苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0508民初6112号原告：吴国华，男，1978年12月4日出生，汉族，住苏州市相城区。委托诉讼代理人：周胜，北京天驰君泰（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄丹丹，北京天驰君泰（苏州）律师事务所实习律师。被告：祁利平，女，1957年6月29日出生，汉族，住苏州市。被告：杨全英，女，1956年6月19日出生，汉族，住苏州市姑苏区。委托诉讼代理人（两被告共同委托）：梁淼，上海海朋律师事务所律师。原告吴国华与被告祁利平、杨全英合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年4月2日、5月13日公开开庭审理。原告吴国华的委托诉讼代理人周胜、黄丹丹，被告祁利平、杨全英的委托诉讼代理人梁淼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴国华向本院提出诉讼请求：1、判令被告祁利平支付投资款770510.99元，及份额转让前让被告祁利平承担的营业亏损额182578.32元，共计953089.31元；被告杨全英支付投资款38204.4元，及份额转让前被告杨全英应承担的营业亏损额73031.33元，共计111235.73元。2、判令被告各自承担其应当承担的诉讼费。事实与理由：2018年3月8日，原告与两被告以及案外人顾俊杰、徐彬彬签订《合作经营协议书》，约定各方共同出资设立经营苏州中锐尚城长厅私厨。协议暂定总投入270万元，最终工程投入金额在装修工程结束后开业前，按现金的实际投入进行书面认证；原告出资比例为45%，被告祁利平出资比例为25%，被告杨全英出资比例为10%，各方按照出资比例分配收益、承担亏损。经原告核算，最终实际投入的总金额为3082043.94元，被告祁利平未履行出资义务，被告杨全英仅履行了27万元的出资义务，尚有38204.4元出资义务未履行。2019年4月1日，两被告将各自持有的份额转让给案外人沈斌。2018年10月至2019年3月，苏州中锐尚城长厅私厨在此期间一直处于亏损状态，总计亏损金额为730313.29元。根据《合作经营协议书》约定，两被告应按照各自的出资比例承担份额转让前餐厅的亏损，被告祁利平应承担的亏损金额为182578.32元，被告杨全英应承担的亏损金额为73031.33元。综上所述，原告为维护其合法利益，故起诉。被告祁利平辩称，1、根据《合作经营解除协议》，原告无权提起本次诉讼。2、我已支付772500元投资款，分别为原告结欠案外人苏州摩登之星商业管理有限公司（以下简称摩登之星公司）的房租70.5万元、转账给原告37500元、摩登之星公司代付3万元。3、原告未能提交证据证明营业亏损金额。4、原告的相应份额已转让给案外人沈斌，且原告也已经与沈斌签订了新的合作协议。如有亏损，原告应当在我进行份额转让时提出，待一并结算清楚后再由我进行转让。5、摩登之星公司是我作为股东设立的公司。因原告结欠摩登之星公司的房租，目前已进行执行程序，故我有理由相信原告提起本次诉讼为恶意诉讼。被告杨全英辩称，1、根据《合作经营解除协议》，原告无权提起本次诉讼。2、我已按约定的投资总额及投资比例足额履行了投资金额。原告自认由我支付了27万元。另，摩登之星公司代付了3万元。3、对于超出各方约定的投资金额，原告并未提供证据证明已超额投资。4、原告未能提交证据证明营业亏损金额。5、原告的相应份额已转让给案外人沈斌，且原告也已经与沈斌签订了新的合作协议。如有亏损，原告应当在我进行份额转让时提出，待一并结算清楚后再由我进行转让。6、摩登之星公司是由被告祁利平作为股东设立的公司。因原告结欠摩登之星公司的房租，目前已进行执行程序，故我有理由相信原告提起本次诉讼为恶意诉讼。本院经审理查明事实如下：吴国华向苏州摩登之星商业管理有限公司（以下简称摩登之星公司）租赁了苏州市姑苏区苏站路公安编号*号*楼、*号*楼、*号*楼、*楼，拟开设饭店。祁利平（摩登之星公司的大股东）、杨全英、案外人顾俊杰、徐彬彬认为吴国华有开设饭店的经验且经营理念较好，故希望与吴国华合伙。对于投资金额，吴国华于2018年2月12日告知各方，会控制在300万以内。2018年3月8日，经吴国华、祁利平、杨全英、案外人顾俊杰、徐彬彬协商妥当后，各方签订了《合作经营协议书》。约定：各方共同出资向摩登之星公司租赁苏州市姑苏区苏站路公安编号*号*楼、*号*楼、*号*楼、*楼，建筑面积689.13平米左右的商业用房用于合作经营苏州中锐尚城长厅私厨。长厅私厨的房屋租金、保证金、装修工程总投入目前暂时定为270万元，最终工程投入金额在装修工程结束后开业前，按现金的实际投入进行书面认证。五方约定的出资比例为吴国华45%、祁利平25%、杨全英10%、顾俊杰10%、徐彬彬10%。五方按照各自的出资比例进行收益分配、亏损分担。长厅私厨的日常经营管理事务由吴国华全权负责，重大事项决策权由五方协商后表决行使。