湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1002民初1443号原告：章巧，男，1981年12月21日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。委托诉讼代理人：罗飞，湖南锐鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚喜，湖南锐鹏律师事务所律师。被告：湖南尚优互联网信息服务有限公司，住所地：湖南省长沙市雨花区中意一路66号亚商大厦A栋、B栋及地下室1207房。法定代表人：吴桐，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李瑞琦，湖南德建律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司，住所地：广东省深圳市福田区益田路5033号平安金融中心12、13、38、39、40层。法定代表人：孙建平，系该公司董事长。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区体育东路160号平安大厦28楼。负责人：石合群，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邓晶，湖南乾越律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺军伟，湖南乾越律师事务所律师。原告章巧与被告中国平安财产保险股份有限公司、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安广东分公司）、湖南尚优互联网信息服务有限公司（以下简称尚优公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告章巧委托诉讼代理人罗飞、被告平安广东分公司委托诉讼代理人邓晶、被告尚优公司委托诉讼代理人李瑞琦到庭参加诉讼，被告中国平安财产保险股份有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章巧向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告湖南尚优互联网信息服务有限公司赔偿原告各项损失共计347009.08（详见赔偿清单）；2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司在其承保范围内就原告上述损失承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。被告尚优公司答辩要点：1.尚优公司已经向中国平安财产保险股份有限公司购买了《雇主责任保险》，该赔付应当由平安公司承担，尚优公司不应承担赔偿责任；2.依据我国《保险法》的有关规定，《雇主责任保险》中的免责条款应为无效，平安公司应对在60万赔偿限额范围内承担赔偿责任。被告平安广东分公司答辩要点：1.本案投保的是雇主责任险，保险范围是美团外面订单配送期间发生的意外事故，本案原告是否属于送餐时发生的意外事故存疑，原告仅仅提供证明及真实性不明的截图来证实本案事故发生的情况，且该两份证据的出具人均系尚优公司，与本案有利害关系，故该两份证据不能作为本案的定案依据，原告所举证据不能证实其符合理赔条件，请法庭依法予以认定；2.原告经重新鉴定后构成十级伤残，根据本案中保险公司与尚优公司的雇主保险合同十级伤残赔偿金按照其伤残限额的5%进行赔偿，即不超过三万元，误工费标准为50元每天，累计天数不超过180天，且在评残后本项赔偿责任终止，医疗费限额为5万元，但不包含后续医疗费，以实际发生的医疗费为准，除以上项目外，原告诉请的其他项目均不属于雇主保险赔偿范围，我司不承担责任；3.重新鉴定结论的变更，保险公司垫付的鉴定费应当由原告承担；4.保险公司不承担本案诉讼费用；5.被告尚优公司投保的系平安保险广东分公司，而不是中国平安财产保险股份有限公司。被告中国平安财产保险股份有限公司未予答辩。查明的事实本院查明如下法律事实：一、2019年9月13日，原告章巧为被告尚优公司从事美团外卖配送工作，由尚优公司提供的配送订单轨迹截图证明，同时尚优公司出具相关“证明”一张，内容为：“兹有我司雇佣的骑手章巧，负责我司五岭站配送范围内的外卖配送工作。2019年9月13日12点47分许，章巧在运送外卖过程中于郴州市第一人民医院南院与万宝国际城附近的南湖路段摔伤，由另一骑手将其送至郴州骨科医院治疗。特此证明。湖南尚优互联网信息服务有限公司。2020年7月27日。”二、2019年9月13日15时，原告入住郴州骨科医院住院治疗，出院时间2019年10月16日，实际住院33天。入院诊断：1、右胫骨平台粉碎性骨折；2、右腓骨小头骨折；3、全身多处皮肤挫擦伤；4、高血压。出院诊断：1、右胫骨平台粉碎性骨折；2、右腓骨小头骨折；3、全身多处皮肤挫擦伤；4、高血压。三、原告在郴州骨科医院住院治疗的医疗费用发票55250.28元。四、原告自行委托郴州市旺昇司法鉴定所进行鉴定，2019年12月27日，郴州市旺昇司法鉴定所分别作出郴旺昇司鉴所[2019]临鉴字第694、695、696号《司法鉴定意见书》，认定原告伤残等级为玖级，后续治疗费16000元，误工期150日、护理期90日、营养期60日。五、经当事人被告平安广东分公司申请，本院依法委托湖南正宏司法鉴定中心对原告章巧进行司法鉴定。