四川省攀枝花市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川04民终747号 上诉人（原审被告、原告）：攀枝花正德环保新材料科技开发有限公司，住所地四川省攀枝花市西区格里坪工业园区，统一社会信用代码：915104000644891406。 法定代表人：高秀芳，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：董德，四川民慷律师事务所律师，执业证号：15104200110665554。 被上诉人（原审原告、被告）：倪东明，男，1966年9月13日出生，彝族，住四川省攀枝花市西区。 委托诉讼代理人：倪小鹏，四川昌雄律师事务所律师，执业证号：15104201210168077。 上诉人攀枝花正德环保新材料科技开发有限公司（以下简称正德公司）因与被上诉人倪东明劳动争议一案，不服四川省攀枝花市西区人民法院（2021）川0403民初238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 正德公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判正德公司支付倪东明一次性伤残补助金38500元、住院伙食补助费555元、劳动能力鉴定费300元、劳动能力鉴定医学诊断费240，扣除正德公司已支付的29383.33元后，共计支付8021.67元。事实和理由：一审判决查明事实不清，适用法律错误。一、一审判决对双方订立劳动合同的基本事实并未查清，适用相关法条判决支持8.5个月的双倍工资错误。一审未查明以下基本事实：倪东明入职时间，以及其到2019年10月19日受伤是否满一个月，未签劳动合同的原因，劳动者有否向劳动监察部门反映且通过该部门前置处理。2019年10月劳动者就应当知道未订立劳动合同侵害其权益，至2020年12月17日提起劳动仲裁，明显超过了一年的诉讼时效，一审判决错误认定未超过事实时效错误。基于此，一审判决未查明案件基本事实，应发回重审。二、基于工伤解除劳动合同的经济补偿金包含在一次性伤残就业补助金范畴以内，一审判决既支持解除劳动合同的经济补偿金又支持一次性伤残就业补助金错误。三、倪东明受伤住院及休息期间，正德公司按照其工资标准支付了其原工资待遇，一审判决再次支持停工留薪期待遇错误。 倪东明辩称，一审法院适用法律正确，事实清楚，请予以维持。 倪东明向一审法院起诉请求：1.请求解除双方之间劳动关系；2.判令正德公司支付倪东明未签书面劳动合同双倍工资差额38500元（3500元/月×11个月）；3.判令正德公司支付倪东明经济补偿金5250元（3500元/月×1.5个月）；4.判令正德公司支付倪东明工伤赔偿金232900.29元，其中医疗费2228.29元、护理费6249元（44085元/年÷12个月÷21.75天×37天）、住院伙食补助费2960元（80元/天×37天）、停工留薪期工资33632元[3500元/月÷21.75天×（167天+42天）]、一次性伤残补助金38500元（3500元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金45344元（68016元/年÷12个月×8个月）、一次性伤残就业补助金102024元（68016元/年÷12个月×18个月）、鉴定检查费540元、交通费800元、租床费315元、辅助器具（移动马桶）费308元，以上合计276650.29元。 正德公司向一审法院起诉请求：判令正德公司只支付倪东明一次性伤残补助金38500元、住院伙食补助费555元、劳动能力鉴定费300元、劳动能力鉴定医学诊断费240元，并扣除正德公司已支付的费用。 一审法院认定事实：2019年9月，倪东明与正德公司建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同。倪东明工资为3500元/月。2019年10月19日，倪东明在工作中受伤。当日，倪东明到市五医院住院治疗，诊断为：1.腰椎骨折（L1-L2）；2.腰椎横突骨折（腰1右侧横突、腰2双侧横突）。于2019年11月8日出院，住院20天。出院医嘱：休息1月。陪护证明载明住院期间需陪护1人。市五医院出具疾病诊断证明书建议倪东明休息至2020年4月2日。2020年10月19日，倪东明到市五医院住院治疗，诊断为：取除骨折内固定装置，陈旧性腰椎骨折。于2020年11月5日出院，住院17天。出院医嘱：休息2周。陪护证明载明住院期间需陪护1人。市五医院出具疾病诊断证明书建议倪东明休息至2020年11月30日。2020年7月14日，攀枝花市人力资源和社会保障局作出攀人社认字（2020）C26号工伤认定决定书，认定倪东明所受伤害为工伤。2020年10月14日，攀枝花市劳动能力鉴定委员会作出攀劳鉴字[2020]A730号劳动能力鉴定结论书，鉴定倪东明的伤残情况为捌级。倪东明支付复查门诊医疗费2228.29元、劳动能力鉴定费300元、劳动能力鉴定医学诊断费360元，购买移动马桶支付308元。2019年10月24日至11月6日期间，正德公司安排护理人员对倪东明进行护理并支付护理费2100元。正德公司支付倪东明复检费1000元及工资28383.33元，共计29383.33元。2020年12月24日，攀枝花市西区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称西区仲裁委）受理了倪东明的仲裁申请，倪东明要求解除与正德公司的劳动关系、要求正德公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额28500元、经济补偿金5250元、工伤医疗费2228.29元、护理费6249元、住院伙食补助费2960元、停工留薪期待遇33632元、一次性伤残补助金38500元、一次性医疗补助金45344元、一次性伤残就业补助金102024元、劳动能力鉴定检查费540元、交通费800元、租床费315元、辅助器具费308元。2021年1月29日，西区仲裁委作出攀西劳人仲案[2020]118号裁决书，裁决：正德公司支付倪东明一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金45344元、一次性伤残就业补助金102024元、停工留薪期待遇28000元、住院伙食补助费555元、护理费2300元、工伤医疗费2228.29元、交通费300元、劳动能力鉴定费300元、劳动能力鉴定医学诊断费240元、辅助器具费308元，合计220099.29元，扣除正德公司已支付的29383.33元，正德公司应支付倪东明190715.96元。