山东省烟台市中级人民法院 山东省烟台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁06民终3114号 上诉人（原审原告）：王殿明，女，1989年5月4日出生，汉族，居民，住招远市。 委托诉讼代理人：杨涛，山东通昌律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：招远市姜家窑金矿，住所地招远市夏甸镇姜家窑村。 法定代表人：闫庆政，矿长。 委托诉讼代理人：曲巧娜，山东乾平律师事务所律师。 上诉人王殿明因与被上诉人招远市姜家窑金矿劳动争议一案，不服招远市人民法院（2020）鲁0685民初1519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王殿明上诉请求：1.撤销(2020)鲁0685民初1519号民事判决书；2.请求法院判令被上诉人支付2010年10月至2017年12月加班费213832元。事实和理由：一、一审法院认为上诉人“主张两年前的加班费，需对加班事实的存在提供证据证实”存在错误。2010年9月至2018年，被上诉人都使用现金发放工资，每次领取时被上诉人财务人员均要求上诉人签字确认，且从不发放工资条，上诉人的财务记录中有明确记载，但该证据上诉人客观上无法收集，依据《民事诉讼法》第六十四条规定“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集”，而一审法院却未对该重要事实进行查明，并且想当然地做出对上诉人不利的事实推定。二、一审法院认为“被告已为原告发放加班费”存在错误。上诉人一审时提供的个人工资表中有上诉人的考勤天数，有证据证明工资表中各项目相加以后才是职工的岗位工资，工资表中的加班费实际上是职工的岗位工资，一审法院未对该本案重要事实进行查明，并且想当然地做出对上诉人不利的事实推定，与客观事实不符。综上所述，一审法院判决驳回上诉人诉讼请求缺乏事实与法律依据，请求二审法院依法查清事实并改判支持上诉人上诉请求。二审补充上诉事实和理由：一、一审法院认定上诉人要求加班费没有事实依据，与事实不符：首先，上诉人主张的是2010年10月至2017年12月的加班费，而不是仅主张解除劳动关系前两年的加班费。其次，无论上诉人提交的工资表，还是被上诉人提交的工资表，均明确记载了每名职工的出勤情况，可以证实上诉人加班的事实。二、一审法院认定被上诉人已经支付加班费，与事实不符：1、一审开庭时，被上诉人只提交了2011年至2016年每年2个月的工资表、2018年和2019年的工资表，上诉人提交2017年9月13日公布的《岗位工资》，在一审法院(2020)鲁0685民初239号一案中，原告李昆宁也向法院提交了被上诉人公布的《2015年选矿车间岗位工资》，从这些工资表中，可以看出2012年6月至2015年5月，被上诉人制作的工资表中包含如下“基本工资、安全工资、交通费、加班费、卫生费、值班补助”，其中的每项又同时包含了“基数”和“应付工资”，若职工按照单位规定的出勤天数出勤，职工就可以按照各基数的数额拿到满额的工资，也就是拿到以上《岗位工资》中确定的工资；若职工出勤天数低于单位要求，职工的各项所谓应付工资会以每项的基数及缺勤天数而不是出勤天数为依据做相应减少，职工所拿到的工资就会低于自己的岗位工资。由此来看，被上诉人制作的工资表就是由岗位工资拆分所得，其中的加班费并不是职工实际的加班费，因为被上诉人制作岗位工资时不可能知道每名职工每月的加班时间。若工资表中的各项工资包括加班工资等确实是每名职工的真实收入，被上诉人完全没有必要再每隔一定时间公布岗位工资。2、若工资表中所列加班费、值班工资确实是职工加班费，工资表中只列明加班费、值班工资即可，不可能有“加班基数”和“值班基数”这一项目。3、无论是理论上，还是实际上，加班费的计算有且只能有2012年6月份的工资表为例，岗位工资无论是1200元、1400元，还是4000元，出勤29天的，载明的加班费都是500元，综合被上诉人已经提交的工资表，每月基本上都是以这种模式发放。工资表中所列明的加班工资若真是加班费，在出勤时间相同、基本工资不同的情况下，加班费也不可能都是相同的。4、若工资表中所列加班费、值班工资，确实是职工加班费，职工要取得这些工资，每月工作的时间必须多于法律规定的时间，法定节假日要正常工作，可是，先以上诉人工资为例，被上诉人出具的2013年至2017年上诉人的个人工资表显示，上诉人在这期间每年2月份的出勤天数分别是：18天、8.5天、8.5天、7天、12天，工资表中列明的所谓加班费分别是：310元、152元、147元、121元、222元。再，以其他职工工资为例，2012年7月份的工资表显示：“吴昊，出勤8天，加班费143元，王华振出勤4天，加班费71元；原忠茂出勤3天，加班工资54元”，等等，有的职工，就是工作一天，也有加班费。上诉人也好，其他职工也罢,出勤天数明显远远少于法律规定的时间，按说均不可能享受加班工资，由此可见，被上诉人工资表中所列的所谓加班费与法律意义上的加班费只是名称一致，其内涵、性质均完全不一致。基于以上分析，可以看出被上诉人制作的工资表中虽然列明“加班费”，但其性质不是给职工支付的加班费，而是被上诉人为逃避支付职工的加班费，将每名职工岗位工资总额拆分为包括加班工资在内的几项。三、一审中双方当事人提交的工资表，足可以证实相应时间内上诉人加班的事实，但由于众所周知的原因，上诉人无法提供全部的工资表；被上诉人提供了2011年至2016年每年2个月的工资表，显然不能真实、全部反映上诉人加班及加班费的发放情况，据上诉人所知，被上诉人曾因养老保险问题向招远市稽核科提交了2010年9月至2013年12月的工资表。工资表一旦全部提交，可能对被上诉人产生不利影响，由于工资表本身为单位制作并保管，因此，被上诉人在能够提交而不提交的情况下，应承担不利的后果。 招远市姜家窑金矿辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题规定的解释三》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被上诉人并未安排上诉人加班，并且上诉人本人系被上诉人处财务人员，正常的加班费在日常的工资发放中均已发放给员工，没有任何拖欠情况。被上诉人对于员工工资均是高于最低工资标准，甚至是两倍最低工资标准，或者是更多。根据举证责任以及事实上被上诉人已经进行过加班费发放，被上诉人认为一审法院认定加班费的事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉请求。 