陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕01民终7820号上诉人（原审被告）：陕西东明汽车商行有限公司，住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人:王少峰，公司行政总监。委托诉讼代理人:杨二河，男，该公司法律顾问。委托诉讼代理人:赵瑛，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：西安风动广告文化传播有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：赵红莉，公司总经理。委托诉讼代理人：于坚，陕西稼轩律师事务所律师。上诉人陕西东明汽车商行有限公司（以下简称：东明汽车公司）因与被上诉人西安风动广告文化传播有限公司（以下简称：风动广告公司）广告合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初18551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人东明汽车公司委托诉讼代理人赵瑛、杨二河，被上诉人风动广告公司法定代表人赵红莉及该公司委托诉讼代理人于坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东明汽车公司上诉请求：1、撤销一审民事判决书中由东明汽车公司承担滞纳金的判决内容；2、一、二审案件诉讼费、保全费由风动广告公司承担。事实与理由：一、东明汽车公司与风动广告公司所签的编号20161016合同并非东明汽车公司真实的意思表示的。案涉合同是风动广告公司与当时的一汽大众陕西负责人串通后将事先拟定好的格式合同强迫东明汽车公司签订的，并且在签订时东明汽车公司已对合同高额的价款及广告发布地址提出了异议。除此之外，在签订合同时风动广告公司并没有对合同第七款第4项尽到提示和说明义务，因此该条款不能成为合同的内容。二、一审判决书中“考虑到原告的损失，本院酌定该笔金额应按照同期贷款利率计算。”，不符合公平原则。在一审庭审中，风动广告公司请求支付滞纳金，并没有举证、质证任何损失证据，也没有举证请求支付滞纳金的法律依据。事实上，风动广告公司不但没有损失反而已经获得了最大利益。除此之外，滞纳金是具有法定性、强制性和惩罚性特点的，它是由国家法律、法规明文规定的款项，任何个人和其他团体无权私自设立。而贷款利率是银行等金融机构发放贷款时向借款人收取利息的利率，一审法院混淆了“滞纳金”与“贷款利率”的法律概念，应当依法撤销原判决。风动广告公司答辩称，一、风动广告公司与东明汽车公司签订的案涉广告合同系双方的真实意思表示，且合同内容并不违反法律的强制性规定，应属合法有效，因此东明汽车公司主张该合同并非真实意思表示是没有事实依据的。二、原审法院判决酌定按照同期贷款利率支持风动广告公司主张的滞纳金于法有据，符合公平原则。案涉合同第七条第四项约定的滞纳金及“赔偿合同总金额30%的违约金”，两者的性质均为迟延履行违约金，该约定系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效。根据最高人民大院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，人民法院在调整违约金时，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，因东明汽车公司拖欠广告费用的违约行为给风动广告公司造成了资金占用损失、实现债权而支出的相关费用等直接损失及其他间接损失，一审判决酌定按照同期贷款利率计算滞纳金有事实及法律依据，处理结果亦符合公平原则。三、原审判决关于保全申请费的处理得当，符合相关规定。根据《诉讼费用交纳办法》第六条、第十条的规定，风动广告公司因申请保全措施向人民法院缴纳的申请费属于诉讼费用。根据该办法第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案中，原审法院根据案件的裁判情况处理双方应负担的诉讼费用，符合相关规定，并无不当。四、一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，判决内容并无不当。2016年10月16日，风动广告公司与东明汽车公司签订合同编号为20161016的案涉合同。合同签订后，风动广告公司全面履行了合同义务，东明汽车公司却长时间拖欠2016年12月、2017年1月、2月、3月的广告发布费60500元。2017年至2019年期间，风动广告公司多次催促东明汽车公司履行清偿义务。前述事实有合同、发布确认单、企业询证函、催款函、庭审笔录等证据在卷佐证，原审判决认定事实清楚、证据充分。