山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2021）晋11民终777号上诉人（原审原告）：山西聚一煤炭销售有限公司。法定代表人：张×，经理。委托诉讼代理人：王×。上诉人（原审被告）：崔×，男，山西省吕梁市人。委托诉讼代理人：贺×，山西翰儒律师事务所律师。上诉人山西聚一煤炭销售有限公司因与上诉人崔×劳动争议纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初2728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。山西聚一煤炭销售有限公司上诉请求：1.依法判决撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初2728号民事判决书；2.依法判决崔×支付山西聚一煤炭销售有限公司因崔×擅自将车辆交付他人驾驶而造成的损失，其中崔×住院治疗费用51000元整，补贴24000元，住院陪侍费6000元，崔×所请求的全部赔偿，均由崔×全部承担；3.诉讼费用由崔×承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律不当。崔×于2017年11月入职，任市场专员司机一职，主要任务驾驶车辆×××，于2018年3月15日崔×在未经公司批准的情况下，擅自将车辆交于付红飞驾驶，造成交通事故发生，崔×受伤住院，山西聚一煤炭销售有限公司积极配合主动治疗给崔×支付住院费用51000元，崔×带薪休息3个月，上岗后消极怠工3个月后提出离职，山西聚一煤炭销售有限公司共计补贴崔×24000元，并多次讹诈公司。由于崔×因擅自将车辆交付他人驾驶给山西聚一煤炭销售有限公司造成了巨大的损失，所有损失均由崔×承担。综上，请求二审支持山西聚一煤炭销售有限公司的诉讼请求。崔×辩称，山西聚一煤炭销售有限公司请求撤销一审判决，只提了撤销，并未就民事判决提出新的请求，第二项提出的上诉请求既不是崔×在诉讼过程中提出的诉请，而山西聚一煤炭销售有限公司在仲裁和一审中也未提出过该请求，故第二项与本案诉争劳动争议无关，不属于本案审理范围。崔×上诉请求：依法撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2020）晋1102民初2728号民事判决第二项关于一次性伤残就业补助金部分，改判山西聚一煤炭销售有限公司支付崔×一次性伤残补助金26928.9元。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一审认定山西聚一煤炭销售有限公司在崔×受伤后累计支付崔×工资24937元，并在一次性伤残就业补助金中扣除错误。崔×于2017年11月23日入职山西聚一煤炭销售有限公司，2018年3月15日受伤后，山西聚一煤炭销售有限公司于2018年4月、5月、6月每月发放停工留薪期工资4000元，7月崔×开始上班工作至10月离职，在此期间发放的工资不能扣除抵顶一次性伤残就业补助。依据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《山西省实施办法》第二十六条、第三十六条、第三十七条规定，崔×主动提出解除劳动关系，山西聚一煤炭销售有限公司应当支付崔×一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用，一审核减停工留薪期工资以及崔×正常工作的工资明显违反法律规定。综上，请求二审在查明案件事实的基础上依法改判。山西聚一煤炭销售有限公司辩称，不予支付，理由是崔×属于把车辆私自交由他人，属于过失行为。山西聚一煤炭销售有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判决原告支付被告一次性伤残补助金17465.4元，剩余费用不予支付；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：崔×于2017年11月23日进入山西聚一煤炭销售有限公司工作，岗位为业务员。2018年3月15日，崔×与同事一起驾车去陕西省榆林市××区麻黄梁煤矿办理原告公司业务，行驶至麻黄梁煤矿附近，车辆拐弯过程中掉入路边水道，致崔×受伤。被同事送往吕梁市人民医骨科三病区住院治疗，经诊断为左肱骨下段粉碎性骨折，住院治疗19天。住院期原告派人在医院陪护。原、被告未签订书面劳动合同，原告未给被告交纳工伤保险。2019年4月22日吕梁市劳动人事争议仲裁委作出裁决书，认定崔×与山西聚一煤炭销售有限公司2017年11月23日至2018年10月存在劳动关系。2019年5月28日柳林县人力资源和社会保障局认定崔×2018年3月15日受到的伤害为工伤。2019年10月25日吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定崔×为九级伤残。2019年12月12日山西省劳动能力鉴定委员会鉴定崔×为九级伤残。