新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0103民初6034号原告（反诉被告）：张红娟，女，1999年8月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市。委托诉讼代理人：刘如心，新疆鼎泽凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙琦，新疆鼎泽凯律师事务所律师。被告：徐丽艳（曾用名徐从弟）（反诉原告），女，1995年10月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：田延营，新疆鼎信旭业律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，新疆鼎信旭业律师事务所律师。原告张红娟与被告徐丽艳合伙合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张红娟及委托诉讼代理人刘如心，被告徐丽艳及其委托诉讼代理人田延营、王颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张红娟向本院提出诉讼请求：1、解除双方之间的合作协议书；2、判令被告返还投资款52,000元；3、判令被告支付资金占用期间利息至还清时止（自2019年12月8日起计算至投资款退还之日止，利率按照全国同业拆借中心公布的市场报价利率计算）；4、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告系朋友关系。2019年12月7日，原、被告共同签署《合作协议书》一份，约定由原、被告各出资82,000元，各占50％股份成立美容院。合同签订后，原告通过手机转账陆续转给被告52,000元。2020年1月2日，原告得知，被告以自己的名义成立新疆素倾颜生物科技有限公司（自然人独资），被告占有100％股权。公司成立后，原告本想与被告共同经营，但被告拒不允许原告参与公司一切事务。原告认为，在原、被告签订协议后，被告拒不履行协议，以自己的名义成立公司并拒绝原告参与，不透露公司财务情况，严重侵犯原告利益。原、被告多次协商但未达成一致意见。被告徐丽艳辩称，返还投资款没有事实及法律依据。原、被告是在2019年12月7日签订了合作协议书约定各自出资82,000元，各占公司50％股份，还约定如有亏损，不管出资多少，先由合伙人的合伙财产偿还，合伙财产不够清偿的，由合伙人按出资比例承担。原、被告签订协议后共同为开办此公司进行了前期准备，包括租赁房屋、缴纳转让费、购买产品以及相关美容器具，二人对合伙事业共同进行了管理，协议出对合伙的目的、合伙人的出资方式、数额、缴费期限、出资义务、利润分配都作了约定，因此协议是共享利益，共担风险的合同，双方是合伙关系，因为疫情原因导致公司从来没有经营过。因此双方应当对由此产生的债务共同承担，而不是原告主张的投资款。同意解除双方的合伙协议。被告徐丽艳向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告支付合作投资款56,537.14元；2、判令反诉被告支付资金占用期间利息至支付全部合作投资款止（自2019年12月8日起计算至投资款支付完毕之日止，利率按全国同业拆借中心公布的市场报价利率计算）；3、反诉被告承担本案本诉及反诉的案件受理费。事实与理由：原、被告于2019年12月7日签订《合作协议书》，双方约定合伙开办一家美容院，出资方式为双方各投资82,000元，各占公司股份50％，共计投资178,000元，出资时间为2019年12月7日。协议签订后，在2019年12月7日至2020年1月期间，双方为开办公司签订了房屋租赁合同、交纳了转让费、房租，购买了美容器具、办公用品，交纳了工商代为等费用，共计花费217,274.28元，其中反诉被告仅出资52,100元，剩余165,174.28元全部由反诉原告支付。按照合作协议约定，上述217,274.28元应由原、被告各按50％承担，即双方各自承担108,637.14元。反诉原告多次要求反诉被告承担出资义务，但反诉被告仅出资52,100元，剩余56,537.14元一直未予履行，致使反诉原告无力再出资。鉴于反诉被告已经以起诉方式表示不再合作，加之受疫情因素影响，反诉原告现已打算将公司注销。为维护反诉原告合法权益，现提起反诉。反诉被告张红娟辩称，反诉原告的反诉请求没有事实及法律依据。双方签订的合伙协议并没有实际履行，被告以自己的名义成立了一人有限公司，控股100％。被告成立的公司营业范围与双方约定的美容院并不在一个经营范围，从被告成立公司的性质、占有股份的数额、经营范围明确可以看出，被告并没有履行双方之间的合作协议书，而是以自己的行为成立个人所有的公司，并不是双方约定的公司。