新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新23民初42号 原告（追加被执行人）：海中峰，男，1964年3月10日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。 原告（追加被执行人）：李道臣，男，1958年8月22日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。 二原告共同委托诉讼代理人：马玉其，乌鲁木齐市米东区曙光法律服务所法律工作者。 被告（申请执行人）：李玲，女，1976年7月16日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。 委托诉讼代理人：吴中平，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：展鹏，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。 第三人（被执行人）：张生荣，男，1964年5月11日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 第三人（被执行人）：张原，男，1984年12月17日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 第三人（追加被执行人）：张天宇，男，1990年8月1日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。 第三人（追加被执行人）：杜文宇，男，1988年4月20日出生，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 第三人（追加被执行人）：王亮，男，1985年1月13日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。 第三人（追加被执行人）：张芮琪，女，1987年8月7日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。 第三人（追加被执行人）：索文红，女，1976年4月28日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。 第三人（追加被执行人）：侯梅，女，1978年4月27日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。 原告海中峰、李道臣与被告李玲，第三人张生荣、张原、张天宇、杜文宇、王亮、张芮琪、索文红、侯梅执行异议之诉一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用普通程序，于2021年4月28日公开开庭进行了审理。原告海中峰及其委托诉讼代理人马玉其，原告李道臣的委托诉讼代理人马玉其，被告李玲及其委托诉讼代理人吴中平、展鹏，第三人张生荣、张原、张天宇、杜文宇、索文红、侯梅到庭参加诉讼。第三人王亮、张芮琪经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海中峰、李道臣向本院提出诉讼请求：1．．立即停止，并撤销新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2020）新23执异22号执行裁定书；2．．驳回被告李玲申请追加原告海中峰、李道臣为执行案件被执行人的请求。事实和理由：追加原告海中峰、李道臣为执行案件中的被执行人错误。一、最高人民法院《关于执行担保若干问题的规定》第五条规定：“公司为被执行人提供担保的，应当提交符合公司法第16条规定的合同章程、董事会或者股东会、股东大会决议”。本案中新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司为第三人张生荣、张原在执行过程中提供的担保，未经全体股东大会决议。因此，担保是无效的；二、最高人民法院《关于执行担保若干问题的规定》第十条规定：“暂缓执行的期限应当与担保书的约定一致，但最长不得超过一年”；第十二条规定：“担保期间自暂缓执行期限届满之日起计算；担保书中没有记载担保期间或者记载不明的，担保期间为一年”；第十三条规定：“担保期间届满后，申请执行人申请执行担保财产或者保证人财产的，人民法院不予支持。他人提供财产担保的，人民法院可以依其申请解除对担保财产的查封、扣押，冻结”。新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司提供财产担保的时间为2018年8月12日，被告李玲申请追加的时间为2020年，担保的期间早已超过一年的时限，因此，被告李玲不能申请执行担保人新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司名下的财产；三、最高人民法院《关于执行担保若干问题的规定》第十一条规定：“暂缓执行期限届满后被执行人仍不履行义务或者暂缓执行期间担保人有转移、隐藏、变卖、毁损担保财产等行为的，人民法院可以依申请执行人的申请恢复执行，并直接裁定执行担保财产或者保证人的财产，不得将担保人变更、追加为被执行人”。被告李玲非但不能将担保的新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司追加为被执行人，更不能将新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的股东海中峰、李道臣追加为被执行人；四、原告海中峰于2018年4月20日，经全体股东一致同意退出了新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的股东，将其股份转让给了股东之一的索文红，并于2018年5月22日在工商管理部门办理了股东变更登记，原告海中峰转让的股份款至今分文未得到，而新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司为第三人张生荣、张原在执行过程中提供财产担保的时间为2018年8月12日，此时作为原告海中峰已丧失了新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的股东身份，不可能对丧失股东身份后新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司形成的债务承担责任。 