山西省隰县人民法院   民 事 判 决 书  （2021）晋1031民初216号 原告：张某某，男，1947年5月29日出生，汉族。 委托诉讼代理人：张某梅，女，1967年11月16日出生，汉族。系原告张某某女儿。 委托诉讼代理人：曹某某，隰县龙泉镇法律服务所法律工作者。 被告：冯某某，男，1998年2月19日出生，汉族。 被告：某某保险公司。 法定代表人：解某，职务：总经理。 委托诉讼代理人：郭某某，某某保险公司某某县支公司员工。 原告张某某与被告冯某某、某某保险公司（以下简称某某保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年3月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张某某的委托诉讼代理人曹某某、张某梅，被告郭某某，被告某某保险公司的委托诉讼代理人郭某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张某某向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告医疗费94225.81元、护理费10800元、营养费4500元、伙食补助费9000元、误工费14400元、交通费790元、后期治疗费8000元、鉴定费1000元、代理费5000元，共计147715.81元，并赔偿车辆损失370元；2、判决第二被告在保险责任限额内承担赔偿责任；3、判决被告承担本案诉讼费。事实与理由：2020年11月3日，被告冯某某驾驶晋LXXXXX号“东风日产”牌小型轿车自西向东行驶途经古千段（隰县某某乡太和路某某局路段）右转弯时，与原告张某某骑行的自北向南行驶的二轮摩托车发生碰撞，造成两车不同程度损坏、原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往隰县人民医院救治，被诊断为：1、右侧额叶脑挫伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、面部多处软组织挫裂伤；4、鼻骨粉碎性骨折；5、右侧胫腓骨粉碎性骨折；6、全身多处软组织损伤；7、肺气肿，住院39天后出院。出院医嘱：1、口服利代沙班片，10mg一次/日；定期监测凝血、D-二聚体复查，双下肢血管彩超，门诊外科随诊；2、加强患肢肌肉收缩训练、膝踝关节功能锻炼、预防肌肉萎缩及关节僵直；3、加强营养及护理，每2月拍X线片及门诊骨科复查，未经医师许可不得负重活动；4、2年后视骨折愈合情况，可决定是否取除内固定装置；5、有不适随诊。住院期间支付医疗费93561.81元，原告垫付2270.35元，其余由二被告垫付。另外车辆维修花费370元。第一被告在第二被告处办理了机动车强制险和商业险。2020年11月6日，隰县某某局交通警察大队作出第141031120200000044号道路交通事故认定书，认定被告冯某某负事故的主要责任，原告负次要责任。综上，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请法院支持原告诉求。 原告张某某为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、道路交通事故认定书；2、晋LXXXXX号车辆的保险单；3、隰县人民医院住院病历、费用清单、诊断建议书、门诊收费票据及住院收费票据，临汾临建外科医院门诊医疗收费发票；4、客车车票；5、案外人薛某出具的配件明细及金额清单；6、山西省临汾道路交通事故司法鉴定所司法鉴定意见书及三期鉴定费票据照片；7、农村土地承包经营权证；8、案外人郑某、郑某红出具的书面证明及证人李生某的庭审证言。 被告冯某某辩称：1、按照隰县某某局交通警察大队第141031120200000044号道路交通事故认定书认定：我方负事故主要责任，张某某负次要责任，我方应在70%的范围内承担责任，而张某某主张我方承担全部赔偿责任不应得到支持。2、我方在张某某受伤住院后积极配合，共垫付5次住院费，分别为：2020年11月3日缴纳住院费5000元；2020年11月4日缴纳住院费5000元；2020年11月5日缴纳住院费5000元；2020年11月6日缴纳住院费3000元；2020年11月10日缴纳住院费3000元，以上缴费共计21000元，我方均留有隰县医疗集团出具的山西省医疗住院预交款统一收据原件及银行转账记录。我方于2020年11月9日向隰县某某局交通警察大队交付保证金20000元，原告方分别于2020年11月19日、11月25日领取。本次事故造成我方车辆前杠、大灯等零部件不同程度损坏，经临汾某某某汽车贸易有限公司维修，总费用8022元。