湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1382刑初173号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人肖某，男，出生于四川省巴中市巴州区，汉族，初中文化，务工，住四川省巴中市巴州区。因涉嫌诈骗犯罪，于2021年1月16日被刑事拘留，因涉嫌非法利用信息网络犯罪，于2021年2月10日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。 被告人陈某瑞，男，出生于云南省罗平县，汉族，初中文化，务工，住云南省曲靖市罗平县。因涉嫌诈骗犯罪，于2021年1月16日被刑事拘留，因涉嫌非法利用信息网络犯罪，于2021年2月10日被逮捕。现羁押于湖南省涟源市看守所。 湖南省涟源市人民检察院以涟检一部刑诉〔2021〕90号起诉书指控被告人肖某、陈某瑞犯非法利用信息网络罪，于2021年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省涟源市人民检察院指派检察员梁增华出庭支持公诉，被告人肖某、陈某瑞到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控，2020年12月以来，被告人肖某、陈某瑞伙同“辛亚”等人利用给珠宝门店营销推广活动的同时，以“华莱士找兼职”等形式推广具有赌博网站的诈骗信息，对参加珠宝店营销活动的微信好友多于180人的顾客，以免费领取双层蒸锅或电炖锅为诱饵，诱导参加活动的顾客将手机交由陈某瑞等人操作。陈某瑞、肖某等人在明知上述广告信息为赌博、诈骗等违法信息，仍拿顾客的手机在微信里通过群发助手和朋友圈发送，并用自己的手机拍照和拍视频发送到一个名为苍穹6群的ＱＱ群以及微信群内，用于统计当日的业绩。陈某瑞、“李哥”每用一个顾客的手机转发信息，肖某和“辛亚”等人可非法获利32元，其中陈某瑞、“李哥”等群发人员可分得4元，剩余资金除去购买礼品的资金，由肖某和“辛亚”分得。经统计，共计向不少于31万微信用户帐号发布诈骗平台广告信息，具体事实如下：2020年12月24日至12月29日期间，肖某、陈某瑞、“辛亚”在陕西省安康市××福珠宝店用428名顾客的微信向不少于77000个微信用户帐号发送了诈骗信息；2021年1月2日至1月7日期间，“辛亚”、陈某瑞在四川省达州市爱迪尔珠宝店用594名顾客微信向不少于10万个微信用户帐号发送了诈骗信息；肖某、“李哥”在爱迪尔珠宝另一门店用485名顾客的微信向不少于8万个微信用户帐号发送了诈骗信息；2021年1月14日、15日，肖某、陈某瑞在涟源市开成广场用280名顾客的微信向不少于5万个微信用户帐号发送了诈骗信息。其中陈某瑞非法获利2400元。 2021年1月15日，涟源市某局民警在涟源市开成广场金大福店抓获被告人肖某、陈某瑞。 公诉机关提供的证明上述指控事实的证据有户籍资料、接报案登记表、到案经过、微信截图、宣传广告、扣押文书等书证，辨认笔录，证人罗某、张某、祝某、袁某等人的证言及被告人肖某、陈某瑞的供述和辩解等证据材料。据此认为，被告人肖某、陈某瑞利用信息网络为诈骗等违法犯罪活动发布信息，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第（三）项，应当以非法利用信息网络罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人肖某、陈某瑞均系主犯，有坦白情节，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款。被告人肖某、陈某瑞认罪认罚，建议判处被告人肖某有期徒刑一年，并处罚金；建议判处被告人陈某瑞有期徒刑十个月，并处罚金。诉请依法判处。 被告人肖某、陈某瑞对公诉机关指控的犯罪事实、适用的法律和量刑建议均没有提出异议。 经审理查明，2020年12月以来，被告人肖某、陈某瑞伙同“辛亚”等人利用给珠宝门店营销推广活动的同时，以“华莱士找兼职”等形式推广具有赌博网站的诈骗信息，对参加珠宝店营销活动的微信好友多于180人的顾客，以免费领取双层蒸锅或电炖锅为诱饵，诱导参加活动的顾客将手机交由陈某瑞等人操作。陈某瑞、肖某等人在明知上述广告信息为赌博、诈骗等违法信息，仍拿顾客的手机在微信里通过群发助手和朋友圈发送，并用自己的手机拍照和拍视频发送到一个名为“苍穹6群”的ＱＱ群以及微信群内，用于统计当日的业绩。陈某瑞、“李哥”每用一个顾客的手机转发信息，肖某和“辛亚”等人可非法获利32元，其中陈某瑞、“李哥”等群发人员可分得4元，剩余资金除去购买礼品的资金，由肖某和“辛亚”分得。经统计，共计向不少于31万微信用户帐号发布诈骗平台广告信息，具体事实如下：2020年12月24日至12月29日期间，肖某、陈某瑞、“辛亚”在陕西省安康市××福珠宝店用428名顾客的微信向不少于77000个微信用户帐号发送了诈骗信息；2021年1月2日至1月7日期间，“辛亚”、陈某瑞在四川省达州市爱迪尔珠宝店用594名顾客微信向不少于10万个微信用户帐号发送了诈骗信息；肖某、“李哥”在爱迪尔珠宝另一门店用485名顾客的微信向不少于8万个微信用户帐号发送了诈骗信息；2021年1月14日、15日，肖某、陈某瑞在涟源市开成广场用280名顾客的微信向不少于5万个微信用户帐号发送了诈骗信息。其中陈某瑞非法获利2400元。 2021年1月15日，涟源市某局民警在涟源市开成广场金大福店抓获被告人肖某、陈某瑞。到案后，被告人肖某、陈某瑞均如实供述了自己的犯罪事实。 2021年5月6日，被告人肖某、陈某瑞在涟源市人民检察院均签署了《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚。 上述事实，有户籍资料、接报案登记表、到案经过、微信截图、宣传广告、扣押文书等书证，辨认笔录，证人罗某、张某、祝某、袁某等人的证言及被告人肖某、陈某瑞的供述和辩解等经过庭审质证并且查证属实的证据证明。 全案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人肖某、陈某瑞利用信息网络为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息，情节严重，其行为均已构成非法利用信息网络罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人肖某、陈某瑞的行为积极主动，起了主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖某、陈某瑞到案后均如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人肖某、陈某瑞认罪认罚，依法均可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第（三）项、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项、第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人肖某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月16日起至2022年1月15日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。） 二、被告人陈某瑞犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月16日起至2021年11月15日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。） 三、追缴被告人陈某瑞违法所得人民币二千四百元，上缴国库； 四、扣押在案的作案工具粉色OPPO手机、黑色华为nova2s手机、黑色华为nova7pro手机各一部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  谢 忠 人民陪审员  刘花娇 人民陪审员  李俊楠 二〇二一年六月二十二日 代理书记员  刘兆永 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的； （二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的； （三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。  人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法做出判决。