四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终7523号 上诉人（原审原告）：杨洪斌，男，1978年8月16日出生，汉族，住四川省成都市成华区。 委托诉讼代理人：吴庆林，四川科信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川天地人合物业管理有限公司，住所地：四川省成都市成华区东篱路29号。 法定代表人：张新玲，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李凯宇，广东广和（成都）律师事务所律师。 上诉人杨洪斌因与被上诉人四川天地人合物业管理有限公司（以下简称天地人合公司）劳动争议一案，不服成都市成华区人民法院（2020）川0108民初15880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法由审判员罗健文适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 杨洪斌上诉请求：1.撤销一审判决，予以改判或发回重审；2.依法判决天地人合公司为杨洪斌购买社保；3.请二审法院支持杨洪斌一审中的诉讼请求；4.二审诉讼费用由天地人合公司承担。因一审庭审后杨洪斌自认公司未拖欠其工资15600元，经二审释明后，杨洪斌撤回该项上诉请求。事实和理由：杨洪斌自2014年10月1日进入天地人合公司从事保安工作。工作期间，双方未签订书面劳动合同、未缴纳社会保险。入职以来杨洪斌每天工作12个小时，每月工作26天，节假日无休，请求二审法院支持杨洪斌全部诉讼请求。 天地人合公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，杨洪斌第二项诉请系新提出的诉讼请求，不属于人民法院的审理范围，请求法院不予审理。综上，请求驳回杨洪斌的上诉请求，维持原判。 杨洪斌向一审法院起诉请求：1.判令天地人合公司向杨洪斌支付2014年10月1日至2019年12月1日期间的工资15600元；2.判令天地人合公司向杨洪斌支付2014年10月1日至2019年12月1日期间法定节假日加班工资2400元；3.判令天地人合公司向杨洪斌支付2014年10月1日至2019年12月1日期间星期日加班工资20880元；4.判令天地人合公司向杨洪斌支付解除劳动合同的经济补偿金169151元；5.判令天地人合公司向杨洪斌支付休假工资5977元；6.判令天地人合公司向杨洪斌支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额28600元；7.判令天地人合公司向杨洪斌支付未缴纳社会保险费的单位缴费部分48894.4元；8.判令天地人合公司向杨洪斌支付未缴纳社会保险金而导致其无法领取失业保险金的损失7120元。以上合计361022.4元。 一审法院认定事实：天地人合公司（甲方）与杨洪斌（乙方）签订了《项目劳动合同》，约定合同期限从2016年5月1日到2020年4月30日止。对工作时间约定为：1、乙方工作时间为每周四十小时，根据工作岗位的需要，可分为每周休息两天；或者每周休息一天（每周休息一天的职工，甲方支付乙方一天的加班费）；2、甲方可以根据项目的具体情况安排乙方加班，超出工作时间八小时的，甲方给予加班费。（所有的加班费体现在当月的工资里，加班费的计算基数为每小时：基本工资除以21.75天除以8小时）；3、甲方视工作需要可在周一至周日间调整乙方的周休日。甲方安排乙方在法定休假日（春节、清明、端午、五一、国庆、中秋、元旦）上班的，节后补假或者支付加班费。（加班费按公司规定体现在当月工资里）。对劳动报酬约定为：试用期的基本工资为1500元，离职补贴费125元，试用期的工资为转正工资的80%。正式录用的基本工资为1500元，离职补贴费125元。甲方按国家和当地有关社会保障的法律、法规和政策规定为乙方缴纳社会保险费用，个人缴纳部分，甲方从乙方工资里代扣代缴。如果员工在其他地方已经购买了社保，需要向公司签订《社保承诺书》，公司给与社保补贴每月200元。2017年4月1日，杨洪斌与天地人合公司签订《承诺书》，杨洪斌承诺由于已经在其他地方购买了社保，现在无法在天地人合公司购买社保，保证以上承诺真实有效（否则产生的一切后果自行承担）。杨洪斌提交有《秩序员值班记录》，拟证明其每日工作12小时和交接班情况。天地人合公司对此不予认可，称无杨洪斌签字及加盖公章，真实性存疑。均显示每班次时间为12小时。 2020年4月29日，杨洪斌向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，请求：1.确认2014年10月1日至2019年12月1日期间其与天地人合公司存在事实劳动关系；2.确认杨洪斌与天地人合公司解除劳动合同关系；3.裁决天地人合公司向其支付2014年10月1日至2019年12月1日期间的工资15600元；4.判令天地人合公司向杨洪斌支付2014年10月1日至2019年12月1日期间法定节假日加班工资2400元；5.判令天地人合公司向杨洪斌支付2014年10月1日至2019年12月1日期间星期日加班工资20880元；6.判令天地人合公司向杨洪斌支付解除劳动合同的经济补偿金169151元；7.判令天地人合公司向杨洪斌支付休假工资5977元；8.判令天地人合公司向杨洪斌支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额28600元；9.裁决天地人合公司向其支付未缴纳社会保险费的单位缴费部分48894.4元；裁决天地人合公司向其支付未缴纳社会保险费导致其无法领取失业保险金的损失7120元。2020年8月17日，成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会做出成华劳人仲委裁字（2020）第00939号仲裁裁决书，裁决如下：一、2016年5月1日至2019年12月1日期间，天地人合公司与杨洪斌之间存在事实劳动关系。