新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院民 事 判 决 书（2021）新4021民初753号 原告：张慧军，男，汉族，1979年3月18日出生，现住湖北省黄石市黄石港区。委托诉讼代理人：刘丽燕，湖北瀛博律师事务所律师。被告：伊宁县伊东工业园管理委员会，统一社会信用代码：12654121784657771D，现所地伊宁县吉里于孜大街22号。法定代表人：张迎春，管理委员会主任。第三人：新疆苏泰建筑有限公司，统一社会信用代码：91654323710872989X，住所地新疆阿勒泰地区福海县团结北路85号。法定代表人：刘新兰，公司董事长。委托诉讼代理人：陈忠，上海市海华永泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告张慧军与被告伊宁县伊东工业园管理委员会（以下简称管委会）、第三人新疆苏泰建筑有限公司（以下简称苏泰建筑）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张慧军及其委托诉讼代理人刘丽燕、第三人新疆苏泰建筑有限公司的委托诉讼代理人陈忠到庭参加诉讼、被告伊宁县伊东工业园管理委员会经本院传票合法传唤，无正当理由未参加诉讼，本案现已审理终结。张慧军向本院提出诉讼请求：1．判令被告向原告支付未付的工程款3,813,610.79元并承担自2018年8月12日至2020年12月31日期间（840天）的迟延支付款项的利息1,601,716.53元（按日万分之五计算）；2．判令被告自2021年1月1日起继续按日万分之五向原告支付未付工程款的利息；判令本案全部诉讼费用、律师代理费由被告承担。事实与理由：2014年8月15日，张慧军经苏泰建筑授权参与管委会关于“伊东工业园A区防洪建设工程”《建设工程施工合同》的签订，合同总价款经招标程序确定为7,850,000元，合同还约定了各项权利义务。该合同签订后，张慧军在2014年11月11日又以实际施工人身份与第三人苏泰建筑的伊犁分公司签订了《项目负责人施工工程协议》之后。张慧军实际施工人的身份完成了上述合同项目下的施工义务。2016年8月11日，上述合同项目下的工程完工后经造价审核，确定总造价9,313,610.79元。按照《建设工程施工合同》“专用合同条款”第14.4.2的约定：“竣工验收合格后按决算总价的40%支付，次年支付决算价的30%，第三年全部结清剩余工程款”。因此管委会应当在2018年8月11日前完成所有工程价款的给付，但经张慧军以及通过苏泰建筑多次索要，仍剩余工程款3,813,610.79元。所有工程款发票己开具给管委会。为了维护张慧军的合法权益，依据有关法律规定提起诉讼，望能支持全部诉讼请求。管委会未到庭参加诉讼，提供答辩函辩称，伊东工业园A区防洪建设工程是管委会与苏泰建筑签订的《建设工程施工合同》，但实际承包工程项目人为张慧军，该工程从启动建设到竣工验收也一直是张慧军在负责，我单位承认张慧军本人是该项目负责人。我单位承认伊东工业园A区防洪项目还欠工程款3,813,610.79元，并且己开具税票。所欠工程款由我单位向张慧军本人协商分期支付解决。苏泰建筑辩称，管委会欠工程款数额3813610.79我们认可，确实未付，原告方张慧军、管委会的造价审计9,313,610.79元是管委会依据同苏泰建筑的中标文件及施工协议对第三人作为企业进行施工做出的造价审计，这份造价里包含人工费、材料费、机械费还有企业管理费、利润、规费、还有其他措施费，实际施工人由于没有同第三人对具体的工程施工费用进行结算，2.86%的劳保统筹没有交，3%的企业管理费在企业造价中。我们认为在这份审计报告中相关企业有关的费用第三人无权主张，我们希望张慧军能够同企业把具体的施工费用及这部分费用对清并支付清楚后再来主张权益。本院经审理认定事实如下：2014年8月份，张慧军以苏泰建筑的名义参与了管委会伊东工业园A区防洪工程投标，并中标，以苏泰建筑的名义同管委会签订了《建设工程施工合同》，合同约定：该工程验收合格后按决算总价的40%支付、次年支付决算总价的30%、第三年全部结清剩余工程款。该合同上苏泰建筑的委托代理为张慧军。2014年11月11日，张慧军为乙方与苏泰建筑伊犁分公司为甲方签订了《新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司项目负责人施工工程协议书》，协议书约定：本工程以甲方名义成立项目部，并与业主签订《施工总承包合同》，由乙方负责施工管理，并向甲方上缴该项目总造价1%的管理费。因工程产生的各项税金由乙方承担。协议还对其他有关事项进行了约定。《建设工程施工合同》签订后，张慧军就组织施工队伍和资金进行施工，案涉工程由于种种原因于2015年10月26日通过竣工验收，并于2016年8月11日，通过建设工程造价咨询审核定案书，工程送审造价值：13,226,800元，最终审定造价值：9,313,610.79元。工程款管委会己陆续支付了5,500,000元，尚欠3,813,610.79元至今未予支付，苏泰建筑收到管委会工程款后，向张慧军支付了5,436,500元，预留了63,500元的工程款。