保险公司核算后，该修理费中3806元应由张某某承担，提车时已先由我方垫付。综上，我方共计垫付住院费21000元、保证金20000元、修理费3806元，总计44806元。3、我方投保了交强险和商业险，故应先由保险公司在责任范围内进行赔偿。根据《中华人民共和国民法典》第1213条之规定，机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿，仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。我方于2020年9月26日在某某保险公司投保了交强险及商业三者险（保险限额1000000元），事故发生时仍在保险期内，张某某产生的损失首先应在强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分由商业保险部分进行赔偿，仍有不足的才由我方承担，若保险公司能完全承担赔偿责任，我方垫付的费用，张某某应当偿还。综上所述，原告所提赔偿应先由保险公司承担，如有不足，我方对不足部分承担70%，同时原告应退还我方垫付的44806元。4、原告所提我方承担代理费没有法律依据，我方不应当承担此项费用。 被告冯某某为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、冯某某的驾驶证；2、晋LXXXXX号车辆的车辆行驶证；3、隰县医疗集团预交款统一收据；4、暂收保证金票据、道路交通事故保证金支付申请书及收据；5、临汾某某某汽车贸易有限公司委托维修结算申请单。 被告某某保险公司辩称：1、我公司认为医疗费应剔除非医保用药15%后，再减去我公司垫付的医疗费18000，剩余部分按主要责任承担70%；护理费认可90天×120元＝10800元；营养费90天×50元＝4500元；伙食补助费只承担住院期间的39天×80元＝3120元；误工费不同意承担；交通费认可300元；二次手术费我公司建议实际发生后再赔付；因我公司不是事故的实际侵权人，按照保险合同约定，我公司不承担鉴定费、诉讼费和代理费；2、根据交警部门认定，被告负事故的主要责任，故我公司应该对交强险剩余部分按责任比例承担70%。 被告某某保险公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：交强险赔款计算书。 经庭审质证，二被告对原告提供的道路交通事故认定书、晋LXXXXX号车辆的保险单、隰县人民医院住院病历、费用清单、诊断建议书、门诊收费票据及住院收费票据、山西省临汾道路交通事故司法鉴定所司法鉴定意见书无异议，本院予以认定。被告保险公司对原告提供的临汾临建外科医院门诊医疗收费发票、客车车票、鉴定费收费票据的真实性无异议，本院对组证据的真实性予以认定。二被告对原告提供的案外人薛某出具的摩托车配件明细及金额数目不予认可，因该明细不是经法定程序所作出，故本院采纳二被告的质证意见，对该明细不予认可。二被告对原告提供的农村土地承包经营权证的真实性无异议，本院对对该经营权证的真实性予以认定。二被告对案外人郑某和郑某红出具的书面证明及证人李生某的庭审证言有异议，提出虽然土地承包经营权证能证明原告享有承包经营权，但并不能证明该经营权证所载明的土地都由原告一人经营，案外人郑某和郑某红出具的书面证明及证人李生某的庭审证言并不能证明原告的实际收入情况，故对该组证据还应结合其他证据予以综合认定。原告及被告保险公司对被告冯某某提供的驾驶证、晋LXXXXX号车辆的车辆行驶证、暂收保证金票据、道路交通事故保证金支付申请书及收据及临汾某某某汽车贸易有限公司委托维修结算申请单无异议，本院予以认定。原告及被告冯某某对被告保险公司提供的交强险赔款计算书无异议，本院予以认定。 本院经审理认定事实如下：2020年11月3日17时22分左右，被告冯某某驾驶晋LXXXXX号“东风日产”牌小型轿车自西向东行驶途经古千段（隰县某某乡太和路某某局）路段右转弯时，因未遵守必要的安全原则、未按规定让行，与原告张某某所驾驶自北向南行驶的无牌SK150-5A型二轮摩托车发生碰撞，造成两车不同程度损坏、原告张某某受伤的交通事故。原告受伤后当即被送往隰县人民医院住院治疗，经诊断为：1、右胫骨多段粉碎性骨折；2、右腓骨上段骨折；3、右侧额叶脑挫伤；4、创伤性蛛网膜下腔出血；5、肺气肿；6、鼻骨粉碎性骨折；7、双侧胸腔积液；8、双小腿肌间静脉血双；9、右外踝皮肤裂伤；10、面部多处软组织挫裂伤；11、全身多处软组织损伤，共住院39天。2020年12月12日，原告在隰县人民医院出院，出院医嘱：1、口服利伐沙班片10mg1次/日，定期监测凝血、D-二聚体，复查双下肢血管彩超，门诊外科随诊；2、加强患肢肌肉收缩训练，膝、踝关节功能锻炼，预防肌肉萎缩及关节僵直；3、加强营养及护理，每2月拍x线片及门诊骨科复查，未经医师许可不得负重活动；4、2年后视骨折愈合情况，可决定是否取除内固定装置；5、有不适随诊。