李玲辩称，1．．新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司2018年8月12日所做的担保，虽然未经全体股东大会决议，但并不是无效担保；2．．李玲未滞于履行权利，并未超过担保期限；3．．原告海中峰虽然丧失股东身份，但仍然需要在抽逃资金范围内承担债务的责任；4．．追加两原告为被执行人符合法律规定。请求驳回两原告的诉讼请求。 第三人张生荣述称，第一，担保书格式不符合法律规定，担保不成立。第二，依据最高人民法院《关于执行担保若干问题的规定》第十二条规定，担保期限自暂缓执行之日起计算，担保书中没有记载担保期限或记载不明的担保期限为1年，担保已经过期。第三，本人虽然是公司法定代表人，但我是债务人系被执行人，没有担保的表决权。第四，担保书上的担保，是在昌吉州法院执行过程中，拘留我和张原的条件下写的保证书，担保书上有四个股东的签字，担保不成立。综上，同意原告的诉讼请求。 第三人张原述称，同意原告的诉讼请求。张原属于公司股东，同时又是担保人，根据公司法的规定，同时作为股东和担保人的时候是没有表决权的，担保保证书是无效的。 第三人张天宇述称，同意原告的诉讼请求。 第三人杜文宇述称，同意原告的诉讼请求。 第三人索文红述称，同意原告的诉讼请求。 第三人侯梅述称，同意原告的诉讼请求。 第三人王亮、张芮琪未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告海中峰、李道臣提交证据如下：第一组证据：1.（2019）冀1102民初5331号民事判决书一份；2.（2019）冀1102执异92号之一执行裁定书一份，拟证明新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司在审理案件中系被告，在执行案件里属于被执行人，河北省衡水市桃城区人民法院查封了新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司名下5000平方米的商业资产，2017年8月10日公司章程修订后由实物转为货币进行缴纳注册资金，股东们均以货币形式向新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司账户内缴纳80,000,000元注册资金，在执行裁定书中，裁定由各股东在抽逃出资的范围内承担连带清偿责任，而在判决书中判决为补充赔偿责任。经质证，被告李玲对原告提交的第一组证据认可，认为这是生效的法律文书，同时这两份法律文书可以证明追加本案的两个原告是符合法律规定的，应在抽逃出资范围内承担赔偿责任。第三人张生荣、张原、张天宇、杜文宇、索文红、侯梅对原告提交的第一组证据认可，对证明的问题也认可。本院对原告提交的第一组证据的真实性予以确认。 原告海中峰、李道臣提交第二组证据：1.2018年4月20日新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司股权转让协议一份；2.2018年4月20日新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司股东会决议一份；3．新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告一份，拟证明新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司于2015年11月27日成立，2018年4月20日原告海中峰经股东会议决议一致同意，将海中峰享有的股权转让给第三人索文红，2018年5月22日办理了股权转让变更登记手续。经质证，被告李玲对原告提交的第二组证据的真实性认可，对证明的问题不认可，认为虽然原告海中峰将股权转让了，但是并不能免除其抽逃注册资金的责任，应当在抽逃出资范围内承担相应责任。第三人张生荣、张原、张天宇、杜文宇、侯梅对原告提交的第二组证据认可，对证明的问题也认可。第三人索文红对原告提交的第二组证据的真实性认可，对证明的问题不认可，认为虽然做了股权转让手续，但是转让不合法。本院对原告提交的第二组证据的真实性予以确认。 原告海中峰、李道臣提交第三组证据：2018年4月20日新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司章程修正案一份，拟证明2018年4月20日注册资金的缴纳进行了修正，由实物转为货币进行缴纳，原告海中峰、李道臣在该公司各持有百分之一的股份各为800,000元人民币。经质证，被告李玲对原告提交的第三组证据的真实性认可，对证明问题不认可，不能证明用货币资金代替了实物出资。第三人张生荣、张原、张天宇、杜文宇、索文红、侯梅对原告提交的第三组证据认可，对证明的问题也认可。本院对原告提交的第三组证据的真实性予以确认。 被告李玲提交担保书一份，拟证明追加两原告的事实依据。 经质证，原告海中峰、李道臣对被告提交的担保书的真实性认可，对关联性不认可。第三人张生荣、张原、张天宇、杜文宇、索文红、侯梅对被告李玲提交的证据与原告的质证意见一致。本院对被告李玲提交的证据的真实性予以确认。 第三人张生荣、张原、张天宇、杜文宇、王亮、张芮琪、索文红、侯梅未向本院提交证据。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年李玲作为原告以民间借贷纠纷为由起诉被告张生荣、张原，昌吉州中级人民法院经审理，作出（2018）新23民初23号民事调解书，主要内容为：一、被告张生荣向原告李玲返还借款本金及利息24,392,500元。二、被告张原对本调解协议第一项载明的债务承担连带责任。三、原告李玲自愿放弃其他诉讼请求。