辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0283民初2474号原告：赵海波，男，1976年3月28日出生，汉族，住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：任川丰，系辽宁赢浒律师事务所律师。被告：庄河市林茵置业有限公司，住所地：庄河市兰店乡兰店村（政府办公楼301室），统一社会信用代码：91210283696012236R。法定代表人：潘璐璐，系该公司经理。委托诉讼代理人：张凤梅，系内蒙古天厚律师事务所律师。原告赵海波与被告庄河市林茵置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵海波及其委托诉讼代理人任川丰、被告庄河市林茵置业有限公司委托诉讼代理人张凤梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵海波向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告立即给付原告河东休闲购物中心与农副产品批发中心水暖、电气、土建未完工程扫尾施工工程款2653604.37元，及给付原告河东休闲购物中心与农副产品批发中心消防未完工程扫尾施工工程款5176967.85元，共计人民币：7830572.22元，并承担此款自2021年1月4日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。2.请求依法确认原告对上述第一项工程款就其施工范围内工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。3.确认被告无法以现金方式支付工程款时，其应以房屋价格按开盘价格每平米下浮300元的标准履行以房抵顶所欠工程款的义务。4.由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：(一）因被告开发建设的庄河市河东休闲购物中心与农副产品批发中心1#—20#楼水暖、电气、土建未完工程（扫尾）需要施工，2019年4月2日，经原、被告双方协商同意，于当日签订《河东休闲购物中心与农副产品批发中心水暖、电气、土建未完工程（扫尾）施工合同》，约定由被告开发建设的庄河市河东休闲购物中心与农副产品批发中心1#-20#楼水暖、电气、土建等未完工程（扫尾）施工由原告包工包料完成，合同工期为：由于本工程属于烂尾、扫尾工程，故开工及竣工日期根据现场实际情况商定等来确定。工程造价及计算方法为：1、因为是扫尾工程所以以签证单为主。2、局部批量工程可以以固定单价计算：发承包方协商固定单价（工程量以施工面积为依据。如：施工单价（元/m2)×面积（按照施工图纸建筑面积或发包方提供正规测绘公司出具的测绘面积）。工程款支付方式为：1、现金支付。2、现金无法支付时协商以房抵顶工程款(验收合格后抵顶具有法律效力)，房屋价格按幵盘价格每平米下浮300元执行。3、决算之后一个月付清未抵顶全部余款。另双方对竣工验收、结算及违约责任等其他事项进行约定。后原告依合同约定对前述工程进行正常施工，截止2020年12月9日工程竣工，2020年12月15日经被告验收合格并予以接收，并于2020年12月20日双方签认工程量结算确认单，被告应付原告工程款人民币2653604.37元，后经原告多次要求被告给付款项，至今未果。(二）2019年6月20日，原、被告又签订《河东休闲购物中心与农副产品批发中心消防未完（扫尾）工程施工合同》，约定由被告开发建设的庄河市河东休闲购物中心与农副产品批发中心1#一16#楼，18#--19#楼消防（水）消火栓系统;10#--13#楼，18#--19#楼消防（水）喷淋系统工程进行施工，由原告包工包料完成，开竣工日期为：2019年6月20日至2019年9月30日。工程造价及计算方法为:价款采用固定单价方式，发包方、承包方按照施工图纸以及现场实际工程量进行工程结算。具体为：室内消防（水）消火栓系统工程施工具体单价为10元/m2;室内消防（水）喷淋系统工程施工具体计价为：10#楼主体楼西侧部分（面积3650.22m2)、11#楼、12#楼、18#楼、19#楼，固定单价是：75元/m2进行计价；10#楼商场部分（11#楼下面2层，面积：3019.09m2)，13#楼商场部分（面积：4129.72m2)固定单价是：45元/m2进行计价。工程款支付方式为：1、现金支付。2、现金无法支付时协商以房抵顶工程款(验收合格后抵顶具有法律效力)，房屋价格按开盘价格每平米下浮300元执行。3、决算之后一个月付清未抵顶全部余款。另双方对竣工验收、结算及违约责任等其他事项进行约定。后原告依合同约定对前述工程进行正常施工，截至2019年9月26日，因被告要对施工项目10#楼、11#楼、12#楼、18#楼、19#楼公寓的走廊部分做装修吊顶施工，根据消防相关规定需要配套安装喷淋系统下碰头，所以在施工时喷洒系统走廊部分时先施工喷洒上喷头，预留下喷头位置，待装修吊顶施工完毕后进行二次施工，客观上致使原告无法正常完成主合同开竣工日期的约定，经双方协商同意，约定根据合同第十二条“违约责任”中第1款和第3款之规定补充签订《河东休闲购物中心与农副产品批发中心消防未完（扫尾）工程施工合同补充协议》，以此作为工期顺延证明，并双方对消防施工竣工日期不做具体指定，原告根据装修进度进行施工，但需要在装修吊顶完工次日起10日内完工等。