四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终357号 上诉人（原审原告）：成都恒涛不锈钢装饰工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区二环路南三段16号。 法定代表人：曾得智，经理。 委托诉讼代理人：王世春，四川达民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴佳，四川达民律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谭培高，男，1974年12月26日生，汉族，住四川省大英县。 委托诉讼代理人：路成梁，四川蜀地律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张益敏，四川杰中律师事务所律师。 上诉人成都恒涛不锈钢装饰工程有限公司（以下简称恒涛公司）因与被上诉人谭培高工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省天府新区成都片区人民法院（2020）川0192民初2440号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法由审判员黄小华适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 上诉人恒涛公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决并改判恒涛公司无须向谭培高支付一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金；2.案件的诉讼费用由谭培高承担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清、证据不足，适用法律错误，谭培高单方面申请成都劳动能力鉴定委员会作出的成劳鉴字[2019]12523号《成都市劳动能力鉴定结论书》中的“工伤致残程度玖级”不真实；2.一审判决书中适用成都市职工月平均工资标准4940.83元错误；3.一审判决书要求恒涛公司向谭培高支付护理费错误。 被上诉人谭培高辩称，恒涛公司提出再次进行鉴定缺乏事实和法律依据，一审法院适用成都市上一年度同行业职业月平均工资4940.83元相对合理，恒涛公司提出的不支付护理费，其亦未提交相应证据证明。 恒涛公司向一审法院起诉请求：1.确认恒涛公司与谭培高解除劳动关系；2.判令恒涛公司无须向谭培高支付劳动能力鉴定及检查费456元，护理费1080元，营养费270元，一次性伤残补助金58725元，一次性就业补助金59420元，一次性医疗补助金35652元，停工留薪期待遇19575元；3.判令恒涛公司向谭培高支付住院伙食补助费180元；4.案件受理费由谭培高承担。 一审法院认定事实：2019年4月25日左右，谭培高经他人介绍到恒涛公司北辰•南湖香麓二期的工地上从事电焊工作，工资300元/天、包吃住、年底结账。谭培高的工资由恒涛公司的项目负责人蒋建红负责支付。谭培高与恒涛公司并未签订书面的劳动合同，恒涛公司未为谭培高支付社会保险费。2019年5月22日15时30分许，谭培高在工作过程中不慎从脚手架上摔下受伤，当日即被送至四川宝石花医疗。出院病情证明书载明：1.谭培高于2019年5月22日入院，同月31日出院；2.出院诊断为腰椎骨折（L1-4左侧横突骨折）；3.医嘱及建议为休息3月、继续服药、伤后1、2、3月复查DR片，根据复查情况确定活动情况，门诊随访，不适随诊。 2019年10月29日，成都市人力资源和社会保障局作出[2019]04-950号《认定工伤决定书》，认定谭培高受到的事故伤害为工伤。2020年1月6日，成都市劳动能力鉴定委员会作出成劳鉴字[2019]12523号《成都市劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为工伤致残程度玖级。该结论书中载明“对鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定”“一式四份，职工、用人单位、社会保险经办机构、市劳动能力鉴定中心各一份”。谭培高支付了检查费156元及鉴定费300元。2020年3月12日，谭培高向恒涛公司邮寄《解除劳动关系通知书》，恒涛公司于次日收到该通知书。双方均当庭认可，恒涛公司向谭培高支付了医疗费15000元。就争议事实，谭培高于2020年2月27日向成都天府新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年6月9日出具天劳人仲案[2020]165号仲裁裁决，一、确认双方之间的劳动关系解除；二、恒涛公司向谭培高支付护理费1080元、伙食补助费180元、劳动能力鉴定及检查费456元、一次性伤残补助金53475.03元、一次性就业补助金59416.7元、一次性医疗补助金35650.02元、停工留薪期工资17825.01元、共计168082.76元；三、驳回谭培高的其他仲裁请求。恒涛公司当庭陈述，其并未就《成都市劳动能力鉴定结论书》提出再次鉴定。 证明前述事实的有住院病案首页、出院病情证明书、《成都市劳动能力鉴定结论书》《认定工伤决定书》《解除劳动关系通知书》、邮单、微信聊天截图、检查费及鉴定费票据、仲裁裁决及当事人的当庭陈述等证据予以证明。 一审法院认为，谭培高与恒涛公司建立了合法有效的劳动关系，用人单位和劳动者双方的合法权益均应受到法律保护。关于工伤致残程度：成都市劳动能力鉴定结论书中明确载明，若对于成都市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论书不服的，应当自收到鉴定结论书之日起15日内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，但恒涛公司并未通过该途径救济自己的权利。此外，恒涛公司提供的2019年9月20日的DR报告单，距谭培高受伤已数月，恒涛公司未提供其他证据对其主张加以佐证，恒涛公司据此否定病情证明书中载明的谭培高伤情的证据不足，故一审法院认可《成都市劳动能力鉴定结论书》中载明的谭培高工伤玖级的意见，恒涛公司要求对谭培高的工伤致残程度进行司法鉴定，并无事实与法律依据，一审法院不予支持。关于恒涛公司应当向谭培高支付的费用。谭培高因工伤产生的费用包括以下各项：1.一次性伤残补助金44467.5元（4940.83元/月×9月），由于谭培高在恒涛公司承建的工地上受伤，双方均无证据证明谭培高的月工资情况，依据同工同酬的原则，故以成都市上一年度同行业职工月平均工资4940.83元作为谭培高的本人月工资标准；2.一次性伤残就业补助金59416.7元（5941.67元/月×10月）3.一次性工伤医疗补助金35650.02元（5941.67元/月×6月）；4.停工留薪期工资14822.49元（4940.83元/月×3月）5.护理费1080元（120元/天×9天）；6.伙食补助费180元（20元/天×9天）；7.鉴定费及检查费456元。以上共计156072.71元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中 华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认恒涛公司与谭培高的事实劳动关系于2020年3月13日解除；二、恒涛公司于判决生效之日起向谭培高支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、鉴定费及检查费共计156072.68元；三、驳回恒涛公司的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由恒涛公司负担。 二审审理查明的事实与一审裁判文书所认定的事实一致。 本院认为，二审中上诉人恒涛公司申请对谭培高的伤情进行重新复查，2021年4月2日成都市劳动能力鉴定委托出具《初次（复查）鉴定结论书》载明谭培高的伤残等级为玖级。该伤残等级与初次鉴定等级一致，故对上诉人恒涛公司所提残疾等级鉴定不客观不真实的上诉理由本院不予支持。 对停工留薪期工资标准问题，停工留薪期工资待遇本应按照原福利待遇发放，但本案中谭培高在恒涛公司承建的工地上受伤双方均无证据证明其月工资情况。故一审法院按照统筹地区即成都地区同行业职工月平均工资计算其停工留薪期待遇并无不当。统筹地区是指市级统筹而非是省级统筹。故对该项上诉理由，本院不予支持。 关于护理费用，无证据表明上诉人恒涛公司向被上诉人谭培高支付了住院期间护理费用。故对该项上诉理由，本院不予支持。 综上所述，上诉人恒涛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都恒涛不锈钢装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  黄小华 二〇二一年六月二日 书记员  雷 萍