广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初2852号原告：李甜育，男，1981年12月12日出生，汉族，身份证住址江西省抚州市南城县。被告：广州市创业联盟餐饮企业管理有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：袁虾子，总经理。被告：袁虾子，女，1937年12月16日出生，汉族，身份证住址湖北省监利县。被告：雷中起，男，1992年7月1日出生，汉族，身份证住址湖北省监利县。被告：刘海，男，1993年7月1日出生，汉族，身份证住址湖北省监利县。以上四被告共同委托诉讼代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。以上四被告共同委托诉讼代理人：王心妍，广东南方福瑞德律师事务所实习人员。原告李甜育与被告广州市创业联盟餐饮企业管理有限公司（以下简称“创业联盟公司”）、袁虾子、雷中起、刘海特许经营合同纠纷一案，本院于2021年1月18日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告李甜育，被告创业联盟公司、袁虾子、雷中起、刘海的共同委托诉讼代理人孙夷则均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李甜育向本院提出诉讼请求：1、解除原告与创业联盟公司签订的《餐饮服务协议书》；2、创业联盟公司返还原告已支付的投资相关费用24800元、项目管理费3000元，共计27800元；3、创业联盟公司返还原告已支付的订购材料设备费用共计26272元；4、创业联盟公司向原告承担违约金共计27036元；5、袁虾子、雷中起、刘海对上述第2项、第3项、第4项债务承担连带责任；6、诉讼费由四被告承担。事实和理由：2019年9月8日，原告与创业联盟公司签订餐饮加盟格式合同《餐饮服务协议书》，合同约定创业联盟公司为原告就餐饮项目品牌“古法烧仙草”提供开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计服务等，双方约定以单店的合作模式在江西省××市南城区范围内设店。合同期限从2019年9月8日起至2022年9月8日止。根据协议上的约定，原告在合同签订当天，原告随即通过创业联盟公司提供的支付宝二维码，向创业联盟公司支付投资相关费用24800元（该费用包含项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导等费用）以及每年项目管理费3000元，共计27800元。原告于2019年9月13日与创业联盟公司签订相关设备和材料订货清单，并在同日通过创业联盟公司提供的支付宝二维码向创业联盟公司支付材料全款，共计26272元（材料全款共计27520元，扣除报销差旅费1248元，实付26272元）。自上述款项支付完毕，原告积极找寻店铺并和创业联盟公司协商选址和材料发货事宜。在2019年年底，原告告知对方因店铺选址出现店铺漏水情况，特别申请年后开店，创业联盟公司同意后并告知大年初六后人员上班之后即可进行对接。因年后受疫情影响，当原告尝试再次联系创业联盟公司复工情况时，发现已无法再与其工作人员取得联系，原告到创业联盟公司注册地亦未能找到。基于创业联盟公司存在不履行合同的可能性并且其不履行合同的行为已致使原告合同目的不能实现，原告请求法院依法判决解决原告与创业联盟公司所签订的协议，并要求创业联盟公司返还原告已支付投资款和材料全款。同时原告要求创业联盟公司根据协议第6.2条违约条款约定，向原告承担不低于合同费用总额50%的违约金，共计27036元。雷中起2017年9月26日作为创业联盟公司的创始独资个人股东，在2019年6月6日引进刘海作为创业联盟公司的股东。随后，雷中起和刘海在2020年8月25日直接将没有完成实缴的公司股权一并转让给袁虾子。根据《中华人民共和国公司法》第20条的规定，原告认为雷中起和刘海作为创业联盟公司原股东，存在滥用股东权利，恶意以极不合理的价格转让公司股权，逃避债务，严重损害原告的利益，应当对创业联盟公司所承担的债务承担连带责任。其次，根据《中华人民共和国公司法》第63条的规定，袁虾子作为创业联盟公司的个人独资股东，应当就公司财产独立股东财产进行证明，否则应当对上述创业联盟公司所负债务承担连带责任。由于创业联盟公司股东存在滥用股东权利，损害原告的行为，并有抽逃资金逃避公司债务的紧急事项，为避免原告的合法权益继续受到损害，请求法院尽快予以受理并判如所请。被告创业联盟公司、袁虾子、雷中起、刘海辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：1、受新冠××疫情影响，创业联盟公司在2020年复工较晚。创业联盟公司不同意解除合同，涉案合同可以继续履行。2、被告雷中起、刘海转让股权符合公司法规定，创业联盟公司注册资本出资时间尚未到期，原告没有证据证明被告雷中起、刘海逃避债务，被告雷中起、刘海对创业联盟公司债务不承担连带责任。综上所述，创业联盟公司不同意解除涉案合同。被告雷中起、刘海转让股权符合公司法规定，创业联盟公司注册资本出资时间尚未到期，被告雷中起、刘海对创业联盟公司债务不承担连带责任，请求法庭驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月8日，甲方（创业联盟公司）与乙方（原告）签订《餐饮服务协议书》，约定：甲乙双方本着公平自愿、诚信有偿的原则，依照相关法律规定，就乙方申请甲方为其进行开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计服务等事项，双方经过友好协商签订本合同。第一条项目标识的使用。1.1餐饮项目名称：古法烧仙草。1.2乙方选择单店合作方式，即甲方同意乙方使用项目标识的范围仅限于江西省××市南城区。1.3合同期限自2019年9月8日起至2022年9月8日止。1.4乙方签约时一次性支付甲方相关费用24800元。（该费用包含：项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用）。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。1.5从合同签订之日起乙方每年需向甲方支付项目管理费3000元。第三条双方的权利义务。甲方的权利，3.1.1甲方的项目标识甲方拥有合法的使用权利。3.1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统（CIS）的应用和规划安装有指导权。甲方的义务，3.2.1甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。3.2.2甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.2.3甲方应为乙方培训1名技术人员。