黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑10民终871号上诉人（原审原告）：顾金艳，女，1975年2月2日出生，汉族，住所地黑龙江省绥芬河市。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住黑龙江省牡丹江市东安区。负责人：肖军，该公司总经理。委托诉讼代理人：董迪，女，中国太平洋财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司职工。被上诉人（原审被告）：牛浩宇，男，2000年2月28日出生，汉族，住黑龙江省绥芬河市。委托诉讼代理人：牛磊（系牛浩宇父亲），住黑龙江省绥芬河市。上诉人顾金艳因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称太平洋财险牡丹江公司）、牛浩宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服绥芬河市人民法院作出的（2021）黑1081民初301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月1日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。本案现已审理终结。顾金艳的上诉请求：依法改判第一被上诉人赔偿顾金艳护理费3938.22元。事实与理由：上诉人与二被上诉人交通肇事损害赔偿一案经绥芬河市法院审理，判决第一被上诉人赔偿共计43240.12元人民币，但是没有判决赔偿给付护理费3938.22元，上诉人对此不服。在一审中，法院委托鉴定机关的鉴定依据，上诉人住院期间需一人护理，上诉人住院22天，上诉人按照当地雇佣护工的工资的标准，每天179.01元，22天共计3938.22元。在住院时，正赶上疫情，医院封闭管理，也没有人敢到医院当护工所以也雇不到护工，医院没有食堂，只能由年满20岁的大儿子肖峰将饭送到医院保安室，同在医院观察的女儿帮助护理，女儿虽然刚6岁，但是事实上实实在在的做了护理工作，家人给上诉人做饭送饭也是做护理工作的一部分，然而一审法院确以陈晴无能力护理为由判决不给护理费，这与事实不符，对上诉人也不公平，所以上诉人不服，请依法改判。太平洋财险牡丹江公司辩称，首先就是我司认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，其女儿只有六周岁，不满八周岁，民法典规定八周岁以上的未成年人，才成为限制民事行为能力的人，就是六周岁根本无法从事护理工作，故请人民法院依法驳回上诉人的请求，维护我司的合法利益，诉讼费根据保险条款，属于责任免除条款，我司不予承担。牛浩宇辩称，任何费用我们都不应承担，因为我保的是全险。顾金艳向一审法院提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告治疗费19454.85元、误工费21743.04元、护理费3938.22元、交通费556元、住院伙食补助费2200元、鉴定费600元、复印病历费19元、鉴定快递费20元、衣服损失1500元、手机损失500元，合计50531.11元；2.判令被告太平洋财险牡丹江公司在其承担的保险责任范围内优先赔偿；3.原告第一次起诉的诉讼费519.21元由二被告承担。一审法院认定事实：2020年6月12日19时45分，牛浩宇驾驶小型客车，沿绥芬河市花园路由南向北行驶至文化街路口时，车前部与沿文化街由西向东行走的行人顾金艳、陈晴相接触，造成车辆损坏，顾金艳受伤，顾金艳手机损坏的交通事故。经绥芬河市公安交通警察大队道路交通事故认定书认定：牛浩宇负全部责任，顾金艳、无责任。原告受伤后至绥芬河市中医医院治疗，2020年6月13日起住院治疗9天，共预交住院费9000元（其中太平洋财险牡丹江公司垫付3000元住院费、牛磊代牛浩宇垫付4000元住院费、原告自行预交2000元）。2020年6月22日，原告出院实际产生住院费7182.58元，退还原告1817.42元。在绥芬河市中医医院住院期间原告实际自行支付住院费用182.58元。同日，原告入住绥芬河市人民医院继续治疗。原告在绥芬河市人民住院治疗12天，共产生住院费11617.16元。原告于2020年7月4日好转出院，出院证明书载明：门诊继续治疗，一周后复诊。原告于2020年7月13日、7月22日、7月28日、8月4日、8月12日、8月20日、8月22日、8月30日、9月6日、9月14日、9月22日、9月30日到绥芬河市人民医院挂号复诊，共支出挂号费78元，医疗门诊药费7610.11元，就医交通费190元。2020年11月27，原告到牡丹江市第一人民医院司法鉴定支出鉴定交通费130元，鉴定费600元。经牡丹江市第一人民医院司法鉴定所鉴定顾金艳误工损失日为116日，根据伤情，伤后住院期间需壹人护理。顾金艳住院期间由其6周岁的女儿陪同。另查，原告顾金艳无固定工作。肇事车辆在太平洋财险牡丹江公司投保了交强险及1000000元的商业三者险。一审法院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，非机动车驾驶人、行人无过错的，先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的，依法由侵权人赔偿。本案被告牛浩宇在驾驶车辆过程中与行人顾金艳、陈晴相撞，发生交通事故，致原告及陈晴受伤，被告牛浩宇负事故的全部责任，顾金艳作为行人无责任。本案原告主张的损失未超过被告太平洋财险牡丹江公司的交强险及商业三者险赔偿限额，应由被告太平洋财险牡丹江公司予以赔偿。原告主张医疗费19454.85元，二被告未对原告提交的医疗费票据提出异议，其主张的医疗费未超过医疗费票据的数额，故本院对原告主张的医疗费19454.85元予以支持。