王殿明向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告支付2018年4月20日-2018年4月30日的工资1200元。2、请求法院判令被告支付经济补偿金47000元。3、请求依法判令被告支付2010年10月至2017年12月加班费135000元（4950÷22天×100天×6年）。诉讼过程中，原告放弃要求被告支付2018年4月20日-4月30日工资1200元的诉讼请求；诉讼请求第三项变更为被告支付原告2010年10月至2017年12月加班费18万元。 一审法院认定事实：2010年9月，原告到被告处从事会计工作。2014年1月，被告开始为原告缴纳社会保险。原告在被告处工作至2019年12月底。2020年1月，原告向招远市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，请求：支付2018年4月20日至4月30日的工资1200元；2、支付经济补偿金47000元。3、支付2010年10月至2017年12月加班费135000元。同年5月14日，招远市劳动人事争议仲裁委员会作出招劳人仲案字[2020]第0087号决定书，驳回原告的请求。原告不服，向一审法院提起诉讼。审理中，原告提交证据如下：1、2010年9月份、2012年7月、12月份、2013年2月份工资表，证明原告确实有加班考勤，但并未发放加班费；2、新员工入职表，证明原告从2010年9月11日开始在被告处工作；3、企业从业人员安全培训登记卡，证明原告从事会计相关岗位。4、中国建设银行个人活期账户收入交易明细，证明原告工资发放情况。被告质证意见：对原告提交的证据1、2、3真实性均有异议，证据1不能证实被告没有发放加班费的情况，证据2、3不能证实系被告处出具的，三份证据的复印件不属于法律规定的有效证据，被告不予认可。对证据4真实性无异议，该证据能够证明被告已向原告发放了加班费，明细摘要中都有注明。被告提交如下证据：2018年、2019年工资表，2011年至2016年工资表（每年提供2个月的工资表），证实被告未拖欠原告2018年4月工资，且每月都发放了加班费，被告不拖欠原告工资及加班费的情况。原告2019年平均工资为4950元/月，原、被告双方无异议。 一审法院认为，由于被告未为原告缴纳2010年9月至2013年12月社会保险费，依照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，原告提出与被告解除劳动合同关系，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金47025元（4950元/月×9.5个月），原告请求被告支付47000元，一审法院依法予以准许。2020年1月，原告与被告解除劳动关系，现原告主张解除劳动关系2年前的加班费，应需对加班事实的存在提交证据证实，原告要求被告支付双休日、法定节假日加班费，因其对加班费的计算没有具体的事实依据，且被告已为原告发放了加班费，故对原告的主张，一审法院依法不予支持。原告放弃要求被告支付2018年4月20日-4月30日工资1200元的诉讼请求，一审法院依法予以准许。原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条及有关法律规定，一审法院判决：一、被告招远市姜家窑金矿于判决生效后10日内支付原告王殿明解除劳动合同的经济补偿金47000元。二、驳回原告王殿明的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告招远市姜家窑金矿负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据1、2013年至2017年上诉人的工资表原件一份，拟证实上诉人工资基本构成；证据2、2017年9月13日岗位工资定额原件以及2015年的选矿车间岗位工资复印件、招远市人民法院（2020）鲁0685民初2139号民事判决书复印件，拟证实上诉人的工资是岗位工资，证据1的工资表就是根据证据2的岗位工资拆分所得；证据3、职工收入台账复印件，载明的是2010年9月份至2013年12月底上诉人的每月工资收入情况。从2010年9月份、11月份、2011年1月份至2012年12月份、2013年1月、2月、2014年12月、2015年4月工资表照片复印件及复印件的电子表格，上诉人的加班事实以及在工作时间远远低于法律规定时间时，照样有“加班工资”这一项，拟证明工资表中的加班工资不是实际的加班工资。被上诉人质证称：上诉人提交的所有证据，均不属于新证据，被上诉人不予认可。对于证据1，被上诉人认为不具有证据效力，因为该工资表最后一页注明只用于证明此人是本单位职工，有工资收入；证据2与本案没有关联性，且（2020）鲁0685民初2139号民事判决书属于尚未生效的文书，该案件双方当事人均上诉，所以不具有证明效力；对于证据3的真实性不予认可，均系复印件。工作时间远远低于法律规定时间，照样有“加班工资”这一项，证明被上诉人未安排员工加班，员工的加班均系自愿加班，被上诉人无须另行支付加班费。被上诉人每月正常发放工资，不存在任何拖欠，除了工资表中列明的工资，被上诉人还给员工额外发放其他福利待遇。 本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实承担举证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人的工资构成中包含加班费一项，上诉人主张该加班费系其工资拆分所得，但其提供的证据不能充分证实该主张，且上诉人并未就加班费向被上诉人提出异议，其每月签字领取工资，应视为对工资数额的认可。一审法院认定被上诉人已向上诉人发放加班费，并无不当。上诉人单方计算得出的加班费213832元，缺乏相应事实依据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人王殿明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王殿明负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  于 慧 审 判 员  王家国 审 判 员  陈晓彦 二〇二一年六月七日 法官助理  张素素 书 记 员  车丽翠