湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终4743号上诉人（原审被告）：王利兵，男，1985年8月10日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托代理人：罗丽华，江苏胡文祥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖南广福建筑股份有限公司，住所地湖南省长沙经济技术开发区开元路17号开源鑫城21楼，统一社会信用代码：91430000184132920W。法定代表人：邓文，董事长。委托代理人：徐礼，女，1989年10月20日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区，系该公司员工。上诉人王利兵因与被上诉人湖南广福建筑股份有限公司（以下简称广福公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2020）湘0121民初8666号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王利兵上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判确认王利兵与广福公司自2020年3月15日存在劳动关系；2.上诉费由广福公司承担。事实与理由：王利兵与广福公司系劳动关系，一审判决认定双方为承揽关系错误。王利兵经广福公司的项目部经理介绍进入广福公司位于芙蓉广场的工地从事建筑垃圾转运工作，约定工资500元/天，加班1小时80元，提供住宿，王利兵的工作时间及工作内容均由广福公司的现场负责人进行安排与管理，王利兵提供的送货单记录的工作时间均不固定，工作时间不固定的原因是因为广福公司的现场负责人根据工地现场情况对王利兵及其同事进行建筑垃圾转运工作的安排。王利兵听从广福公司的安排与管理，具有很强的行政隶属性，符合劳动关系的特征，双方存在劳动关系。另外，从王利兵提供的意外险保单上也可明确看出，只有与广福公司存在劳动关系的人员，广福公司才为其购买该份保险。广福公司答辩称：一、本案仲裁及一审时提交的证据证明王利兵与广福公司不存在劳动关系，广福公司按照小时来给王利兵支付报酬，双方属于租赁关系。二、项目工地农民工工种不包含开车、带设备进来的工种。故双方无劳动关系。广福公司向一审法院起诉请求：1.广福公司、王利兵之间不存在劳动关系；2.本案诉讼费用由王利兵承担。一审法院认定事实：2020年3月期间，王利兵在广福公司的长沙市轨道交通芙蓉广场站地下综合开发项目总包工程工地从事建筑材料运转工作。王利兵运转材料所使用的拖拉机系其自行提供，其每做一天工时自行填写《送货单》，并由工程相关人员签字确认，该《送货单》载明其台班工时以及相对应的包人包拖拉机所产生的报酬金额。依双方当事人认可的6张《送货单》所显示的王利兵工作时间及工资情况为：2020年3月15日“拖拉机晚上加班12:00-7:00”7小时共计560元；3月16日“拖拉机台班9:00-5:00”台班共计500元；3月16日“拖拉机台班21:30-5:00共计5过半小时440元”；3月20日“拖拉机做台班9:00-5:00,8小时台班1天500元”；3月20日“拖拉机台班9:00-17:00台班1天500元，晚上加班22:47-12:16加班1小时80元，共计580元”；3月21日“拖拉机台班7:00-11:30，下午13:00-17:00台班1天共计500元”。2020年3月27日，王利兵在案涉工地上从事建筑材料转运过程中发生事故。王利兵因事故送至医院治疗后，未再在该工程中工作。后，王利兵与广福公司因受伤等事宜协商未果产生争议。王利兵作为申请人以广福公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决其与广福公司之间具有劳动关系或者用工主体责任；由广福公司向王利兵支付工资3080元。2020年7月1日，长沙县劳动人事争议仲裁委员会作出长县劳人仲案字[2020]第337号裁决书，裁决：“一、确认申请人与被申请人存在劳动关系；二、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人工资3080元”。广福公司对仲裁裁决中第一项不服，于2020年8月3日诉至一审法院，提出如上诉讼请求。广福公司在仲裁裁决后即向王利兵支付了工资款3080元。一审法院认为，一、依据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，王利兵自备拖拉机即运输工具，在广福公司承建的工地中从事建筑材料转运工作，与广福公司间未签订书面劳动合同，双方间按每天做工时长确定并结算报酬，且从《送货单》显示的内容来看，王利兵的工作时间不具有固定性，也没有证据证明广福公司的各项劳动规章制度适用于王利兵，故依据双方之间的工资支付情况、工作时间、工作条件等因素来看，二者之间的关系不符合劳动关系的特征，故一审法院认定双方间不存在劳动关系。二、依据《中华人民共和国合同法》相关规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，王利兵以自己的设备、劳力等按照广福公司的要求独立完成建筑材料转运工作，由广福公司按工作时长标准结算并给付报酬，故此，双方的关系符合承揽合同关系的特征，应认定双方间属于承揽合同关系。三、案涉仲裁裁决第二项内容即“二、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人工资3080元”，因双方均无异议，且广福公司已经履行，故一审法院在本案判决中予以列明。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决：一、确认广福公司与王利兵之间不存在劳动关系；二、广福公司支付王利兵工资3080元（已给付）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由王利兵负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：王利兵与广福公司是否存在劳动关系。王利兵主张其受广福公司的工作安排与管理，其与广福公司存在劳动关系。广福公司主张双方没有劳动关系。经审查，本案中，王利兵自带拖拉机在广福公司承建的项目工地从事建筑垃圾的转运工作，双方未签订书面劳动合同。根据双方的陈述及均认可的送货单可知，王利兵没有相对固定的上下班时间，也没有相对固定的工作时长，广福公司没有对王利兵进行考勤，王利兵的工作时长是由项目工地现场负责人根据工地现场建筑垃圾的情况等来安排的，广福公司按王利兵的工作时长及单价核算王利兵的报酬，本案没有充分有效的证据证明广福公司的规章制度适用于王利兵。根据以上情形，本院认为，王利兵与广福公司之间不具备劳动关系的基本特征，一审判决确认双方不存在劳动关系并无不当，本院予以维持。综上所述，王利兵的上诉不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王利兵承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年六月二十八日法官助理曾锦书记员黄小飞附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。