上海市第一中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）沪01执异70号申请人（申请执行人）：北京蓝鲸联众科技有限公司，住所地北京市朝阳区建国路93号院万达广场8号楼22层2603。法定代表人：艾勇，执行董事。委托诉讼代理人：谢丽洁，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文臻，上海卓沪律师事务所律师。被执行人：来拜（上海）科技有限公司，住所地上海市奉贤区沿钱公路5599号10580室。法定代表人：杨马超，执行董事。第三人：杨马超，男，1982年4月22日生，汉族，住河南省沈丘县。第三人：杨春霞，女，1980年12月30日生，汉族，住河南省沈丘县。第三人：钟玉宝，男，1976年12月11日生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。第三人：赵云峰，男，1999年8月13日生，汉族，住山西省垣曲县。本院在执行北京仲裁委员会（以下简称北京仲裁委）作出的（2020）京仲调字第0353号仲裁调解书一案过程中，申请人北京蓝鲸联众科技有限公司（以下简称蓝鲸公司）申请追加第三人杨马超、杨春霞、钟玉宝、赵云峰为本案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年4月15日进行了听证审查。申请人蓝鲸公司的委托诉讼代理人谢丽洁、被执行人来拜（上海）科技有限公司（以下简称来拜公司）的法定代表人暨第三人杨马超以及第三人杨春霞、钟玉宝、赵云峰均到庭参加了听证。本案现已审查终结。申请人蓝鲸公司异议请求：1、请求依法裁定追加第三人杨马超、杨春霞、钟玉宝、赵云峰为本案被执行人，杨马超在未实缴注册资本990万元（人民币，以下币种同）本息范围内，杨春霞、钟玉宝、赵云峰在未实缴注册资本10万元本息范围内，对蓝鲸公司未实现的债权承担补充赔偿责任，四位第三人对此互相承担连带责任；2、请求依法裁定追加被执行人所产生的费用由第三人承担。主要事实和理由：申请人与来拜公司之间的争议经仲裁调解生效后，来拜公司未履行该仲裁调解书确定的义务，申请人申请强制执行，但未获任何清偿。来拜公司注册资本为1，000万元，现公司股东为第三人杨马超、杨春霞，杨马超认缴出资额为990万元，持股99％，杨春霞认缴出资额为10万元，持股1％，杨马超、杨春霞至今未实缴出资。第三人钟玉宝系来拜公司发起人股东，其在未实缴出资的情况下于2019年2月27日将其持有的来拜公司49％股权转让给第三人杨马超，又于2020年7月30日将其持有的来拜公司1％股权转让给第三人赵云峰，之后，第三人赵云峰同样在未实缴出资的情况下于2020年10月23日将其持有的来拜公司1％股权转让给第三人杨春霞。来拜公司已具备破产原因但未申请破产，四位第三人的认缴出资应加速到期。第三人杨马超、杨春霞未实缴出资，第三人钟玉宝、赵云峰在未实缴出资的情况下即转让股权，均已损害申请人的合法权益，故依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条以及公司法的相关规定，申请追加四位第三人为本案被执行人。被执行人来拜公司及第三人杨马超表示，同意追加杨马超为被执行人，以杨马超个人财产对来拜公司债务承担清偿责任。公司其他股东都是代持股份，不参与公司经营，故不同意追加其他第三人为被执行人。对于来拜公司的债务，应由来拜公司及杨马超个人承担。第三人杨春霞辩称，其系为杨马超代持股份，不是来拜公司真实股东，故不同意追加其为被执行人。第三人钟玉宝辩称，来拜公司由其与杨马超一同设立，公司成立后没有经营其即将全部股权转让。其认缴出资期限为自公司注册成立之日起20年，故其在股权转让时注册资本认缴期并未到期。第一次股权转让后，其仍代持1％股份，后又将该1％股份转让。申请人申请执行时，其已退出公司，故不同意追加其为被执行人。第三人赵云峰辩称，其系为杨马超代持股份，后已转让给杨春霞，且股份转让时注册资本认缴期还未到期，故不同意追加其为被执行人。经审查，蓝鲸公司与来拜公司合同纠纷一案，北京仲裁委于2020年8月13日作出（2020）京仲调字第0353号仲裁调解：（一）被申请人于2020年8月28日前向申请人支付短信服务费150，000元；（二）被申请人于2020年9月28日前向申请人支付短信服务费200，000元；（三）被申请人于2020年10月28日前向申请人支付短信服务费251，483.70元；（四）被申请人于2020年10月28日前向申请人支付律师费32，000元；（五）本案仲裁费27，602.93元，全部由被申请人承担；（六）如被申请人未按期足额依据本调解书第（一）至（五）项向申请人支付任何一笔款项，则被申请人在本调解书项下尚欠申请人的款项全部立即到期，且被申请人还应向申请人支付以601，483.70元为基数，按照每日千分之五的标准，自2020年10月29日起至实际付清之日止的逾期付款滞纳金。因来拜公司未履行生效仲裁调解确定的义务，蓝鲸公司向本院申请执行。本院于2020年9月24日立（2020）沪01执1474号案予以执行。后因被执行人名下无可供执行的财产，本院于2020年12月28日裁定终结本次执行程序。另查明，来拜公司原名为上海XX有限公司，于2017年8月28日成立，类型为有限责任公司，注册资本为1，000万元，公司成立时股东为杨马超、钟玉宝，认缴出资额均为500万元，各占50％股权，认缴出资时间为自公司成立20年内。2019年2月27日，上海XX有限公司经核准变更名称为来拜公司，公司股权发生变更，杨马超认缴出资额变更为990万元，占99％股权，钟玉宝认缴出资额变更为10万元，占1％股权，认缴出资时间仍为自公司成立20年内。2020年7月30日，钟玉宝将其持有的公司1％股权转让给赵云峰。赵云峰认缴出资额为10万元，认缴出资时间为自公司成立20年内。2020年10月23日，赵云峰将其持有的公司1％股权转让给杨春霞。现来拜公司股东为杨马超、杨春霞，杨马超认缴出资额为990万元，杨春霞认缴出资额为10万元，认缴出资时间均为自公司成立20年内。四第三人均尚未实缴出资。本院认为，执行程序中，对于公司性质、股东身份等的审查，应依据工商登记来认定，故四第三人关于代持股份的主张，本院不予采信。杨马超愿以其个人财产承担上述生效法律文书确定的债务，应通过其他法律途径进行。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，第三人钟玉宝、赵云峰作为来拜公司的原股东，第三人杨马超、杨春霞作为来拜公司的现股东，其应履行出资义务的时间均为自公司成立20年内。但鉴于杨马超、杨春霞、钟玉宝、赵云峰作为来拜公司的新老股东，其各自应履行出资义务的时间均尚未到期，故蓝鲸公司申请追加四第三人为本案的被执行人，不符合上述法律规定，在执行程序中，蓝鲸公司可通过诉讼途径予以救济。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条第二款、第三十二条之规定，裁定如下：驳回北京蓝鲸联众科技有限公司的全部异议请求。第三人、当事人对本裁定不服，可以自本裁定送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。审判长  阮国平审判员  唐建芳审判员  吕长利二〇二一年六月三日书记员  朱骏南附：相关法律条文一、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。二、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条……除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。……四、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。