时价鉴怀字[2021]第011号关于对吕福省职务侵占的喇叭溪铅锌矿原矿石的价格鉴定意见书，证明该公司接受本院重新鉴定委托后，选定价格评估基准日为2019年9月23日，采用金属（矿石）市场价值校准确定的价格，价格评估方法根据价格评估事项特点，确定对吕福省职务侵占的喇叭溪铅锌矿原矿石采用成本法进行评估。评估方收集的有关资料：1、现场查勘资料；2、市场调查资料。2021年4月1日至4月20日，根据评估的有关原则和规定，该公司评估人员在委托方有关人员的陪同下，在铅锌矿原矿石堆放地进行了实地查勘，并两次在存放现场取样，聘请专业机构长沙矿治研究所有限责任公司对该批原矿石进行品位检测。根据长沙矿业研究院有限责任公司分析检测中心取样检测结果显示：委鉴的铅锌矿原矿石的品位为：Pb：1.733%，Zn:7.66%，Ag:18.877g/t，Cd:0.377%。即可计价原矿品位为9.39%（按取高略低原则）。可采品位＝金属价格×计价系数×原矿品位×精矿产率（折合金属吨）；每吨矿生产完全成本：为每吨原矿所分摊的采矿、选矿和原矿运输成本、企业管理、精矿销售、矿山维检和矿权使用等费用的总和。原矿石价格＝可采品位-每吨矿生产完全成本。计算过程：①根据查询，2019年下半年铅锌金属均价为1.6万元/吨；②根据长江有色铅价计算铅精矿计价系数：铅含量为10%—20%，计价系数为45%；根据长江有色锌价计算锌精矿计价系数：锌含量为25%以内，计价系数为60%；取均值计价系数为52.5%；③吨矿所产的精矿（折合金属吨）产率（%）：因地质条件不同，采矿方法不同和管理水平不同，精矿（折合金属吨）产率有差异。目前，我国坑内精矿（折合金属吨）产率一般为72%。④可采品位＝金属价格×计价系数×原矿品位×精矿产率（折合金属吨）＝1.6万×52.5%×9.39%×72%＝567.91元＝568（取整）⑤每吨矿生产完全成本计算：采矿成本：即出矿成本。目前一般坑采成本为60元/吨。选矿成本，目前一般矿山的选矿生产成本为50元/吨。原矿运输成本，目前一般矿山的原矿运输成本为20元。企业管理费，目前一般矿山企业的管理成本为25元/吨。精矿销售费，每吨原矿的精矿销售费用为20元/吨。矿山维检费，每吨原矿提取15元的矿山维检费，以支持简单再生产矿权使用费：国家及地方政府规定要交的资源补偿费、资源使用费等，折合每吨矿石的费用，一般为20元。每吨矿生产完全成本＝60+50+20+25+20+15+20＝210元。⑥原矿石每吨的价格＝可采品位-每吨矿生产完全成本568元-210元＝358.00元。⑦委托的铅锌矿原矿石的价格＝2697.34吨×358元/吨＝965647元（取整）。 3、现场勘验、辨认笔录 （1）现场勘验笔录和照片，证明案发现场位于麻阳苗族自治县××镇××村铅锌矿产矿场及现场概貌。 （2）辨认笔录，证明：①金某1对吕福省的辨认笔录确认3号是大唐公司在喇叭溪矿场负责看矿的吕福省；②石某1对吕福省××号就是给他销售铅锌矿石的浙江人吕福省；③石某2对吕福省的辨认笔录确认9号就是2019年底到过花垣县和保靖县复兴镇荣华选矿厂的吕福省；④吕福省对林某、吕某的辨认笔录确认3号和7号分别系他请到麻阳帮他销售铅锌矿石的林某和吕某。 针对控辩双方的控辩意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下： 1、关于本案对湖南省地质矿产勘查开发局四〇七队铅锌矿矿产资源价值评估报告书和长沙××号价格鉴定意见书的采信问题。 经查，湖南省地质矿产勘查开发局四〇七队出具的价值评估报告书估算方式依据测试结果结合市场行情及网上报价等资料进行价估算。估算公式为矿产资源价值＝矿产资源量×矿产品价格。