江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终2882号上诉人(原审原告)：季风琴，女，1971年3月27日，汉族，居民，住盐城市盐都区。委托诉讼代理人：吴相成，江苏瑞信律师事务所律师。上诉人（原审被告）：盐城市宏祥机械厂，住盐城市盐都区秦南镇关陈村二组1幢。法定代表人：厉荣，厂长。被上诉人（原审被告）:盐城市宏祥机械有限公司，住所地在盐城市盐都区秦南镇关陈村二组1幢。法定代表人：厉荣，执行董事。上诉人季风琴因与被上诉人盐城市宏祥机械厂(以下简称宏祥机械厂)、盐城市宏祥机械有限公司(以下简称宏祥公司)劳动争议纠纷一案，不服盐城市盐都区人民法院（2020）苏0903民初3204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。季风琴上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持季风琴全部诉讼请求。事实和理由：1.宏祥机械厂与宏祥公司共用系一块场地，一套人马，两块牌子，投资人和经营人都是厉荣夫妇。单位门口一直挂的是宏祥公司的牌子，对外也以宏祥公司名义经营。发生工伤前，季风琴从来不知道有宏祥机械厂的存在。宏祥机械厂与宏祥公司人格混同，应共同承担季风琴的用工主体责任。2.季风琴多次联系宏祥公司先行办理一次性伤残补助金和一次性医疗补助金理赔手续，宏祥公司都以要解决就一次性解决为由拒不办理一次性伤残补助金和一次性医疗补助金申报理赔手续。因宏祥公司及宏祥机械厂怠于履行工伤保险待遇申报理赔手续，亭湖社保中心是否能够支付季风琴的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金金额无法确定，宏祥公司及宏祥机械厂应向季风琴全额支付一次性伤残补助金和一次性医疗补助金。3.因宏祥公司及宏祥机械厂经一审法院合法传唤拒不到庭，致季风琴发生工伤前一年的平均工资无法查清，应由其承担相应的不利后果，按照2018年盐都职工平均工资标准计算季风琴的停工留薪期工资。季风琴此次工伤为左手压砸伤，住院66天，先后进行六次手术，出院及复诊时，医嘱都要求季风琴对伤手进行功能康复，虽经季风琴多次要求，宏祥公司与宏祥机械厂都拒绝支付功能康复费用，因此季风琴的停工留薪期应计算至2019年12月18日。4.季风琴住院期间，一直由丈夫进行护理。因一人难以胜任，经季风琴多次要求，宏祥公司安排厉荣70多岁的母亲帮忙护理十几天，但厉荣母亲在时，也只是做做样子，没有尽到护理责任。宏祥公司与宏祥机械厂应支付季风琴住院期间的护理费。虽然季风琴入、出院时，宏祥公司进行了接送，但季风琴复诊、工伤认定、劳动能力鉴定、家人来去都是自己解决交通问题，宏祥公司及宏祥机械厂应支付季风琴该部分交通费用。5.因宏祥公司及宏祥机械厂一直未为季风琴缴纳除工伤保险以外的其他各项保险、未按时足额发放工资等，季风琴才与之解除劳动关系。宏祥公司及宏祥机械厂应向季风琴支付经济补偿金及赔偿金。综上，请求支持季风琴的上诉请求。宏祥机械厂及宏祥公司二审未答辩。季风琴向一审法院起诉请求：判令宏祥机械厂及宏祥公司支付一次性伤残补助金76394.5元、一次性医疗补助金108000元、一次性就业补助金40500元、护理费6600元、交通费1000元、停工留薪期工资36826元、经济补偿金47012元、经济赔偿金107012元、养老保险待遇损失47012元。一审法院经审理查明：季风琴于2015年2月至宏祥机械厂工作，从事机床操作工作。宏祥机械厂自2015年10月起为季风琴缴纳了工伤保险。2019年5月26日季风琴在从事机床操作时，左手被机床砸伤。季风琴受伤后被送至盐城同洲手外科医院进行住院治疗，于2019年7月31日出院，医疗费由宏祥机械厂全部垫付。机械厂另安排人员对季风琴进行了十几天的照料。2019年8月7日，盐城市亭湖区人力资源和社会保障局作出工伤认定，认定季风琴受到的事故伤害属于认定工伤范围，予以认定工伤。2019年10月22日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，季风琴的伤残程度鉴定为七级。2019年12月，宏祥机械厂通知季风琴上班，但双方未就上班的具体事宜达成一致意见。2019年12月18日，季风琴向宏祥机械厂发出解除劳动关系通知书。2020年2月，宏祥机械厂与季风琴结清了2019年5月26日前上班期间的工资。后季风琴向盐城市盐都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2020年6月16日作出仲裁决定书，终结案件审理。季风琴诉至一审法院。另查明，宏祥机械厂系厉荣个人独资企业，宏祥公司成立于2014年5月13日，股东为厉荣、宏祥机械厂。