原告主张误工费21743.04元，经鉴定原告误工日为116日，原告无固定工作，无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，城镇居民误工费按照黑龙江省上年度居民服务和其他服务业平均工资65339元计算，116天的误工费应为20765.27元，故本院对原告主张的误工费20765.27元予以支持，对超出部分不予支持。原告主张护理费3938.22元，经鉴定原告住院期间需壹人护理。原告主张住院期间其女儿是护理人，但只有6周岁，不满8周岁的未成年人为无民事行为能力人，作为无民事行为能力人无能力从事护理伤者的工作，且6岁孩子尚需家长看护，故本院对原告主张的护理费不予支持。原告主张交通费556元，交通费根据受害人因就医或转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为赁；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院对与原告到医院治疗时间相符的24张金额合计为190元出租车发票予以确认，其它出租车发票与就医、门诊时间不符，本院不予确认。原告提供了为确定伤情到牡丹江鉴定的5张金额合计为130元交通费票据，本院予以确认。原告未提供2020年11月27日牡丹江的出租车发票，本院对该车费不予确认。原告主张住院伙食补助费2200元，原告在绥芬河市中医院住院治疗9天，在绥芬河市人民医院住院治疗12天，合计住院21天，故本院对原告主张的住院伙食补助费2100元予以支持，超出部分不予支持。原告主张鉴定费600元，并提供鉴定费票据予以佐证，本院予以支持。原告主张复印病历费19元、鉴定快递费20元、衣服损失1500元、手机损失500元，但未提供证据予以证明，本院不予支持。综上所述，被告太平洋财险牡丹江公司在第三者责任强制保险责任限额内及第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告治疗(医疗)费19454.85元、误工费20765.27元、交通费320元、住院伙食补助费2100元、鉴定费600元，合计43240.12元。本案案由系机动车交通事故责任纠纷，原告主张其它案件的诉讼费损失，系另一法律关系，本案不予审查，原告可另案主张权利。依照《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2012]19号）第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿顾金艳治疗(医疗)费10000元、误工费20765.27元、交通费190元，合计30955.27元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；二、中国太平洋财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司在第三者责任商业保险责任限额内赔偿顾金艳治疗(医疗)费9454.85元、住院伙食补助费2100元、（鉴定）交通费130元、鉴定费600元，合计12284.85元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；三、驳回顾金艳的其他诉讼请求。负有给付金钱义务的债务人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则自指定期间届满之日起，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1076.3元，减半收取计538.1元。由原告顾金艳负担97.6元，被告牛浩宇负担440.5元。二审查明顾金艳住院期间因疫情医院不提供餐食，由顾金艳的长子肖峰给其送饭，因疫情原因顾金艳没有雇到护工。其它事实与一审一致。本院认为，关于顾金艳提出护理费的问题，因当时医院进出人员受到一定的限制及原告家庭的实际情况，顾金艳没有雇到护工并非其本人过错，其家人送饭到医院也是履行护理工作的一部分，顾金艳的小女儿虽然只有6岁，在取饭和点滴遇到需要医护人员及顾金艳在点滴期间上厕所需要帮助时也实际发挥了帮助作用，这都是护理行为，顾金艳住院期间是其家人共同参与完成了对顾金艳护理行为，且顾金艳也克服了其间的相应困难，故对顾金艳的上诉请求符合法律规定。综上所述，上诉人顾金艳的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二款规定，判决如下：一、维持黑龙江省绥芬河市人民法院（2021）黑10民终871号判决第一项即中国太平洋财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿顾金艳治疗(医疗)费10000元、误工费20765.27元、交通费190元，合计30955.27元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；二、维持黑龙江省绥芬河市人民法院（2021）黑10民终871号判决第三项即驳回顾金艳的其他诉讼请求；三、变更黑龙江省绥芬河市人民法院（2021）黑10民终871号判决第二项为中国太平洋财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司在第三者责任商业保险责任限额内赔偿顾金艳治疗(医疗)费9454.85元、住院伙食补助费2100元、护理费3938.22元、（鉴定）交通费130元、鉴定费600元，合计16223.07元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；一审案件受理费1076.3元，减半收取计538.1元，由顾金艳负担40.71元，牛浩宇负担497.39元。二审案件受理费50.00元由牛浩宇负担。本判决为终审判决。审判长  王春波审判员  杨弘智审判员  杨耀然二〇二一年六月二十二日书记员  刘 欢