新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新0103民初4692号 原告：夏春芳，女，1977年12月22日出生，汉族，乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司职工，住乌鲁木齐市米东区。 委托诉讼代理人：何丽萍，米东区黎明法律服务所法律工作者。 被告：乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司，住所地乌鲁木齐市沙依巴克区扬子江路213号红十月东一区1幢1单元1101号房。 法定代表人：赵志强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王云，上海段和段（乌鲁木齐）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王卫华，上海段和段（乌鲁木齐）律师事务所律师。 原告夏春芳与被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司（以下简称皇仆商贸公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏春芳及委托诉代理人何丽萍，被告皇仆商贸公司的委托诉代理人王云、王卫华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告夏春芳向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告与被告之间的劳动合同；2、请求依法判令被告支付下列各项工伤赔偿及工伤待遇：一次性伤残补助金70,316.58元（76,709元÷12个月×11个月）、一次性医疗补助金51,139.33元（76,709元÷12个月×8个月）、一次性伤残就业补助金115,063.5元（76,709元÷12个月×18个月）、停工留薪期工资及误工费105,048.71元、医疗费56,355.96元、住院伙食补助费2,120元（21天×120元）、护理费36,568.13元、营养费1,000元、鉴定费300元、交通费1,000元、打字复印费200元；3、请求依法判令被告支付经济补偿金12,784.83元；4、请求确认原告与被告2019年1月1日至2021年2月25日期间存在劳动关系。事实与理由：原告于2019年1月1日起在被告单位工作，2019年1月8日9：50分许在上班途中骑电动自行车至米东区林泉西路九沟南路段时被一辆机动车撞伤（车号×××号），造成原告受伤，经医院诊断：1、左侧粉碎性胶骨干骨折；2、多发性腰椎骨折（1-5左侧横突骨折，腰4-5椎棘突骨折）；头部处伤；4、脑震荡；5、颈椎骨折；6、急性失血性贫血；7、多处软组织损伤。经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤（乌人社工伤字第20191081号认定工伤决定书），经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残。为此，原告要求被告给予赔偿，故依法诉至乌鲁木齐市沙依巴克区劳动仲裁委，现仲裁委已作出沙劳人仲字（2021）第261-1、261-2号仲裁决书，原告不服仲裁裁决，依法向人民法院起诉，请法院判令并支持原告的诉讼请求。 被告皇仆商贸公司辩称，一、原告已于2020年6月提出与被告解除劳动关系，原告要求确认双方2019年1月1日至2021年2月25日期间存在劳动关系及要求被告支付经济补偿金无事实依据和法律依据。原告在2020年6月4日已向沙依巴克区扬子江路片区劳动人事争议调解中心（委员会）提交的劳动人事争议调解申请书中提出解除与被告之间的劳动关系，双方劳动关系自2020年6月终止。原告要求确认双方2019年1月1日至2021年2月25日期间存在劳动关系无事实依据。原告在被告处共计上班一周，其后自己主动提出的解除与被告之间的劳动关系，原告情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，原告要求被告支付经济补偿金于法无据。二、原告主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资、医疗费、住院伙食补助费、护理费计算标准错误，超过部分被告无须支付。1、原告主张的一次性伤残补助金计算标准错误。根据《工伤保险条例》第三十七条、《关于贯彻《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例>办法》有关问题的通知》（新人社发〔2013〕79号）第十二条“在计算工伤保险待遇时，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害、患职业病、因工死亡前12个月本人月平均缴费工资；受伤前本人月平均缴费工资不足12个月的，按该职工所在用人单位上年度职工月平均缴费工资计算；本单位上年度职工月平均缴费工资不能确定的，以用人单位所在地区上年度职工月平均缴费工资为基数计算”。由于原告刚入职一周时间即发生事故，应按照原告遭受事故伤害前被告单位12个月平均缴费工资计算。被告2019年度月平均缴费工资为3,460.07元/月。2、原告主张的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算标准错误。