2020年12月13日，隰县人民医院出具诊断建议书，建议事项：二次行内固定取除需捌仟元左右。2020年11月6日，隰县某某局交通警察大队对该起事故作出第141031120200000044号道路交通事故认定书，认定冯某某负事故的主要责任，张某某负次要责任。2021年5月11日，山西省临汾道路交通事故司法鉴定所作出晋临道路交通事故司法鉴定所[2021]伤鉴字第210150-151号鉴定意见：1、依据现有资料，根据《人体损伤致残程度分级》之有关规定，张某某之损伤均不应构成伤残；2、张某某的误工期评定为180日；护理期评定为90日；营养期评定为90日。 另查明：原告张某某系隰县某某乡某某村村民，其与配偶郑石兰在该村承包经营土地27.15亩。 被告冯某某系晋LXXXXX号“东风日产”牌小型轿车的车辆登记所有人，该车在被告某某保险公司投有交强险及商业三者险（保险限额1000000元），本起事故发生在保险合同有效期内。本起事故发生后，被告某某保险公司于2020年11月10日向隰县人民医院支付18000元用于原告治疗。被告冯某某分别于2020年11月3日、4日、5日、6日共计向隰县人民医院支付18000元用于原告治疗，后于2020年11月19日向隰县某某局交通警察大队交纳事故保证金20000元，原告方已领取该款。 2020年6月，山西省高级人民法院晋高法（2020）34号《关于人身损害赔偿标准的办案指引》第六条：受害人无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，误工费参照80元/天的标准计算；第十条：当事人不能证明护理人员的收入状况的，护理费参照120元/天的标准计算；第十四条：营养费参照50元/天的标准计算。 本院认为：公民的身体健康权和合法的财产权利受法律保护。原告在交通事故中身体受伤、财产受损，有请求赔偿的权利。交通事故责任者应按所负事故责任承担相应的赔偿责任。本起道路交通事故经交警部门认定，被告冯某某负事故的主要责任，原告张某某负次要责任。根据交警部门对事故的认定并综合分析原、被告的过错情况，被告冯某某应向原告承担70%的民事赔偿责任。因事故车辆晋LXXXXX号小型轿车在被告某某保险公司投保交强险及商业三者险（保险限额1000000元），该起事故发生在保险期间，故被告冯某某承担的赔偿责任应由被告某某保险公司在交强险限额内赔付原告，超出交强险限额的部分由被告某某保险公司在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任，超出保险金额的部分以及保险金额外不属于保险范围内的损失再由被告冯某某承担70%。关于被告冯某某提出原告应承担其车辆修理费的30%计3806元，因其未提起反诉，故本案对该项费用不作处理。 关于赔偿数额的计算。原告主张医疗费94225.81元，提供了隰县人民医院住院病历、费用清单、诊断建议书、门诊收费票据及住院收费票据、临汾临建外科医院门诊医疗收费发票予以证明，被告保险公司提出临汾临建外科医院产生的门诊医疗收费发票并不是因治疗而产生的，不同意承担，因该项费用系伤残鉴定进行检查产生的费用，而原告的损伤未构成伤残，故本院采纳被告保险公司的辩解意见，对临汾临建外科医院的门诊医疗费用不予支持。被告保险公司还提出应扣除15%的非医保用药部分，因我国基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，旨在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的适用范围。而本案被告冯某某所投的交强险以及商业三者险，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险。保险公司按照商业险保险收取保费，却要求按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信。另外，依据我国民法基本原理，该保险因涉及第三者利益，非经第三者同意合同双方不能对第三者的合法利益作出限制，而原告的医疗过程完全由医疗机构决定，需要何种药物是无法预测、无法决定的，因此对被告保险公司的该辩解理由本院不予采纳。综上，本院对医疗费用支持93561.81元。原告主张因赴临汾鉴定而产生的交通费420元，提供了7张客车车票予以证明，被告保险公司认可原告及其陪护人员乘坐客车的往返费用300元，本院结合当地去临汾乘坐客车的票价，采纳被告保险公司的辩解意见，酌情支持该项费用为300元。