湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0104民初4711号原告：颜俊，男，1984年11月3日出生，汉族，住湖南省。被告：湖南卢小七食品科技有限公司，住所地长沙高新开发区文轩路27号麓谷钰园F1栋901房，统一社会信用代码：914301043961946728。法定代表人：蔡伟兴，总经理。委托诉讼代理人：孟建军，女，1973年3月16日出生，该公司员工。第三人：卢党英，男，1976年2月20日出生，汉族，住湖南省涟源市。原告颜俊与被告湖南卢小七食品科技有限公司(以下简称卢小七公司)、第三人卢党英特许经营合同纠纷一案，本院于2021年3月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告颜俊，被告卢小七公司的法定代表人蔡伟兴、委托诉讼代理人孟建军到庭参加了第一次诉讼。原告颜俊，被告卢小七公司的法定代表人蔡伟兴，第三人卢党英到庭参加了第二次诉讼。本案现已审理终结。原告颜俊向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告双方签订的《卢小七湖南招牌辣酱拌面特许加盟合同》；2、被告支付原告加盟费28000元；3、判令被告按照人民银行同期贷款利率标准支付拖欠期间的利息；4、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：被告为卢小七湖南招牌辣酱拌面的品牌授权方，原告希望获得该品牌授权经营湖南招牌辣酱拌面小吃店。原被告双方于2019年11月12日签订《卢小七湖南招牌辣酱拌面特许加盟合同》。依据该合同约定，被告许可原告在甲方许可的经营场地经营卢小七湖南招牌辣酱拌面小吃店，原告须向被告缴纳了28000元加盟费。上述合同签订后，原告按照合同约定的时限和要求向被告缴纳了28000元加盟费，后因双方未寻找到令双方满意的门店，导致乙方未实际经营合同约定的授权小吃门店。按照双方签订的加盟合同第十七条第二款第①项约定：“如甲乙双方未能在合同约定的2个月以内未能找到甲乙双方满意的合作门面，乙方缴纳的加盟费甲方退还乙方，无息退还”。原告曾多次联系被告，要求被告依据合同约定退还加盟费，但被告一直置之不理，至今仍未退还。综上所述，被告拖欠原告加盟费的行为，已经严重侵犯原告的合法权益，为保障原告权益，特诉至贵院，请求贵院依法裁判。被告卢小七公司辩称：1、卢小七公司成立于2019年11月13日，成立时芙蓉区工商局会赠送一套备案的公司公章，公司在注册申请的2-3天内可以领到公章。但原告提供的加盟合同签订于2019年11月12日，原告与卢党英签订加盟合同的同时，公司还未成立，不存在有公司公章。很显然，加盟合同是卢党英和原告的个人行为。卢党英私刻了一个公章。原告提供的银行流水显示28000元打给了卢党英个人。原告提供的加盟合同所盖公章残缺不全，无法证明是被告公司公章，原告的加盟行为与被告无关。2、卢党英证词前后矛盾。在合作期间，卢党英说颜俊加盟这事是公司成立之前，加盟收益应该算他个人收入，我们接受了他的说法。卢党英也承认28000元是他个人投资款汇入公司公账，而不是以公司营业款进的公司公账。我们以为加盟合同是卢党英个人的签字，不知道他刻了假章。3、卢党英没有履行股权转让协议，应当承担违约责任。恳请法院查明实情，驳回原告诉求。第三人卢党英述称：一、我代表湖南卢小七食品科技有限公司与原告颜俊签订的业务合同是真实客观有效的，绝不是被告所述的“是我卢党英个人行为的合同签订”。我代表湖南卢小七食品科技有限公司是2019年11月12日与原告颜俊签订的合同，湖南卢小七食品科技有限公司在11月12日上午就已经通过了核名，公司章程，所有股东已经完成网上签字，卢党英是事实上公司法人和绝对大股东，湖南卢小七食品科技有限公司已经成立，因此卢党英与颜俊签订的合同不是个人行为，是代表湖南卢小七食品科技有限公司的法人行为。因此，我代表湖南卢小七食品科技有限公司和颜俊签订的业务合同是合法有效的，是代表公司的法人行为。我代表公司和颜俊签订的业务合同里承诺了如果原告颜俊找不到合适的门面，公司无息退还颜俊意向金28000元。二、被告陈述的28000元意向加盟定金转卢党英个人微信，就认为卢党英和原告签订的合同是属于卢党英个人行为合同签订的指控是不符合事实的。