新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终473号 上诉人（原审被告）：乌苏市荣恒公建材有限责任公司，住所地新疆塔城地区乌苏市南苑办事处乌鲁木齐南路089号3栋2号。 法定代表人：龚琰，经理。 委托诉讼代理人：李利巧，新疆初维律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：石河子市众联恒昌商贸有限公司，住所地新疆石河子市开发区东八路51-2栋楼房300-46号工位。 法定代表人：张守安，经理。 上诉人乌苏市荣恒公建材有限责任公司（以下简称荣恒公建材公司）因与被上诉人石河子市众联恒昌商贸有限公司（以下简称恒昌商贸公司）买卖合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初3883号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人荣恒公建材公司的委托诉讼代理人李利巧、被上诉人恒昌公司的法定代表人张守安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 荣恒公建材公司上诉请求：1．撤销一审判决第一项，改判上诉人给付被上诉人货款125141.89元。2．撤销一审判决第二项，改判驳回被上诉人关于违约金的诉讼请求；3．由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审无故缺席判决违反程序。上诉人的法定代表人龚琰从未收到民事起诉状和传票。二、一审判决认定事实不清，判决给付货款的数额错误。上诉人在与被上诉人签订粉煤灰销售合同后，从个人银行卡转账给付10000元货款，一审对已付款数额未查清。三、一审判决上诉人给付违约金不当。被上诉人擅自把本该给付上诉人的增值税发票作废，造成上诉人向相关部门缴纳了因发票作废产生的相关费用。被上诉人未按规定给上诉人提供相应发票，被上诉人违约，被上诉人私自作废发票导致上诉人财务无法按时支付货款，上诉人不应承担违约责任。 恒昌商贸公司辩称，被上诉人在起诉时已告知上诉人业务经理，一审程序合法。上诉人的上诉理由不成立。请求驳回上诉，维持原判。 恒昌商贸公司向一审法院起诉请求：1．被告支付货款160157.65元；2．被告支付违约金13613.40元；3．被告承担案件诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年4月14日，原告（乙方）与被告（甲方）签订粉煤灰销售合同，约定原告向被告所需用货地点八钢、机场高速、呼克路、城北主干道等处供货，月结到位价格对应100元至140元。合同期限自2019年4月14日至2019年12月31日止。合同约定，货款支付先货后款，双方签订合同后，甲方先预付款50000元，之后每月每隔十日一对账，次月初支付当月货款80%，其余每月的20%货款在2019年12月31日之前付清。合同中违约责任约定：甲方付款迟延，逾期每天按应付未付款项万分之五的标准向乙方承担违约金，同时乙方有权停止供货。双方约定产生纠纷由石河子市人民法院管辖。合同落款处，原、被告分别加盖公司印章，原告法定代表人张守安与被告委托代理人梁某签名。合同签订后，原告自2019年4月至9月，经双方分别五次对账向被告所需用货地点供货总价270157.65元，被告分期给付货款，剩余货款160157.65元。2020年6月，原告起诉至法院。 一审法院认为，本案的争议焦点为：原告主张被告给付货款160157.65元及违约金13613.40元有无事实及法律依据。原告提供双方签订粉煤灰购销合同，原告庭审中陈述与被告荣恒公建材公司对账、给付货款相关事实。被告经该院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。结合本案查明事实，原、被告双方签订粉煤灰销售合同。实际履行过程中，原告依据双方对账及已付货款数额主张欠付货款数额160157.65元。被告荣恒公建材公司应承担剩余货款的给付责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法”的规定，结合本案，原告主张被告给付违约金符合双方合同约定，该院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，缺席判决： 一、被告乌苏市荣恒公建材有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告石河子市众联恒昌商贸有限公司货款160157.65元； 二、被告乌苏市荣恒公建材有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告石河子市众联恒昌商贸有限公司违约金13613.40元。 