黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑10民终431号上诉人（原审原告）：王艳梅，女，1971年3月10日出生，汉族，住黑龙江省海林。被上诉人（原审被告）：海林市万嘉雪乡度假酒店有限公司，住所地黑龙江省海林市。法定代表人：黄健，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵英，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：李杨，黑龙江建纲律师事务所律师。上诉人王艳梅因与被上诉人海林市万嘉雪乡度假酒店有限公司（以下简称万嘉酒店）劳动争议一案，不服黑龙江省海林市人民法院作出(2020)黑1083民初958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王艳梅、被上诉人万嘉酒店的委托诉讼代理人赵英、李杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王艳梅上诉请求:1.撤销一审判决并依法改判，服从淡季协议工资、医药费共12900元的判决。2.请求判决：（1）请求万嘉酒店给付违法解除劳动合同的经济赔偿金（两倍经济补偿金）；（2）经济补偿金：按照每月应发的12个月工资计算。2019年5月推至2018年6月，欠的加班费应计入；（3）万嘉酒店应缴未交三险一金费用损失：失业保险金24月×1450元，养老医疗保险92959.26元，住房公积金（以牡丹江地区相应年份计算）；（4）万嘉酒店欠发2009年10月1日入职至2019年10月1日离店，在岗工作期间的所有加班工资，包括法定节假日、法定休息日（双休日）、每天正常工作八小时之外的2小时延时加班工资，温泉酒店加点加班开荒的加班工资，夜里加班卸货的工资，未休年假的加班工资；（5）万嘉酒店应补发2017年10月始，被无故克扣的基本工资（底薪），差额6540元；（6）补发2011年、2012年、2013年夏季放假期间，每个工资支付周期内的放假应发基本工资(底薪)；（7）补发2015年11月至2019年9月的工龄工资500元每月（封顶500元）。总计23500元；（8）要求万嘉酒店对以上项目加付25%的经济补偿金；（9）诉讼费用由万嘉酒店承担；（10）补偿交通费、打印费、资料音碟输出费、电话咨询律师写诉状误工费5000元。3.对增加的与本案不能分割的权益主张一并审理判决。4.请求法院依法判决。事实与理由：1.王艳梅已经签过二次一年期劳动合同，且有连续工作十年的前提，万嘉酒店应当签订无固定期限劳动合同，现其违法终止劳动合同，应当支付王艳梅经济赔偿金和经济补偿金；2.万嘉酒店未缴纳三险一金，其应当赔偿；3.万嘉酒店强迫加班，其应当支付加班费；4.与其他岗位存在差额工资，还克扣工资，万嘉酒店应当支付赔偿。万嘉酒店辩称，1.一审法院对于经济补偿金认定事实清楚，适用法律正确；2.王艳梅主张的未缴失业保险、养老保险、住房公积金损失不属于法院受理范围，没有法律依据；3.用人单位、劳动者和社保机构就欠费发生争议，属于行政管范畴；4.万嘉酒店未缴纳保险，不属于万嘉酒店原因造成保费欠缴，万嘉酒店不应承担相应损失；5.住房公积金不属于法院受理范围；6.王艳梅主张的2009年-2019年加班工资、2017年10月起基本工资差额，2015年11月至2019年9月工龄工资无事实和法律依据；7.王艳梅主张的2011年、2012年、2013年差额工资超过了诉讼时效，依法应当驳回王艳梅的上诉请求；8.王艳梅主张的各项费用共5000元不属于劳动合同约定内容；9.王艳梅请求法院审理、总结、补充其权益损失，不符合民事诉讼法的处分原则。综上，请二审法院维持原判。王艳梅向一审法院提出诉讼请求：1、要求万嘉酒店给付未签劳动合同时期、单方面废止协议时期的经济赔偿金3100元×11年×2=68200元。