河北省滦平县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0824民初481号 原告：滦平坤元房地产开发有限公司,住所地滦平县巴克什营镇缸房村。 法定代表人：窦冰冰，职务总经理。 委托诉讼代理人：王波，河北文帆律师事务所律师。 被告：北京广佳建设股份有限公司，住所地北京市丰台区展馆路****楼**（德胜园区）。 法定代表人：唐华雄，职务董事长。 委托诉讼代理人：陈锐，北京市博儒律师事务所律师。 原告滦平坤元房地产开发有限公司(以下简称坤元公司)与被告北京广佳建设股份有限公司（以下简称广佳公司）合同纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用普通程序，于2021年4月22日公开开庭进行了审理，原告滦平坤元房地产开发有限公司委托诉讼代理人王波，被告北京广佳建设股份有限公司委托诉讼代理人陈锐到庭参加诉讼。原告滦平坤元房地产开发有限公司法定代表人窦冰冰、被告北京广佳建设股份有限公司法定代表人唐华雄经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告滦平坤元房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违约金及维修费合计1,800,000.00元（具体数额以鉴定结论为准）；2.由被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年7月30日，原告与被告签订《融合城·天纳山别墅II标段精装修品质提升工程施工合同》，签订合同后被告入场施工，但被告延期交工70余天，且许多工程施工后保质期出现严重质量问题。双方还曾签订《天纳山南区一期别墅精装修品质提升II标段施工合同补充协议》、《天纳山南区一期别墅区精装修品质提升II标段施工合同补充协议二》，被告的施工均存在上述问题，造成申请人大量损失。具体损失如下：1.融合城天纳山别墅二标段精装修品质提升工程施工合同，约定2018年10月25日竣工，违约金为571,996.36元；2.天纳山南区一期别墅精装修品质提升二标段施工合同补充协议，约定2018年11月20日竣工，违约金为28,000.00元；3.天纳山南区一期别墅精装修品质提升工程二标段施工合同补充协议二，约定2018年12月22日竣工，违约金为6,683.46元。以上违约金合计606,679.82元。经多次协商未果，现原告提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 原告滦平坤元房地产开发有限公司向法庭提交证据如下： 1、融合城天纳山别墅二标段精装修品质提升工程施工合同，证明双方签订装修合同，约定2018年10月25日竣工，但被告违约，违约金为延期日千分之二，合同标的为3,763,134.30元。 2、天纳山南区一期别墅精装修品质提升二标段施工合同补充协议，证明双方补充新增加工程，约定2018年11月20日竣工，并约定了违约金的计算方式、结算方式以及统一适用主合同的通用条款。后被告违约，合同标的为280,000.00元。 3、天纳山南区一期别墅精装修品质提升工程二段施工合同补充协议二，证明双方补充新增加工程，约定2018年12月22日竣工，并约定了违约金的计算方式、结算方式以及统一适用主合同的通用条款。后被告违约，合同标的为185,651.76元。 4、滦平县人民法院（2019）冀0824民初3154号民事判决书，证明双方认可人民法院确认的验收日期为2019年1月9日，被告三份合同均违约。 5、承德市中级人民法院（2020）冀08民终819号民事调解书，证明针对4号证据双方上诉，最终调解结案，但未否定原告有权继续主张相关权利。 6、滦平县人民法院（2019）冀0824民初3153号民事判决书，证明双方同一工程不同标段的另行诉讼。 7、承德市中级人民法院（2020）冀08民终820号民事调解书，针对6号证据双方上诉，最终调解结案，但另行约定无其他纠纷，原告就质量问题不再主张权利。 综合4-7号证据，可以看出对二标段双方仍存在争议，原告仍然有权追究被告的责任，三四标段是已经解决完的，我方提供的赔偿明细，都有具体的计算数额。 