3.2.4甲方应为乙方提供运营指导、咨询及技术支持服务。乙方的权利，3.3.2享有甲方在日常经营管理中的运营指导服务和产品技术升级服务。乙方的义务，3.4.1乙方应当在经营中使用甲方项目标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其他商号或项目名称。第六条违约责任。6.2任何一方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总金额50%的违约金且已收取的费用或设备材料不予退还。被告向原告出具《广州创业联盟古法烧仙草（标准店）设备礼包》《广州创业联盟企业开业大礼包》《创业联盟材料物料价格单》等文件，显示原告向被告订购材料共价值27520元。其后，原告向被告交纳了古法烧仙草标准店投资全款27800元及材料全款26272元。庭审中，原告陈述签订涉案合同后，创业联盟公司一直未履行合同，未向原告提供任何服务，构成违约，后2020年2月份左右，创业联盟公司已找不到人。原告遂于2020年10月16日向本院提交诉讼材料，要求解除合同及四被告返还合作费用、支付违约金等，本案进入诉前调解程序。四被告于2020年11月19日收到本案起诉状及证据等诉讼材料。四被告陈述，2020年初因为新冠××疫情的影响，创业联盟公司没有办法在过完年后正常复工，直到2020年4月底才正常复工，但复工之后原告并未找过创业联盟公司，涉案合同期限有三年，原告可以随时要求创业联盟公司提供服务和进行开店，目前涉案合同尚未到期，创业联盟公司也愿意为原告继续提供服务。各方当事人均确认原告尚未实际开店经营，创业联盟公司至今未向原告提供任何服务，亦未发送任何物料。经查，创业联盟公司成立于2017年9月26日。2019年6月6日，该公司股东由雷中起变更为雷中起、丁卫军、刘海，企业类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）；2020年8月25日，该公司股东由雷中起、丁卫军、刘海变更为袁虾子，企业类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）。2020年4月27日，创业联盟公司因为通过登记住所无法联系，被广州市白云区市场监督管理局列入经营异常名录，同年8月4日，该公司被移出经营异常名录。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从原告与创业联盟公司签订的协议内容看，创业联盟公司为原告提供开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导以及店面装修设计服务等事项，原告需要向创业联盟公司支付合作款项，并有权在支付款项后使用“古法烧仙草”项目标识，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。故双方当事人的约定符合特许经营的法律特征，涉案协议性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定：民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。本案属于特许经营合同纠纷，因该合同的履行引起的民事纠纷发生于民法典生效之前，依据上述规定，本案应适用原《中华人民共和国合同法》予以处理。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告已经依约支付了投资费用及订购材料设备费用，但合同签订至今，创业联盟公司未举证证实其已按照合同约定向原告合理履行供货义务及提供其他特许经营服务，其行为已构成违约。且创业联盟公司在2020年4月已被市场监督管理部门列入经营异常名单，直至同年8月才被移出，均与四被告抗辩其已于2020年4月底正常复工的情况不符，故原告要求解除涉案合同的诉讼请求合理合法，本院予以支持。原告于2020年10月16日以向本院提起诉讼的方式要求解除涉案合同，本院于2020年11月19日向四被告送达起诉状等诉讼材料，故应视为原告解除涉案合同的通知于2020年11月19日到达创业联盟公司处。原告解除涉案合同的通知到达创业联盟公司处时仍处于涉案合同有效期内，故本院确认原告与创业联盟公司签订的《餐饮服务协议书》于2020年11月19日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现原告并未实际开业，没有利用创业联盟公司的经营资源，原告要求创业联盟公司返还投资费用27800元、订购材料设备费用26272元并支付违约金的诉讼请求合理合法，本院予以支持。至于违约金的数额，原告主张按照投资费用及订购材料设备费用总额的50%计算，创业联盟公司抗辩违约金金额过高，本院考虑到原告尚未开店且未举证实际损失情况，结合涉案合同相关约定，调整违约金金额为投资费用的30%，即8340元（27800元×30%）。关于袁虾子、雷中起、刘海是否应对创业联盟公司的上述债务承担连带责任的问题。创业联盟公司是有限责任公司（自然人独资），自然人股东为袁虾子。袁虾子未能提供证据证明公司财产独立于自己的财产，故袁虾子应对创业联盟公司的上述债务承担连带责任。现创业联盟公司尚未注销，原告并未充分证明雷中起、刘海曾滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，严重损害了公司债权人利益，故原告要求创业联盟公司原股东雷中起、刘海对该公司的上述债务承担连带责任的诉请无依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十三条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、原告李甜育与被告广州市创业联盟餐饮企业管理有限公司于2019年9月8日签订的《餐饮服务协议书》于2020年11月19日解除；二、自本判决生效之日起五日内，被告广州市创业联盟餐饮企业管理有限公司向原告李甜育返还投资费用27800元；三、自本判决生效之日起五日内，被告广州市创业联盟餐饮企业管理有限公司向原告李甜育返还订购材料设备费用26272元；四、自本判决生效之日起五日内，被告广州市创业联盟餐饮企业管理有限公司向原告李甜育支付违约金8340元；五、被告袁虾子对本判决第二、三、四项确定的被告广州市创业联盟餐饮企业管理有限公司的债务承担连带责任；六、驳回原告李甜育的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1828元，由原告李甜育负担467.7元，被告广州市创业联盟餐饮企业管理有限公司、袁虾子共同负担1360.3元并于上述履行期限内向原告李甜育直接支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  邹宇婷二〇二一年六月十五日书记员  王柯苏