2、要求万嘉酒店支付法定假日工资3100元×21.75日÷300%×108日=46179元。节假日工资911日×3100元÷21.75日×200%=259687.36元。年休假日工资11年×10日×3100元÷21.75日×300%=47034元。延时加班工资：客房部2009年三班倒，2010年改为二班倒，上24小时休息24小时，比三班倒多工作了每周8小时，9年×52周×8小时×3100元÷21.75日÷8小时×150%=100055.17元（另外酒店卸货、温泉酒店、开荒都是在5点下班后加班工作，未计入此时间）。3、要求万嘉酒店支付欠差额工资6540元，要求同工、同酬、同福利支付工资。4、要求万嘉酒店给付相应的养老、医疗险的补贴，要求无差别对待员工福利，兑现承诺未办理养老医疗险造成的损失，要求给付67600.26元。5、要求万嘉酒店给付未办理失业险造成王海梅损失1450元（万嘉酒店最低工资标准）×24个月=34800元。6、要求万嘉酒店给付未给王海梅办理住房公积金的损失11年=55440元。7、要求万嘉酒店支付打官司造成的损失，交通费、打印费、电话费、咨询律师费、代写诉状费、误工费计5000元。8、万嘉酒店侵犯我多项权益，要求与万嘉酒店解除劳动关系，支付经济补偿金3100×11年=34100元。9、要求万嘉酒店出具客房部上下班签到本（包括楼层和洗衣房的）、晨会点名簿（楼层与洗衣房两部分）、考勤表、工资表、打卡记录。考勤表是部门主管详细记录每位员工的出勤、工休、旷工、事假、病假等日期的表格式报表，每月签字后上交人事部，人事部再核查。10、本案诉讼费由万嘉酒店承担。一审法院认定事实：王艳梅于2010年8月入职万嘉酒店（原雪乡巴洛克酒店）工作，具体为客房部营业员。该公司具有旺季营业，淡季不营业特点。双方分别于2010年8月15日、2014年12月31日签订劳动合同，王艳梅一直在该公司工作。该证据显示从2018年11月起王艳梅工资由“牡丹江国建劳务服务有限公司支付”。该公司多次要求与王艳梅签订劳务派遣合同，被王艳梅拒绝。2019年5月王艳梅与该公司签订放假协议，时间为本年5月至9月，期间工资按原工资的80%支付即2400元，该公司支付一个月后，未按放假协议支付6-9月工资，王艳梅与该公司商议按最低工资标准1270元/月支付，王艳梅未表示同意，双方在协商过程中，王艳梅要求该公司支付经济补偿金，被其拒绝。王艳梅于2020年1月20日向海林市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2020年8月16日作出海劳人仲字第（2020）第62号仲裁裁决书。一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备考。用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬、以及劳动者要求了解的其他情况，用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接的基本情况，劳动者应当如实说明。本案王艳梅与万嘉酒店劳动关系成立，并工作多年。同时王艳梅要求与用人单位签订劳动合同，一直未签订，鉴于目前情况，已终止劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿金指在劳动合同依法解除或终止，用人单位按照规定标准一次性给予劳动者一定数额的金钱作为劳动者经济补偿，经济补偿按照实际工作年限，应支付的经济补偿数额，不满6个月给付半个月工资，6个月以上不满1年的，给付1个月工资，每满1年给付1个月工资。王艳梅工作11年，共11个月，每月3000元×11个月=33000元，应当由用人单位支付。用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日，对额外加班应当给付加班费。