山东省胶州市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0281民初10787号 原告：张新辉，男，1965年8月4日生，回族，住山东省阳谷县。 委托诉讼代理人：刘福国，山东鼎杰律师事务所律师。 被告：阳谷昌恒劳务分包有限公司，住所地山东省聊城市阳谷县侨润办事处赵王河路261号。 法定代表人：武守才，执行董事。 委托诉讼代理人：王涛，山东润禹律师事务所律师。 被告：中铁十局集团青岛工程有限公司，住所地山东省青岛市市北区抚顺路19号。 法定代表人：赵吉友，董事长。 委托诉讼代理人：李龙深，男，汉族，1982年3月4日生，住山东省青岛市即墨区，系中铁十局集团青岛工程有限公司职工。 原告张新辉与被告阳谷昌恒劳务分包有限公司、中铁十局集团青岛工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张新辉的委托诉讼代理人刘福国、被告中铁十局集团青岛工程有限公司的委托诉讼代理人李龙深、被告阳谷昌恒劳务分包有限公司王涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张新辉向本院提出诉讼请求：一、请求确认原告与被告一的劳动合同关系于2020年7月2日解除。二、判令被告一支付原告解除劳动合同经济补偿金24000元（6000元×4个月）；支付原告工伤待遇款项合计365947.4元，包括：一次性伤残补助金66000元（6000元×11个月）、一次性工伤医疗补助金63610元（6361元×10个月）、一次性伤残就业补助金101776元（6361元×16个月）、停工留薪期工资72000元（6000元×12个月）、住院伙食补助费4100元（100元×41天）、护理费3400元（100元×34天）、差旅费12238元、原告垫付医疗费18823.42元；被告二承担连带支付责任。三、诉讼费、保全费由两被告承担。事实和理由：2016年3月3日，经招聘原告到被告一青岛胶州工地工作，2017年3月31日，原告在工地现场吊装槽钢的作业中受伤并截趾，经青岛市劳动能力鉴定中心鉴定，构成八级工伤。在原告治疗过程中，被告一拒绝支付治疗费用，不主动给原告认定工伤，拒绝配合原告办理工伤认定和劳动能力鉴定，致原告迟迟不能享受工伤待遇。另外，原告在被告一处工作四年多，被告一拒绝给原告办理各项社会保险。根据法律有关规定，原告有权解除双方劳动关系。综上，原告请求工伤赔偿和解除双方劳动关系有充分的事实和法律依据；根据国家法律法规的相关规定被告二对原告的工伤待遇负有连带支付义务，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告阳谷昌恒劳务分包有限公司（以下简称阳谷公司）辩称，原告与我方没有劳动关系，原告是刘朝海雇佣，我方不应承担责任。且对方主张经济补偿金没有法律依据。511-2号裁决书已生效，原告未在合理期限内提起诉讼，关于511-2号的相关请求不应向贵院主张。 被告中铁十局集团青岛工程有限公司（以下简称中铁十局公司）辩称，原告与我方没有关系，也没有劳动关系，我方不应承担责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交工伤认定决定书、初次（复查）鉴定结论书、胶劳人仲案字〔2017〕第920号裁决书、胶劳人仲案字〔2019〕第511-1号裁决书、胶劳人仲案字〔2019〕第511-2号裁决书、山东省医疗住院收费票据一份、病人住院费用明细一宗、住院病案二份、企业信用信息公示报告一份，被告对上述证据的真实性均无异议；原告提交的陪护证明一份，被告虽有异议，但未提交相反证据予以证明，故对上述证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据及仲裁裁决书，本院认定事实如下： 2017年3月31日，原告在被告处受伤。2018年10月12日，胶州市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2019年1月10日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为伤残捌级。原告因伤在青岛市胶州中心医院7天、阳谷县人民医院住院治疗34天。被告阳谷公司对原告在青岛市胶州中心医院花费的医疗费已经支付医院。原告在阳谷县人民医院住院花费医疗费18823.42元。 阳谷县人民医院出具证明一份，证明原告在该院住院期间，安排1名陪护人员协助治疗。 原告曾作为申请人，以中铁十局集团有限公司、被告阳谷公司、被告中铁十局公司作为被申请人，向胶州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2018年1月4日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字〔2017〕第920号裁决书，该裁决书中认定载有“……本案有效证据申请人提交的证据3载明其……，2016年日工资180元，2017年日工资200元。……”“阳谷昌恒公司具有合法的劳动用工资质，与其招用的劳动者之间存在劳动关系，申请人主张被申请人中铁十局青岛公司与中铁十局承担连带责任的仲裁请求，于法无据，本委不予支持。”