被告申请仲裁，仲裁请求：1、依法向被申请人提出解除劳动关系；2、依法裁决被申请人支付住院伙食补助费2000元；交通、住宿费5000元；一次性伤残补助金36000元；-次性医疗补助金72000元；一次性伤残就业补助金36000元。吕梁市吕梁市劳动人事仲裁委员会于2020年9月28日作出裁决书，原告不服提起诉讼。被告工资2017年11月798元；2017年12月3066元；2018年1月3063元；2018年2月1437元；2018年3月4402元；2018年4月4000元；2018年5月4000元；2018年6月工资4000元；2018年7月工资3259元；2018年8月工资3155元；2018年9月工资3654元；2018年10月工资668元。一审法院认为，被告于2017年11月23日到原告单位工作，2018年3月15日因公受伤，为九级伤残，这是可以确认的是事实。关于原、被告之间劳动关系是否解除，2019年4月22日，吕梁市劳动人事争议仲裁委员会裁决书认定，被告与原告2017年11月23日至2018年10月存在劳动关系。原告给被告的工资实际发放至2018年10月。被告在吕梁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出与原告解除关系。基于以上三点理由，仲裁委虽未裁决解除双方劳动关系，但双方的劳动关系事实上已经从2018年11月起解除。原告关于与被告未解除劳动关系的理由不足，不予采信。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险待遇标准支付费用。山西聚一煤炭销售有限公司未为崔×缴纳工伤保险，被告工伤待遇应由原告全部支付。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级的享受一下待遇：（一）工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《山西省实施办法》第二十六条之规定：一次性工伤医疗补助金九级伤残为18个月的本人工资，一次性伤残就业补助金九级为9个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。关于被告工资标准，被告于2017年11月23日入职，该月工作8天，工资798元，日工资99.75元，月工资为2992.5元；2017年12月工资为3066元；2018年1月工资3063元；2018年2月工资1437元；2018年3月工资4402元。2018年4月工资4000元；5月工资4000元；6月工资4000元；7月工资3259元；8月工资3155元；9月工资3654元；10月工资668元。受伤前四个月被告月平均工资应当为2992.1元。被告一次性伤残补助金为2992.1元×9=26928.9元；一次性工伤医疗补助金为2992.1元×18=53857.8元；一次性伤残就业补助金是工伤职工受伤后未就业的补助，被告受伤后仍在原告企业就业，原告仍给被告发放工资，受伤后累计给被告支付工资24937元。一次性伤残就业补助金2992.1元×9=26928.9元，减去24937元，为1991.9元，原告还应再支付被告1991.9元。以上3项共82778.6元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：（一）原告山西聚一煤炭销售有限公司与被告崔×劳动关系已于2018年11月1日解除；（二）判决生效后十五日内，原告支付被告一次性伤残补助金26928.9元、一次性工伤医疗补助金53857.8元、再支付一次性伤残就业补助金1991.9元、住院伙食补助费400元，共83178.6元；（三）驳回原告山西聚一煤炭销售有限公司的其它诉讼请求；案件受理费共计10元，减半收取计5元，被告负担。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，鉴于上诉人山西聚一煤炭销售有限公司上诉请求第二项诉请内容在一审并没有进行审理，且在仲裁过程中也未提出过主张，上诉人山西聚一煤炭销售有限公司的该项诉请不在二审审理范围内，故不予审理。本案的争议焦点为：上诉人崔×主张由上诉人山西聚一煤炭销售有限公司支付其一次性伤残补助金26928.9元的理由能否成立，应否予以支持，该金额是如何计算得出的。本案中一审法院对一次性伤残补助金的判决与上诉人崔×的上诉请求一致,故其在二审中主张由山西聚一煤炭销售有限公司支付其一次性伤残补助金26928.9元之诉请理由不能成立，对其诉请不予支持。综上所述，上诉人山西聚一煤炭销售有限公司、上诉人崔×的上诉理由均不能成立，其上诉请求均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人山西聚一煤炭销售有限公司交纳二审案件受理费10元，上诉人崔×交纳二审案件受理费10元，由其各自负担。本判决为终审判决。审判长 王晓瑜审判员 张晓艳审判员 李高峰二〇二一年六月二十二日书记员 刘艳侬