广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初18480号原告：黎益梅，女，1957年9月7日出生，壮族，住广西桂平市××××××××××××，公民身份号码452××××××××××××421。委托诉讼代理人：邓美莲，广东海鸥律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓玲，广东海鸥律师事务所实习律师。被告：中山市柜族集装箱有限公司，住所地广东省中山市坦洲镇十四村社区×××××××卡，统一社会信用代码914××××××××××××593。法定代表人：章卫文，经理。委托诉讼代理人：周伙龙，广东中亿律师事务所律师。原告黎益梅与被告中山市柜族集装箱有限公司（以下简称柜族公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黎益梅及其委托诉讼代理人邓美莲、邓玲，被告柜族公司委托诉讼代理人周伙龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎益梅向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告误工费13160元（住院21天、医嘱休息期4个月，误工天数合计141天，按2800元/月计算）、护理费20340元（住院期间护理费2340元，医嘱休息期4个月，护理费按150元/天计算，即150元/天×120天=18000元）、鉴定费1630元、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、营养费2000元、残疾赔偿金311410元（七级残疾系数为40%，经常居住地在城镇，按广东省2018年全省城镇居民人均可支配收入40975元/年计算，即40975元/年×19年×40%）、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元，合计371640元。庭审中，原告变更残疾赔偿金为155705元（九级残疾系数为20%，原告经常居住地在城镇，按广东省2018年全省城镇居民人均可支配收入40975元/年计算，即40975元/年×19年×20%），并新增一项诉讼请求为判令被告赔偿原告因鉴定产生医疗费用94.8元。事实和理由：2014年9月，原告入职被告处担任饭堂阿姨一职，负责被告员工的每日三餐和买菜工作。2014年至2016年期间，被告以现金方式每月向原告支付报酬2500元。2016年后，被告以银行转账的形式每月向原告支付报酬2800元。被告认可原告的工作且每年发放奖金，还为原告购买了雇主责任险。2018年9月19日早上7时左右，原告准备出门买菜开门时，被告大门突然脱落倒下（被告公司大门之前被台风吹刮后，存在破损问题，但被告未进行维修），原告无力抵挡门的重量也来不及闪躲，当场被门压倒在地以致摔伤左股骨颈等。随后，原告被送至南华医院治疗，后转院至中山大学附属第五医院住院治疗，经诊断，原告左髋部、髋关节、左股骨颈多处受伤。住院期间，被告垫付了原告所花费的全部医疗费。2018年10月9日，原告出院，为减少费用，遵医嘱在家休养一个月。2018年10月30日，原告前往医院复诊后，医生建议全休三个月，全休期间留陪一人，适当加强营养。2019年9月，原告基本康复，向被告提出上班及相关费用赔偿，被告认为已为原告购买了雇主责任险，要求原告向中华保险公司请求赔偿。2019年11月28日在中华保险公司推荐下，原告向广东公量司法鉴定中心申请伤残鉴定，广东公量司法鉴定中心作出（2019）临鉴字第203号报告，评定原告左股骨颈骨折，构成七级伤残。鉴定报告出具后，原告与被告协商解决赔偿问题，被告要求原告起诉，以法院判决为准。被告未赔偿原告医疗费等各项费用的行为，严重损害原告的合法权益。原告为维护其合法权益，诉至本院，提出前述实体权利。被告柜族公司辩称，1.原告起诉的案由是提供劳务者受害服务纠纷，依据最高院关于人身损害赔偿的司法解释及侵权法第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，故在本案中，首先要解决的是原被告双方各自应当承担什么样的责任。原告之所以受到损害自己存在严重过错，原告应承担50%的责任，具体理由如下：2018年9月16日、17日，被告公司大门经过第22号台风“山竹”之后确实存在损坏，被告也联系了维修公司的维修人员，但因为台风之后，维修人员维修事务繁多，因此维修公司暂时未能安排人员进行维修，当时被告在大门处留了一米左右，以便工作人员进出。2018年9月19日，原告在明知大门存在损坏情况下，仍强行拉拽导致门倒塌，原告未尽到安全注意的义务，一是强行拉拽大门，二是打开推拉门时未站在门的两端进行推拉，而是站在门的旁边。2.根据原告主张赔偿的计算明细，原告的计算标准是按照人身损害的方式进行伤残赔偿金的计算以及主张精神损害抚慰金的损失，本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，应适用侵权法，但原告计算赔偿的伤残鉴定标准却依据劳动能力鉴定职工工伤以职业病致残等级，应当按照人身损害致残程度分级作为鉴定的依据，因此被告向法院提出了重新鉴定的申请。3.针对原告主张的赔偿项目，关于误工费，原告年龄已达63岁，要求误工费赔偿并无法律依据。关于护理费，根据法律规定，仅可要求住院期间的护理费，被告同意向原告支付住院期间的护理费。同时，原告要求护理费的标准过高，应按100元/天计算。关于鉴定费，由于原告鉴定的标准是错误的，该鉴定结论不能作为本案定案的依据，因此该鉴定费应由原告自行承担。关于住院伙食补助费，按规定应是70元/天。关于营养费，原告要求营养费的标准过高，应以800元为合理，被告同意向原告支付营养费1387.8元，但不同意再另行支付营养费。关于残疾赔偿金及精神损失赔偿金应以人身损害的鉴定结论计算，由于原告年龄已达63岁，计算的年限应是17年。关于交通费，原告未能提供相关票据，应酌情以500元比较适当；4.被告已垫付101244.4元。本院经审理认定事实如下：2018年9月19日，原告因“外伤致左大腿肿痛伴活动受限半小时”前往中山南华医院治疗，经诊断为左侧股骨胫骨骨折。同日，原告转院至中山大学附属第五医院手术、住院及治疗。