四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终8007号 上诉人（原审被告）：重庆祥云建设工程有限公司，住所地：重庆市大足区雍溪镇红星街社区红星路37号。 法定代表人：王祥炳，总经理。 委托诉讼代理人：文红，重庆玉鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都兰文鑫建材有限公司，住所地：四川省成都市龙泉驿区龙泉镇北泉路96号。 法定代表人：周秀兰，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：何滔，四川蜀鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范鑫，四川蜀鼎律师事务所律师。 原审被告：重庆祥云建设工程有限公司成都分公司，营业场所：四川省成都市锦江区荔枝巷8号1栋4层4077号。 负责人：胡晓勇，职务不详。 上诉人重庆祥云建设工程有限公司（以下简称祥云公司）因与被上诉人成都兰文鑫建材有限公司（以下简称兰文鑫公司）、原审被告重庆祥云建设工程有限公司成都分公司（以下简称祥云成都分公司）买卖合同纠纷一案，不服成都市龙泉驿区人民法院（2020）川0112民初465号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 祥云公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回兰文鑫公司的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由兰文鑫公司承担。事实和理由：1.案涉合同的签订时间是2015年2月9日，而结算时间是2015年2月4日，故从签订合同时间看，本案不是真实的买卖合同；2.祥云成都分公司在成都市没有项目，谢方奎、鲁开强不是祥云公司的员工，兰文鑫公司出售的货物用于何处，祥云公司不清楚。 被上诉人兰文鑫公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回祥云公司的上诉请求。根据人民网领导留言板、龙泉驿区网民留言办理工作领导小组办公室的回复，“恒雨后现代城”项目10、11#楼施工单位为祥云成都分公司，并不是祥云公司，一审法院认定事实清楚。 原审被告祥云成都分公司未作陈述。 兰文鑫公司向一审法院提出诉讼请求：1.祥云公司、祥云成都分公司支付货款267,570元及违约金（计算方式：以未付货款267,570元为基数，从2015年8月8日起按照银行同期贷款利率1.5倍计算至2020年1月，暂计为93,273.23元）；2.本案诉讼费用由祥云公司、祥云成都分公司负担。 一审法院认定事实：兰文鑫公司与祥云成都分公司于2015年2月9日签订《水泥买卖合同》，约定由兰文鑫公司向祥云成都分公司供应水泥。合同中约定尾款在停止供货三个月后付清，祥云成都分公司指定谢方奎、鲁开强为收货人。 2015年2月4日，双方进行对账结算，确认欠付货款260,490元，祥云成都分公司指定的收货人鲁开强在对账清单上签注：“数量金额已核对”。2016年1月6日，双方对补充供货情况进行结算，确认供货金额7080元。双方结算后，兰文鑫公司多次催收货款未果酿成诉讼。 上述事实，有兰文鑫公司提交的《水泥买卖合同》、两份《对账单》及当事人陈述作为证据在案证实。 一审法院认为，债务应当清偿。双方之间建立的买卖合同关系真实、合法、有效的买卖合同关系，祥云公司未能按期履行付款义务，已构成违约。兰文鑫公司主张的货款及截止2020年1月的违约金，有相应的事实及法律依据，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定判决：祥云公司、祥云成都分公司于判决生效之日起三日内支付兰文鑫公司货款267,570元及2015年8月至2020年1月期间的违约金93,273.23元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费用5314元、公告费600元，合计5914元。由祥云公司、祥云成都分公司负担。 本案二审期间，各方均未提交新证据。对一审查明的事实，各方均无异议，本院予以确认。 本院二审查明的事实：2015年2月9日，兰文鑫公司与祥云成都分公司签订了《水泥买卖合同》。合同第四条约定了结算方式、时间、地点：每月30日双方核对数量、金额，数量的验收以祥云成都分公司指定收货人清点为准。由鲁开强、陈定美核对。