河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终2016号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地河南省平顶山市湛河区南环路西段路北彩虹小区2号楼1楼西侧三间、2楼西侧五间。主要负责人：陈海洋，总经理。委托诉讼代理人：王鑫，河南平胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘素品，河南平胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马玉海，男，汉族，1961年7月15日出生，住河南省。委托诉讼代理人：马俊军（系马玉海之子），男，1985年11月15日生，住河南省。被上诉人（原审被告）：姚国义，男，汉族，1966年11月4日出生，住河南省。上诉人中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称平安财险平顶山公司）因与被上诉人马玉海、姚国义机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞钢市人民法院（2021）豫0481民初935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险平顶山公司的委托诉讼代理人王鑫，被上诉人马玉海的诉讼委托代理人马俊军到庭参加诉讼。被上诉人姚国义经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险平顶山公司上诉请求：1．改判一审多判的119269元；2．一、二审诉讼费用由马玉海、姚国义承担。事实与理由：1．马玉海的医疗费用中应当扣除10%非医保用药。根据《最高人民法院交通事故人身损害赔偿的司法解释》第十九条，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据保险合同的特别约定，国家医保范围外用药平安财险平顶山公司不应赔付。一审时马玉海提交的病历记录应用大量与本次交通事故无关的药物，一审开庭时平安财险平顶山公司已明确指出，而一审法院没有扣除相关的费用。2．一审认定马玉海伤残鉴定意见书的结果不真实，不客观，不公正。根据《人体损伤致残程度分级》，并结合马玉海提交的鉴定意见书与病历记录，平安财险平顶山公司综合评判马玉海伤残构成九级。但对马玉海三期鉴定时间过长，不符合公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，鉴定结果不真实，不客观。一审法院驳回平安财险平顶山公司提交的重新鉴定申请不符合法定程序。3．对马玉海的精神抚慰金支持过高。4．鉴定费不属于保险公司赔偿范围。平安财险平顶山公司不是直接侵权人，不应承担。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：绝对不赔。（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用。”马玉海辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，平安财险平顶山公司的上诉理由不成立，请求驳回其上诉，维持原判。理由是：1．根据《最高人民法院交通事故人身损害赔偿的司法解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收据凭证，住院病历和诊断证明等相关证据确定。这并不包括医保范围内外用药，马玉海根据医疗机构的要求用药是合理的，平安财险平顶山公司认为国家医保范围外用药不应赔偿与国家法律相违背。2．马玉海的伤残鉴定意见书是由一审法院委托鉴定机构做出的，是合法有效的。平安财险平顶山公司要求重新鉴定无法律依据。3．精神抚慰金是法律规定应当支付的，一审判决支持完全合法。4．平安财险平顶山公司应当支付鉴定费。豫Ｄ×××××号车造成马玉海受伤，产生的鉴定费应当有侵权人姚国义承担，因该车在平安财险平顶山公司处投有交强险和商业三者险，故平安财险平顶山公司应当在承保范围内承担赔偿责任。姚国义未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。马玉海向一审法院起诉请求：判令姚国义、平安财险平顶山公司赔偿马玉海各项损失394231.18元。一审法院认定事实：2020年5月27日8时55分许，姚国义驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车沿舞钢市钢城路由南向北行驶至寺坡大石门北路段时，与同方向行驶的马玉海驾驶三轮摩托车相撞，造成车辆损坏，马玉海受伤的交通事故。该事故经舞钢市公安交通警察大队认定：姚国义承担此事故的全部责任。事故发生后，马玉海入住舞钢公司总医院治疗75天，住院期间及院外产生医疗费80244.18元。马玉海在住院期间平安财险平顶山公司先行支付医疗费45000元、姚国义垫付5000元。出院医嘱显示：1．继续药物应用：硝苯地平缓释片20mg口服bid，吲哒帕胺片2.5mg口服qd……4．住院期间二人陪护。马玉海伤情及因事故产生的误工期、营养期、护理期于2021年2月8日平顶山全信法医临床司法鉴定所评定为：八级伤残；误工期、护理期、营养期评定为定残前一日，鉴定费1300元。马玉海驾驶的三轮摩托车受损经河南升宇机动车鉴定评估有限公司评定：3208元，产生鉴定费300元。姚国义驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车，在平安财险平顶山公司投有交强险及100万元商业第三者责任险，且事故发生在保险期间内。事故发生时马玉海居住在舞钢市××镇沟李村××号，从事农务。一审法院认为，公民的身体健康权和财产受法律保护，侵犯公民健康权和财产权的应当进行赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由承保交强险及商业险的保险公司在责任限额内依据事故责任比例予以赔偿。