倪东明、正德公司均不服该裁决，分别向一审法院提起诉讼。 另查明，2019年度攀枝花市职工平均工资为68016元。攀枝花市工伤职工住院伙食补助费标准为15元/天。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 关于解除劳动关系的问题。倪东明因工致残被鉴定为八级，其自愿解除与正德公司的劳动关系，符合法律规定。仲裁裁决确定双方劳动关系于2020年12月17日解除，倪东明未提出异议，一审法院予以确认。 关于未签订书面劳动合同双倍工资差额。倪东明于2019年9月与正德公司建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”和第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”的规定，用人单位超过一个月未与劳动者订立劳动合同的，应当支付双倍工资。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……”的规定，正德公司应支付倪东明2019年10月至2020年8月期间未签订书面劳动合同二倍的工资。倪东明于2020年12月17日向西区仲裁委申请仲裁，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被受到侵害之日起计算”的规定，倪东明的该请求部分已过仲裁时效，对于超过诉讼时效的部分一审法院不予支持。倪东明工资为3500元/月，一审法院认可未签订书面劳动合同的二倍工资差额为29750元（3500元/月×8.5个月）。 关于停工留薪期工资。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”的规定。倪东明于2019年10月19日受伤住院治疗，出院后医院建议休息至2020年4月2日。2020年10月19日，倪东明因取除骨折内固定装置住院治疗，住院后医院建议休息至2020年11月30日。倪东明主张停工留薪期为207天，不违反法律规定。一审法院认可停工留薪期工资为24500元（7个月×3500元/月）。 关于护理费。倪东明共计住院37天，住院期间需1人陪护。正德公司安排人员护理14天。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，正德公司未尽护理责任，参照四川省2019年度居民服务业职工平均工资44085元，一审法院认可护理费为3884.9元（44085元/年÷12个月÷21.75天×23天）。 关于住院伙食补助费。根据《攀枝花市人民政府转发省政府贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（攀府发[2011]36号）文件精神，职工工伤后的住院伙食补助费标准为15元/天，一审法院认可住院伙食补助费为555元（37天×15元/天）。 关于交通费和租床费。结合倪东明的就医情况、工伤认定、劳动能力鉴定的实际情况，一审法院认可交通费为300元。倪东明要求支付租床费315元，不符合法律规定，一审法院不予支持。 一审中，倪东明认可其受伤后正德公司已支付工资和复检费29383.33元，该费用应从倪东明的工伤待遇中扣除。 综上，正德公司应支付倪东明未签订书面劳动合同二倍工资差额29750元、经济补偿金5250元、医疗费2228.29元、护理费3884.9元、住院伙食补助费555元、停工留薪期工资24500元、一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金45344元、一次性伤残就业补助金102024元、鉴定检查费540元、交通费300元、辅助器具费308元，合计253184.19元。扣除正德公司已支付的29383.33元后，正德公司实际应支付倪东明223800.86元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：一、倪东明与正德公司的劳动关系于2020年12月17日解除；二、正德公司于判决生效之日起十内支付倪东明未签订书面劳动合同二倍工资差额、经济补偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定检查费、交通费、辅助器具费共计223800.86元；三、驳回倪东明的其他诉讼请求；四、驳回正德公司的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均无新证据提交，且均对一审判决查明的事实无异议，一审法院查明的事实与本院二审查明的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，一、正德公司关于一审判决未查明劳动合同签订基本事实的上诉理由，根据现已查明倪东明于2019年9月入职正德公司、双方未签订书面劳动合同的基本案件事实，且正德公司未能举证证实系倪东明拒绝签订书面劳动合同，故该上诉理由不符合已经查明的案件事实和法律规定，依法不能成立，对于正德公司发回重审的上诉请求，本院依法不予支持。一审判决已经就超过诉讼时效的未签订劳动合同双倍工资差额进行了扣除，故正德公司关于一审判决错误认定解除劳动合同经济补偿金未超过诉讼时效的上诉理由，依法亦不能成立。二、经二审询问，倪东明陈述解除劳动合同的理由为受到工伤及正德公司未为其缴纳社保，对此正德公司并未提出异议，故正德公司关于因工伤解除劳动合同，经济补偿金包含在一次性伤残就业补助金范畴以内的上诉理由，不符合案件事实及法律规定，依法不能成立。三、一审判决已经扣除了正德公司在倪东明受伤住院及休息期间支付的工资待遇，故正德公司关于一审判决再次支持停工留薪期待遇错误的上诉理由，与事实不符，依法不能成立。 综上所述，正德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由攀枝花正德环保新材料科技开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  顾 玉 审 判 员  李淑群 审 判 员  黄 雷 二〇二一年六月二十九日 法官助理  罗 军 书 记 员  夜 瑾