四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民再9号 监督机关：四川省成都市人民检察院。 申诉人（一审原告、二审被上诉人）：成都跃华商品混凝土有限公司，住所地四川省大邑县苏家镇梓桐村15组。 法定代表人：李跃勋，执行董事。 委托诉讼代理人：彭世忠，四川英济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵仕林，四川嘉冠律师事务所律师。 被申诉人（一审被告、二审上诉人）：成都建工第一建筑工程有限公司（原名称：成都市第一建筑工程公司），住所地四川省成都市青羊区玉沙路123号。 法定代表人：彭勇，董事长。 委托诉讼代理人：张家荣，四川谷雨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭菲，四川谷雨律师事务所律师。 被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：四川中茂建设工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区少陵横街5号。 法定代表人：黄建兵，董事长。 申诉人成都跃华商品混凝土有限公司（以下简称跃华公司）因与被申诉人成都建工第一建筑工程有限公司（以下简称成都一建司）、四川中茂建设工程有限公司（以下简称中茂公司）买卖合同纠纷一案，四川省大邑县人民法院（以下简称一审法院）作出（2013）大邑民初字第2242号民事判决。成都一建司不服，向本院提起上诉，本院作出（2014）成民终字第6583号民事判决予以改判。跃华公司不服，向四川省成都市人民检察院提出抗诉申请，该院向本院提出检察建议。本院依法作出（2020）川01民监8号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，申诉人跃华公司的委托诉讼代理人赵仕林与被申诉人成都一建司的委托诉讼代理人彭菲到庭参加诉讼、中茂公司经本庭合法传唤，无正当理由拒不到庭参与诉讼，本庭依法缺席审理。本案现已审理终结。 四川省成都市人民检察院提出检察建议称，一审判决认定中茂公司以成都一建司项目部名义与跃华公司签订了《供应合同》的行为并不构成表见代理属于适用法律错误，判决确有不当，建议本院予以再审。 一审法院经审理查明，2010年2月26日，成都一建司与中茂公司签订了《工程项目合作协议书》，约定：成都一建司和中茂公司合作修建位于大邑县恒大山水城项目事宜，合作范围以成都一建司名义与发包方之间签订的总承包合同为准；合作的基本要求包括中茂公司负责全面出资，组织施工队伍，使用成都一建司的建筑企业资质；成都一建司负责招投标工作，中茂公司负责中标后的项目经理指派、施工机械及原材料的组织、施工队伍的组织、施工现场的安全管理；中茂公司应按合同约定确保足额向成都一建司缴纳管理费和税费。2010年7月18日，跃华公司与名为“成都一建司恒大山水城首期主体及配套工程项目经理部”（以下简称成都一建司项目部）的刘勇签订了《预拌（商品）混凝土供应合同》（以下简称《供应合同》），合同约定了跃华公司供应混凝土的时间、地点、强度、等级、数量、单价、计量结算、付款方式、双方的责任等内容。同日，跃华公司与名为“成都一建司项目部”的刘勇及中茂公司签订了《担保合同》一份，约定：中茂公司自愿为涉及恒大山水城首期“会议中心”工程《供应合同》的履行为成都一建司恒大山水城首期工程项目部提供连带责任保证担保，保证金额以跃华公司及成都一建司恒大山水城首期工程项目部约定办理的结算金额为准；担保期间至跃华公司预拌（商品）混凝土货款收完为止。合同签订后，跃华公司按照约定供应了混凝土。2010年7月20日起至2012年1月25日，跃华公司在每月的25日报送了当月的送货统计表，双方根据送货统计表制作了2011年4月20日《商品砼供应结算书》（以下简称《结算书》），并在2012年1月10日《商品砼供应结算书》，经结算后总价款为8246938元。一审庭审中，跃华公司明确其诉讼请求为：1、成都一建司立即支付欠付的商品混凝土货款2646938元；2、成都一建司承担从2012年3月13日起至法院确定的给付日止，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计付违约损失；3、中茂公司承担连带清偿责任；4、该案受理费由成都一建司承担。 一审法院另查明，跃华公司供应恒大山水城主体项目工程的混凝土涉及该工程的“会议中心”、“娱乐中心”、“酒店”、“道路及生活区地坪”、“截洪沟工程”五个分项工程。该案仅涉及“会议中心”工程，跃华公司与成都一建司项目部分别签订了对应分项工程的混凝土供应合同。