此后，原告继续按约定正常施工，截止2020年11月30日工程竣工，2020年12月15日经被告验收合格并予以接收，并于2020年12月20日双方签认工程量结算确认单，被告应付原告工程款人民币5176967.85元，后经原告多次要求被告给付款项，至今未果。(三）在签署上述合同前，因被告开发的庄河市河东休闲购物中心与农副产品批发中心系烂尾工程，该项目还存在多项设施不完善，不能交付使用，致使在庄河地区口碑很差，已无法在正常办理好房屋产权证明的前提下进行预先销售，更不能办理产权证明问题。而且更重要的是，该项工程己全部在中国农业银行抵押贷款和被大连海事法院查封，如果不能将本工程顺利扫尾施工，并通过政府相关部门验收合格，取得房屋产权证明，那么庄河市河东休闲购物中心与农副产品批发中心将一直处于烂尾停滞状态，正因为原告的介入，才使案涉工程目前由烂尾工程转变成可以销售的商品房屋，继而可以办理房屋产权和销售。(四）原告之所以能与被告签署上述合同并能按照被告要求保质保量地施工并竣工验收，重要原因是因为在签署合同前，被告与中国农业银行及大连友兰建筑工程有限公司在大连海事法院的主持下经过协商同意：为实现庄河市河东休闲购物中心与农副产品批发中心工程能够顺利扫尾，办理房屋产权及销售达到双赢目的，由被告组织施工队伍针对本烂尾工程的正常进行垫资扫尾施工，并承诺，被告在取得商品房销售资格时优先支付扫尾工程的工程款。综上，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告庄河市林茵置业有限公司辩称：原告所述基本属实，但由于市场原因，被告企业经营出现亏损，暂时没有偿还能力。对于原告要求的欠款利息，被告不同意支付，同时认为没有法律依据，综上，希望法院支持被告的意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年4月2日，原告赵海波与被告庄河市林茵置业有限公司签订《河东休闲购物中心与农副产品批发中心水暖、电气、土建未完工程（扫尾）施工合同》，主要内容：发包人：庄河市林茵置业有限公司，承包人：赵海波。一、工程概况：1.工程名称：河东休闲购物中心与农副产品批发中心。2.工程地点：庄河市兴达街道河东村。3.施工具体项目：（1）1#-20#楼水暖、电气、土建等未完工程进行施工。二、工程承包：1.承包方式：包工包料。三、合同工期1.由于本合同属于烂尾、扫尾工程，因此开工及竣工日期根据现场实际情况商定。……六、工程款支付方式：1.现金支付。2.现金无法支付时可以协商以房抵顶工程款（验收合格后抵顶具有法律效力），房屋价格按开盘价格每平米下浮300元执行。3.决算之后一个月付清未抵顶全部余款。……十、竣工结算：1.发包方应在收到承包方提交的《竣工结算申请单》后28天内完成审批，并由发包人签发经承包人签认的竣工结算申请书。发包人对竣工结算申请单有异议的，有权要求承包人进行修正和提供补充资料，承包人应提交修正后的竣工结算申请单。发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单的金额，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工结算申请书；2.发包人应在签发竣工结算书后的14天内，完成对承包人的竣工付款（或抵顶合法房屋）。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。2019年6月20日，原告赵海波与被告庄河市林茵置业有限公司签订《河东休闲购物中心与农副产品批发中心消防未完（扫尾）工程施工合同》，主要内容：发包人：庄河市林茵置业有限公司，承包人：赵海波。一、工程概况：1.工程名称：河东休闲购物中心与农副产品批发中心。2.工程地点：庄河市兴达街道河东村。3.施工具体项目：（1）1#-16#楼，18#-19#楼消防（水）消火栓系统：室内未完工程进行施工，达到验收标准。（2）10#-13#楼，18#-19#楼消防（水）喷淋系统：室内未完工程进行施工，达到验收标准。二、工程承包：1.承包方式：包工包料。三、合同工期1.开竣工日期：2019年6月20日至2019年9月30日。2.开工前三天，发包方向承包方下达开工通知书。……六、工程款支付方式：1.现金支付。2.现金无法支付时可以协商以房抵顶工程款（验收合格后抵顶具有法律效力），房屋价格按开盘价格每平米下浮300元执行。3.决算之后一个月付清未抵顶全部余款。……十、竣工结算：1.发包方应在收到承包方提交的《竣工结算申请单》后28天内完成审批，并由发包人签发经承包人签认的竣工结算申请书。发包人对竣工结算申请单有异议的，有权要求承包人进行修正和提供补充资料，承包人应提交修正后的竣工结算申请单。发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单的金额，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工结算申请书；2.发包人应在签发竣结算书后的14天内，完成对承包人的竣工付款（或抵顶合法房屋）。