河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终1917号 上诉人（原审原告）:索俊连，女，1985年8月29日出生，汉族，住邯郸市邯山区。 被上诉人（原审被告）:河北光科测控设备有限公司，住所地：邯郸市邯山区学院北路320号。 法定代表人：赵海仓，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张院生，河北中大同律师事务所律师。 上诉人索俊连因与被上诉人河北光科测控设备有限公司（河北光科测控公司）劳动争议一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院(2020)冀0402民初2712号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 索俊连上诉请求：1、河北光科测控公司给付上诉人核算的提成18673元，已支付5000元，剩余的13673元全额支付；2、河北光科测控公司支付未核算提成25624.7元；3、河北光科测控公司支付2019年5月18日至10月31日期间每周六的加班工资合计3349元的双倍共计6450元；对一审判决中补发7月工资355元、支付双倍工资13718元、经济补偿金1750元无异议。事实和理由：一、在仲裁和一审的所有记录里。被上诉人在2019年10月31日给上诉人核算的提成总计18776.86元，除支付了5000元外，剩余提成一直并未支付，在提交的证据9中，被上诉人未认可，证据9中，有被上诉人公司财务杨华杰的手写说明，可以核对笔记，另外被上诉人以货物垫资为由，将剩余提成克扣完毕，庭审中，被上诉人提交了一份河北光科测控设备有限公司销售部的经营管理制度，因为庭审和仲裁当中，上诉人未详细审查，但在一审庭审中听对方口述才发现被上诉人提交的是一份伪造的销售部经营管理制度，该制度违反了《劳动法》相关的法律法规，对于更改部分请求法院依法判决无效，并要求法院认真审查证据，做出合理合法判断。二、上诉人提交的证据7被告公司销售目录表一份和6被告销售部经营管理制度文件（随后补交原版河北光科销售部经营管理制度复印件一份）在被上诉人销售部经营管理制度第四部分销售部职员薪资制定标准及报价管理中第三节第二部分中，销售员报价权限为目录价的60%,上诉人已严格按照被上诉人的规章制度核算了自己的提成，见本人提交的证据10.总计44297.7元，被上诉人未提交任何核算证据，在庭审中，被上诉人陈述庭审后提交，一审法院未通知我去参与质证，我并未看见庭后被告提交的任何证据，只按对方口述，就否定我的诉求。三、在一审我提交的证据4中，我提交了河北光科测控设备有限公司财务杨华杰在每月20日之前给公司各个员工核实考勤天数，我提交被告财务部门杨华杰发给我的5-9五个月的考勤天数及打卡迟到情况，因我10月份的考勤天数11月20日之前发，但是11月1日我离职，所以10月的考勤天数对方并未发给我，我提交的证据足以证明我每个月有休息日加班的事实，因公司上班以钉钉打卡为准，我离职，被公司移除钉钉记录，无法再获取我的打卡日常，在一审当中，我要求对方出具我的日常钉钉打卡记录，对方不提供应承担举证不利的后果。 河北光科测控公司辩称，关于提成一审中我方与一审法院一起进行核算，故一审法院认定事实清楚，证据确凿，关于未核算25624.7元超出了上诉范围，不予认可。关于加班费已全额支付。请求驳回上诉，维持原判。 索俊连向一审法院起诉请求：1、判令被告支付拖欠工资39297.7元；2、判令被告补发2019年７月份和9月份无故克扣工资的770元；３、判令被告支付2019年７月１日至2019年10月31日试用期过后未签订劳动合同的双倍工资14000元；４、判令被告支付加班工资2019年５月18日至2019年10月31日的加班工资共计6450元及经济补偿金1750元；５、判令被告为原告补缴自2019年５月18日至2019年11月1日期间的养老、医疗、工伤、生育、失业各项社会保险（具体基数以经办机构核定为准）６、此次诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月，索俊连到河北光科测控公司工作，于2019年7月转正，岗位销售、内勤，工资3500元加销售提成，提成按照税后扣除成本的30%计算，索俊连未与河北光科测控公司签订书面劳动合同，2019年11月，索俊连从河北光科测控公司离职，河北光科测控公司已支付索俊连5月至10月工资，5月份工资1154元、6月份工资2500元，7月份工资3022元、8月份工资3635元、9月份工资3197元、10月份工资3500元，支付索俊连提成5000元。索俊连因河北光科测控公司未足额支付工资及提成，导致纠纷向邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，索俊连仲裁请求：1.依法裁决河北光科测控公司支付2019年10月1日至2019年10月31日拖欠工资3500元，销售提成31000元，10月份和8月份克扣工资770元；2.依法裁决河北光科测控公司支付2019年7月1日至2019年10月31日试用期过后未签订劳动合同的双倍工资14000元；3.依法裁决河北光科测控公司支付加班工资2019年5月份至2019年10月31日的加班工资共计3225元的1.5倍4837.5元；4.依法裁决河北光科测控公司支付无故辞退补偿金1750元。邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年8月6日作出仲裁裁决，裁决：1、河北光科测控公司支付索俊连未签订书面劳动合同的双倍工资差额13363元；2、河北光科测控公司支付索俊连经济补偿金1750元；3、驳回索俊连其他仲裁请求。索俊连不服仲裁裁决诉至法院。 一审法院认为，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬并受其劳动保护所产生的法律关系。河北光科测控公司虽未与索俊连签订劳动合同，但索俊连在河北光科测控公司工作并领取报酬，河北光科测控公司与索俊连之间属于事实劳动关系。 关于索俊连主张河北光科测控公司支付其提成39297.