四、案件受理费163,763元（已由原告李玲预交），减半收取81,881.5元，由被告张生荣负担，被告张生荣于2018年7月31日前向原告李玲支付81,881.5元。该调解书发生法律效力后，申请执行人李玲向昌吉州中级人民法院申请执行，本院于2018年8月6日作出（2018）新23执117号执行裁定书，裁定：查封（扣押）被执行人所有的价值24,566,255.88元（不含逾期利息、含执行费91,874.38元）财产或冻结（划拨）被执行人银行存款24,566,255.88元（不含逾期利息）…因被执行人张生荣、张原不能履行生效法律文书确定的义务，新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司于2018年8月12日出具保证书，《保证书》内容载明“昌吉州中级人民法院关于李玲申请执行张生荣、张原个人借款一案，现我公司自愿以公司全部资产为申请人的这笔欠款提供担保。担保人新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司”。并在担保书中加盖新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司公章及公司股东张生荣、张原、侯梅、杜文宇、索文红予以签名认可。本院于2018年8月13日作出（2018）新23执117号之二执行裁定书，在该裁定书中将新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司列为担保人，并裁定：查封担保人新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司价值24,566,255.88元的财产。同时，在（2019）冀1102执异92号之一中查明，新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司成立于2015年11月27日。新疆瑞丰有限责任会计师事务所2017年8月10日出具新瑞丰会验字［2017］第084号《新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司验资报告》，审验了新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司截至2017年8月10日止申请设立登记的注册资本金实收情况。根据协议、章程规定，新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司申请登记的注册资本金80,000,000元，由张生荣、张天宇、张原、李道臣、海中峰、杜文宇、王亮、张芮琪、索文红、侯梅于2019年2月28日前缴足。经审验，截至2017年8月10日止，新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司已收到张生荣、张天宇、张原、李道臣、海中峰、杜文宇、王亮、张芮琪、索文红、侯梅缴纳的注册资本金（实收资本）80,000,000元。在《验资事项说明》中，详细记载了各出资人的出资份额和出资方式，其中张天宇认缴货币4,000,000元、张原认缴货币出资4,000,000元、张生荣认缴货币60,000,000元、李道臣认缴货币出资800,000元、海中峰认缴货币出资800,000元、杜文宇认缴货币出资800,000元、王亮认缴货币出资800,000元、张芮琪认缴货币出资4,000,000元、索文红认缴货币出资800,000元、侯梅认缴货币出资4,000,000元。审验结果，各出资人在2017年8月10日将其出资份额内的出资款缴存到了新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司在中国建设银行股份有限公司乌鲁木齐光明路分理处开立的XXXX账号内，全体股东的货币出资额合计80,000,000元。中国建设银行股份有限公司乌鲁木齐光明路分理处于2017年8月10日向新疆瑞丰有限责任会计师事务所出具了资金存款证明，证实截至2017年8月10日13：33：36时，新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司XXXX账户存款余额80,000,186元。河北省衡水市桃城区人民法院执行实施部门于2019年7月16日查询新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司XXXX账户2017年8月10日交易明细，证实该账户在中国建设银行股份有限公司乌鲁木齐光明路分理处向新疆瑞丰有限责任会计师事务所出具2017年8月10目13：33：36时存款余额80,000,186元的资金存款证明之后，于13：57：41时以支付个人债权名义转往张芮琪尾号XXX账户20,000,000元；于13：57：53时以支付个人债权名义转往张原尾号9719账户20,000,000元，于14：00：13时以支付个人债权名义转往侯梅尾号4115账户20,000,000元，于14：00：43时以支付个人债权名义转往张天宇尾号XXX账户20,000,000元。张生荣、张天宇、张原、李道臣、海中峰、杜文宇、王亮、张芮琪、索文红、侯梅向新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司缴纳的出资款均系2017年8月10日由董延霞账户转入，当天验资完成之后，又通过张芮琪尾号XXX账户、张原尾号XXX账户、侯梅尾号XXX账户、张天宇尾号1824账户回转至董延霞账户。2018年4月20日，海中峰与索文红签订股权转让协议，海中峰将其800,000元的股份全部转让给索文红，并经股东会决议，海中峰退出新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司。新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司于2018年5月22日就上述股权转让事项在工商部门做了变更登记。 