新疆维吾尔自治区库车市人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新2923民初1045号   原告：朱林杰，男，1963年2月20日出生，住浙江省温州市龙湾区。   委托诉讼代理人：崔正昭，新疆奉强律师事务所律师。   被告：新疆兆千实业有限公司，住所地新疆阿克苏地区库车市东城街道长安社区幸福路65号开发区企业公馆B312室。   法定代表人：朱林杰，该公司执行董事兼公司经理。   委托诉讼代理人：高鹏，新疆华晗律师事务所律师。   第三人：厉龙武，男，1964年3月29日出生，住浙江省永嘉县。   原告朱林杰与被告新疆兆千实业有限公司（以下简称兆千实业公司）、第三人厉龙武民间借贷纠纷一案，本院于2021年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。朱林杰及其委托诉讼代理人崔正昭，兆千实业公司的委托诉讼代理人高鹏，厉龙武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   朱林杰向本院提出诉讼请求：1．判令兆千实业公司偿还朱林杰借款2,827,757元；2．由兆千实业公司承担本案的诉讼费。事实与理由：兆千实业公司在经营过程中，对外购买货物以及员工出差由朱林杰垫资。2020年9月11日，经双方及股东之一的厉龙武结算，兆千实业公司共计欠朱林杰垫资款2,827,757元。因厉龙武的原因，该欠款兆千实业公司未能向朱林杰偿还，故向人民法院提起诉讼，请求依法予以判决。   兆千实业公司辩称，兆千实业公司成立之后，朱林杰存在垫资行为，兆千实业公司及厉龙武于2020年9月11日对垫资款项进行了确认，明确了款项的支出金额等内容，该结算确认书有兆千实业公司及厉龙武参与并由厉龙武签字确认，公司加盖公章。请求法院查明事实依法判决。   厉龙武辩称，兆千实业公司经库车市人民法院判决已解散，目前正处于成立清算小组的阶段。按《公司法》规定应当成立清算组，代表公司进行诉讼，本人对朱林杰的主体资格有异议。公司有完整的财务体系，公司和朱林杰产生的纠纷不是借贷纠纷，本人不同意朱林杰要求偿还借款的诉讼请求，故请求依法予以驳回。   朱林杰、厉龙武围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方提交的证据，本院认定如下：   朱林杰提交如下证据：   1．借款结算确认书。证明：朱林杰代兆千实业公司共垫付三笔货款，朱林杰、兆千实业公司及厉龙武于2020年9月11日经结算，确认该三笔款项为借款，兆千实业公司向朱林杰借款共计2,186,941元。兆千实业公司认可该证据的真实性、合法性及关联性。厉龙武认可其真实性，但认为该三笔款项不是借款。本院认为，该证据有兆千实业公司加盖的公章及厉龙武的签名，且经质证均认可证据的真实性，故本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   2．协议书。证实：朱林杰与兆千实业公司以及新疆协益纺织科技有限公司、新疆凤凰棉业有限公司、谢某等签订抵账协议，新疆协益纺织科技有限公司收到朱林杰支付的货款1,600,000元，已提货1,472,555元，剩余127,445元，新疆协益纺织科技有限公司于2020年7月30日前向兆千实业公司支付627,445元，该款收到后，朱林杰及其他各方不再向新疆协益纺织有限公司主张上述欠款。兆千实业公司认可该证据的真实性、合法性及关联性。厉龙武认可其真实性，但对余某的签名有异议。本院认为，该证据有兆千实业公司加盖的公章及厉龙武的签名，且经质证均认可证据的真实性，故本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   3．新疆协益纺织科技有限公司货物运输单、工作证、明细单。证明：兆千实业公司向新疆协益纺织科技有限公司购买破籽棉共计1,472,555元。兆千实业公司及厉龙武对证据的真实性无异议，但厉龙武不认可证明的问题。因兆千实业公司及厉龙武均认可该证据的真实性，本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   4．交易明细单。证明：朱林杰代兆千实业公司向陈某支付货款99,360元。兆千实业公司及厉龙武对证据的真实性无异议。因兆千实业公司及厉龙武均认可该证据，本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   5．微信聊天记录、中国银行交易。证明：兆千实业公司从叶某处购买了三车不孕棉籽，朱林杰代兆千实业公司向叶某支付货款487,581元。兆千实业公司及厉龙武对证据的真实性无异议。因兆千实业公司及厉龙武均认可该证据，本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   6．垫付款确认书。证明：朱林杰、兆千实业公司及厉龙武于2020年9月11日经结算，确认截至2018年10月31日，朱林杰代兆千实业公司垫付5笔款项，共计640,816元。兆千实业公司及厉龙武对证据的真实性无异议。因该证据有兆千实业公司加盖的公章及厉龙武的签名，且经质证均认可证据的真实性，故本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   7．中国银行交易流水明细单、清单。证明：支付给王某妻子袁某7,000元，支付给陈某20,000元，支付给李某12笔共计134,079元。兆千实业公司及厉龙武对其真实性均无异议。因兆千实业公司及厉龙武均认可该证据，本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   8．农业银行交易明细单，中国银行交易流水明细清单、微信支付记录。证明：朱林杰代兆千实业公司向王成波等支付垫付款共计226,580元。兆千实业公司及厉龙武均无异议，但厉龙武对证明问题有异议。