湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0503民初1262号原告：何足余，女，1975年5月11日出生,汉族，住邵阳市双清区。被告:邵阳市紫鑫酒店文化管理连锁有限公司，住所地邵阳市大祥区宝庆中路579号(电力综合大楼)。法人代表:杨东伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：何颖，该公司员工。委托诉讼代理人：文湘桂，湖南宋牧律师事务所律师。原告何足余与被告邵阳市紫鑫酒店文化管理连锁有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年5月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何足余、被告邵阳市紫鑫酒店文化管理连锁有限公司的委托诉讼代理人何颖、文湘桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何足余向本院提起诉讼请求：1、判决被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金86000元(自2011年5月21日至2020年12月14日，共9年半时间，10个月×4300元/月×2倍=86000元)；2、判决被告支付原告2020年12月1日至2020年12月14日工资及押金1000元,共计人民币3113.33元；3、判决被告赔偿原告(2013年5月至2019年10月，共78个月)断缴职工医保所造成经济损失；4、本案诉讼费由被告承担。在本案庭审过程中，原告自愿放弃第2项诉讼请求，并增加一诉讼请求，即判决被告支付原告从部门转让之日（2020年12月15日）至2021年5月失业造成的经济损失及未能享受的失业保险待遇。事实与理由：原告何足余诉称，1、原告于2011年5月21日入职被告单位足浴部门工作至2020年12月。在部门担任技师主管工作,月薪4300元/月。2020年12月14日被告将部门转让,12月15日酒店负责人只是告知部门员工将部门转让,并未安排部门员工相关工作。到12月21日又下达告知书,通知部门人员于12月25日下午3点前去签订解除劳动关系合同,过期不答复,视为同意与公司解除劳动关系,当时全体员工表示不同意公司单方面违法解除劳动关系,员工要维护自己的合法权益。2021年1月1日,被告又将原告从单位打卡群踢出。至于仲裁委裁决的“告知申请人2020年12月25日中午将召开部门会议告知全体人员转让的相关情况”一事不存在，25日并没有开会。2、关于仲裁委裁决的“2021年1月8日,被告发出的《调动通知书》和《关于公司人事变动的通知》,及2011年5月18日－2014年8月18日承包给邵阳市紫鑫指环王健康管理有限公司,承包期满后才产生的劳动关系”一事。首先,外包的承包方是个体,不是用工的主体,不管是否外包,用工的主体是被告。并且被告提供的“2014年8月18日回收部门”一事的证据是假的。原告提供的工资开户存折和被告开具的押金条可以证实。根据劳动法第四十条的规定,用人单位应提前30日以书面形式通知劳动者并额外支付一个月薪水后才能解除劳动合同。事实上,被告在部门转让当时就已经停发原告工资,并在1月1日将原告从打卡群踢出,已经形成了单方面强制解除劳动关系的事实,在单方面解除劳动关系合同后的20多天,又向原告发出调岗通知书的行为,只是为了逃避因违法解除与原告劳动关系所应承担的经济赔偿而采用的非法补救措施。3、关于仲裁委裁决的医保问题一事,原告是没有在申请书上书面申请医保赔偿,但原告在开庭时有口头阐述,也提供了证据,根据《社会保险法》第七十九条,社会保险行政部门对社会保险基金的收支、管理和投资运营情况进行监督检查,发现问题的应当提出整改建议,依法作出处理决定或者向有关行政部门提出处理建议。《社会保险法》第八十六条,用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险征收机构责令限期缴纳或补足,并自欠缴之日起按日加收万分之五的滞纳金,逾期不缴纳的由有关部门处罚。既然原告在庭审时陈述了被告单位违法断缴原告78个月医保,仲裁委还裁决“申请人提供的证据缺乏关联性,不予确认”,作为知情的劳动权威机构,没有针对医保断交一事提出被告应对原告做出相应的赔偿,原告是现今社会中不懂维护个人利益的弱势劳动群体的一员,正因为想要用法律武器来维护自己的正当权益,才向国家权威机构申请援助,但显然就医保一事,仲裁委的裁决有失公正。综上,被告于2021年12月15日单方面违法解除劳动关系和自2013年5月断缴原告职工医保以及向劳动仲裁提出“2014年8月18日回收部门”的伪证,现又因原告没有主动签订解除劳动关系合同而违法拖欠原告工资,种种行为表示,被告已严重违反了《中华人民共和国劳动法》的法律法规。