山西省介休市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋0781民初469号 原告：曹永高，男，1970年7月25日出生，汉族，住晋中市榆次区。 委托诉讼代理人：张燕霞，山西德昭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙江桦，山西德昭律师事务所律师。 被告：山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司，住所地介休市张兰镇东风村。 统一社会信用代码：900100007198107687。 法定代表人：孟吉玉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：乔树鸿，山西旭日明律师事务所律师。 原告曹永高与被告山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司（以下简称德隆公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曹永高及其委托诉讼代理人张燕霞、孙江桦，被告德隆公司的委托诉讼代理人乔树鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹永高向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决解除原告与被告的劳动关系；2.请求依法判决被告立即支付拖欠原告的双倍工资共计90828元；3.请求依法判决被告立即支付原告经济补偿金共计56767.5元（以月工资7569元为基数，自2012年7月起至劳动关系确认解除之日止，暂计算至2020年11月，共计7.5个月）；4.请求依法判决被告立即支付原告工伤保险待遇共计1126219.5元，其中一次性伤残补助金211932元、伤残津贴681210元、一次性工伤医疗补助金113535元、一次性伤残就业补助金45414元、停工留薪期工资49198.5元、医疗费5200.09元（后期治疗费用及康复费用待实际发生后由原告另行向被告主张）、住院伙食补助费3400元、营养费11450元、护理费4080元、劳动能力鉴定费用800元、交通及住宿费用5000元，以上共计1273815元；5.本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。事实和理由：原告于2012年7月起就职于被告处，担任掘进工一职。2019年9月5日，原告井下作业，在架子上安装铁板时，因铁板滑落致使原告从高处坠落受伤，后被紧急送往介休市人民医院治疗，经诊断为胸部闭合性损伤（左侧第6-11肋骨多发骨折、左侧腰背部皮下气肿），介休市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。2020年5月，经晋中市第二人民医院诊断，原告构成职业性煤工尘肺贰期，介休市人力资源和社会保障局对此认定为工伤，并经晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残。自原告2012年入职之日起，被告未按相关法律规定与原告签订书面劳动合同，而是于2018年才与原告开始签订书面劳动合同，且自2019年起未按照相关法律规定为原告缴纳社会保险，被告的行为严重违反了相关规定，原告有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除与被告的劳动关系，并有权要求被告支付双方工资及经济补偿金。被认定为工伤后，原告为维护自身的合法权益，多次与被告进行协商，被告却以种种理由推诿，不予理睬。现诉至法院，望判如所请。 被告德隆公司未向本院提交书面答辩意见，在庭审中口头答辩称：介休市劳动仲裁委作出的仲裁裁决书符合法律规定，应予维持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证：1.曹永高的身份证复印件、常住人口登记卡复印件、德隆公司的企业信用信息公示报告；2.介休市劳动人事争议仲裁委员会作出的介劳人仲裁字（2020）087号仲裁裁决书、送达回证、EMS邮寄单；3.劳动合同书1份、上岗证3张、入井证2张；4.介休市人力资源和社会保障局作出的介人社工伤认字[2020]140和[2020]199号工伤认定决定书、晋中市劳动能力鉴定委员会作出的晋中市劳鉴2020年0357号和2020年1356号初次（复查）鉴定结论书、晋中2020-084和晋中2020-283号停工留薪期确认通知书、晋中第二人民医院出具的202001298号职业病诊断证明书；5.介休市人民医院住院病案、山西省第二人民医院住院病案、住院收费票据1支、门诊收费票据1支、鉴定费票据1支。 