2018年10月9日，原告出院，共住院20天，出院诊断为避免髋关节过度内收及翘二郎腿，全休一个月，加强营养，全休期间留陪护一人，继续阿哌沙班抗凝至术后35天，定期门诊复查等。2018年10月30日，原告前往门诊复查，病情证明书载明：全休三个月，全休期间留陪护一人，适当加强营养，门诊定期复查。原告提供发票11张、医疗费票据17张、支付明细截图3张，载明护工费2340元、住院及治疗期间医疗费共计101111.59元、鉴定期间的医疗费共计94.8元。另，原告提供发票一张、医疗费票据两张，载明原告于2018年7月27日因治疗产生医疗费76.74元，以及因皮肤治疗产生医疗费309.99元。被告提供垫付医药费证明3张、发票2张、按金单1张，载明被告已向原告支付医疗费101244.4元。原告提供一份广东公量司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书上载明以中华联合财产保险股份有限公司中山中心支公司作为委托方委托该鉴定中心对原告的损伤参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行伤残等级评定，该鉴定中心于2019年12月16日作出公量司鉴中心[2019]临鉴字第203号鉴定意见书，认定原告因摔倒致左股骨胫骨折，经左侧人工全髋关节置换术治疗后目前遗留左髋部外侧压痛，评定为七级伤残。原告为此支付鉴定费1630元。诉讼过程中，被告对上述鉴定意见书不予认可，向本院提出司法鉴定申请。本院依被告申请委托南方医科大学司法鉴定中心，依照《人体损伤致残程度分级》标准对原告所受损伤进行伤残程度评定。该鉴定中心于2021年2月3日作出南方医大司法鉴定中心[2021]临鉴字第27号司法鉴定意见书，认定：原告左股骨胫骨骨折行左髋关节置换术后的伤残程度为九级。被告为此垫付了鉴定费2086元。庭审中，被告陈述其为原告购买了雇主责任保险，保险公司是中华联合保险公司，保险期间为2018年3月21日零时起至2019年3月20日二十四时止。第一次鉴定系被告叫原告直接跟保险公司去处理，被告没有参与。原告称其于2014年9月入职被告处担任饭堂厨师一职，负责买菜和制作一日三餐，被告按月向其支付报酬。被告确认原告外出工作时必须经过公司大门，且公司大门因台风遭到损坏。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。虽然原、被告双方未签订书面劳动合同，但原告在被告处从事饭堂厨师一职，原告按被告要求提供特定劳务即买菜和制作一日三餐，工作完成后则由被告按月向原告支付报酬，且因原告已达法定退休年龄无法购买社会保险，被告亦为原告购了买雇主责任保险，结合上述证据原、被告双方之间形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告在前往买菜的过程中被公司大门砸伤，被告自认公司大门因台风受损，但被告未能提供证据证明其已在公司大门处设置警示标志以及采取安全防护措施，且提供的证据不足以证实原告对其所受损害存在过错，故原告在提供劳务过程中受伤，被告作为雇主，应当在雇主责任范围内对原告的人身损害承担全部赔偿责任。对于原告的损失，本院审查认定如下：1.医疗费，经本院核实，原告因涉案事故受伤住院及治疗期间产生的医疗费合计101111.59元，有正式票据为凭，本院予以确认。被告已向原告支付了101244.4元，原告确认被告垫付了全部医疗费，故该部分其在本案中未向被告主张。另，原告主张其因鉴定产生医疗费用94.8元，并提交支付明细截图予以证实，该项诉请理据充分，本院予以支持。2.误工费，原告受伤时已达法定退休年龄，该项主张缺乏依据，本院不予支持。3.残疾赔偿金，原告所受损伤达九级伤残，其受伤前长期在被告处工作亦居住在当地，本院参照广东省上一年度全省城镇居民可支配收入41029元/年标准计算其残疾赔偿金为155910.2元（41029元/年×19年×20%），原告主张155705元，本院予以照准。4.护理费，应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告住院期间及休息期间有1人陪护，本院参照广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准计算其护理费为21000元（150元/天×140天），原告主张20340元，本院予以照准。5.住院伙食补助费，参照上述标准为2000元（100元/天×20天）。6.交通费、营养费，本院结合原告受伤情况及案件事实分别酌定为500元、1000元。现被告同意向原告支付营养费1387.8元，系其对权利的自由处分，本院予以照准。7.诉前鉴定费1630元，虽然广东公量司法鉴定中心作出的鉴定意见书不能作为本案的定案依据，但结合鉴定意见书的委托方系中华联合保险公司，庭审中被告亦确认该次鉴定系被告要求原告联系保险公司去做的，故费用仍应由被告承担。以上合计282769.19元。另关于精神损害抚慰金，原告身体受伤致残，本院酌定其精神损害抚慰金为10000元。因此，扣除被告已支付的101244.4元，被告还应向原告支付人身损害赔偿款191524.79元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第二十二条，《最高人民法院关于适用民法典时间效力的若干规定》第一条第二款,2004年5月1日《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中山市柜族集装箱有限公司于本判决生效之日起七日内向原告黎益梅支付人身损害赔偿款191524.79元；二、驳回原告黎益梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4540元（原告已预交），由原告黎益梅负担515元，被告中山市柜族集装箱有限公司负担4025元（被告负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告）；鉴定费2086元（被告已预交），由被告中山市柜族集装箱有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  匡 勇人民陪审员  黄锦荣人民陪审员  陈玉萍二〇二一年六月八日书 记 员  陈 燕张丽青