辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终664号上诉人（原审原告）：田德显，男，汉族，1965年1月9日出生，住辽宁省鞍山市立山区。被上诉人（原审被告）：鞍钢股份有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁西区鞍钢厂内。法定代表人：王义栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：高良智，该公司员工。委托诉讼代理人：马吉宁，该单位员工。上诉人田德显因与被上诉人鞍钢股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省鞍山市铁西区人民法院（2020）辽0303民终3264号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人田德显的上诉请求：1、依法撤销鞍山市铁西区人民法院作出的民事判决书(2020)辽0303民初3264号判决；2、判决被上诉人向上诉人支付伙食费272192元；3、判决被上诉人向上诉人支付护理费374130.9元；4、判决被上诉人向上诉人支付8次自费治疗项目2400元；5、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、驳回上诉人伙食费的请求，原判决依据事实错误。法院判决所依据的事实是鞍山市工伤定点的医院的伙食补助费，上诉人申请的是在住鞍山集团公司千山温泉疗养院的伙食补助费，两者是不同的途径，一个走的是社保，一个是需要被上诉人给付。原判决认定：上诉人田德显系被上诉人鞍钢股份有限公司职工，于2008年1月11日在职工浴池摔倒，腰部受伤，被认定为工伤，伤残鉴定等级为九级，无护理依赖。上诉人住院治疗。被上诉人已为上诉人参加工伤保险并且缴费。被上诉人鞍钢股份有限公司已为上诉人参加工伤保险并且缴费，因此上诉人住院伙食补助费，应依法从工伤保险基金支付。关于上诉人要求被上诉人支付伙食费272192元一节，上诉人应从工伤保险基金处领取，且上诉人已经在该处领取伙食补助费，故对于上诉人此部分的诉请，本院不予支持被上诉人鞍钢股份有限公司已为上诉人参加工伤保险并且缴费，因此上诉人住院伙食补助费，应依法从工伤保险基金支付。关于上诉人要求被上诉人支付伙食费272192元一节，上诉人应从工伤保险基金处领取，且上诉人已经在该处领取伙食补助费，故对于上诉人此部分的诉请，本院不予支持。上诉人陈述的基本事实：1、住院期间伙食补助费，在鞍山市工伤定点医院的伙食补助费由社保给付。住鞍山集团公司千山温泉疗养院的由鞍钢给付，这可以到社保取证。鞍山市社保沒有结收鞍钢温泉疗养院，伙食补助费由鞍钢公司给付。2.退休后住工伤定点医院都有伙食补助费，鞍钢千山疗养院住院伙食补助费至今没给，在职期间，住鞍钢千山疗养院都是单位每天给5元伙食补助费，远远低于国家的有关规定，与被上诉人所说最少不少于15元不符。3.法院认定的已经领取的四次伙食补助费是工伤定点医院，双山医院四次住院的伙食补助费，社保给付的。每天19元，30.8元。该笔费用与请求被上诉人给付住鞍山集团公司千山温泉疗养院的伙食补助费依据事实是不同的。二、原审法院驳回上诉人支付护理费请求依据事实错误，适用法律错误。原审法院判决：上诉人要求被上诉人支付护理费374130.9元一节，因职工工伤、职业病致残程度鉴定上诉人为无护理依赖，因此此部分费用，工伤保险基金不予支付。又依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条，上诉人不属于任何一种因工伤发生费用依法应由用人单位支付的情形，故对于上诉人此部分的诉请，本院不予支持。上诉人认为：因职工工伤、职业病致残程度鉴定上诉人为无护理依赖，是上诉人出院后确定伤残等级之后的时间为无护理依赖。上诉人请求的护理费用是发生在住院期间伤残程度鉴定等级之前，即2020年10月25日出具的《因职工工伤、职业病致残程度鉴定》之前的时间内的住院护理费用，而不是2020年10月25日之后的护理费用。原审法院依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条规定的是治疗完毕出院之后的护理费用适用法律错误。三、判决驳回上诉人自费医疗项目的请求依据事实错误。上诉人提供的鞍钢行政部室文件(鞍钢安发【2020】20号)，系鞍钢行政部门文件，是真实的。上诉人工伤自费8次自费治疗项目2400元，在治疗中花费的客观存在的，鞍钢各单位都报销。因是鞍钢疗养院发生的费用，社保没有结收鞍钢疗养院，鞍钢自行报销鞍钢疗养院发生的费用在鞍钢内部一直是客观存在的并且一直执行到现在，不过是最近鞍钢才用正式文件来确定下来，不能因为没有计录就否定事实的存在，而主观的认为该报销行为不存在从而损害了上诉人的合法利益。综上所述，依法撤销一审判决，并依法改判支持上诉人的请求，上诉费用由被上诉人承担。被上诉人鞍钢股份有限公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律得当，审理程序合法。请求二审法院依法维持原审判决。第一，上诉人上诉事实与理由不成立，上诉人住院伙食补助费由工伤基金支付，且上诉人已经领取。一是上诉人在双山医院住院的伙食补助费、社保已在工伤基金中支付，上诉人已经领取。二是鞍钢千山疗养院不是医疗机构，在鞍钢千山疗养院住院没有其所谓的住院伙食补助费。三是鞍钢根据有关规定已经支付了上诉人在鞍钢千疗住院期间的有关费用。第二，上诉人的主张护理费没有事实支撑，没有法律依据。上诉人请求2020年10月25日前的护理费无事实根据。一是此项诉求在上诉人的起诉状中没有主张，没有经过仲裁前置。二是上诉人没有证据证明在住院期间有医嘱，需要护理。三是上诉人声称原审法院适用法律错误，但自己没有提出法律依据，所以上诉人的护理费主张不应得到法律支持。第三，上诉人提出“原审法院驳回其自费医疗项目的请求依据事实错误”的理由不成立，该项请求上诉人在起诉时没有提出，其仲裁时亦未提出，既未仲裁前置，二审法院不应该对此进行审理。