新疆维吾尔自治区奇台县人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新2325民初1107号   原告：谢风萍，女，1977年8月9日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。   被告：俞运山，男，1973年5月2日出生，汉族，农民，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。   被告：张杨，男，1987年10月23日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。   原告谢风萍与被告俞运山、张杨民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序进行了审理，于2020年4月13日作出（2019）新2325民初2415号民事判决，被告俞运山不服该判决，向新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉，新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院审理后以原判适用法律错误，于2020年9月27日作出（2020）新23民终1215号民事裁定，裁定：一、撤销新疆维吾尔自治区奇台县人民法院（2019）新2325民初2415号民事判决；二、本案发回新疆维吾尔自治区奇台县人民法院重审。本院于2021年5月4日重新立案后，依法适用普通程序，于2021年5月20日公开开庭进行了审理。原告及二被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   谢风萍向本院提出诉讼请求：1.判令二被告偿还借款本金1,000,000元；2.判令二被告偿还借款利息540,000元（2017年2月23日至2019年5月23日，共27个月，月息按2％计算为540,000元），利息至借款还清为止；3.二被告负担本案一切的邮寄送达费（庭审中，原告减少诉讼请求，主张借款本金为970,000元，主张利息为按照同期贷款利率自2017年2月23日计算至实际还款之日）事实和理由：2017年1月23日，被告俞运山向原告谢风萍借款1,000,000元，并出具借款借据一张，并约定借款月息按2％计算，截止2019年5月23日利息为540,000元，按约定被告张杨负责连带还款责任，经原告多次要求二被告还清借款本息，但被告拒绝偿还借款，为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼。   俞运山辩称，就是借原告1,000,000元，钱给银行还了贷款，最后银行贷款没有贷出来，就没有给原告还，被告俞运山现在也没有钱给原告还，其他的案子判下来就给原告还，利息能不能免掉。   张杨辩称，当时借款1,000,000元原告收取了1个月的利息，所以对本金的1,000,000元不认可，打款凭证上应该是970,000元；在本案中被告张杨不承担保证责任，被告张杨拿了证据能够证明原告是奇台县人民法院职业放贷目录里的人，所签订的民间借贷合同违反强制性规定，无效，根据民法典第682条，保证合同是主债权债务的从合同，主债权债务合同无效，保证合同无效，在保证合同中没有过错，所以请求法庭免除被告张杨的担保责任。   原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对于双方当事人无异议的证据：原告提交的借据1份，收据1份，中国农业银行交易明细清单1份、新疆奇台农村商业银行股份有限公司东大街支行交易明细清单1份，本院予以确认，并在卷佐证。对于有异议的证据，本院认定如下：   1．被告张杨提交的昌吉州中院公众号截图1份、工商档案1份、清单1份、裁定书15份。原告认为提供的关于原告的25件案子有异议，本案是2019年9月10日立案，2020年4月13日法院判决，从列表中看2019年整个一年第一个案件就是本案，2019年原告只诉了三起案件，其他的案件是2020年的，其中原告有诉前保全5件，撤诉4件，重复记录案件2件，作为被告的列举了17件案件，其中重复记录的三笔记录了两遍，朱有瑞案件是作为原告起诉的，作为被告的案子中有4个撤诉的，保全的2个，执行原告的有3个案件；对于公众号截图无异议；工商档案无异议，对法律文书无异议。被告俞运山对该组证据的真实性没有异议。本院对该组证据的真实性予以确认。   本院经审理认定事实如下：2017年1月23日被告俞运山向原告借款1,000,000元并出具借据、收据各一份，原告谢风萍提前扣除1个月的利息30,000元，通过原告个人账户向被告俞运山给付借款金额800,000元，通过原告的朋友案外人徐春风的卡号向被告俞运山给付借款金额170,000元，被告俞运山实际收到的借款金额合计为970,000元，借据中约定如借款人未按规定时间还款，逾期除负担正常利息（银行同期贷款利率的四倍外），每天再承担借款总额万分之八的违约金，约定还款日期为2017年5月23日，约定由被告张杨为该笔借款提供连带担保责任，约定担保期间为自还款之日起两年。2019年10月11日被告俞运山申请对原告提交的借据中“俞运山”的签字及手印申请鉴定，经原、被告同意由法院指定新疆衡诚司法鉴定所进行鉴定，后经司法鉴定所多次通知被告俞运山交纳鉴定费，被告俞运山未交鉴定费，新疆衡诚司法鉴定所于2020年3月19日将该案鉴定申请退回本院。该笔借款本金和利息被告至今未还，原告遂诉至法院。   本院认为，本案的争议焦点是：一、案涉的借款合同是否应当认定为无效，如认定无效本金和利息如何计算？二、被告张杨是否承担担保责任？   针对焦点一，被告张杨提出原告属于职业放贷人范围，案涉借款合同和担保合同无效。原告认为本案立案时间较早，当时尚不在职业放贷人范围。本院认为，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第一款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案借款行为发生在2017年1月23日，应当适用当时的法律、司法解释的规定。依照《中华人民共和国银行业监督管理法》（2006年修正）第十九条规定：“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动。”经查，2019年以来本院涉及谢风萍一审民事案件共计31件，其中2019年度以谢风萍为原告涉及民间借贷案件7件，由此可以反映，原告谢风萍是以盈利为目向社会不特定对象提供借款，且出借行为具有反复性、经常性。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第十四条第五项规定：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。”原告未经银行业监督管理机构批准从事放贷业务，违反了法律、行政法规效力性强制性规定，案涉民间借贷合同应属无效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020年第二次修正）》第十三条第三项规定：“具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（三）未依法取得放贷资格的出借人，以营利为目的向社会不特定对象提供借款的；”由此可见，案涉民间借贷合同无论适用当时的法律、司法解释的规定还是适用现行法律、司法解释的规定均属无效。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”被告俞运山应当向原告返还因无效的借款合同取得的财产970,000元。同时，原告资金由被告俞运山占用期间的银行贷款利息损失，应当由被告俞运山支付，以本金970,000元为基数，自2017年5月23日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算利息，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。   针对焦点二，被告张杨在借据上连带责任担保人处签字，为俞运山向原告借款提供保证担保，依法成立担保合同关系，属于案涉民间借贷合同的从合同，依照《中华人民共和国担保法》第五条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”故案涉担保合同亦属无效。本案中，原告并未举证证明担保人有过错，故被告张杨在本案中不承担责任。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第五项，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第一款之规定，判决如下：   一、被告俞运山于本判决生效后二十日内向原告谢风萍返还借款本金970,000元，并以本金970,000元为基数，自2017年5月23日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算利息，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息；   二、驳回原告谢风萍的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费14,463元，由被告俞运山负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。   本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。   审  判  长   石志亮   人民 陪 审员   杨玉珍   人民 陪 审员   刘 闯   二 ○ 二 一 年 六 月 二 十 四 日   书  记  员   韩 玮