广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0307民初784号原告（被告）姚某某，男，汉族，身份证住址：广东省惠州市大亚湾区。委托代理人李某某，广东普罗米修律师事务所律师。委托代理人许某某，广东普罗米修律师事务所律师。被告（原告）深圳市某某有限公司，住所地：深圳市龙岗区法定代表人彭某某。委托代理人艾某某，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托代理人常某某，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。上述原告姚某某诉被告深圳市某某有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月4日受理后，被告在法定期限内起诉，依法合并审理。根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行独任审理。原告委托代理人许某某、被告法定代表人彭某某及其委托代理人艾某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一、原告的仲裁请求：1、确认原告与被告2019年7月16日至2020年4月30日期间存在劳动关系;2、被告支付原告2020年1月1日至2020年4月30日正常工作时间工资63898.94元;3、被告支付原告2019年8月26日至2020年4月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额164583.28元;4、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金19404.68元;5、被告支付原告律师代理费5000元。二、仲裁结果：1、2019年7月26日至2020年4月11日期间原告与被告存在劳动关系；2、被告应支付原告2020年Ⅰ月1日至2020年6月30日期间的工资及生活费差额13801.65元;3、被告支付原告律师代理费278.39元；4、驳回原告的其他仲裁请求。三、原告的诉讼请求：1、确认原告与被告2019年7月26日至2020年4月30日期间存在劳动关系;2、被告支付原告2020年1月1日至2020年4月30日正常工作时间工资63898.94元;3、被告支付原告2019年8月26日至2020年4月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额164583.28元;4、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金19404.68元;5、被告支付原告律师代理费5000元；6、被告承担本案的诉讼费10元、保全费1784.43元、保全担保费700元及其他相关费用。四、被告的诉讼请求：1、被告不承担深龙劳人仲（横岗）案【2020】2655号中裁决支付被告2020年1月1日至2020年6月30日期间的工资及生活费差额13801.65元；2、被告不承担深龙劳人仲（横岗）案【2020】2655号中裁决支付原告律师代理费278.39元。本案相关情况一、关于入职时间及离职时间。原告于2019年7月26日入职被告处。原告主张其2020年4月30日离职，被告主张2020年4月11日离职。根据原告提交的微信聊天记录，显示原告与被告的法定代表人彭某某或在微信工作群从2019年7月26日至2020年4月11日期间有较为频繁的微信沟通内容，据此可以认定原告于2020年4月11日离职。由于双方未签订书面劳动合同，原被告从2019年7月26日至2020年4月11日存在事实劳动关系。二、关于2020年1月至4月的工资支付情况。原告主张，其工作岗位为销售主管，2019年7月工资为2000元，2019年8月工资为15000元，从2019年9月1日起工资为包月制工资，由基本工资20000元及提成组成。被告主张原告工作岗位为副总，工资为包月制工资，由基本工资10000元及提成组成。根据原告提交的银行流水、微信转账记录，本院认定原告收到的实际工资为：2019年7月工资2000元，8月工资10501.9元，9月工资10240.15元、9月奖金及提成5085元，10月工资12612.3元、10月奖金及提成6050元，11月工资12488.96元、11月奖金及提成5000元，12月工资12583.44元、12月奖金及提成5000元，2020年1月工资6223.44元、2020年2月工资2700.42元。本院认为，由于双方各自主张工资结构，且互不认可。本院根据以上实发工资情况，采信较为接近的被告主张的工资结构为基本工资10000元加提成及奖金组成。（一）原告2020年1月1日至2月2日的工资。双方均确认未对原告的工作时间进行约定，被告亦未提交出勤记录，故本院按照正常工作时间核算原告的基本工资，其正常工作时间的日工资为459.77元（10000元/月÷21.75天）。受新冠肺炎疫情影响，依照《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》要求，2020年1月31日至2月2日为春节延长假期，其中2月1日为调休后的工作日，被告应当按原工资支付方式支付工资，2月2日为休息日，该日无需支付工资。原告2020年1月1日至2月2日的工资应为10459.77元（10000元+459.77×1天）。（二）原告2020年2月3日至4月11日的工资、生活费。根据原告提交的微信聊天记录，原告在2月5、7、9、12、13、18、19、20、21、23、28日，3月3、17、23、24日，4月1、10、11日有较为具体的工作沟通记录。原告在2月有11天处理了工作事务，在3月有4天处理了工作事务，在4月有3天处理了工作事务。