甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初12871号原告（反诉被告）：甘肃玉泉餐饮管理有限公司，住所地兰州市榆中县定远镇定远村。法定代表人：王玉军，该执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吕毅，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗晴，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃东瓯世贸商业管理有限公司，住所地兰州市城关区东岗东路1469之9号2606室。法定代表人：周银龙，该公司董事。委托诉讼代理人：王天萍，甘肃云钦律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁尊预，甘肃云钦律师事务所律师。原告（反诉被告）甘肃玉泉餐饮管理有限公司诉被告（反诉原告）甘肃东瓯世贸商业管理有限公司合同纠纷一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）甘肃玉泉餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人吕毅、被告（反诉原告）甘肃东瓯世贸商业管理有限公司的委托诉讼代理人王天萍、梁尊预均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本诉原告甘肃玉泉餐饮管理有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告按照协议约定支付品牌使用费50万元，违约金10万元，以上合计60万元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2019年12月10日，原告与被告签订了《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》。合同约定，原告将其注册登记的“陇佑玉泉”品牌及餐饮经营管理资产授权被告使用，并向被告提供技术产品及工作人员的培训。由被告在东瓯世贸广场B1下沉广场区域装修开设“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目。双方另约定合作期限自2019年12月10日至2024年12月10日止，品牌使用费50万元，2019年12月13日支付20万元，2020年3月1日支付30万元。原告根据协议约定，向被告授权使用“陇佑玉泉”品牌及餐饮经营管理资产，还向被告提供了产品技术及工作人员的培训。帮助被告正常经营。原告履行全部合同义务后，被告却违反合同约定逾期未支付品牌使用费。因合作协议对原告作出总额20%的违约金限定，因此，被告迟延付款也应当按照等同原则承担总额20%的违约金。为维护原告合法权益，特诉至贵院，望判如所请。本诉被告甘肃东瓯世贸商业管理有限公司辩称；一、原告并非“陇佑玉泉”商标的合法注册登记及持有主体，其无法履行合作协议约定的提供商标之义务，因此原告无权要求被告支付品牌使用费。本案中合作协议约定原告应向被告提供“陇佑玉泉”的商标，但该商标并非原告申请注册并拥有所有权，原告亦未向被告出具其已获得第三方合法授权或其具备转授权权利的证明文件，且事实上原告也未向被告提供商标使用权，因此双方签署的合作协议原告事实上无法履行，故原告无权要求被告支付品牌使用费。二、原告未履行向被告提供“陇佑玉泉”品牌使用权及技术支持等合同约定的义务，其要求被告向其支付品牌使用费无事实及法律依据。2019年12月10日，原告与被告签订《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》，协议第三条第三款约定原告向被告提供“陇佑玉泉”品牌、商标、商号及经营管理使用权，同时应提供成熟经营模式、相关技术支持，指派专业管理人员进行岗前培训和业务指导，但原告至今未履行前述义务，因此原告要求被告向其支付品牌使用费无事实及法律依据，应依法驳回其诉讼请求。三、在合作协议中未约定履行顺序的情况下，原告未履行合同约定的义务，被告有权拒绝向其支付品牌使用费。综上，原告要求被告支付品牌使用费及违约金的诉讼请求无事实及法律依据，请贵院依法驳回。反诉原告甘肃东瓯世贸商业管理有限公司向本院提出反诉请求为：1、依法判令解除反诉原告与反诉被告于2019年10月10日签订的《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》；2、依法判令反诉被告向反诉原告支付违约金10万元；3、依法判令本案诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2019年12月10日，反诉原告与反诉被告签订《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》，协议约定反诉原告与反诉被告在东瓯世贸广场B1下沉广场区域合作开设“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目。协议生效后，反诉原告依约提供了经营场所、场地装修并办理合法经营资格，反诉被告违反合作协议约定未向反诉原告提供技术支持及岗前业务培训和业务指导，亦未书面提供品牌标准。后经反诉原告核实，反诉被告并非协议约定的商标持有人，其事实上无法向反诉原告提供“陇佑玉泉”商标。反诉被告的违约行为已致使合同目的无法实现，给反诉原告造成经济损失。