我代表湖南卢小七食品科技有限公司和原告签订的合同是11月12日，公司公账账户还未开通设立，公账账户开通日期是在11月20日。在公司还未开通公司账户前，卢党英作为公司法人，品牌创始人，为了公司资金安全，有权暂时保管这笔资金的安全和合理流向。因此被告以为原告把意向金转入我微信就认为我代表公司与原告签订的合同属于个人行为的指控不符合实际事实。这笔钱后来我在12月22日以投资款的名义转入了公司账户，公司把钱用于公司门店装修和办公室装修。股权转让前关于我和卢小七公司涉及到财务账务凭证等方面都已交接无误，被告方股东均以签字确认。三、关于被告在第一审答辩中对“卢党英代表公司与原告签订合同所盖公章质疑指控的”实情陈述。公章是真实的，是当时我提议为了公司紧急业务所需，刻一枚临时公章应急，和原告签订合同的临时公章是经我认可、股东同意、公司授权的临时公章，本来想去备案，是因为公司备案的公章11月13日就下来了，和原告签订合同加盖的没有备案的临时公章11月13日就停用了。本来计划是等备案新公章下来再和原告颜俊去把合同换回来，加盖备案公章，后来因为事务忙，公司股东开始有内部矛盾，接着就是疫情，这个换合同的事情就一直搁置没有办理。刻公章我是跟股东通过的，经股东同意，且是代表公司的法人行为，并未为个人牟利。我在和原告签订合同时告知了被告股东，并且在和被告签订《股权转让协议》时，已经告知了被告股东关于我和颜俊合同签订的内容，所用盖章的情况，金额，退款等合同细节。《股权转让协议》里第二条第1点已经很明确：“受让方股东对湖南卢小七食品有限公司转让前所有事宜都是充分了解的，而且愿意接受股权，并承担双方确认的债务和义务”，证明被告是知道和认可我代表公司和原告签订合同这个事实的，并且被告股东已经签字确认。四、我与被告股东签订的《股权转让协议》里做了合规合法的披露和要约，被告方充分享受了知情权。《股权转让协议》合法合规，被告方应当切实履行协议明确的债务清偿责任。1、我作为卢小七品牌创始人和被告签订《股权转让协议》约定被告股东承担经我们双方确认债务的清偿责任，也就是股权转让协议里双方约定的债务表一。《股权转让协议》里所约定的被告方债务清偿责任是经过股东大会表决通过和被告股东签字确认的，合法合规。2、《股权转让协议》里所约定的卢小七公司股东承担债务清偿责任是经过股东大会表决通过，被告股东签字确认的。《股权转让协议》里已经明确卢党英与湖南卢小七食品科技有限公司在转让前就公司在债务，业务，财务，合同，票据等方面都做了合法的披露，清晰的交割，我在股权转让前就与原告颜俊签订的合同，金额，退还要求，以及加盖公章的事情，跟股权受让方沟通清楚了，被告方对我与原告的合同和债务金额来源是清楚和认可的。3、《股权转让协议》里所约定的卢小七公司股东承担债务清偿责任是经过股东大会表决通过，被告股东签字确认的。《股权转让协议》里明确规定了被告方承担清偿原告颜俊债务的金额，由来，退还要约，款项性质，被告方股东签字确认了的《详见证据复印件四股权转让协议附表一》。所以，综上所述，呈请法院核实实情，驳回被告指控，支持原告诉求。本院经审理认定事实如下：第三人卢党英于2015年创立其原创餐饮品牌卢小七。为了使卢小七品牌公司化运营，卢党英与其他股东筹备成立被告卢小七公司，于2019年11月12日通过公司章程，2019年11月13日正式注册成立。卢党英为开展卢小七品牌加盟业务，2019年11月12日与原告颜俊签订《卢小七湖南招牌辣酱拌面特许加盟合同》（以下简称《卢小七加盟合同》）。甲方（特许方）：卢小七公司；乙方（受许方）：颜俊。根据《中华人民共和国合同法》及有关法律法规规定，甲乙双方本着平等自愿，互惠互利的原则，签订本合同，以共同遵守。……第五条授权期限。本合同有效期3年，从2019年11月12日到2022年11月11日止。如合同三年到期，乙方继续加盟甲方给予加盟费免收支持。第六条特许经营加盟费、保证金、管理费、经营品类。1、乙方向甲方缴纳特许经营加盟费2.8万，于本合同签订时一次性付清。2、为充分保证乙方在经营过程中珍惜和维护卢小七品牌形象，乙方须向甲方缴纳品牌保证金伍仟元人民币，于本合同签订时一次性付清。……双方其他约定：1、如甲乙双方未能在本合同约定的2个月内未能找到甲乙双方满意的合作门面，乙方缴纳的加盟费甲方退还乙方，无息退还。