广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0118民初4413号原告：陈礼，男，1960年8月6日出生，汉族，住海南省白沙黎族自治县国营龙江农场长龙作业区。被告：欧琳诺清洁服务（北京）有限公司，住所地：北京市朝阳区常通路**院**楼**110。法定代表人：李滨。第三人：广州耀莱腾龙影城管理有限公司，住所地:广东省广州市增城区新塘镇港口大道****。法定代表人：纪建林，职务：执行董事。委托诉讼代理人：胡安平，男，1984年7月12日出生，系该公司员工。原告陈礼诉被告欧琳诺清洁服务（北京）有限公司（以下简称欧琳诺公司）、第三人广州耀莱腾龙影城管理有限公司（以下简称耀莱公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月12日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，本案依法由审判员李欣适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告陈礼及第三人耀莱公司的委托诉讼代理人胡安平到庭参加诉讼。被告欧琳诺公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈礼向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金3500元；2.被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额7000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2019年11月1日入职被告处，当日由被告派往第三人处工作至2020年1月24日，双方未签订书面劳动合同。被告通过其管理人员李东向原告发放了2019年11月及12月的工资，2020年1月份的工资直至2020年12月17日才发。2020年1月24日晚，被告及第三人通知原告不用再上班了，第三人也同时停止了营业，后被告再没有为原告安排工作。原告认为被告无故开除原告，属违法解除，应承担相应的法律责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院判如所请。被告欧琳诺公司未到庭，但提交书面答辩意见称：答辩人与被答辩人之间不存在劳动合同关系，被答辩人的请求缺乏事实依据，不应得到支持。首先，答辩人一贯严格依法履行劳动用工义务，包括与所有职工签订劳动合同、依法发放工资等。2019年11月1日，答辩人聘用临时工作人员从事项目辅助性工作，被答辩人便在此列。双方未签订任何劳动协议、劳动合同。同时，双方也不存在事实劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的第二条之规定，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：工资支付凭证、工作证、招聘登记表、考勤记录等。而这些记录根本就不存在于答辩人与被答辩人之间。其次，答辩人未对被答辩人进行任何劳动管理。一方面，答辩人只在有工作需求时，才通知被答辩人是否接手相应工作。另一方面，被答辩人并不在答辩人的固定办公场所工作，答辩人亦不对被答辩人进行考勤管理，被答辩人可以自行安排日常行程，答辩人不进行干涉。总之，答辩人公司既不对被答辩人进行考勤，也不对其下达工作量。故不能认定答辩人对被答辩人进行了管理控制，即不符合劳动关系中，用人单位与劳动者之间存在管理与被管理、指挥与服从内部关系的根本特征。最后，答辩人认为双方建立的是平等的劳务关系，后因被答辩人完成的临时性工作不符合要求，双方协商解除劳务关系。故，被答辩人要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额、违法解除劳动合同的赔偿金的请求缺乏事实依据，不应得到支持。综上所述，被答辩人的诉讼请求与事实不符，恳请法院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。第三人耀莱公司陈述：一、第三人与原告无任何法律关系，不应承担任何责任。原告为被告公司员工，与第三人公司无任何劳动关系或劳务关系以及其他任何法律关系，被告与第三人也仅基于保洁合同建立服务关系。第三人与被告于2019年10月签署《广州耀莱成龙影城（增城新塘店）保洁服务合同》（下称保洁合同），该合同第五条第二款第八项约定，被告负责驻场员工的工资、社会养老保险、工商、计生、医保及其他福利等费用，被告与驻场员工的薪酬、劳资纠纷等与第三人无关；且根据原告所述原告的工资始终是由被告管理人员李东向其支付，与第三人无关，可见第三人与原告不构成任何劳动关系（包括事实劳动关系）或劳务关系以及其他任何法律关系，原告与被告之间的劳动争议与第三人无关。