北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终7540号上诉人（原审原告）：经典时刻（北京）网络科技有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：李季，董事长。委托诉讼代理人：李标田，北京市铭盾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨硕，女，1978年11月2日出生，汉族，住北京市海淀区。上诉人经典时刻（北京）网络科技有限公司（以下简称经典时刻公司）因与被上诉人杨硕劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初71258号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。经典时刻公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项、第三项、第四项，改判支持经典时刻公司的诉讼请求，判令杨硕承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、经典时刻公司不应该给付杨硕2018年7月1日至2018年7月31日期间工资差额2000元，一审法院认定经典时刻公司拖欠杨硕该期间工资差额2000元无事实依据。二、经典时刻公司不应该给付杨硕2018年1月11日至2018年9月28日期间法定节假日加班费4972．2元、休息日加班费10358．8元、延时加班费10360元。三、经典时刻公司不应该支付杨硕2018年8月1日至2018年9月28日期间工资15356．32元。四、经典时刻公司不应该支付杨硕违法解除劳动关系赔偿金18231．2元。杨硕辩称，同意一审判决，不同意经典时刻公司的上诉请求。经典时刻公司向一审法院起诉请求：1．不支付杨硕2018年7月1日至2018年7月31日期间工资差额2000元；2．支付杨硕2018年8月1日至2018年9月28日期间工资2068．81元；3．不支付杨硕2018年1月11日至2018年9月28日期间法定节假日加班费4972．2元、休息日加班费10358．8元、延时加班费10360元；4．不支付杨硕违法解除劳动关系赔偿金18231．2元。一审法院认定事实：杨硕以经典时刻公司为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）申请仲裁，劳动仲裁委作出京朝劳人仲字[2019]第05044号仲裁裁决书，裁决：1．经典时刻公司支付杨硕2018年7月1日至2018年7月31日期间工资差额2000元；2．经典时刻公司支付杨硕2018年8月1日至2018年9月28日期间工资16000元；3．经典时刻公司支付杨硕2018年1月11日至2018年9月28日期间法定节假日加班费4972．2元、休息日加班费10358．8元、延时加班费10360元；4．经典时刻公司支付杨硕违法解除劳动关系赔偿金18231．2元；5．驳回杨硕的其他仲裁请求。经典时刻公司不服该仲裁结果，诉至一审法院。杨硕于2018年1月11日入职经典时刻公司，经典时刻公司主张杨硕担任婚礼顾问，杨硕主张其担任店长。2018年9月28日，经典时刻公司以杨硕多次旷工、违反公司制度为由，向杨硕提出解除劳动关系。杨硕主张经典时刻公司系违法解除劳动关系。经典时刻公司主张2018年1月至7月，杨硕的月工资为基本工资6000元+不固定提成，从2018年8月开始每月变更为基本工资3000元+不固定提成，工资足额发放至2018年7月31日，同意按照杨硕的出勤情况支付杨硕2018年8月1日至2018年9月28日期间工资2068．81元。杨硕在仲裁期间主张其工资构成为基本工资6000元+不固定提成，2018年7月1日起基本工资涨至8000元。杨硕主张2018年8月16日公司领导开会说变更底薪为每月3000元，但其不知道是不是店长也变更底薪，对于变更底薪其没有签字确认，并称其出勤至2018年9月28日。关于离职前月平均工资，经典时刻公司主张为6197元，杨硕主张为9115．6元。经典时刻公司提交了2018年3月至2018年12月的银行流水，杨硕对该证据的真实性认可；经典时刻公司提交了婚礼顾问薪酬绩效计算方式，记载从2018年8月1日起婚礼顾问的基本工资为3000元，该证据中无杨硕签字，杨硕对该证据的真实性不认可，称对于调薪其没有签字确认。经典时刻公司另提交了以下证据：1．考勤记录，该考勤记录无杨硕确认痕迹，记载杨硕有加班情况；2．公司微信群发布并公示的考勤制度，其中考勤制度记载“旷工3天（含）以上解除劳动合同”；3．会议纪要及员工辞退通知书，其中员工辞退通知书记载的解除理由为“在工作期间因考勤多次违规及连续两个月销售业绩不达标”。杨硕对1的质证意见为对于2018年5月的考勤记录真实性认可，称其从事的行业加班情况很普遍，是不定期的加班，对于2018年6-9月考勤记录不予认可，称不能以钉钉记录判断其考勤，经典时刻公司以实际发放工资的形式认可了杨硕的考勤。杨硕对2的质证意见为对于发送内容没有印象，其在职期间应该看到过，其没有回复。杨硕对3的质证意见为对会议纪要不知情，辞退通知书收到了。杨硕于每周周一、周二休息，周六、周日上班。经典时刻公司主张加班需要在钉钉系统提交申请，经过两级领导审批，对于杨硕主张的延时加班、法定节假日加班不认可，2018年5月14日加班一天，属于休息日加班，5月16日调休。杨硕主张其所从事的婚礼行业加班很普遍，认可仲裁认定的加班情况。杨硕提交了打卡记录，记载杨硕有加班、外勤等记录，经典时刻公司称应以经典时刻公司提交的考勤记录为准。一审法院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。用人单位应就劳动者的工资标准、出勤情况、工资支付情况举证。