上述五个分项工程跃华公司实际已收取货款为9250000元。 一审法院认为，根据跃华公司、成都一建司、中茂公司的陈述及双方提供的证据，该案需认定下列问题：一、《供应合同》中合同主体的问题；二、跃华公司主张的未付款及违约损失金额的问题。 一、关于《供应合同》中合同主体的问题。跃华公司认为，混凝土供应合同的需方主体是成都一建司；中茂公司是《供应合同》的担保方，成都一建司及中茂公司均认为，混凝土供应合同的实际需方是中茂公司，成都一建司除受中茂公司委托向跃华公司支付过部分货款外，其余货款均由跃华公司向中茂公司直接主张，成都一建司与案涉合同无任何关系，不是合同的相对方。一审法院认为，从庭审查明情况来看，成都一建司作为恒大山水城首期主体及配套工程的总承包方，以出借其建筑资质的方式将工程内容整体转包给中茂公司，而跃华公司对此并不知情。跃华公司根据其掌握的成都一建司是案涉工程承包人的情况，与名为“成都一建司项目部”的张剑签订《供应合同》及《补充合同》。合同首部列明的需方主体均为“成都市第一建筑工程公司恒大山水城项目部”，尾部加盖“成都一建司项目部”印章，而中茂公司仅在另外两份《担保合同》中单独以担保人身份签章。跃华公司没有理由怀疑成都一建司作为工程承包人当然的需方资格，成都一建司、中茂公司也不能以双方在转包合同之间的约定否定成都一建司作为混凝土供应合同需方的主体资格。成都一建司、中茂公司虽辩称“成都一建司项目部”印章系中茂公司为工作方便私刻，但《供应合同》、《补充合同》及《担保合同》中列明的合同关系主体已经十分明确，跃华公司没有理由怀疑成都一建司所使用印章的真实性，跃华公司在签约过程中已经尽到了审慎的注意义务。跃华公司基于成都一建司作为恒大主体工程总承包方的身份以及混凝土供应合同中“成都一建司项目部”的名义，足以相信混凝土供应合同的需方主体就是成都一建司。在合同履行过程中，跃华公司要求作为需方的的成都一建司或者担保人中茂公司履行付款义务，均为不妥，并且在合同履行过程中，成都一建司直接向跃华公司履行过付款义务，跃华公司开具的收款税务发票付款方也为成都一建司，成都一建司及中茂公司不能以跃华公司主张货款的对象是中茂公司而否定成都一建司的混凝土供应合同需方主体资格。综上，案涉《供应合同》及《补充合同》的需方主体应为成都一建司，两份担保合同确定的担保方式为中茂公司、跃华公司、成都一建司，中茂公司所签订的《供应合同》、《补充合同》及《担保合同》应视为各方的真实意思，合法有效。 二、关于跃华公司主张的未付款及违约损失金额的问题。跃华公司与成都一建司签订的混凝土供应合同中载明的结算方式为“本工程垫层及以下部位按乙方（跃华公司）砼送料单数量结算，垫层以上部位按工程施工图纸结算；甲方（成都一建司）须在每次供应后确认供应量，如有异议，甲方应在3日内通知乙方进行核对。乙方在每月25日送当月《商铺混凝土供应结算书》与甲方核对。甲方须在收到结算书后5个工作日内确认当月商品混凝土供应量和商品砼总金额，甲方未在上述时间内确认乙方的商品混凝土供应量和商品砼总金额，则认为甲方同意乙方的《商铺混凝土供应结算书》，以便于支付商品混凝土货款。”根据庭审查明的情况，2010年7月20日起至2012年1月25日，跃华公司在每月的25日报送当月的送货统计表，双方根据送货单统计表制作了2011年4月20日《结算书》、在2012年1月10日制作了《商品砼供应图算结算书》，总价款合计8246938元。该《结算书》上载明有“恒大山水城首期‘会议中心’（料单）”，《商品砼供应图算结算书》上载明有“‘会议中心’垫层以上主体”，而其后所附的结算书表上载明有单价、上报方量、上报金额、审核方量、审核金额，经该项目部员工审核后，签字确认。签订《供应合同》的成都一建司的委托代理人刘勇在《结算书》及《商品砼供应图算结算书》上签字确认。该结算事实与双方合同约定一致，应当认定为结算有效，合同总价款为8246938元。跃华公司主张在该案中成都一建司已付货款为5600000元，未付货款为2646938元。成都一建司认为整个恒大山水城主体工程共向跃华公司支付了9250000元混凝土货款，对每个分项工程的已付款并未进行过确认，在该案中不能根据跃华公司的自认而确定已付款数额。一审法院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”。成都一建司、中茂公司作为付款义务主体应对已付款数额举证证明，在其不能举证证明的情况下，对跃华公司自认的已付款金额一审法院应予采纳。对中茂公司认为其向跃华公司供应的机砂款6539.40元应当在未付货款中进行抵扣的抗辩意见，由于其提交的《情况说明》系其单方制作，无跃华公司签字确认，所提交的收货单也不能证明与该案的买卖合同具有关联性，故对上述抗辩意见不予采纳。