湖南省石门县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0726民初905号 原告：尹立平，男，1959年2月2日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。 委托诉讼代理人：周佳勇，湖南相维律师事务所律师。 被告：湖南银顶置业有限公司石门县分公司，住所地湖南省常德市石门县楚江街道老西门社区零阳路财富广场B栋5楼502室。 负责人：尹国良。 原告尹立平与被告湖南银顶置业有限公司石门县分公司（以下简称“银顶石门公司”）劳动争议一案，本院于2021年3月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹立平及委托诉讼代理人周佳勇，被告银顶石门公司负责人尹国良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尹立平向本院提出诉讼请求：1.确认尹立平与银顶石门公司自2017年7月10日至2020年7月15日期间成立用工关系；2.银顶石门公司向尹立平支付2020年1月至7月的工资18000元（工资为3000/月）；3.银顶石门公司向尹立平支付解除劳动关系的经济补偿金4500元。事实和理由：2017年7月10日，尹立平入职银顶石门公司，被安排至石门县东城尚都项目部工作，负责协助管理该项目部的工程材料（包括工程材料进出签字以及劳务签字等），双方口头约定原告的工资为3000元/月，但实际上工资远远超过3000元。入职后，尹立平勤恳工作，认真、负责地管理项目部的材料进出和人员做事情况。工作期间，尹立平按照公司安排，多次前往湖南银顶置业有限公司开会。2019年3月1日，尹立平在东城尚都项目部因工受伤，银顶石门公司仅负担部分医疗费，对于工伤事宜均未予以处理。伤情恢复后，尹立平继续到东城尚都项目部工作。自2019年5月后，尹立平的工作内容还增加负责该项目部的物业管理。自2020年1月开始，银顶石门公司开始拖欠尹立平工资。2020年7月15日，尹立平认为银顶石门公司未按时发放工资，解除双方的用工关系。截止目前，尹立平已在银顶石门公司工作长达三年，为维护自身劳动权利，具状起诉。 银顶石门公司辩称，1.尹立平不是公司直接招来工作的，因尹立平的亲戚和尹国良合作，尹立平系其亲戚派来工作的，双方不存在劳动合同关系，公司给他补的是3000元每月；2.至于现在欠尹立平的工资以财务结算为准，实际该给多少就给多少。 尹立平围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：尹立平提交的东城尚都管理人员工资明细表，银顶石门公司对人员名单无异议，结合庭审查明的情况，对尹立平在银顶石门公司工作的事实予以认可，但由于该工资明细表无财务公章，且尹立平不认可工资表上载明的工资发放情况，对该工资明细表上载明的工资发放情况，本院不予认定。 本院经审理认定事实如下：银顶石门公司系湖南银顶置业有限公司分公司，公司负责人均是尹国良。石门县东城尚都住宅小区由银顶石门公司开发建设。2017年7月10日，尹立平入职银顶石门公司，被安排到东城尚都项目部工作，负责东城尚都建设项目涉及的工程材料进出签字、劳务签字及物业代管等工作，尹立平与银顶石门公司未签订劳动合同。尹立平在东城尚都材料采购对账单上以银顶石门公司名义签字，并在东城尚都物业管理费、装修保证金收据上签字。尹立平的工资大部分是通过银顶石门公司负责人尹国良女儿尹梦姣、儿子尹梦麒、公司财务丁安私人账户发放，少部分通过银顶石门公司职工陈章姣和赵玲、彭礼青等私人账户发放。尹立平领取的第一笔工资是2017年9月13日，金额968元；第二笔工资是2017年10月25日4100元；第三笔至第五笔工资分别是2017年12月6日、2017年12月29日、2018年1月16日，金额均是3000元；第六笔工资是2018年1月24日1053元；第七笔工资是2018年2月12日6000元；第八笔、第九笔、第十笔工资分别是2018年4月18日、2018年5月24日、2018年6月6日，金额均是3000元；第十一笔工资是2018年7月24日3200元；第十二笔至第十五笔工资分别是2018年8月8日、2018年9月21日、2018年11月9日、2018年12月21日，金额均是3000元；第十六笔工资是2019年2月1日，金额9000元，包含