重庆市巫溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0238民初1510号原告：巫溪县玉龙建筑安装工程有限公司，住所地巫溪县宁河街道太平路玉龙新村，统一社会信用代码91500238750078042M。法定代表人：廖翠兰，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张兴安，重庆渝万律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：张瀚丹，重庆渝万律师事务所律师。被告：巫溪县工业园区建设开发有限责任公司，住所地重庆市巫溪县凤凰镇中河村3社，统一社会信用代码91500238668942209F。法定代表人：李俭年，系该公司董事长。委托诉讼代理人：周儒刚，重庆佳庆律师事务所律师。原告巫溪县玉龙建筑安装工程有限公司（以下简称巫溪玉龙公司）与被告巫溪县工业园区建设开发有限责任公司（以下简称巫溪工业园区公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年6月8日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告巫溪玉龙公司的法定代表人廖翠兰及其委托诉讼代理人张兴安、张潮丹，被告巫溪工业园区公司的委托诉讼代理人周儒刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告巫溪玉龙公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付尚欠原告工程款1685597.65元，并自2008年7月29日起至付清时止以欠付工程款1685597.65元为基数，按原告向他人借款年利率20%的标准赔偿原告损失；2、判令被告未履行合同约定的应通知原告实施合同范围内其他工程而构成违约，赔偿原告损失60万元，并自2008年7月29日起至付清时止按银行同期贷款利率(年利率4.9%)标准计算支付利息；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2008年2月1日，被告(发包人)与原告(承包人)签订《建设工程施工合同》，第一部分协议书约定，工程名称巫溪县工业园区凤凰组团标准厂房建设项目；工程地点巫溪县凤凰镇中河村；工程内容建筑面积10849.62m2(其中厂房建筑面积5278.5m2，职工周转房和办公楼5571.12m2)的基础工程、主体工程、初装修及给排水安装。承包范围：建筑面积10849.62m2(其中：厂房面积5278.5m2，职工周转房和办公楼5571.12m2)的基础工程、主体工程、初装修及给排水安装。开工日期2008年2月15日，竣工日期2008年9月28日(其中3栋标准厂房要求3月底竣工)，质量标准合格；合同价款6775000元；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。第三部分专用条款约定：于2008年2月15日前完成“三通一平”工程；本合同采用固定价格合同方式确定，双方约定合同价款的其他调整因素，依据工程建设施工图及工程量增减等变更进行合同价款的调整。本合同签订后3日内向承包人预付工程款60万元；双方约定的工程款(进度款)支付的方式和时间为按“通用条款26条”规定执行；工程变更按“通用条款八款”执行，竣工验收与结算按“通用条款九款”执行，违约按“通用条款十款”规定执行。第二部分通用条款约定：发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失。其后，原告实施了标准厂房1号、2号附属工程，其余工程因被告违约，致使原告未实施；被告于2008年2月2日支付了合同约定的预付款60万元，2008年5月31日支付工程进度款30万元，2008年6月6日支付工程进度款30万元，2008年6月27日支付工程进度款20万元，2008年8月15日支付工程款30万元，2008年10月29日支付工程款10万元，2008年12月31日支付工程款50万元，2009年1月16日支付工程款40万元，2009年5月27日支付工程款5万元，2009年9月28日支付工程款3万元，2010年2月5日支付工程款15万元，合计支付工程款293万元。2008年5月29日《关于请求拨付凤凰工业园区标准厂房工程进度款的报告》明确我司已经实际支付现金250万元，请求务必于本月30日前支付工程进度款100万元。2008年6月16日《关于凤凰标准厂房申请综合验收及结算的报告》载明：贵司可组织相关部门于本月20日后对1、2号厂房进行综合验收，以便我司按程序移交厂房。合同内的其他工程启动与否请于本月20日前给予答复。如果不答复视为同意按照招标方案及合同实施，我司将自行启动。请将我司垫付的三通一平等前期工程费用于本月20日前支付我司。请及时与我司结算并支付1、2号厂房工程款。2008年7月28日，原告向被告提交《巫溪县凤凰工业园区标准化厂房工程结算报告》，2009年3月10日《关于请求工程结算的报告》明确1、2号厂房于6月30日竣工并交付使用。至今其它工程既不说建设也不说不建，而且做好的工程也不结算，我司损失惨重，并请求已做工程一星期之内结算清楚，同时对招标范围内未做工程作出合理决定。