综上，成都一建司尚欠跃华公司商品混凝土货款应为2646938元。 案涉《供应合同》中付款方式及期限均约定跃华公司提供的混凝土方量达到2000立方时，一次性支付80%的货款，余款在混凝土供应完毕对账结束后60日内支付。结合该案情况，双方最后一次结算时间为2012年1月10日，成都一建司应在结算完成后的60日内，即2012年3月10日前支付完货款。跃华公司在庭审中将付款日自愿延后至2012年3月13日，该行为属跃华公司对自己权利的处分，一审法院依法照准。双方在合同中对逾期付款违约损失的约定的计算方法为“甲方逾期付款，从本合同约定的应付款之日起计算，承担银行同期贷款利息”，对跃华公司要求成都一建司支付中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计付的违约损失的请求因不符合合同约定，不予支持，应按中国人民银行公布的同期贷款利率计付利息损失。故跃华公司主张的逾期付款违约损失应以2646938元为基数，从2012年3月13日起至一审法院确定的还款日止按中国人民银行发布的同期贷款利率计算的利息。综上，跃华公司与成都一建司签订的《供应合同》，合同真实有效，成都一建司应按合同约定履行付款义务。 一审法院判决：一、成都一建司于判决发生法律效力之日起二十日内支付跃华公司2646938元，并支付从2012年3月13日起至判决确定的还款日止以2646938元为基数按中国人民银行发布的同期贷款利率计算的利息损失；二、中茂公司对成都一建司向跃华公司支付货款本金2646938元的义务承担连带清偿责任。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32281元，由成都一建司负担。 本院二审经审理查明的事实与一审法院经审理查明的事实一致。 本院二审认为，根据成都一建司的上诉理由，该案的争议焦点有二：一、成都一建司是否应当对跃华公司承担货款给付责任；二、一审对欠付货款金额的认定是否正确。 关于成都一建司是否应当对跃华公司承担货款给付责任的问题。与跃华公司签订《供应合同》的主体是成都一建司项目部，现成都一建司与中茂公司均主张该项目部印章系由中茂公司刻制使用，故可以认定《供应合同》系中茂公司以成都一建司项目部名义与跃华公司签订。根据成都一建司与中茂公司签订的《工程项目合作协议书》“乙方（中茂公司）对外采购原材料过程中，一概以乙方作为独立法人，自行与第三方之间缔结相关材料购销合约，独立承担该等合约产生的一切法律后果和经济责任。除非经过甲方（成都一建司）加盖甲方单位行政公章或者经济合同专用章的方式书面确认，乙方不得以甲方的名义对外缔结任何金额的经济合同”的约定，中茂公司以成都一建司项目部名义与跃华公司签订《供应合同》的行为并未获得成都一建司的授权，系无权代理，因此《供应合同》是否约束成都一建司，则取决于中茂公司的上述行为是否构成表见代理。本院二审认为，构成表见代理的条件之一是跃华公司具有善意且无过失，即跃华公司在签订《供应合同》时对行为人是否具有代理权限尽到了合理审查义务，并且相信与其签订合同的相对人是成都一建司。而该案中，跃华公司在签订合同时未对行为人是否具有成都一建司的授权进行审查，而且从合同履行过程的现有证据表现来看，跃华公司从未直接请求成都一建司向其支付货款，成都一建司在诉讼中主张该公司向跃华公司的付款是基于中茂公司的付款委托而作出，与该案现有证据相吻合。另一方面，跃华公司向中茂公司出具大量收款委托和收据（条）的事实证明跃华公司在合同履行过程中直接向中茂公司主张并收取货款。本院二审认为，综合上述事实能够推定跃华公司明知买卖合同的相对人是中茂公司而非成都一建司。虽然跃华公司辩称其向中茂公司主张货款是基于中茂公司在担保合同中约定的担保义务，但根据合同的约定，中茂公司在成都一建司未按合同约定履行付款义务时方才承担保证责任，而现有证据证明，跃华公司是在未向成都一建司主张货款的情形下直接要求中茂公司付款。故跃华公司辩称其要求中茂公司直接支付货款系基于中茂公司应承担的保证责任的理由与担保合同约定不符，且中茂公司也不认可跃华公司的主张，故本院二审对跃华公司的该主张不予采信。综上，跃华公司向中茂公司直接主张并收取货款的行为表明其明知买卖合同的相对人是中茂公司而非成都一建司，故中茂公司以成都一建司项目部名义与跃华公司签订《供应合同》的行为并不构成对成都一建司的表见代理，成都一建司对跃华公司不负有支付货款的合同义务，应当由中茂公司向跃华公司支付货款并承担相应的违约责任。一审关于成都一建司是买卖合同当事人、应履行付款义务的认定不当，本院予以纠正，改判由中茂公司向跃华公司支付货款并承担利息损失，因各方当事人均未就一审判决的利息计算期间和标准提出上诉，本院二审按一审确定的期间和标准计算利息损失。 