江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏04民终2335号上诉人（原审被告）：钱金伟，男，汉族，1967年11月24日生，现住苏州市吴中区。委托诉讼代理人：王学春，江苏内方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李峰，男，汉族，1981年9月30日生，现住溧阳市。委托诉讼代理人：徐新斌，江苏常明律师事务所律师。委托诉讼代理人：周涛涛，江苏常明律师事务所实习律师。上诉人钱金伟因与被上诉人李峰民间借贷纠纷一案，不服江苏省溧阳市人民法院(2021)苏0481民初499号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月8日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。钱金伟向本院提出上诉请求：撤销原判，改判驳回李峰全部诉讼请求。事实与理由：1、钱金伟在一审开庭前提出管辖权异议，在没有对钱金伟管辖权异议进行审查处理时，一审法院径自开庭审理案件的行为违法。钱金伟在收到一审诉状时，未能在提交答辩状期间提出管辖权异议申请，于开庭的当天向一审法院提交管辖权异议申请。一审法院的法官在没有对管辖权异议进行审查处理时，强制要求钱金伟参加开庭。钱金伟认为一审法院的行为剥夺了其诉讼权利。钱金伟超过提交答辩状期间提出管辖权异议申请不应产生“管辖权异议失效”的法律后果。民事诉讼法从正面规定了当事人“应当”在提交答辩状期间提出管辖权异议，但并未对当事人未在此期间提出管辖权异议的后果作出反面的规定。当事人未在民事诉讼法规定的答辩状期间提出管辖权异议的，并不会产生不能提出管辖权异议的法律后果。钱金伟超过提交答辩状期间提出管辖权异议申请“管辖权异议失效”有违实质公正。法官有义务在开庭前审查本院对案件有无管辖权，不能仅以当事人未在答辩期届满前提出而不予审查。我国民事诉讼法规定人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院。司法解释规定当事人在答辩期届满后未应诉答辩，人民法院在一审开庭前发现案件不属于本院管辖的，应当裁定移送有管辖权的人民法院。可见，发现案件不属于本院管辖的途径，有法官自行发现以及当事人提出管辖权异议发现。这是法官的法定职责和义务，不履行该义务属于违法行为。只要当事人在开庭前提出了管辖权异议，法官就应当进行实质审查，而不能仅以当事人未在答辩期届满前提出为理由不予审查、不予处理、径自开庭审理案件，这会导致法院可能审理自己没有管辖权的案件，最终损害当事人的正当程序权利和实体权利。处理管辖权异议属于法定的裁定事项，当事人对管辖权提出异议的，法院必须以裁定的方式作出支持或驳回的决定，而且当事人可以上诉，以保证当事人正当程序权利和实体权利的实现。钱金伟的一审应诉、答辩是在对管辖权异议申请处理的法律后果不了解，法官误导的情况下发生的，其应诉、答辩不充分，该提交的证据没有提交，该反诉的没有反诉。钱金伟的诉讼权利被剥夺。2、一审法院认定的钱金伟与李峰之间的法律关系与事实不符。钱金伟与李峰之间并不存在借贷关系，以钱金伟为被告主体资格不适格。李峰向法庭提交的借条，存在李峰打印的部分和钱金伟手写的部分。由于民间借款合同是实践性合同，不能仅以李峰打印的部分内容证明双方存在民间借贷法律关系。钱金伟手写的部分只能证明钱金伟在其他法律关系中存在预付收款的事实，不能仅以钱金伟手写的部分内容证明双方存在什么法律关系。李峰向法庭提交的借条，不能单独证明双方存在的法律关系。李峰打印的部分与钱金伟手写的部分存在冲突，根据前文服从后文的解释、手写高于打印的效力原则，应当以钱金伟手写部分的内容所证明的事实为准。