四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终8255号 上诉人（原审被告）：周军，男，1970年11月8日出生，汉族，住成都市武侯区。 被上诉人（原审原告）：四川三峡认证有限公司，住所地：成都市高新区永丰路22号。 法定代表人：王冬霞，董事长。 委托诉讼代理人：陈玲，四川蓝光律师事务所律师。 原审被告：姜爱芳，女，1968年4月10日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：周军，系姜爱芳配偶。 上诉人周军因与被上诉人四川三峡认证有限公司（以下简称三峡认证公司）、原审被告姜爱芳企业承包经营合同纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2020）川0191民初10568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月19日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 周军的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：1.2020年5月9日经三峡认证公司股东会决议将三峡认证公司商铺出售所得360万元的款项按照持股比例分配给全体股东，股东同意将其中的80万元出借给周军，用于清偿杨柯的借款。同时，全体股东委托三峡认证公司直接将该笔款项于2020年3月7日支付给杨柯，剩余260万元于2020年5月15日由全体股东按持股比例分配。2.案涉80万元系蒲云秀、许潇等共计14名三峡认证公司的股东向周军出借的借款，三峡认证公司仅是受股东委托向周军出借，三峡认证公司与周军之间无借款合同关系。3.一审判决周军向三峡认证公司偿还1387565元并以此计算违约金和利息是错误的，周军只应向三峡认证公司偿还587565元、违约金73151.84元。 三峡认证公司辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，周军的上诉理由不成立。本案的主体为三峡认证公司与周军、姜爱芳，周军、姜爱芳在《还款协议》上签字捺印，认可欠付三峡认证公司1387565元。在一审中，周军亦认可尚欠三峡认证公司1387565元，周军的上诉违反禁止反言原则。对于三峡认证公司替周军偿还的80万元所产生的利息，因利息金额尚不明确，故未主张，三峡认证公司待该案判决后再行主张。 姜爱芳的意见与周军的上诉意见一致。 三峡认证公司向一审法院起诉请求：1.周军立即偿还三峡认证公司1387565元及利息，利息以1387565元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年1月11日起计算至全部付清为止；2.周军立即支付三峡认证公司违约金416269.5元；3.周军立即支付三峡认证公司利息160781.11元及担保费56000元；4.周军立即支付三峡认证公司律师费 30000元；5.姜爱芳对上述债务承担连带责任。一审庭审中，三峡认证公司将第3项诉讼请求的利息数额变更为49737.15元。 一审法院认定事实：2019年12月10日，三峡认证公司与周军、姜爱芳签订《还款协议》，约定周军在2014年10月26日至2018年12月31日承包经营三峡认证公司期间，任总经理、法人。承包期结束后，经双方清算财务对账，周军应偿还三峡认证公司1387565元，包括：1.周军应向三峡认证公司补回387565元支出款；2.周军将三峡认证公司名下商铺以80万元金额抵押给杨柯，该笔款项及利息应由周军承担；3.周军以三峡认证公司名下资产做抵押向成都市农村商业银行股份有限公司武侯支行（以下简称成都农商银行武侯支行）贷款8000000元，贷款拨付至三峡认证公司后，另有1000000元留在三峡认证公司经营使用，至2019年1月17日贷款还款期满后，周军还有银行贷款本金 200000元未能及时支付，相关的本金、利息等由贷款时的担保公司代为偿还，目前还有本金200000元及利息、罚息、违约金等由周军承担。周军同意自本协议签署之日起27个月内还清全部欠款，具体时间自2020年1月10日至2022年4月9日止，周军承诺从2020年1月10日至2021年2月10日期间，每个月向三峡认证公司还款不低于43000元，从2021年2月11日至2022年4月9日期间，每个月还款不低于58000元，并在每月10日前向三峡认证公司支付，具体时间以2020年1月10日开始计算，以此类推，直至还清为止。姜爱芳系周军配偶，自愿为周军欠三峡认证公司的1387565元债务向三峡认证公司提供连带保证责任，保证责任期限自周军债务履行期届满后两年，保证责任范围包括但不限于欠款总额、利息、违约金、律师费、诉讼费以及实现债权的其他费用。周军、姜爱芳承诺，无论三峡认证公司是否拥有其他担保，是否向其他担保人主张权利，三峡认证公司有权直接要求保证人承担保证责任。本协议签订后，若周军任一个月未按时、足额向三峡认证公司归还欠款的，视为违约，三峡认证公司有权要求周军提前归还全部欠款，并要求周军支付剩余欠款的30%作为违约金。若产生诉讼的，所产生的一切费用均由周军承担。 同日，周军及姜爱芳向三峡认证公司出具《还款承诺计划》，承诺经清算后，周军欠三峡认证公司1387565元，在27个月内还清欠款给公司，自2020年1月10日至2022年4月9日止，周军承诺从2020年1月10日至2021年2月10日期间，每个月向公司还款不低于43000元，从2021年2月11日至2022年4月9日期间，每个月还款不低于58000元，合计1387565元，并在每月10日前向公司支付，如不按以上规定时间还清，属于周军违约，并愿承担剩余欠款的30%作为违约金赔偿给三峡认证公司的损失。 周军未按照上述还款计划向三峡认证公司支付款项。 一审另查明，成都金控融资担保有限公司（以下简称金控公司）为三峡认证公司向成都农商银行武侯支行申请8000000元贷款提供担保，并约定了担保费的标准，2019年4月12日金控公司因上述担保向成都农商银行武侯支行代偿本息646522.69元，三峡认证公司于2020年3月31日向金控公司归还本金20万元，2020年4月29日归还本金446522.69元，2020年6月30日归还利息160781.11元及担保费56000元。