原告现已46岁,工作将近10年。期间从未享受过法定节假日和正常公休,公司还将原来的工龄工资700元降至300元,并且不定期扣除原告不定额绩效工资,原告也毫无怨言,一直兢兢业业上班,在工作中求安稳,现已失业多月,由于被告的违法行为,原告无法享受失业金待遇,也没能就业,对原告造成了巨大的经济损失和精神压力,为了维护自己的合法权益,无奈向法院提起诉讼,恳请法院公正判决。被告邵阳市紫鑫酒店文化管理连锁有限公司辩称，第一、被告并没有违法解除与原告的劳动关系,是原告没有按照被告调动岗位的通知前来上班,并且被告给原告调动的岗位、工资待遇、职务没有降低标准,但是原告跑到其他用人单位去上班,所以被告不需要支付违法解除劳动关系经济赔偿;第二、原告提到失业金的问题,原告自动离职,不存在发放失业金,并且原告在当庭增加该诉讼请求,没有经过劳动仲裁前置程序;第三、对原告提出的职工医保问题,该请求没有经过劳动仲裁这一前置程序,也不属于劳动仲裁的范围,且已经过了诉讼时效；第四、原告陈述的事实、理由与客观事实不符,请求驳回原告所有的诉讼请求。经审理查明：2011年5月18日被告邵阳市紫鑫酒店文化管理连锁有限公司（以下简称：紫鑫公司）将足浴按摩承包给邵阳市紫鑫指环王健康管理有限公司经营，承包期限为2011年5月18日至2014年8月18日。2011年5月21日原告入职邵阳市紫鑫指环王健康管理有限公司工作。承包期满后，被告自营足浴按摩中心，自此原、被告开始建立劳动关系。2020年12月15日被告告知原告其足浴部门已转让。2020年12月21日被告发出告知书，通知原告“在2020年12月25日下午三点前给予以公司书面答复，过期不答复，视同同意与公司解除劳动关系。”。2020年12月25日，原、被告就解除劳动合同等事宜进行协商，原告表示不同意解除劳动关系。2021年1月8日，被告向原告发出《调动通知书》及《关于人事变动的通知》，将原告从公司足浴部主管岗位调往房务部前厅大副岗位，调岗后薪资待遇仍按主管级，并通知原告在收到通知之日起两日内将工作交接完毕后到新岗位报到，如逾期报到，视为旷工，按公司相关制度处理。原告收到上述通知后，并未到新岗位报到上班。原告认为被告没有按法定程序违法解除劳动合同，遂向邵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向原告支付经济赔偿金9万元。2021年4月23日该会作出邵市劳人仲案字[2020]第26号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。对此原告不服，因而成讼。另查明，原告自2020年12月15日起离开被告公司，到新用人单位上班。以上事实，有原、被告的陈述、原告提供的微信聊天记录、指环王员工通讯录、《告知书》、《调动通知书》、《仲裁裁决书》、被告提供的仲裁庭审笔录、《紫鑫大酒店足浴、按摩租赁经营合同》等证据及本院庭审笔录附卷为据，足以认定。本院认为，本案是一起劳动争议纠纷。本案争议的焦点问题是被告是否存在违法解除或终止劳动合同的事实。从本院查明的事实来看，被告经营的足浴中心因整体转让而向原告发出《告知书》，要求原告“在2020年12月25日下午三点前给予以公司书面答复，过期不答复，视同同意与公司解除劳动关系”，从该内容上不难看出，足浴中心转让后，原、被告双方就解除劳动合同等事宜进行过协商，原告亦在2020年12月25日在该告知书上签署了不同意解除劳动关系的书面意见。随后不久，被告在2021年1月8日向原告发出《调动通知书》及《关于公司人事变动通知》，通知原告工作岗位调整为房务部前厅大副，调岗后薪资待遇仍按主管级，原告的工资待遇仍不变，因此，被告并无主动与原告解除劳动合同的意思表示。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”，原告并未提交有效证据证明被告有与原告违法解除劳动关系的事实存在，因此，对原告要求被告因其违法解除劳动关系而向原告支付经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。至于原告诉请要求被告赔偿原告因被告断缴职工医保所造成经济损失，并要求被告支付原告从部门转让之日（2020年12月15日）至2021年5月失业造成的经济损失及未能享受的失业保险待遇，《中华人民共和国劳动法》第七十九条据此，现依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条之规定，判决如下：驳回原告何足余全部诉讼请求。本案减半收取案件受理费5元，由原告何足余负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员  周颖二〇二一年六月十七日法官助理曾晨书记员肖露樱芝附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。