贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔2301民初9608号 原告：邓俊忠，男，1969年5月5日生，汉族，住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：杨炫烨，贵州佳合律师事务所律师。 被告：黄仕烜，男，1980年6月6日生，汉族，住贵州省兴义市。 被告：田茂雨，女，1980年6月3日生，布依族，住贵州省兴义市。 原告邓俊忠与被告黄仕烜、田茂雨追偿权纠纷一案，本院于2020年9月24日立案受理后，依法适用简易程序，后因本案不适宜适用简易程序审理，本院于2020年12月22日将本案转为普通程序审理，于2021年4月20日公开开庭进行了审理。邓俊忠委托诉讼代理人杨炫烨，黄仕烜到庭参加诉讼，田茂雨经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邓俊忠向本院提出诉讼请求：1.判令黄仕烜偿还邓俊忠代为清偿的借款本息共计98416.35元，并支付资金占用费暂计1576.22元（详见附件：资金占用费计算表），剩余资金占用费以98416.35元为基数按照年利率24%的标准从2020年1月16日计算至前述款项全部清偿完毕之日止；2.判令邓俊忠对黄仕烜名下位于贵州省兴义市XX路【黔（2017）兴义市不动产证明第XXX号】抵押房屋具有优先受偿权；3.判决田茂雨对上述代偿金额承担连带保证责任；4.判令黄仕烜、田茂雨支付邓俊忠律师费4000元；5.本案诉讼费、保全费、公告费由黄仕烜、田茂雨共同承担。 事实及理由：黄仕烜与田茂雨是夫妻关系。2017年6月16日，黄仕烜因资金周转需要，与贵州中小乾信金融信息服务有限公司（以下简称“乾贷网”）签订了《乾贷网用户“注册与服务规则”（借款人）》及《网络融资信息咨询服务协议》，委托乾贷网公司为其寻找资金出借人。经乾贷网公司撮合，黄仕烜通过乾贷网平台借款共与万荣宇、秦学志网签了2份《借款合同》，约定借款合计150000元，利率9.6%，还款方式为等额本息，借款期限从2017年6月16日起至2022年6月16日止，若任何一期逾期超过30日，则借款提前到期，逾期利率按照年24%从逾期之日开始计算。2017年6月16日，邓俊忠与黄仕烜签订《最高额保证合同》，约定为上述借款向出借人进行担保，保证的范围为本金、利息、逾期利息、履行主合同和《最高额保证合同》过程中发生的费用（包括但不限于律师费、交通费）、债权人实现债权的一切费用。同时，邓俊忠还向出借人出具了《最高额担保函》，在乾贷网上进行了公示，承诺对上诉借款承担连带保证责任。同时，邓俊忠与黄仕烜还签订了《最高额抵押合同》，黄仕烜以其名下位于兴义市XX路【黔（2017）兴义市不动产证明第XXX号】对邓俊忠进行了反担保，并办理了抵押登记。同时，田茂雨出具了《最高额担保函》，及《共同债务申明》对该借款承担连带保证责任。 上述合同签订后，出借人依约向黄仕烜足额支付了借款金额。黄仕烜偿还部分本息后，2019年7月开始逾期未还款。后邓俊忠根据与贵州国信中小投资担保有限公司（以下简称国信公司）签订的《委托支付协议》，于2019年12月30日通过国信公司向“黄仕烜借款项目”的原出借人或债权人受让人（该项目随后进行了债权转让）代偿了黄仕烜尚欠的本金、利息、罚息共计98,416.35元。 现为主张债权，邓俊忠委托贵州佳合律师事务所代为提起诉讼，支付了律师费4,000元。邓俊忠特根据我国《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国合同法》之规定，向法院提起诉讼。 