安徽省长丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0121民初2253号 原告：陶树，男，1973年10月25日出生，汉族，住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：唐翠英，长丰县双凤法律服务所法律工作者。 被告：长丰县人民医院，住所地长丰县水湖镇长寿路91号，统一社会信用代码1234012148508837XN。 法定代表人：任佰玲，该院院长。 委托诉讼代理人：董功祥，男，该院副院长。 委托诉讼代理人：周洋，安徽华人律师事务所律师。 原告陶树与被告长丰县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年4月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陶树及其委托诉讼代理人唐翠英、被告长丰县人民医院的委托诉讼代理人董功祥、周洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陶树向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费，合计204098.38元（当庭变更为233006.6元）；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年4月，陶树因腿部有点跛到长丰县人民医院看病，经人介绍由县医院翟副院长给予诊疗，通过检查认定：胸椎椎管狭窄症、腰椎间盘突出症。2019年4月17日入院，于2019年4月27日在全麻下行后路全椎板切除减压加椎弓根钉钉棒内固定术。2019年4月30日出院，建议一年后拿钢板。术后一年中疼痛一直无法忍受，2020年4月19日到长丰县医院取内固定手术。但术后仍然疼痛不止，现在已发展至卧床不起，大小便失禁，生活已完全不能自理。期间无数次找长丰县医院相关领导交涉，其也无能为力。2020年7月原告向长丰县医疗调解委员会申请依法解决，县医调委受理后，并经双方同意委托安徽百友司法鉴定中心对长丰县人民医院为原告陶树的诊疗行为有无过错及过错参与度、三期进行依法鉴定。2020年10月16日安徽百友司法鉴定中心出具了鉴定意见：1.长丰县人民医院在为原告诊疗行为中，存在过错，其过错参与度为45%-55%之间；2.评定陶树胸9-胸11椎板切除为人体损伤八级伤残；3.评定陶树胸8-胸11椎板切除的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。之后，经县医调委调解未果。由于术后疼痛无法忍受，原告在安徽医科大学第一附属医院看专家开药吃无法治痛，后又去安徽同仁医院做康复治疗，做小针刀手术24小时后仍然疼痛不止。无奈，2021年3月10日原告又到安徽省立医院找国内知名专家牛朝诗诊疗，其建议住院手术治疗，采用脊髓电刺激术解决术后疼痛。目前，原告为治此术后疼痛，已债台高筑，无钱住院医治，为此，先对前期费用请求，以解决再次手术的费用问题，待治疗结束后再另行主张。此次医疗事故给原告身体和精神上造成了巨大的痛苦,现术后疼痛仍在治疗中,为暂时解决二次医疗费用,现对前期费用请求如下: 1.医疗费14602.25元； 2.住院食补助费1150元(50元×23天)； 3.营养费4500元(50元×90天)； 4.护理费当庭变更为135.54元×90天=12198.6元； 5.伤残赔偿金当庭变更为39442元/年×20×30%=236652元； 6.误工费36000元(180天×200元/天)； 7.精神抚慰金50000元； 8.被扶养人生活费(父亲)17836.5元(23782元/年×5÷2×30%)； 9.交通费5000元； 10.鉴定费4800元； 合计382739.35元。 综上所述,为了维护原告的合法权益,根据《民法典》、《最高人民法院关于人身损害赔偿若干问题解释》之规定,同时,依据司法鉴定过错参与度计算,被告先应赔偿原告233006.6元(382739.35元×55%)(不包括后续治疗费，精神抚慰金5万元不按参与度计算)，请求人民法院依法支持原告的诉请。 长丰县人民医院辩称，1.本案原告诉请部分赔偿项目无事实和法律依据，应不予支持，关于伤残赔偿金，原告的八级伤残是因其自身原发性疾病所致，与被告诊疗行为无任何因果关系，在此情况下，原告诉请的被扶养人生活费无依据，且通过原告的证据，不能证明被扶养人丧失劳动能力及需要扶养的事实；2.原告诉请的误工费无证据支撑，且与其自身的疾病相矛盾，原告户籍地是在长丰县，但出具的证明公司是在合肥市高新区，该公司在2018年10月才经工商核准，与误工证明中显示的原告于2017年10月入职该公司相矛盾，故误工费无依据；3.