广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0114民初4595、4601号（2021）粤0114民初4595号案原告、（2021）粤0114民初4601号案被告：颜城林，男，1986年12月4日出生，汉族，住广东省台山市,委托诉讼代理人：杨秋玲,广东谨然律师事务所律师。（2021）粤0114民初7649号案被告、（2021）粤0114民初9131号案原告：广州市花都区新华卓洋广告设计服务部，住所地广东省广州市花都区建设北路131号G座3号商铺，统一社会信用代码92440101MA5AG2GL18。经营者：骆泽玮。委托诉讼代理人：严惠怡，广东合誉律师事务所律师。原告颜城林与被告广州市花都区新华卓洋广告设计服务部、原告广州市花都区新华卓洋广告设计服务部（以下简称卓洋广告服务部）与被告颜城林劳动争议纠纷两案，本院于2021年2月8日受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序独任审理，于2021年3月25日公开开庭进行了合并审理。原告（被告）颜城林，被告（原告）卓洋广告服务部的委托诉讼代理人严惠怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜城林向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2019年7月28日到2020年6月28日期间未签订劳动合同的二倍工资差额66000元；2.被告向原告支付违法解除劳动合同关系的赔偿金30000元；3.本案的案件受理费由被告承担。事实与理由：原告于2018年3月21日入职被告处，工作岗位是广告安装员，工资为每月6000元，工资通过微信转账和现金发放，本月发放上月工资。每日的上班时间是9：30，下班时间一般为18：00到19：00，上班期间不需要考勤；每月休息3到4天。双方没有签订劳动合同，被告也没有为原告参加社会保险。2020年5月27日，原告根据被告的指示和安排到广州市花都区一商行安装广告牌，从铁架上跌落受伤，并送至医院治疗。2020年6月18日被告已原告受伤不适合原工作辞退原告。原告认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第10条和第82条的规定，被告自用工之日起超过一个月未满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第48条的规定，被告违法解除或终止劳动合同，原告不要求继续履行，被告应该支付赔偿金。为了维护原告的合法利益，特具状至法院，请求依法裁判。被告卓洋广告服务部辩称，针对第一项诉讼请求，认为应当驳回。理由是我方确认颜城林于2018年6月28日入职，即使需要支付未签劳动合同的双倍工资，也应当支付2018年7月28日-2020年2月18日的双倍工资，但颜城林于2020年6月28日才申请劳动仲裁，已过仲裁时效，应不予支持。针对第二项诉讼请求，我方认为颜城林是在2020年2月18日从我方离职并入职了百胜餐饮（广东）有限公司百业广场店，是因为个人原因离职，卓洋不需要支付经济赔偿金或经济补偿金。原告卓洋广告服务部向本院提出诉讼请求：1.原、被告在2018年6月28日-2020年2月18日期间存在劳动关系，即确认2018年3月21日-2018年6月27日和2020年2月18日-2020年6月18日期间不存在劳动关系；2.原告无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金15000元；3.本案案件受理费由被告承担。事实与理由：被告于2018年6月28日入职原告处工作，但因2020年疫情原因，原告无法提供正常的工作条件给被告，因此被告主动与原告解除劳动关系并在2020年2月18日入职百胜餐饮（广东）有限公司。后因原告确实需要人手，确认了被告承包原告部分业务，原告通知被告有工作时，被告可以自行安排时间完成，不受原告管理的，也不需要考勤，原告也不需要定期向被告发放工资。因此在2020年2月18日后，双方已经是承包的合作关系，不应当被认定为劳动关系，仲裁委的认定存在错误。鉴于被告是自愿离职，并且已经广东）有限公司，并由百胜餐饮（广东）有限公司为其购买社保，原告不应当向被告支付经济补偿金。