黄仕烜辩称，黄仕烜当时是与乾贷网借款，实际借款金额为黄仕烜不认识万荣宇、秦学志，借款后具体还款时按等额本息方式还款还是其他方式还款，黄仕烜不清楚，乾贷网算好后，黄仕烜按照他们的计划还款，黄仕烜每个月还款3,805元，黄仕烜当时还了24期后准备提前还款，乾贷网说要付违约金，当时黄仕烜贷的是60期，但是黄仕烜准备按24期，乾贷网建议我按60期，当时黄仕烜就按照60期还款，黄仕烜问他们还了24期后提前结清所有贷款是否有违约金，他们说没有，但是后面又需要支付违约金，黄仕烜后来做生意亏损就无力偿还借款，借款后黄仕烜归还了24期基本上每期都是正常的，只是有几期逾期了多还了100多元，黄仕烜从第25期以后就没有偿还过借款本息。 田茂雨经本院合法传唤后未到庭答辩，也未向本院提交书面答辩意见。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，经各方当事人的举证质证，本院对各方当事人均无异议的证据予以认可，对邓俊忠提交的网络融资信息咨询服务协议、电子签章使用授权书、借款合同、最高额保证合同、最高额抵押合同、田茂雨担保函、共同债务申明、电子付款凭证、他项权证、还款计划表复债权转让协议、明细及通知、还款告知书、代偿凭证、委托支付协议、情况说明、资金存款服务协议、资金存款账户交易流水。黄仕烜认可上述证据的签字系其本人签字，“田茂雨”签名系其妻子田茂雨本人所签，且对上述证据的真实性予以认可，本院对上述证据真实性予以确认，可作为本案定案依据。 田茂雨经本院合法传唤后未到庭、未举证、未质证，视为自行放弃举证、质证的权利。 本院经审理认定事实如下：黄仕烜与田茂雨系夫妻关系。2017年6月16日，黄仕烜因资金周转需要与贵州中小乾信金融信息服务有限公司（以下简称乾信公司）签订《网络融资信息咨询服务协议》，双方在协议中约定由乾信公司接受黄仕烜委托为黄仕烜寻找资金出借人，借款金额为150,000元，借款期限为60个月，并使其与资金出借人达成资金借款协议,双方约定服务费按4%一次性支付，双方还在协议中对委托事项、权利义务、违约责任等内容进行了约定，黄仕烜在甲方处签字捺印、乾信公司在乙方处盖章。同日，黄仕烜向乾信公司出具了《电子签章使用授权书》，授权在“乾贷网”平台发布的融资项目，对接成功后生成的电子《借款合同》等文件上使用北京中金国信科技有限公司运营的“安心签”平台账号及中金国信制作经中国金融认证中心机构认证的电子签章的使用。2017年6月16日，田茂雨向乾信公司出具了《共同债务申明》，载明：“本人田茂雨与借款人黄仕烜现为夫妻关系。借款人通过贵公司运营的融资信息网络服务平台向出借人借款人民币壹拾伍万元整（150,000元）用于扩大经营。本人已知晓上述借款并自愿与借款人共同承担偿上述借款的还款责任，直到借款本息及相关服务费结清为止。”，田茂雨在申明人出签字捺印。同日，田茂雨向乾信公司出具了《最高额担保函》，在该担保函中载明田茂雨为黄仕烜在乾信公司融资信息网络服务平台签订的借款合同提供担保，担保的本金最高额为150,000元，担保的方式为连带保证责任，田茂雨在担保人处签字并捺印。 2017年6月16日，案外人万荣宇作为甲方、黄仕烜作为乙方、乾信公司作为丙方，三方签订了《借款合同》，约定由万荣宇出借100,000元给黄仕烜用于生意周转，借款期限为2017年6月16日到2022年6月16日，借款年化率为9.6%，还款方式为等额本息，黄仕烜使用电子签在乙方处签字。同日，案外人秦学志作为作为甲方、黄仕烜作为乙方、乾信公司作为丙方，三方签订了《借款合同》，约定由秦学志出借50,000元给黄仕烜用于生意周转，借款期限为2017年6月16日到2022年6月16日，还款方式为等额本息，黄仕烜使用电子签在乙方处签字。借款合同签订后，乾信公司于2017年6月16日通过其名下贵阳银行账户向黄仕烜分三次共计转账141,000元。乾信公司因此收取了服务费6,000元及渠道费3,000元。 2017年6月16日，邓俊忠与黄仕烜签订了《最高额保证合同》，双方约定由邓俊忠为黄仕烜在乾信公司融资信息网络服务平台签订的借款合同提供担保，担保的本金最高额为150000元，担保的方式为连带保证责任，邓俊忠在保证人处签字捺印，黄仕烜在债务人处签字捺印。