根据《工伤保险条例》第三十六条、《新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法》第二十九条规定，原告一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别应以乌鲁木齐市2019年度职工月平均工资5,951元为基数计算。3、原告主张的停工留薪期工资计算标准错误。原告工作仅一周，对受伤前工资待遇有异议，故按照法律规定，应按照原告相同岗位在岗职平均工资2,982.79元/月计算。4、原告主张的医疗费，被告不应支付。根据《中华人民共和国社会保险法》相关规定，对第三人侵权造成的劳动者工伤的，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已经支付的医疗费等直接损失，第三方杨再杰及保险公司已支付了相关医疗费，被告不应再支付。5、原告主张的伙食补助费计算标准错误。根据《关于调整2017年自治区工伤（亡）职工工伤保险待遇的通知》，职工住院治疗工伤的伙食补助费为每人每天18元。6、原告主张护理费计算标准错误。根据《新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法》第二十二条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费之规定，原告护理费应按照被告单位2019年度在岗职工月平均工资3,429.2元为基数进行计算。三、原告主张的误工费、营养费、交通费、打字复印费于法无据，被告不应支付。《工伤保险条例》、《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例>办法》并无支付误工费、营养费、打字复印费等相关规定，被告不应支付误工费、营养费、打字复印费。综上所述，原告提出的诉讼请求及理由无事实及法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年1月1日，原告与被告签订书面《劳动合同书》，约定原告的工作时间起始为2019年1月1日，至完成本项目工作任务之日即为劳动合同终止日。该劳动合同未对工作岗位、工作内容进行约定。原告在仲裁委审理时自称其工作岗位为米东区国家电网计量中心新能物业食堂的机动岗位，主要负责配菜及早餐、晚餐的制作。在本案审理中，原告称没有固定岗位。 2019年1月8日9时53分，案外人杨再杰驾驶×××号“东风”牌轻型普通货车，沿米东区林泉路（北园路-铁厂沟路）由西向东行驶至九沟南路路段时，与由南向北行驶未取得机动车驾驶证原告驾驶的未注册登记的“友鸽”牌两轮电动车碰撞，致原告受伤、车辆损坏，造成伤人的交通事故。 2019年1月8日至2019年1月29日，原告在乌鲁木齐市米东区人民医院住院，住院21日，出院诊断为：左侧粉碎性股骨干骨折、多发性腰椎骨折、头部外伤、右侧枕叶硬膜外血肿、颈椎骨折、急性失血性贫血、多处软组织损伤、左下肢深静脉血栓形成。出院医嘱为：全休壹月，住院期间及院外壹月生活护理一人。2019年1月28日，乌鲁木齐米东区人民医院开具疾病证明书，载明：全休壹月，住院期间及院外壹月生活护理一人。2019年3月1日，乌鲁木齐米东区人民医院开具疾病证明书，载明：全休壹月，院外生活护理一人。2019年4月1日，乌鲁木齐米东区人民医院开具疾病证明书，载明：全休壹月，院外护理一人。2019年5月1日，乌鲁木齐米东区人民医院开具疾病证明书，载明：全休壹月，院外生活护理一人。2019年6月10日，乌鲁木齐米东区人民医院补开疾病证明书，载明：全休壹月，院外生活护理一人。2019年7月3日，乌鲁木齐米东区人民医院补开疾病证明书，载明：1月后拍片复查，全休壹月。 2020年1月9日，原告在乌鲁木齐市米东区人民法院起诉案外人杨再杰机动车交通事故纠纷案件，要求杨再杰支付医疗费44,068.16元、误工费43,083.14元、护理费36,568.13元、住院伙食补助费2,520元、营养费750元、伤残赔偿金78,633.60元、鉴定费4,300元、精神抚慰金6,000元、交通费1,000元、车辆损失费1,900元，以上合计169,411.52元，扣除已经支付的30,000元，共计139,411.52元。2020年3月31日，原告与杨再杰在乌鲁木齐市米东区人民法院主持调解下，自愿达成调解协议如下：“一、杨再杰赔偿夏春芳医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费、车辆损失费、后续治疗费合计110,000元，于2020年3月31日向夏春芳付清；二、本调解协议签收后，本次机动车交通事故责任纠纷再无任何纠纷，本次机动车交通事故责任纠纷全部处理完毕；三、案件受理费因调解处理，减半收1,544.12元，由杨再杰负担，于2020年3月31日向夏春芳付清”。 2019年5月7日，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局工伤认定，原告此次受到的事故属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年11月20日，原告的伤残情况被认定为伤残捌级，原告花费鉴定费300元。2020年7月15日，工伤保险待遇支付科向原告支付本地伙食补助费360元。 2021年3月26日，乌鲁木齐市米东区人民医院向原告出具职工工伤（职业病）停工留薪期备案表，载明原告伤情诊断情况为：1．左侧粉碎性股骨干骨折；2．多发性腰椎骨折；3．头部外伤；4．右侧枕叶硬膜外血肿；5．颈椎骨折；6．