贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔27民终1912号 上诉人（一审被告）：陕西德喜建设（集团）有限公司，住所地陕西省西安市曲江新区曲江大明宫遗址区太华北路甲字**第********房。 法定代表人：朱浩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程兵，贵州博文律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：贵阳东方雨虹防水保温工程有限公司，住所地贵州省，住所地贵州省贵阳市云岩区渔安安井片区未来方舟F4&**。 法定代表人：杨友清，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘晟，男，1982年5月4日，汉族，住贵州省贵阳，住贵州省贵阳市白云区 委托诉讼代理人：马奉天，贵州华尔威律师事务所律师。 上诉人陕西德喜建设（集团）有限公司（以下简称德喜公司）因与被上诉人贵阳东方雨虹防水保温工程有限公司（以下简称东方雨虹公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省龙里县人民法院（2020）黔2730民初2798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月31日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本院于2021年6月23日组织双方进行调查询问，上诉人德喜公司委托诉讼代理人程兵，被上诉人东方雨虹公司委托诉讼代理人刘晟、马奉天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 德喜公司上诉请求：1.撤销（2020）黔2730民初2798号民事判决第一项，对案涉工程造价进行司法鉴定后依法改判；2.本案诉讼费用由东方雨虹公司承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，剥夺当事人诉权，导致判决错误。首先，《工程分包合同》《核价单》《定价约谈记录表》所记载的分项工程单价，不能完全与《工程结算申报书》中的分项工程逐一对应。德喜公司并未在《工程结算申报书》上盖章确认，案涉工程没有完成最终结算，一审依据《工程结算申报书》记载金额作出判决错误。其次，因德喜公司所持《工程结算申报书》（第9页即《工程竣工结算申报表》无签字）与东方雨虹公司所持《工程结算申报书》（第9页有签字）不一致，并且东方雨虹公司在庭前并未提供该份证据，德喜公司无法提前获知该情况而申请案涉工程造价鉴定。因此，就庭审中出现的新情况而提出鉴定申请理应获准。再次，一审判决认定“付应刚的签字构成表见代理”错误。一审中，德喜公司从未否认付应刚为公司员工，付应刚在《工程结算申报书》上的签字系职务行为，而非表见代理。《工程结算申报书》作为最终结算依据，应当由合同当事双方盖章确认，而不能以工作人员的签字替代。最后，一审认定2020年10月31日为逾期付款违约金计算时点错误。按双方《防水工程分包合同》约定“3个月付款”，即便以2020年8月4日付应刚签字确认《工程结算申报书》作为工程款结算支付时点，至2020年11月4日未付款才产生逾期违约金。 东方雨虹公司辩称，一、案涉工程已经完成最终结算，一审法院依据《工程结算申报书》记载的金额作出判决既符合事实，也符合法律规定。付应刚的行为构成表见代理，如果德喜公司认为付应刚签字系履行“职务行为”，那么其更应受《工程结算申报书》的约束。至于双方所持《工程结算申报书》，除了付应刚签署“同意预算意见”外，其他内容完全一致，因为东方雨虹公司向德喜公司提交了两份《工程结算申报书》，签字的那份被东方雨虹公司拿走作为双方结算的依据，德喜公司自留的那份其是否签字并不影响双方结算的事实，德喜公司申请鉴定已无必要。况且东方雨虹公司在立案时就已经提交了该份证据，德喜公司在开庭时提出鉴定申请已经超过了举证期限，应承担举证不能的法律后果。二、一审法院对付款违约金计算时点的认定符合双方合同约定。双方合同约定是以验收合格之日起3个月内支付工程款而不是以结算之日起3个月内支付工程款，故德喜公司主张应从2020年11月4日才支付逾期利息没有合同依据。 东方雨虹公司向一审法院起诉请求：一、判令德喜公司向东方雨虹公司支付工程款1148995.3元、利息40663元（利息以1148995.3元为基数，从2019年11月8日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率暂时计算至2010年9月15日，并应持续计算到款项付清时止），两项合计1189658.3元；二、本案诉讼费、保全费等由德喜公司承担。 一审法院认定事实：2019年4月25日，东方雨虹公司与德喜公司签订《防水工程分包合同》，约定德喜公司将贵州德杰岭秀山A区（展示区）工程的全部防水工程以包工包料的方式分包给东方雨虹公司施工；合同另对工程质量、工程造价、工程款的支付与结算、双方责任及争议处理等进行了约定；其中第六条第1款约定工程进度款在防水完成验收合格后付款80%，余下20%在验收合格后3个月付完，（其中质量保证金5%在质保期后一个月内付清）；合同签订后东方雨虹公司入场施工。2019年11月1日，德喜公司向东方雨虹公司出具承诺书，承诺于2019年11月15日前支付25万元，其余工程款按合同约定支付。2019年11月1日、2019年11月8日，德喜公司共计向东方雨虹公司支付工程款25万元（4万元+21万元）。案涉工程经德喜公司工程部（杨代礼2020年1月9日）、质量部（侯利军2020年1月4日）、安全部（谢佳良2020年1月9日）、资料员（金海兵2020年1月10日）、项目技术负责人（侯利军2020年4月16日）验收签字后，德喜公司项目经理付应刚于2020年4月16日写明：“同意验收”。