江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终1347号上诉人（原审原告）：王志亚，男，1965年9月9日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。被上诉人（原审被告）：江苏飞驰股份有限公司，住所地在江苏省盐城市开放大道158号。法定代表人：陆安杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：卢宗林，该公司副总经理。委托诉讼代理人：颜书林，江苏济州律师事务所律师。上诉人王志亚因与被上诉人江苏飞驰股份有限公司（以下简称飞驰公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市亭湖区人民法院（2020）苏0902民初2457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王志亚上诉请求：1.撤销一审民事判决书，依法裁决飞驰公司与王志亚解除劳动关系不合法，补发王志亚2019年2月-2021年1月的工资42090元。2.上诉费用由飞驰公司承担。事实与理由：上诉人1988年进入飞驰公司上班至今。工作期间有过两次工伤，其中，2001年4月27日，在对锅炉出渣机的检修中受伤，经劳动部门鉴定为十级伤残。2019年7月9日下午下班途中受伤，在治疗休息期间，飞驰公司与王志亚解除劳动关系。根据“劳动合同法”第四十二条有关规定，公司与王志亚解除劳动关系不合法。飞驰公司辩称，一审认定的事实和适用法律都是正确的，上诉人的上诉理由不能成立，也没有法律依据。被上诉人是依照法律规定的理由和程序依法与上诉人解除劳动合同，请求二审法院维持一审判决。王志亚向一审法院起诉请求：1.确认飞驰公司与王志亚解除劳动关系不合法，判决恢复双方劳动关系。2.飞驰公司补发2019年2月-2020年1月的工资21960元。一审法院认定事实：王志亚系改制前飞驰公司员工。2002年5月13日，原盐城市城区劳动和社会保障局向王志亚发放职工工伤证书，认定其2001年工伤。2002年12月13日，经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤10级。2004年4月，原飞驰公司改制后，王志亚与改制后的飞驰公司（即现公司）建立劳动合同关系，并领取职工转换身份经济补偿金。2019年2月20日，飞驰公司作出《关于企业职工劳动关系处理方案》，报送单位为盐城市亭湖区人力资源和社会保障局。内容为：公司自2017年2月至2019年停产歇业以来，无经营收入，由于资金、环保原因原定《年产10万套子午线工程机械轮胎项目》已无法推进，经董事会研究决定，项目彻停实施，公司处于长期性停产，库存设备整体出售，与剩余职工依法解除劳动关系。与公司解除劳动关系的职工，公司给与相应补偿，并帮助办理失业金领取手续。经济补偿金额=改制后的工作年限×月工资标准。同日，飞驰公司向公司工会提交《关于企业职工劳动关系处理方案》的议案。2019年2月22日，工会形成决议，表决通过《关于企业职工劳动关系处理方案》的议案。2019年2月25日，飞驰公司向盐城市亭湖区人力资源和社会保障局出具剩余职工处理情况报告。2019年9月18日，飞驰公司向王志亚邮寄《解除劳动关系通知书》，后被退回。同年9月21日，飞驰公司以短信方式向王志亚《送达解除劳动关系通知书》，内容为：“公司衷心感谢你在职期间所付出的一切，但鉴于公司生产经营状况发生重大变化，处于长期歇业.无任何生产经营活动。根据劳动合同法第四十一条规定，经公司研究决定，与你解除劳动合同关系公司按照国家规定给予你经济补偿金。请你接到通知后，到公司办公室办理相关离职手续，并到财务部领取经济补偿金与结算工资。”王志亚、飞驰公司双方为解除劳动关系的合法性发生争议，王志亚以飞驰公司为被申请人至盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1.恢复王志亚与飞驰公司之间的劳动关系；2.飞驰公司补发王志亚2019年2月到2020年1月份期间12个月的工资21960元。2020年5月7日，盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会作出亭劳人仲案字（2020)第93号仲裁裁决，裁决“1.飞驰公司一次性支付王志亚2019年2月、4至9月份期间拖欠工资10436.56元；2.飞驰公司一次性支付王志亚解除劳动合同的经济补偿28365元。”王志亚不服裁决诉至一审法院。在一审诉讼过程中，还查明下列事实：1.关于工伤王志亚于2020年7月8日庭审时陈述其2019年7月9日上下班途中发生交通事故受伤，认为其是工伤，但尚未申请工伤认定。2020年7月9日王志亚向盐城市亭湖区人力资源和社会保障局申请工伤认定。盐城市亭湖区人力资源和社会保障局于2020年10月28日作出亭人社工伤认字（2020）333号工伤认定决定书，认定王志亚2019年7月9日下班途中发生交通事故受到的伤害“多发性软组织损伤”为工伤。诉讼过程中王志亚向一审法院举证了5份诊断证明书，分别为2019年7月9日（建议休息一周后复查）、7月16日（建议休息一周）、7月24日（建议休息2周）、8月5日（建议休息2周）。2.