综上，双方之间的合伙协议书并没有履行，所有的行为都是其个人行为，与反诉被告无关，应当依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2019年12月7日，张红娟与徐丽艳签订《合作协议书》，约定双方合伙开办一家美容院，共同投资共同合作成立股份制公司，各出资82,000元，若单项费用支出超过50,000元，须经二人共同签字，合伙期限为2年，自2019年12月7日至2021年12月7日。协议另行对退伙约定为：……如执意退伙，退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算，按退伙人的投资股份60％退出。如一方不愿继续合伙，而踢出一方时，则被踢出的一方，被迫退出时，则按公司当时财产状况进行结算的60％进行赔偿。协议签订后，原告张红娟向被告徐丽艳微信、支付宝转账，数额分别为：2019年12月24日转账8,700元、2019年12月6日转账两笔11,921元与79元合计12,000元、2020年1月7日转账8,400元，另有一笔转账23,000元。以上合计转账52,100元。2020年1月2日，新疆素倾颜生物科技有限公司（以下简称素倾颜公司）注册成立，注册地址为新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区友好南路103号天隆大厦1栋15B5室。法定代表人为徐丽艳，认缴出资5,000,000元，出资占比100％。张红娟为监事。明细张红娟徐丽艳备注有转账凭证经张红娟签字房租1300002019.12.7转让费460002019.12.7起名费18882019.12.1712.9电话费160衣架392019.12.30会议桌7662019.12.18加运费100锁芯1602019.12.11凳子224壁纸2692019.12.23洗衣液2502019.12.23上水器、废水桶702019.12.23茶具托盘1202019.12.23茶叶1302019.12.18营业执照代办58002019.12.24美容用品198002019.12.24合计205676第一项无张红娟签字固话宽带4882020.1.13本案中无法确定关联性被套1082020.1.12营业执照保护套18.82020.3.29超市588.72020.1.8茶具6802020.1.7美容床罩143.7广告2802019.12.31电脑23252020.1.6家具运费6532020.3.23搬运费1002020.3.29合计5385.2无转账记录有张红娟签字茶具399香炉130香166摆件302.98枕头99.8合计1097.78第二项原、被告确认张红娟已取走床1350卫生间地毡15花洒等80落地衣架等199乳胶漆66摆件183送货等120水桶52合计2065第三项总计208838.78三项之和如上表，2019年12月7日，被告徐丽艳与案外人签订房屋租赁合同，租赁本市沙依巴克区友好南路103号天隆大厦1栋15B6室房屋，租赁期限2件，自2020年2月10日至2022年2月10日，年租金130,000元。同日，被告徐丽艳向案外人支付租赁费130,000元。包括租赁费130,000元在内针对原、被告合伙费用支出能够确定的第一项：有转账凭证且经张红娟签字确认的数额为205,676元;第二项：无转账凭证但有张红娟签字的数额为1,097.78元;第三项：张红娟支出但经原、被告确认张红娟已取走的数额为2,065元。另，无张红娟签字的数额为5,385.2元。以上查明事实，有合作协议书、房屋租赁合同、记账凭证、证人证言、微信聊天记录及转账记录、当事人陈述及庭审笔录等在卷为证。本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。关于原、被告之间的合作协议是否履行问题，除有证人证言证实之外，从庭审查明亦可知，原、被告针对合伙事项均有所投入支出，即使张红娟对双方合伙的素倾颜公司未参与经营，也不能否认双方的合作协议已经实际履行的事实。故对张红娟主张及抗辩双方之间的合作协议未实际履行的抗辩意见，本院不予采纳。在徐丽艳同意解除双方之间的合作协议前提下，对于张红娟要求解除双方之间的合作协议之诉讼请求，本院予以支持。因双方合作协议已实际履行，故对张红娟要求退还投资款52,000元及对应利息损失之诉讼请求，本院不予支持。关于被告徐丽艳反诉要求张红娟支付合作投资款之诉讼请求。本院依徐丽艳申请委托审计，但因徐丽艳个人申请新疆华瑞有限责任会计师事务所予以退案，基于此，被告徐丽艳针对反诉请求并未完成举证责任，考虑双方对合作期间的账目未进行清算，徐丽艳要求张红娟支付投资款之反诉请求，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除张红娟与徐丽艳于2019年12月7日签订的《合作协议书》;二、驳回原告张红娟要求被告徐丽艳返还投资款52,000元的诉讼请求;三、驳回被告徐丽艳的全部反诉请求。本案本诉案件受理费1,100元，本院减半收取550元（原告预付），由原告张红娟负担。本案反诉案件费1,213.43元，本院减半收取606.71元（被告预付），由被告徐丽艳负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  李勇刚二〇二一年六月五日书记员  潘 虹