二、驳回杨洪斌的其他申请请求。后杨洪斌不服仲裁裁决并向一审法院起诉。 一审庭审中，杨洪斌述称每月工资2600元，天地人合公司称合同约定每月2600元，但杨洪斌每月工资均高于约定的工资。对于杨洪斌上班时间，杨洪斌称每天工作12小时，公司则表示每天晚上12点到早上8点，一周上班五天。杨洪斌主张从2014年入职到2019年11月30日的年休假工资，对于有无安排杨洪斌年休假，天地人合公司称暂时不清楚，应该是休了的。杨洪斌另陈述其因为公司未给其购买社保，所以从2019年12月1起未到公司上班。一审庭审后，对于杨洪斌主张的拖欠15600元工资期间，杨洪斌称不清楚，经再次询问公司是否拖欠工资以及拖欠期间，杨洪斌称没有。 一审法院认定的以上事实，有双方当事人身份信息、项目劳动合同、承诺书、照片、仲裁裁决书、当事人陈述等予以佐证。 一审判决：一、杨洪斌与天地人合公司在2016年5月1日至2019年12月1日期间存在劳动关系；二、天地人合公司于判决生效之日起十日内，向杨洪斌支付应休未休年休假工资956.32元；三、驳回杨洪斌的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由杨洪斌负担。 本院二审期间，杨洪斌提交了另案上诉人潘荣齐的银行流水（4页），拟证明天地人合公司每月按时向杨洪斌发放工资，本院经审查后认为，该证据不属于二审中的新证据且与本案上诉请求并无关联性，故不予评判。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院依法对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于杨洪斌主张天地人合公司向其支付工作日加班工资、周末加班工资和法定节假日加班工资的诉请，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，杨洪斌虽提交有照片、值班记录等证据，但上述证据不足以证明杨洪斌存在加班情况。本院向其核实加班时长及加班工资时，杨洪斌也陈述系从入职第一天至离职时估算并无具体构成，故对于杨洪斌主张工作日加班工资、周末加班工资和法定节假日加班工资的上诉请求，本院不予支持。 关于杨洪斌经济补偿金的诉请，本院认为，杨洪斌于2019年12月1日起未到公司上班，离职原因不明。2020年4月29日杨洪斌向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，因天地人合公司未给其购买社保而主张经济补偿金。杨洪斌以提起仲裁的形式明确了离职理由，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关规定，天地人合公司应当向杨洪斌支付经济补偿。天地人合公司抗辩称，杨洪斌入职后，向公司表示其在其他地方购买了社保，并签署了《承诺书》，天地人合公司除工资外每月向其额外补贴200元，杨洪斌通过不诚信的行为获得额外利益不符合诚信公平原则。本院认为，用人单位为劳动者购买社保系法定义务，不得由双方私下约定，至于杨洪斌是否通过虚假承诺获得了不当利益，天地人合公司可另案向杨洪斌进行主张。经核算，天地人合公司应向杨洪斌支付经济补偿金10400元（2600元/月×4月） 对于杨洪斌主张天地人合公司向其支付从2014年至2019年11月30日期间的年休假工资，天地人合公司未能举证证明其安排了杨洪斌年休假，应当向杨洪斌支付未休年休假工资。对于未休年休假工资具体的计算期间及金额，本院认为，《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作巳满1年不满10年的，年休假5天。”第五条规定：“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”杨洪斌2020年4月29日申请仲裁，本院认定其2019年应获得4天应休未休年休假工资956.32元(2600元÷21.75天×4天×200%)。 对于杨洪斌主张天地人合公司向其支付未签书面劳动合同二倍工资差额的诉请，本院认为，根据天地人合公司提交的《项目劳动合同》显示，杨洪斌巳经与天地人合公司签订了书面劳动合同。虽杨洪斌称该合同并未向其提供，但杨洪斌并未就此提交证据予以证明，故对于杨洪斌该项诉请，本院不予支持。 对于杨洪斌主张天地人合公司向其支付未缴纳社会保险费单位缴纳部分的诉请，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”故杨洪斌关于社保的主张不属于人民法院劳动争议案件的审理范围，本院不予处理。杨洪斌主张天地人合公司向其支付无法领取失业保险金的损失没有法律依据，本院不予支持。杨洪斌主张天地人合公司为其缴纳社保的上诉请求，系其二审新增诉求，本院不予处理。 综上所述，杨洪斌的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持成都市成华区人民法院（2020）川0108民初15880号民事判决第一项、第二项，即“杨洪斌与四川天地人合物业管理有限公司在2016年5月1日至2019年12月1日期间存在劳动关系”“四川天地人合物业管理有限公司于判决生效之日起十日内向杨洪斌支付应休未休年休假工资956.32元”； 二、撤销成都市成华区人民法院（2020）川0108民初15880号民事判决第三项，即“驳回杨洪斌的其他诉讼请求”； 三、四川天地人合物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向杨洪斌支付经济补偿10400元； 四、驳回杨洪斌的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元；二审案件受理费10元，均由杨洪斌负担。 本判决为终审判决。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 罗健文 二〇二一年六月三日 法官助理 齐佳伟 书 记 员 杨婉鹂