贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2021)黔2601民初2438号原告：贵州凯康源新能源机械科技有限公司，住所地：贵州省凯里市炉山工业园区标准厂房A-5栋，统一社会信用代码：91522601MA6DLHCJ20。法定代表人：廖渊，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈丽梅，贵州维律（三穗）律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：李芝品，男，1996年10月25日出生，汉族，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人：李芝荣，男，1998年10月18日出生，苗族，住凯里市，系被告李芝品之弟，代理权限为特别授权。原告贵州凯康源新能源机械科技有限公司(以下简称“凯康源公司”）诉被告李芝品劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告凯康源公司的法定代表人廖渊及委托诉讼代理人陈丽梅，被告李芝品的委托诉讼代理人李芝荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告凯康源公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不向被告支付2020年2月26日至2020年10月15日期间的工资22093.03元以及未签订书面劳动合同的第二倍工资26541.94元；2.判决原告向被告支付2020年6月至2020年8月3个月的工资共9344.19元以及未签订书面劳动合同的第二倍工资18153.85元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2020年2月底，被告到原告公司从事机械加工工作，双方明确约定每月上班满26天按3200元/月发放工资，不满26天则按实际上班天数计算工资。由于被告刚进入公司，任职仅仅是普通职工，且原告每月均按3200元/月的工资基数计发被告工资，被告在工作期间对此从未提出异议。另在2020年10月8日被告与原告公司工作人员聊天记录中，工资条亦明确被告的月基本工资为3200元，且被告在收到其工资条后未提出任何异议。综上，原告已向被告足额发放了2月、3月、4月、5月、9月、10月的工资共13238.52元，仅欠被告6月、7月、8月的工资共9344.19元。由于被告的工资是按3200元/月计算，故原告应支付给被告未签订书面劳动合同的第二倍工资应为18153.85元。由于原仲裁裁决依据被告自称的月工资为6000元进行裁决，属认定事实有误。因此，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。被告李芝品辩称：1.驳回原告全部诉讼请求，确认原、被告劳动关系成立；2.判决原告支付被告2020年2月26日至2020年10月15日的工资22093.03元；3.判决原告支付被告2020年2月26日至2020年10月15日期间未签订书面劳动合同的第二倍工资26541.94元；4.判决原告支付被告上班期间加班77个小时的基本工资。庭审时，被告将答辩请求第二项的工资22093.03元变更为23453.9元，第三项的第二倍工资26541.94元变更为36692.43元；第四项77个小时的加倍工资明确为1776.93元。事实和理由：被告李芝品于2018年6月毕业于襄阳汽车职业技术学院，所学专业为机械制造与自动化专业。被告拥有维修电工三级的资格证书，在学校技能大赛中，荣获数控铣组一等奖。毕业后，于2018年9月在贵州兴富祥立健机械有限公司工作，月工资为7000元/月。2019年8月，被告到苏州打工，获得月薪8000元/月。至2019年底，被告将自己所学的技术专长在网上发布后，原告公司副总廖成江看到后，主动电话与被告联系，双方在通话中约定月薪6000元/月。2020年2月下旬，被告到原告单位应聘，并于2020年2月26日正式在原告单位上班，主搞机械加工，原告没有与被告签订劳动合同。因公司不景气，发不起工资，截止2020年5月16日才发给被告生活费914元。从2020年2月26日至2020年10月15日被告离开原告公司止，原告从未告知被告月工资是3200元/月。直到2020年10月8日，原告才发给被告工资单，被告才知道原告方没有按廖成江口头承诺的6000元/月工资履行。因此，被告当即表示辞工，原告即要扣被告2000元工资，由此发生纠纷。根据当事人所举证据及陈述，本院经审理认定事实如下：2019年11月，原告凯康源公司副总经理廖成江邀请被告李芝品到原告公司上班。2020年2月26日，被告到原告公司上班，双方未签订书面劳动合同。之后双方因劳动报酬支付事宜协商未果后，被告于2020年10月15日辞职离开原告公司。2020年底，被告李芝品就劳动争议事宜向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：“1、确认申请人与被申请人2020年2月26日至2020年10月15日期间存在劳动关系；2、被申请人支付拖欠申请人2020年2月26日至2020年10月15日工资22861.29元；3.