平安财险平顶山公司作为事故车辆交强险和商业三者险的保险人，应在交强险限额内对马玉海主张合理的损失先行予以赔偿，超出部分依据事故比例在商业三者险中赔付。根据马玉海提供证据及诉求，结合相关法律规定，马玉海因案涉交通事故产生的合理损失为：1．医疗费81372.18元（关于马玉海出院后购买降压药因有出院医嘱显示应予以认定）；2．住院伙食补助费3750元（住院75天×50元）；3．营养费5000元（鉴定257天马玉海诉请250天×20元）；4．误工费32377.5元（因发生事故时马玉海系农村居民，参照2020年河南省农、林、牧、渔行业平均工资47272元／年，即129.51元／天，鉴定257天马玉海诉请250天）；5．护理费41723.5元（参照河南省2020年居民服务业、修理和其他服务业46858元／年，128.38元／天，鉴定257天，马玉海诉请250天，住院75天陪护2人）；6．伤残补偿金208500元（马玉海1961年7月15日出生，定残之日为2021年2月8日，参照马玉海主张按河南省城镇居民2020年人均可支配收入34750.34元×20年×30％=208502.04元，马玉海诉请208500元）；7．精神损害抚慰金15000元（因马玉海伤残八级，主张15000元，法院予以认可）；8．交通费1700元（依据马玉海居住地、住院天数及去平顶山鉴定马玉海诉请1700元合理，法院予以认可）；9．鉴定费1600元；10．车辆损失3208元。以上共计394231.18元。扣减马玉海在住院期间平安财险平顶山公司先行支付医疗费45000元、姚国义垫付5000元，应由平安财险平顶山公司在交强险及商业第三者责任险限额内向马玉海赔付344231.18元；关于案件受理费3607元，因姚国义在本事故中存在重大过错，为对其予以教育警示，该费用应由其承担。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国婚姻法》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，一审判决：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决生效之日起十五日内在交强险及商业三者险限额内向马玉海赔付344231.18元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7214元，减半收取3607元，由姚国义承担。二审诉讼中，各方当事人均未提供新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案系机动车事故责任纠纷，公安交警部门已就事故责任问题进行划分，认定姚国义承担全部责任，马玉海无责任，各方对该责任划分均无异议，本院予以确认。根据各方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1．平安财险平顶山公司要求扣除10%非医保用药有无依据；2．一审认定马玉海的误工期、护理期、营养期时长是否合理，一审驳回其重新鉴定的申请是否合法；3．马玉海的精神抚慰金是否过高；4．平安财险平顶山公司是否应当承担鉴定费。关于平安财险平顶山公司要求扣除10%非医保用药有无依据的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”本案中，平安财险平顶山公司未能举证证明马玉海支出的哪些费用超过了基本医疗保险同类医疗费用标准，亦未明确证明超出部分的具体金额，根据上述司法解释的规定，平安财险平顶山公司要求扣除非医保用药的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于一审认定马玉海的误工期、护理期、营养期时长是否合理，一审驳回其重新鉴定的申请是否合法的问题。本案马玉海提交的豫全信司鉴所［2020］临鉴字第12号司法鉴定意见书，系经当事人申请，由双方当事人共同选定并由一审法院依法委托，并由具有资质的鉴定机构且有鉴定资质的鉴定人依据马玉海的病历、医学影像资料等鉴定材料作出。平安财险平顶山公司虽然对该司法鉴定意见书结论中认定马玉海的误工期、护理期为、营养期时长持有异议，认为不能作为定案依据，但在一、二审中均未提供相应证据以支持其主张。故一审法院根据该鉴定意见书的结论确认马玉海的误工期、护理期、营养期时长并无不当，平安财险平顶山公司认为一审判决认定马玉海的误工期、护理期、营养期时长过长，一审驳回其重新鉴定申请程序不合法的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于马玉海的精神抚慰金是否过高的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”马玉海的司法鉴定意见书鉴定结论显示马玉海为八级伤残，且马玉海在本次事故中无过错，故一审法院根据本次事故给马玉海造成的后果以及各方的过错责任大小等情况，酌定支持15000元精神损害抚慰金并无不当。平安财险平顶山公司认为精神抚慰金过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于平安财险平顶山公司是否应当承担鉴定费的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”马玉海因本案交通事故受伤，鉴定费是马玉海为确定受伤情况而支出的必要费用，属于马玉海因案涉交通事故而产生的实际损失，应当得到赔偿。故一审法院判决平安财险平顶山公司承担鉴定费并无不当，平安财险平顶山公司上诉称鉴定费不应当由其承担的理由依据不足，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持；平安财险平顶山公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2685元，由中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  楚军荣审判员  朱海波审判员  陈小方二〇二一年六月三十日书记员  张梦佳附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。