2009年11月20日《关于请求结算凤凰工业园区第一期标准厂房工程款的报告》明确：贵委已对我司造成严重损失。2014年10月28日《关于巫溪县工业园区凤凰组团钟家湾一期标准厂房1号、2号、附属工程结算方案》明确：结算方式方法为双方同意由县审计局指定一家有资质的工程造价咨询单位对该工程进行造价鉴定；结算原则为材料单价、人工单采用2008年2月至7月的渝东经济信息价作为基础；结算依据为根据施工单位在2008年提供的竣工图、施工图进行结算。如果结算工程量与实际工程量有出入，双方任何一方提出异议，根据现场实际工程量进行结算。关于违约，按照合同约定，承担违约责任的方式为赔偿损失。经审计结算，巫溪县凤凰工业园区标准化厂房(1、2号)及场坪附属工程的工程造价4553863.29元，其中1号厂房1798227.46元(合同价1127336.58元)，2号厂房1828466.55元(合同价1127336.58元)，场坪及1、2号附属工程927169.28元。招标文件明确本工程安全文明施工专项费用暂定金额为61734.36万元。因此，被告尚欠原告工程款为1685597.65元。原告向第三人借款年利率为20%，按此计算，被告迟延支付工程款给原告造成损失暂计算至2020年7月28日为3989247.77元。经估算，因被告违约，致使原告未实施合同范围内的其他工程，给原告造成损失60万元。原告按同期银行贷款年利率4.9%计算至2020年5月28日至为347900元。被告巫溪工业园区公司辩称，本案原告承建的工程属实，该工程建设也通过招投标，由原告中标；标准厂房1、2号及简易的附属工程卫生间和院墙是原告施工完成。在原告施工过程中，由于工业园区整体规划发生变化，除已修建的标准厂房1、2号外，其余的工程调换施工，被告在2015年5月份给原告进行了回函确认。经被告财务核实，截止2010年，被告方已经支付原告工程款293万元属实。关于工程价款的问题，因是否对单价进行调差发生分歧，原告要求按照渝东信息价调差，被告方认为不应该调差，结算时多次协商，该分歧一直未解决。也委托造价机构进行过结算，但对计算结果未能达成一致。厂房1、2号修建后一直都是原告在使用，原告用厂房1、2号对其经营宾馆的家具进行维修，至今还占用着。原、被告在2014年对工程款结算进行了协商，达成了初步的意见，被告同意按照原告当时的诉求调价算差价，对原告提出的损失确定为38万元，对初步的结算意向后，目前巫溪县审计局对造价进行审计，造价机构提出双方结算的意向被告未签章不敢予以确认，正式的结论至今未下来，但给了双方一个初步意见的草稿。对于厂房1、2号的造价根据双方的约定依法进行结算，如果结算下来被告确实欠原告的工程价款，被告愿意给付，资金占用利息按照合同约定，以当时的贷款利率予以支付；对原告其他损失为38万元予以认可。当事人围绕诉讼请求进行了举证质证。本案经审理认定如下事实：经招投标，被告巫溪工业园区公司与原告巫溪玉龙公司于2008年2月1日在巫溪县工业园区管委会签订了《建设工程施工合同》，由协议书、通用条款和专用条款三部分组成。协议书中约定工程名称为巫溪县工业园区凤凰组团标准厂房建设项目，工程内容为建筑面积10849.62m2（其中：厂房建筑面积5278.5m2，职工周转房和办公楼5571.12m2）的基础工程、主体工程、初装修及给排水安装。专用条款第23.2条约定，本合同价款采用固定价格方式确定，合同价款中的风险范围由承包人自行规避；第23.3条约定，双方约定合同价款的其他调整因素为依据工程建设施工图及工程量增减等变更进行合同价款的调整；第26条约定，工程款（进度款）支付按通用条款26条规定执行；第九条竣工验收与结算按通用条款九款执行；违约按通用条款十款规定执行。通用条款第25条工程量的确认约定，工程师收到承包人报告后7天内未进行计量，从第8天起，承包人报告中开列的工程量即被视为确认，作为工程价款支付的依据。通用条款第26条约定，在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（时度款）同期结算。发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。第33条竣工结算中约定，工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的价款调整内容，进行工程竣工结算；包发人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。原告对合同约定的巫溪县凤凰工业园区标准化厂房(1、2号)及场坪附属工程进行施工，3号厂房未施工建设。被告于2008年5月4日向原告发出《关于对的复函》，决定暂缓3号标准厂房的建设，并在1、2号标准厂房全面完工后，对该建设项目进行方案调整。原告实际完成了标准厂房1#、2#和场平附属工程的建设，2008年10月28日通过竣工验收。2008年10月，原告在施工完成后制作竣工结算资料，并委托鉴定机构进行工程造价鉴定。因双方对价格等问题存在分歧，该工程造价鉴定未果。截止2010年2月10日，被告亦陆续向原告支付工程款293万元，后未再支付工程款。