文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终3422号上诉人（原审原告）：无锡天江建筑工程有限公司，统一社会信用代码91320206MA1WCLB51N，住所地江苏省无锡市惠山区洛社镇花苑村。法定代表人：陶思来，该公司总经理。委托诉讼代理人：董青，江苏蘅远律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙颖星，江苏蘅远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐小玉，男，1974年11月24日生，汉族，住安徽省巢湖市无为县。委托诉讼代理人：张森，江苏昶兴律师事务所律师。上诉人无锡天江建筑工程有限公司（以下简称天江公司）因与被上诉人徐小玉工伤保险待遇纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院（2020）苏0206民初4719号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天江公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：1.根据《工伤保险条例》和《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，因徐小玉不存在月缴费工资，且徐小玉没有固定工作、没有固定收入，应该按照最低工资标准认定其工资，一审法院按照徐小玉受伤时无锡市上年度职工月平均工资认定徐小玉的工资缺乏依据。基于此，徐小玉的一次性伤残补助金和停工留薪期工资均应当调整。2.其与徐小玉之间不存在劳动关系，徐小玉不符合享受《工伤保险条例》第三十七规定的待遇的前提条件，故其无需向徐小玉支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。徐小玉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。天江公司向一审法院起诉请求：1.判令天江公司支付徐小玉一次性伤残补助金35883元、停工留薪期工资13601.33元、护理费1620元、住院伙食补助费540元；2.判令天江公司无需支付一次性工伤医疗补助金5万元、一次性伤残就业补助金25000元。一审法院查明事实：2018年10月16日，无锡太宇线业有限公司（以下简称太宇公司）与天江公司签订合同，约定太宇公司将厂区内车间改造工程发包给天江公司，开工日期为2018年9月20日。后天江公司将工程转包给吴刚个人，2018年9月23日吴刚向天江公司出具安全协议，载明天江公司将太宇公司房屋改造项目转包给吴刚，在施工中任何意外伤害，由吴刚个人承担，工程完工由吴刚支付所有费用给工人。徐小玉是吴刚招用的施工工人。2018年10月11日，徐小玉在上述车间改造工程现场干活时不慎从墙上摔下来受伤，后被送到医院治疗。2019年10月14日，无锡市惠山区人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定徐小玉所受伤害为工伤。2020年6月15日，徐小玉的致残程度经鉴定为九级。后，徐小玉向无锡市惠山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求天江公司支付各项工伤保险待遇。2020年6月24日，仲裁委作出仲裁裁决书，裁决天江公司支付徐小玉一次性伤残补助金59805元、一次性工伤医疗补助金5万元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资44743元、护理费1620元、住院伙食补助费540元。天江公司不服仲裁裁决结果，诉至法院。在法院审理过程中，双方一致认可停工留薪期202天、护理费1620元、住院伙食补助费540元。双方对徐小玉的工资标准存在争议：1、天江公司的举证及意见。天江公司提供社保部门出具的证明，证明天江公司无参保缴费记录。徐小玉是吴刚的雇员，据吴刚称，徐小玉做了几天就发生了工伤事故，徐小玉与吴刚尚未约定工资。天江公司认为，徐小玉的致残程度为九级，一次性伤残补助金为9个月的本人工资。徐小玉受伤前没有参加社会保险，天江公司无在册员工，也无参保员工。因此，徐小玉的工资应认定为2020元/月，停工留薪期工资按照2020元/月计算，一次性伤残补助金按照无锡职工平均工资的60%计算。经质证，徐小玉对证据无异议，对证明目的不予认可。天江公司提供（2019）苏0206民初2264号民事判决书，证明徐小玉与天江公司不存在劳动关系，故天江公司无需承担一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。经质证，徐小玉对证据无异议，对证明目的不予认可。2、徐小玉的举证及意见徐小玉述称，其去干活的时候，和吴刚说好400元／天，到工程做完再结账，受伤前没有拿到工资。太宇公司要进行车间改造，其负责拆除旧楼，其在拆二楼房梁的时候不慎摔下受伤。关于工资，在（2019）苏0206民初2264号案件中有同在涉案工程中干活的证人徐某、王某到庭述称工资每天400元，除此之外无其他证据。上述事实，有仲裁裁决书、民事判决书、工伤认定决定书、无锡市劳动能力鉴定结论通知书、病历资料及当事人陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，徐小玉因工作遭受事故伤害，构成工伤，依法应享有《工伤保险条例》所规定的各项工伤保险待遇。徐小玉受伤时未参加工伤保险，应当由天江公司支付各项工伤赔偿费用。双方对护理费1620元、住院伙食补助费540元无异议，法院予以确认。关于天江公司主张与徐小玉不存在劳动关系，故无需支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的意见，于法无据，不予采纳。徐小玉的致残程度为九级，天江公司需支付徐小玉一次性工伤医疗补助金5万元、一次性伤残就业补助金25000元。关于天江公司认为应按照2020元/月的标准支付徐小玉停工留薪期工资13601.33元（2020元/月÷30天×202天）、一次性伤残补助金35883元（6645元/月×60%×9个月），经查，天江公司与徐小玉都不能对工资数额进行举证，故本院按照徐小玉受伤时无锡市上年度职工月平均工资认定徐小玉的工资为6645元/月。双方对停工留薪期202天均无异议，故天江公司应支付徐小玉停工留薪期工资44743元（6645元/月÷30天×202天）、一次性伤残补助金59805元（6645元/月×9个月）。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条，《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、天江公司于判决发生法律效力之日起十日内支付徐小玉一次性伤残补助金59805元、一次性工伤医疗补助金5万元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资44743元、护理费1620元、住院伙食补助费540元。二、驳回天江公司的诉讼请求。二审中，双方均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，天江公司承包了太宇公司的车间改造建设工程，后将该改造项目转包给不具备用工主体资格的自然人吴刚，吴刚招用了徐小玉，徐小玉在上述工地工作时受伤，并被认定为工伤，故应当由天江公司承担徐小玉的工伤保险责任。根据徐小玉的伤残等级，徐小玉应享有的一次性工伤医疗补助金为5万元，一次性伤残就业补助金为25000元，该两笔费用应当由天江公司承担。天江公司关于其不应承担该两部分费用的上诉意见，缺乏依据，本院不予采纳。关于徐小玉的工资标准，徐小玉认为是400元／天，但目前仅有另案中证人徐某、王某的证言，天江公司也未提供相应依据，在双方均不能举证证明徐小玉的工资标准的情况下，一审法院按照徐小玉受伤时无锡市上年度职工月平均工资认定徐小玉的工资，并据此确认徐小玉的停工留薪期工资及一次性伤残补助金，并无不当，本院予以维持。综上，天江公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人无锡天江建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 飒审判员 毛云彪审判员 华敏洁二〇二一年六月三十日书记员 缪玲娜