2、如乙方对甲方的新形象不满意，甲方无息退还乙方交纳的加盟金。3、如三年内乙方转经营其他门店，甲方免收乙方加盟费。合同落款处有甲方卢党英的签字、卢小七公司的盖章，颜俊的签字。卢党英与颜俊所签合同因在公司成立前，合同的盖章系临时所刻公司公章。合同签订当天，原告颜俊通过微信向卢党英转账加盟费2万元，2019年11月13日，原告通过微信向卢党英转账剩余加盟费8000元。原告共计缴纳加盟费2.8万元。后因双方在2个月内未能找到合适的加盟店开店地址，原告颜俊便向被告卢小七公司提出退还加盟费。2020年3月26日，卢党英转让卢小七公司股份。甲方（转让方）卢党英，乙方（受让方）蔡伟兴、孟建军、黄盼盼、陈星宇、欧光辉，丙方卢小七公司三方签订《股权转让协议书》。第一条股权转让。1.甲方自愿将所持公司79.4%的股权，无偿转让给乙方，乙方受让甲方股权。1．甲方自愿将所持公司79.4%的股权，无偿转让给乙方，乙方受让甲方股权。2.乙方股东受让甲方79.4%股权并承担履行甲方认缴股金158.8万元的实缴义务，具体受让股权比例如下：乙方股东蔡伟兴受让股权19.5%，认缴股金39万元，孟建军受让股权16.5%，认缴股金33万元，陈星宇受让股权19.5%，认缴股金39万元，黄盼盼受让股权18.5%，认缴股金37万元，自然人欧光辉投资拾万元，受让股权5.4%,认缴股金10.8万元。第二条其他事项。1.乙方确认在签订本协议前，已对公司资产，财务状况及基本情况等予以充分的了解并同意受让股权。甲乙双方确认并清算卢小七公司在签订本协议之前的对外债务，甲方配合提供卢小七公司的外部债务清单（详见附表一）给乙方，甲乙双方股权转让前的卢小七公司对外债务以附表一为准，经乙方确认签字后，由乙方受让方负责清算本附表所列明的债务，与甲方无任何关系。甲乙双方向各自承诺，股权变更前均无向各方隐瞒债务。……3.甲方原来在公司追加的投资款10万元，因目前公司尚有3万元货款在甲方个人账户上，经双方协商同意，在应退还卢党英10万元追加投资款的基础上与3万元货款相抵，剩余应退甲方的追加投资款7万元，在丙方发展良好的基础上，退还甲方7万元。落款处有甲乙方的签字、丙方的盖章。附表一《债务表》：本附表是湖南卢小七食品科技有限公司股东：黄盼盼、蔡伟兴、孟建军、陈星宇以及自然人欧光辉与卢党英签订的《股权转让协议书》的有效合同附件，具有同等的法律效力，以下列表债务由湖南卢小七食品科技有限公司股东：黄盼盼，蔡伟兴，孟建军，陈星宇，以及自然人欧光辉承担清算责任。其中一栏显示：债权人：颜俊，原因：意向加盟费定金，负债金额：28000元，备注：加盟就不需退。另查明，1、2019年12月22日，卢党英通过中国银行账户向被告卢小七公司转账3万元，用途：公司投资款。2、卢小七公司公章信息：标准编码：4301020292660，类型：单位专用章，印章名称：湖南卢小七食品科技有限公司。本院认为，原告颜俊与被告卢小七公司双方签订的涉案合同,系被告授权许可原告经营“卢小七湖南招牌辣酱拌面小吃店”,被告收取原告许可使用费为目的而签订的协议,应为商业特许经营合同。双方签订的《卢小七加盟合同》系双方真实意思的表示，合法有效，双方当事人应当按照约定履行自己的义务。一、被告卢小七公司是否承担责任。原告认为，《卢小七加盟合同》是与被告公司创始人及股东卢党英所签，所签合同代表公司行为，被告公司应承担相应的义务。被告辩称，原告与卢党英签订加盟合同的同时，公司还未成立，不存在有公司公章，卢党英私刻了一个公章；加盟合同是卢党英和原告的个人行为；原告提供的银行流水显示28000元打给了卢党英个人，原告的加盟行为与被告无关。第三人卢党英述称，我与颜俊签订的合同不是个人行为，是代表湖南卢小七食品科技有限公司的法人行为；刻公章是经股东同意；在公司还未开通公司账户前，有权暂时保管这笔资金，2.8万元加盟费后来以投资款的名义转入了公司账户，公司把钱用于公司门店装修和办公室装修；股权转让前关于我和卢小七公司涉及到财务账务凭证等方面都已交接无误，被告方股东均以签字确认。本院认为，卢党英作为卢小七公司的创始人、大股东及法定代表人，在公司设立过程中，有权就公司开展业务与他人签订相关合同。