二、第三人已足额向被告支付保洁服务费，不应再支付任何额外费用。保洁合同第八条约定，双方同意，保洁服务费用为：每月第三人向被告支付的保洁服务费为人民币贰万贰仟伍佰元整，因疫情原因，第三人于2020年1月25日起暂停营业，根据第一组第2项证据显示第三人影院复工后已于2020年9月7日向被告支付2020年1月的保洁费用，不存在欠付保洁服务费的情况，第三人已履行合同项下全部义务，不应再承担任何给付义务。现第三人与被告间的保洁服务合同已到期终止，且根据原告提交的证据《劳资纠纷案件调解表》所载“耀莱影城也按照合同约定如期支付服务费给欧琳诺”，“现耀莱影城已经没有继续与欧琳诺公司合作，也没有尾款需要支付给欧琳诺”，亦可证明第三人已向被告支付全部应付保洁服务费（包括2020年1月1日—1月24日的保洁服务费），而被告却未向原告支付，被告应承担全部责任，与第三人无关。本院经审理认定事实如下：欧琳诺公司是于2015年5月29日登记成立的有限责任公司，住所，住所地为北京市朝阳区常通路**院**楼**110经营范围包括清洁服务、技术推广服务、销售日用品、城市园林绿化施工等，现仍为在营（开业）企业。2020年10月19日，陈礼向劳动部门投诉欧琳诺公司存在拖欠工资的行为，广州市增城区新塘镇劳动管理所因无法联系欧琳诺公司而调解无果。2020年12月15日，陈礼以欧琳诺公司为被申请人、耀莱公司为第三人向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求：一、2020年1月1日至2020年1月24日的工资2709.68元；二、违法解除劳动关系赔偿金3500元；三、未签订劳动合同的双倍工资差额7000元。仲裁委于2021年1月27日作出穗增劳人仲案[2021]135号《仲裁裁决书》，裁决：驳回陈礼的所有仲裁请求。该裁决书于2021年2月10日送达陈礼。陈礼不服该裁决，于2021年2月23日向本院申请诉前调解，后调解不成转为本案诉讼。欧琳诺公司未就仲裁裁决提起诉讼。又查明：耀莱公司（甲方）与欧琳诺公司（乙方）签订了《广州耀莱成龙影城（增城新塘店）保洁服务合同》，合同主要约定：乙方提供人员、机械、工具和物料，承办甲方影城全场内的日常清洁保养服务工作；合同期限从2019年11月1日起至2020年8月31日止；甲方有权监督乙方保洁服务工作质量及实施进度的执行情况，对乙方工作质量进行确认；甲方不承担乙方聘请的员工的任何责任；乙方应挑选综合素质优质的员工负责甲方项目驻场保洁服务工作；乙方负责教育员工遵守甲方的各项管理制度，接受甲方管理人员的指示和监督；乙方负责驻场员工的工资、社会养老保险、工伤、计生、医保及其他福等费用，乙方与驻场员工的薪酬、劳资纠纷等与甲方无关；乙方所有驻场人员（包括但不限于主管及一般保洁员工）必须由乙方直接聘用，并将相应的员工身份证复印件给甲方备案；双方同意每月结算一次，由甲方向乙方支付的保洁服务费为人民币贰万贰仟伍佰元整（￥22500元/月），该清洁服务费中包含合同约定的所有定期维护与日常保洁服务项目服务费，及合同有约定的由乙方提供的清洁用具、用品等所需费用。”2020年1月25日，因受新冠××疫情影响，所有电影院需要停止营业。2020年9月7日，耀莱公司向欧琳诺公司支付17419.35元，备注为“2020年1月保洁费”。耀莱公司主张其与欧琳诺公司的合同期限届满后，已经另行与其他公司签订新的服务合同。本案中，陈礼主张于2019年11月1日入职欧琳诺公司，被欧琳诺公司安排至耀莱公司处从事保洁工作，双方口头约定每月工资为3500元，但未签订劳动合同，欧琳诺公司亦没有为其参缴社会保险；双方约定当月工资于次月由欧琳诺公司的工作人员李东通过银行转账发放，为此其提交银行流水、其与“李东”、“李满”的微信聊天记录、考勤表等为证，其中银行流水显示李东于2019年12月27日转账支付3500元，并附言“广州耀莱11月工资”；李东于2020年1月21日转账支付3500元，并附言“广州耀莱12月工资”；杨桃英于2020年12月17日转账支付2709.68元，并附言“广州耀莱1.1-1.24工资”；微信聊天记录显示其向“李满”、“李东”催收工资，其中“李满”向其发送“广州耀莱1.1-1.24项目费用明细表”，该表显示陈礼当月应出勤31天，实出勤24天，应发工资为2709.68元；考勤表显示陈礼2019年11月、12月均全勤、2020年1月出勤24天。耀莱公司确认陈礼在其处任保洁员，是保洁员的主管；因为其已经将保洁工作发包给欧琳诺公司，故其并不需要对保洁人员进行管理，只需要对工作完成情况进行确认即可。