安徽省全椒县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1124刑初98号 公诉机关安徽省全椒县人民检察院。 被告人刘德峰，男，1979年4月25日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，个体工商户，住安徽省全椒县。因犯聚众斗殴罪于2008年2月3日被全椒县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年；因赌博于2014年3月10日被全椒县公x局行政拘留十日，罚款三千元；因涉嫌犯开设赌场罪于2020年2月29日被全椒县公x局取保候审，2021年3月22日经本院决定，由全椒县公x局对其执行取保候审。同年6月28日经本院决定逮捕，同日由全椒县公x局执行逮捕，现羁押于全椒县看守所。 辩护人孟国庆，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 全椒县人民检察院以全检刑诉〔2021〕35号起诉书，指控被告人刘德峰犯开设赌场罪，于2021年3月22日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察官汪某某出庭支持公诉，被告人刘德峰及其辩护人孟国庆到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人刘德峰以营利为目的，于2014年11月至2015年3月初，在全椒县××镇××街道附近废弃的民房、**村***下面的**等地，开设流动赌场，以“斗牛”方式组织人员进行赌博活动，每场参赌人员十几人，赌场按照庄家赢钱的10%比例进行抽头，30%返水。赌场经营期间，刘德峰抽头渔利共计5万余元。 2020年2月29日，被告人刘德峰主动到全椒县公x局投案，并如实供述犯罪事实。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书，到案情况说明，户籍信息资料，刑事判决书，辨认笔录及照片，证人时某、欧某、晋某等人的证言，被告人刘德峰的供述等证据。 公诉机关认为，被告人刘德峰以营利为目的，通过“斗牛”方式开设赌场供不特定人员进行赌博，并从中抽头渔利达5万余元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以开设赌场罪依法追究其刑事责任，情节严重。被告人刘德峰具有自首、认罪认罚、已退出全部违法所得、犯罪前科、立功等量刑情节，建议判处被告人刘德峰有期徒刑一年六个月，并处罚金二万五千元。 被告人刘德峰对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人刘德峰纠集他人聚众赌博，赌博时间不固定，赌博规模较小，赌博场所内没有具体人员分工，其行为应构成赌博罪。2.被告人刘德峰系龙虾民营企业主、经营者，根据办理涉罪民营企业刑事案件的相关政策，依法可对被告人刘德峰适用缓刑。 经审理查明，2014年11月至2015年3月初，被告人刘德峰在全椒县××镇××街道附近废弃的民房、**村****下面的**等地，开设流动赌场，以“斗牛”方式组织人员进行赌博活动，每场参赌人员十几人，赌场按照庄家赢钱的10%比例进行抽头，抽头渔利共计5万元。2020年2月29日，被告人刘德峰主动到全椒县公x局投案，并如实供述犯罪事实。 另查明，2020年10月10日，被告人刘德峰揭发他人犯罪行为，经查证属实；本案审理过程中，被告人刘德峰自愿退出违法所得5万元，并缴纳罚金2.5万元。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，到案情况说明，行政处罚决定书、刑事判决书，立功材料，认罪认罚具结书，现金缴款单，辨认笔录及照片，证人时某、欧某、晋某、童某等人的证言，被告人刘德峰的供述等证据证实。 本院认为，被告人刘德峰以营利为目的，为赌博提供场所、赌具等，组织他人赌博，抽头渔利5万元，其行为构成开设赌场罪，应予依法惩处。被告人刘德峰抽头渔利数额巨大，属情节严重。公诉机关的指控成立。辩护人提出被告人刘德峰构成赌博罪，建议给予被告人刘德峰宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出被告人刘德峰具有自首、立功、退出违法所得等量刑情节，建议给予被告人刘德峰从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。 被告人刘德峰具有犯罪前科，酌情予以从重处罚；被告人刘德峰案发后主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，愿意认罪认罚，依法予以从轻从宽处罚；被告人刘德峰具有立功情况，依法予以从轻处罚；被告人刘德峰退出全部违法所得，酌情予以从轻处罚。依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第十二条、第五十二条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘德峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年6月28日起至2022年12月27日止；罚金已缴纳。） 二、被告人刘德峰退出的违法所得五万元，依法予以没收。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  高红 人民陪审员  周亮 人民陪审员  马飞 二〇二一年六月七日 书 记 员  李敏 附本案适用的法律条文： 1997年修订的《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑法》 第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。