新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终2218号   上诉人（原审原告）：阿布都许克尔阿不都热西提，男，1973年9月20日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。   委托诉讼代理人：阿衣古丽吐尔逊，新疆苏碧律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：程静涛，男，1977年5月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。   被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐益合商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）北京北路305号嘉丰园小区南区1栋1层5室。   法定代表人：刘桎熙，该公司总经理。   上诉人阿布都许克尔阿不都热西提因与被上诉人程静涛、乌鲁木齐益合商贸有限公司（以下简称：益和公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初6217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   阿布都许克尔阿不都热西提上诉请求：撤销一审判决并支持阿布都许克尔阿不都热西提的一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定阿布都许克尔阿不都热西提与程静涛签订的购房合同合法有效，20,000元是购房定金，阿布都许克尔阿不都热西提未按照合同约定向程静涛履行支付购房款的义务，阿布都许克尔阿不都热西提构成违约的认定错误。阿布都许克尔阿不都热西提跟程静涛签订合同的背景是益和公司作为中介介绍先出售63平米的房子，并承诺办理银行按揭，最后办理不了，不想退还阿布都许克尔阿不都热西提的中介费，才介绍程静涛125平米的房子，并让双方快速签订合同。一审法庭调查中，程静涛已经表示不想将房屋出售给阿布都许克尔阿不都热西提。合同内容上可以看出，没有约定房屋交付日期和交付前的事宜。据此，程静涛和益合公司诈骗了阿布都许克尔阿不都热西提钱款。程静涛、益和公司利用出售房屋为由，骗取阿布都许克尔阿不都热西提钱款，案涉合同属于无效合同。一审判决驳回阿布都许克尔阿不都热西提主张的益合公司返还10,000元代办费错误。一审判决只认定阿布都许克尔阿不都热西提将10,000元通过微信转账的方式转给“风雨后的晴天”的账户，但是没有核实这个账户实际使用人。当时，阿布都许克尔阿不都热西提是根据益合公司法定代表人杨坤指示扫二维码付款，杨坤称这个二维码系其配偶的，夫妻一起经营公司。因此，阿布都许克尔阿不都热西提要求益和公司返还代办费10,000元有事实和法律依据。益合公司作为中介介绍房源并保证办理银行按揭贷款才收的代办费，因为益合公司根本没有办理按揭贷款，故益合公司应该退还代办费10,000元。阿布都许克尔阿不都热西提诚信要求购买房屋，先后支付益和公司70,000元。益和公司拖延时间，按揭贷款办不了后，2020年5月19日才将60,000元退还给阿布都许克尔阿不都热西提，应认定益和公司存在过错。原审过程中，益和公司的法定代表人称其2020年6月5日受让公司，没有收取阿布都许克尔阿不都热西提的款项。收取阿布都许克尔阿不都热西提代办费是益和公司的行为，应由益和公司承担债务。综上，阿布都许克尔阿不都热西提认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，故提出上诉，请求法院支持。   程静涛辩称，阿布都许克尔·阿不都热西提上诉称欺诈的事由不存在，请求维持原判，驳回阿布都许克尔阿不都热西提的上诉请求。   益和公司辩称，维持原判，阿布都许克尔阿不都热西提上诉请求不能成立。   阿布都许克尔阿不都热西提向一审法院起诉请求：1．判令解除阿布都许克尔阿不都热西提与程静涛、益和公司签订的购房合同；2．判令程静涛返还购房定金20，000元；3．判令益合公司返还代办费10，000元；4．判令益合公司对程静涛收取的购房定金承担连带给付责任。   