另查明，李玲作为申请执行人提出追加侯梅、李道臣、海中峰、张天宇、杜文宇、王亮、张芮琪、索文红为本案被执行人，并在抽逃出资范围内对执行裁定书中确定的新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司承担连带清偿责任，本院于2020年5月16日作出（2020）新23执异22号执行裁定书，裁定如下：追加被申请人张天宇、李道臣、海中峰、杜文宇、王亮、张芮琪、索文红、侯梅为本案被执行人，在抽逃出资的范围内，对本院（2018）新23民初23号民事调解书确定的被执行人张生荣、张原应承担的偿债义务承担连带清偿责任。海中峰、李道臣不服，向本院提起本案执行异议的诉讼。 再查明，新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司对本院（2018）新23执117号之六号执行裁定书不服，提出书面执行异议，认为新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的担保行为无效，不应将该公司列为案涉执行案件的被执行人执行该公司的财产，并请求更正（2018）新23执117号之六号裁定书中将异议人新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司作为被执行人的笔误，撤销该裁定。本院经审查后，于2021年4月29日作出（2021）新23执异28号执行裁定书，裁定：驳回新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的异议请求。新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司不服该裁定，向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出复议，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2021年6月20日作出（2021）新执复78号执行裁定书，裁定驳回新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的复议申请，维持新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院（2021）新23执异28号执行裁定书。 本案争议焦点为：海中峰、李道臣作为执行案件中追加的被执行人是否适格。 本院认为，关于担保的效力问题，根据《中华人民共和国民法典》第五百零四条的规定：“法人的法定代表人或者非法人组织的负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限外，该代表行为有效，订立的合同对法人或者非法人组织发生效力”。本案中，被执行人张生荣为新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的法定代表人，其在案涉保证书上签名并加盖有新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的公章，为被执行人张生荣、张原的债务向申请执行人李玲提供担保，原告认为张生荣未召开股东大会，未经全体股东大会决议，擅自在保证书上盖章是无效的。但是海中峰不能提供证据证实申请执行人李玲知道或应当知道被执行人张生荣超越权限出具了保证书，且该公司的股东张生荣、张原、侯梅、杜文宇、索文红在《保证书》上签名予以认可。故根据上述法律规定，原告的该项主张不能成立。关于担保期限是否超过的问题，根据《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第十二条第二款规定：“担保书中没有记载担保期间或者记载不明的，担保期间为一年”。本案中，新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司出具的保证书中没有记载担保期间。根据上述规定，新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司的担保期间为一年。新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司于2018年8月12日出具保证书，本院于2018年8月13日作出（2018）新23执117号之二执行裁定，查封新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司名下案涉财产，并未超过一年的担保期间，故原告的主张不能成立。关于能否追加海中峰为被执行人的问题，原告海中峰认为在2018年4月20日经股东同意，将其800,000元的股份全部转让给索文红，于2018年5月22日在工商部门做了变更登记，其丧失了股东身份，不应当承担责任。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。根据查明的事实，被执行人新疆荣盛蒙奇商业广场有限公司注册资本金80,000,000元，虽经会计师事务所验资出具了出资到位的验资报告，但股东李道臣、海中峰等人在银行出具存款证明之后，该80,000,000元又全部回转到了董延霞账户，该行为属于抽逃出资行为。虽然原告海中峰已将其名下股份转让给了索文红，但因其未依法履行出资义务，故不能免除其在未实际出资范围内承担债务清偿责任的义务。故，原告的主张不能成立。 综上所述，原告的诉讼请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民法典》第五百零四条，《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第十二条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条第一款第（二）项的规定，判决如下： 驳回原告海中峰、李道臣的诉讼请求。 案件受理费19,200元，由海中峰、李道臣负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。 审 判 长  宋晓蕾 审 判 员  赵 丽 人民陪审员  张建霞 二〇二一年六月二十七日 书 记 员  于 慧