元，庭审中河北光科测控公司提交的财务核算提成表显示利润为正数的合计金额为71942元，按回收比例100%计算的提成金额为18776.86元，因索俊连部分任务未完成扣除相应资金后及其支付的5000元后不应再支付提成，索俊连仅对销售总金额认可，后在一审法院调解过程中，河北光科测控公司陈述索俊连提成总额为18673元，索俊连已经支取了5000元，剩余13673元。根据《河北光科测控公司销售部经营管理制度》第二条第2款约定货物垫资1%进行考核，截止到现在应发放提成5738元。索俊连称最初的《河北光科测控公司销售部经营管理制度》未规定货物垫资，且其计算提成时成本计算太高，但未提交证据予以证明，故对于河北光科测控公司计算的未支付的提成5738元，予以采纳。 关于索俊连主张河北光科测控公司补发克扣工资770元的请求，索俊连称7、9月份工资均应发放3500元，但实际7月份发放3022元，9月分发放3197元，河北光科测控公司对此不予认可，因《河北光科测控公司销售部经营管理制度》第四条规定销售员每月考核销售额，考核工资按照基本薪资考核，完不成任务当月工资下浮众科10%每月，光科5%每月。且索俊连工资表显示未完成任务7月工资下浮15%、9月份工资下浮5%，因《河北光科测控公司销售部经营管理制度》规定完不成任务当月工资下浮，光科5%每月，索俊连在光科做销售，故未完成任务工资应下浮5%，但索俊连7月份工资扣除15%，故应补发10%为355元（3022÷0.85×10%），故对于此主张，予以确认为355元。 关于索俊连主张河北光科测控公司支付其双倍工资14000元的请求，索俊连转正后，河北光科测控公司未与索俊连签订书面劳动合同，应当支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，数额为13718元（3022元+355元+3635元+3197元+3509元）； 关于索俊连主张河北光科测控公司支付其经济补偿金1750元的请求，因河北光科测控公司未提前通知索俊连即与其解除劳动关系，应当赔偿其经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。索俊连在河北光科测控公司工作不满六个月，且其月工资为3500元，故对于其要求河北光科测控公司支付经济补偿金1750元（月工资3500元的一半）的请求，予以支持； 关于索俊连主张河北光科测控公司支付2019年5月至2019年10月31日的加班工资6450元的请求，对于实行标准工时制的职工，用人单位在法定标准工作时间以外延长工作时间、在休息日或法定节假日安排劳动者工作的，应按相关标准支付加班费用。索俊连亦未提交证据证明其存在上述加班情况，故对于此主张，不予支持； 关于索俊连要求河北光科测控公司为索俊连补缴自2019年5月18日至2019年11月1日期间的养老、医疗、工伤、生育、失业各项社会保险的诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议的受案范围，不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、河北光科测控设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付索俊连工资提成5738元；二、河北光科测控设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付索俊连工资355元；三、河北光科测控设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付索俊连双倍工资13718元；四、河北光科测控设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付索俊连经济补偿金1750元；五、驳回索俊连其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人索俊连提交证据一、微信聊天记录一份，证明提成应为18673元，公司扣除理由不成立，已支付5000元，下欠13673元；证据二、通话录音一份，证明提成的计算方式。河北光科测控公司质证意见为，对证据一的真实性、关联性、合法性均有异议，不能达到其证明目的；对证据二，对通话人的身份不能确定，通话中用了引导的语言，得到其想得到的证明目的，对该证据的真实性、合法性不予认可。经二审审理查明与一审查明的事实一致，本院予以认可。 本院认为，关于双方争议的提成问题，根据一审庭审中经双方质证均无异议的河北光科测控公司《销售部经营管理制度》中销售部职员提成制度“光科”部分提成为：按合同税后（13%增值税）利润30%提成项目合同按合同回款比例计算提成；根据河北光科测控公司财务核算提成表显示，“利润是负数的不计入总金额，所以利润为正数的合计金额为71942元，按回款比例100%计算的提成金额为18776.83元”，二审中双方确认的金额为18673元，因此，应以18673元为确认的提成金额。该确认金额已是利润为正数或按合同回款比例计算的提成，河北光科测控公司以索俊连货物垫资1%/月进行考核，应从该员工的绩效成中扣除等理由不能成立，本院不予支持，索俊连已支取5000元，剩余13673元，应由河北光科测控公司支付给索俊连。关于索俊连请求支付未核算提成25624.7元，证据不足，本院不予支持。 关于索俊连请求支付加班工资的双倍共计6450元的问题，索俊连未能提供加班事实存在的证据，该请求本院不予支持。 综上所述，上诉人索俊连上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市邯山区人民法院(2020)冀0402民初2712号民事判决第二、三、四、五项； 二、变更河北省邯郸市邯山区人民法院(2020)冀0402民初2712号民事判决第一项为：河北光科测控设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付索俊连工资提成13673元。 一审案件受理费10元，减半收取计5元,由河北光科测控有限公司公司负担。二审案件受理费10元，由索俊连承担。 本判决为终审判决。 审判长  温永国 审判员  段子勇 审判员  马 静 二〇二一年六月十五日 书记员  武东美