天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终2971号上诉人（原审原告)：天津普德建筑装饰工程有限公司，住所地天津市滨海新区胡家园街道知祥园5号楼301。法定代表人：苏娟娟，总经理。委托诉讼代理人：侯小兵，天津东方律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓倩，天津东方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹丽，女，1979年3月20日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：郑中华，北京德恒（天津）律师事务所律师。上诉人天津普德建筑装饰工程有限公司（以下简称“普德公司”）因与被上诉人曹丽劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初37292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。普德公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系；2.被上诉人自己伪造的考勤表，不足以证明加班事实，且加班基数计算错误；3.社保补助应予以返还或者抵扣相应赔偿数额。曹丽辩称，不同意上诉人上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。普德公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判决原告与被告之间不存在劳动关系，原告无需支付被告冬季取暖补贴335元、防暑降温费135元、工资8735.6元、加班工资3635.06元、二倍工资33235.6元，总计46076.26元；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告自愿放弃关于要求确认原告与被告不存在劳动关系的诉讼请求。一审法院认定事实：被告于2019年7月1日入职原告处工作，双方未订立劳动合同，被告岗位为行政兼财务，原告的法定代表人以个人账户向被告支付工资，通过微信转账，自然月计薪，下发薪，2020年6月2日被告通过微信向原告法定代表人递交《辞职信》载明：由于身体不适，能力有限，不能正常为公司继续工作，故申请辞职。被告于2020年6月5日离开工作岗位。曹丽以己为申请人，以普德公司为被申请人向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请：1、被申请人支付解除劳动合同经济补偿4,000元；2、被申请人支付2019年8月至2020年5月期间未签订书面劳动合同二倍工资40,000元；3、被申请人支付2020年4月至6月期间工资8,735.6元；4、被申请人支付2019年防暑降温费135元、冬季取暖费335元；5、被申请人支付2020年4月至6月加班工资4,229.87元；6、被申请人支付采购物品垫付的未报销费用224.6元；7、被申请人支付2020年4月至6月的餐补795元；8、被申请人支付河南路加油加汽站提成3,500元。2020年10月30日天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会作出津滨劳人仲裁字［2020］第198号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人一次性支付申请人采暖补贴335元、防暑降温费135元、工资8,735.6元、加班工资3,635.06元、二倍工资33,235.6元，总计46,076.26元。2、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服遂诉至法院。另查，1.被告2019年7月-9月应得工资每月3,000元；10月-12月每月应得工资4,000元，2020年1月应得工资4,000元，2月放假未支付工资，3月应得工资2,500元，被告在职期间平均工资为3,437.5元/月；2.被告提供的2020年4月考勤表中显示，清明节加班1天、休息日加班7天；2020年5月考勤中显示，休息日加班3天；2020年6月考勤不存在加班。一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张无需支付被告冬季取暖补贴335元、防暑降温费135元，本案中原、被告自2019年7月1日至2020年6月2日期间存在劳动关系，被告应依法支付原告2019年度冬季采暖补贴和2020年防暑降温费，被告确认未予支付，依据相关法律规定，原告应支付被告2019年-2020年度冬季取暖费335元；2020年6月防暑降温费135元，故一审法院对原告无需支付的诉讼请求不予支持；关于原告主张无需支付被告工资8,735.6元，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，被告提交的考勤表，原告虽否认考勤表的真实性，但作为用人单位应对被告的出勤情况承担举证责任，原告未能提供2020年4月至6月期间被告出勤天数，承担对其不利的法律后果。原告未支付被告2020年4月-6月期间的工资违反了《中华人民共和国劳动法》的相关规定，被告确认仲裁裁决工资8,735.6元，未超出法律规定。故一审法院对原告无需支付的诉讼请求不予支持。关于原告主张无需支付被告加班工资3,635.06元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，被告提供的考勤表已对加班事实的存在完成了初步举证责任，原告作为用人单位未提供足以推翻的事实证据，应承担不利后果。经核算原告应支付被告2020年4月至6月加班费3,635.06元，故一审法院对原告无需支付的诉讼请求不予支持；原告主张无需支付未签订书面劳动合同二倍工资33,235.6元，本案中，双方均确认用工后未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中被告到原告处工作后，虽未要求被告为其缴纳各项社会保险，但被告实际接受了原告的管理、指挥与监督；提供的劳务是持续性的而不是一次性的，原告向被告支付工资性劳动报酬，被告工作内容为原告组织体系内工作，而非独立的业务，因此，原、被告劳动关系成立。原告自与被告建立劳动关系之日起超过1个月未与被告订立书面劳动合同，故应向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额33235.6［（3,000元/月×2个月）＋（4,000元/月×4个月）＋2,500元＋8,735.6元］元，一审法院对原告无需支付的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条之规定，判决：“一、原告天津普德建筑装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告曹丽采暖补贴335元、防暑降温费135元；二、原告天津普德建筑装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告曹丽工资8,735.6元；三、原告天津普德建筑装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告曹丽加班费3,635.06元；四、原告天津普德建筑装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告曹丽未签订书面劳动合同二倍工资差额33,235.6元；五、驳回原告天津普德建筑装饰工程有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由原告天津普德建筑装饰工程有限公司负担。”二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：上诉人是否应当支付案涉二倍工资、加班工资、福利待遇以及数额如何认定。劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。当事人对其主张有责任提供证据予以证实，没有证据或证据不足以证实其主张的应承担举证不能的法律后果。根据在案证据，能够认定被上诉人在上诉人处接受其管理、指挥与监督，上诉人向被上诉人按月支付工资性劳动报酬，被上诉人从事的工作系上诉人的业务且在上诉人的组织体系中从事劳动，符合劳动关系的基本要素，且上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，一审认定上诉人支付未签书面劳动合同二倍工资差额，于法有据，本院予以维持。被上诉人在工作期间，上诉人并未向其支付冬季取暖补贴及防暑降温费，该两项属法定福利，上诉人应当支付，一审处理并无不当，本院予以维持。案涉2020年4-6月工资，上诉人并未支付，一审计算工资数额，具有事实和法律依据，本院予以维持。关于加班费，上诉人否认单位对员工存在考勤，但依据微信聊天记录，上诉人法定代表人明确有“以后每个月要看考勤”的表述，故一审认定上诉人不提供案涉期间考勤，承担不利后果，并无不当，一审对加班费的处理结果，本院予以维持。上诉人主张被上诉人工资中社保补助部分，不应计算在工资及加班费计算基数中，于法无据，本院不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津普德建筑装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  仝伟奇审判员  刘继永二〇二一年六月一日书记员  齐萌萌附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。