根据《中华人民共和国民法典》第五百六十三条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，反诉被告至今未履行协议约定的向反诉原告提供商标及技术支持等义务，且其事实上无法提供商标，反诉被告的违约行为致使合同目的无法实现，反诉原告有权解除合同。另根据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及合作协议第五条第（三）款“乙方应当依约向甲方提供经营模式及必须的技术支持，协助甲方完成品牌标准。因此导致甲方遭受损失，乙方应当按照合同约定合作费用总额的20%承担赔偿责任”之约定，反诉被告的行为已给反诉原告造成损失，反诉原告有权要求反诉被告支付10万元违约金。综上所述，为维护反诉原告的合法权益，根据《中华人民共和国民法典》及《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条之规定，反诉人特向贵院提起反诉，望判如所请。反诉被告甘肃玉泉餐饮管理有限公司辩称：一、被告请求解除与原告签订的《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》没有事实和法律依据，应当依法驳回。1.原告享有“陇佑玉泉”品牌的使用权并已经向被告提供了该品牌的使用权。原告与被告签订的《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》第一条第一款明确约定，原告提供运营品牌“陇佑玉泉”在东瓯世贸广场的使用权。根据原告提供的证据《品牌授权书》，原告被授权享有“陇佑玉泉”品牌的使用权并可以该使用权进行投资合作。同时，根据东瓯世贸广场玉泉山庄餐饮店面现场照片可见，被告已经使用该品牌进行经营活动。由此可见，原告主体适格，具有履约能力，并且已经履行提供品牌使用权的义务。被告反诉状中称原告无法提供“陇佑玉泉”商标，严重与事实不符，为虚假陈述。2.原告在合同签订后向被告提供了其特有的经营模式、技术支持、岗前培训及业务指导。首先，“陇佑玉泉”品牌——玉泉山庄自成立以来就具有其独特的风格和特色，这也是该品牌的价值所在。双方自协议签订之后，原告就向被告提供了玉泉山庄特有的装修风格，及餐具、餐饮风格，被告按照原告的指导进行装修、采买餐具、设立摊位，根据现场照片，东瓯世贸广场的“玉泉山庄”的装修及经营风格与其他“玉泉山庄”店铺的风格一样，这正是来源于原告提供的该品牌特有的经营模式和技术支持。其次，原告按照协议约定，指派李娟（李红娟）为被告的员工进行岗前培训、业务指导，并在日常工作中按照品牌标准指导被告经营管理。被告接受原告的指派，通过公司内部文件任命李娟（李红娟）为东瓯世贸广场玉泉餐饮中心店长。在其担任中心店长期间，一直为东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目的合作提供运营和业务指导，参与到该项目的实际运营中。据此，原告已经按照合同约定履行了相应的跟进服务、技术支持和业务指导。最后，本协议的真实目的是原告向被告提供“陇佑玉泉”的品牌使用权以便按照玉泉山庄的模式进行经营管理，同时原告取得品牌使用权的使用费。二、被告要求原告承担违约责任没有事实和法律依据，本案中的违约方为被告，应由被告承担违约责任。双方在协议第二条约定合作期限自2019年12月10日至2024年12月10日止。在协议第四条约定被告支付原告品牌使用费50万元，在2019年12月13日支付20万元，在2020年3月1日支付30万元。根据前述，原告已经履行协议约定的义务，被告一直使用“陇佑玉泉”的品牌经营，却至今拒不支付任何品牌使用费，明显违反了协议约定构成违约，应承担违约责任。综上，被告的反诉请求没有事实和法律依据，应当依法驳回，并支持原告的全部本诉请求。原告甘肃玉泉餐饮管理有限公司向本院提交了如下证据:第一组证据:《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》；证明目的：1、原告收取被告的费用为品牌使用费，即被告以原告的名义进行经营，并使用原告合法授权品牌后，应当支付相应对价。2、协议中对双方的权利、义务及违约责任的承担方式作出了具体约定，被告应按照约定向原告支付品牌使用费50万元，并承担10万元的违约金。被告对该证据的真实性无异议，证明目的有异议，该证据能证明原告应向我们提供商标及经营模式。证据二：“陇佑玉泉”商标注册证、商标转让证明、商标详情、商标品牌授权书。证明目的：原告根据协议约定，授权被告使用玉泉品牌，并提供相应的技术支持。现被告已经开业，使用原告品牌经营长达一年多，上述证据充分证明原告已如约履行义务，被告应按照协议约定履行相应义务并承担违约责任。被告对“陇佑玉泉”商标注册证的真实性无异议，证明目的有异议，对其他的证据不认可。“陇佑玉泉”的注册人不是原告，根据商标法规定，只有商标注册人才能使用商标，原告提供的品牌授权书被告并未收到，有可能是原告后期补的证据。证据三：被告使用“陇佑玉泉”品牌开展玉泉山庄特色餐饮的现场照片。证明目的：协议签订后原告提供了“陇佑玉泉”品牌使用权并提供相应的跟进服务与技术支持，被告已经在东瓯世贸广场使用“陇佑玉泉”品牌开展特色餐饮项目。被告对该证据不认可，原告提供的照片中没有“陇佑玉泉”的品牌标示，原告并未履行协议义务。证据四：关于周朝聪、李娟（李红娟）同志任职的通知。证明目的：原告按照协议约定，指派李娟（李红娟）为被告员工进行岗前培训和业务指导。被告接受原告的人员指派，任命李娟（李红娟）为东瓯世贸广场玉泉餐饮中心店长。被告对该证据的真实性无异议，证明目的不认可，李娟是被告的工作人员，并非是原告指派的工作人员，原告并未有指派函或书面文件，并不能证明原告指派到被告处的业务人员。证据五：转账凭证两份，原告已经向被告开具的发票三张。证明目的：原告根据协议约定，授权被告使用玉泉品牌，并提供相应的技术支持。