北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2021)京03民终9597号上诉人(原审被告)：北京市金龙腾园林景观工程有限公司，住所北京市朝阳区北辰东路8号北京国际会议中心4层403。法定代表人：孙一心，执行董事。委托诉讼代理人：罗培君，北京桦天律师事务所律师。委托诉讼代理人：张国圣，北京桦天律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告)：易县发达绿化工程处，经营场所易县夏庄村。经营者：石玉山。委托诉讼代理人：韩术强，男，1972年7月7日出生，汉族，易县发达绿化工程处员工，住该单位。原审被告：北京市金龙腾装饰股份有限公司，住所北京市海淀区清河安宁庄东路8号7号楼035。法定代表人：孙喜顺，董事长。委托诉讼代理人：胡宇飞，男，1981年2月15日出生，汉族，北京市金龙腾装饰股份有限公司员工。上诉人北京市金龙腾园林景观工程有限公司（以下简称金龙腾园林公司）因与被上诉人易县发达绿化工程处（以下简称易县发达工程处）、原审被告北京市金龙腾装饰股份有限公司（以下简称金龙腾装饰公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服北京市平谷区人民法院（2020）京0117民初5996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。金龙腾园林公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判驳回易县发达工程处的诉讼请求或者发回重审。2、诉讼费用由易县发达工程处承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。一审法院将易县发达工程处对金龙腾装饰公司的请求作为认定多次催告金龙腾园林公司的事实而为裁判的基础，显属认定事实不清。二、一审法院适用法律错误。1、一审法院关于涉诉合同当事人违约责任的认定有违合同中双方已经达成合意的明文条款约定。2、易县发达工程处未能举证其因金龙腾园林公司迟延给付所受损害内容而有该违约金请求权之基础。易县发达工程处辩称，同意一审判决，不同意金龙腾园林公司的上诉请求。金龙腾装饰公司述称，同意一审判决，本案与我们无关。易县发达工程处向一审法院起诉请求：1．金龙腾园林公司给付拖欠园林绿化工程施工工程余款及养护费共计1381033.65元，金龙腾装饰公司承担连带责任；2．金龙腾园林公司自2016年10月12日起，以欠付工程款898990.45元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率给付违约金至2019年8月19日，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付违约金，至款实际付清之日止。自2019年1月9日起，以欠付养护费482043元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率给付违约金至2019年8月19日，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金至款实际付清之日止，金龙腾装饰公司承担连带责任。一审法院认定事实：2014年11月26日，易县发达工程处（乙方）与（甲方）金龙腾园林公司签订《园林绿化工程合同》，约定工程地点位于平谷夏各庄新城，工程内容为绿化种植，养护工程（自甲方平整好绿化种植土开始至2年养护期结束）。承包方式为包工包料。保修及保活养护期限：自工程完工初验合格并移交甲方之日起，期限为二年。二年满后甲方验收，所有树木成活率是100％。按经甲方审定的设计图纸、施工图、工程预算表内之材料规格、质量标准及有关工程变更的书面文书进行验收。甲方收到竣工报告后3天内组织有关单位验收，若工程质量及内容完全符合合同的要求，双方在工程竣工验收书上盖章签字。如有工程质量不合格或工程内容有尚未完成的，由乙方在双方商定的期限内进行返修。根据双方协议没有预付款，苗木款3759477元，施工费827681元，两年养护费512843元，苗木款和施工费每完成60万元付一次款（2天内甲方支付给乙方），完工后不足60万按实际数量结账。二年成品养护费，满一年结一次账，满两年后结清。如甲方不按期支付工程款，所造成的工期延误由甲方负责。易县发达工程处于同年12月1日进行施工，2016年10月11日，易县发达工程处（乙方）与金龙腾园林公司（甲方）签订的结算协议书载明：由乙方施工的《平谷夏各庄5A园林景观工程》中的绿化大包工程，现已施工完毕，通过双方对现场实际完成工程量进行认真清算，达成协议如下：1．