青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）青28民终82号 上诉人（原审原告）：元熙建设工程有限公司，住所地河南省林州市采桑镇财税所院内东三楼，统一社会信用代码：914106006948773163。 法定代表人：马鸿峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨珍西，青海阿克敦巴律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：西藏自治区藏青工业园区管理委员会，住所地青海省格尔木市盐桥北路21号，统一社会信用代码：115400000150800906。 负责人：邱川，该单位党委书记。 委托诉讼代理人：文博，男，汉族，1983年8月8日生，住青海省格尔木市，该单位职工。 委托诉讼代理人：刘军，江苏义行律师事务所律师。 上诉人元熙建设工程有限公司（以下简称元熙公司）因与被上诉人西藏自治区藏青工业园区管理委员会（以下简称藏青工业园管委会）承揽合同纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2020）青2801民初2781号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 元熙公司上诉请求：1.撤销青海省格尔木市人民法院作出的(2020)青2801民初2781号民事判决，依法改判支持上诉人一审诉求；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。案涉工程已于2018年5月29日完工并于2019年1月8日通过竣工验收的事实已经确定，根据双方签订的《建设工程施工合同》第二部分专用合同条款14.4最终结清条款的约定，上诉人应于竣工移交后3个工作日内提交最终结算申请，被上诉人于3个工作日内完成竣工付款审批（14.2竣工结算审核条款），审批完成后3个工作日颁发最终结清证书，5个工作日内完成支付（14.4.2最终结清证书和支付条款），根据上述双方在合同中的特别约定，被上诉人最迟应于收到上诉人的结算申请后14个工作日内完成最终结算及支付。而上诉人早已于2019年1月9日将案涉工程移交给被上诉人并同时提交了《竣工结算书》（该事实被上诉人已在2020年11月2日藏青工业园区周转房建设项目领导小组专题会议纪要中自认），被上诉人理应于2019年1月30日前完成剩余工程款1420945.15元的支付工作，否则就应承担每月1.5%的违约金（1420945.15元*1.5%/月*20个月=426283.55元，2019年2月至2020年9月共20个月）（12.4.4（2）条款约定）。上诉人认为一审法院以剩余工程的支付需完成审计的附带付款条件为由不支持违约金的认定不能成立（12.4.1付款周期约定），原因有以下几点：1.该付款条款（即12.4.1付款周期约定）的约定是关于进度款的一般约定，而14.4最终结清条款是关于最后结算的特别约定，案涉工程竣工验收后应使用该条款完成全部工程款的结算，即按特别约定执行。2.该付款条款（即12.4.1付款周期约定）中约定，被上诉人审计完成后才付款，该约定实际上排除了上诉人索要工程款的权利，即被上诉人只要完成不了审计，上诉人就永远无法追索工程款。实际情况也证明了这一点，上诉人2019年1月向被上诉人提交了竣工结算书，但被上诉人迟迟不做审计，上诉人于2020年9月7日起诉，被上诉人才于2020年11月16日做完审计。因此根据法律的相关规定，这种排除上诉人主要权利的条款应无效。3.该《建设工程施工合同》是由被上诉人提供的，所有条款也是其拟定的，对该合同的理解及执行出现歧义时，按法律规定也应做不利于合同提供方的解释。4.被上诉人在答辩中对上诉人要求其承担违约金也是认可的，只是抗辩违约金数额偏高，其同意承担违约金的自认是法院支持原告诉求最有力的证据支撑之一。因此，上诉人在一审时的诉求有事实基础及法律依据。 藏青工业园管委会答辩称，上诉人上诉请求无事实和法律依据，一审判决事实清楚，法律适用正确，请求驳回上诉人的诉讼请求。 元熙公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款1420945.15元；2.被告向原告支付违约金426283.55元；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实如下：2018年6月21日，原被告签订《建设工程施工合同》一份，合同约定双方就藏青工业园区周转房建设项目达成协议如下：工程名称：藏青工业园区周转房建设项目，工程地点：格尔木市交通巷南侧盐桥北路西侧，资金来源：国家和西藏自治区补贴资金及单位自筹。计划开工时期2018年5月10日，计划竣工日期2018年12月7日。工期总日历天数210天。工程质量符合国家现行的质量规范标准。签约合同价为壹仟零壹拾叁万肆仟零陆元伍角伍分，合同价格形式为固定总价合同...关于付款周期的约定：1.合同签订后，按实际完成的工程量每月25日报监理及发包方确认后支付；2.支付合同总价的50%后，此前支付的30%预付款转作进度款分两次扣回；3.工程竣工验收合格，承包方提供符合要求的工程资料后支付至合同总价的80%；4.竣工结算审计完成后，拨付至工程结算总价的95%。发包人支付进度款的期限：签发支付证书后3个工作日内。发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：按支付价款1.5%每月进行逾期违约金支付。承包人提交竣工付款申请单的期限：竣工后三个工作日内。