一审法院认定事实：2020年1月4日，程静涛（卖方、甲方）与阿布都许克尔阿不都热西提（买方、乙方）签订购房合同，约定甲方将其所有的位于乌鲁木齐市新市区X路X院X期X号楼X单元X室房屋出卖给乙方，房屋面积125平方米，总价款980，000元，付款方式为按揭。合同中关于房屋交付的约定为：甲、乙双方在房产交易所办理完过户手续（缴纳税费）后10日内，甲方将房屋交付乙方，因不可抗力等因素造成甲方逾期交房的，则房屋交付时间可据实予以延长，在乙方签订合同之日内，乙方有权将该房屋转让，甲方必须配合乙方办理过户手续，如甲方违约造成乙方不能正常办理过户，造成的损失由甲方承担；关于乙方逾期付款的违约责任为：乙方未按本合同规定的付款方式付款，每逾期一日，按照逾期金额的30％支付违约金，逾期达1个月以上的，则视为乙方不履行本合同，甲方有权解除合同，届时将由乙方承担此次交易中双方的全部交易税费，并向甲方支付购房款30％违约金，合同中；关于甲方逾期交房的违约责任为：甲方未按本合同第四条规定将房屋及时交付使用，每逾期一日，按照购房总价的3％支付违约金，逾期达1个月以上的，则视为甲方不履行本合同，乙方有权解除合同，由甲方承担此次交易中双方的全部交易税费，并向乙方交付房价的3％的违约金。合同另约定，如甲方违约，不配合办理过户手续，要求解除合同的情况下，甲方必须双倍退还定金。上述合同签订当日，阿布都许克尔阿不都热西提向程静涛支付2万元。阿布都许克尔阿不都热西提于2020年1月5日以微信转账的方式向微信号为“风雨后的晴天”支付1万元。   一审法院认为，阿布都许克尔阿不都热西提与程静涛签订的购房合同系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。阿布都许克尔阿不都热西提现主张解除双方签订的购房合同，程静涛亦同意解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，“当事人协商一致，可以解除合同”，故阿布都许克尔阿不都热西提的该项诉讼请求，一审法院予以支持。阿布都许克尔阿不都热西提主张程静涛返还定金2万元，一审法院认为，双方均认可阿布都许克尔阿不都热西提交付的2万元系购房定金，阿布都许克尔阿不都热西提陈述涉案合同无法继续履行系因益合公司未给其办理银行按揭贷款，并不是程静涛的原因导致合同无法履行，根据《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”，根据上述法律规定，阿布都许克尔阿不都热西提未按照合同约定向程静涛履行支付购房款的义务，构成违约，故阿布都许克尔阿不都热西提主张程静涛返还定金2万元以及益合公司对上述债务承担连带责任的诉讼请求，一审法院均不予支持。阿布都许克尔阿不都热西提主张益合公司返还1万元代办费的诉讼请求，一审法院认为，首先，阿布都许克尔阿不都热西提未出示证据证明益合公司就涉案房屋向阿布都许克尔阿不都热西提提供了居间服务。其次，阿布都许克尔阿不都热西提将1万元支付给微信账号为“风雨后的晴天”的账户，阿布都许克尔阿不都热西提未出示证据证明“风雨后的晴天”与程静涛之间的关系，无法证明益合公司收取了上述款项，阿布都许克尔阿不都热西提对此应当承担举证不能的不利后果，故对于阿布都许克尔阿不都热西提的该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院判决如下：一、解除阿布都许克尔阿不都热西提与程静涛于2020年1月4日签订的购房合同；二、驳回阿布都许克尔阿不都热西提的其他诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。   阿布都许克尔阿不都热西提提交：录音证据，用以证明：阿布都许克尔阿不都热西提与证人杨坤及杨坤的妻子谈话的录音，显示阿布都许克尔阿不都热西提实际向益和公司交付95,000元；欠条，用以证明：益和公司员工马龙出具欠条，确认收到阿布都许克尔阿不都热西提15,000元。程静涛认为上述证据均与其无关，不发表质证意见。益和公司认为录音证据与其无关，不发表质证意见，对欠条真实性认可，但证明问题不认可，无法确认马龙的身份，欠条上没有加盖益和公司印鉴，是马龙个人行为。本院对录音证据的真实性予以确认，但根据其内容，无法确认阿布都许克尔阿不都热西提欲证明的问题。对于欠条的真实性，本院予以确认，但关联性无法确认。   益和公司提交：收条，解约书、身份证复印件，用以证明：阿布都许克尔阿不都热西提已经收到退还的款项60,000元，且合同已经解除。