北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终7451号上诉人（原审原告）：经典时刻（北京）网络科技有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：李季，董事长。委托诉讼代理人：李标田，北京市铭盾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许天柔，女，1992年9月25日出生，汉族，住天津市滨海新区。上诉人经典时刻（北京）网络科技有限公司（以下简称经典时刻公司）因与被上诉人许天柔劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初71272号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。经典时刻公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项、第三项，改判支持经典时刻公司的诉讼请求，判令许天柔承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、经典时刻公司不应该给付许天柔法定节假日加班费、休息日加班费、延时加班费。二、经典时刻公司不应该给付许天柔2018年9月1日至2018年10月31日的工资差额。三、经典时刻公司不应该支付许天柔离职经济补偿15000元。许天柔辩称，同意一审判决，不同意经典时刻公司的上诉请求。经典时刻公司向一审法院起诉请求：1．许天柔履行完工作交接，归还经典时刻公司财物后，经典时刻公司支付许天柔2018年9月1日至2018年10月31日期间工资5930．72元并开具离职证明；不支付许天柔提成工资7457．22元；2．不支付许天柔2018年2月2日至2018年10月31日期间法定节假日加班费16885元、休息日加班费59616元、延时加班费3528元；3．不支付许天柔解除劳动关系经济补偿金15000元。一审法院认定事实：许天柔以经典时刻公司为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）申请仲裁，劳动仲裁委作出京朝劳人仲字[2019]第05045号仲裁裁决书，裁决：1．经典时刻公司支付许天柔2018年9月1日至2018年10月31日期间工资差额30000元、提成工资7457．22元；2．经典时刻公司支付许天柔2018年2月2日至2018年10月31日期间法定节假日加班费16885元、休息日加班费59616元、延时加班费3528元；3．经典时刻公司支付许天柔解除劳动关系经济补偿15000元；4．经典时刻公司为许天柔开具离职证明；5．驳回许天柔的其他仲裁请求。经典时刻公司不服该仲裁结果，诉至一审法院。许天柔于2018年2月2日入职经典时刻公司，经典时刻公司主张许天柔担任设计师，许天柔主张其担任产品负责人。经典时刻公司主张双方没有解除劳动关系，许天柔主张2018年10月8日之后，经典时刻公司法定代表人李季告诉许天柔不用上班了，具体时间记不清楚，主张是经典时刻公司违法解除劳动关系。许天柔提交了社保记录，记载经典时刻公司于2018年3月至2018年9月为许天柔缴纳社保，经典时刻公司对该证据的真实性认可。仲裁裁决查明在仲裁期间许天柔陈述2018年11月1日许天柔以经典时刻公司拖欠工资为由提出解除劳动关系。许天柔的月工资标准：2018年2月至4月为1万元，自2018年5月开始为1．5万元。许天柔离职前的月平均工资为10606元。经典时刻公司主张2018年9月、10月许天柔存在旷工，许天柔返还合同款42050元后，经典时刻公司同意支付9月、10月工资5930．72元。经典时刻公司主张许天柔没有提成，许天柔主张其有执行婚礼现场的费用，认可仲裁裁决的提成工资标准。仲裁裁决查明在仲裁期间经典时刻公司陈述称许天柔上述期间的工资及提成均已结清，且许天柔存在旷工、迟到情形，无需支付许天柔2018年9月、10月工资及提成。经典时刻公司提交了以下证据：1．加班记录、考勤记录，该记录无许天柔确认痕迹，记载许天柔有加班情况；2．公司微信群发布并公示的考勤制度，其中考勤制度记载“旷工3天（含）以上解除劳动合同”。许天柔对1的质证意见为不认可旷工，其都在婚礼现场，都是通宵上班；对2的质证意见为看到微信群里发了考勤制度，只是习惯性回复收到。经典时刻公司主张加班需要在钉钉系统提交申请，经过两级领导审批，许天柔申请了延时加班、休息日加班共计22．5小时，已经全部调休。许天柔同意仲裁认定的加班情况，称其应该是每周六、日休息，但是从未休。一审法院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。用人单位应就劳动者的工资标准、出勤情况、工资支付情况举证。本案中，经典时刻公司提交了考勤记录，该记录无许天柔确认痕迹，许天柔对该证据不予认可，故一审法院采信许天柔主张的出勤情况。仲裁裁决经典时刻公司支付许天柔2018年9月1日至2018年10月31日期间工资差额30000元符合法律规定，一审法院予以确认。仲裁裁决查明经典时刻公司在仲裁期间认可许天柔存在提成，经典时刻公司作为用人单位未就提成制度及发放情况举证，故一审法院对于许天柔主张的提成予以采信，仲裁裁决经典时刻公司支付许天柔提成符合法律规定，一审法院予以确认。