2020年12月23日，湖南正宏司法鉴定中心作出湖南正宏司鉴中心[2020]临鉴字第901号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人章巧评定为十级伤残。各当事人对该鉴定结论无异议。被告平安广东分公司为该次鉴定垫付鉴定费1000元。六、尚优公司作为被保险人为原告章巧在平安保险公司投保了《雇主责任保险》，保险期间自2019年9月13日0时起至2019年9月13日23时止，保费1元，本次事故发生在保险期间内。该雇主责任保险保单中的雇主责任险A版每人医疗费用赔偿限额是50000元，每人死亡、伤残限额是600000元，累计赔偿限额650000元。保单下有“温馨提示:请特别关注保险条款中的除外责任”的字样，保单“特别约定”项下注明了有关除外责任，其中特别约定中第1点约定:保险期间内，被保险人指定雇员在其雇佣期间在中国境内(不含港澳台)，接受“美团”、“美团外卖”指定的订单配送服务期间发生如下事故:(1)遭受意外事故（含交通事故）所致伤残或死亡;(2)突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡（既往症原因除外）且符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条规定可以认定为工伤的，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照如下约定负责赔偿：（1）死亡赔偿金：限额每人不超过60万元；（2）伤残赔偿金：伤残赔偿评定标准按《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T6180-2014）执行，1-10级给付伤残赔偿金为雇主责任险每人伤残限额的100%、80%、70%、60%、40%、30%、20%、15%、7%、5%。(3)意外医疗费用：限额5万元，保险人赔偿被保险人指定雇员事故发生后180天内在二级及以上公立医院就医产生的符合保险单签发地社会医疗保险或其他工费医疗管理部门规定的必要的、合理的医疗费用，具体包括如下项目:挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费、住院期间的床位费。(4)误工费用：被保险人指定雇员暂时丧失工作能力，经医院诊断证明，保险人对其住院期间的误工损失按照保单约定标准进行补偿，每天赔偿标准50元，累计赔偿天数不超过180天。该雇员在评定伤残等级后，本项赔偿责任终止。(5)前述列明的雇员“死亡赔偿金”、“伤残赔偿金”、“意外医疗费用”、“误工费用”以外的项目和费用为除外责任:如营养费、康复费、辅助器具费、整容美容费、修复手术费、牙齿整形费及修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用等。七、户口簿登记原告两小孩章堡俊2010年1月13日出生、章梓茗2015年9月19日出生。八、被告平安广东分公司是被告中国平安财产保险股份有限公司的支公司。判决的理由与结果根据庭审查明的事实和原、被告举证、质证的情况，对本案当事人之间的争议作如下分析认定：一、关于原告章巧是否是在配送工作过程中受伤。被告平安广东分公司认为，本案投保的是雇主责任险，保险范围是美团外面订单配送期间发生的意外事故，本案原告是否属于送餐时发生的意外事故存疑。本院认为，根据尚优公司提供的配送订单轨迹截图证明，原告在2019年9月13日当天处于工作日，按照外卖“骑手”的日常工作性质情况，12点47分许也属于工作时段。被告平安广东分公司虽认为原告是否属于送餐时发生的意外事故存疑，但未提交证据予以证实,应当承担举证不能的法律后果。被告平安广东分公司该项抗辩，本院不予采信。二、关于原告章巧、被告尚优公司、被告平安广东分公司应承担的责任。原告章巧在为被告尚优公司从事外卖配送工作活动中遭受人身损害，被告尚优公司作为用工单位，应当承担赔偿责任，原告章巧不承担责任。被告尚优公司为原告在被告平安广东分公司购买了《雇主责任保险》，应先由平安广东分公司在保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由尚优公司承担。三、关于被告平安广东分公司《雇主责任保险》的赔偿限额。被告尚优公司认为，尚优公司已经为原告购买了《雇主责任保险》，该赔付应当全部由被告平安广东分公司在60万元赔偿限额内承担，尚优公司不应承担赔偿责任。被告平安广东分公司认为，医疗费用的赔偿限额是5万元，其他死亡、伤残的最高赔偿限额才是60万元。本院认为，《雇主责任保险》保单中雇主责任险A版的主要内容、且明确显示的内容是每人医疗费用赔偿限额50000元，每人死亡、伤残限额是600000元，累计赔偿限额650000元。被告尚优公司称全部由保险公司在600000元限额内赔偿的抗辩，与保险合同的主要内容不符，且该约定已在显著位置明示投保人，故医疗费用超出50000元限额外的，应由尚优公司承担。对被告尚优公司的抗辩，没有法律依据，本院不予采信。四、关于护理费、交通费、被扶养人生活费、精神抚慰金及伤残赔偿金、误工费中约定的部分内容是否应为《雇主责任保险》保险单中的除外责任。本院认为，被告尚优公司与平安广东分公司签订的《雇主责任保险》系格式合同，在保险单上的“特别约定”中约定了除外责任，即：死亡赔偿金、伤残赔偿金比例赔付、医疗费用以外的项目为除外责任，包含护理费、交通费、被扶养人生活费、精神抚慰金等，及伤残赔偿部分比例除外、误工费评残后除外。