万嘉酒店工作特点分为冬季为旺季、夏季为淡季，个别人员存在旺季加班加点，公司已为职工安排轮休、补休或淡季带薪休假，弥补旺季时加班加点付出的劳动。关于王艳梅主张加班费、节假日工资，虽然庭审时出具了自己制作的一份表格记载所有节假日，万嘉酒店不予认可，不足以证明该事实。因事实不清，证据不足，无法查清王艳梅实际加班天数，无法计算其金额，一审法院对其不予支持。关于王艳梅主张差额工资问题。王艳梅每月工资3000元，高于本地最低工资，不符合劳动法第四十八条规定，一审法院不予支持。关于王艳梅要求用人单位给付养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险补给、无差别对待员工福利问题。用人单位不办理社会保险登记，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位应缴社会保险费额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下罚款。用人单位未按时足额缴纳社会保险的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或补足。因此，王艳梅的该项诉讼请求，不属于民事调整范围。关于万嘉酒店未给办理住房公积金问题。在城镇住房制度改革中产生的住房公积金补贴涉及政策调整问题，法院不作为劳动争议案件处理。用人单位对医药费3300元支付无异议。用人单位与王艳梅签订放假协议，没有按协议给付工资，应当补发。用人单位应当支付王艳梅淡季协议工资9600元。王艳梅其他诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。判决如下：1.海林市万嘉雪乡度假酒店有限公司支付王艳梅经济补偿金33000元，淡季协议工资9600元，医药费3300元，合计45900元，于本判决发生法律效力后七日内一次付清；2，驳回王艳梅其他诉讼请求。案件受理费10元，由海林市万嘉雪乡度假酒店有限公司负担5元，王艳梅负担5元。二审中，王艳梅向本院提供证据。证据一，万嘉雪乡戴斯度假酒店员工手册第七页第十一条。意在证明：可以证明王艳梅的劳动合同没有到期。万嘉酒店质证认为，对该份证据形式要件及证明问题均有异议，该手册并非是万嘉酒店出具的，手册名称写的是万嘉雪乡戴斯度假酒店，该员工手册使用的员工并非是本案王艳梅，不能证明王艳梅与万嘉酒店之间也是用该手册的规定，该份证据与本案无关。本院认为，该证据与本案无关联性，不能证明王艳梅所要证明的问题，对该证据不予采信。证据二，王宝云的养老保险金缴纳票据。意在证明：2010年8月开始万嘉酒店接手万国，对员工购买社会保险缴纳了当年8-12月份的养老费，证明万嘉酒店以后也可以为王艳梅交费，但是没有交，只让王艳梅拿票据原件报销，实际也报销了一部分。万嘉酒店质证认为，对该证据的形式要件和证明问题均有异议，要求王艳梅提交原件，这个复印件明显是经过改动其字体内容大小不一，不能证明王艳梅所主张的事实。本院认为，该证据系复印件，无法确定真实性且该证据系案外人的养老保险缴纳票据，与本案没有关联性，不能证明王艳梅欲证明的问题，故本院对该证据不予采信。证据三，酒店的刊物。意在证明：张玉新是2012年入职的老员工，而不是万嘉酒店所谓的刚入职的员工。万嘉酒店质证认为，对该证据的形式要件和证明内容均有异议，王艳梅提交的是复印件，要求提交原件，该复印件中的张玉新并非是万嘉酒店的老员工，而是在酒店经营期间雇佣的季节性临时用工，不能证明王艳梅要证明的问题。本院认为，该份证据系复印件，无法确定真实性，且该证据与本案无关联性，不能证明王艳梅所要证明的问题，对该证据不予采信。证据四，赵志有的证言。