本院还查明，新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司已经解散在清算状态，本身就没有法人资格，所有权利、义务由新疆苏泰建筑有限公司享有和承担。本院认为，苏泰建筑与管委会签订的关于伊东工业园A区防洪项目的《建设工程施工合同》及张慧军为乙方与苏泰建筑伊犁分公司为甲方签订了《新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司项目负责人施工工程协议书》，实际是张慧军借用有资质的苏泰建筑的名义与管委会签订《建设工程施工合同》将案涉工程挂靠在苏泰建筑进行施工，苏泰建筑收取1%的工程款挂靠费，工程由张慧军自己组织施工队伍、自己组织技术及管理人员进行管理和施工，苏泰建筑并未实际派住管理工程人员参与工程的施工。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。…”张慧军借用苏泰建筑的名义与管委会签订的《建设工程施工合同》及《新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司项目负责人施工工程协议书》应属无效合同。涉案工程经竣工验收，案涉工程造价最终确认为9,313,610.79元。管委会应按与苏泰建筑签订的《建设工程施工合同》及张慧军与新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司签订《新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司项目负责人施工工程协议书》约定结算工程款。苏泰建筑主张工程造价中包含人工费、材料费、机械费还有企业管理费、利润、规费、还有其他措施费，实际施工人由于没有同第三人对具体的工程施工费用进行结算，2.86%的劳保统筹没有交，3%的企业管理费在企业造价中。认为在这份审计报告中相关企业有关的费用第三人无权主张，我们（苏泰建筑）希望张慧军能够同企业把具体的施工费用经算清楚并支付后再来主张权益，《新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司项目负责人施工工程协议书》并未对企业管理费、规费、利润部分进行约定，案涉工程是由张慧军组织人员进行垫资施工，工程实际都是由张慧军组织施工技术人员进行管理施工，并完成全部工程施工项目，苏泰建筑并未派出其公司的有关管理人员参与施工，《建设工程施工合同》及《新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司项目负责人施工工程协议书》无效，苏泰建筑不应依据违法转包或挂靠的无效合同的行为取得利益（或不劳而获），苏泰建筑的上述主张，没有法律规定和事实依据不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案诉争工程的发包人管委会，管委会至今欠付工程款3,813,610.79元，故张慧军请求管委会支付工程款3,813,610.79元及利息（利息自2019年1月1日起至2019年8月19日利率按中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日至还款日止的利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场同期报价利率计算至2019年8月19日利率）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。张慧军的其他诉讼请求，没有法律依据不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十六条的规定，判决如下：一、新疆苏泰建筑有限公司与伊东工业园管理委员会签订的关于伊东工业园A区防洪项目的《建设工程施工合同》、及张慧军为乙方与苏泰建筑伊犁分公司为甲方签订了《新疆苏泰建筑有限公司伊犁分公司项目负责人施工工程协议书》无效；二、被告伊东工业园管理委员会欠原告张慧军工程款3,813,610.79元及利息，利息自2019年1月1日起至2019年8月19日利率按中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日至还款日止的利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场同期报价利率计算至2019年8月19日利率，于本判决生效后三十日内一次性付清；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24,854.00元，由伊宁县伊东工业园管理委员会负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   商 明二 〇 二 一 年 六 月 十 二 日书  记  员   史亚琴