广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初40944号原告：刘宗清。委托诉讼代理人：周海泉，广东文功律师事务所律师。被告：住友电工电子制品(深圳)有限公司，住所：深圳市宝安区燕罗街道塘下涌同富裕工业园松塘路20号厂房A栋整套，统一社会信用代码91440300550306880A。法定代表人：上宫崇文。委托诉讼代理人：张慕冰，北京盈科（昆明）律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷千楚，系公司员工。原被告劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人周海泉和被告委托诉讼代理人张慕冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：2003年8月11日；二、解除劳动合同时间：2020年6月29日；三、解除劳动合同原因：2020年6月29日，被告以原告于2020年6月9日下午及6月18日下午在公司厕所吸烟、厕非为本公司规定的吸烟区，该行为严重违反本公司规章制度为由，依据员工手册规定，即日解除与原告的劳动合同关系；四、劳动合同的解除是否违法：被告提交的培训签到表显示，被告于2020年6月12日对原告等员工进行了公司室内吸烟区撤消通知（以下简称撤消通知）培训，被告签署了姓名和日期，可以证明原告对被告进行了撤消通知培训，撤消通知内容显示，被告禁止在公司室内吸烟，并撤消室内吸烟区，在规定的休息时间范围内，可到室外吸烟区吸烟；如发现吸烟者违规在室内吸烟，将按照员工手册的规定予以解雇处理。被告提交的《员工手册》内容显示，不在指定区域内吸烟者，一经发现，立即开除处理。被告注册信息显示经营范围包括生产电源线、吸塑盒、玻纤板等。被告提交的员工手册经职工代表大会审核通过。本院认为，被告制定的员工手册制定及修改程序虽经过职工代表大会讨论通过，但撤消通知及《公司吸烟及吸烟区域管理规定》更新版（即ＰＤ－071，Ｄ版）涉及解雇事项，与劳动者切身利益直接相关，属劳动纪律方面的重大事项，其内容应当通过职工代表大会讨论通过，且无证据证明《公司吸烟及吸烟区域管理规定》更新版已告知原告;被告于庭后提交《公司吸烟及吸烟区域管理规定》（2018年5月15日版），主张厕所一直都不是可吸烟区，但未举证证明该规定经过职工代表大会审核通过及已告知原告；原告于2020年6月24日书写的保证书虽认可在6月9日及6月18日两次未在指定位置吸烟，但其保证如有再犯愿接受开除处理，而并非是直接接受被告予以开除处理；被告提交的撤消通知内容显示，自2020年5月28日起，全面撤消公司室内吸烟区，依据为深圳市于2016年10月28日发布的《深圳经济特区控制吸烟条例》，员工手册ae条款虽规定，不在指定区域内吸烟者，立即开除处理，但结合撤消通知的内容，被告于2020年5月28日全面撤消室内吸烟区，而被告未能举证证明厕所此前并不是可吸烟区域，故被告的员工手册ae条款并非就是指《深圳经济特区控制吸烟条例》规定里的室内场所，故不能以原告于室内吸烟而直接适用该条款。综上，被告以原告违反员工手册ae条款即以原告未在指定区域吸烟为由，对原告予以开除，事实和制度依据均不充分，为违法解除；五、解除劳动合同经济补偿金：劳动合同解除前十二个月月平均工资为3868.41元/月，双方均无异议。依据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十二条的规定，原告请求解除劳动合同经济补偿金未超出违法解除劳动合同赔偿金金额的，可予以支持，原告请求69631.38元，本院予以支持；六、失业保险金：依据《深圳经济特区失业保险若干规定》第七条、第八条、第十条的规定，被告未按照规定填写原告的离职原因，导致原告无法领取失业保险金，应当承担赔偿责任，应当赔偿原告12320元（2200元×0.8×7）；七、申请仲裁时间：2020年7月17日；八、仲裁请求：1、支付解除劳动合同经济补偿金72000元（4000元/月，共计18个月）；2、赔偿失业救济金损失35640元（1980元/月，共计18个月）；3、支付维权律师费5000元；九、仲裁结果：驳回原告的仲裁请求；十、原告的诉讼请求：被告支付1、支付解除劳动合同经济补偿金69631.38元（3868.41元/月，共计18个月）；2、赔偿失业救济金损失35640元（1980元/月，共计18个月）；3、支付维权律师费5000元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《深圳经济特区失业保险若干规定》第七条、第八条、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告住友电工电子制品(深圳)有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘宗清支付解除劳动合同经济补偿金69631.38元和失业保险金12320元；二、驳回原告刘宗清的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告承担，被告应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费5元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 尚          静二〇二一年六月十五日书记员 彭磊磊（兼）书记员陈颖欣附法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《深圳经济特区失业保险若干规定》第七条失业人员符合法定条件的，享受下列失业保险待遇：（一）按月领取失业保险金。失业保险金标准为本市月最低工资标准的百分之八十。（二）在领取失业保险金期间，按照本市医疗保险制度的规定参加医疗保险，享受医疗保险待遇。医疗保险费由失业保险基金支付。（三）在领取失业保险金期间死亡的，遗属可以一次性申领丧葬补助金和抚恤金。（四）在领取失业保险金期间，按照有关规定享受职业介绍、职业培训等服务或者补贴。第八条失业人员领取失业保险金的期限根据其缴费年限核定：（一）缴费年限一至四年的，每满一年，领取期限增加一个月；（二）缴费年限四年以上的，超过四年的部分，每满半年，领取期限增加一个月。每次领取失业保险金的期限最长不超过二十四个月。第十条用人单位在解除或者终止劳动合同时应当及时为职工出具终止或者解除劳动关系的书面证明，并根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定注明终止或者解除劳动关系的具体原因，告知非因本人意愿中断就业的失业人员按照规定享受失业保险待遇的权利。用人单位应当将非因本人意愿中断就业的失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知市社保机构。用人单位拒绝出具终止或者解除劳动关系的书面证明的，失业人员可以向人力资源保障部门投诉，人力资源保障部门应当责令用人单位出具书面证明；拒不出具的，由人力资源保障部门对用人单位按照每人五千元的标准处以罚款；因用人单位拒绝出具终止或者解除劳动关系的书面证明，导致职工无法享受失业保险待遇的，职工应当享受的失业保险待遇由用人单位承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。