同日，邓俊忠向乾信公司出具了《最高额担保函》，担保函载明担保期限从2017年6月至2023年6月30日，本金不超过150000元，保证方式为连带保证责任。同日，邓俊忠作为抵押权人，黄仕烜作为抵押人，双方签订了《最高额抵押合同》，双方约定由黄仕烜使用其名下的位于兴义市XX路的房屋为邓俊忠与黄仕烜签订的保证合同提供反担保，双方还在合同中对反担保的范围等内容进行了约定。《最高额抵押合同》签订后，2017年6月19日，邓俊忠与黄仕烜到兴义市国土资源局，对黄仕烜所有的位于兴义市XX路的房屋办理抵押权登记。 获得借款后，黄仕烜自2017年7月起共偿还了24期借款，偿还至2019年6月16日，其中每月偿还借款本金2,500元、利息1,200元、服务费105元，共计3,805元。黄仕烜共计偿还借款本金60,000元。后因黄仕烜自2019年7月起未偿还借款，由案外人黄爽等人代黄仕烜偿还6期借款本金及利息共计22,830元。同时，案外人万荣宇、秦学志将其对黄仕烜债权部分转让给案外人夏刚琴等18人，其中万荣宇转让了债权32,244.11元，秦学志转让了债权46,798.08元。后由于黄仕烜未能偿还借款，乾信公司于2019年12月25日向田茂雨及邓俊忠出具了《通知书》，要求田茂雨、邓俊忠在收到该通知书3日内履行担保责任，偿还黄仕烜欠款本金、利息、罚息等共计98,416.35元。 邓俊忠与贵州国信中小投资担保有限公司（以下简称国信公司）签订《委托支付协议》，双方约定在黄仕烜未按借款合同约定按时还款时，邓俊忠将款项汇入国信公司账户由国信公司代其归还款项。邓俊忠收到《通知书》后，于2019年12月30日向国信公司转账98,416.35元，备注为代黄仕烜还款。现乾信公司所出具的《黄仕烜还款计划表》显示黄仕烜借款已提前结清。现邓俊忠以已替黄仕烜偿还借款，要求对黄仕烜追偿为由，诉至本院。 另查明，邓俊忠委托贵州佳合律师事务所提起诉讼，产生律师费4,000元。 本院认为，依法成立的合同合法有效，对双方当事人均具有约束力。本案中，邓俊忠与黄仕烜签订了《最高额保证合同》，双方约定由邓俊忠为黄仕烜在乾信公司融资信息网络服务平台签订的借款合同提供担保，该合同约定内容未违反法律法规的强制性规定，且系双方的真实意思表示，该合同合法有效，对双方均有约束力。黄仕烜未能按照借款合同的约定偿还借款，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，邓俊忠作为担保人代黄仕烜偿还了借款，其有权向黄仕烜追偿，邓俊忠要求黄仕烜支付代偿款的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。 对邓俊忠要求田茂雨承担连带支付责任的主张，本案中，田茂雨与黄仕烜虽系夫妻关系，且在黄仕烜借款时也向借款人出具了《共同债务申明》，但在该申明中，明确载明黄仕烜借款系用于扩大经营，在黄仕烜与案外人万荣宇、秦学志签订的《借款合同》中亦明确载明黄仕烜借款用于扩大经营，该笔借款并不是用于黄仕烜与田茂雨之间的夫妻共同生活，并不是田茂雨与黄仕烜的夫妻共同债务。且在田茂雨向乾信公司出具的《最高额保证合同》及乾信公司于2019年12月25日向田茂雨出具的《通知书》上均载明要求田茂雨承担保证责任的内容，故本案案涉的黄仕烜与乾信公司之间的债务仅系黄仕烜个人债务，田茂雨系黄仕烜该笔个人债务的担保人。同时，在本案中，邓俊忠作为担保人，在其承担担保责任后，原债权债务关系消灭，其上的担保也随之消灭，邓俊忠只能向黄仕烜追偿该笔债务，并不能向同为担保人的田茂雨追偿，故对邓俊忠要求田茂雨承担连带清偿责任的诉讼请求，无事实法律依据，本院不予支持。 关于本案应当偿还的借款本息具体数额的问题，首先，黄仕烜与乾信公司签订的《网络融资信息咨询服务协议》及黄仕烜与案外人万荣宇、秦学志签订的《借款合同》中均记载借款本金为150,000元，虽然实际通过银行转账的方式交付了借款141,000元，但扣除的9,000元系黄仕烜与乾信公司签订的《网络融资信息咨询服务协议》约定的服务费6,000元及渠道费3,000元，该9,000元不属于预扣利息的范畴，而是黄仕烜与乾信公司之间服务协议所约定的服务费，故本案实际借款本金为150,000元。