河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1900号上诉人(原审原告)：陈某某，男，1973年9月9日出生，汉族，住沈丘县。委托诉讼代理人：孙冰洁，河南千字文律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：周口金丝猴食品有限公司。住所地：沈丘县沙南产业集聚区。统一社会信用代码914116006700655831。法定代表人：李旸，董事长。委托诉讼代理人：梁伟，河南裕恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢锋，河南裕恒律师事务所律师。上诉人陈立志因与被上诉人周口金丝猴食品有限公司劳动合同纠纷一案，不服河南省沈丘县人民法院（2021）豫1624民初287号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人陈立志及其委托诉讼代理人孙冰洁，被上诉人周口金丝猴食品有限公司委托诉讼代理人卢锋参加诉讼。本案现已审理终结。陈立志上诉请求:1、撤销一审判决；2、依法改判被上诉人支付上诉人经济补偿金76338.68元；3、依法改判被上诉人支付拖欠上诉人的工资款5676.67元；4、本案一审和二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由:一、一审判决认定被上诉人变更劳动合同的工作时间未对上诉人的劳动合同产生实质影响,认定事实错误。1、标准工时制度系劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。综合工时制度系指分别以周、月、季、年等为周期,综合计算工作时间,但其平均工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。根据《劳动法》和《国务院关于职工工作时间的规定》(国务院令第174号)的规定,中国目前实行劳动者每日工作8小时,每周工作40小时这一标准工时制。有条件的企业应实行标准工时制。用人单位不得私自延长劳动者工作时间。如果用人单位违法延长劳动者的工作时间,劳动者有权拒绝，若单位强行安排,劳动者可以解除合同。工作时间是法律规定劳动者履行劳动义务的时间,也是用人单位计发劳动者报酬的重要依据之一,一审法院却能够未卜先知，看到在变更劳动合同后,上诉人所从事后勤餐饮厨师工作的工作时间、工资状况均与以前相同,并未发生变化,认定事实错误。2、上诉人自2003年6月1日开始在被上诉人处工作,2013年1月1日双方签订书面的无固定期限劳动合同,合同中明确约定:第三条,工作时间和休息、休假,甲方（被告)安排乙方(原告）执行标准工时制度。第八条,劳动合同的变更,甲方根据工作需要变更本合同约定的,需与乙方协商一致,并填写《劳动合同变更书》。前《中华人民共和国合同法》第四条【合同自由原则】当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预。第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保护。现《民法典》第四百六十五条依法成立的合同,受法律保护。上诉人与被上诉人所签订的劳动合同依法成立并生效,理应受到法律保护,但是一审判决将双方签订劳动合同这一基本事实放在一边,一直强调从事后勤餐饮厨师工作的工作时间、工作内容是循环往复较为固定的,未对劳动合同目的产生实质影响,事实认定错误。3、根据劳动部和河南省关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法和通知,综合计算工时制实行行政许可，是针对特定岗位或特定人员实施的,并非所有的岗位和人员都可以实行综合计算工时制,需要企业履行报批程序，该批准是有时效限制,并不是一次审批终身适用,即使上诉人在2017年11月29日在被上诉人召开的职工代表大会决议签字,并不代表在审批有效期结束后,上诉人就由标准工时直接转变为综合工时制度。原《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若千问题的解释》（二)第十六条用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致,劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。现《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》(一)第五十条用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致,劳动者请求优先适用合同约定的,人民法院应予支持。故一审法院罔顾事实，以2017年11月29日，被上诉人在职代会签字就视为对综合工时制度的认可,明显违背事实。综上，一审判决以具有未卜先知的能力草率认定被上诉人变更劳动合同工作时间对上诉人不会带来改变，认定事实错误。二、一审判决对被上诉人未拖欠上诉人工资,事实认定错误。1、一审判决在全部的判决书部分,能够显示上诉人起诉要求被上诉人支付拖欠的工资的表述在一审判决书第5页，内容为:因此,原告要求被告支付经济补偿金及拖欠工资款的诉讼请求,于法无据,本院不予支持。一审判决刻意回避被上诉人拖欠工资的事实，旨在为被上诉人规避法律。根据被上诉人和一审判决认定,上诉人要求拖欠工资于法无据,即意味着被上诉人及一审判决均认可在2020年8月13日晚,被上诉人强制要求上诉人签订新的劳动合同,上诉人不同意签订后,被上诉人要求上诉人不签走,不用来了,此时双方的劳动合同已经解除,该解除行为是被上诉人单方直接通知上诉人的,既然被上诉人通知解除合同,其就应当支付上诉人的经济补偿金,这是有法律规定的,是无可厚非的事实。