宁夏回族自治区永宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁0121民初2091号 原告：宁夏鸿曦机动车检测有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县望远鸿曦汽车城D18区18a-22an、18b-22bn号。 法定代表人：苏海为，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：薛丁瑞，宁夏言成律师事务所律师 被告：杨建东，男，1974年7月23日出生，汉族，初中文化程度，个体，住内蒙古鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：喜宏伟，北京市京师（银川）律师事务所律师。 原告宁夏鸿曦机动车检测有限公司与被告杨建东建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年5月20日公开开庭进行了审理。原告宁夏鸿曦机动车检测有限公司的法定代表人苏海为及其委托诉讼代理人薛丁瑞，被告杨建东的委托诉讼代理人喜宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宁夏鸿曦机动车检测有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告垫付的工程款14814元；2.要求被告向原告支付逾期完工违约金30000元；3.本案诉讼费由被告负担。事实及理由：2020年11月20日，原告宁夏鸿曦机动车检测有限公司与被告杨建东签订《建设工程合同书》一份，约定原告将宁夏鸿曦机动车检测站钢结构封闭安装工程承包给被告，承包方式为：包工包料，合同总价860000元，开工日期2020年11月20日，工期50天。但被告承包工程后并未如期完工，后经原告催促，被告提出将剩余工程款直接付给材料商以及工人，于是原、被告双方于2021年1月8日签订了《宁夏鸿曦机动车检测有限公司建设工程合同补充协议》一份，协议约定工程总价变更为865000元，已付被告600000元，剩余工程款265000元分别付给门窗材料商77000元；彩板、檀条和辅料90000元；保证金10000元；工人工资88000元。同时约定交工时间为2021年1月19日，若未按时完工，每延期1日扣除乙方工程款10000元。但原告将工程款按约定付给辅料材料商去拉材料时，发现该笔款项购买的材料不足以满足施工所需，当原告欲向被告询问情况时已无法联系到被告，因接近年底，若继续拖延工期，工人的工资也会成倍增加。迫于无奈，原告只能自己先行垫付材料款供工人赶在年底完工。原告认为被告以包工包料的方式承包了工程，但最终却未如约完工，不但严重拖延工期，而且额外让原告垫付了工程款。现原告向被告追偿无果，特诉至法院，要求判如所请。 被告杨建东辩称，被答辩人要求答辩人支付其垫付工程款的诉讼请求无事实和法律依据。本案系建设工程施工合同纠纷,被答辩人于2020年11月20日将涉案工程即宁夏鸿曦机动车检测站钢结构封闭安装工程发包给答辩人,并签订了《建设工程合同书》,但根据相关法律规定,建设单位应当将工程项目发包给具有相应资质条件单位进行施工，而答辩人杨建东系个人,并不必备相应的资质条件。因此,答辩人与被答辩人签订的《建设工程合同书》系无效合同,故被答辩人无权依据《建设工程施工合同》要求答辩人支付垫付的工程款。退一步讲,即使涉案合同有效,答辩人亦非本案的适格被告。涉案工程在实际施工过程中,因材料市场价格不断攀升,导致答辩人为购买涉案工程所需材料支出的材料款等成本价已超出合同的总造价,若继续履行合同,明显显失公平。故答辩人与被答辩人及案外人王继宽又签订了一份补充合同,约定后续的进度款265000元不再按照原合同的进度支付,而是由被答辩人直接支付给材料供应商167000元及工人工资88000元,剩余1万元用作保证金。同时合同还约定,合同签订时,被答辩人支付案外人王继宽43000元,剩余款项待工程完工后,答辩人全部付清给王继宽。因此,涉案工程的后续材料款及工人工资均与答辩人无关,而是由被答辩人及案外人王继宽负责结算,即使存在垫付工程款的事实,也应由王继宽承担,而不应由答辩人承担,况且答辩人已就涉案工程支付了将近60万元的材料款,若再由其额外支付工程款显然违背公平原则,也与客观事实不符。被答辩人要求答辩人支付逾期违约金的诉讼请求亦无事实和法律依据。答辩人与被答辩人所签订的《建设工程合同》及《建设工程合同补充协议》均系无效合同,因此合同中设定的违约条款亦属于无效条款,不能在本案中予以适用。综上,请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据本院认定如下，原告为证明其事实主张，向法庭提交以下证据，一、《建设工程合同书》一份，用以证明原、被告于2020年11月20日签订《建设工程合同书》,约定原告将检测站钢结构封闭工程承包给被告,承包方式为包工包料,合同总价86万元，工程于2020年11月20日完工的事实；二、《补充协议》一份，用以证明原、被告于2021年1月8日签订补充协议,协议就工程款总价、付款方式、交工时间进行了变更，并约定未按时完工,每延期1日扣除工程款10000元的事实；三、宁夏鼎信兴宏钢构彩板有限公司订货单及视频各二份，用以证明截至2021年1月30日工程尚未完工，且欠缺材料,原告自行购买辅料,花费14814元的事实。