“裁决如下：一、确认申请人张新辉与被申请人阳谷昌恒劳务分包有限公司自2016年3月3日起存在劳动关系。” 该裁决书送达后，原、被告均未提起诉讼。 2019年1月25日，原告作为申请人，以被告阳谷公司、被告中铁十局公司作为被申请人，向胶州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决：一、解除申请人与被申请人阳谷公司的劳动合同关系；二、被申请人阳谷公司支付申请人解除劳动合同经济补偿金18000元；支付申请人工伤待遇款项合计386100.82元；被申请人中铁十局公司承担连带支付责任。仲裁过程中，2020年6月25日，原告变更仲裁请求：一、确认申请人与被申请人阳谷公司的劳动合同关系于2020年7月2日解除；二被申请人阳谷公司支付申请人解除劳动合同经济补偿金24000元；支付申请人工伤待遇款项合计402753.82元；被申请人中铁十局公司承担连带支付责任。 2019年3月27日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会通过《山东工人报》向被告阳谷公司进行公告送达，自该公告发布之日起经过30日即视为送达。 2020年7月24日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字〔2019〕第511-1号裁决书、胶劳人仲案字〔2019〕第511-2号裁决书。胶劳人仲案字〔2019〕第511-1号裁决书，裁决如下：一、被申请人阳谷昌恒劳务分包有限公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人张新辉一次性伤残补助金44261.8元、一次性工伤医疗补助金57330元、一次性伤残就业补助金91728元、停工留薪期工资24142.8元、护理费5934元、住院伙食补助820元，以上合计224216.6元；二、驳回申请人张新辉的其他仲裁请求。胶劳人仲案字〔2019〕第511-2号裁决书，裁决如下：一、确认申请人张新辉与被申请人阳谷昌恒劳务分包有限公司之间的劳动关系于2019年1月25日解除；二驳回申请人张新辉的其他仲裁请求。 裁决书送达原、被告后，原告不服胶劳人仲案字〔2019〕第511-1号裁决书、胶劳人仲案字〔2019〕第511-2号裁决书，向本院提起诉讼。 另查明，2018年度青岛市在岗职工月平均工资为5733元。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第十条“民法典施行前，当事人一方未通知对方而直接以提起诉讼方式依法主张解除合同的，适用民法典第五百六十五条第二款的规定”，《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款“当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除”，本案中，原告于2019年1月25日向胶州市劳动人事争议仲裁委员会提出要求解除与被告阳谷公司的劳动关系，2019年4月27日视为被告阳谷公司收到原告的劳动争议仲裁申请书，故双方之间的合同于2019年4月27日解除。原告主张，其与原告之间的劳动关系于2020年7月2日解除，于法无据，本院不予支持。 原告作为被告阳谷公司职工，在其因工受伤并被鉴定为伤残捌级后，应当享受相关的工伤待遇。根据《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资”，《山东省贯彻实施办法》(鲁政发〔2011〕25号)第二十五条“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：……八级10个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：……八级16个月。……未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付”，《青岛市人民政府办公厅关于工伤保险有关问题的通知》十“自2011年1月1日起，职工住院治疗期间的伙食补助费，按住院自然天数，每人每天20元的标准核定”，十六“未依法参加工伤保险的职工发生工伤，或者职工在用人单位未按时足额缴纳工伤保险期间发生工伤，由用人单位支付工伤保险待遇”之规定，结合双方劳动关系于2019年4月27日解除，原告主张被告阳谷公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费的诉讼请求，于法有据。 胶劳人仲案字〔2017〕第920号裁决书送达原告后，原告未在法定期限内到法院起诉，视为对该裁决书裁定内容认可，故原告应按照胶劳人仲案字〔2017〕第920号裁决书中确定的数额支付相应的款项。依据该裁决书确认原告2016年日工资180元、2017年日工资200元计算，结合原告于2017年3月31日发生工伤之事实，经计算其受伤前月平均工资为4023.8元((180元×21.75天×9个月+200元×21.75天×3个月)÷12个月)，本院支持其一次性伤残补助金44261.8元(4023.8元×11个月)。