现被告已经开业，使用原告品牌经营长达一年多，上述证据充分证明原告已如约履行义务，被告应按照协议约定履行相应义务并承担违约责任。被告对该证据不认可，转账凭证及姜德江的支付凭证与本案无关，原告提供的发票与本案无关。被告向法庭提交了以下证据：第一组证据：东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议。证明目的：证明原告应向被告提供“陇佑玉泉”品牌、商标、商号及经营管理规范的使用权，证明原告应向被告提供技术支持、岗前业务培训和业务指导，提供品牌标准，证明原告未履行合同义务已构成违约应按照协议约定承担违约责任。原告对该证据的真实性无异议，证明目的有异议。第二组证据：城关区东瓯世贸广场东瓯玉泉餐饮中心营业执照、现场照片、合同书。证明目的：证明原告未向被告提供“陇佑玉泉”商标商号，被告亦未使用原告商标商号；被告使用的“玉泉”标识系城关区东瓯世贸广场东瓯玉泉餐饮中心的标识与原告无关；被告以东瓯玉泉的名义与个体经营者签订合同并使用“玉泉”标识。原告对该证据的真实性无异议，证明目的有异议，姜德江是被告公司的侄儿，从被告提供的营业执照反证了是通过原告的授权被告才能办理营业执照。第三组证据：甘肃玉泉餐饮管理有限公司企业信用信息公示报告、商标检索结果。证明目的：证明原告并非“陇佑玉泉”商标注册人其无商标所有权；原告对该证据的真实性无异议，商标检索结果显示我方是玉泉商标的合法持有人。第四组证据：李红娟的任职文件，银行转账凭证，工资补发说明及承诺书。证明目的：李红娟系被告员工。原告对该证据的真实性无异议，对证明目的不认可。上述证据已经开庭质证和本院审查。对来源合法、与案件事实相关联，能够证明案件事实的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本案的事实认定如下：2019年12月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》，该协议主要约定：1、甲乙双方确定在东瓯世贸广场B1下沉广场区域合作开设“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目，甲方负责提供场所、场地装修，乙方提供运营品牌在东瓯世贸广场的使用权；2、合作期间，甲方具有排他性，在甲方经营区域的商圈内甲方不得将“陇佑玉泉”品牌授权于第三人运营；3、甲方在运营期间，分期分批上线乙方的品牌项目，乙方按照甲方的安排提供相应的跟进服务与技术支持（如重点项目：烤全羊系列，乙方提供的设备、原材料、半成品应当符合食品安全标准，食品制作工艺流程应当由乙方专业人员对甲方员工进行指导、培训，直至达到甲方顺利经营）。服务费用、培训费用及其他一切合理费用应当在双方协商确认后由甲方承担；4、双方约定合作期限为五年，即自2019年12月10日至2024年12月10日止；5、甲方支付乙方品牌使用费500000元，支付方式为分期支付，甲方于2019年12月13日支付20万元，2020年3月1日支付剩余的30万元；5、乙方应当依约向甲方提供经营模式及必须的技术支持，协助甲方完成品牌标准。因此导致甲方遭受损失，乙方应当按照合同约定费用总额的20%承担赔偿责任。同时合同还约定了双方的权利义务、保密条款及其他事项。合同签订后，原告向被告提供了“陇佑玉泉”品牌的使用权并提供相应的跟进服务与技术支持，被告也按照原告提供的装修风格进行装修后开展该品牌的特色餐饮项目。另查明：2019年5月28日，商标注册人甘肃陇佑玉泉品牌管理有限公司取得了“陇佑玉泉”的商标注册证（第32076446号），有效期至2029年5月27日。2020年1月13日，该商标转让给受让人兰州玉泉山庄餐饮管理有限公司，而兰州玉泉山庄餐饮管理有限公司又授权甘肃玉泉餐饮管理有限公司使用该商标。2019年12月10日，原告授权被告使用该商标，授权期限2019年12月10日至2024年12月10日。本院认为，原、被告双方签订的《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政性法规的强制性规定，合法有效，本院予以认定，该合同对双方当事人均有约束力，原、被告双方应当按照合同的约定全面履行义务；但被告未按照协议的约定履行义务，属违约，应承担相应的民事责任。故本诉原告要求本诉被告给付品牌使用费50万元的诉讼请求成立，本院应予支持。关于本诉原告要求本诉被告给付违约金10万元的诉讼请求，因涉案合同并未约定被告违约时应向原告支付违约金，故对本诉原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于反诉原告要求解除2019年10月10日双方签订的《东瓯世贸广场“陇佑玉泉”品牌特色餐饮项目合作协议》并支付违约金10万元的反诉请求因无相应的事实及法律依据，故对反诉原告的反诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、本诉被告甘肃东瓯世贸商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付本诉原告甘肃玉泉餐饮管理有限公司品牌使用费500000元。二、驳回本诉原告甘肃玉泉餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告甘肃东瓯世贸商业管理有限公司的反诉请求。本诉案件受理费4900元，由本诉被告甘肃东瓯世贸商业管理有限公司承担，反诉案件受理费1150元，由反诉原告甘肃玉泉餐饮管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审判员  张世华二〇二一年六月十一日书记员  乔宁宁