风动广告公司向一审法院起诉请求判令东明汽车公司：1、立即清偿风动广告公司地铁灯箱平面广告发布费余款人民币60500元及其滞纳金33880元（按2%/月暂计自2017年4月1日至2019年8月1日，支付至实际交付之日）；2、承担本案诉讼费、保全费。一审法院经审理查明，2016年10月16日，西安风动广告文化传播有限公司（乙方、出租方）与陕西东明汽车商行有限公司（甲方、租用方）签订合同编号为20161016的《地铁车站平面广告广告牌租用合同》，约定甲方租用乙方拥有经营权的地铁车站平面广告广告牌发布一汽大众广告宣传，发布期为2016年10月16日起至2017年4月15日止，合同总金额为96万元；此广告为“西安新白云汽车销售服务有限公司、陕西天一汽车销售服务有限责任公司、陕西东明汽车商行有限公司、陕西鹰之杰汽车贸易有限公司、西安秦川唐都机电汽车配件销售有限公司、陕西百佳汽车贸易有限公司、西安恒丰四站汽车销售有限公司、陕西尊荣致诚汽车贸易有限公司”八家经销商联合投放，合同总费用八家均摊。该合同第三条约定，合同签订之日起，甲方于每月25日前向乙方支付当月广告发布费2万元。合同第七条约定，甲方应按合同及时支付相关款项，否则乙方有权停止其广告发布，并收取其所拖欠款项金额每天2%的滞纳金，追究甲方赔偿合同总金额30%的违约金。上述合同签订后，西安风动广告文化传播有限公司按照约定履行了广告发布义务，陕西东明汽车商行有限公司未按约支付广告费，现尚欠西安风动广告文化传播有限公司该合同项下广告发布费60500元（其中500元应于2016年12月25日前支付，20000元应于2017年1月25日前支付，20000元应于2017年2月25日前支付，20000元应于2017年3月25日前支付）。一审法院认为，风动广告公司与东明汽车公司自愿签订的《地铁车站平面广告广告牌租用合同》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，应属有效合同。双方应当遵循诚实信用原则全面履行各自义务。风动广告公司实际履行了广告发布义务，东明汽车公司无异议且在原审中认可尚欠风动广告公司广告发布费60500元，对风动广告公司主张由东明汽车公司承担广告发布费用的诉讼请求，予以支持。开具发票并非支付合同价款的前提条件，东明汽车公司认为风动广告文公司未开具发票的辩解不予采纳。至于未按期支付广告发布费用产生的滞纳金，双方在《地铁车站平面广告广告牌租用合同》中虽有约定，但是该约定明显超过法律规定的保护范围。考虑到风动广告公司的损失，酌定该笔金额应按照同期贷款利率计算，自逾期付款之日计算至广告发布费实际清偿完毕之日止，即其中500元应于2016年12月26日起算，20000元应于2017年1月26日起算，20000元应于2017年2月26日起算，20000元应于2017年3月26日起算。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、被告陕西东明汽车商行有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告西安风动广告文化传播有限公司支付广告发布费60500元及滞纳金（其中500元应于2016年12月26日起算，20000元应于2017年1月26日起算，20000元应于2017年2月26日起算，20000元应于2017年3月26日起算，2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，上述款项均计算至实际履行之日止）；二、驳回原告西安风动广告文化传播有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2160元，由陕西东明汽车商行有限公司负担1830元，西安风动广告文化传播有限公司承担330元。因西安风动广告文化传播有限公司已预缴2160元，故陕西东明汽车商行有限公司应在履行付款义务时将上述款项一并给付西安风动广告文化传播有限公司。二审经审理查明，一审查明事实属实。二审中，各方均未提交新证据。本院认为，风动广告公司与东明汽车公司于2016年10月16日签订了合同编号为20161016《地铁车站平面广告广告牌租用合同》。在合同签订后，风动广告公司按照合同约定如期履行了广告发布义务，但东明汽车公司下欠广告费60500元未付。一审法院法院判令东明汽车公司承担逾期付款责任并无不当。风动广告公司交纳的保全费亦应由东明汽车公司承担。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。东明汽车公司的上诉请求，均不能成立，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2160元（陕西东明汽车商行有限公司已预交），由上诉人陕西东明汽车商行有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李雪晴审判员  姬 钊审判员  蒋 瑜二〇二一年六月一日书记员  张 茜