三个月工资；第十七笔工资是2019年3月22日5000元；第十八笔工资是2019年3月27日3000元；第十九笔工资是2019年6月6日3100元，转账记录上备注“工资及退休金”；第二十笔至第二十二笔工资分别是2019年6月20日、2019年7月17日、2019年8月19日，金额均是3000元；第二十三笔工资是2019年8月26日3500元；第二十四笔工资是2019年9月12日3000元；第二十五笔工资是2019年9月16日3629元；第二十六笔工资是2019年10月25日3589元；第二十七笔工资是2020年3月31日3480元；第二十八笔工资是2020年4月29日3500元；最后一笔工资是2020年7月11日，金额8348元，转账记录上备注“代发工资+疫情补助”。以上尹立平共领取29笔工资，共计103467元。2020年7月10日，尹立平以银顶石门公司拖欠其工资为由与银顶石门公司解除劳动关系，双方未办理书面离职手续。尹立平于2019年2月2日年满60周岁，之后享受新型农村社会养老待遇，每月100多元，自2021年1月起，该养老保险待遇调整为每月123.01元。尹立平未享受城镇职工基本养老保险待遇，也未领取退休金。 2021年1月14日，尹立平以湖南银顶置业有限公司、银顶石门公司为被申请人向常德市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项为：1.确认尹立平与银顶石门公司自2017年7月10日至2020年7月15日期间成立用工关系；2.银顶石门公司向尹立平支付2020年1月至7月的工资18000元（工资为3000元/月）；3.银顶石门公司向尹立平支付垫付的各项费用15000元；4.银顶石门公司向尹立平支付解除劳动关系的经济补偿金4500元。该仲裁委员会以尹立平主体不适格为由作出不予受理通知书。尹立平不服，向常德市武陵区人民法院提起诉讼，该院审理过程中以尹立平的起诉状中对湖南银顶置业有限公司没有具体的诉讼请求和事实、理由，尹立平对湖南银顶置业有限公司起诉不符合条件为由，作出（2021）湘0702民初601号民事裁定，驳回尹立平对湖南银顶置业有限公司的起诉，而后以该院无管辖权为由将案件移送至本院。本院审理过程中，尹立平撤回“银顶石门公司向尹立平支付垫付的各项费用15000元”的诉讼请求。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第三十二条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。”同时《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。”本案中，尹立平虽于2019年2月2日年满60周岁，但其仅享受新型农村社会养老保险（以下简称“新农保”），每月保险金仅100多元，该保险是以保障农村居民年老时的基本生活为目的，由政府组织实施的一项社会养老保险制度，由农村居民自愿购买，自主选择档次缴费，多缴多得。而基本养老保险是一种强制性保险，其目的在于国家通过强制用人单位和劳动者缴纳社会保险，建立社会保险体系，使劳动者在达到法定退休年龄等情形退出劳动领域时，可以依法获得相应的物质保障。尹立平享受的新农保与基本养老保险在参保范围、基金筹集、领取条件、保险待遇等方面存在诸多区别，该种性质的保险并不属于司法解释规定的“享受养老保险待遇”范畴，不能按劳务关系处理，故尹立平属于具有完全民事行为能力和劳动力的劳动者，常德市劳动人事争议仲裁委员会以尹立平主体不适格为由作出不予受理决定不当，本案应依法受理。银顶石门公司属于依法注册经营的法定用人单位，双方当事人劳动法律关系的主体适格。 本案的争议焦点为：1.尹立平与银顶石门公司是否成立劳动关系；2.银顶石门公司是否拖欠尹立平2020年1月-7月的工资；3.银顶石门公司是否应向尹立平支付解除劳动关系的经济补偿金。 关于争议焦点1：尹立平与银顶石门公司是否成立劳动关系。对尹立平在银顶石门公司开发建设的石门县东城尚都项目部工作的事实，银项石门公司予以认可，银顶石门公司虽然辩称其不是尹立平的用工主体，但从尹立平提交的材料采购对账单来看，尹立平代表银顶石门公司签字的行为应当认定为职务行为，且尹立平在东城尚都项目部工作期间，其工资由银顶石门公司负责人尹国良的子女和公司其他工作人员发放，也足以说明尹立平与银顶石门公司成立劳动关系。