该除外责任条款显然是对保险人责任作出限制的条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于若干问题的解释(二)》第九条的规定,保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款,应当在保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明,未做提示或者明确说明的,该条款不产生效力。平安广东分公司对案涉《雇主责任保险》保险单中特别约定除外责任条款并未作出足以引起尚优公司注意的特别提示,也未提供证据证明其曾就该条款向尚优公司作出明确说明。因此,案涉《雇主责任保险》保险单中特别约定除外责任条款不发生法律效力。五、关于原告章巧的人身损害数额的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及有关规定，结合原告章巧的主张，本院对原告章巧因本次事故造成的各项损失及费用认定如下，未能提交相应证据证明的，由负有举证责任的当事人承担举证不能的法律后果：1.医疗费用55250.28元，有正式发票佐证，本院依法予以认定；2.误工费，原告未提交任何有效收入证明，根据相关法律规定，以2019年湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为16254元（39552元÷365天×150天），原告诉请中超过的部分，本院不予认定；3.护理费，原告未提交任何相关收入证明，按上述标准计算为9753元（39552元÷365天×90天），原告诉请中超过的部分，不予认定；4.营养费，30元/每天计算，合计1800元，原告诉请中超过的部分，不予认定；5.住院伙食补助费，实际住院33天，100元/每天计算，合计3300元；6.伤残赔偿金（含被扶养人生活费），原告自身的伤残赔偿金诉请39842元×20年×10%=79684元（重新鉴定后），未超过相关法律规定，本院予以认定。两小孩章堡俊、章梓茗按照城镇居民人均消费性支出计算的被扶养人生活费为28135.8元（26796元×21年×10%÷2人），合计107819.8元（79684元+28135.8元），原告诉请中超过的部分，不予认定；7.精神损害抚慰金5000元，根据鉴定结论，予以认定；8.后续治疗费16000元，根据鉴定结论，予以认定；9.交通费没有票据，虽然原告未提交任何证据，但客观上原告有出入院的需要，酌情支持200元，原告诉请中超过的部分，不予认定。以上各项费用合计215377.08元。六、原告损失的分担。1、上述损失，根据各方应承担的责任，被告平安广东分公司在《雇主责任保险》医疗费用赔偿限额内应赔付76350.28元（医疗费55250.28元+住院伙食费3300元+营养费1800元+后续治疗费16000元）中的50000元，超过限额的部分应由被告尚优公司承担医疗费26350.28元（76350.28元-50000元）。2、被告平安广东分公司在《雇主责任保险》伤残赔偿限额内还应赔付原告139026.8元【误工费16254元+护理费9753元+伤残赔偿金（含被扶养人生活费）107819.8元+精神损害抚慰金5000元+交通费200元】。3、被告平安广东分公司重新鉴定垫付的鉴定费1000元，系为查明原告伤情支出的必要费用，根据相关规定，由被告尚优公司承担。综上，被告平安广东分公司在《雇主责任保险》责任限额内赔付原告189026.8元（50000元+139026.8元），先以被告平安广东分公司管理的财产承担,不足以承担的部分,由法人承担。被告尚优公司赔付原告27350.28元（医疗费26350.28元+鉴定费1000元）。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于若干问题的解释(二)》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南尚优互联网信息服务有限公司于本判决生效之日后十日内赔偿原告章巧医疗费、鉴定费等合计27350.28元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日后十日内在《雇主责任保险》责任限额内赔付原告章巧189026.8元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司对中国平安财产保险股份有限公司广东分公司按照本判决第二项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；四、驳回原告章巧的其他诉讼请求。如果被告湖南尚优互联网信息服务有限公司、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司、被告中国平安财产保险股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3253元，由原告章巧承担1225元，被告湖南尚优互联网信息服务有限公司承担2028元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  郭蓉二〇二一年六月十日法官助理李亚奇书记员李悠附相关法律条文：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于若干问题的解释(二)》第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。保险人因投保人、被保险人违反法定或者约定义务，享有解除合同权利的条款，不属于保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。