河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终2252号上诉人（原审原告）：吴振清，男，1958年11月2日出生，汉族，住安阳市汤阴县。委托诉讼代理人：靳玉兰，河南上合律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴小梦，女，1988年4月22日出生,汉族，住安阳市汤阴县，系吴振清之女。被上诉人（原审被告）：芊宝只，男，1984年3月14日出生，汉族，住安阳市文峰区。被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险有限公司安阳中心支公司，住所地安阳市文峰区文昌大道与中华路交叉口西南角安阳世贸中心B座1单元21层2101号、2102号、2104号。负责人：常涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张磊，男，1983年7月5日出生，汉族，住安阳市殷都区，该公司员工。原审第三人：中原农业保险股份有限公司河南省分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路20号海联大厦9层。负责人：雷廷军，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘沛钰，男，1994年12月20日出生，汉族，住安阳市北关区，该公司员工。上诉人吴振清因与被上诉人芊宝只、安盛天平财产保险有限公司安阳中心支公司（以下简称安盛天平财险安阳公司）及原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2021）豫0523民初587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴振清及其委托诉讼代理人靳玉兰、吴小梦，被上诉人安盛天平财产保险有限公司安阳中心支公司委托诉讼代理人张磊，原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司委托诉讼代理人刘沛钰参加了诉讼，被上诉人芊宝只经本院传票合法传唤未参加诉讼。本案现已审理终结。吴振清上诉请求：1.撤销原判，依法改判被上诉人安盛天平财产保险有限责任公司安阳中心支公司给付上诉人吴振清赔偿款共计217126.61元（不服部分为误工费及鉴定费，不服金额为41680元）；2.本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人的误工费用及为查明误工天数而支出的鉴定费用依法应予以支持。吴振清虽然年满六十，但本质上为汤阴县西木佛村的农民，靠种地为生，不存在退休一说，国家也没有给上诉人发放退休工资。上诉人在农闲时在县城建筑工地务工。本案事故发生在上诉人去润安文和苑小区建筑工地上班的途中，也进一步证明了上诉人误工、因交通事故收入减少的真实性。如果没有本案交通事故，上诉人会持续在该建筑工地上干活，直至工程结束。为证明上诉人的误工收入减少情况，上诉人在一审诉讼中提交了建筑工地的误工证明、工资表及事发前三月的考勤表，足以证明在事发前上诉人从事的是建筑行业，日平均工资为160元，因本案减少的收入，依法应予以支持。退一步讲，即使不按照事发后上诉人实际减少的收入情况进行认定，也应当充分考虑到上诉人为农民的实际情况，按照农林牧渔行业标准去认定上诉人的误工费用。农民工是中国社会的一种常见现象，多少年满六十周岁的人仍然奋战在工地一线，为城市的建设和发展做出巨大贡献。一审法院没有充分考虑农民工具体情况，机械理解和运用法律显然不当，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工天数计算至定残前一日为228日，二次手术误工天数30日，共计258日的误工费及鉴定费合计41680元，依法应予以支持。安盛天平财险安阳公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。中原农业保险股份有限公司河南省分公司述称，依法判决。芊宝只未参加诉讼，未答辩。吴振清向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告医疗费（含后续治疗费用）、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费用、治疗器具费、交通费、电动车损失等共计232234.48元；2.