8、部分现场照片5页，证明被告施工存在质量问题。 被告北京广佳建设股份有限公司的质证意见为，对1号证据施工合同的真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，虽然合同约定于2018年10月25日竣工，但是存在工程增项以及图纸变更设计方案，原告未按期支付工程款，工期依法依约顺延，且违约金约定过高，被告不存在工期违约以及质量违约问题，假设存在，也在另案调解中一并解决。对2号证据的真实性、合法性、关联性无异议，但是对证明目的不予认可，补充协议是完全独立于证据1的施工合同，其他意见同证据1意见。对3号证据是完全独立的证据，是单独的增项，被告不存在违约行为。对4号证据的真实性、合法性无异议，对证明目的不认可，被告不存在向原告承担违约责任的基础。对5号证据的真实性、合法性和关联性无异议，对证明目的有异议，虽然调解书没有明确列明质量、工期问题，但是调解书中的本义及调解过程中所有争议一并以解决，在支付工程款中已经进行了相应扣除。对6号证据的真实性、合法性和关联性无异议。对7号证据的真实性、合法性和关联性无异议。对8号证据真实性、合法性和关联性不予认可，无法证明被告存在施工问题。 本案是原告重复诉讼，假设双方存在质量纠纷，根据证据4和证据5，中院已经出具调解书，就结案而言，按照工程的惯例，至少有一个结算的程序，由于原告不配合，被告无法进行核算，导致诉讼，调解书是最终的结算报告，即使索赔应按照合同通用条款约定在14天或28天提出索赔，如果没有提出，就视为没有索赔。 被告北京广佳建设股份有限公司辩称，1.本案属于原告滥诉，虽然在另案中坤元公司没有提出反诉，但是坤元公司在一审及二审中均提出工程质量及工期问题，尤其在一审判决作出后，另案中坤元公司以广佳公司存在工期违约以及工程质量问题，要求撤销原判，同时主张坤元的付款条件未成就，在此情形下，经过二审法官主持调解广佳公司免除了坤元公司应付工程款以及其应承担的逾期付款的违约责任作为让步条件，就其所谓的质量工期及其他问题予以一次性解决，最终确定由坤元公司分两批向广佳公司支付剩余工程款项，也就是案涉工程的所有事宜已全部解决，本案原告提起诉讼纯属违反诚实信用原则，无端滥诉，因此请求法院依法驳回原告起诉；2.假设从另案的二审调解书字面理解，质量或者工期没有解决，那么原告坤元公司所称的诉讼请求也是缺乏事实及法律依据，案涉工程不存在工程质量问题，案涉工程已经经过了原告验收合格并移交坤元公司使用，坤元公司接收该工程后，又将案涉工程移交给小业主，也就是消费者、购房人，同时提到工程质量在另案中通过现场公证，其主张的那些问题也是2017年的精装修的工程所存在的质量问题，在提交证据时显示仅有几处的壁纸存在问题，但壁纸问题已经修复，因此案涉工程不存在质量问题；案涉工程存在大量的增项施工，设计变更，施工方案变更，同时还有另外两份补充协议，工期也进行相应的约定，同时关键的坤元没有按照合同约定支付工程款，按照合同约定支付工程款期限及工期均已顺延，同时在双方往来文件中，坤元公司明确发函确定的2018年12月20日交房时间顺延至2018年12月31日，同时竣工验收单显示竣工日期是2018年12月31日，因此，广佳公司不存在工期违约行为，请求法院依法驳回原告诉讼请求。 被告北京广佳建设股份有限公司向法庭提交证据如下： 1、经济洽商签证单。 2、天纳山南区一期别墅精装修品质提升二标段施工合同补充协议。 3、天纳山南区一期别墅精装修品质提升二标段施工合同补充协议二。 4、工作联系单。 1-4号证据证明我方不存在工期违约。 5、工程质量竣工验收记录，证明竣工日期是2018年12月31日。 原告滦平坤元房地产开发有限公司的质证意见为，对被告方当庭提交的所有证据不予认可，按照最高院民事诉讼证据规则，交换证据之日即为举证期限届满，如有其他证据应当向法院申请延期举证，但本案中被告没有提出延期举证申请，证据交换时也没有提交今天出示的证据，恶意的以证据出席的方式进行举证，明显违反最高院的司法解释，所以提交的证据不能作为本案的定案依据。在我方认为今天被告提交的证据无效的前提下，我方提一下质证意见，对1号证据真实性、合法性、关联性不予认可，没有我方公司盖章，也没有我方合同约定的项目负责人及监理签字，我方的派驻工程师叫施洋，监理方派驻工程师叫卢金辉。