原告诉请的精神损害抚慰金、交通费、鉴定费金额过高，请法院核准；4.原告诉请的赔偿比例过高，请法院核准，根据鉴定报告，本案原告现有的损害后果主要是因其自身原发性疾病所致，即使被告医院具有一定责任比例，也应不超过45%为宜，精神损害抚慰金应按照相应责任比例予以计算。 本院经审理认定事实如下：2019年4月17日，陶树因双下肢麻木乏力到长丰县人民医院检查治疗，长丰县人民医院在陶树入院后给予完善术前检查，于2019年4月24日在全麻下行后路全椎板切除减压加椎弓根钉钉棒内固定术，术后给予抗炎脱水对症治疗，于2019年4月30日出院，住院13天，出院诊断为：胸椎椎管狭窄症、腰椎间盘突出症。2020年4月19日，原告再次入住长丰县医院取内固定手术，于4月29日出院，住院10天，出院诊断为：1.取出内固定装置，2.胸椎椎管狭窄（内固定术后），3.四肢瘫痪。原告由于术后疼痛一直不止，其先后又到安徽医科大学第一附属医院、安徽省立医院看专家门诊并治疗、安徽同仁医院做康复治疗等均无法止痛，现在已发展至卧床不起，生活不能完全自理。原告为治疗共花费治疗费用合计14602.25元。因期间多次找长丰县人民医院相关领导协调未果，原告又于2020年7月向长丰县医疗调解委员会申请依法解决，县医调委受理后，并经双方同意委托安徽百友司法鉴定中心对长丰县人民医院为原告陶树的诊疗行为有无过错及过错参与度、伤残等级、“三期”（误工期、护理期、营养期）进行依法鉴定。2020年10月16日，2020年10月11日，经长丰县医患纠纷人民调解委员会委托，安徽百友司法鉴定中心出具了鉴定意见书，鉴定意见为：1.长丰县人民医院在为原告诊疗行为中，存在履行医疗注意义务不够，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务的过错；该诊疗过错行为在陶树全椎板（胸11-胸9椎板）切除后求医主诉的病情未得以治愈或好转，且胸后背手术切口处持续痛疼损害后果中的参与度建议在45%—55%之间为宜。2.评定陶树胸9-胸11椎板切除为人体损伤八级伤残。3.评定陶树胸9-胸11椎板切除的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。长丰县人民医院对该鉴定意见提出异议，申请鉴定机构针原告目前存在的情况，其胸9-胸11椎板切除构成的八级伤残究竟是因其自身源发性疾病治疗的必然结果还是由于长丰县人民医院手术失误所造成？若上述损害后果与长丰人民医院的手术行为具有一定的关联性，其原因力大小为多少？安徽明德百友司法鉴定中心书面复函，对相关异议给予了解释和说明。 另查明：原告住院治疗前从事推拿按摩行业工作。 上述事实由原告提交的身份证、病历、出院小结、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、误工证明、亲属关系证明及双方当事人陈述、答辩意见予以证明并在卷佐证。对有异议的证据，本院分析认为：1.对原告提交的医疗费票据与本案的关联性予以采信；2.对鉴定意见书评定的长丰县人民医院的过错的诊疗行为过错及参与度及予以采信；3.对原告提交的工作证明，被告虽有异议，但并无证据证明原告在住院治疗前不能从事该项工作的事实，故对该异议不予采信，但对其中的工资标准，因无其他证据相佐证，本案不予采信；4.被告对原告提交的亲属关系证明的异议无证据证明，该异议不予采信。 本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，双方争议的主要焦点是原告的损伤是自身源发性疾病治疗的必然结果还是由于长丰县人民医院手术失误所造成？过错参与度为多少？对此，安徽百友司法鉴定中心分析认为，医方对患者疾病的诊断与鉴别诊断不全面，术前准备不充分，对实施手术必要性的分析不到位，存在履行医疗注意义务不够，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务的过错。同时认为，如果医方在为患者行“全椎板切除减压加椎弓根钉钉棒内固定术”前准备充分，考虑到各种脊髓疾病的可能性，必要时请相关科室专业技术人员进行会诊，进一步完善患者的辅助检查，认真评估实施手术必要性及手术效果，及时向患者详尽说明医疗风险、替代医疗方案等情况，则医方或患者有可能放弃此次手术，避免上述损害后果的发生，或者损害结局与患者目前的损害后果不同。因此，医方的诊疗行为与患者的损害后果之间存在一定的因果关系。鉴定机构据此评定医方过错参与度为45%-55%之间。本案酌定按50%予以计算。 根据查明的事实及依据审核确认的证据，原告陶树的各项损失，本院认定如下： 1.