原告主张摩托车修理费370元，提供了案外人薛某出具的摩托车配件明细及金额清单予以证明，二被告对该清单不予认可，主张以实际定损金额为准，因原告对被告保险公司所出具的财产损失确认书无异议，故本院按照该财产损失确认书，酌情支持该项费用为350元。原告主张鉴定费1000元，提供了鉴定费收费票据的照片予以证明，被告保险公司提出该项费用不属于保险赔偿范围，故该项费用应由实际侵权人冯某某按事故责任比例承担。原告主张二次手术费8000元，提供了隰县人民医院诊断建议书予以证明，被告保险公司提出原告应待实际发生后另行主张，因该项费用属于今后必然发生的费用，故本院按照隰县人民医院出具的诊断建议书中“二次行内固定取除需捌仟元左右”的建议事项并参照其他类似情况，酌情支持该项费用为6000元。原告主张误工费80元×180天＝14400元，提供了司法鉴定意见书、农村土地承包经营权证、案外人郑某和郑某红出具的书面证明及证人李生某的庭审证言予以证明，二被告对计算标准有异议，提出案外人郑某和郑某红出具的书面证明及证人李生某的庭审证言并不能证明原告的实际收入情况，虽然农村土地承包经营权证能证明原告享有承包经营权，但并不能证明该经营权证所载明的土地都由原告一人经营，本院审查原告提供的农村土地经营权证，其与配偶两人共承包6块地，总面积27.15亩，经本院向原告同村村民郑某、郑某红核实了解，该二人与证人李生某（系该村村委主任）的陈述内容相一致，能证明原告多年来一直从事农业生产经营的情况，该情形也符合广大农村很多老年人仍从事农业生产的实际情况，同时考虑到其现有年龄致劳动能力减弱从而对收入状况的影响，结合本案实际情况，酌情按每天50元计算；对于计算期限，本院参照鉴定意见并结合公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14c胫腓骨双骨折“误工120日-180日”及7.2.2多根、多处肋骨骨折“误工60日-120日”之规定，酌情计算150日，故本院计算该项费用为50元×150天＝7500元。原告主张住院伙食补助费100元×90天＝9000元，提供了司法鉴定意见书予以证明，二被告提出该鉴定意见并未对伙食补助的天数进行评定，主张按其实际住院天数39天予以计算，本院采纳二被告的辩解意见，参照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准计算该项费用为100元×39天＝3900元。原告主张营养费50元×90天＝4500元，提供了司法鉴定意见书予以证明，二被告对此无异议，本院按照山西省高级人民法院《关于人身损害赔偿案件办案指引》关于营养费的计算标准并结合鉴定意见，对原告主张的该项费用予以支持。原告主张护理费120元×90天＝10800元，提供了司法鉴定意见予以证明，二被告对此无异议，本院按照山西省高级人民法院《关于人身损害赔偿案件办案指引》关于护理费的计算标准并结合鉴定意见，对原告主张的该项费用予以支持。原告主张代理费5000元，二被告对此不予认可，因原告未能提供证据证明该项费用已实际支付及支付的金额，且该项费用并不属于人身损害侵权的赔偿项目，该主张无法律依据，故本院对该项费用不予支持。 依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》[法释（2003）20号]第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》[法释（2001）7号]第一条、第八条第二款之规定，判决如下： 一、被告某某保险公司在交强险限额内赔偿原告张某某医疗费18000元、误工费7500元、护理费10800元、交通费300元、摩托车修理费350元，合计36950元，扣除已支付的18000元，还应赔偿18950元，于本判决生效后10日内付清； 二、原告张某某医疗费余额75561.81元、二次手术费6000元、住院伙食补助费3900元、营养费4500元，合计89961.81元，由被告某某保险公司在商业三者险限额内赔偿70%，计62973.3元，于本判决生效后10日内付清； 三、被告冯某某赔偿原告张某某鉴定费1000元的70%，计700元，于本判决生效后10日内付清； 四、原告张某某在收到上述赔偿款后应返还被告冯某某垫付的41000元。 五、驳回原告张某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3262元，减半收取计1631元，由原告张某某承担698元，由被告冯某某承担933元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。 审判员  曹进明 二〇二一年六月二十二日 书记员  秦博屿