宏祥机械厂向季风琴发放的2018年度工资总额为43760元，月平均工资为3646元。一审法院认为，季风琴在工作时间和工作场所，因工作受到事故伤害，依法构成工伤。宏祥机械厂为季风琴缴纳了工伤保险，现季风琴的伤残经鉴定为七级，应由工伤保险基金按规定支付相关的费用。因季风琴已于2019年12月18日与宏祥机械厂解除了劳动关系，宏祥机械厂应在工伤保险之外向季风琴支付一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资。季风琴另主张因宏祥机械厂未缴纳养老保险损失47012元，因季风琴尚未达法定退休年龄，可至社会保险征缴机构予以补办，故对此主张，不予支持。季风琴另主张由宏祥公司一并承担赔偿责任，因双方之间未签订劳动合同，为季风琴缴纳工伤保险的是机械厂，故仍应由宏祥机械厂承担相应法律责任。据此，一审判决：一、盐城市宏祥机械厂支付季风琴因工伤而发生的一次性伤残就业补助金40500元(45000元*09)及停工留薪期工资18230元(3646元×5个月)。二、驳回季风琴的其他诉讼请求。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.宏祥机械厂与宏祥公司是否应当共同对季风琴承担用工主体责任；2.季风琴的工资标准应当如何确定；3.季风琴主张经济补偿金、经济赔偿金、一次性工伤医疗补助金等请求是否应予支持。关于争议焦点1，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据查明的事实，季风琴提供的劳动是宏祥机械厂的业务组成部分，工伤保险是由宏祥机械厂缴纳，宏祥机械厂认可双方存在劳动关系，向季风琴发放工资，在季风琴受伤后垫付了医疗费，且目前亦无证据证明宏祥机械厂与宏祥公司存在混同用工的情形，故季风琴要求宏祥公司与宏祥机械厂共同承担责任，没有事实和法律依据，不应支持。关于争议焦点2，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，一审法院根据季风琴提交的银行交易记录以及宏祥机械厂提交的工资结算单查明并认定季风琴的工资标准。季风琴认为还有部分现金支付的工资未计入工资标准，其应当提交相应证据予以证明。因其未能提交证据予以证明，故对其该主张不应支持。季风琴其以宏祥机械厂未到庭致相关事实不能查清为由，要求按照2018年盐都区职工平均工资确定其工资标准亦无法律依据，本院不予采信。关于争议焦点3，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）向规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。季风琴于2019年12月18日发出解除劳动关系的通知，理由为用人单位未缴纳养老保险和医疗保险，欠付工资及治疗费用。故宏祥机械厂应当向季风琴支付经济补偿金18230元(3646元×5个月)。关于经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。故季风琴要求宏祥机械厂支付赔偿金的请求应当先经过劳动行政部门处理。关于一次性工伤医疗补助金。因宏祥机械厂已经为季风琴缴纳了工伤保险，故其一次性工伤医疗补助金应当向社保部门申领，不属于人民法院劳动争议案件受理及审查范围。关于护理费和交通费。季风琴受伤后宏祥机械厂已经安排人员护理，并安排车辆接送。季风琴认为相关人员未能尽到护理义务、并认为还发生了其他交通费，但其未能提交证据予以证明，故对其该主张，本院不予采信。综上所述，季风琴的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持盐城市盐都区人民法院（2020）苏0903民初3204号民事判决第二项“驳回季风琴的其他诉讼请求”；二、变更盐城市盐都区人民法院（2020）苏0903民初3204号民事判决第一项“盐城市宏祥机械厂支付季风琴因工伤而发生的一次性伤残就业补助金40500元(45000元*09)及停工留薪期工资18230元(3646元×5个月)”为“盐城市宏祥机械厂于本判决生效后十日内支付季风琴因工伤而发生的一次性伤残就业补助金40500元(45000元*09)、停工留薪期工资18230元(3646元×5个月)、解除劳动合同的经济补偿金18230元。共计76960元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，一审已免收。二审案件受理费10元，共计由被上诉人盐城市宏祥机械厂负担。本判决为终审判决。审判长 王 珩审判员 张振福审判员 孙 婕二〇二一年六月二十五日书记员 夏 晋