关于欠款金额认定是否正确的问题，涉及到应付货款金额和已付货款金额两个方面的事实认定。对该案应付货款金额和已付货款金额两个方面的事实认定。对该案应付货款金额，跃华公司提供了《结算书》及《商品砼供应图算结算书》予以证明，两份结算书上均有中茂公司的项目负责人刘勇作为需方代表签字确认并加盖了成都一建司项目部的技术专用章，应视为中茂公司对结算金额的认可，故一审以《结算书》及《商品砼供应图算结算书》作为确定应付货款金额的依据并无不当，本院二审予以维持。对已付货款金额，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，应由中茂公司举证证明其付给跃华公司涉及会议中心部分的货款金额，但其不能举证证明，故应当以跃华公司的自认确认已付货款金额。且现已查明，跃华公司供应的混凝土涉及恒大山水城项目工程的5个分项工程，跃华公司总计收款9250000元，跃华公司对每个分项工程所收货款金额的自认均不影响其总收款金额的认定，对中茂公司的总计欠款金额亦不会产生不利后果。因此，一审法院对该案应付货款和已付货款金额认定并无不当，本院二审予以维持。 二审法院判决：一、撤销四川省大邑县人民法院（2013）大邑民初字第2242号民事判决；二、中茂公司于该判决生效后二十日内向跃华公司支付货款2646938元，并支付该款自2012年3月13日起自该判决确定的付款期限届满之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；三、驳回跃华公司的其他诉讼请求。一审案件受理费32281元，二审案件受理费32281元，由中茂公司负担。 本院再审经审理查明的事实与一审、二审经审理查明的事实一致，本院予以确认。 本案的争议焦点为：成都一建司是否应当对争议货款承担给付义务？ 本院认为，根据成都一建司与中茂公司签订的《工程项目合作协议书》“乙方（中茂公司）对外采购原材料过程中，一概以乙方作为独立法人，自行与第三方之间缔结相关材料购销合约，独立承担该等合约产生的一切法律后果和经济责任。除非经过甲方（成都一建司）加盖甲方单位行政公章或经济合同专用章的方式书面确认，乙方不得以甲方的名义对外缔结任何金额的经济合同”，中茂公司以成都一建司项目部的名义与跃华公司签订合同系无权代理，该合同是否约束成都一建司，取决于中茂公司的上述行为是否构成表见代理。 根据《中华人民共和国合同法》第四十九条关于“表见代理”的规定，表见代理的成立在客观上需要具有使相对人有理由相信行为人有代理权的事实，在主观上要求相对人具有善意并尽到合理审慎的义务。 现已查明，案涉项目为恒大山水城，该项目承包人为成都一建公司。跃华公司在成都一建司是案涉工程承包人，案涉《供应合同》首部约定的需方为成都一建司，合同中载明的混凝土购买目的为用于恒大山水城项目各分项工程建设，合同亦加盖了“成都一建司恒大山水城项目部”印章的情况下，没有理由怀疑成都一建司作为工程承包人当然的需方资格。成都一建司、中茂公司也不能以双方在转包合同之间的约定否定成都一建司作为混凝土供应合同需方的主体资格。跃华公司在缔结合同时已经尽到了合理审慎义务，在主观上具有善意。同时根据混凝土送货及签收情况，能够证明该混凝土均由成都一建司项目部签收，并实际用于恒大山水城工程。在混凝土货款支付方面，《对账单》《进账单》《四川增值税普通发票》《发票签收单》能够形成证据锁链，均指向恒大山水城项目部，能够证明跃华公司是向恒大山水城项目部主张货款，且在收到部分货款后，向成都一建公司出具了发票。跃华公司开具的收款税务发票付款方为成都一建司。虽然跃华公司曾向中茂公司出具“委托书”，载明委托其公司员工到中茂公司办理案涉项目货款的收款事宜，但该委托书并不能当然排除跃华公司没有要通过中茂公司向成都一建司请款的情形。以上事实在客观上足以使跃华公司有理由相信与之签订合同的相对方为成都一建司。中茂公司以成都一建司项目部的名义与跃华公司签订案涉《供应合同》的行为符合《中华人民共和国合同法》第四十九条关于“表见代理”的规定。因此跃华公司向成都一建司诉请支付货款于法有据，本院二审未予支持确有不当，本院依法予以纠正。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第二百零七条规定，判决如下： 一、撤销本院（2014）成民终字第6583号民事判决； 二、维持四川省大邑县人民法院（2013）大邑民初字第2242号民事判决。 一审案件受理费的负担方式不变，二审案件受理费32281元，成都建工第一建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  夏小璐 审判员  何云鹏 审判员  张 争 二〇二一年六月四日 书记员  傅江云