急性失血性贫血；7．多处软组织损伤；8．左下肢静脉血栓形成。确定停工留薪期为12个月。 被告已支付原告停工留薪期工资21,835.36元。被告2018年度职工月平均缴费工资为3,460.07元/月，被告2019年度在岗职工月平均工资为3,129元/月。2019年度乌鲁木齐市职工月平均工资为5,951元/月。 2021年2月25日，原告向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被告给付原告下列各项工伤赔偿及工伤待遇：被告支付原告一次性伤残补助金70,316.58元，被告支付原告医疗费56,355.96元，被告支付原告住院伙食补助费2,120元（120元×21日），被告支付原告营养费7,000元，被告支付原告鉴定费300元，被告支付原告交通费1,000元，被告支付原告打字复印费200元；2、被告支付原告经济补偿金12,784.83元。2021年4月14日，该仲裁委作出沙劳人仲字（2021）第261-1号仲裁裁决书，裁决：1、被告支付原告一次性伤残补助金38,060.77元；2、被告支付原告鉴定费300元；3、驳回原告的其他仲裁请求。该裁决送达后，原告不服，故诉至本院。 2021年2月25日，原告向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除原告与被告之间的劳动合同；2、被告给付下列各项工伤赔偿及工伤待遇：被告支付原告一次性医疗补助金51,139.33元，被告支付原告一次性伤残就业补助金115,063.5元，被告支付原告停工留薪期工资及误工费105,048.71元，被告支付原告护理费36,568.13元；3、请求确认原告与被告于2019年1月1日至2021年1月11日存在劳动关系。2021年4月22日，该仲裁委作出沙劳人仲字（2021）第261-2号仲裁裁决书，裁决：1、2021年2月25日原告与被告解除劳动合同关系；2、被告支付原告一次性工伤医疗补助金47,608元、一次性伤残就业补助金107,118元；3、被告支付原告停工留薪期工资19,685.48元；4、被告支付原告护理费17,835.3元；5、确认2019年1月1日至2021年1月11日双方存在劳动关系；6、驳回原告的其他仲裁请求。该裁决送达后，原告不服，故诉至本院。 以上事实有劳动合同书、道路交通事故认定书、工伤认定书、工伤鉴定结论书、门诊及住院收费票据、停工留薪期备案表、住院病历、民事调解书、仲裁裁决书、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷佐证。 本院认为，一、关于原告请求解除与被告的劳动合同的问题。因仲裁委裁决2021年2月25日原告与被告解除劳动合同关系，被告无异议，故本院予以确认。 二、关于原告请求确认2019年1月1日至2021年2月25日期间与被告存在劳动关系的问题。因原告在申请仲裁时，要求确认2019年1月1日至2021年1月11日期间与被告存在劳动关系，仲裁委裁决已经支持了原告此项仲裁请求，被告也无异议，现原告主张确认2019年1月1日至2021年2月25日期间与被告存在劳动关系，本院认为，根据劳动争议案件仲裁前置的原则，原告主张确认双方2021年1月12日至2021年2月25日期间存在劳动关系未申请仲裁，本院不予审理。故本院确认2019年1月1日至2021年1月11日原、被告存在劳动关系。 三、关于原告主张的各项工伤保险待遇问题。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤保险的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。原告未参加工伤保险，被告理应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇和标准支付相关费用，据此，本院对原告请求的各项工伤保险待遇按照项目分述如下： 1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”《关于贯彻＜新疆维吾尔自治区实施工伤保险条例办法＞有关问题的通知》（新人社发〔2013〕79号）第十二条：“在计算工伤保险待遇时，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害、患职业病、因工死亡前12个月本人月平均缴费工资；受伤前本人月平均缴费工资不足12个月的，按该职工所在用人单位上年度职工月平均缴费工资计算。”本案中，原告的伤情被鉴定为八级伤残，并陈述其工作岗位不固定，工资标准未确定，因原告受伤前在被告单位月平均缴费工资不足12个月，本案应当以被告上年度职工月平均缴费工资计算，故被告应支付原告一次性伤残补助金为38,060.77元（3,460.07元/月×11个月）。 2、关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20%”。本案中，因原告的伤情被鉴定为八级伤残，故被告应按照2019年度乌鲁木齐市职工月平均工资5,951元/月支付原告一次性伤残就业补助金107,118元（18个月×5,951元），支付原告一次性工伤医疗补助金47,608元（8个月×5,951元/月）。 3、关于停工留薪期工资及误工费。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，原告的停工留薪期为12个月，有其提交的职工工伤（职业病）停工留薪期备案表为依据，故原告的停工留薪期工资为41,520.84元（3,460.07元/月×12个月），扣除被告支付原告工资21,835.36元，被告应当支付原告剩余停工留薪期工资19,685.48元。