辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1793号上诉人（原审被告）：代永军，男，1969年12月22日出生，满族，住岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：江志宏，辽宁德奎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王玲，女，1972年4月9日出生，满族，住岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：王茗茗，辽宁玉都律师事务所律师。上诉人代永军因与被上诉人王玲提供劳务者受害责任纠纷一案，不服岫岩满族自治县人民法院（2020）辽0323民初2153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人代永军的上诉请求：一、依法撤销一审判决，将本案发回重审；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误。被上诉人的误工费每天按87.18元计算错误，被上诉人是农民，应按农民误工每天47.22元计算，87.18元是城镇误工的计算标准。多判给被上诉人误工费9,590.4元，被上诉人误工费应当为11,332.8元。二、过错划分过高。被上诉人应当承担70%以上的主要责任，被上诉人在提供劳务时脚穿塑料底的鞋，塑料鞋本身就不防滑，自己踩在砖上掉落地上受伤应当承担主要责任，判令上诉人承担80%责任于法无据且显失公平，认定跳板上排满了灰槽和砖没有证据证明，排满灰槽和砖根本无法站立和砌砖，不是本案的事实。被上诉人擅自上跳板，不是上诉人要求的，上诉人根本不知道被上诉人上跳板。上诉人认为一审判决认定事实错误，责任划分过高。被上诉人王玲辩称，服从一审判决。王玲向一审法院起诉请求：判令代永军赔偿医药费5,910.81元（扣除代永军已付29,000元）、伙食费3,700元、营养费3,600元（120元×30天）、护理费19,302元（128.68元×150天）、误工费20,923.2元（240元×87.18元）、交通费2,000元、鉴定费1,859.6元、伤残赔偿金63,640元、精神损害抚慰金5,000元、被抚养人生活费3,700.5元，合计129,636.11元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：代永军从事农村建房和建大棚工作，2019年9月初代永军找王玲给其承包建大棚当小工，主要从事砌砖的上砖、上灰工作。2019年9月29日在1.9米高的跳板上砌大棚山墙，跳板上摆满砖和灰槽，王玲在跳板上来回走动上砖和上灰，代永军在地面开铲车往跳板上运灰。王玲在跳板上走动时踩在砖上滑倒，摔到地面受伤。王玲于当日住进岫岩中心医院，诊断为：右股骨近端粉碎性骨折、头面部受伤、眼角挫裂伤等，至2019年11月5日住院手术治疗37天，花医疗费34,910.81元，出院医嘱：早期避免剧烈运动、每个月复查、功能锻炼、病情变化随诊。代永军给垫付医疗费用29,000元。王玲起诉后申请，经该院依法委托，2020年11月19日丹东市中心医院法医鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人王玲，建议误工期240日、护理期150日、营养期120日、右股骨近端骨折构成十级伤残。王玲花鉴定费用1,859.6元。另，经王玲所在地马家店村委会证实，王玲兄妹三人，现有母亲吕文香在世，吕文香（1938年8月22日）无劳动能力和生活来源。王玲关于交通费无证据提供。一审法院认为，本案案由提供劳务者受害责任纠纷。根据法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。事发时，王玲作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中应对可能存在的危险应有充分的预见并注意自身安全，而本次事故中王玲踩到砖上滑倒，未尽到充分注意自身安全的义务，以致身体受到伤害，其对于损害后果的发生也存在过错，应适当减轻代永军的赔偿责任。跳板上排满了灰槽和砖，不利于站立和行走，代永军在场允许王玲在1.9米高的跳板上干活，代永军作为接受劳务方过错较明显，应承担相应赔偿责任。综合本案事实，代永军承担王玲80%赔偿责任合适。王玲请求赔偿的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费经该院核实，均符合法律规定，予以认可。王玲的交通费无证据提供，根据其住院天数、路程等，酌定1,000元合适。是否伤残评定以鉴定时机为准，经该院依法委托的鉴定机构认可可以伤残鉴定，对鉴定意见予以采信，对代永军提出未取内固定物不宜鉴定的辩解不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院人体损伤残疾程度鉴定标准》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、代永军于判决生效后三十日内赔偿王玲医疗费34,910.81元、住院伙食补助费3,700元（100元×37天）、营养费1,500元、护理费19,302元（128.68元×150天）、误工费20,923.2元（87.18元×240天）、交通费1,000元、鉴定费1,859.6元、伤残赔偿金63,640元、精神损害抚慰金5,000元、被抚养人生活费3700.5合计155,536.11元的80%即124,428.89元，扣除代永军已付29,000元，尚应赔偿95,428.89元。如未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二、驳回王玲其余诉讼请求。案件受理费2,893元，减半收取1,446.5元，由代永军负担1,157.2元、王玲负担289.3元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、一审法院对双方责任比例的认定是否正确；二、一审法院对王玲误工费标准认定是否正确。关于以上焦点问题，本院分述如下：关于焦点问题一，对该争议焦点，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，王玲在代永军承包的建筑工地工作期间自身遭受损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。代永军作为案涉工程承包人，在施工过程中应提供必要的安全防范设施，进行必要的岗前安全知识及设备操作规范培训等管理义务。因代永军在一审及二审中均未提交相关证据证明其已履行了上述管理职责，应对王玲在登高作业时摔下受伤承担主要责任。王玲作为完全民事行为能力人，应预见到登高作业的危险性，但其未对自身安全尽到合理的注意义务造成自身遭受损害，应自负次要责任。在此情况下，一审法院判决代永军承担80%的赔偿责任，王玲自负20%的责任并无不当，本院予以维持。关于焦点问题二，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日由最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第二十条规定：“工费费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，王玲虽在农村居住生活，但其亦参加建筑施工工作并因此受伤，在此情况下应参照辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准中的全体居民人均可支配收入计算误工费，一审法院对此认定并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人代永军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,185.7元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年六月二十八日书记员 王晓溦