山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终2090号 上诉人（原审原告）：淄博盛航劳务派遣有限公司，住所地淄博市周村区太和路189号三楼东。 法定代表人：王元信，经理。 委托诉讼代理人：赵业斌，山东三齐律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵亚茹，女，汉族，1991年5月15日生，现住淄博市周村区。 上诉人淄博盛航劳务派遣有限公司（以下简称盛航派遣公司）因与被上诉人赵亚茹劳动争议纠纷一案，不服山东省淄博市周村区人民法院（2021）鲁0306民初471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 盛航派遣公司上诉请求：一、依法撤销淄博市周村区人民法院(2021)鲁0306民初471号民事判决，改判上诉人不向被上诉人支付一次性伤残就业补助金50512元。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定“双方劳动关系一直延续到2020年4月30日劳动合同期满”的事实，与双方劳动关系于2019年7月29日以签订《代为缴纳社会保险协议书》方式解除原有劳动合同的客观事实相悖，属于认定事实错误。(一)在2019年7月30日至2020年4月30日期间，被上诉人赵亚茹自行缴纳了2019年8月-2020年4月期间各项社会保险费，且未向上诉人提供任何形式的劳动义务，上诉人也未向被上诉人发放任何工资报酬，这一事实与《代为缴纳社会保险协议书》第六条“甲方(上诉人)与乙方(被上诉人)仅为代缴社会保险费用关系，双方无劳动关系”的约定完全一致，因此，在此期间上诉双方不存在劳动关系。(二)根据最高人民法院民事审判第一庭《“空挂资质”的个人与单位之间的纠纷不属于劳动争议》确立的认定劳动关系是否存在的裁判规则：“在劳动争议案件中，不能仅以存在书面劳动合同就认定双方当事人存在劳动关系。认定劳动关系是否存在，不仅应审查其主体是否适格、是否有书面劳动合同，还应审查当事人之间是否符合劳动关系的实质要件，是否发生实际用工、劳动者是否提供有偿劳动并接受用人单位管理等”。在2019年7月30日至2020年4月30日期间，双方之间也不能认定存在劳动关系。(三)一审判决认定的“双方劳动关系一直延续到2020年4月30日劳动合同期满”的事实，不仅违背了上诉双方关于在此期间不存在劳动关系的真实意愿，而且为被上诉人赵亚茹产生道德风险提供了机会，一旦该认定被二审维持，不排除被上诉人以此为依据向上诉人主张该期间的工资报酬、上诉人应当承担的社会保险费用等劳动权利，这将给上诉人造成不应当发生的损失。二、基于上诉双方已经在2019年7月29日解除劳动合同关系，当在2019年8月19日，上诉人为被上诉人赵亚茹办理的工伤待遇核发手续获得批准时，被上诉人仅享受一次性伤残补助金待遇，而未从社会保险基金中享受到一次性工伤医疗补助金待遇，上诉人也未向被上诉人支付一次性伤残就业补助金的情况下，上诉人与被上诉人的工伤保险待遇发生争议的时间应认定为2019年8月19日，故被上诉人于2020年11月11日提起本案仲裁程序，已经超出《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁申请时效期间，其胜诉权已经丧失。 盛航派遣公司向一审法院起诉请求：1.依法确认原、被告解除劳动合同的时间为2019年7月29日；2.依法确认原、被告发生工伤保险待遇争议的时间为2019年8月19日；3.依法判令原告不向被告支付一次性伤残就业补助金50512元；4.诉讼费用由被告承担。 一审法院查明事实：赵亚茹由盛航派遣公司派遣至凤鸣小学从事教师工作，赵亚茹与盛航派遣公司签订劳动合同，合同期限为2018年4月1日至2020年4月30日。工作期间，盛航派遣公司为赵亚茹缴纳社会保险。2019年1月17日7时35分，赵亚茹在凤鸣小学办公室门口受伤，诊断为：右外踝骨骨折。2019年4月15日，经淄博市周村区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月5日，淄博市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为十级，无生活自理障碍。2019年4月18日，赵亚茹回凤鸣小学上班。2019年7月28日，赵亚茹向凤鸣小学提出辞职。2019年7月29日，赵亚茹与盛航派遣公司签订代为缴纳社会保险协议书，赵亚茹不再到凤鸣小学上班。2020年4月30日，盛航派遣公司与赵亚茹因合同到期签订解除、终止劳动合同证明书。2020年11月28日，赵亚茹向淄博市周村区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出周劳人仲案字（2020）第449号裁决书，盛航派遣公司不服，提起本案诉讼。另查明，淄博市2019年职工年平均工资为78815元。 一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条规定：“被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同”。《劳务派遣暂行规定》第十四条规定：“被派遣劳动者提前30日以书面形式通知劳务派遣单位，可以解除劳动合同。被派遣劳动者在试用期内提前3日通知劳务派遣单位，可以解除劳动合同。劳务派遣单位应当将被派遣劳动者通知解除劳动合同的情况及时告知用工单位。”根据上述规定，赵亚茹行使解除劳动合同的权利应当向盛航派遣公司提出，盛航派遣公司应当将解除劳动合同的情况及时告知用工单位即凤鸣小学。