李峰并未向法庭提交支付凭证，结合借条打印部分的证据内容，李峰以安徽省京雄建筑安装工程有限公司的员工身份，代表安徽省京雄建筑安装工程有限公司与钱金伟代表苏州晓悦装潢有限公司以个人名义所签的《铝合金门购销合同补充协议》中的约定，向钱金伟支付的预付款凭证作为证据来证明双方之间构成民间借贷法律关系，《借条》与支付凭证、《铝合金门购销合同补充协议》无法形成统一证据链，一审法院认定钱金伟与李峰之间构成民间借贷法律关系，显然是违反证据法的规定，有违客观事实。钱金伟手写部分的证据内容，结合《铝合金门购销合同补充协议》、安徽省京雄建筑安装工程有限公司负责人叶妹、李国庆的支付凭证，形成完整的证据链，可以证明钱金伟与李峰之间不存在民间借贷法律关系。3、李峰的诉讼行为构成虚假诉讼，应当追究其虚假诉讼的法律责任。李峰没有实际向钱金伟出借款项的事实，相反，钱金伟曾向李峰出借款项10000元，李峰作虚假陈述、虚构事实、隐瞒事实对钱金伟进行诉讼，构成虚假诉讼。李峰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，钱金伟上诉事实和理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。李峰向一审法院起诉请求：1、判令钱金伟归还借款本金人民币350000元；2、判令钱金伟承担逾期利息（以本金350000元为基数，自起诉之日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；一审法院认定如下事实：1、钱金伟、李峰双方经朋友介绍认识。李峰于2018年12月份和2019年2月份，分四次通过叶妹和李国庆向钱金伟尾号为“6472”的中国农业银行卡上转账共计350000元，汇款时间和金额分别为：2018年12月3日50000元、2018年12月7日50000元、2019年2月3日200000元、2019年2月26日50000元。2、2019年9月25日，钱金伟向李峰出具借条一份，载明“甲方钱金伟（身份证号：320524××××）在2018年12月向乙方李峰（身份证号：）借款人民币350000元（大写：三十五万元整），约定于下次四公局铝合金门窗工程付至结算金额70%前归还。甲方签字：钱金伟”。借条中注明“预付现金叁拾伍万，其他收剧作废”字样，并注明四次汇款的时间及金额。庭审中，钱金伟认可借条内容中的手写字样为其填写。李峰陈述如下：李峰在中交四公局下属劳务公司安徽省京雄建筑安装工程有限公司上班，钱金伟是做铝合金门窗材料的供货商。2018年左右，苏州晓悦装潢有限公司和中交四公局创智园北区一期工程项目经理部签订了《铝合金门购销合同》，该供货合同涉及五栋公寓楼的铝合金门供应，其中有三栋楼是由李峰所在的劳务公司负责的，这三栋楼的铝合金门是由钱金伟负责供应。合同履行过程中，因中交四公局没有预付款和进度款，钱金伟需要资金，故向李峰借款，李峰通过叶妹和李国庆分四次向钱金伟转账共计350000元。后钱金伟于2019年9月25日向李峰出具了一张借条，注明“约定于下次四公局铝合金门窗工程付至结算金额70%前归还”。根据苏州晓悦装潢有限公司发给中交四公局的《物资采购合同债权债务确认函》，前述《铝合金门购销合同》的总价款为人民币2037963.6元，钱金伟当庭陈述已收到该项工程款二百多万元，说明借条记载的还款条件已成就。故李峰认为双方之间借贷关系成立，且钱金伟应归还李峰借款本金并承担逾期利率。钱金伟陈述如下：钱金伟朋友的公司苏州晓悦装潢有限公司和中交四公局创智园北区一期工程项目经理部签订了《铝合金门购销合同》，钱金伟是该工程的负责人，该合同涉及的五栋楼的铝合金门都是由钱金伟做的，五栋楼的业务已总共收到工程款项二百多万元。对李峰提供的苏州晓悦装潢有限公司发给中交四公局的《物资采购合同债权债务确认函》没有异议。李峰汇款的350000元钱金伟已收到，但应属于工程上的往来款，汇入账号也是钱金伟提供给李峰的，该款项的去向是由钱金伟支付给了铝合金材料生产厂家，因为当时中交四公局与苏州晓悦装潢有限公司还没有签订正式的合同，所以款项是由钱金伟个人垫付在工程上的。故钱金伟认为双方不成立借贷关系，李峰应该向苏州晓悦装潢有限公司主张其诉求。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以佐证。