对于2-3号证据认可，但由于其举证期限已过，不能支持被告主张。对4号证据真实性、合法性及关联性不予认可，所有的盖章都是坤元房地产开发公司金山岭融合城项目部，不是我公司的子公司，其盖章的内容不对我公司产生任何法律效力，工程款支付申报表及申请表，其均为被告方的盖章，我公司没有收到过所有类似文书，也没有经过我公司盖章确认，也没有我方工程师及项目经理签字确认。对5号证据竣工验收记录，对真实性、合法性和关联性无异议，但按照合同第14.2条之约定，“工程应在约定的工期内进行整体竣工验收”，所有验收日期还是2019年1月9日。再次强调，该证据举证程序违法，不能作为定案依据使用。 通过原、被告诉辩陈述，合议庭归纳本案争议焦点为1.原、被告双方关于工程质量和工期方面的问题是否已经在另案全部解决；2.如未解决，被告北京广佳建设股份有限公司在工程质量和工期方面是否存在违约行为。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，1.2018年7月30日，原告滦平坤元房地产开发有限公司与被告北京广佳建设股份有限公司与签订了《融合城天纳山别墅二标段精装修品质提升工程施工合同》，约定：由被告对原告位于河北省承德市滦平县金山岭融和城天纳山南区室内精装修品质提升工程进行施工；开工日期：2018年8月1日，竣工日期：2018年10月25日，工期：86日历天，发包人有权通过书面方式调整具体开工时间，但绝对工期（总日历天数）不变。上述工期包括承包人在工程竣工后向相关管理部门报批备案的时间，承包人的施工进度需配合本工程总承包方的总进度计划安排，以保证本工程总体进度在预定的竣工日期前完成。质量标准：国家和河北省现行施工验收规范之“合格”标准。合同价款为3763134.30元。 2.合同约定：组成本合同的文件包括：发包人与承包人签署的洽商、变更等协议或者文件；双方有关工程的洽商、变更等书面协议或者文件视为本合同的组成部分。工程竣工：承包人必须按照本合同约定的竣工日期或发包人书面同意顺延的工期竣工。工程应在约定的工期内进行整体竣工验收。但因甲方分批次交付工作面，首次交付工作面达到验收标准后，甲方仍有未交付的工作面导致无法整体验收超过30日的，应予以分批验收结算。 3.合同专用条款约定内容为：2.1约定：构成合同的文件应能相互解释，互为说明，除合同条款另有约定外，组成本合同的文件及优先解释次序如下：（1）本合同履行期间双方签署的补充协议；（2）发包人与承包人签署的洽商、变更等协议或文件；（3）本合同协议书等。合同履行中，发包方、承包方有关工程的洽商、变更等书面协议或者文件视为本合同的组成部分。 4.合同专用条款约定内容为：35.2约定：本合同中关于承包人违约的具体责任如下：除赔偿发包人的经济损失外，每延期一天按照合同总价的千分之二向发包人支付违约金。连续延误超过15天，发包人有权解除合同。如发包人不解除合同的，承包人应在承担违约责任后按照发包人要求继续履行合同。 5.针对融和城天纳山南区2#、24#、25#、27#、28#叠拼别墅室内精装修品质提升工程，原、被告双方签有17张经济洽商签证单，就增项施工内容进行约定，被告承包人工程师张祥宇在2018年9月20日至2018年12月22日期间分别在经济洽商签证单中签字，监理意见处由总监理工程师李学仁签字，发包人审核意见处由专业工程师王建涛(原告公司员工)于2019年1月16日签字，部门经理处由张翌（原告公司员工）签字。 6.滦平坤元房地产开发有限公司金山岭融合成项目部就融和城天纳山南区2#、24#、25#、27#、28#叠拼别墅室内精装修品质提升工程先后向被告北京广佳建设股份有限公司下发工作联系单，就施工事宜进行沟通。 7.在该协议履行过程中，原、被告双方于2018年11月2日签订了“补充协议”，约定：原合同约定乙方（即北京广佳建设股份有限公司）承接甲方（即滦平坤元房地产开发有限公司）的施工工程，在原合同工程内容的基础上另增加2#、24#、25#、26#、27#、28#、30#、31#、32#叠拼泄水改造工程。双方同意补充增加198户，总价280,000.00元。上述每户单价1,414.14元为本补充协议平均单户含税价格，结算时根据实际发行户型数量乘以每户单价作为最终结算价格。施工时间：从2018年11月1日起至2018年11月20日止。