二被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2020年6月7日6时10分许，被告芊宝只驾驶车牌号为豫Ｅ×××××的小型客车，沿汤阴县光华路行驶至光华路××××路交叉口时，撞到原告吴振清驾驶的电动自行车，造成吴振清受伤、双方车辆受损的交通事故。汤阴县公安交通管理大队于2020年6月13日作出第410523420200000850号道路交通事故认定书，认定被告芊宝只负全部责任，原告吴振清无责任。豫Ｅ×××××小型客车登记所有人为被告芊宝只，其为该车辆在被告安盛天平财险安阳公司投保有交强险和保险金额为30万元的商业三者险（含不计免赔率险），事故发生在保险期间。事故发生后，原告吴振清于当日至汤阴县人民医院救治，2020年6月8日转至安阳市人民医院住院治疗，2020年6月29日出院，共住院22天，经诊断其伤情为：右侧胫骨平台粉碎性骨折，右外踝、内侧楔骨骨折，右足开放性损伤，右膝前后交叉韧带损伤，右膝半月板损伤，右膝关节积液，右膝内侧副韧带损伤，右足跟腓韧带损伤。原告花费医疗费79105.8元，其中第三人中原农业保险河南公司垫付医疗费46960.39元。诉前，吴振清申请对其伤情的伤残等级、后续治疗费用、误工期限、护理期限、营养期进行鉴定，法院委托安阳珠泉法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所于2021年1月21日出具豫安珠泉司鉴所［2021］临鉴字第005号司法鉴定意见书和豫安珠泉司鉴所［2021］临评字第-005号评估意见书，鉴定（评估）意见为：吴振清损伤后遗留右膝关节功能障碍程度，评定为十级伤残；吴振清损伤护理期限共90日、营养期限共90日、误工期限自外伤之日起至伤残评定的前一日为宜；吴振清如住院取出右侧胫骨平台骨折部位内固定物，手术费用评估目前在安阳市区域内大致7000元，如住院取出右侧外踝骨折部位内固定物，手术费用评估目前在安阳市区域内大致4000元。吴振清为此花费鉴定及检查费用2136元。对有争议的事实和费用，法院认定如下：1、医疗费，原告吴振清主张79105.8元，提交汤阴县人民医院和安阳市人民医院住院票据、病情证明书、出院证及病历予以证实。原告主张符合法律规定，该项费用法院予以确认；2、住院伙食补助费，结合原告吴振清住院时间及相关规定，该项费用法院确定为1100元（50元／天×22天）；3、营养费，根据评估意见及相关规定，该项费用法院确定为1800元（20元／天×90天）；4、护理费，根据评估意见及相关规定，该项费用法院确定为11554.2元（按河南省上年度居民服务业平均收入128.38元／天×90天）；5、误工费，事故发生时，原告吴振清已年满60周岁，达到法定退休年龄，且其未提供充分证据其存在误工收入，因此该项费用法院不予认定；6、残疾赔偿金，根据原告吴振清因本案事故所受伤情评定的伤残等级、评定伤残时的年龄及相关规定，该项费用法院确定为62550.61元（按河南省上年度城镇居民可支配收入34750.34元／年×18年×0.1）；7、精神损害抚慰金，结合原告吴振清伤情的伤残等级及在本次事故中无责任的情况，其要求精神抚慰金5000元，并无不当，法院予以认定；8、辅助器具费用，原告吴振清主张700元，虽然提交的证据非正规发票，但是根据安阳市人民医院右下肢支具固定2个月的出院医嘱，原告购买辅助器具是其治疗伤情所需，结合本地该类器具价格，该项费用法院酌定为500元；9、后续治疗费用，根据评估意见，原告吴振清主张11000元，并无不当，法院予以认定；10、交通费，结合原告吴振清居住地至医院的距离、住院治疗时间及转院的实际情况，该项费用法院确定为600元。11、鉴定费用，原告吴振清主张2136元，提交鉴定费及检查费票据予以证实。鉴定费用系原告为查明其伤情的伤残等级、后续治疗费用、护理期限、营养期限、误工期限而支出的必需的费用，依法应予认定，因对原告主张的误工费用，本院不予支持，故该项费用本院确定为1736元；12、车辆损失，结合本案交通事故认定电动自行车损坏的事实及电动车损坏程度，该项费用本院酌定为500元。一审法院认为，对汤阴县公安交通管理大队的道路交通事故认定书认定的事实及责任划分，各方当事人均无异议，法院予以确认。根据相关法律规定，原告吴振清各项损失法院认定为：医疗费79105.8元、住院伙食补助费1100元、营养费1800元、护理费11554.2元、残疾赔偿金62550.61元、精神损害抚慰金5000元、辅助器具费用500元、后续治疗费用11000元、交通费600元、鉴定费用1736元、车辆损失500元，共计175446.61元，原告主张的后续治疗期间的住院伙食补助费，可待实际发生后另行主张。