2020年4月17日，德喜公司项目经理付应刚在《结算工程实际完成进度确认表》上签字。2020年1月22日，德喜公司向东方雨虹公司支付工程款100000元。2020年8月4日，德喜公司项目经理付应刚在《工程竣工结算申报表》上签字，并写明：“同意预算意见”，该《工程竣工结算申报表》的工程款为1577889.81元。2020年7月30日杨代礼签字确认“已按图施工完成”。2020年6月、10月，德喜公司向东方雨虹公司反映案涉工程出现漏水问题。东方雨虹公司现以扣除5%质保金后，德喜公司尚欠其1148995.3元工程款未予支付为由，诉至一审法院，请求判如所请。一审另查明，庭后，德喜公司向一审法院申请对案涉工程造价进行鉴定。一审法院经审查后，不予准许，并于2020年12月15日向德喜公司书面告知。 一审法院认为，东方雨虹公司、德喜公司签订的《防水工程分包合同》是双方真实意思表示，亦未违反法律及行政法规的强制性规定，一审法院予以确认。案涉工程已于2020年4月17日竣工验收。工程最终完工时间经德喜公司工程部负责人杨代礼于2020年7月30日确认“已按图施工完成”。2020年8月4日，德喜公司项目经理付应刚对东方雨虹公司所报工程款1577889.81元予以确认。现东方雨虹公司已按合同约定完成工程内容，并结算，扣除总工程款的5%后，德喜公司应向东方雨虹公司支付尚欠工程款1148995.3元。因东方雨虹公司、德喜公司签订的《防水工程分包合同》约定“合同工程进度款在防水完成验收合格后付款80%，余下20%在验收合格后3个月付完”，故德喜公司应在2020年10月30日前支付工程款的95%而未足额支付，应承担1148995.3元自2020年10月31日起的利息损失，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以计算至实际支付完毕之日止，超出部分不予支持。对于德喜公司的辩解主张，付应刚不能代表德喜公司与东方雨虹公司进行结算，一审法院认为德喜公司对“付应刚”所签字确认的其他证据真实性均不持异议，仅对2020年4月17日，付应刚在《结算工程实际完成进度确认表》上的签字持有异议，从整个案涉工程的进程来看付应刚均作为项目经理开展工作，对东方雨虹公司所施工工程也是其进行竣工验收，故其行为应视为表见代理，其行为的后果由作为法人的德喜公司承担。也因此对于德喜公司申请对工程造价的鉴定申请，一审法院不予准许。对于德喜公司辩称案涉工程存在质量问题，因德喜公司未提起反诉，且东方雨虹公司也主动扣除质保金，东方雨虹公司、德喜公司可通过其他途径另行解决。对于德喜公司辩称东方雨虹公司存在工程延期，因在结算时对该部分未予提出扣除，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、陕西德喜建设（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内支付贵阳东方雨虹防水保温工程有限公司工程款1148995.3元，并以1148995.3元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率继续计算自2020年10月31日起至实际付清之日止的资金占用利息。二、驳回贵阳东方雨虹防水保温工程有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7753元（贵阳东方雨虹防水保温工程有限公司已预付），由贵阳东方雨虹防水保温工程有限公司负担183元，陕西德喜建设（集团）有限公司负担7570元。 本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案二审争议焦点为案涉《工程竣工结算申报表》能否作为认定本案工程价款的依据？逾期付款违约金应从何时起算？ 关于案涉《工程竣工结算申报表》能否作为认定本案工程价款的依据问题。虽然案涉《工程竣工结算申报表》没有加盖德喜公司印章，但德喜公司对付应刚是案涉工程的项目经理及付应刚在其上签名的真实性并无异议，且付应刚在工程进度款申请表、劳务/分包工程进度挂账单、进度款审批表、分包工程项目验收单等单证上的签名，也印证了付应刚作为项目经理代表德喜公司开展案涉工程相关工作的事实，故付应刚与东方雨虹公司进行结算系职务行为，由此产生的法律后果应由德喜公司承担。德喜公司所持有的《工程竣工结算申报表》与东方雨虹公司持有的《工程竣工结算申报表》相比，除无付应刚等公司工作人员签名外，其他内容均一致，德喜公司是否在其持有的《工程竣工结算申报表》上签字盖章，并不影响付应刚作为项目经理与东方雨虹公司进行结算的行为效力，德喜公司虽对《工程竣工结算申报表》确认的工程价款不予认可，但其未能提供证据予以反驳，故案涉《工程竣工结算申报表》可以作为认定本案工程价款的依据，在双方已经结算的情况下，德喜公司要求对工程进行鉴定于法无据，一审法院不予准许并无不当。 关于逾期付款违约金应从何时起算的问题。双方签订的《防水工程分包合同》约定，防水完成验收合格付款80%，余下20%在验收合格后3个月付完，余5%质量保证金在质保期后一个月内付清。案涉防水工程于2020年4月17日验收，德喜公司于2020年7月30日确认东方雨虹公司已“按施工图完工”，并将工程投入使用，一审法院据此认定德喜公司应自2020年10月31日起支付逾期付款利息，符合双方合同约定。德喜公司主张逾期付款利息应自付应刚签字确认《工程竣工结算申报表》后起算，与双方约定的付款时间节点不符，故本院不予支持。 综上，德喜公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15140.96元，由陕西德喜建设（集团）有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  莫玉魁 审判员  吴美岭 审判员  万 青 二〇二一年六月二十四日 书记员  詹 劭