退一步讲，即使最终被认定需要支付经济补偿金，经济补偿金的计算基数也不应当为6000元/月,应当用劳动者离职前12个月月均工资来计算。综上所述，花都区劳动人事争议仲裁委员会的裁决存在认定事实不清、适用法律错误的情况，为此原告只能起诉到法院，请求依法判决。被告颜城林辩称，1.根据关于确定劳动关系有关事项的通知第一、二条，劳动者与劳动单位是否存在劳动关系的标准是，劳动者是否按照劳动单位的要求履行相关的义务，劳动者付出的劳动应由劳动单位付出相应的报酬，劳动者应当遵循劳动单位的约束，是双方的义务与要求。2.本案中，颜城林与卓洋的经营者骆泽玮提供的聊天记录可以看出，2020年2月28日之后一直到2020年5月27日受伤当天，卓洋都是对颜城林的工作进行指示和安排，除了微信聊天记录外，我方还提供了卓洋向我方支付工资的微信转账记录，以及申请了证人颜某出庭作证，颜某的证言确认了其本人及颜城林均是卓洋的员工，双方提供的微信聊天记录，我方提供的微信转账记录及证人证言，已是完整的证据链条。在2020年2月28日后，卓洋一直对颜城林进行工作安排，颜城林一直受卓洋的约束，双方理应存在劳动关系。3.我方认为根据确定劳动关系有关事项的第2条，如果双方未签订劳动合同，可以根据双方招聘招用的登记表、入职表、社保记录等予以证明，而在本案中，卓洋作为用人单位，招聘招用的登记表、入职表理应掌握在卓洋的手中，并由卓洋出示，卓洋也未提供有颜城林签名确认的工资凭证予以证实其主张，卓洋在仲裁委的庭审过程中确认颜城林入职时间是要人工考勤，但未能提供相关的考勤记录，我方认为卓洋应承担举证不能的法律后果。根据双方的陈述及现有的证据，应当认定双方在2018年3月21日-2020年6月28日期间存在劳动关系。关于经济补偿金及赔偿金的问题，我方认为根据最高院关于民事诉讼诉讼证据第6条的规定，用人单位因辞退等发生解除劳动关系的，应由用人单位举证。本案中，颜城林提供了2020年6月18日卓洋经营者骆泽玮与颜城林的微信聊天记录，显示卓洋是有辞退颜城林的行为，而且在2020年6月18日卓洋把颜城林及本案仲裁的证人颜某移出了名为卓洋公司的微信工作群，足以证明卓洋的无故辞退行为。因此我方认为卓洋应该按照劳动合同法的规定，以6000元/月为标准向颜城林支付双倍的经济补偿金，以12000元为计算基数支付赔偿金。综上，请法庭依法驳回卓洋的全部诉讼请求并对颜城林作为原告的4595号案的诉请支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证并记录在卷。经审理查明：颜城林主张2018年3月21日入职卓洋广告服务部，工作岗位是广告安装员，双方未签订书面劳动合同，提交微信转账记录予以证明，其中微信转账记录最早的时间为2018年4月9日，对此卓洋广告服务部不予认可，主张双方于2018年6月28日建立劳动关系，确认工资通过微信转账方式发放及双方未签订书面劳动合同。卓洋广告服务部主张其与颜城林于2020年2月18日解除劳动关系，系因为颜城林自愿离职并入职百胜餐饮（广东）有限公司，提交颜城林在百胜餐饮（广东）有限公司的入职记录（社会保障卡、工资卡）、微信聊天记录予以证明，对此颜城林不予认可，其确认入职百胜餐饮（广东）有限公司，但法律不禁止劳动者与两个以上用人单位建立劳动关系，其在2020年2月18日之后，仍接受卓洋广告服务部的管理及监督，直至2020年6月28日卓洋广告服务部以颜城林受伤不适合工作为由辞退其，对此，亦提交微信聊天记录予以证明，其中2020年2月7日回复“KFC兼职”、“到时通知你再翻来了”等。颜城林主张其离职前一年平均工资为6000元/月，仲裁时其主张**时固定工资6000元/月，庭审时主张**时固定工资6500元/月，其中每月提前预支1000元，后再发放5500元，提交微信转账记录予以证明，转账情况如下：2018年4月2000元、6月5500元、7月5500元、8月5500元、9月5000元、10月5500元、11月5500元、12月5500元，2019年1月5500元、2月5500元、6月6500元，2020年1月13500元、2月2000元、4月6000元、5月6000元。对此卓洋广告服务部不认可，只认可离职前一年平均工资为5500元/月，提交微信转账记录、聊天记录予以证明，其中确认2019年3月转账3200元、5月转账4000元、6月转账6500元、7月转账3000元、8月转账5500元、9月转账5500元、10月转账1500元、11月转账2000元、12月转账1000元、2021年1月转账13500元系发放颜城林的工资，其中2020年1月因春节发假，且工资当月发上月，故2020年1月的转账系包括2019年11月、12月、1月的工资。