发包人审批竣工付款申请单的期限：三个工作日内。发包人完成竣工付款的期限：按照付款周期约定的支付节点和条件。承包人提交最终结算申请单的期限：竣工移交后三个工作日内。发包人完成最终结清申请单的审批并颁发最终结清证书的期限：审批完成后三个工作日内，发包人完成支付的期限：审批完成后五个工作日内...2019年1月8日涉案工程经过竣工验收并出具《建设工程竣工验收报告》。2018年10月22日被告向原告支付工程款3040201.97元；2018年10月29日被告向原告支付工程款240000元；2018年11月19日被告向原告支付工程款4000000元；2019年1月25日被告向原告支付工程款369398.03元；2019年1月30日被告向原告支付工程款1000000元；2019年10月14日被告向原告支付工程款246000元；2020年11月9日被告向原告支付工程款561006.55元。合计支付工程款9456606.55元。双方当事人提供的《建设工程结算审核定案表》显示：施工单位元熙公司，工程项目名称藏青工业园区周转房建设项目，送审金额12463839.05元，核减金额1586287.35元，核定金额为10877551.70元。2020年11月16日原告在该表中签字同意该核定金额并加盖公章。 一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中原被告签订的《建设工程施工合同》系双方真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告将藏青工业园区周转房建设项目工程发包给原告施工，被告应当履行相应的付款义务。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《建设工程施工合同》专用条款第12.4.1条“付款周期”中约定“竣工结算审计完成后拨付至工程结算总价的95%”。第14条“竣工结算”中约定“承包人提交竣工付款申请单的期限为竣工后三个工作日内，发包人审批竣工付款申请单的期限为三个工作日内，发包人完成竣工付款的期限按照专用条款第12.4.1款（付款周期）约定的支付节点和条件。承包人提交最终结算申请单的期限为竣工移交后三个工作日内，发包人完成最终结清申请单的审批并颁发最终结清证书的期限为审批完成后三个工作日内，发包人完成支付的期限为审批完成后5个工作日内”。按照上述约定，涉案工程结算需要先进行审计，而涉案工程于2020年11月16日完成审计，对此原、被告均予以认可。根据建设工程结算审核定案表中核定的金额为10877551.7元，被告已经支付原告9456606.55元，故剩余1420945.15元被告应予以支付。对于原告主张的2019年2月至2020年9月期间的违约金，《建设工程施工合同》专用条款第12.4.4（2）条约定“发包人支付进度款的期限为签发支付证书后3个工作日内，发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式为按支付价款1.5%每月进行逾期违约金支付”，该违约条款系对工程进度款逾期支付的约定，该合同第12.4.1条付款周期中明确约定了付款条件，2019年2月至2020年9月期间付款条件尚未成就，原告主张违约金没有事实依据，原告称被告在涉案工程竣工验收合格且交付使用后迟迟未进行审计，应视为给付条件成就的意见，不予采纳。故原告主张2019年2月至2020年9月期间违约金426283.55元的诉讼请求，不予支持。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、被告西藏自治区藏青工业园区管理委员会于判决生效之日起十日内向原告元熙建设工程有限公司支付工程款1420945.15元；二、驳回原告元熙建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费21954.84元（已减半收取，原告元熙建设工程有限公司已预交），由被告西藏自治区藏青工业园区管理委员会负担8794.26元，由原告元熙建设工程有限公司负担13160.58元。 本院二审期间，当事人均未提交新的证据。 二审查明事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认 本院认为，案涉《建设工程施工合同》对工程进度付款周期、付款比例、逾期违约金等有明确约定，双方应当依合同约定履行。上诉人认为被上诉人未支付剩余工程款构成违约，其意见与双方在惠州市建佳造价咨询事务所有限公司出具的竣工结算审核报告上共同签字并加盖公章确认的事实相矛盾。按照合同12.4.1第4项“竣工结算审计完成后，拨付至工程结算总价的95%”约定，涉案工程结算需要以竣工结算审计为条件，竣工结算审核报告至2020年11月16日方完成并确定工程增减量及工程结算金额，故2020年11月16日时合同第12.4.1条第4项的付款条件才成就；且上诉人亦未提交证据证明被上诉人藏青工业园管委会恶意不进行竣工结算审核，故其主张逾期支付进度款违约金的主张不成立，一审法院对此认定并无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人元熙建设工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费43909.68元，由上诉人元熙建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 毅 审 判 员  樊旭华 审 判 员  陈治冈 二〇二一年六月一日 法官助理  李春雷 书 记 员  严学婷