阿布都许克尔阿不都热西提对收条真实性认可，但认为与本案争议无关。对解约书关联性不认可，系案外人刘宏出具，与阿布都许克尔阿不都热西提无关。本院对收条真实性、合法性、关联性均认可。解约书内容无法现实与本案的关联性，本院不予确认。益和公司申请传唤证人杨坤，欲证实益和公司已经退还款项，并且已经与阿布都许克尔阿不都热西提协议解除案涉合同。阿布都许克尔阿不都热西提对证人陈述打入“风雨后的晴天”账户的10,000元由益和公司实际收取的事实认可，但对于其他证人证言不予认可。程静涛、益和公司均认为证人证言与其无关，不发表质证意见。本院对证人证言的效力，结合其他事实在本院认为部分阐述。   本院对一审查明的事实予以确认。   本院另查明：一、益和公司曾用名为乌鲁木齐市广合益众房地产经纪有限公司，原法定代表人为案外人刘宏。   二、阿布都许克尔·阿不都热西提于2019年9月17日向益和公司原法定代表人刘宏支付50,000元，通过微信转入益和公司使用的微信账号“风雨后的晴天”账号10,000元。2020年5月18日阿布都许克尔阿不都热西提出具收条，内容载明为“今收到乌鲁木齐中环地产嘉丰园孙晓毓（身份证号：XXX）购房退款：陆万元整（60,000元整）。收款账号：×××”。   三、案外人马龙向阿布都许克尔阿不都热西提出具欠条，载明内容为“马龙今向阿布都许克尔阿不都热西提承诺于2020年5月18日退还新市区财经学校家属院定金15,000元，如不能退还按法院（法律）违约金赔偿。”   本院认为：首先，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。阿布都许克尔阿不都热西提上诉认为案涉合同存在欺诈，但未提供任何证据予以证实，故本院对其该项主张不予采信，案涉购房合同是双方真实意思表示、不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约认真履行。   其次，对于阿布都许克尔阿不都热西提上诉主张程静涛返还购房定金20,000元的诉讼请求，其并未提供证据证实程静涛对于案涉购房合同无法履行存在过错，依据双方购房合同约定及《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”阿布都许克尔阿不都热西提主张程静涛返还20,000元定金没有事实和法律依据，本院对其该项上诉主张不予支持。   最后，对于阿布都许克尔阿不都热西提主张益和公司返还代办费10,000元的诉讼请求，庭审中经本院询问阿布都许克尔阿不都热西提自认向益和公司合计支付75,000元。其中，向益和公司原法定代表人刘宏支付50,000元，通过微信转入益和公司使用的微信账号“风雨后的晴天”账号10,000元，向案外人马龙支付15,000元，益和公司已退还60,000元。对此，益和公司及证人杨坤均认可收取阿布都许克尔阿不都热西提向益和公司原法定代表人刘宏支付的50,000元及通过微信转入益和公司使用的微信账号“风雨后的晴天”账号10,000元，但均不认可阿布都许克尔阿不都热西提向案外人马龙支付的15,000元与益和公司之间的关联。阿布都许克尔阿不都热西提未能提供证据证实案外人马龙系代表益和公司，其提供的欠条内容显示，案外人马龙系以个人名义出具欠条，载明所购房屋与案涉购房合同约定的房屋亦不相同，因此不能认定阿布都许克尔阿不都热西提向案外人马龙支付的15,000元与本案的关联性。益和公司收取阿布都许克尔阿不都热西提款项合计60,000元，已全部退还，阿布都许克尔阿不都热西提主张益和公司返还代办费10,000元的上诉请求，没有事实和法律依据。   综上，阿布都许克尔阿不都热西提的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决对阿布都许克尔阿不都热西提的付款事实认定不清，但适用法律正确，裁判结果正确，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费550.00元（阿布都许克尔阿不都热西提已预交），由阿布都许克尔阿不都热西提负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   蒋 欣   审  判  员   王朋坤   审  判  员   张 昊   二 〇 二 一 年 六 月 二 十 八 日   书  记  员   孙雪芹