双方对现场实际完成工程量进行认真清算，一致认可结算金额为4694929.36元，结算清单附后。2．截止到今日（2016年10月11日），已付款3141785元，质保金234700元，质保期2年，扣掉已付款及质保金，本次应支付1318444.36元。从2016年5月1日进入质保期。3．结算协议成立后，如出现工程质量问题，由乙方负责维修，此部分费用已含在结算金内，如乙方在接到甲方通知七日内未到场维修，甲方可自行处理，费用在乙方质保金中扣除。4．最终结算协议签订后，属于乙方的欠款，如工人工资，材料费，设备租赁费等由乙方自行负责，甲方不负任何连带责任。5．本协议自签字之日起生效，直到质保期满，质保金支付完毕自行解除。双方加盖了公章。同日，金龙腾园林公司的工程结算审批表载明，结算金额为4694929.36元（不含两年养护费512843.2元）。2019年1月8日，金龙腾园林公司的工程结算审批表载明，合同金额：512843.2元。结算金额：482043.2元（两年养护费用）。易县发达工程处另提供与金龙腾装饰公司的法定代表人孙喜顺的短信内容，证明其多次催促金龙腾园林公司、金龙腾装饰公司支付工程款、养护费均未果。庭审中，金龙腾园林公司认可金龙腾装饰公司的答辩意见，认可易县发达工程处提交的结算协议书、工程结算审批表的真实性，涉案工程已经验收合格，但对自己的答辩意见，未提供证据证明。一审法院认为，易县发达工程处与金龙腾园林公司签订的《园林绿化工程合同》为合法有效合同。金龙腾园林公司认可易县发达工程处依约进行施工，且涉案工程已验收合格并已结算，金龙腾园林公司理即应依据结算协议书及结算审批表向易县发达工程处支付相应的工程款和养护费。现金龙腾园林公司对易县发达工程处所称的已给付工程款数额提出异议，即应承担举证责任，但其未陈述已付易县发达工程处工程款的数额，亦未提供证据证明已付工程款数额，另亦未提供应扣除易县发达工程处水电费的证据，故一审法院对易县发达工程处要求给付的尚欠工程款和养护费数额予以确认。易县发达工程处主张的违约金损失，虽双方未在合同中约定，但由于金龙腾园林公司未在结算后给付尚欠易县发达工程处工程款和养护费，考虑到易县发达工程处确有损失，易县发达工程处的该项诉讼请求有事实及法律根据，一审法院予以支持。易县发达工程处要求金龙腾装饰公司承担连带责任，因金龙腾装饰公司并非为涉案合同的相对方，且金龙腾园林公司为独立法人，易县发达工程处的该项诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。判决：一、北京市金龙腾园林景观工程有限公司于判决生效后七日内，支付易县发达绿化工程处尚欠工程款898990.45元并支付相应的违约金（违约金以898990.45元为基数，自2016年10月12日起至2019年8月19日按中国人民银行发布的同期贷款利率计算；自2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清日止）；二、北京市金龙腾园林景观工程有限公司于判决生效后七日内，支付易县发达绿化工程处养护费482043.2元并支付相应的违约金（违约金以482043.2元为基数，自2019年1月9日起至2019年8月19日按中国人民银行发布的同期贷款利率计算；自2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清日止）；三、驳回易县发达绿化工程处的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17300元，由北京市金龙腾园林景观工程有限公司负担（于判决生效后七日内交纳）。本院二审期间，各方均未提交新证据，本院经审理查明的事实与一审法院一致，本院予以确认。本院认为，根据庭审查明的事实，本案中金龙腾园林公司与易县发达工程处双方签订有《园林绿化工程合同》，易县发达工程处依约进行了施工，已验收合格并实际结算，但是金龙腾园林公司尚欠工程款未付清，易县发达工程处有权要求对方付款并支付相应的违约金。一审法院根据双方提供的结算协议确定的相应的工程款数额，具有相应依据，酌予确定的违约金计算方式，亦属适当。综上所述，金龙腾园林公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17300元，由北京市金龙腾园林景观工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 林存义审 判 员 薛 妍审 判 员 赵 霞二〇二一年六月三十日法官助理 眭 立法官助理 刘艳辉书 记 员 王 艳