医疗费，依据原告实际已经支付的金额计算为14602.25元，不含后续仍需治疗的费用； 2.住院伙食补助费为23天（实际住院天数）×50元/天=1150元； 3.营养费90天（鉴定的营养期）×50元/天=4500元； 4.护理费为90天（鉴定的护理期）×135.54元/天=12198.6元； 5.伤残赔偿金为39442元/年×20年×30%=236652元； 6.关于误工费，原告住院治疗前，从其自身情况看，虽不能从事重体力劳动，但从事相应按摩服务行业的工作基本能够胜任，故其工资标准酌定按服务业135.54元/天的标准予以计算，具体为180天（鉴定的误工期）×135.54元/天=24397.20元； 7.精神抚慰金，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，结合陶树构成人体损伤八级伤残及手术后持续疼痛造成的精神损害情况，酌定按20000元予以支持； 8.被扶养人生活费，其父亲：23782元/年×5年÷2人×30%=17836.5元； 9.交通费，结合原告住院及其术后持续疼痛多次到多家医院检查治疗实际应支付交通费用的实际，酌定为3000元； 10.鉴定费4800元系查明受害人伤情，定损理赔所支出的必要的、合理的费用，予以支持； 合计339136.55元。 结合被告方的过错参与度，被告应承担的赔偿为169568（取整）（339136.55元×50%）。 综上所述，陶树因医疗损害造成的各项损失169568元由长丰县人民医院负责赔偿。超出上述赔偿范围的原告陶树的其他诉讼请求，本院不予支持。被告的其他辩称意见，未提供证据证明，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告长丰县人民医院于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告陶树的各项损失169568元； 二、驳回原告陶树本案中的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1320元，减半收取660元，由原告陶树负担112元，被告长丰县人民医院负担548元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 如本判决书生效后，被告拒不履行义务，原告可于本判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 上述款项汇至，户名：长丰县人民法院代管款（注明案号），账号：2000××××0018，开户行：安徽长丰农村商业银行股份有限公司。 审 判 员 曹宜莲 二〇二一年六月二十一日 法官助理 陶艳艳 书 记 员 张 悠 附1：本案证据目录 一、原告陶树提交的证据和证明目的如下： 1.身份证复印件一份，证明原告的身份情况及主体适格； 2.病历、出院小结、医疗费发票，证明原告于2019年4月17日扶拐步入医院治疗胸椎椎管狭窄、腰椎间盘突出症,经手术治疗后出院;2020年4月19日四肢瘫痪入院取出内固定装置。术后原告一直疼痛不止,瘫痪在床,一年来原告分别到安徽医科大学第一附属医院、安徽省立医院专家门诊、康复医院诊治,但都无法改变疼痛。2021年3月安徽省立医院知名专家建议住院,采用脊髓电刺激术治疗。以此证明原告住院治疗情况及还需继续手术治疗的事实。同时证明原告住院医疗费用及随诊医药费用。 3.安徽百友司法鉴定意见书及鉴定费发票二份，证明长丰县人民医院在为原告诊疗行为中存在过错,其参与度为45%-55%；评定陶树胸9-胸11椎板切除为人体损伤八级伤残；3.误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日,并收取鉴定费用,以此作为赔偿的依据； 4.工资及停发工资证明一份，证明原告术前在合肥市高新区丁长雄推拿养生店工作,月工资6000元,原告于2019年4月因病请假,其店自2019年4月13日停发工资至今的事实。 5.证明一份，证明由长丰县造甲乡宋岗社区居民委员会证明原告父亲陶传江与母亲(已去逝)生育三个子女,其中一子车祸去逝,目前有二个儿子的事实； 6.交通费票据，证明原告在治疗过程中发生的交通费用的事实。 二、被告长丰县人民医院未提交证据。 附2：本案适用的相关法律条款 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 五、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 六、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。