经庭审质证，被告对证据一的真实性无异议，但对合法性及证明目的有异议，认为承包方没有相应的资质，属于无效合同，原告无权依据该合同向被告主张垫付工程款；对证据二的真实性、关联性无异议，但对合法性及证明目的有异议，认为合同实际已将承包方由原合同杨建东变更为案外人王继宽，故被告杨建东并非该补充协议的适格相对方，且补充协议中载明的延期交工违约条款与主合同违约条款相互矛盾，不应适用；对证据三的三性及证明目的均不认可，认为订货单系原告与其他材料供应商签订的，其真实性无法核实，且订货单及视频中的材料是否全部用于涉案工程亦无法证实，无法达到原告的证明目的。本院经审查认为，原告向法庭提交的上述证据来源合法，内容真实，证据之间能够相互印证，可以作为认定案件事实的依据，本院予以采信。被告杨建东为证明其事实主张，向法庭提交收据、宁夏国强五金店的付款凭证各二份、宁夏金鑫昇彩钢钢结构有限公司的发货单一份，用以证明被告就涉案工程支付了566360.98元的材料款，而根据原告所述其实际支付的工程款共计60万元，因此合同中约定的总造价明显过低，不足以完成涉案工程，被告不应再支付原告垫付的材料款。经庭审质证，原告对该组证据的三性及证明目的均有异议，认为与本案没有关联性。本院经审查认为，被告杨建东向法庭提交的系收据及发货单，又无相应的证据予以佐证，且原告对关联性也有异议，本院不予采信。 本院经审理认定事实如下，2020年11月20日，原告宁夏鸿曦机动车检测有限公司与被告杨建东签订《建设工程合同书》一份，约定原告将宁夏鸿曦机动车检测站钢结构封闭安装工程承包给被告负责施工，合同工程总造价约86万元，最终工程量及总造价以双方认可的结算清单即（实际工程量）为准；承包方式为：包工包料，开工日期2020年11月20日，工期为50天。双方在履行过程中，原、被告双方及案外人王继宽于2021年1月8日签订《宁夏鸿曦机动车检测有限公司建设工程合同补充协议》，协议约定建设内容减除地沟、设备基槽的基础建设；建设工程总造价由86万元变更为865000元，已付60万元，后续265000元（其中5000元甲方承担挖机雇佣费用）由按进度付更改为：工人工资付给丙方（王继宽），材料款付给材料供应方，其中门窗77000元、彩板、檀条和辅料90000元，保证金10000元，工程交付，按原承包合同验收无质量问题，甲方（原告）退还保证金。工人工资88000元，合同签订后付丙方43000元（其中5000元挖机雇佣费），剩余款项待工程完工后，甲方全部付清于丙方；交工时间2021年1月19日；如因乙方（被告）原因，未能按时完工，每延期1日扣除乙方工程款10000元。补充协议签订后，在履行的过程中，原告以9万元购买的彩板、檀条和辅料不足以满足工程所需，原告因此额外支出辅料款14814元。现原告认为被告承包方式为包工包料，原告垫付的材料款应由被告承担，故诉至本院，要求判如所请。 本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，被告系未取得建筑施工资质的个人，其作为承包方与原告签订的《建设工程合同书》及《建设工程合同补充协议》应当认定系无效合同。民事法律行为无效后，有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告将涉案工程包工包料按865000元总价承包给被告，被告在施工过程中，所需建筑材料应全部由被告承担。原告按包工包料的价款向被告支付60万元工程款后，剩余工程款中单笔材料款项购买的材料不能满足工程所需，原告因此垫付材料款14814元可视为给其造成的经济损失，故原告要求被告支付其超额垫付的14814元材料款的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告以原材料价格攀升，导致约定的工程款不足以购买所需材料为由拒绝原告的主张，理由不能成立，本院不予采信。关于原告要求被告支付逾期完工违约金3万元的诉讼请求，因原告未将涉案工程承包给具有建筑施工资质的企业施工，其也有一定的过错，故该项诉讼请求本院不予支持。被告辩称补充协议实际已将承包方由原合同杨建东变更为案外人王继宽，被告不是本案的适格主体，结合双方签订的补充协议中关于交工时间及违约责任等条款，应当认定被告的理由不能成立，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款、第一百五十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第三款之规定,判决如下: 一、被告杨建东于本判决生效后十五日内支付原告宁夏鸿曦机动车检测有限公司垫付的材料款14814元； 二、驳回原告宁夏鸿曦机动车检测有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费920元，已减半收取计460元，由被告杨建东负担152元，由原告宁夏鸿曦机动车检测有限公司负担308元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审判员  朱维忠 二〇二一年六月十五日 书记员  王 伟 附本裁定所适用的相关法律条文 《中华人民共和国民法典》 第一百五十三条违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。 违背公序良俗的民事法律行为无效。 第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。 第六条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，予以信用惩戒； 3.对被执行人采取限制高消费、限制出入境，在征信系统记录、通过媒体公布等措施予以惩戒； 4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上措施可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。