综合评估2019年下半年铅锌矿矿石平均售价为500元/吨。即铅锌矿产资源价值为1348670元。而长沙天时价格评估事务所出具的鉴定意见书，价格评估基准日为2019年9月23日，评估事项在评估基准日，采用金属（矿石）市场价值校准确定的价格，评估方以收集的有关资料为现场查勘资料和市场调查资料，根据查询，2019年下半年铅锌金属（矿石）均价为1.6万元/吨，可采品位计算为568元/吨。实际上二份鉴定意见书铅锌矿石的市场价值分别为500元/吨和568元/吨。但长沙天时价格评估事务所的鉴定意见书核减了采矿成本60元、选矿成本50元、原矿运输成本20元、企业管理费25元/吨、精矿销售费20元/吨、矿石维检费15元、矿权使用费20元，共计210元，故可采品位为358元/吨，从而计算得出铅锌矿原矿山965647元。长沙天时价格评估事务所核减每吨矿生产完全成本符合行业惯制且较为客观公正，从利于被告人原则出发应对长沙天时价格事务所出具的鉴定意见中的铅锌矿委估的价格965647元认定为本案的涉案金额，符合法律规定，本院予以采信。 2、关于证人田某用铅锌矿物所得支付所欠当地农民工工资及土地租金等费用12万余元是否核减本案总涉案金额问题。 经查，从本案证据上看田某用被告人吕福省职务侵占中所销售的铅锌矿违法所得收入中的12万余元确已用于偿还大唐公司因欠当地农民工工资及农户土地租金等款项，系大唐公司正常生产经营开支，尽管该款项是用被告人吕福省职务侵占的违法所得收入进行支付，从有利于被告人的原则出发，应予核减本案涉案金额较为公平，故本案的涉案金额应认定为84万余元。 本院认为：被告人吕福省作为湖南大唐贸易有限公司在麻阳苗族自治县郭公坪镇喇叭溪铅锌矿场的管理人员，利用职务上的便利，将本单位价值84万余元人民币的铅锌矿石非法销售，数额较大，所得赃款63.8万元人民币，其中的39.3万元人民币被被告人吕福省非法占为己有，并用于个人开支，被告人吕福省的行为已触犯国家刑律，构成职务侵占罪。公诉机关据此指控被告人吕福省犯罪事实清楚，指控罪名成立。但指控被告人吕福省涉案价值134万余元人民币，因证据采信问题，本院不予支持。被告人吕福省归案后如实供述自己所犯罪行，并认罪认罚，依法可以从轻和从宽处理。但被告人吕福省未予退赃，可酌情从重处罚。被告人吕福省的辩护人提出本案按证据规则应采信长沙天时价格评估事务所的鉴定意见书和核减被告人吕福省用于偿还民工工资和农户土地租金等款项12万余元人民币，且被告人吕福省具有坦白、认罪认罚等量刑情节，请求本院从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以支持。另对某机关查封涉案铅锌矿石2100余吨依法退还给被害单位湖南大唐贸易有限公司；对被告人吕福省违法所得收入39.3万元人民币依法予以追缴。 综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告人吕福省犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月27日起至2023年2月26日止；罚金限本判决生效后七日内缴纳)； 二、查封在案的铅锌矿矿石2100余吨，依法退还给被害单位湖南大唐贸易有限公司； 三、对被告人吕福省违法所得收入人民币39.3万元依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  舒 伟 人民陪审员  龚开良 人民陪审员  滕召军 二〇二一年六月十日 法官 助理  赵 芬 代理书记员  黄俊棚 附：相关法条 一、《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。