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。田德显向一审法院起诉请求：1、请求判决被告向原告支付伙食费272192元；2、请求判决被告向原告支付护理费374130.9元；3、请求判决被告向原告支付8次自费治疗项目2400元。总计648722.9元；4、请求判决本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告田德显于2008年1月11日在职工浴池不慎摔倒，腰部受伤，被认定为工伤，伤残鉴定为九级。原告在鞍山钢铁集团公司千山温泉疗养院和双山医院总计住院2907天，按照2020年辽宁省人身损害赔偿标准，护理费为每天128.7元，共计374130.9元。在鞍山钢铁集团公司千山温泉疗养院住院过程中，按照伙食费100元每日标准，2010年3月8日-2012年5月27日(542天)期间给付伙食补助19元，少支付原告43902元；2012年8月1日-2020年7月22日期间，其中有1642天期间给付伙食费5元，少支付原告155990元，460天未给付任何伙食补助，少支付原告46000元，共计245892元。在双山医院住院期间，按照伙食费100元每日标准，2012年5月30日-2020年5月17日住院263天，共计26300元。两项伙食费总计272192元。以上全部诉讼请求总计648722.9元。请法院支持原告诉请。一审法院认定事实：原告田德显系被告鞍钢股份有限公司职工，于2008年1月11日在职工浴池摔倒，腰部受伤，被认定为工伤，伤残鉴定等级为九级，无护理依赖。原告住院治疗。被告已为原告参加工伤保险并且缴费。另查，原告不服2020年8月24日鞍山市劳动人事争议仲裁委员会作出的鞍劳人仲不字(2020)307号仲裁裁决书，诉至法院。一审法院认为，依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条“用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。”第三十二条“因工伤发生的下列费用，依法从工伤保险基金支付：。(二)住院伙食补助费；。(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费。”的规定，本案被告鞍钢股份有限公司已为原告参加工伤保险并且缴费，因此原告住院伙食补助费，应依法从工伤保险基金支付。关于原告要求被告支付伙食费272192元一节，原告应从工伤保险基金处领取，且原告已经在该处领取伙食补助费，故对于原告此部分的诉请，本院不予支持。关于原告要求被告支付护理费374130.9元一节，因职工工伤、职业病致残程度鉴定原告为无护理依赖，因此此部分费用，工伤保险基金不予支付。又依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条，原告不属于任何一种因工伤发生费用依法应由用人单位支付的情形，故对于原告此部分的诉请，本院不予支持。关于原告要求被告支付8次自费治疗项目2400元一节，因原告属于工伤，相关费用由工伤保险基金支付，且依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条，原告不属于任何一种因工伤发生费用依法应由用人单位支付的情形，故对于原告此部分的诉请，本院不予支持。综上所述，依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十二条、第三十三条之规定，现判决如下：驳回原告的诉讼请求。案件受理费10元，原告已预交，由原告承担。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，劳动者向用人单位主张护理费、伙食补助费应当符合法律规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条“用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。”第三十二条“因工伤发生的下列费用，依法从工伤保险基金支付：。(二)住院伙食补助费；。(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费。”的规定，用人单位鞍钢股份有限公司已经为上诉人田德显参加工伤保险并按规定缴费，在此情形下，相关工伤待遇应由工伤保险基金支付。关于田德显主张“因职工工伤、职业病致残程度鉴定上诉人为无护理依赖，是上诉人出院后确定伤残等级之后的时间为无护理依赖。上诉人请求的护理费用是发生在住院期间伤残程度鉴定等级之前，即2020年10月25日出具的《因职工工伤、职业病致残程度鉴定》之前的时间内的住院护理费用，而不是2020年10月25日之后的护理费用。”一节，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，劳动者因工伤住院到工伤鉴定结论出具期间的护理费、伙食补助费均应依法从工伤保险基金支付，是否支付由工伤保险部门依法处理，上诉人田德显向被上诉人主张伙食费272192元、护理费374130.9元无事实和法律依据，本院不予支持。关于田德显要求被上诉人鞍钢股份有限公司支付8次自费治疗项目2400元一节，因田德显属于工伤，相关待遇应由工伤保险基金支付落实，且依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条，田德显不属于任何一种因工伤发生费用依法应由用人单位支付的情形，故对于田德显此部分的诉请，本院亦不予支持。综上所述，田德显的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人田德显负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 王 瑶审判员 秦长虹二〇二一年六月二十日法官助理刘雪飞书记员谢姝娅