颜城林向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年11月18日作出穗花劳人仲案〔2020〕1449号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人在2018年3月21日至2020年6月18日期间存在劳动关系；二、本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金15000元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。颜城林和卓洋广告服务部于2020年12月30日均收到了仲裁裁决书，颜城林于2021年1月11日向本院起诉，卓洋广告服务部于2021年1月14日向本院起诉。本院认为：关于劳动关系存续期间问题。首先，关于入职时间，颜城林主张于2018年3月21日入职卓洋广告服务部，提交2018年4月微信转账记录予以证明，与卓洋广告服务部主张的2018年6月28日建立劳动关系显然存在矛盾，对此卓洋广告服务部并未提交足以反驳的证据，本院采信颜城林的主张。其次，关于离职时间，卓洋广告服务部主张颜城林于2020年2月28日入职百胜餐饮（广东）有限公司且自愿离职，但颜城林不予认可，确认其同时入职两家用人单位，结合微信聊天记录“KFC兼职”、“到时通知你再翻来了”等可知卓洋广告服务部系明知颜城林同时入职百胜餐饮（广东）有限公司并未限制，且颜城林继续为其提供劳务，现卓洋广告服务部主张系自愿离职理据不足，本院不予采信。综上，颜城林主张其与卓洋广告服务部在2018年3月21日至2020年6月28日期间存在劳动关系，本院予以采信。关于解除劳动关系的经济补偿金问题。颜城林主张其因受伤不适合原工作被卓洋广告服务部辞退诉请卓洋广告服务部支付赔偿金，而卓洋广告服务部以颜城林入职百胜餐饮（广东）有限公司而自愿离职为由不同意支付补偿金，双方对于颜城林的离职原因均无有力证据予以证明，故此，本院认定双方协商一致解除劳动关系，卓洋广告服务部应向颜城林支付经济补偿金。关于离职前十二个月的平均工资，颜城林在仲裁时主张固定工资为6000元/月，庭审时却主张每月6500元/月，陈述不一致，结合微信转账情况及微信聊天记录可见，颜城林的借支亦是通过微信转账形式收取，对此，卓洋广告服务部主张颜城林离职前十二个月的平均工资为5500元/月更为可信，本院予以支持卓洋广告服务部应向颜城林支付经济补偿金13750元。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。本院已认定颜城林与卓洋广告服务部在2018年3月21日至2020年6月28日期间存在劳动关系，双方均确认在劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，双方于2019年3月21日已视为签订无固定期限劳动合同情况下，颜城林诉请2019年7月28日至2020年6月28日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，无事实和法律依据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、确认颜城林与广州市花都区新华卓洋广告设计服务部在2018年3月21日至2020年6月28日期间存在劳动关系；二、广州市花都区新华卓洋广告设计服务部于本判决发生法律效力之日起十日内原告颜城林支付解除劳动关系经济补偿金13500元；三、驳回原告颜城林的其他诉讼请求；四、驳回原告广州市花都区新华卓洋广告设计服务部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案的案件受理费共计20元（颜城林已预缴10元、广州市花都区新华卓洋广告设计服务部已预缴10元），由广州市花都区新华卓洋广告设计服务部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 刘 婧二〇二一年六月二十三日书记员 汤晓敏李红娟