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条，发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。合同所盖临时公章并不影响双方真实意思表示；原告将加盟费打入卢党英账户，2019年12月22日，卢党英向被告卢小七公司转账3万元，其中包括原告支付的2.8万元加盟费；《股权转让协议书》明确“甲乙双方股权转让前的卢小七公司对外债务以附表一为准……与甲方无任何关系”，而附表一《债务表》明确记载：“债权人：颜俊，原因：意向加盟费定金，负债金额：28000元，备注：加盟就不需退”。因此，被告卢小七公司应就原告颜俊与第三人卢党英签订的《卢小七加盟合同》承担相应的责任。被告辩称的卢党英没有履行股权转让协议，应当承担违约责任，因与本案不属同一法律关系，被告可另行主张权利。二、加盟费用的退还。根据合同约定：“如甲乙双方未能在本合同约定的2个月内未能找到甲乙双方满意的合作门面，乙方缴纳的加盟费甲方退还乙方，无息退还”，由于未能在合同签订2个月内找到甲乙双方满意的合作门面，原告颜俊要求退还加盟费2.8万元，符合合同约定，被告卢小七公司应退还原告加盟费2.8万元。合同中约定原告缴纳的加盟费被告无息退还，原告要求判令被告按照人民银行同期贷款利率标准支付拖欠期间的利息，因不符合合同约定，本院不予支持。三、《卢小七加盟合同》是否解除。原告颜俊根据合同约定，已要求退还加盟费，双方继续履行《卢小七加盟合同》已无意义。因此，对原告要求判令解除双方之间2019年11月12日签订的《卢小七加盟合同》，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第五百六十二条、第五百六十五条、第五百六十六条、第五百七十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条、第三条，《商业特许经营管理条例》第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、解除原告颜俊与被告湖南卢小七食品科技有限公司签订的《卢小七湖南招牌辣酱拌面特许加盟合同》；二、被告湖南卢小七食品科技有限公司于本判决生效之日起五日内向原告颜俊退还加盟费28000元；三、驳回原告颜俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取250元，由被告湖南卢小七食品科技有限公司负担。此款已由原告预付，被告在给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  许朝阳二〇二一年六月二十五日法官助理李卓书记员喻可妍附适用的法律条文《中华人民共和国民法典》第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第五百六十二条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。第五百六十五条当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除；通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务的，合同自通知载明的期限届满时解除。对方对解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。第五百六十六条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。《商业特许经营管理条例》第二十一条特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。第二十二条特许人应当向被特许人提供以下信息：（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；（七）特许经营网点投资预算；（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。第二十三条特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。