经典时刻公司提交的加班记录中记载许天柔确实存在加班情形，故一审法院对于许天柔主张的加班情况予以采信，仲裁裁决经典时刻公司支付许天柔法定节假日加班费、休息日加班费、延时加班费符合法律规定，一审法院予以确认。仲裁裁决查明在仲裁期间许天柔陈述2018年11月1日许天柔以经典时刻公司拖欠工资为由提出解除劳动关系。经典时刻公司主张双方的劳动关系未解除。结合社保记录、考勤记录及银行流水等证据，一审法院采信许天柔关于解除劳动关系情形的主张。仲裁裁决经典时刻公司支付许天柔解除劳动关系经济补偿符合法律规定，一审法院予以确认。仲裁裁决经典时刻公司为许天柔开具离职证明符合法律规定，一审法院予以确认。经典时刻公司要求许天柔完成工作交接、归还经典时刻公司财物的请求未经仲裁前置程序，一审法院不予处理，经典时刻公司可另行解决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，判决：一、经典时刻（北京）网络科技有限公司于判决生效后七日内支付许天柔2018年9月1日至2018年10月31日期间工资差额30000元、提成工资7457．22元；二、经典时刻（北京）网络科技有限公司于判决生效后七日内支付许天柔2018年2月2日至2018年10月31日期间法定节假日加班费16885元、休息日加班费59616元、延时加班费3528元；三、经典时刻（北京）网络科技有限公司于判决生效后七日内支付许天柔解除劳动关系的经济补偿15000元；四、经典时刻（北京）网络科技有限公司于判决生效后七日内为许天柔开具离职证明；五、驳回经典时刻（北京）网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审期间，经典时刻公司向本院提交以下证据：证据1．工作联系函（日期为2019年10月15日）、钉钉加班打卡记录（显示系钉钉公司于2019年10月17日回复），用以证明许天柔2018年9月事假3天、病假2天、旷工2天，扣去个税、社保、公积金应得工资为2999．84元，10月事假3．5天、旷工9天，扣去个税、社保、公积金应得工资为2930．88元，以及许天柔的加班审批记录；证据2．统计表，用以证明许天柔于2018年8月15日至9月2日期间一共加班35．5小时，且已倒休完成；证据3．考勤表，用以证明2018年10月，许天柔确认考勤事假3．5天、旷工9天，扣去个税、社保、公积金应得工资为2930．88元。许天柔未在本院指定的期限内提交对上述证据的质证意见。许天柔向本院提交以下证据:证据1．聊天记录4页；证据2．发票3页，共同证明许天柔的奖金、报销、返佣都是提成，经典时刻公司是为了逃税漏税才以不同名目给许天柔发放。对此经典时刻公司表示：对证据1的真实性不予认可，经与何某某联系核实，何某某表示微信更新无记录，不记得有这部分聊天记录；对证据2的证明目的不予认可，该证据反而能够证明许天柔报销的事实。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，经典时刻公司未对一审判决认定其应为许天柔开具离职证明的判项提出上诉，对此本院予以确认。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。关于许天柔的出勤情况，经典时刻公司虽提交了考勤记录，但该考勤记录未经许天柔签字确认，且许天柔对该证据亦不予认可，一审法院采信许天柔主张的出勤情况，并据此对许天柔2018年9月1日至2018年10月31日期间工资差额作出认定处理，于法有据，应予维持。关于许天柔的提成，经典时刻公司在仲裁期间认可许天柔存在提成，因经典时刻公司未能就公司的提成制度及发放情况予以举证，一审法院对许天柔主张的提成予以采信，在此基础上对许天柔的提成金额作出相应认定处理，并无不妥，本院予以维持。关于许天柔的加班情况，根据经典时刻公司提交的加班记录可以认定许天柔确实存在相应加班情形，一审法院结合本案查明事实对许天柔主张的加班情况予以采信，并对许天柔的法定节假日加班费、休息日加班费、延时加班费作出认定处理，并无不妥，应予维持。关于经典时刻公司补充提交的工作联系函、钉钉加班打卡记录、考勤表和统计表等，本院认为，工作联系函及钉钉加班打卡记录应属经典时刻公司在本案一审中能够掌握和提交的证据，考勤表和统计表未经许天柔予以确认，就经典时刻公司提出的旷工等问题，许天柔也已作出相应解释，就本案查明事实及现有证据并不足以否定许天柔主张的加班情况，经典时刻公司以此主张不应支付许天柔相应加班费用，依据不足，本院不予支持。关于解除劳动关系问题，仲裁审理中许天柔称其于2018年11月1日以经典时刻公司拖欠工资为由提出解除劳动关系，经典时刻公司在本案审理中则主张双方的劳动关系未解除，一审法院结合双方所作陈述及许天柔的社保记录、考勤记录及银行流水等证据认定经典时刻公司应支付许天柔相应解除劳动关系经济补偿，并无不妥，对此本院亦予维持。关于经典时刻公司要求许天柔完成工作交接、归还经典时刻公司财物的请求，未经仲裁前置程序，一审法院不予处理于法有据，对此本院予以确认。经典时刻公司如因该问题与许天柔存在争议，可另行解决。综上所述，经典时刻公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由经典时刻（北京）网络科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 郑吉喆审 判 员 龚勇超审 判 员 胡新华二〇二一年六月二十四日法官助理 汤和云书 记 员 陈昭希书 记 员 杜 颖