关于工资在本案诉讼过程中，王志亚认可仲裁裁决书所裁决的飞驰公司差欠王志亚2019年9月份前的工资金额为10436.56元，认为2019年10月份之后的工资还需要继续支付。飞驰公司认可仲裁裁决书所裁决的工资金额。3.关于恢复劳动关系飞驰公司对于王志亚要求恢复劳动关系的请求表示不同意，并陈述飞驰公司已经不生产经营，处于停业歇业状态，但营业执照没有吊销，不能为王志亚安排岗位。一审法院向王志亚释明，现飞驰公司明确表示不同意恢复劳动关系，如果本案认定飞驰公司不存在违法解除劳动合同情形，王志亚是否申请变更诉讼请求为要求飞驰公司支付解除劳动关系经济补偿金；如果本案认定飞驰公司存在违法解除劳动合同情形，王志亚是否申请变更诉讼请求为要求飞驰公司支付违法解除劳动关系赔偿金。王志亚表示不同意变更请求。本案因王志亚不同意调解而未调解。一审法院认为，（一）关于劳动关系的解除1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，企业在生产经营发生严重困难的情形以及其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形下，在符合该条规定的条件的情况下，可以裁减人员。本案中，飞驰公司因原生产计划发生重大变化，已经处于无实际生产经营活动状态。飞驰公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定，在向工会报告并听取工会意见后，将《关于企业职工劳动关系处理方案》向劳动行政部门报告之后解除与其他员工的劳动合同关系符合该法第四十一条的规定。2.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照该法第四十一条的规定解除劳动合同。在2019年9月21日飞驰公司以短信方式向王志亚《送达解除劳动关系通知书》之前，王志亚2019年7月9日下班途中发生交通事故受到伤害，经盐城市亭湖区人力资源和社会保障局所作的工伤认定决定书认定“王志亚2019年7月9日下班途中发生交通事故受到的伤害‘多发性软组织损伤’为工伤”。由于目前王志亚尚未进行劳动能力鉴定，故无法判断王志亚是否因2019年7月9日工伤丧失或者部分丧失劳动能力。故判定飞驰公司解除与王志亚的劳动关系是否违法取决于王志亚劳动能力鉴定的结果。3.现飞驰公司表示不同意恢复与王志亚的劳动关系。根据双方当事人陈述以及一审法院同期审理的飞驰公司相关劳动争议案件中当事人的陈述，飞驰公司近年来已经实际处于歇业状态，也无恢复生产经营的迹象，飞驰公司客观上不能为王志亚提供工作岗位，故王志亚要求恢复劳动关系的诉讼请求无法支持。本案审理过程中，经一审法院释明，王志亚坚持要求恢复劳动关系的诉讼请求，拒绝变更请求为要求飞驰公司支付经济补偿金或赔偿金，故王志亚的该项请求不予支持。（二）关于工资的请求本案审理中，王志亚、飞驰公司双方对仲裁裁决的飞驰公司应当给付王志亚2019年2月至2019年9月份期间的工资金额为10436.56元不持异议，一审法院予以确认。关于王志亚要求飞驰公司给付2019年10月之后的工资的请求，因飞驰公司在2019年9月底之前已经与王志亚解除劳动关系，2019年10月之后王志亚也没有实际为飞驰公司提供劳动，故对王志亚主张的该部分工资不予支持。据此，一审判决：一、飞驰公司应于本判决生效之日起十日内支付王志亚工资10436.56元。二、驳回王志亚的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由飞驰公司负担，一审法院决定免交。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。王志亚主张其在飞驰公司工作期间于2001年4月27日、2019年7月9日发生两次工伤，飞驰公司与其解除劳动关系不合法，要求飞驰公司与其恢复劳动关系。经查，2001年4月27日的工伤是王志亚在飞驰公司改制前发生的，王志亚于2004年4月份与现在的飞驰公司建立劳动合同关系，并领取职工转换身份经济补偿金。2019年7月9日再次发生工伤，但是并无证据证明该次工伤王志亚被确认丧失或者部分丧失劳动能力。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照该法第四十一条的规定解除劳动合同，本案中，王志亚的工伤情形不符合上述条款的适用条件。王志亚还认为飞驰公司与其解除劳动关系的时候，其正处于治疗休息期间。经查，王志亚于2019年7月9日下班途中发生受到伤害被诊断为‘多发性软组织损伤’，但其并未提供证据证明事发后其已向飞驰公司履行必要的请假手续及得到飞驰公司的批准。根据其提供的5份诊断证明书，最后一份是2019年8月5日（建议休息2周）出具，而飞驰公司于2019年9月份向其发送解除劳动合同通知书，亦未超过医生的建议休息期。故对王志亚的上诉理由本院不予采信，一审根据双方当事人陈述以及在案证据，判决不支持王志亚恢复劳动关系及2019年10月之后的工资诉请，并无不当。另，王志亚在一审中请求补发2019年2月-2020年1月的工资21960元，二审上诉请求补发2019年2月-2021年1月的工资42090元，对其超出一审诉讼请求的部分，本院不予理涉。综上所述，王志亚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王志亚负担。本判决为终审判决。审判长 王 珩审判员 林洪全审判员 陈炳秀二〇二一年六月三十日书记员 郝玲玲