本协议签字之日起的三日内，各方将房屋租金、保证金、装修工程款的50%支付至吴国华的账户，剩余款项根据工程进度另行安排。《合作经营协议书》签订后，各方着手出资事宜及长厅私厨的装修事宜。2018年9月30日，长厅私厨开业。2018年10月31日,吴国华在投资人群中告知,总投资额为3019554.72元。2018年12月6日，吴国华在微信群中告知，投资金额为3019554.72元，扣除案外人秦宇星赠送的空调（按3万元计算）后，总投资额为2989554.72元，再扣除前期各方已经投资的270万元后，祁利平还应支付72500元、杨全英还应支付29000元。经营过程中，因吴国华称长厅私厨长期亏损，故各方于2019年3月协商后达成了解除合伙关系的合意。顾俊杰、徐彬彬将份额转让给了吴国华，祁利平、杨全英将其合伙份额转让给了案外人沈斌。吴国华陈述，转让完成后，吴国华占比65%、沈斌占比35%。在原、被告双方的合伙关系解除后，案外人摩登之星公司多次向吴国华催讨房租等，吴国华未向摩登之星公司提出其股东祁利平还有投资款未补足。2020年5月，因吴国华结欠摩登之星公司的房租未付，摩登之星公司起诉吴国华至本院，要求解除租赁合同、返还房屋支付欠付的租金、占有使用费等。本院经审理后判令双方之间的租赁合同解除、吴国华将案涉房屋腾空并返还、支付结欠的租金、占有使用费等。判决生效后，该案进入执行程序，案涉房屋已交付，租金、占有使用费等经强制执行,尚有多余70万元未执行到位。因吴国华暂无可执行财产，执行终结。2020年10月，吴国华认为其与祁利平（摩登之星公司的大股东）、杨全英合伙期间，祁利平、杨全英的投资款未足额支付，且应按比例承担合伙期间的亏损，故提起本次诉讼。案件审理过程中，祁利平称，其已实际支付投资款772500元，具体组成为：1、吴国华应向摩登之星公司支付首期租金、租赁保证金、物业费合计538280元，但吴国华仅于2018年3月20日支付了238280元，其中的30万元抵扣了祁利平的投资款。2、祁利平于2018年3月14日向吴国华转账37500元。3、摩登之星公司于2018年5月11日向吴国华转账3万元。4、2019年1月10日至2019年8月9日的租金合计475431.7元，吴国华支付了70431.7元，剩余的40.5万元抵扣了祁利平的投资款。杨全英称，其已实际支付投资款30万元，具体为吴国华自认收到的27万元及摩登之星公司于2018年6月7日转账支付的3万元。吴国华称总投资金额为3019554.72元，案外人摩登之星公司2018年5月11日、6月7日转账给吴国华的各3万元为摩登之星公司代案外人秦宇星归还的借款，除此之外的其他投资款已补足。案件审理过程中，祁利平、杨全英提交了《合作经营解除协议》，该协议载明：各方2018年3月8日签订的《合作经营协议书》于2019年3月24日解除。自协议解除之日起，各方之间的权利、义务自行终止，不再履行。合作协议解除后，祁利平、杨全英对合作期间的债权、债务不再享有任何权利或承担任何义务。协议下方签具“吴国华”、“祁利平”、“杨全英”、“顾俊杰”、“徐彬彬”的名字，签署日期空白。祁利平、杨全英称，吴国华签署该协议的时间为2019年6月。吴国华不认可《合作经营解除协议》中的签字为其所签，在本院通知其来院留存笔迹以供鉴定时，吴国华不予配合。在向吴国华说明了不予配合的后果后，吴国华仍不予配合。另，吴国华认为该签名并非形成于2019年6月份，申请对《合作经营解除协议》中“吴国华”签字的形成的时间进行司法鉴定。以上事实，由原告提交的合作经营协议书、微信聊天记录、鉴定申请，被告提交的微信转账截图、转账记录三份、代付说明两份、微信聊天记录截图、合作经营解除协议及双方当事人的陈述予以证实。本院认为，依法成立的合同自成立时生效，双方均应按约履行各自的合同义务。经协商一致，双方可以解除合同并对合同解除后责任承担等作出约定。本案中，根据《合作经营解除协议》的约定，合作协议解除后，两被告对合作期间的债权、债务不再享有任何权利或承担任何义务，故原告要求两被告补充投资款及承担经营亏损的请求不予支持。原告吴国华否认《合作经营解除协议》为其所签，但在本院向其告知需由其留存笔迹以供司法鉴定时吴国华不予配合，故本院对其抗辩意见不予采信。对于原告吴国华提出的鉴定笔迹形成时间的申请，因该申请与裁判结果无关联，故不予准许。退一步讲，对于投资款部分，即便按照原告吴国华2018年12月6日在微信群中主张的投资款2989554.72元计算，两被告的投资款也已超额支付。对于摩登之星公司转账的两笔各3万元款项的性质，因摩登之星公司已出具《代付说明》，摩登之星公司作为款项的支出方，有权决定款项的性质为代付。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条之规定，判决如下：驳回原告吴国华的诉讼请求。案件受理费14380元，减半收取7190元，由原告吴国华承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员 张花锋二〇二一年六月一日法官助理 王 璇书 记 员 朱静佳