2014年10月28日，原、被告双方参与并制作《关于巫溪县工业园区凤凰组团钟家湾一期标准厂房1#、2#、附属工程结算方案》约定：一、结算方式方法：1、双方同意由县审计局指定一家有资质的工程造价咨询单位对该工程进行造价鉴定；2、结算原则：材料单价、人工单价采用2008年2月至7月的渝东经济信息价作基础；3、结算依据：根据施工单位在2008年提供的竣工图、施工图进行结算。如果结算工程量与实际工程量有出入，双方任一方提出异议，根据现场实际工程量进行结算。二、关于违约，按照合同约定，承担违约责任的方式为赔偿损失。之前双方进行协商，金额为38万元，但没有形成协议。最终金额由领导集体决定。该结算方案由周儒刚、廖翠兰、徐剑等人签名。并由被告委托重庆鑫昊工程造价咨询有限责任公司对工程造价进行鉴定。原告就本案工程款项向本院起诉后，双方当事人均同意继续由重庆鑫昊工程造价咨询有限责任公司对工程造价进行鉴定。双方当事人均同意按2014年10月28日结算方案调整工程计价。2021年5月6日，重庆鑫昊工程造价咨询有限公司作出《巫溪凤凰工业园区标准化厂房工程结算审核报告书》，送审金额4553863.29元，审定金额3942995.11元。其中1号厂房工程造价1543431.28元、2号厂房工程造价1554900.40元、场平附属工程的工程造价844663.43元。被告支出鉴定费45704.52元。本院认为，原告巫溪玉龙公司与被告巫溪工业园区公司就巫溪县工业园区凤凰组团标准厂房建设项目，在招投标后签订《建设工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，该合同合法有效。原、被告签订的《建设工程施工合同》中约定采取固定单价方式计算工程款，而双方当事人于2014年10月28日签订的《关于巫溪县工业园区凤凰组团钟家湾一期标准厂房1#、2#、附属工程结算方案》对工程计价方式进行了变更，鉴定机构亦以双方当事人对该结算方案的确认而出据了鉴定报告。经鉴定确定最终工程造价为3942995.11元，被告已向原告支付工程款293万元，还应向原告支付工程款1012995.11元。原、被告在《建设工程施工合同》中约定了工程款支付期间，即工程竣工验收后28天内承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，进行工程竣工结算；承包人在收到竣工结算报告及结算资料后28天未按期支付工程价款，应当按照约定承担逾期付款资金利息。案涉工程于2008年10月28日通过竣工验收，故被告应自2008年12月24日起承担逾期付款资金占用利息。双方仅约定按银行贷款利率标准计算拖欠工程价款的利息，但并未明确具体的标准，原告主张按月利率2%或日息万分之五计算过高，应按中国人民银行同期同类贷款利率标准（2019年8月19日前）和全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款利率标准（2019年8月20日后）计算。对于原、被告于2014年10月28日签订的《关于巫溪县工业园区凤凰组团钟家湾一期标准厂房1#、2#、附属工程结算方案》，不但包括工程计量单价的变更，还对被告违约造成的损害赔偿金额进行了约定。原告法定代表人廖翠兰亦在之上签名，之上载明“最终金额由领导集体决定”，现被告亦对该结算方案也予以认可，故本院对该结算方案载明的损失予以认定。原告认为该损失不包括逾期付款利息，且过低。结合被告方的答辩，该38万元不包括逾期付款利息，本院予以采纳。双方当事人对工程内容变更进行过协调，即3号标准厂房暂不施工，原告亦多次要求被告就已完成的1、2号标准厂房和前期工程的工程价款进行结算，原告通过行为表示予以认可；而原告没有提供证据证明其损失高于该结算方案确定金额，故对原告提出双方协商确定损失38万元过低的意见，本院不予采纳。在该结算方案中并未约定损失38万元的给付时间和逾期付款利息的计算方式，故本院对该损失主张资金利息的诉讼请求，本院不予支持。对于庭前委托，在诉讼过程中由被告支付的鉴定费45704.52元，因该次鉴定由被告方委托，且被告为发包人，对工程款有审核义务，双方亦未书面约定该鉴定费用的分担，故由被告方自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告巫溪县工业园区建设开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告巫溪县玉龙建筑安装工程有限公司工程款1012995.11元及逾期付款资金利息（利息计算方式为：以1012995.11元为基数，自2008年12月24日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准计算至付清之日止）；二、被告巫溪县工业园区建设开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告巫溪县玉龙建筑安装工程有限公司经济损失380000元；三、驳回原告巫溪县玉龙建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费29079.60元，由被告巫溪县工业园区建设开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员  胥仲伦二〇二一年六月八日书记员  贺 琴