赵亚茹向用工单位即凤鸣小学提出辞职，盛航派遣公司知道该情况后，没有及时作出解除劳动合同的决定，而是双方签订代为缴纳社会保险协议书，虽然系双方自愿签订，但该协议书内容并不产生解除、终止劳动合同的效力，双方劳动关系一直延续到2020年4月30日劳动合同期满，盛航派遣公司为赵亚茹办理了终止劳动合同手续。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案仲裁时效自2020年4月30日双方劳动合同期满终止之日起开始计算，赵亚茹的请求并未超过一年的仲裁时效，盛航派遣公司提出的赵亚茹的请求超过仲裁时效的主张，不予支持。依照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》第二十五条规定：“劳动合同期满，或者职工本人提出解除劳动合同的，以其解除或者终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”“用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”本案中，双方劳动合同期满终止的时间为2020年4月30日，即双方发生工伤保险待遇争议的时间亦是2020年4月30日，盛航派遣公司要求确认双方发生工伤保险待遇争议的时间为2019年8月19日的诉讼请求，不予支持。按照上述规定，赵亚茹因工伤评定为劳动能力障碍程度十级，盛航派遣公司应当支付赵亚茹一次性伤残就业补助金52543元（78815元÷12个月×8个月），赵亚茹主张50512元，予以支持。综上，淄博盛航劳务派遣有限公司的诉讼请求，不予支持。赵亚茹的主张成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第六十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认淄博盛航劳务派遣有限公司与赵亚茹2020年4月30日劳动合同期满解除（终止），双方发生工伤保险待遇争议的时间为2020年4月30日；二、淄博盛航劳务派遣有限公司于判决生效之日起十日内支付赵亚茹一次性伤残就业补助金50512元；三、驳回淄博盛航劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由淄博盛航劳务派遣有限公司负担。 二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，本案存在两个争议焦点，其一为在2019年7月30日至2020年4月30日期间上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系；其二为被上诉人提起本案仲裁程序是否超过仲裁时效。针对焦点一，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供劳动，由用人单位给付报酬而产生的权利义务关系，劳动关系具有人格上、组织上、经济上的从属性等特征。认定劳动关系应根据劳动者是否实际接受用人单位管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本的劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，上诉人盛航派遣公司与被上诉人赵亚茹的劳动合同虽签订至2020年4月30日，但自2019年7月29日上诉人盛航派遣公司与被上诉人赵亚茹签订代为缴纳社会保险协议书后，被上诉人赵亚茹陈述其就在家休息未再提供过劳动，上诉人也未再支付过劳动报酬，故，在2019年7月29日到2020年4月30日期间，上诉人与被上诉人之间不具备劳动关系的特征，上诉人与被上诉人的劳动合同自2019年7月29日解除。 针对焦点二，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，被上诉人赵亚茹与上诉人盛航派遣公司签订的劳动合同期限为2018年4月1日至2020年4月30日，该劳动合同虽经本院认定自2019年7月29日解除，但被上诉人赵亚茹认为其权利被侵害是从书面劳动合同到期开始的，故，赵亚茹提起本案仲裁并未超过一年的仲裁时效，盛航派遣公司关于赵亚茹的请求超过仲裁时效的主张，本院不予支持。依照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》第二十五条规定：“劳动合同期满，或者职工本人提出解除劳动合同的，以其解除或者终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”“用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”本案中，双方劳动合同解除的时间为2019年7月29日，按照上述规定，赵亚茹因工伤评定为劳动能力障碍程度十级，盛航派遣公司应当支付赵亚茹一次性伤残就业补助金46653元（69980元÷12个月×8个月）。 据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、上诉人淄博盛航劳务派遣有限公司与被上诉人赵亚茹的劳动合同自2019年7月29日解除； 二、上诉人淄博盛航劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵亚茹一次性伤残就业补助金46653元； 三、驳回上诉人淄博盛航劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由上诉人淄博盛航劳务派遣有限公司、被上诉人赵亚茹各负担5元。 本判决为终审判决。 审判长 刘 宁 审判员 侯 康 审判员 胡晓梅 二〇二一年六月二十二日 书记员 刘 瑜