一审庭审中双方确认周军应当承担的担保费数额为11900元、利息为49737.15元。 2020年3月7日，三峡认证公司向杨柯还款80万元。 三峡认证公司为提起本案诉讼，委托四川文典律师事务所为其提供代理服务，支付了律师费30000元。 一审法院认为，周军及姜爱芳对案涉《还款协议》《还款承诺计划书》予以认可，经审查，该合同内容不违反法律法规的强制性规定，不违背公序良俗，成立生效，各方均应按约履行。协议签订后，三峡认证公司代周军向杨柯、金控公司归还了款项，周军未按约定还款期限向三峡认证公司还款，视为违约，三峡认证公司有权要求周军提前归还全部欠款1387565元并承担其他违约责任。周军抗辩称对三峡认证公司享有劳动报酬、股东分红等其他债权且债权金额大于对三峡认证公司的欠款，一审法院认为，周军基于《还款协议》《还款承诺计划书》向三峡认证公司作出的是到期无条件付款的承诺，周军此前从未向三峡认证公司主张过债务抵销，且相关债务是否成立和有效及具体数额均涉及其他法律关系的处理，亦涉及其他主体的权益，不宜在本案中一并处理，周军可另寻救济途径，同时，不能就此否定周军违约的事实。双方确认周军承担的担保费数额为11900元、利息为49737.15元，一审法院予以确认。 关于三峡认证公司主张的违约金和利息，其性质均为损失赔偿的计算方式，除资金占用利息损失，三峡认证公司未举证证明存在其他实际损失，故一审法院酌情确定违约金为全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的3倍（2019年12月的数据为4.15%×3倍=12.45%），故违约金为1387565元×12.45%=172751.84元。 关于三峡认证公司主张的律师费30000元，《还款协议》约定“若产生诉讼的，所产生的一切费用均由周军承担”，同时约定保证范围包括律师费，现因周军违约导致三峡认证公司寻求法律救济，三峡认证公司委托律师代理参加诉讼具有合理性，故该项诉请一审法院予以支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条第一款、第二款、第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：1.周军于判决生效之日起10日内，向三峡认证公司偿还1387565元及利息（利息以1387565元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率自2020年1月11日起计算至全部付清为止）；2.周军于判决生效之日起10日内，向三峡认证公司支付违约金172751.84元；3.周军于判决生效之日起10日内，向三峡认证公司支付利息49737.15元及担保费11900元；4.周军于判决生效之日起10日内，向三峡认证公司支付律师费30000元；5.姜爱芳对周军的上述履行义务承担连带责任；6.驳回三峡认证公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11749元，由周军、姜爱芳负担。 二审中，周军提交以下证据：2020年5月9日的股东会决议、三峡认证公司股东群微信聊天记录、财务室制作表格实际支付金额和账号转入表（《商铺款分配表》）、中国工商银行网上电子回单，拟证明三峡认证公司全体股东同意门市出售款中的80万元用于清偿杨柯的借款；并非三峡认证公司代为偿还杨柯的还款。三峡认证公司质证认为，对该证据真实性合法性无异议，但与本案无关，不能达到周军的证明目的，股东会决议明确说明剩余80万元应当由周军向三峡认证公司归还，印证案涉80万元出借主体系三峡认证公司。本院经审查，对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 二审中，双方对一审查明的事实无异议，对一审查明的事实，本院予以确认。 本院另查明，2020年5月9日，三峡认证公司召开股东会，形成股东会决议：“1.目前公司簧门街的商铺已出售，按附表一《商铺款分配表》中实际分配金额中对应的每位股东进行分配。……剩余80万元商铺款按周军向公司提供的还款计划，截止于2022年4月9日前，公司每次收到后按比例分配给各股东……”。《商铺款分配表中》载明三峡认证公司向各股东共计支付275万元。 本院认为，周军主张，80万元的出借主体是三峡认证公司的全体股东，而非三峡认证公司，其向三峡认证公司的还款金额中应当扣除80万元。但周军、姜爱芳于2019年12月10日签订《还款协议》《还款承诺计划书》，确认欠付三峡认证公司的款项金额为1387565元，后三峡认证公司于2020年3月7日向杨柯偿还借款80万元，后又于2020年5月9日召开股东会，并形成股东会决议，该决议载明三峡认证公司向各股东分配商铺出售款，剩余的80万元商铺出售款在周军向三峡认证公司偿还后，再进行分配。该股东会决议并无全体股东向周军出借80万元的意思表示。同时，根据查明的上述事实，周军向三峡认证公司承诺还款、三峡认证公司偿还杨柯借款在前，形成分配商铺出售款的股东会决议在后。周军主张系三峡认证公司的全体股东向其出借款项，无事实及法律依据，本院不予支持。现案涉80万元已由三峡认证公司代周军向杨柯支付，周军应当按《还款计划》《还款承诺计划书》向三峡认证公司支付款项。现周军未按约定还款期限向三峡认证公司还款，构成违约，三峡认证公司有权要求周军提前归还全部欠款1387565元并支付逾期付款利息。一审法院酌情以全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的3倍确定违约金为172751.84元不违反法律规定，本院予以确认。 综上所述，周军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费19668元，由周军负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  罗晓都 审判员  赵云平 审判员  陈 曦 二〇二一年六月七日 书记员  杨 晗