一审判决既然认定被上诉人不拖欠上诉人工资,那双方合同在2020年8月13日已经解除,是被上诉人的行为解除的,根据《劳动合同法》第四十条规定,被上诉人除了要支付上诉人经济补偿金外还要支付额外一个月的工资,一审法院认定事实错误，适用法律错误。2、上诉人为何要主张被上诉人拖欠工资,系被上诉人通知要求上诉人待业在家,至2020年8月19日上诉人与被上诉人协商解决劳动合同事宜,被上诉人一直置之不理,2020年9月份上诉人向劳动仲裁部门申请仲裁,2020年12月25日，仲裁部门裁定双方劳动合同解除，那么什么时间双方劳动合同才正式解除呢?上诉人接到被上诉人通知待业在家,待业在家被上诉人也应当支付最低工资报酬，至2020年12月25日双方合同正式解除时,被上诉人一直未安排上诉人上班,被上诉人理应支付拖欠诉人工资,同样根据《劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:（二)未及时足额支付劳动报酬的;一审判决认定事实错误,适用法律错误。三、一审法院认为上诉人要求被上诉人支付经济补偿金及拖欠工资款的诉讼请求,于法无据,适用法律错误。变更劳动者的工作时间是对劳动合同内容的重大变更,关系到劳动者加班工资的计算倍数。根据《劳动合同法》相关规定,用人单位可以直接变更劳动合同的情况只有三种,一是依据《劳动合同法》第三十五条和劳动者协商一致变更劳动合同;二是依据《劳动合同法》第四十条第二款劳动者不胜任工作变更劳动合同:三是依据《劳动合同法》第四十条第三款劳动合同所订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,可以变更劳动合同。变更劳动合同应当与劳动者签订书面的变更劳动合同协议书,一是法律的硬性要求,二是这样做能为用人单位有效的保存了相关证据,避免了以后员工反悔要求实行原工时制情况的发生。根据:《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条有下列情形之一的,依照劳动合同法规定的条件、程序,劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同:(五)用人单位未及时足额支付劳动报酬的;（八)用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(二)未及时足额支付劳动报酬的;法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;故被上诉人存在违法行为:1、未及时足额支付劳动报酬的;2、用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。因上诉人与被上诉人协商未果,上诉人依法起诉解除劳动合同，被上诉人依法应当支付上诉人经济补偿金。综上所述,一审法院罔顾事实和法律规定,恳请二审法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的诉讼请求。周口金丝猴食品有限公司辩称，1、被答辩人在我公司工作,一直执行的是综合工时制。被答辩人自2013年在我公司后勤餐饮部工作，该部门涉及到职工就餐,只能采取综合工时制。经我公司向沈丘县人力资源和社会保障局依法申请及召开职工代表大会和工会同意,2014年1月13日，该局作出沈人社工时审【2014】2号《准予企业实行其他工作时间制度决定书》，准许我公司自2013年12月31日至2014年12月30日期间实行其他工作时间制度,以后的每年我公司均按照法定程序申请,人社局每年均按时审批，直至2020年8月7日作出的沈人社工时审【2020】2号《准予企业实行其他工作时间制度决定书》,关于陈立志在我公司一直执行的是综合工时制，陈立志是知情和认可同意的。其中陈立志在《周口金丝猴食品有限公司实行不定时工时或综合工时制员工签名》表中签字确认。2、本次答辩人公司要求全体职工重新签订《劳动合同》不违反任何法律规定。2020年8月13日答辩人公司要求和全体职工重新签订劳动合同并未改变劳动者的工时制，新的合同版本并未删除关于劳动者的权益和企业应承担的义务和责任，只是更完善了合同内容,同时也增加了保护劳动者权益方面的条款等，新合同版本并未侵犯职工的合法权益,也未使劳动者的权利受到任何的损害,被答辩人称改变了其工作时间制度与事实不符。3、被答辩人拒不上班，不服从公司管理，属于自行解除劳动合同,不符合支付经济补偿金的事实和法律规定。被答辩人不服从公司的劳动规章制度，无故缺勤,其行为已经严重违反公司的规章制度。被答辩人拒绝到岗属于其自身原因，与答辩人公司无任何关系。被答辩人要求支付经济补偿金无事实和法律依据，不应支持。被答辩人的请求不符合《劳动合同法》规定的用人单位应当支付经济补偿金的规定,请求依法驳回上诉人的上诉请求,维持原判。陈立志向一审法院起诉请求：1、依法解除原、被告之间的劳动合同；2、判决被告支付原告经济补偿金76338.68元；3、判令被告支付拖欠的工资款5676.67元。一审法院认定事实：一、原告陈立志自2003年6月1日开始在被告周口金丝猴食品有限公司就从事餐厅厨师工作。2013年1月1日，双方再次签订《劳动合同》，甲方为被告，乙方为原告，合同约定为无固定期限劳动合同，执行标准工时制度，原告陈立志仍从事后勤餐饮厨师工作。2020年8月份，被告要求执行综合工时制，原告对此提出异议，要求仍执行标准工时制度，双方为此产生纠纷，但原告从事后勤餐饮厨师工作的工作时间、工作内容均与以前相同，并未发生改变。二、2014年1月13日、2014年12月10日、2015年12月29日、2016年12月29日，沈丘县人力资源和社会保障局分别下发沈人社工时审（2014）2号、4号、沈人社工时审（2015）2号、沈人社工时审（2016）1号文件，文件中均规定“后勤管理人员、车间一线生产人员实行以季为周期的综合计算工时工作制”。