贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔03民终4555号上诉人（原审原告）：马映华，男，汉族，1967年9月24日出生，住贵州省仁怀市。上诉人（原审原告）：许远琼，女，汉族，1966年8月2日出生，住贵州省仁怀市。共同委托诉讼代理人：王兴，贵州名城（仁怀）律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：周珊，贵州名城（仁怀）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：贵州省仁怀市城庄房地产开发有限公司，住所地：贵州省仁怀市盐津街道办事处城南社区超一酒店内。统一社会信用代码：91520382MA6H1J9D4G。法定代表人：赵林梅，系公司经理。委托诉讼代理人：方存林，贵州止争律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵琴，贵州止争律师事务所律师。上诉人马映华、许远琼因与被上诉人贵州省仁怀市城庄房地产开发有限公司（以下简称城庄房开公司）商品房销售合同纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2021）黔0382民初408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。马映华、许远琼上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决漏算了2019年1月1日至6月30日逾期交房的时间；2.一审法院支持万分之一点五的违约金过低，应当按照万分之三计算，且认定天数应该计算至房屋达到交房条件时。城庄房开公司未针对马映华、许远琼的上诉请求及理由作书面答辩。马映华、许远琼向一审法院提出诉讼请求：请求判令被告立即支付给原告逾期交房产生的违约金106933.78元（从2019年6月25日起计算至2020年10月13日止）。一审法院认定事实：2019年1月1日，原告（买受人）与被告（出卖人）签订《商品房买卖合同》，合同约定，原告购买被告开发的位于仁怀市水井湾安置区统规联建一期（6组团）铂金城1﹟楼3单元12层3-12-2房屋一套，建筑面积为137.14平方米，房屋总价款为748836元。付款方式为贷款方式付款。买受人以（银行按揭）付款的，应于本合同签订之日向出卖人交付首期房款308836元，余款440000.00元以银行按揭支付。合同第十一条约定：出卖人应当在2019年6月25日前向买受人交付该商品房。合同第十三条约定逾期交房责任：除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的期限和条件将该商品房交付买受人的，按照下列第1种方式处理：1、按照逾期时间，分别处理：（1）逾期在90日之内（该时限应当不小于第十条第1（1）项中的时限），自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房价款万分之三的违约金（该违约金比率应当不小于第十条第1（1）项中的比率），并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金，合同继续履行；（2）逾期超过日90日（该日期应当与本条的第1（1）项中的日期相同）后，买受人有权退房。买受人退房的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自收到退房通知之日起30日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的3%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之一(该比率应当不小于本条第1（1）项中的比率)违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金。合同签订后，原告于2019年1月1日向被告支付首付款228836.00元，于2019年7月1日支付首付款80000.00元，余款440000.00元原告于2019年12月24日以银行按揭方式支付被告，被告于2020年10月13日将该商品房交付原告。被告因未按期交房，原告诉至本院。一审法院认为，原、被告双方签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应严格履行。合同签订后，原告按合同约定支付了首付购房款308836元，并于2019年12月24日通过银行按揭方式支付了尾款440000元，但被告未按合同约定时间在2019年6月25日前将该商品房交付原告，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，被告应当承担逾期交房的违约责任。被告逾期交房，致原告无法按期接房，从而使原告丧失对该房屋的预期可得利益，参照涉案同地段同类房屋的租金标准，双方约定的违约金标准日万分之三明显过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，故对被告要求调整减少违约金的主张，本院予以采纳。一般情况下，出卖人逾期交付房屋，给买受人造成的损失主要为同地段同类房屋租金标准确定，因双方均未申请对同地段同类房屋租金标准进行评估，本院结合实际情况，酌情按照原告已付房款总额的日万分之一点五计算违约金。其中：2019年7月1日起至2019年12月23日期间的违约金，按照原告已支付首付房款308836元进行计算，违约金为8106.95元（308836元×0.00015/天×175天）；2019年12月24日起至2020年10月13日期间的违约金，按照原告已支付房款总额748836.00元（首付房款308836元＋银行按揭贷款420000元）进行计算，违约金为33023.67元（748836.00元×0.00015/天×294天）。上述两项违约金共计为41130.62元（8106.95元+33023.67元）。关于被告所提逾期交房系因政府的公共基础设施未按时完成所致，不承担违约责任的问题。本案中，被告在与原告订立《商品房买卖合同》时，对政府公共基础设施部分能否在约定的交房日期前完成，对其风险被告在签订合同时是应当能预见的，故对被告的该抗辩主张，本院不予采纳；关于被告所提逾期交房系因受新冠疫情影响，属于法定免责事由之辩解主张。因被告逾期交房违约在先，新冠疫情发生在后。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”之规定，对被告的该抗辩主张，本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条规定，判决：一、被告贵州省仁怀市城庄房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内支付原告马映华、许远琼逾期交房违约金41130.62元；二、驳回原告马映华、许远琼的其余诉讼请求。案件受理费1219.00元(已减半)，由原告马映华、许远琼负担751元，被告贵州省仁怀市城庄房地产开发有限公司负担468元。二审期间，城庄房开公司未在上诉期内交纳上诉费用。本院于2021年6月28日作出民事裁定，按上诉人城庄房开公司自动撤回上诉处理。其余事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，第一，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款关于“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”之规定，本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行之前，故应适用当时的法律、司法解释的规定。第二，关于违约金计算标准的问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额违约金，也可以约定违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”之规定，根据合同履行情况及当地经济发展现状，一审法院酌情按日万分之一点五计算并无不当，本院予以确认。第三，关于违约金计算时间的问题，上诉人于2019年1月1日向被上诉人支付首付款228836元，7月1日支付首付款80000元，违约金计算时间应该按照2019年7月1日起，一审认定正确，本院予以确认。综上所述，马映华、许远琼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2438元，由马映华、许远琼负担。本判决为终审判决。审判长  谭应勇审判员  施正高审判员  杨恩高二〇二一年六月二十九日法官助理侯振伟书记员郑宏愿