关于误工费。本院认为，原告主张住院治疗期间及休养期间作为误工期间计算误工费，此期间不应包含在停工留薪期内的理由，于法无据。因原告将停工留薪期工资及误工费一并计算并主张，故本院对原告此项诉讼请求一并处理。 4、关于护理费。《新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法》第二十二条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费。”本案中，被告提供了其2019年度在岗职工月平均工资为3,129元/月，根据原告提供的出院医嘱及诊断证明计算出原告需陪护时间为5个月零21日，故原告护理费为17,835.3元（3,129元/月×5.7个月）。 5、关于医疗费。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定：“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费除外”。本案中，原告与案外人杨再杰机动车交通事故纠纷一案，原告已向案外人杨再杰主张医疗费44,068.16元，且该案已调解结案，故本院对原告主张的医疗费不予支持。 6、关于鉴定费。仲裁委已裁决被告支付原告鉴定费300元，被告无异议，本院予以确认。 7、关于伙食补助费。因工伤保险待遇支付科已向原告支付本地伙食补助费360元，故本院对原告的该项主张不予支持。 8、关于交通费。因原告未到统筹地区之外就医，故原告此项主张无法律依据，本院不予支持。 9、关于营养费、打字复印费。因原告此两项主张无法律依据，本院不予支持。 10、关于经济补偿金。因双方签订的劳动合同约定夏春芳的工作时间起始为2019年1月1日，至完成本项目工作任务之日即为劳动合同终止日。原告在合同履行期内申请解除劳动合同关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，故本院对原告该项主张不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条、第二十九条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》【法释（2014）9号】第八条之规定，判决如下： 一、原告夏春芳与被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司于2021年2月25日解除劳动关系； 二、原告夏春芳与被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司2019年1月1日至2021年1月11日期间存在劳动关系； 三、被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付原告夏春芳一次性伤残补助金38,060.77元； 四、被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付原告夏春芳一次性伤残就业补助金107,118元； 五、被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付原告夏春芳一次性工伤医疗补助金47,608元； 六、被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付原告夏春芳停工留薪期工资19,685.48元； 七、被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付原告夏春芳护理费17,835.3元； 八、被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付原告夏春芳鉴定费300元； 九、驳回原告夏春芳要求被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付交通费1,000元的诉讼请求； 十、驳回原告夏春芳要求被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付营养费1,000元的诉讼请求； 十一、驳回原告夏春芳要求被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付医疗费56,355.96元的诉讼请求； 十二、驳回原告夏春芳要求被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付伙食补助费2,120元的诉讼请求； 十三、驳回原告夏春芳要求被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付打字复印费200元的诉讼请求； 十四、驳回原告夏春芳要求被告乌鲁木齐市皇仆商贸有限责任公司支付经济补偿金12,784.83元的诉讼请求。 以上被告应支付原告款项，应于本判决生效后十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告负担。余案件受理费5元，由本院退还原告。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审判员  蒲梦兵 二〇二一年六月十八日 书记员  马春燕