被告周口金丝猴食品有限公司于2017年11月13日向沈丘县人力资源和社会保障局提出实行其他工作时间的申请，其中后勤专业人员实行以季为周期的综合计算工时制。2017年11月29日，被告召开职工代表大会决议，并由原告陈立志在名单上予以签名确认。2017年12月26日，沈丘县人力资源和社会保障局作出沈人社工时审（2017）2号关于准予企业实行其他工作时间制度决定书的文件，文件中规定“与生产有直接关系的岗位、后勤专业性（如保安、品控、餐厅等）人员、一线生产人员及支持生产的人员实行以季为周期的综合工时工作制”。三、2020年8月14日以后，陈立志因上述异议，未在周口金丝猴食品有限公司上班。2020年8月19日，原告陈立志向被告周口金丝猴食品有限公司邮寄了“协商解决劳动合同通知书”，通知书要求与被告协商解决劳动合同一事，被告周口金丝猴食品有限公司对此未作答复。后原告陈立志向沈丘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动合同并支付经济补偿金。2020年12月25日，沈丘县劳动人事争议仲裁委员会经审理作出沈劳人仲案字［2020］42号裁决书：一、申请人陈立志与被申请人周口金丝猴食品有限公司于裁决书生效生效之日起解除劳动关系；二、对被申请人请求依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金的仲裁请求不予支持。陈立志不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，劳动者与用人单位解除劳动合同主张经济补偿金，应当符合劳动合同法第四十六条的规定，不符合法律规定的，不予支持。本案中，被告周口金丝猴食品有限公司因生产经营的客观需要，对工作时间进行合理调整，是企业用工和经营自主权的体现，并不违背劳动合同法的规定。对于工作时间调整的事宜，被告公司自2014年开始每年向沈丘县人力资源和社会保障局进行申请，该局对被告公司的申请予以批准，并下发相关文件。2017年11月29日，被告会同工会召开了职工代表大会，原告对工作时间的执行标准是知晓的，且由其签名予以确认。即使被告调整工作时间，但对于原告来说，其长期从事后勤餐饮工作，工作时间和工作内容是循环往复较为固定的，并未发生变化，被告对其工作岗位、工作内容、工资福利等权利均保持不变，并未对原告的劳动合同目的产生实质影响，且本案原告并未提供证据证明因时间的调整对其工作生活造成严重影响，无证据证明其福利待遇受损。在此情况下原告以被告调整工作时间为由拒绝提供劳动，应视为原告单方面不愿履行劳动合同，自动与被告解除劳动合同关系，不符合可以要求用人单位支付经济补偿金条件。因此，原告要求被告支付经济补偿金及拖欠工资款的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。原告要求与被告解除劳动合同，不违反法律规定，法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、解除原告陈立志与被告周口金丝猴食品有限公司之间的劳动合同；二、驳回原告陈立志的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告陈立志负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明基本事实予以确认。本院认为，2013年1月1日，上诉人陈立志与被上诉人周口金丝猴食品有限公司签订《劳动合同》，合同约定为无固定期限劳动合同，执行标准工时制度。但从2014年起，被上诉人每年经沈丘县人力资源和社会保障局审批，被上诉人后勤管理人员、车间一线生产人员实行以季为周期的综合计算工时工作制。2017年11月29日，被上诉人会同工会召开职工代表大会，上诉人在实行不定时工时或综合工时制员工名单上签字确认，上诉人对工作时间的执行标准是知晓的。本案并不适用用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致,劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持的规定，因为实行综合工时制是一个客观事实问题，并非用人单位的内部规章制度与劳动合同不一致的问题。经沈丘县人力资源和社会保障局再次审批，从2020年8月10日至2021年8月9日期间，被上诉人后勤专业性（如保安、餐厅等）人员、一线生产人员及支持生产的人员实行以季为周期的综合计算工时工作制，工时制的变化虽然会对劳动者产生影响，但属于企业用工和经营自主权的体现，并不违背劳动合同法的规定。双方因实行综合工时制未达成一致意见，产生争议。按上诉人所述其于2020年9月申请劳动争议仲裁，但双方发生劳动争议，上诉人申请劳动争议仲裁前，被上诉人并不拖欠上诉人的工资，申请仲裁事项并不包含支付拖欠的工资。现上诉人以处理劳动争议期间被上诉人拖欠工资为由，请求被上诉人支付经济补偿金无事实和法律依据。上诉人请求被上诉人支付处理劳动争议期间拖欠的工资未经劳动争议仲裁前置程序，应另行处理，一审法院直接驳回上诉人该项请求不当，应予纠正。综上所述，陈立志的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省沈丘县人民法院（2021）豫1624民初287号民事判决第一项；二、变更河南省沈丘县人民法院（2021）豫1624民初287号民事判决第二项“驳回原告陈立志的其他诉讼请求”为“驳回陈立志要求周口金丝猴食品有限公司支付经济补偿金的诉讼请求”。一、二审案件受理费共20元，由陈立志、周口金丝猴食品有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  张建松审判员  张淮滨审判员  朱发亮二〇二一年六月二十八日书记员  赵女杰