庭审中，陈礼主张因疫情原因影城没有营业，欧琳诺公司于2020年1月25日通知其在家等通知再复工，但此后欧琳诺公司一直没有通知复工，也没有安排陈礼到其他地方工作，也没有发放工资，故欧琳诺公司是以实际行为于2020年1月25日解除双方的劳动关系，该解除属违法解除。本院认为，原告陈礼主张其与被告欧琳诺公司之间存在劳动关系，为此提交了银行流水、微信聊天记录、考勤表等为证。根据原告陈礼的工资数额核算，被告欧琳诺公司确实按照3500元/月的标准支付报酬，被告欧琳诺公司在支付时也备注为工资。被告欧琳诺公司虽主张双方为劳务合同关系，但其却按照固定标准支付报酬，与一般劳务报酬特征不一致。结合第三人耀莱公司与被告欧琳诺公司签订了服务合同且约定由欧琳诺公司负责聘用员工、第三人耀莱公司确认原告陈礼在影城从事保洁工作以及原告陈礼从事的工作属于被告欧琳诺公司的经营范围的事实，现被告欧琳诺公司对其主张亦未提交任何证据为证，故本院对原告陈礼主张其与被告欧琳诺公司存在劳动关系的事实予以采信。本案应适用劳动法律法规。关于被告欧琳诺公司是否属于违法解除劳动合同。原告陈礼主张被告欧琳诺公司因第三人耀莱公司受疫情影响而口头通知其停工后，一直未通知其复岗，亦未重新安排工作岗位，亦没有支付工资，属于用行动表明解除双方的劳动关系。本院认为，被告欧琳诺公司从2020年1月25日起没有支付工资给原告陈礼，现无证据证明被告欧琳诺公司曾通知原告陈礼返岗或重新安排工作岗位给原告陈礼，故原告陈礼主张被告欧琳诺公司系通过消极行为解除双方的劳动关系，本院予以采纳。被告欧琳诺公司单方解除双方的劳动关系，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》中用人单位可依法解除劳动合同的情形，故被告欧琳诺公司属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”及第四十七条第一、三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，被告欧琳诺公司应向原告陈礼支付违法解除劳动合同赔偿金。原告陈礼主张其于2019年11月1日入职，于2020年1月25日离职，被告欧琳诺公司作为用人单位，应就原告陈礼的入职时间、工作年限等承担举证责任。现被告欧琳诺公司未提交证据为证，应承担举证不能的法律后果，故本院对原告陈礼的主张予以采信。原告陈礼在被告欧琳诺公司处工作了2个月零23天，离职前的月平均工资为3500元，故赔偿金为3500元（3500元/月×0.5个月×2倍）。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。原告陈礼主张双方未签订书面劳动合同，被告欧琳诺公司对此未提交证据为证，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告陈礼的主张予以采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，结合原告陈礼于2019年11月1日入职、于2020年1月25日离职的事实，被告欧琳诺公司在2019年12月1日至2020年1月25日期间应向原告陈礼支付两倍工资。因上述期间的工资已经由被告欧琳诺公司支付，故被告欧琳诺公司仍需支付二倍工资差额为6209.68元（3500元＋2709.68元）。综上所述，原告陈礼的部分诉讼请求，合理合法，本院予以支持；部分诉讼请求，理据不足，本院予以驳回。被告欧琳诺公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告欧琳诺清洁服务（北京）有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告陈礼支付违法解除劳动合同赔偿金3500元；二、被告欧琳诺清洁服务（北京）有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告陈礼支付2019年12月1日至2020年1月25日期间未签订劳动合同二倍工资差额6209.68元；三、驳回原告陈礼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告欧琳诺清洁服务（北京）有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 李 欣二〇二一年六月三日书记员 周思珍附相关法律条文：1.《中华人民共和国劳动法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。4.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。