宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2021）宁0104民初4642号原告：黄磊，男，1984年3月24日出生，汉族，系宁夏供销社电讯数码科技有限责任公司职工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：操查贵，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。被告：宁夏供销电讯数码科技有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放东街83号。法定代表人：董云，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨玲，宁夏兴业律师事务所律师。委托诉讼代理人：李斐然，宁夏兴业律师事务所律师。原告黄磊与被告宁夏供销电讯数码科技有限责任公司（以下简称宁夏供销电讯公司）劳动争议一案，原告于2020年12月28日诉至本院，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，本案经诉前调解后，本院于2021年3月19日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄磊及其委托诉讼代理人操查贵，被告宁夏供销电讯公司的委托诉讼代理人杨玲、李斐然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄磊向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告自2019年1月至2020年12月17日期间加班费24000元；2.依法判令被告重新签订劳动合同；3.依法判令本案的诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：原告系复转军人。2004年9月，原告复员后被安置到宁夏供销合作社，后被分配至被告处市场管理部工作。原、被告签订了劳动合同，月工资3534元，被告为原告缴纳了五险一金。2020年5月起，被告以疫情防控期间休息一个半月为由，不批准原告2020年15天公休假申请。原告多次上报单位，被告均不予采纳。被告自2004年9月到被告处工作以来，一直被安排上五休一的班次，2020年1月恢复正常上班周末双休。2020年3月18日，被告复工生产后，又将原告班次调整为上六休一，而且仅安排原告周一休息。被告在未经过职工大会说明的情况下，自行在劳动合同增加条款，合同第八页第十一条第二款约定甲方根据工作需要需调整工作岗位，乙方必须无条件的负责，该条款仅加盖被告的印章，没有原告的签字认可。原告依法申请仲裁后，银川市劳动人事争议仲裁委员会作出银劳人仲裁字[2020]755号裁决书，原告认为仲裁裁决书违背查明事实，适用法律错误，有失公平、公正，故诉至法院。宁夏供销电讯公司辩称，原告有周末加班事实，但被告均安排调休，不存在补偿的事由。由于被告经营范围包括电脑办公设备、电脑配件、网络设备、数码产品、软件、维修、广告业务设计、网上贸易代理等业务，周末不能停业，但为妥善安排职工休息，特实施轮班制。凡轮换至周末上班，都要安排职工其他时间进行倒休。例如2019年1月份，黄磊四个周末5号休息，6号上班半天，但7号休息全天。12日、13日两天休息，19日、20日各上半天半，但23日休息一天，26日、27日各上半天班，但29日倒休。2月份，黄磊只上了23号、24号两个半天班，但28日轮休一天。3月份，黄磊2号、3号各上半天班，但6号休息全天倒休。9日、10日各上半天班，12日补休。16日、17日各上半天，但18日休息一天，23日上半天班，24日休息、25号补休一天。30日休息，31日上半天班，但29日已经倒休。4月份，黄磊4号休息，6号、7号各上半天班。13日休息，14日上半天班，已被11号轮休，20日、21日各上半天班，但22、23日休息一天，27日上半天班，28日休息，但29日倒休。再例如2020年4月份，黄磊4号、5号各上半天班，但是6号休息全体倒休。11月12日各上半天班，13日补休，18日上半天班，但是19日休息一天，20日补休。25日、26日各上半天班，但27日补休。5月份，2号、3号各上半天班，给付了其两倍的工资，黄磊4号补休。9日休息，10日上班，已被11号轮休，16日、17日各上半天班，但18日休息一天，23日、24日上班半天，但25日倒休，30日、31日上半天班，但6月1日倒休。被告虽然不能将黄磊每个月一一列举，但从这几个月双休日情况来看，凡黄磊在双休日上班的时间都已用其他时间补休。因此，黄磊索要加班费的诉求无事实依据。被告因企业改制由原来的宁夏回族自治区供销合作社鼓楼商场集体企业变更为宁夏供销电讯公司，正在进行混合所有制改制进程。