次月10个工作日支付总货款的80%，尾款在停止供货三个月后付清。第六条约定交（提）货方式、地点及费用负担：水泥单价包含水泥材料、运输、上下车费等运至工地的价格。送货地点为成都龙泉驿区西河镇恒雨动漫科技城11栋项目。第七条约定祥云成都分公司指定收货人为该合同实施的有效人员：谢方奎、鲁开强签收。兰文鑫公司与祥云成都分公司分别在合同尾部加盖了公章。 2015年2月4日，祥云成都分公司与兰文鑫公司签订《重庆祥云建设工程有限公司恒雨动漫城11栋对账清单》，对账单上载明：2014年8月-2015年1月期间，兰文鑫公司向祥云成都分公司供应了835,670元的水泥，兰文鑫公司自认在此期间，祥云成都分公司支付了货款575,180元，祥云成都分公司尚欠兰文鑫公司货款260,490元。陈定美、鲁开强在工地收货确认处签字，并注明数量金额已核对。注：本表格一式两份，收货方一旦确认之后，即认可该表格内所发生的货物交接的原始单据已收到，发货方即可作为结账的原始凭证。 2016年1月6日，兰文鑫公司与祥云成都分公司对补充供货进行结算，并签订了《重庆祥云建设工程有限公司后现代城11栋2015年5月对账单》，鲁开强在对账单上签字确认供货金额为7080元。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，本案的法律事实发生于民法典施行前，故适用当时的法律、司法解释的规定。 本案二审的争议焦点为祥云公司是否应当向兰文鑫公司支付货款以及尚欠货款金额。祥云公司上诉主张案涉合同不是真实的买卖合同，其不应当向兰文鑫公司支付货款。本院认为，案涉合同系兰文鑫公司与祥云成都分公司签订，双方在合同的尾部加盖了公章，祥云公司上诉并未对公章的真实性提出异议，祥云成都分公司也未出庭应诉或提交书面答辩意见对买卖合同提出异议，故可以认定案涉《水泥买卖合同》是兰文鑫公司与祥云成都分公司之间的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。 关于尚欠货款金额。兰文鑫公司提交了《重庆祥云建设工程有限公司后现代城11栋2015年5月对账单》以及《重庆祥云建设工程有限公司恒雨动漫城11栋对账清单》，上述对账单均由合同指定收货人鲁开强签字确认。案涉合同约定的送货地址为成都龙泉驿区西河镇恒雨动漫科技城11栋，而2016年1月6日的《重庆祥云建设工程有限公司后现代城11栋2015年5月对账单》结算的货款写明为“后现代城11栋”。经查，案涉项目名称曾经发生变更，由恒雨动漫科技城变更为恒雨后现代城，故该份对账单结算的货款也是案涉合同所涉供货。综上，本院确认祥云成都分公司尚欠兰文鑫公司货款267,570元。 祥云成都分公司未按照合同约定支付货款，构成违约，给兰文鑫公司造成资金占用损失，应当向兰文鑫公司支付违约金。关于违约金的计算方式，兰文鑫公司起诉主张按照银行同期贷款利率的1.5倍计算，从2015年8月28日起计算至2020年1月，符合合同约定和法律法规，本院予以支持。 根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，祥云公司应当向兰文鑫公司支付货款267,570元及违约金。 综上所述，祥云公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，予以纠正。据此，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销成都市龙泉驿区人民法院（2020）川0112民初465号民事判决； 二、重庆祥云建设工程有限公司于本判决生效之日起三日内支付成都兰文鑫建材有限公司货款267,570元及违约金（计算方式：以267,570元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍，从2015年8月28日起计算至2019年8月19日；以267,570元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍，从2019年8月20日计算至2020年1月31日止）； 三、驳回成都兰文鑫建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5314元，公告费600元，共计5914元，由重庆祥云建设工程有限公司负担；二审案件受理费6713元，由重庆祥云建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  唐欣欣 审判员  王晓川 审判员  冷 雪 二〇二一年六月九日 书记员  刘建容