关于劳动时间的问题，银顶石门公司向尹立平发放工资并非按月按时等额发放，因此，从尹立平的工资发放情况并不能体现其实际工作时间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第四十四条规定“用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”银顶石门公司未举证证明尹立平的实际工作年限，应由其承担举证不能的法律后果。根据尹立平的主张，本院确认尹立平与银顶石门公司自2017年7月10日至2020年7月15日期间成立劳动关系。 关于争议焦点2：银顶石门公司是否拖欠尹立平2020年1月-7月的工资。根据《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第六条规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者姓名以及签字，并保存两年以上备查。”尹立平系银顶石门公司职工，相关票据、凭证均由银顶石门公司掌握，尹立平主张2019年12月11日银顶石门公司转入的3758元系报账款，银顶石门公司在存在财务记账的情况下，并未提交工资发放名册或财务记账凭证，应由其承担举证不能的法律后果，因此该笔数额不应认定为工资。从尹立平提交的工资发放记录来看，其工资并非按月按时发放，每次发放的工资数额也非完全一致，特别是最后五笔工资更无规律可言，如果完全按照每月3000元或者3500元来计算其应发工资总额，显然与实践中的做法不相符。尹立平于2017年7月10日到银顶石门公司工作，按每月3000元工资计算，其当月应当领取2000元工资，然而尹立平领取的第一笔工资为968元、第二笔工资为4100元，两笔工资共计5068元，因此，认定该两笔工资系发放的2017年7月、8月的工资较为适宜。2018年1月24日发放的工资1053元与每月3000元的工资标准相差较大，且未取整，该笔工资不应认定为每月应发的基本工资，应视为其他形式的工资补助。2018年2月12日工资6000元认定为2个月工资，2019年2月1日工资9000元认定为3个月工资；第二十五笔至第二十八笔工资均在3500元左右，与尹立平陈述的后期每月3500元工资也相符，该4笔工资应当认定为4个月的工资。最后一笔工资8348元因包含疫情补助，认定为2个月工资比较适宜；其他工资按照每笔一个月工资计算。综上，尹立平共领取了32个月工资（2017年7月10日至2020年2月），银顶石门公司仅欠尹立平2020年3月至2020年7月15日的工资，尹立平主张拖欠工资按3000元/月计算，银顶石门公司应向尹立平支付拖欠的工资13500元（4个月15天）。 关于争议焦点3:银顶石门公司是否应向尹立平支付解除劳动关系的经济补偿金。至2020年7月，银顶石门公司已拖欠尹立平4个月工资未发，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，由于银顶石门公司未及时足额支付尹立平劳动报酬，尹立平可以与银顶石门公司解除劳动关系。银顶石门公司应当向尹立平支付经济补偿金，尹立平在银顶石门公司工作近三年时间，银顶石门公司应当按照3个月工资标准向尹立平支付经济补偿金。尹立平每月工资3000元以上，其仅要求银顶石门公司按每月1500元标准支付经济补偿金，系其对自身权利的合法处分，本院予以认可。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第四十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告尹立平与被告湖南银顶置业有限公司石门县分公司自2017年7月10日至2020年7月15日期间成立劳动关系； 二、被告湖南银顶置业有限公司石门县分公司于本判决生效后十五日内支付原告尹立平工资13500元； 三、被告湖南银顶置业有限公司石门县分公司于本判决生效后十五日内支付原告尹立平解除劳动关系的经济补偿金4500元。 四、驳回原告尹立平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告湖南银顶置业有限公司石门县分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  冉成文 二〇二一年六月二十一日 法官助理谭慧 书记员刘竹