辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终8535号上诉人（原审被告）：北方重工集团有限公司，住所地沈阳经济技术开发区开发大路**。法定代表人：王学民，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈玉滨，辽宁申扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘福海，男，1964年12月20日出生，汉族，住沈阳市铁**。委托诉讼代理人：张雨，辽宁欣合律师事务所律师。上诉人北方重工集团有限公司因与被上诉人刘福海劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2020）辽0191民初1736号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。北方重工集团有限公司上诉请求：我方不应当在支付刘福海违法解除劳动合同赔偿金及工资。事实和理由：我方解除劳动合同是合法的，我们是依据单位规章制度予以解除，所以不应当支付违法解除劳动合同赔偿金。因为被上诉人没有到岗提供劳动，所以不应支付工资。刘福海辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉维持原判。刘福海向一审法院起诉请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金352,583元（4579元/月×38.5个月×2）；2.判令被告支付工资18,750元（期间：2019.5——2019.12）、采暖费1812.98元（2019年度）。一审法院查明：原告于1981年10月入职被告处，2010年1月1日，原告与被告签订《劳动合同书》一份，约定合同期限为无固定期限，自2010年1月1日起，安排原告从事司机工作。2018年6月1日，原告签写《申请》一份，载明“根据集团公司综合改革的有关安排，本人自愿申请与北方重工集团有限公司解除劳动合同关系，并与北方重工集团销售有限公司经协商一致签订劳动合同。根据《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》有关规定，由北方重工集团销售有限公司承继本人与北方重工集团有限公司原劳动合同约定的权利义务，工龄连续计算”。原告与北方重工集团有限公司销售分公司在《申请》上签字、盖章。同日，原告与北方重工集团销售有限公司签订《劳动合同书》一份，约定合同期限为无固定期限：自2018年6月1日起，北方重工集团销售有限公司安排原告从事营销工作。2018年9月，原告与北方重工集团销售有限公司协商一致，原告离岗休息，北方重工集团销售有限公司提供生活保障2500元/月，根据国家规定缴纳五险一金。2019年5月31日，原告签写《申请》一份，载明“本人自愿申请与北方重工集团销售有限公司解除劳动合同，与北方重工集团有限公司签订劳动合同。根据《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》的有关规定，由北方重工集团有限公司承继本人与北方重工集团销售有限公司原劳动合同约定的权利义务，工龄连续计算。”2019年6月1日，原、被告签订《劳动合同书》一份，约定合同期限为无固定期限：自2019年6月1日起。2019年7月18日，被告向原告邮寄《解除劳动合同通知书》一份，载明原告自2019年7月15日起至今旷工共计3天，公司决定解除与原告的劳动合同。北方重工集团有限公司销售总公司在通知上盖章。2019年7月31日，被告登报与原告解除劳动合同。2019年12月，被告经审批，以原告自2019年5月20日起连续旷工超过70天为由，决定与原告解除劳动合同关系。2019年12月17日，被告向原告出具《解除劳动合同证明书》一份，载明原告因违反公司规定，自2019年12月17日解除劳动合同。另查明，被告公司《员工手册》（三）规定，员工连续旷工2个工作日或当月累计旷工3个工作日或当年累计旷工7个工作日，给予解除劳动合同的处分。被告未提供证据证明该员工手册经过了民主议定程序，亦未提供证据证明该员工手册向原告进行了公示或者培训。再查明，原、被告因经济补偿金等事宜发生争议，原告向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.判令被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金352,583元（4579元/月×38.5个月×2O）；2.请求被申请人支付工资18,750元（期间：2019.5——2019.12）、采暖费2210元（2019年度）。该委于2020年7月29日作出沈开劳人仲字﹝2019﹞282号仲裁裁决书，裁决：“对申请人的全部仲裁请求不予支持。”原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题，其一，被告主张因原告连续旷工超过70天，公司依据员工手册的规定，与原告解除劳动合同，但被告未提供证据证明员工手册经过了民主议定程序，亦未提供证据证明向原告进行了公示或者培训；其二，庭审中，原、被告均认可原告自2018年离岗休息，且被告主张已通知原告复工，原告未到岗视为旷工，原告予以否认，被告提供的证据不足以证明已经向原告发出复工的通知，在被告未向原告发出复工通知的情况下，原告未出勤不应认定为旷工。综上，被告依据员工手册，以旷工为由与原告解除劳动关系，系违法解除，被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告于1981年10月入职被告处，双方于2019年12月17日解除劳动合同。原告主张其解除劳动合同前12个月应发平均工资为4579元，但提供的证据不足以证明其主张，故一审法院依据被告提交的原告自2018年11月起至2019年4月止的工资表，计算原告解除劳动合同前应发平均工资为3647.42元，故被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金280,851.60元（3647.42元×38.5个月×2）。关于原告要求被告支付自2019年5月起至2019年12月止的工资的问题，庭审中，原、被告均认可原告离岗休息期间的实发工资为2500元/月，应视为原、被告对原告离岗休息期间生活保障费的约定，被告在未通知原告复工的情况下，应按照约定履行义务，被告已经支付原告2019年5月工资1293.50元，故被告应支付原告自2019年5月起至2019年12月17日止的工资14,827.22元（2500元/月×7个月-1293.50元+2500元/月÷21.75天×12天）。关于原告要求被告支付采暖费的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议,适用本法：(一)因确认劳动关系发生的争议；(二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；(三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；(四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；(五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；(六)法律、法规规定的其他劳动争议。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：(一)劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；(二)劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；(三)劳动者退休后,与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。”根据上述规定,原告要求被告支付采暖费的诉请非人民法院劳动争议及其他民事案件受案范围,故一审法院不予审理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条第一款、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条规定，判决：一、被告北方重工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘福海违法解除劳动合同赔偿金280,851.60元；二、被告北方重工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘福海工资14,827.22元；三、驳回原告刘福海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告北方重工集团有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于北方重工集团有限公司提出不应当支付刘福海经济补偿金的主张。一审庭审中刘福海、北方重工集团有限公司均认可双方已经达成了离岗休息的相关约定，基于该约定刘福海在家休息于法有据，不应认定存在旷工事实，同时北方重工集团有限公司并未向刘福海发出复工通知，故北方重工集团有限公司直接以刘福海旷工为由同其解除劳动合同缺乏依据，一审法院判决并无不当，对于北方重工集团有限公司上诉请求本院不予支持。关于北方重工集团有限公司提出不应当支付刘福海工资的主张。一审中双方均认可刘福海离岗休息期间的工资为2500元/月，鉴于双方已经实际达成相应协议，北方重工集团有限公司应当按照双方的约定向刘福海支付相应的工资，一审法院判决并无不当，对于北方重工集团有限公司上诉请求本院不予支持。综上所述，北方重工集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北方重工集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年六月二十四日法官助理王斌书记员康赦