其次，本案黄仕烜所欠借款的还款方式为等额本息，其已偿还的24期中包含的本金60,000元，应当予以扣除，本案黄仕烜所差欠的借款本金数为90,000元。再次，本案黄仕烜应当支付利息的计算，应当自其未偿还借款之日起计算至邓俊忠代偿完毕之日止，即从2019年7月16日起计算至2019年12月30日，同时在案涉的借款合同中约定了还款方式为等额本息，利率为年利率9.6%。故本案利息的计算方式为借款本金150,000元×月利率0.8%×6个月+借款本金150,000元×月利率0.8%÷30日×14日=7,760元。最后，本案黄仕烜应当偿还的借款数额为借款本金90,000元+利息7,760元=97,760元。 关于资金占用费，邓俊忠代黄仕烜偿还借款后，黄仕烜应当及时归还邓俊忠代偿款，其长时间占用邓俊忠款项给邓俊忠带来了资金占用损失，故邓俊忠要求黄仕烜支付其资金占用费的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持，但邓俊忠主张的按月利率2%计算过高，应当予以调整为按年利率3.85%计算。 关于抵押权，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；”及第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，本案中，黄仕烜与邓俊忠在2017年7月16日签订的《最高额抵押合同》中约定由黄仕烜使用其名下的位于兴义市XX路的房屋为邓俊忠与黄仕烜签订的保证合同提供反担保，且已到兴义市国土资源局办理了抵押权登记，该合同系双方的真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，本院予以认可，且抵押权已到登记部门办理抵押登记，抵押权已经设立。同时依据上述法律第一百七十九条：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”的规定，本案抵押权已设立，则邓俊忠对黄仕烜名下的位于兴义市XX路的房屋享有优先受偿权。 关于律师费，律师费并非必然产生的费用，且本院已支持邓俊忠因黄仕烜违约造成的资金占用损失，邓俊忠因黄仕烜违约而产生的损失已经得到足够的补偿，故对其要求支付律师费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 田茂雨经本院合法传唤未到庭，也未向本院提交答辩及相关证据，应视为其自行放弃抗辩权，应自行承担对己不利的法律后果。田茂雨未到庭，不影响本案依据现有证据依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、由黄仕烜于本判决生效之日起十五日内支付邓俊忠代偿款97,760元及支付资金占用费（资金占用费以代偿款97,760元为基数，按照年利率3.85%从2020年1月16日起计算至款项清偿完毕之日止）； 二、邓俊忠对黄仕烜名下位于贵州省兴义市XX路房屋一套（建筑面积108.37平方米、产权证号：市房权证兴义字第××号），折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权； 三、驳回邓俊忠的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,300元、公告费600元，共计2,900元，由黄仕烜负担（由黄仕烜直接向邓俊忠支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  黄培贵 人民陪审员  廖松志 人民陪审员  宋功维 二〇二一年六月二日 法官 助理  简维翰 书 记 员  万 韫