河北省遵化市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0281民初1433号 原告：刘恩生，男，1958年4月8日出生，汉族，农民，现住遵化市。 委托诉讼代理人：黄利明，河北承唐律师事务所律师，代理权限特别授权。 被告：重庆佐菲建筑工程有限公司，住所地重庆市彭水工业园区科技孵化楼B区-820室，统一社会信用代码91500114MA606KPT14。 法定代表人：刘军，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张立国，河北华旗律师事务所律师，代理权限特别授权。 委托诉讼代理人：刘彬杰，河北华旗律师事务实习律师，代理权限特别授权。 原告刘恩生与被告重庆佐菲建筑工程有限公司劳动争议一案，本院于2021年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘恩生的委托代理人黄黎明、被告重庆佐菲建筑工程有限公司的委托代理人张立国、刘彬杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘恩生向本院提出诉讼请求：1、要求确认刘恩生与被告重庆佐菲建筑工程有限公司之间具有劳动关系；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2020年6月4日，原告与周西林经郭宝山介绍，共同受聘在被告承建的金卓建筑工地干土建工作，原告工种为小工，约定工资为日工资160元，按月以现金形式发放，事假扣工资，双方没有签订劳动合同，被告未给原告上过任何保险。工作上午6:30至11:30，下午13:00至18:00。2020年7月9日上午8时左右，原告按照被告的安排在遵化市金卓建筑公司干运砖、供砖的活，在同王义忠一起往车上装砖时，砖块掉落砸到原告左脚上，造成左足趾远节趾骨骨折，现已治疗终结，但已致残。事故发生后，原、被告双方多次进行协商赔偿事宜未果。由于没有劳动合同，劳动关系无法确认，原告于2021年2月19日向劳动仲裁庭提起确认与遵化市鑫陞建筑安装工程有限公司具有劳动关系的仲裁，仲裁庭作出不予受理通知书。后原告向贵院提起诉讼，该院作出（2021）冀0281民初608号民事判决书，确认原告与鑫陞公司不具有劳动关系。根据法院确认的证据可以证实，原告与重庆佐菲建筑工程有限公司具有事实上的劳动关系。故原告再次向仲裁庭提起仲裁，仲裁庭作出遵劳人仲案（2021）017号不予受理通知书，以申请人主体不适格为由不予受理。根据《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城误工在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》、最高人民法院（2010）行他字第10号、（2012）行他字第13号中规定“用人单位聘用的超过法定退休年龄的误工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”。原告作为农民工，虽超过法定退休年龄，但其完全符合该规定的情形，应当认定为工伤。特向贵院提起诉讼，请求贵院确认原、被告之间具有劳动关系，以维护原告的合法权益。 被告重庆佐菲建筑工程有限公司辩称，一、根据法律规定，原告受伤时已经达60周岁的法定退休年龄，依法不能与被答辩人建立劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件使适用法律问题的解释（一）》第三十二条规定“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”。本案原告已经超过60周岁的法定退休年龄，因此不能依法与答辩人形成劳动关系。二、已年满60周岁的农民工不符合法律规定的主体资格，不能形成劳动关系；劳动和社会保障部（关于确立劳动关系有关事项的通知）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格劳动关系成立，可见，主体资格合法是劳动关系成立的前提条件。原告达到法定退休年龄后，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条、《劳动合同法》第四十四条、《劳动合同法实施条例》第二十一条关于成立劳动关系中主体资格的规定，因此依法不能认定存在劳动关系。原告超过法定退休年龄60岁后，继续在答辩人工作期间，双方之间不存在劳动关系。三、达到法定退休年龄后，用人单位无法定义务为劳动者办理工伤保险，客观上也无法办理，因此确认劳动关系并将承担工伤风险不公平、不合理。综上，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第七条规定：“劳动争议仲裁机构以申请人仲裁的主体不适格为由，作出不予受理的书面裁决，决定或者通知，当事人不服依法提起诉讼，经审理确属主体不适格的，人民法院不予受理，已经受理的，裁定驳回起诉。” 本院经审理认定事实如下：(2021)冀0281民初608号民事判决书认定：2020年6月1日，遵化熙卓房地产开发有限公司作为发包人与承包人鑫陞建筑安装有限公司签订了《河北省建筑工程施工合同》，工程名称为电子商务产业园创业小镇智慧城二期S12#-S16#、S18#、S20#及地下车库工程。2020年鑫陞建筑安装公司将工程18#、20#、部分地下车库项目土建部分与本案被告重庆佐菲建筑工程有限公司签订了《土建部分承保协议书》，鑫陞建筑安装公司确认卢佳鑫负责日常施工、管理、协调工作及现场施工签证用工等。被告重庆佐菲建筑工程有限公司负责所属班组工人与鑫陞建筑安装公司日常施工管理及其协调工作。承担自身班组职工的往返路费及施工的各种证件费用，职工的各项保险费用，确保职工的分配标准，分担所属班组工人工资的发放，处理班组工人所有发生的纠纷。 2020年6月4日，原告刘恩生通过郭宝山得知金卓建筑工地需要工人后，到该工地务工。刘恩生在运砖过程中受伤，后经过治疗，原告就其受伤造成的损失向其自称的工地负责人李成江进行协商未果。原告于2021年2月19日向遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认与鑫陞建筑安装公司存在劳动关系。该委以主体不适格为由作出不予受理通知书。刘恩生不服，向本院提起诉讼，本院于2021年3月21日作出了（2021）冀0281民初608号民事判决书，判决刘恩生与鑫陞建筑安装工程有限公司不存在劳动关系。后原告又于2021年4月12日向遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认与被告存在劳动关系。该委以主体不适格为由作出不予受理通知书。原告刘恩生不服，向本院提起诉讼。 另查，被告重庆佐菲建筑工程有限公司经营范围为建筑工程施工、钢结构工程施工，装饰装修工程施工，市政公用工程施工、公路工程施工，园林绿化工程设计、施工、模板、脚手架安装工程施工，建筑劳务；工程机械设备租赁。 本院认为，原告刘恩生到被告重庆佐菲建筑工程有限公司承包的金卓建筑工地务工，接受被告的指派，服从被告的管理，并由被告发放工资，原、被告之间形成了用工关系。但根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条规定：“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按照劳动关系处理”之规定、《人力资源社会保障部对十三届全国人大二次会议第6979号建议的答复》指出劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，对超过法定退休年龄的劳动者，愿意继续工作的，用人单位与劳动者的关系可以按劳务关系处理。本案中原告刘恩生到被告承包的工地务工时已满60周岁，达到了法定退休年龄，不再具有建立劳动关系的主体资格，因此原告刘恩生与被告形成的用工关系属于劳务关系，原告要求确认其与被告公司存在劳动关系的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条的规定，判决如下： 原告刘恩生与被告重庆佐菲建筑工程有限公司不存在劳动关系。 案件受理费10元，减半收取计5元，原告刘恩生负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  王凤波 二〇二一年六月二十三日 书记员  李央颖