对双方当事人有争议的证据，本院认定如下： 1.原告提交的中国建设银行个人活期账户交易明细、原告2019年8月工资、原告出勤记录，证明原告2019年月平均工资为7569元，原告在被告处工作，工资多以现金形式发放，部分以银行转账方式发放，以银行转账方式发放工资时，不论金额多少，被告都会向原告收取30元转账费用，被告每月发放工资时都会扣除原告个人所得税及社保个人承担部分，但后经原告查询，被告未给原告缴纳个人所得税及社保，被告通过曾婷婷个人账户给原告发放工资，曾婷婷系被告实际控制人之一曾定周女儿，被告正是通过此种方式规避企业缴纳所得税。经质证，被告对该组证据不予认可，认为向原告转账的主体并非被告，原告无法证明曾婷婷系被告实际控制人，且被告的工商登记材料也未见曾婷婷；出勤记录系原告手写记录，没有其他证据佐证，无法证明原告出勤的实际情况。对于该组证据，银行账户交易明细的付款户名为曾婷婷，与本案关联性欠缺，本院不予采信；原告2019年8月工资以及原告出勤记录均系原告自行制作，客观性欠缺，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年3月至2014年10月、2017年7月至今，原告曹永高在被告公司从事井下掘进工作。2018年4月1日，原、被告双方签订劳动合同，合同期为三年，自2018年4月1日起至2021年3月31日止，工资为每月3077元或按计件工资执行。被告未给原告缴纳工伤保险。 2019年9月5日上午7时30分左右，原告在井下安装铁板时，因钢模板滑落，致原告受伤。事故发生后，原告被送往介休市人民医院治疗，经诊断为：胸部闭合性损伤、肋骨多发骨折、左侧腰背部皮下气肿，在该院住院22天。2020年4月21日，介休市人力资源和社会保障局作出介人社工伤认字[2020]140号工伤认定决定书，认定原告系在工作时间、工作场所因工作原因受到的事故伤害为工伤。2020年5月14日，晋中市劳动能力鉴定委员会作出晋中2020-084号停工留薪期确认通知书，确认原告的停工留薪期为5.5个月。2020年8月31日，晋中市劳动能力鉴定委员会作出晋中市劳鉴2020年1356号初次（复查）鉴定结论书，原告伤残情况构成十级伤残。 2020年5月8日，晋中市第二人民医院作出202001298号职业病诊断证明书，诊断结论为原告系职业性煤工尘肺贰期，原告支付体检费700元。2020年7月8日，介休市人力资源和社会保障局作出介人社工伤认字[2020]199号工伤认定决定书，认定原告系患职业病，符合工伤。2020年11月20日，晋中市劳动能力鉴定委员会作出晋中2020-283号停工留薪期确认通知书，确认原告的停工留薪期为1个月。2020年8月31日，晋中市劳动能力鉴定委员会作出晋中市劳鉴2020年0357号初次（复查）鉴定结论书，原告伤残情况构成四级伤残。2020年9月4日，原告在山西省第二人民医院住院治疗，经诊断为：职业性煤工尘肺贰期，在该院住院12天，花费医疗费4500.09元。另，因劳动能力鉴定，原告共支付鉴定费800元，被告已支付原告住院伙食补助费300元。 本院认为，本案的争议焦点主要为：一、原告能否与被告解除劳动关系？原告主张的二倍工资以及解除劳动关系后的经济补偿金应如何计算？二、原告主张的工伤保险待遇应当如何计算？ 针对第一个争议焦点，本院评判如下：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）…；（二）…；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）…；（五）…；（六）…。本案中，被告未依法为原告缴纳社会保险，符合劳动者可以解除劳动合同的法定情形，现原告请求解除与被告的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。被告在庭审中辩称不同意解除劳动关系，于法无据，本院不予采纳。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告先后于2013年3月至2014年10月、2017年7月至2018年3月在被告处工作且未签订书面劳动合同，但原告未能在其权利被侵害后一年内提出劳动争议仲裁申请，亦未向本院提出仲裁时效存在法定中断或中止的事由，故原告主张被告应当支付其未签订书面劳动合同期间二倍工资的请求，超过法定仲裁时效，本院不予支持。关于原告诉称双方的劳动关系仍存续，原告向被告主张未签订书面劳动合同期间二倍工资的请求未超出仲裁时效的意见，于法无据，本院不予采纳。劳动者依照法律规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资计算。