本院认为，鉴于在新冠疫情期间，存在各行业未全面正常工作及复工复产需要审批的客观情况，且原被告未提交证据证明正式复工时间，结合原告的上述处理工作事务的时间，本院认定从2020年2月3日至4月11日期间参照停工停产期间工资支付相关规定，在一个工资支付周期（最长30日）的，按照劳动合同约定的标准支付工资，超过一个工资支付周期的，由被告按照深圳市最低工资标准的80%支付生活费，符合客观情况且较为合理。被告应按照原告的正常工作时间工资标准支付2020年2月3日至3月3日的工资10000元；应按不低于深圳市最低工资标准的80%支付原告2020年3月4日至4月11日期间的生活费2265.74元（2200元÷21.75天×28天×80%）。综合上述（一）（二）点，原告2020年1月1日至2020年4月11日期间的应得工资、生活费合计为22725.51元（10459.77元+10000元+2265.74元）。被告已支付原告2020年1月份工资6223.44元及2月份工资2700.42元，还应支付该期间的工资、生活费差额13801.65元【22725.51元-（6223.44元+2700.42元）】。另，被告主张被告的法定代表人彭某某于2020年3月8日向原告微信转账支付1万元且备注为借款，系支付原告工资；但原告不认可该1万元系工资，且主张已还款2700元；被告认可原告曾还款2700元，但主张不是偿还该1万元的。本院认为，该1万元微信转账备注为借款，双方无法达成该1万元系工资的合意，故本院不予认定该1万元款项系支付原告工资。三、关于未签订劳动合同的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，自劳动者入职之日起一个月内，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同，因此与所有劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，法律法规并未对用人单位高级管理人员、从事人事文秘工作的劳动者签订合同作出不同的规定；即便原告系被告处的副总，并负责签订劳动合同、人事行政事务，原告亦无权代表被告与自己签订劳动合同，被告必须另行指派其他人员为代表与原告签订劳动合同；对于已签订的所有书面劳动合同，用人单位应当履行保管义务，对用人单位的高级管理人员及从事人事文秘的劳动者的书面劳动合同，从用人单位规范管理的正常角度，也应该安排他人另行保管；若是劳动者拒绝与用人单位签订书面的劳动合同，用人单位也应该按照合同法相关规定，在法定期限内通知劳动者终止劳动合同关系。用人单位在法定期限内未提出终止劳动合同关系，而是继续用工，在此情况下视为其放弃了终止劳动合同关系的权利，其仍应承担未签订书面劳动合同的法律责任。在本案，原被告双方未签订书面的劳动合同，被告依法应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额，即从2019年8月26日至2020年4月11日的工资差额94199.59元【10501.9元÷21.75天×5天+10240.15元+5085元+12612.3元+6050元+12488.96元+5000元+12583.44元+5000元+22725.51】。四、关于经济补偿金。原告主张，因被告拖欠工资其于2020年4月份向被告提出被迫解除劳动关系。被告辩称，原告未以拖欠工资为由向其提出被迫解除劳动关系。本院认为，依据“谁主张谁举证”的原则，原告对其主张的解除事由负有举证责任。原告未提交证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，故原告关于解除劳动合同的经济补偿依法无据，本院不予支持。五、关于律师费。原告提交了《委托代理合同》及《律师服务费发票》。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条∶“劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担”的规定，本院将根据律师代理费的金额和胜诉比例进行核算，原告实际发生的律师费用为5000元，故，被告需承担律师代理费2150元【计算方式∶5000元×（108001.24元÷252886.9元）】。裁决结果综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《广东省工资支付条例》第三十九条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认2019年7月26日至2020年4月11日期间原告与被告存在劳动关系;二、被告深圳市某某有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告姚某某支付2020年1月1日至2020年4月11日期间的工资及生活费差额13801.65元;三、被告深圳市某某有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告姚某某支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额94199.59元；四、被告深圳市某某有限公司应于本判决生效之日起三日内向原告姚某某支付律师代理费2150元；五、驳回原告的其他诉讼请求；六、驳回被告的全部诉讼请求。本案受理费20元（原告已预交10元，被告已预交10元），保全费1784.43元（原告已预交），由原告承担1023.43元，被告承担781元，被告应于本判决生效之日起三日内迳付原告771元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘春秀二〇二一年六月二十八日书记员  罗 韵