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。上述协议签订后，原告对案涉两项工程进行了施工，2020年12月9日，河东休闲购物中心与农副产品批发中心1#-20#楼水暖、电气、土建扫尾工程竣工。2020年11月30日，河东休闲购物中心与农副产品批发中心10#楼、11#楼、12#楼、13#楼、18#楼、19#楼消防（水）喷洒系统、1#楼-16#楼、18#楼、19#楼消防（水）消火栓系统工程竣工。2020年12月15日，案涉两项工程经竣工验收合格。2020年12月20日，原、被告双方签订《工程量结算确认单》，确认两项工程款总额为7830572.22元。2020年12月31日、2021年1月16日、2021年1月30日，原告先后三次向被告发送《催款通知书》，通知被告支付工程款7830572.22元。本院所认定上述事实有《河东休闲购物中心与农副产品批发中心水暖、电气、土建未完工程（扫尾）施工合同》、《河东休闲购物中心与农副产品批发中心消防未完（扫尾）工程施工合同》、《林茵置业扫尾工程（水暖、电气、土建）竣工验收单》、《林茵置业扫尾工程（消防工程）竣工验收单》《工程量结算确认单》、《催款通知单》及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，被告庄河市林茵置业有限公司将建设工程承包给没有资质的原告赵海波施工，双方签订的《河东休闲购物中心与农副产品批发中心水暖、电气、土建未完工程（扫尾）施工合同》和《河东休闲购物中心与农副产品批发中心消防未完（扫尾）工程施工合同》根据合同法第五十二条第（五）项的规定，应当认定无效。案涉施工合同虽然无效，但是原告施工的工程经被告验收合格，工程价款双方已经确认，且案涉工程已交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第二条规定，被告应当参照合同约定向原告支付工程款。故对原告请求被告支付工程款7830572.22元的诉讼请求，本院予以支持。案涉两项合同均约定在签发竣工结算书后14天内支付工程款，发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，被告未按合同约定向原告支付工程款，应按合同约定承担自2021年1月4日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率标准计算的欠付工程款利息。关于原告请求确认原告对河东休闲购物中心与农副产品批发中心水暖、电气、土建未完工程（扫尾）工程款就其施工范围内工程折价或者拍卖价款享有优先受偿权的问题，本院认为，本案原告施工的工程为河东休闲购物中心与农副产品批发中心水暖、电气、土建及消防扫尾工程，并非是主体工程，而是主体工程附属的分项工程，如果每个分项承包人都享有建设工程价款优先受偿权，将会对工程的施工、利用以及交易安全造成较大的损害，且案涉水暖、电气、土建及消防扫尾工程不宜单独折价、拍卖，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于原告请求确认被告无法以现金方式支付工程款时，其应以房屋价格按开盘价格每平米下浮300元的标准履行以房抵顶所欠工程款的义务的诉讼请求，本院认为，合同虽约定“现金无法支付时协商以房抵顶工程款，房屋价格按开盘价格每平米下浮300元执行”，但综合本案，原、被告双方尚未就抵顶工程款事宜达成抵房协议，被告诉请无事实依据，故本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》五十二条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条、第二条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释〔2018〕20号）第十九条之规定，判决如下：一、被告庄河市林茵置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告赵海波工程款7830572.22元，并承担该款自2021年1月4日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算的利息。二、驳回原告赵海波其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33828元，原告已预交，由被告庄河市林茵置业有限公司负担，于本判决生效之日起七日内向庄河市人民法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。应予退还原告33828元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  于政雄二〇二一年六月四日书记员  王婷婷附：本判决适用相关法律条文《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（法释〔2018〕20号）第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。