本协议为原合同的补充规定，本协议与原合同不一致之处执行本补充协议，本协议未做规定的仍按照原合同执行。 8.2018年12月6日，原、被告双方又签订了“天纳山南区一期别墅精装修品质提升二标段施工合同补充协议二”，约定：在原合同工程内容的基础上另增加楼梯扶手、修补卫生间镜子及重做镜框线条，增加门挡工程。其中：门吸门挡11,222.00元；镜框木线条28,496.00元；镜子2,377.76元；楼梯扶手143,556.00元，合计185,651.76元。上述单价为全费用综合单价，工程完工3个工作日双方根据实际工程量*单价确定最终结算价格。施工时间：从2018年12月6日起至2018年12月22日止。本协议为原合同的补充规定，本协议与原合同不一致之处执行本补充协议，本协议未做规定的仍按照原合同执行。 9.融和城天纳山南区2#、24#、25#、27#、28#叠拼别墅室内精装修品质提升工程竣工日期是在2018年12月31日，验收时间是在2019年1月9日。 10.张翌、王建涛系滦平坤元房地产开发有限公司员工。 11.滦平县人民法院于2019年7月25日受理北京广佳建设股份有限公司诉滦平坤元房地产开发有限公司装饰装修合同纠纷，滦平县人民法院出具（2019）冀0824民初3154号民事判决书，滦平坤元房地产开发有限公司对判决不服，提起上诉，承德市中级人民法院出具（2020）冀民终819号民事调解书，内容为：一、滦平坤元房地产开发有限公司于2020年12月30日前给付北京广佳建设股份有限公司装修工程款1,818,961.27元，于2021年3月30日前向北京广佳建设股份有限公司支付装修工程款438,195.19元（含质保金）。如滦平坤元房地产开发有限公司未能按期支付任意一期款项，则未到期支付款项即视为提前到期，且滦平坤元房地产开发有限公司自2019年1月10日起以2,125,697.9为基数按年息百分之十二的标准向北京广佳建设股份有限公司给付违约金，且北京广佳建设股份有限公司有权就滦平坤元房地产开发有限公司首次逾期之后的所有应付款项申请法院强制执行；二、由北京广佳建设股份有限公司向滦平坤元房地产开发有限公司出具等额增值税专用发票。 12.原告滦平坤元房地产开发有限公司于2020年12月22日向本院申请诉前保全，请求本院冻结北京广佳建设股份有限公司名下银行存款1,800,000.00元，案件保全费5,000.00元。 13.针对原告滦平坤元房地产开发有限公司诉讼请求中主张被告承担维修费用（具体以鉴定结论为准），本院限期其向本院提交鉴定申请，原告未提交。 上述事实有原、被告的诉辩陈述，原、被告之间所签的施工合同及补充协议、经济洽商签证单、工作联系单等证据相互印证予以证实，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原告滦平坤元房地产开发有限公司与被告北京广佳建设股份有限公司于2018年7月30日签订《融合城天纳山别墅二标段精装修品质提升工程施工合同》，在该合同履行过程中又于2018年11月2日签订了“补充协议”，后又于2018年12月6日，原、被告双方又签订了“天纳山南区一期别墅精装修品质提升二标段施工合同补充协议二”，三份协议的签订系双方自愿行为，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，本院予以确认。 被告辩称关于原、被告双方关于工程质量和工期方面的问题是否已经在另案全部解决，从承德市中级人民法院出具（2020）冀民终819号民事调解书的内容看，调解书中未涉及工期方面的内容，故对被告北京广佳建设股份有限公司辩称的案涉工程的所有事宜已全部解决的辩解理由，本院不予采纳。 关于被告北京广佳建设股份有限公司在工程质量和工期方面是否存在违约行为，原告主张被告没有按照合同约定竣工，存在工期违约行为，被告辩称案涉工程存在大量的增项施工，工期已经顺延，不存在工期违约行为。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条“当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，按照约定处理，但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外”之规定。 