结合申请人住院治疗41天之事实，本院支持其住院伙食补助费820元(20元×41天)。以2018年度青岛市在岗职工月平均工资5733元为基数计算，本院支持其一次性工伤医疗补助金57330元(5733元×10个月)、一次性伤残就业补助金91728元(5733元×16个月)。原告在本案中提交其在阳谷县人民医院花费的医疗费用的用药明细，本院支持医疗费18823.42元。 当事人对于自己的提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张，原告在2016年3月3日到2016年11月原告的月平均工资是5400元，每天180元，每月30天，没有休息日；2017年2月9日至2017年3月31日月平均工资是6000元，没有休息日，每月按照30天发放，每天200元，因此一次性伤残补助金是按5500元计算11个月；一次性工伤医疗补助金时按6361计算10个月；一次性伤残就业补助金是按6361元计算16个月，因原告未提交证据证明其月收入，故本院难以支持。 根据《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，基于被告阳谷公司对原告的管理义务，其对原告停工留薪期待遇的享受负有举证责任而未举证，应当承担不利后果。故，原告主张被告阳谷公司支付其停工留薪期工资的仲裁请求，于法有据。结合原告的伤情及《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》所载，本院认为其停工留薪期以6个月为宜，故停工留薪期工资本院支持24142.8元(4023.8元×6个月)。原告关于其发生事故是52岁，伤口愈合缓慢，要求按照12个月计算，无证据证明，本院不予支持。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2003〕20号)第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”《青岛市人力资源和社会保障局关于工伤保险有关问题的处理意见》五“生活不能自理的工伤职工申请在停工留薪期安排护理的，用人单位应依据工伤保险协议医疗机构出具的诊断证明，派人护理。用人单位不派人护理的，护理费由用人单位承担，护理费标准参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条有关规定执行。”之规定，依据原告提交的阳谷县人民医院住院病历及陪护证明，确定原告在阳谷县人民医院住院34天，需要1人陪护，被告阳谷公司未举证证明原告在该医院住院治疗期间已派人护理，故，原告主张其支付该期间护理费的诉讼请求，于法有据。以2017年度青岛市在岗职工年平均工资为63708元为基数计算，本院支持5934元(63708元÷365天×34天)。 根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”之规定，原告因工伤治疗期间为2017年3月31日至5月11日，原告主张被告支付交通费、住宿费，并提交包车协议、收到条、发票及交通票据予以证明，上述证据所记载的时间均不在该治疗期间内，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。 胶劳人仲案字〔2017〕第920号裁决书中已经确认原告与被告阳谷公司之间存在劳动关系，而非被告中铁十局公司。故本案中原告主张被告中铁十局公司承担连带支付责任，于法无据，本院不予支持。 综上，根据《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十条、第三十三条、第三十七条，《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2003〕20号)第二十一条，《山东省贯彻实施办法》(鲁政发〔2011〕25号)第二十五条，《青岛市人民政府办公厅关于工伤保险有关问题的通知》十、十六，《青岛市人力资源和社会保障局关于工伤保险有关问题的处理意见》五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告张新辉与被告阳谷昌恒劳务分包有限公司之间的劳动关系于2019年4月27日解除。 二、被告阳谷昌恒劳务分包有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告张新辉一次性伤残补助金44261.8元、一次性工伤医疗补助金57330元、一次性伤残就业补助金91728元、停工留薪期工资24142.8元、护理费5934元、住院伙食补助820元、医疗费18823.42元，以上合计243040.02元。 三、驳回原告张新辉的其他诉讼请求。 四、驳回原告张新辉对被告中铁十局集团青岛工程有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取计5元，保全费2520元，共计2525元，由被告阳谷昌恒劳务分包有限公司负担1740元，由原告张新辉负担785元。 如不服本判决，可以在收到本判决之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  臧辉艳 二〇二一年六月十一日 书记员  董 梅