案件受理费3776元，送达费90元，合计3866元（原告已预交），由被告乌苏市荣恒公建材有限责任公司承担，与前款同期给付原告石河子市众联恒昌商贸有限公司。 二审中，被上诉人未提交新的证据。上诉人提交新的证据有：中国建设银行客户交易详单一份，用以证明2019年4月30日上诉人出纳贾某某向被上诉人法定代表人张守安转账10000元，系支付的本案货款。经质证，被上诉人认可收到该款，同意从剩余货款中扣减该10000元。对一审查明的事实，除上诉人对一审查明剩余货款数额为160157.65元的事实有异议外，双方对一审查明的其余事实无异议，对双方无异议的事实，本院予以确认。 另查明：一、上诉人营业执照登记的住所地为：新疆塔城地区乌苏市南苑办事处乌鲁木齐南路089号3号楼2号房（中国银行北侧正和商城四楼）。一审法院于2020年10月21日以法院专递向上诉人邮寄送达了开庭传票，邮寄地址：新疆塔城地区乌苏市南苑办事处乌鲁木齐南路089号3号楼2号房，电话186×××××××6，后被以迁移新址不明退还。2020年11月19日一审法院以同样的送达方式、同一送达地址、联系方式向上诉人邮寄送达了判决书，上诉人收到。 二、上诉人与被上诉人签订的粉煤灰销售合同，该合同约定：“一、购销标的、规格等级、质量标准、数量、单价、总价等，并备注：均含增值税到位专票（材料及运输）。”上诉人称按合同约定，被上诉人在上诉人付款时应当向上诉人开具增值税发票，被上诉人私自将开具的增值税专用发票作废，导致上诉人承担16000元的税金，二审中，被上诉人同意从剩余货款中扣减该税款。 三、被上诉人给上诉人最后供货的时间是2019年9月。经双方核对，上诉人应支付被上诉人的剩余货款金额为134157.65元（160157.65元-10000元-16000元）。 四、被上诉人一审主张上诉人按照每天0.05%，承担自2020年1月1日至2020年6月18日的违约金。 本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：一、一审缺席审理程序是否合法；二、被上诉人主张上诉人给付其货款160157.65元及违约金13613.40元的请求能否成立。 关于焦点一，法人或者其他组织以工商登记的住所地为送达地址。根据查明的事实，一审法院以上诉人的住所地为送达地址送达了开庭传票，后又以同一送达地址、联系电话送达一审判决书，上诉人收到，一审送达程序符合法律规定。上诉人称一审缺席审理程序不合法的上诉理由不能成立。 关于焦点二，被上诉人主张上诉人给付其货款160157.65元，上诉人应给付被上诉人货款数额经双方核对为134157.65元，本院予以确认。一审判决上诉人给付货款160157.65元错误，本院予以纠正。上诉人应当按照约定及时将货款支付给被上诉人，上诉人未按时付款构成违约，被上诉人主张按照合同约定每日万分之五承担自2020年1月1日至2020年6月18日的违约金符合法律规定，故上诉人应承担的违约金数额计算为11403元（134157.65元×0.05%×170天）。 综上所述，乌苏市荣恒公建材有限责任公司的部分上诉请求成立，一审判决认定事实错误，导致判决错误，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、变更石河子市人民法院（2020）兵9001民初3883号民事判决第一项为上诉人乌苏市荣恒公建材有限责任公司于本判决生效之日起七日内给付被上诉人石河子市众联恒昌商贸有限公司货款134157.65元； 二、变更石河子市人民法院（2020）兵9001民初3883号民事判决第二项为上诉人乌苏市荣恒公建材有限责任公司于本判决生效之起七日内给付被上诉人石河子市众联恒昌商贸有限公司违约金11403元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3776元，送达费90元，合计3866元（被上诉人石河子市众联恒昌商贸有限公司已预交），二审案件受理费1016元（上诉人乌苏市荣恒公建材有限责任公司已预交），一、二审诉讼费共计4882元，由上诉人乌苏市荣恒公建材有限责任公司负担4100元，由被上诉人石河子市众联恒昌商贸有限公司负担782元。一、二审诉讼费相互折抵后，上诉人乌苏市荣恒公建材有限责任公司应给付被上诉人石河子市众联恒昌商贸有限公司诉讼费3084元，与上述案款同时给付被上诉人石河子市众联恒昌商贸有限公司。 本判决为终审判决。 审 判 长 孙铭徽 审 判 员 胡春红 审 判 员 赵春华 二〇二一年六月二十五日 法官助理 马金玲 书 记 员 张梦琦