首先，原告主张被告工程存在严重质量问题应向其支付维修费用，但原告未向本院提交鉴定申请及相应证据予以证实，故本院不予采纳。 其次，本案中，原、被告双方签订的《融合城天纳山别墅二标段精装修品质提升工程施工合同》，虽然约定了工程的开工日期以及竣工日期，但是施工合同常常会发生变更，确定当事人的意思表示不仅应该依据施工合同约定，还应看当事人的实际履行行为，虽然被告作为承包人未按照约定申请工期顺延，但是被告提交的两份补充协议、经济洽商签证单以及工作联系单可以相互证明双方在合同履行过程中增加了工程量，导致工程未按照合同约定的时间竣工，并且增加工程量部分未约定工期，不能确认增加工程量部分竣工日，原告依合同约定的增加工程量前的工期主张被告违约与理不合，相反，被告对其未按照合同约定申请工期顺延予以合理解释，故对被告认为不存在工期违约的抗辩理由，本院予以采纳。故对原告要求被告给付违约金571,996.36元的诉讼请求，本院不予支持。 再次，根据《天纳山南区一期别墅精装修品质提升二标段施工合同补充协议》，双方约定了施工时间为自2018年11月1日起至2018年11月20日止，合同标的为280,000.00元，违约金为每延期一天按照合同总价的千分之二向发包人支付违约金，但是工程验收时间为2019年1月9日，被告未按约定的期限进行竣工验收，逾期50天，被告应承担违约责任，故对原告要求被告给付违约金28,000.00元的诉讼请求，本院予以支持。 最后，根据《天纳山南区一期别墅精装修品质提升二标段施工合同补充协议二》，双方约定了施工时间为从2018年12月6日起至2018年12月22日止，合同标的为18,5651.76元，违约金为每延期一天按照合同总价的千分之二向发包人支付违约金，但是工程验收时间为2019年1月9日，被告未按约定的期限进行竣工验收，逾期18天，被告应承担违约责任，故对原告要求被告给付违约金6,683.46元的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，对原告滦平坤元房地产开发有限公司的部分诉讼请求予以支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条之规定，判决如下： 一、由被告北京广佳建设股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告滦平坤元房地产开发有限公司违约金合计34683.46元； 二、驳回原告滦平坤元房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21,000.00元，保全费5,000.00元，合计26,000.00元；由原告滦平坤元房地产开发有限公司负担24,000.00元，由被告北京广佳建设股份有限公司负担2,000.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 长  孙立军 审 判 员  柳 燕 人民陪审员  赵玉清 二〇二一年六月九日 书 记 员  陈 尚 河北省滦平县人民法院 民事判决书附页 一、判决主文引用的相关的法律条款： 1.《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第六条当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，按照约定处理，但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 4.《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 二、当事人不服一审判决，应提交上诉状正本一份，副本二份，交至滦平县人民法院诉讼服务中心。同时，向诉讼服务中心领取上诉费用通知单到承德市中级人民法院交纳上诉费，法定上诉期内不交纳上诉费用，将失去上诉的权利。 三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行庭予以强制执行，申请强制执行的期限为二年。自本判决规定的自动履行期限届满之日起计算。