西安市未央区人民法院民事判决书(2020)陕0112民初18454号原告：陈亚利，女，1972年8月6日出生，汉族，山雅子月艺术培训中心经理，住西安市周至县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：王焕青，陕西诺尔律师事务所律师。被告：郭海英，女，1979年10月8日出生，汉族，无业，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：陈宗稳，陕西宝伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：庞卫兵，陕西宝伦律师事务所律师。第三人：刘敏，女，汉族，1970年7月1日出生，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告陈亚利与被告郭海英、第三人刘敏股东出资纠纷一案，本院立案后根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告陈亚利及其委托诉讼代理人王焕青，被告郭海英及其委托诉讼代理人陈宗稳、庞卫兵到庭参加诉讼，第三人刘敏经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陈亚利向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向其支付已垫付的股东出资款37.95万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：其与被告及第三人拟投资经营剧场，便以其的名义租赁了位于西安市雁塔区XX路XX号的恒大城恒大会用于经营场地。2017年8月12日，三方签订《合伙合同》，约定：三方共同出资100万元经营西安山雅文化传媒有限责任公司(以下简称“山雅公司”)；其现金出资40万元、占股40%，被告现金出资30万元、占股30%，第三人现金出资30万元、占股30%；三方共同劳动、共同经营、共担风险、共负盈亏；合伙债务先由合伙财产偿还，不足清偿时以各合伙人出资比例承担。在剧场筹办及经营期间，其及第三人将《合伙合同》约定的出资额全部出资到位用于剧场开支，但被告因资金周转不开一直未履行30万元的出资义务。在经营期间，原预算100万元不足以支撑剧场日常运转，三方遂商议各自再追加5万元投资并如实入账。后续的经营过程中，剧场一直处于亏损状态，日常经营收入无法支付运营费用。其及第三人按照协议约定的份额比例各自支付了应当承担的部分，被告应承担的7.95万元一直未付。直至剧场驻场乐队围堵被告索要工资时，其为了维护剧场声誉及后续经营代被告支付了被告应承担的7.95万元工资。2017年11月份，三方各自派遣财会人员就剧场的开支进行了核账。经核算，剧场自2017年7月至2017年9月三个月共计支出人民币1166351.7元，其中被告投入5万元、第三人投入35万元、其投入766351.7元。综上，其与被告及第三人共同投资经营山雅剧场，应当按照合同约定持股比例履行其各自的出资义务，并承担亏损情况下的费用，但被告违背诚信不予支付。该笔费用系其实际支付，被告应承担37.95万元。为维护其合法权益，故诉至法院，请求如前所述。被告郭海英辩称，1.2017年8月12日，其与原告及第三人签订《合伙合同》，三方共同经营山雅公司，总投资为100万元，约定原告现金出资40万元、占股40%，其现金出资30万、占股30%，第三人现金出资30万元、占股30%。2017年8月18日，山雅公司成立，该《合伙合同》名为合伙合同，实为其与原告及第三人为发起设立山雅公司而订立的发起人协议，根据原告的诉讼请求及本案事实，本案应为股东出资纠纷，而非合伙合同纠纷；2.根据股东(发起人)出资情况及山雅公司章程的约定，其的出资时间为2047年12月31日，即其在2047年12月31日前出资到位即可，原告无权要求其提前履行出资义务；其并未委托或者要求原告为其垫付股东出资款37.95万元，原告诉请其支付已垫付的股东出资款37.95万元无事实及法律依据；3.原告诉称在剧场筹办及经营期间将《合伙合同》约定的出资额全部出资到位用于剧场开支。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户……。”根据《合伙合同》及公司章程的约定，各方的出资期限为2047年12月31日，如原告已将《合伙合同》约定的出资额全部出资到位，原告应提供将出资额全部存入山雅公司在银行开设账户的证据；4.对于原告诉称代付了7.95万元工资应由其承担不予认可。首先，剧场驻场乐队是为山雅公司提供服务，产生的费用应由山雅公司承担其作为山雅公司的股东，原告无权要求其承担该笔费用。其次，原告诉称代其支付了7.95万元工资事宜，其并未委托或者要求原告代付该笔费用如原告诉称的向剧场驻场乐队支付相关费用属实原告应请求山雅公司支付，原告诉请其支付该笔费用无事实及法律依据；5.原告诉称2017年11月份三方各自派遣财会人员就剧场的开支进行了核账，经三方一致核算剧场自2017年7月至2017年9月三个月共支出人民币1166351.7元。对于该支出其不予认可。如该支出真实存在，也应由山雅公司承担，而不应由股东即其直接承担责任；6.2017年8月1日，其向原告现金交付15万元由原告代其向山雅公司缴纳合伙合同约定的出资款。如原告未将其支付的15万元存入山雅公司在银行开设的账户用于合伙约定的出资，其保留另案起诉原告返还的权利。在山雅公司山雅剧场经营期间其支出了106545.75元；综上，原告的诉讼请求无事实及法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及相关证据，本院认定事实如下：2017年8月12日，原告陈亚利(合伙人、甲方)与被告郭海英（合伙人、乙方）及第三人刘敏（合伙人、丙方）签订了一份《合伙合同》，约定：三方自愿合伙共同经营山雅公司（总投资100万元），合伙期限为三方协商，合伙三方以出资数额（占）股份，共同劳动、共同经营、共担风险、共负盈亏；甲方出资现金40万元，占股40%；乙方出资现金30万元，占股30%；丙方出资现金30万元，占股30%；合伙期间，各合伙人的出资为共同财产，不得随意要求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还；盈余分配以利润额为依据，按照出资比例分配；债务承担：合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人出资比例承担；三方合伙人经协商决定委托甲方负责对外开展业务，订立合同实施经营管理、负责实施后勤管理工作，甲方要将经营情况及时向乙、丙方通报，并接受乙、丙方监督；合伙人共同享有合伙项目事务的知情权、经营权、决定权、监督权、分配权，合伙经营积累的财产归合伙人共有；公司之前债务除外；《合伙合同》还约定了其他事宜。2017年8月18日，山雅公司登记成立。山雅公司经营山雅剧场。山雅公司注册资本300万元，法定代表人为第三人刘敏，股东为原、被告及第三人，其中原告陈亚利认缴120万元，出资方式为货币出资，出资时间为2047年12月31日之前；被告郭海英认缴90万元，出资方式为货币出资，出资时间为2047年12月31日之前；第三人刘敏认缴90万元，出资方式为货币出资，出资时间为2047年12月31日之前。另查明，山雅公司已被吊销营业执照，但未注销。庭审中，原告明确其诉请的股东出资款37.95万元分别为：《合伙合同》约定的出资30万元、支付演艺人员工资7.95万元。原告表示山雅公司已进行了清算，被告对此不予认可，原告未提交山雅公司已清算的充分证据。由于双方各执己见，致调解未果。本院认为，本案案由应为股东出资纠纷。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原、被告及第三人签订的《合伙合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，但根据《合伙合同》约定共同经营山雅公司及山雅公司股东登记等情况，《合伙合同》应认定为原、被告及第三人关于成立山雅公司的投资合作协议。根据公司章程记载，原、被告及第三人的出资时间均为2047年12月31日之前。在山雅公司未进行清算，原、被告及第三人出资情况及山雅公司支出情况尚不明确的情况下，原告关于被告向其支付已垫付的股东出资款37.95万元证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十七条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：驳回原告陈亚利的全部诉讼请求。案件受理费6992.5元(原告陈亚利已预交)，现由原告陈亚利负担。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  员   汶 辉二〇二一年六月八日书  记  员   金智华1