本案钱金伟主张其与李峰之间的350000元资金往来是苏州晓悦装潢有限公司与中交四公局在工程上的往来款，但未提交相关证据，应当承担举证不利的后果。结合庭审过程中钱金伟陈述，在李峰向钱金伟转账350000元的时候，苏州晓悦装潢有限公司尚未与中交四公局签订有效合同，故对钱金伟的主张不予认可。李峰提交了钱金伟出具的借条、李峰通过他人向钱金伟转账的转账凭证，能够证明钱金伟尚欠李峰借款350000元的事实。李峰、钱金伟双方在借条中约定了款项归还的条件，根据李峰提供的证据及钱金伟的当庭陈述，该还款条件已经成就。合法的借贷关系应当受到法律保护。钱金伟负有偿还借款的义务，因钱金伟未能按约还款引起纠纷，钱金伟应承担相应责任。李峰要求钱金伟偿还欠款本金并承担逾期利息，符合法律规定，应予支持。据此判决如：钱金伟应于本判决生效之日起十日内向李峰归还借款本金350000元，并承担以350000元为基数，自2021年1月12日起至实际还清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3275元，保全费2270元，合计5545元，由钱金伟负担。本院依法对一审法院查明的事实予以确认。二审中，钱金伟为证明涉案款项系工程预付款以及在工程结算中已扣除预付进度款的事实，提交《铝合金门购销合同补充协议》、《铝合金门购销合同》、钱金伟向李峰支付10000元款项的支付凭证截图、钱金伟与李峰微信交流记录截图等证据。李峰质证后对以上证据的真实性均无异议，但认为不能证明涉案款项系工程预付款。本院认为，归纳钱金伟提出的上诉理由，二审的审理焦点主要为：钱金伟超期提出管辖权异议是否应予审理；双方就案涉款项是否形成民间借贷法律关系。首先，对于钱金伟超期提出管辖权异议的处理问题。我国法律赋予参加民事诉讼的当事人享有提出管辖权异议的权利，同时也规定了当事人对该项权利提出异议应当遵守的期间。对此，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定：人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间内提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查，异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。结合本案之诉，一审法院受理本案，并未违反级别管辖和专属管辖的规定，钱金伟在答辩期限已过的情形下提出管辖权异议，对此一审法院有权对该异议决定是否予以审查，以及决定是否进入实体审理，并不违反民事诉讼程序。其次，关于双方就涉案款项是是否构成民间借贷法律关系的认定问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，李峰提供的涉案35万元借条载明了分笔交付的借款金额及交付时间，与转账凭证的记录相互印证，能够证明双方就涉案350000元成立民间借贷法律关系。钱金伟抗辩该款项为工程预付款，但其向李峰出具的借条明确该款项性质为借款，借条中备注“预付现金叁拾伍万”的内容，也不足以否认涉案借款的性质，对其辩称涉案款项作为工程预付款已从工程结算中扣除的事实主张，对此应当提供相关工程款结算的凭证予以证明，但其仅提供了与李峰之间签订的《铝合金门购销合同补充协议》、微信聊天记录等证据材料，鉴于李峰并非钱金伟工程款结算的相对方，双方之间形成的证据材料也无法反映案涉款项作为工程预付款已扣除的事实。故，钱金伟应承担举证不能的不利后果，对其关于案涉款项属于工程预付款且已在工程结算中予以扣除的主张不予采信。综上所述，钱金伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6550元，由钱金伟负担。本判决为终审判决。审 判 长 李银芬审 判 员 时 坚审 判 员 龙海阳二〇二一年六月十七日法官助理 戴 强书 记 员 朱 云