意在证明：加班拖欠加班费，加班从不给加班费，2017年10月新入职员工工资涨至酒店发布的招聘信息中底薪3000元每月工资，比上一年2016年10月时酒店发布的底薪2500元提高了500元底薪，2016年10月新入职客房部员工资底薪2500元，而我和赵志有的底薪在2013年后与酒店约定月工资比楼层服务员底薪高100元，是依据我们的劳动技术、劳动强度、劳动条件、劳动贡献而定，实际工资表结合酒店发布的招聘信息的工资底薪也可以看出酒店履行了约定不应在2017年10月，无任何理由以临时工和长期工的理由不给我履约。万嘉酒店质证认为，有异议，该份证言在一审时已经出示过未被一审采纳，二审该证人应该出庭作证，拒不出庭作证该证据缺乏真实性和合法性，不能证明王艳梅所要证明的问题。本院认为，王艳梅仅提供了赵志有的书面证言，证人赵志有未依法出庭接受询问，根据证据规则规定，故本院对该证言不予采信。证据五，招聘信息、酒店刊物复印件。意在证明：营业旺季没有休息，也没有给加班费。万嘉酒店质证认为，上述所有证据都不是新证据，已过举证期限。对形式要件和证明内容均由异议，要求上诉人提供原件。招聘信息上显示的是万嘉雪乡民宿客房的招聘信息，2018年的民宿客房是承包给旅行社，当时招聘员工不是为酒店招聘，与王艳梅无关。本院认为，该份证据系复印件，无法确定真实性，且该证据与本案无关联性，不能证明王艳梅所要证明的问题，故本院对该证据不予采信。证据六，银行流水复印件、电话录音光盘一张。意在证明：雪乡的营业淡季分流派我去镜泊湖的万嘉戴斯抱月湾酒店和园林酒店，而不是万嘉公司所说的淡季不再工作也给开支，实际情况是不给安排工作时不给开支。万嘉公司质证认为，该组证据不是新证据，已过举证期限，证据银行流水部分已经在一审的证据五、六举示过，不能重复举示，该组证据的录音证据内容不清晰，对话的主体不明确，也无法证明上诉人所主张的内容。本院认为，电话录音内容不能确定通话的主体，该证据与本案无关联性，不能证明王艳梅所要证明的问题，对该证据不予采信。本院二审期间,当事人向本院提供证据。围绕上诉人请求、对当事人二审争议的事实，根据双方当事人的陈述，并结合一审、二审质证双方当事人的证据，本院二审认定的事实与一审认定的事实相符。本院认为，首先，关于王艳梅上诉主张万嘉酒店支付赔偿金的问题。本案中，根据万嘉酒店在一审时提供的证据，可以证实其与王艳梅解除劳动关系系王艳梅自身原因，并非万嘉公司将王艳梅辞退，同时，王艳梅亦未提供证据证明万嘉公司存在违反法律规定解除劳动关系的情形，故本院对王艳梅主张的经济赔偿金的上诉请求不予支持。第二，关于王艳梅上诉主张应将欠付的加班费计入到经济补偿金的问题及万嘉公司应当支付加班费的问题。王艳梅未提供充分有效的证据证实其在万嘉公司存在加班的事实，故本院对其该项上诉主张不予支持。第三，关于王艳梅上诉主张三险一金问题。用人单位未给劳动者缴纳社会保险及公积金，属于行政管理及政策调整问题，不属于人民法院受案范围，故王艳梅的该上诉主张无事实及法律依据，本院不予支持。第四，关于王艳梅上诉主张万嘉酒店支付无故被克扣工差额6540元的问题。王艳梅未提供充分有效的证据证实万嘉公司存在克扣其工资的事实，故本院对其该项上诉主张不予支持。第五，关于王艳梅上诉主张万嘉酒店补发2011年、2012年、2013年夏季放假期间应发放基本工资、补发2015年11月至2019年9月的工龄工资以及要求万嘉酒店加付25%的经济补偿金的问题。因王艳梅未在一审时未提出上述诉求，经本院二审期间调解，双方未达成调解意见，已向其释明其可另行主张权利。最后，关于王艳梅上诉主张万嘉酒店支付其交通费、打印费、资料音碟输出费用以及电话咨询律师费用、诉状费用、误工费共5000元的问题。王艳梅未提供充分有效的证据证实以上费用的实际支出情况，故本院对其该项上诉主张不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王艳梅负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴**刚审 判 员 杨耀然审 判 员 杨弘智二〇二一年六月二十八日法官助理 赵 萱书 记 员 孟令欣