因兆千实业公司及厉龙武均认可该证据，本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   厉龙武提交如下证据   1．民事判决书、民事裁定书。证明：公司已经解散。朱林杰认可证据的真实性及证明观点，但认为公司虽经法院判决，但是做为股东的厉龙武未与朱林杰进行清算。兆千实业公司认可证据的真实性，但认为目前没有按照法院判决行使注销公司程序。本院认为，该组证据真实存在，本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。   2．回收棉单、网上银行电子回单、棉花购销合同、过磅单、货款回收支配协议。证明：公司是朱林杰与厉龙武合伙的，公司的钱都在朱林杰处。朱林杰认为该证据与其提供的证据相互印证，证明朱林杰替兆千实业公司垫付1,600,000元货款，最终由兆千实业公司抵账后将剩余款项收回，其他证据与本案无关。兆千实业公司认可网上银行电子回单，对其他证据的真实性不认可。本院认为，该组证据真实存在，但与朱林杰主张的借款无关联性。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   兆千实业公司于2018年5月4日成立，注册资本10,000,000元，公司为自然人投资或控股的有限责任公司，股东为陈某、厉龙武。陈某认缴出资7,000,000元持股70%，厉龙武认缴出资3,000,000元持股30%，公司原法定代表人系陈某，厉龙武为公司监事。2019年9月10日，陈某因交通事故死亡，其三名子女及母亲均放弃对其在兆千实业公司股份的继承权，由陈某丈夫朱林杰继承其在兆千公司的70%股份，此后公司公章、财务章、合同章均由朱林杰掌控。   公司经营期间，兆千实业公司向新疆协益纺织科技有限公司购买了1,472,555元籽棉，新疆协益纺织科技有限公司收到朱林杰支付的货款1,600,000元，新疆协益纺织科技有限公司一次性将627,445元支付给兆千实业公司，三方再无任何欠款。朱林杰并为兆千实业公司购买陈某的不孕籽棉支付99,360元，购买叶某的三车不孕籽棉支付487,581元。2020年9月11日，兆千实业公司与股东厉龙武签署借款结算确认书，该确认书明确载明“新疆兆千实业有限公司及其股东确认向朱林杰借款2,186,941元”。   期间，朱林杰为兆千实业公司垫付了王某、陈某、李某等五人报销费用，垫付款合计640,816元。2020年9月11日，兆千实业公司与股东厉龙武签署垫付款确认书，该确认书明确载明“朱林杰已实际为新疆兆千实业有限公司垫付了报销款，现与新疆兆千实业有限公司及其股东核实，新疆兆千实业有限公司及其股东确认朱林杰垫付640,816元”。后朱林杰多次向兆千实业公司索要借款及垫付款，因索款未果，其遂向本院提起了诉讼。   另查明，2020年7月13日，厉龙武向本院提起公司解散诉讼，本院于2020年9月22日做出（2020）新2923民初1434号民事判决书，以兆千实业公司经营管理发生严重困难，公司继续存续明显会使股东利益受到重大损失，公司符合解散的要求为由，判决解散兆千实业公司。公司目前未成立清算组，未进入清算程序，兆千实业公司并未注销。   再查明：2021年4月1日，兆千实业公司的法定代表人变更为朱林杰。   本院认为，朱林杰以民间借贷向本院主张法律关系并提起诉讼，其起诉的主要依据即为2020年9月11日兆千实业公司盖章、股东厉龙武签字的借款结算确认书和垫付款确认书。该确认书确认兆千实业公司向朱林杰借款2,186,941元、朱林杰为公司垫付640,816元。朱林杰并向法庭提供了证据证实借款和垫付款的实际构成和出处。兆千实业公司认可朱林杰起诉的事实及诉讼请求，股东厉龙武认为公司被判决解散后未进行清算，应当先进入清算，朱林杰主张的公司借款实为朱林杰的出资，不应以民间借贷法律关系审理本案。   本案争议的焦点为应否以民间借贷作为本案审理的法律关系。   本案中，兆千实业公司于2018年5月4日成立，并于2020年9月22日被判决解散。公司被判决解散后，未成立清算组，未进入实际清算，若公司成立清算组，则可由清算组通知债权人，清理债权债务，处理公司清偿债务后的剩余财产，代表公司参与民事诉讼活动等。在公司尚未成立清算组进行清算阶段，债权人为实现债权目的，以民事诉讼向本院主张权利符合法律规定，朱林杰作为原告主体资格适格。目前，兆千实业公司虽被判决解散，但公司仍未注销，公司法人资格依然存在，故可独立承担民事责任，朱林杰以兆千实业公司作为被告提起民间借贷之诉不违反法律规定。   朱林杰代兆千实业公司支付货款2,186,941元，最终被该公司和股东以借款的方式予以确认，并签署了借款结算确认书，朱林杰为兆千实业公司垫付640,816元也由公司和股东签署了垫付款确认书，确认了垫付款的具体数额，上述借款及垫付款事实清楚，证据充分，兆千实业公司与公司股东厉龙武均予认可，兆千实业公司理应向朱林杰承担责任。朱林杰要求兆千实业公司偿还借款2,186,941元，支付垫付款640,816元符合法律规定，对此请求本院予以支持。厉龙武的辩解意见于法无据，对其辩解意见本院不予采纳。其并非本案的借款人，作为第三人并不在承担责任之列，故其在本案中不承担责任。   综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：   一、由新疆兆千实业有限公司于本判决生效后一个月内向朱林杰偿还借款2,186,941元，支付垫付款640,816元，上述款项合计2,827,757元。   二、厉龙武在本案中不承担责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费29,422元，减半收取14,711元，由新疆兆千实业有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  员   张晓娟   二 〇 二 一 年 六 月 十 八 日   书  记  员   杜超超