本案中，原告在被告处工作五年零八个月，现原告依照法律规定与被告解除劳动合同，被告应当支付原告六个月工资的经济补偿，鉴于原告提交的证据无法证明其在劳动合同解除前十二个月的平均工资，故本院参照山西省2019年职工月平均工资6017.25元计算，故被告应当支付原告经济补偿36103.5元。 针对第二个争议焦点，本院评判如下：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，被告未依法为原告缴纳工伤保险，原告发生工伤事故，应由被告支付工伤保险待遇。本院对原告主张的各项工伤保险待遇，具体认定如下： 1.医疗费5200.09元，有医疗费票据佐证，本院予以支持，关于原告主张的后续治疗费用及康复费用，可待实际发生后另行主张； 2.住院伙食补助费3400元，于法无据，原告于2019年住院22天，应当计算为15元×22天=330元，原告于2020年住院12天，应当计算为20元×12天=240元，合计570元，扣除被告已支付的300元，本院对原告主张的该项待遇支持270元； 3.营养费11450元，于法无据，本院不予支持； 4.护理费4080元，根据原告住院时间，按照山西省上年度职工月平均工资标准，该项费用可以计算为5639元÷30天×22天+6017.25元÷30天×12天=6542.17元，原告诉请4080元，未超此限，本院予以支持； 5.劳动能力鉴定费800元，符合法律规定，本院予以支持； 6.一次性伤残补助金211932元，主张过高，其中，原告2019年工伤构成十级伤残的一次性伤残补助金应为7个月的本人工资，原告2020年工伤构成四级伤残的一次性伤残补助金应为21个月的本人工资，按照原告受伤前上一年度山西省在岗职工月平均工资的60%计算，十级伤残的一次性伤残补助金应当计算为3383元×7个月=23681元，四级伤残的一次性伤残补助金应当计算为3610元×21个月=75810元，故原告主张的一次性伤残补助金应当计算为99491元； 7.伤残津贴681210元，主张过高，本案中，原告因工伤构成四级伤残，在双方解除劳动关系的前提下，原告主动要求被告一次性支付伤残津贴，符合有关规定，结合原告第一次诊断为职业性煤工尘肺贰期的年龄，原告主张的一次性伤残津贴应当计算为3610元×96个月=346560元； 8.十级伤残的一次性工伤医疗补助金113535元和一次性伤残就业补助金45414元，于法无据，根据法律规定，职工再次发生工伤，根据规定应当享受伤残津贴的，按照新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇，本案中，原告因工伤先后构成十级伤残和四级伤残，本院已按照四级伤残计算原告的伤残津贴，故对于原告主张的该两项待遇，本院不再支持； 9.停工留薪期工资49198.5元，主张过高，本案中，原告因工伤构成十级伤残的停工留薪期为5.5个月，四级伤残的停工留薪期为1个月，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，故十级伤残的停工留薪期工资应当计算为5639元×5.5个月=31014.5元，四级伤残的停工留薪期工资应当计算为6017.25元×1个月=6017.25元，原告的停工留薪期工资合计应当计算为37031.75元； 10.交通及住宿费用，没有证据佐证，本院不予支持。以上各项工伤保险待遇，本院共计支持493432.84元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第三十七条、第四十五条、第六十二条、第六十四条和山西省实施办法》第十条、第二十条、第二十一条、第二十六条、第二十九条，参照《山西省人民政府办公厅关于印发的通知》第九条之规定，判决如下： 一、解除曹永高与山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司之间的劳动关系； 二、限山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付曹永高经济补偿36103.5元； 三、限山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付曹永高各项工伤保险待遇共计493432.84元； 四、驳回曹永高的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案法律文书生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 案件受理费10元，由山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。 审判员  李俊斌 二〇二一年六月四日 书记员  侯海燕