本案中，经典时刻公司提交了婚礼顾问薪酬绩效计算方式，该证据中无杨硕签字，杨硕对该证据不予认可，故一审法院采信杨硕主张的月工资标准及离职前月平均工资标准。仲裁裁决经典时刻公司支付杨硕2018年7月1日至2018年7月31日期间工资差额2000元符合法律规定，一审法院予以确认。仲裁裁决经典时刻公司应支付杨硕的2018年8月1日至2018年9月28日期间工资计算数额有误，一审法院依法核算。经典时刻公司提交的考勤记录中记载杨硕确实存在加班情形，结合杨硕提交的打卡记录等证据，一审法院对于杨硕主张的加班情形予以采信，仲裁裁决经典时刻公司支付杨硕法定节假日加班费、休息日加班费、延时加班费符合法律规定，一审法院予以确认。经典时刻公司在微信群中发送的考勤制度记载“旷工3天（含）以上解除劳动合同”，杨硕提交的打卡记录中记载杨硕存在外勤情形。经典时刻公司未提交充分证据证明杨硕已达到旷工3天的违纪程度，亦未举证证明杨硕连续两个月销售业绩不达标，故经典时刻公司以杨硕考勤多次违规及连续两个月销售业绩不达标为由解除劳动关系不妥，应支付杨硕违法解除劳动关系赔偿金，仲裁裁决的数额符合法律规定，一审法院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，判决：一、经典时刻（北京）网络科技有限公司于判决生效后七日内支付杨硕2018年7月1日至2018年7月31日期间工资差额2000元；二、经典时刻（北京）网络科技有限公司于判决生效后七日内支付杨硕2018年8月1日至2018年9月28日期间工资15356．32元；三、经典时刻（北京）网络科技有限公司于判决生效后七日内支付杨硕2018年1月11日至2018年9月28日期间法定节假日加班费4972．2元、休息日加班费10358．8元、延时加班费10360元；四、经典时刻（北京）网络科技有限公司于判决生效后七日内支付杨硕违法解除劳动关系赔偿金18231．2元；五、驳回经典时刻（北京）网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审期间，经典时刻公司向本院提交以下证据：证据1．工作联系函（日期为2019年10月15日）、钉钉提供的打卡记录（显示系钉钉公司于2019年10月17日回复），用以证明杨硕2018年6月至8月旷工13天，其中8月旷工9天；证据2．钉钉后台加班审批记录，用以证明杨硕通过钉钉正常审批手续，于2018年5月14日加班8小时，且上述加班已倒休完成；证据3．杨硕钉钉考勤打卡截图，用以证明杨硕提供的钉钉考勤截图显示其2018年5月14日10:00至19:06加班8小时，并于2018年5月16日完成调休。对此杨硕表示：杨硕所有的收入中除去基本工资以外的提成绩效部分都是上交各项的发票，公司逃税漏税后，在杨硕的银行明细中任意标识为报销返佣，恳请法院公正判定；经典时刻公司提交的证据1中也显示，6至8月旷工13天，在6月之前的钉钉打卡记录中也有旷工等可以开除或者扣工资的理由，但是在相对应的发放工资的月份的银行明细中并没有扣工资，也没有开除，本身就说明了经典时刻公司在想清理员工的时候找各种借口，恶意裁员；关于证据2和证据3中提到的倒休8小时，杨硕在主张的赔偿中并未计算进去。杨硕向本院提交以下证据:证据1．聊天记录4页；证据2．发票3页，共同证明杨硕的奖金、报销、返佣都是提成，经典时刻公司是为了逃税漏税才以不同名目给杨硕发放。对此经典时刻公司表示：对证据1的真实性不予认可，经与何某某联系核实，何某某表示微信更新无记录，不记得有这部分聊天记录；对证据2的证明目的不予认可，该证据反而能够证明杨硕报销的事实。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。关于杨硕的工资标准，经典时刻公司虽主张2018年1月至7月杨硕的月工资标准为基本工资6000元+不固定提成，从2018年8月开始变更为每月基本工资3000元+不固定提成，但经典时刻公司提交的婚礼顾问薪酬绩效计算方式中并无杨硕签字确认，且杨硕对此亦不予认可，一审法院采信杨硕主张的月工资标准，并据此核算杨硕2018年7月1日至2018年7月31日期间工资差额及2018年8月1日至2018年9月28日期间工资，于法有据，本院予以维持。关于杨硕的加班情况，根据经典时刻公司提交的考勤记录可以认定杨硕确实存在相应加班情形，一审法院结合杨硕提交的打卡记录等证据对杨硕主张的加班情况予以采信，在此基础上对杨硕的法定节假日加班费、休息日加班费、延时加班费作出认定处理，并无不妥，应予维持。关于经典时刻公司补充提交的工作联系函、钉钉打卡记录、加班审批记录等证据，本院认为，工作联系函及钉钉加班打卡记录应属经典时刻公司在本案一审中能够掌握和提交的证据，就经典时刻公司提出的加班审批等问题，杨硕也已经做出相应解释，就本案查明事实及现有证据并不足以否定杨硕在仲裁中主张的加班情况，经典时刻公司以此主张其不应支付杨硕相应加班费用，依据不足，本院不予支持。关于解除劳动关系问题，经典时刻公司系以“在工作期间因考勤多次违规及连续两个月销售业绩不达标”为由辞退杨硕，对于旷工问题杨硕已经作出相应解释，结合本案查明事实及杨硕的相应考勤记录情况，杨硕的解释具有一定的合理性，在经典时刻公司未能就其所称旷工情况予以进一步举证证明的情况下，本院难以认定杨硕存在考勤多次违规的情况。同时，经典时刻公司亦未能就杨硕销售业绩连续不达标的情况予以充分举证，一审法院根据查明事实认定经典时刻公司系违法解除劳动关系并判令经典时刻公司支付杨硕相应违法解除劳动关系赔偿金，并无不妥，本院予以维持。综上所述，经典时刻公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由经典时刻（北京）网络科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 郑吉喆审 判 员 龚勇超审 判 员 胡新华二〇二一年六月二十四日法官助理 汤和云书 记 员 陈昭希书 记 员 杜 颖