经汤阴县公安交通管理大队认定，被告芊宝只驾驶豫Ｅ×××××小型客车在事故中负全部责任，该车辆在被告安盛天平财险安阳公司投保有交强险和保险金额为30万元的商业三者险及不计免赔险，故对于原告因本次交通事故造成的损失，依法应由被告安盛天平财险安阳公司在保险限额内予以赔偿，第三人中原农业保险河南公司为原告垫付的医疗费，在履行时应予扣除返还。综上所述，对原告吴振清的各项损失，由被告安盛天平财险安阳公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、辅助器具费、后续治疗费、交通费、车辆损失等共计175446.61元，超出部分，法院不予支持。被告芊宝只经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会第1556次会议通过）第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安盛天平财产保险有限公司安阳中心支公司于判决生效之日起二十日内给付原告吴振清赔偿款共计175446.61元（第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司垫付的医疗费46960.39元，履行时予以扣除返还）；二、驳回原告吴振清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4784元，减半收取计2392元，由原告吴振清负担585元，被告芊宝只负担1807元。本院二审期间，上诉人吴振清提交了河南润安建设集团有限公司汤阴文和苑项目部出具的证明、工资表、考勤表、汤阴县白营镇西木佛村村民委员会出具的证明、汤阴县人民政府颁发的农村土地经营权证，拟证明上诉人系农民，又名吴水成，以务农为生，虽然年满60周岁，但仍然具有劳动力，农闲时靠打零工挣钱。上诉人从事建筑行业，并领取了工资，受本案影响存在收入减少情况。被上诉人安盛天平财险安阳公司质证称润安公司所出具证明没有加盖正规公章；领取工资的人是吴水成，不是吴振清，且领取工资表没有盖章；考勤表为3月、4月、6月的考勤，非连续考勤记录；村委会证明备注为不用于司法证明；土地经营权证不能证明应当支付误工费。关于上诉人吴振清在河南润安建设集团有限公司汤阴文和苑项目部的务工情况，本院对该项目部杨天朋（又名杨敏只，工头）、段金海（技术人员）进行了调查核实，对吴振清发生交通事故前在工地务工的事实予以确认。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实基本相同。本院认为，事故发生时，吴振清虽已年满60周岁，达到了法定退休年龄，但其在案涉交通事故发生前在汤阴文和苑项目部打零工，系农民工，具备劳动能力，因本案交通事故实际收入存在减少。吴振清提供的证据不足以证实其收入水平为固定收入每日160元，应按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度（2019年）平均工资（47272元）作为其误工费计算标准，参考鉴定意见，从发生事故当天计算至其伤残评定前一日即129.51元／日×228日=29528.28元。上诉人关于鉴定费的主张本院予以支持。综上所述，上诉人吴振清的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省汤阴县人民法院（2021）豫0523民初587号民事判决第二项，即“驳回原告吴振清的其他诉讼请求。”二、变更河南省汤阴县人民法院（2021）豫0523民初587号民事判决第一项“被告安盛天平财产保险有限公司安阳中心支公司于判决生效之日起二十日内给付原告吴振清赔偿款共计175446.61元（第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司垫付的医疗费46960.39元，履行时予以扣除返还）；”为“被告安盛天平财产保险有限公司安阳中心支公司于判决生效之日起二十日内给付原告吴振清赔偿款共计205374.89元（第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司垫付的医疗费46960.39元，履行时予以扣除返还）；”三、驳回吴振清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4784元，减半收取计2392元，由吴振清负担277元，芊宝只负担2115元；二审案件受理费842元，由吴振清负担237元，安盛天平财产保险有限公司安阳中心支公司负担605元。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  赵红艳审判员  江松涛二〇二一年六月十七日法官助理张国天书记员楚世龙