被申请人支付申请人2020年2月26日至2020年10月15日未签订书面劳动合同的第二倍工资65953.00元。”凯里市劳动争议仲裁委员会审理后，于2021年2月6日作出凯劳人仲案字（2020）第228号仲裁裁决书。裁决：“一、申请人与被申请人2020年2月26日至2020年10月15日存在劳动关系。二、被申请人支付申请人2020年2月26日至2020年10月15日期间工资22093.03元。三、被申请人支付申请人2020年2月26日至2020年10月15日期间未签订书面劳动合同的第二倍工资26541.94元。裁决书送达双方当事人之后，原告凯康源公司不服仲裁结果向本院提起诉讼。庭审中，因被告李芝品不同意调解，故本院未能主持双方当事人进行调解。庭审时，原告称被告在原告公司的岗位是机械加工的操作员，被告称其在原告公司的岗位是机械加工的调机员。被告称原告承诺一个月6000元的工资，可以通过原告提交的2020年2月份的工资表予以证明，2月份工资表载明原告实发被告的4天的工资是914.29元，以此可以推算出被告一个月的工资是6000元；原告称由于2月份是过年加疫情期间，914.29元不单是4天的工资，914.29元是按3200元除以14天再乘以4天计算的，公司给被告发放的工资是包含的有福利，是按14个工作日来计算。本院认为，本案中根据原、被告所举证据及陈述，可以认定原、被告于2020年2月26日至2020年10月15日期间存在劳动关系。关于被告每月工资是多少的问题。被告称原告公司的副总经理廖成江口头承诺被告的工资为每月6000元，因被告未提交证据予以证明，且廖成江也不予认可，故被告辩称廖成江口头承诺被告工资为6000元/月证据不足，理由不能成立。被告称2020年2月份工资表载明原告实发被告的4天的工资是914.29元，以此可以推算出被告一个月的工资是6000元；原告称914.29元是按3200元除以应出勤天数（月工作日）14天再乘以4天计算的。根据提交的2020年2月份的工资表来看，原告公司规定2月份工作日为14天，每个员工该月出勤时间均只要求14天。本院认为，2020年2月我省新冠肺炎疫情处于特殊时期，原告称其公司该月只要求员工出勤14天符合实际情况。因此，原告称2020年2月其支付被告4天工资为914.29元，实际是按总工资3200元除以应出勤天数14天再乘以4天的意见，与客观实际相符，理由成立，本院予以采纳。另外，本案中，原、被告对工资没有进行书面约定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。”之规定，在工资约定不明的情况下，实行同工同酬，故参照原告公司2020年机加部门员工工资来看，认定被告工资为每月3200元也更为合理。关于原告欠付被告工资多少的问题。根据原、被告所举证据（工资单及微信聊天记录），被告在2020年2月至10月的工资共计应为24583元，具体每月工资为：2月工资914.29元，3月工资3379.54元，4月工资3155.13元，5月工资3964.69元，6月工资3538.43元，7月工资3278.15元，8月工资2527.61元，9月工资2731.39元（原告以被告要求主动离职扣2000元后为731.39元，本院不予支持，认定该月工资为2731.39元），10月工资1093.77元。原告已支付被告工资13238.52元，还欠被告工资11344.48元（24583元-13238.52元）。关于未签订书面劳动合同的第二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资”。按照上述规定，被告于2020年2月26日入职原告处，原告应于2020年3月25日之前与被告签订书面劳动合同，原告未与被告签订劳动合同违反法律规定，应当支付2020年3月26日至2020年10月15日期间的二倍工资差额，金额为20939.17元[650元（3379.54元÷26天×5天）+3155.13元+3964.69元+3538.43元+3278.15元+2527.61元+2731.39元+1093.77]。关于被告主张加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”之规定，因该项请求未经过劳动仲裁前置程序，且该项请求与本案中已经过劳动仲裁的请求不存在不可分性，故被告的该项请求本院不予处理，被告可依法向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，判决如下：一、原告贵州凯康源新能源机械科技有限公司与被告李芝品于2020年2月26日至2020年10月15日期间存在劳动关系；二、原告贵州凯康源新能源机械科技有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告李芝品工资11344.48元；三、原告贵州凯康源新能源机械科技有限公司于本判决生效之日起五日内向被告李芝品支付未签订书面劳动合同的第二倍工资20939.17元；四、驳回原告贵州凯康源新能源机械科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5元，由原告贵州凯康源新能源机械科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  王金贵二〇二一年六月十一日书记员  余小燕