更名后统一将职工签订的原《劳动合同》主体用人单位名称进行变更，并通过信息平台进行公示，不存在擅自更改的情形；被告认可原告所述的该合同的第十一条第二款是被告单方在被告持有的劳动合同上增加的，且该条款未经原告的签字确认，根据民法典以及原合同法相关规定，构成合同需经合同双方共同确认，现原告未同意该条款，其法律后果仅仅为该条款未成立，不构成对双方的约束。但是不影响劳动合同其他条款的效力，因此原告仅以此为由要求重新签订劳动合同没有法律依据，应当予以驳回。依据银川市劳动人事仲裁委员劳动仲裁书银劳人仲裁字[2020]755-2裁决书中，仲裁结果由被申请人与本裁决书生效支付申请人2019年1月至2020年11月4日期间的休息日加班费974.90元，原告已经从被告处领取了该费用，说明其认可劳动仲裁裁决书，因此其提起诉讼属于恶意诉讼。原、被告围绕其诉辩主张提交了证据，本院组织双方进行了质证，根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于1999年12月应征入伍，2001年12月复员，于2004年9月被分配至被告处从事保卫及市场管理工作，月平均应发工资为3534元。2004年9月，原、被告签订劳动合同，后于2019年12月6日签订无固定期限劳动合同，该合同第四条：工作时间和休息休假。1.被告安排原告实行______工作制。2.被告因生产经营需要，经与工会和原告协商可安排原告加班加点……。3.原告每周休息两天，享受国家规定的节假日及探亲假、婚假、丧假、计划生育假等有薪假期；合同第十条：违反劳动合同的经济补偿和赔偿。1.被告克扣或者无故拖欠原告工资以及不支付原告加班工资的，除在规定的时间内全额支付工资报酬外，被告需给原告加发相当于工资报酬25%的经济补偿金；合同第十一条第2款：被告根据工作需要调整工作岗位，原告必须无条件服从。2010年，经原、被告协商一致，原告的岗位从保卫科调整至市场管理办公室，但劳动合同中第二条第1款岗位内容未变更。2020年9月28日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会提交书面仲裁申请，请求：1.被告向原告支付2020年未休年休假工资7435元；2.被告向原告支付2019年1月至2020年11月4日期间的休息日加班费24000元；3.被告与原告的劳动合同无效，并重新签订劳动合同。后经银川市劳动人事争议仲裁委员会审理，于2020年12月7日作出银劳人仲裁字[2020]755-1号裁决书，裁决：一、驳回原告要求被告支付其2020年带薪年休假工资7435元的仲裁请求；二、驳回原告要求被告判定被告与其签订劳动合同无效、并重新签订劳动合同的仲裁请求。同日，作出银劳人仲裁字[2020]755-2号裁决书（终局），裁决：被告于裁决书生效之日起十日内支付原告2019年1月至2020年11月4日期间的休息日加班费974.9元。现原告认为按照上述劳动合同的规定，其应当上五天班休两天，但2019年上5天班休一天，每月少休3天。2020年1月变为上六天班休一天，每月少休4天。结合上述合同的违约条款，故诉至法院，请求判如所请。本院认为，虽然原、被告签订的《劳动合同书》第十一条第2款未经原、被告协商一致，由被告自行添加，对原告不发生法律效力，但并不影响《劳动合同书》中其他约定的效力，故原告请求与被告重新签订劳动合同，无法律依据，本院不予支持。原告认为按照上述劳动合同的约定，其应当上五天班休两天，但2019年上5天班休一天，每月少休3天，2020年1月变为上六天班休一天，每月少休4天，故请求被告支付2019年1月至2020年12月17日期间的加班费24000元，因其仲裁期间请求支付2019年1月至2020年11月4日期间的加班费，其超出仲裁请求期间的加班费，未经过仲裁前置程序，故本案不予处理。就2019年1月至2020年11月4日期间，是否应当支付加班费的问题，虽《劳动合同书》约定：原告每周休息两天，享受国家规定的节假日及探亲假、婚假、丧假、计划生育假等有薪假期，但原告认可自其2004年9月到被告处工作以来，一直被安排上五休一的班次，即双方并未按照合同约定履行，而实际是根据原告工作性质安排工作时间和休息休假，且根据被告提交的考勤记录表，原告的工作时间及调休状况并不违反法律规定，故原告认为被告应当向其支付每月产生的加班费，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条、第三十五条的规定，判决如下：驳回原告黄磊的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黄磊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 保清二○二一年六月十六日法官助理 朱莹书记员 王莉附：本案适用的相关法律、司法解释《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。