内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终1305号上诉人（原审原告）：包头吉泰稀土铝业股份有限公司。法定代表人：胡志刚，经理。委托诉讼代理人：卢娟。被上诉人（原审被告）：刘宝全，男，1991年10月12日出生，现住包头市。上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司因与被上诉人刘宝全劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初2980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司的委托诉讼代理人卢娟、被上诉人刘宝全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包头吉泰稀土铝业股份有限公司上诉请求：撤销原审判决；判决上诉人不予支付被上诉人待岗期间的生活费3550元；判决上诉人不予支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金25800.5元。事实和理由：一审法院认定事实不清。1.被上诉人2015年8月1日离职上诉人处，于2017年3月就职于上诉人公司喷涂车间，与东河法院判决的2009年5月入职不符。东河法院判决的给予10年8个月的解除劳动关系的补偿金工资与事实不符，没有事实依据。2.上诉人并未主动与被上诉人解除劳动关系，上诉人2020年5月恢复生产后通知被上诉人返岗，被上诉人一直不来上班，上诉人依据相关法律法规制定的《员工守则》中的第一章第16条规定：“无故连续旷工三日的…予以解雇并不发给任何补偿”。3.上诉人已于2020年5月恢复生产，并未与被上诉人解除劳动关系。综上所述，原审判决内容与事实不符，没有事实依据。刘宝全辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。包头吉泰稀土铝业股份有限公司向一审法院起诉请求：1.撤回原包头市东河区劳动人事争议仲裁院作出的（2020）包东劳人仲案167号仲裁裁决书；2.判决原告不予支付被告待岗期间的生活费3550元；3.判决原告不予支付被告解除劳动关系经济补偿金30397.4元；4.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告于2009年5月入职原告处，在喷涂车间工作。原被告未签订书面劳动合同。从2019年8月24日起，原告通知被告停产待岗期间未发放过生活费。2020年1月17日被告向包头市东河区劳动人事争议仲裁院提起仲裁申请，请求：1、裁决被申请人缴纳各项社会保险费；2、裁决被申请人支付申请人2019年9月至2020年2月待岗生活费3550元；3、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金35000元。2020年5月13日原告通知被告复岗，被告未复岗。2020年7月28日包头市东河区劳动人事争议仲裁院仲裁裁决书（2020）包东劳人仲案167号裁决：一、由被申请人支付申请人待岗期间的生活费3550元；二、由被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金30397.4元；三、驳回申请人提出的要求补缴社会保险费的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂诉至一审法院。另查明，原告公司生产员工属计件吨位效益工资，综合计算工时、工资。被告在2019年8月24日停产待岗前12个月的平均工资为2345.5元/月。被告在原告处工作了10年8个月（自2009年5月至被告提起仲裁申请之日2020年1月17日止）。一审法院认为，根据一审法院认定的事实，原告虽然提供了被告入职证明（2017年3月份工资表），但该证明并不能充分说明被告在原告处的入职时间，因此，原告的入职时间应为2009年5月。被告在原告处工作虽未签订书面劳动合同，但双方已形成劳动关系。原告在2019年8月24日通知被告停产待岗后，未给付被告待岗生活费，根据《包头市劳动者工资保障条例》第十九条的规定，原告应当给付被告待岗期间的生活费。因被告在仲裁申请中请求了支付解除劳动关系经济补偿金，且原告让被告待岗，又不给被告待岗生活费，说明原、被告的劳动关系已无法继续履行，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条的规定，原、被告的劳动合同关系应当予以解除，原告应当给付被告解除劳动合同关系经济补偿金。故包头市东河区劳动人事争议仲裁院仲裁裁决书（2020）包东劳人仲案167号裁决第一项无不当之处；裁决第二项解除劳动合同关系经济补偿金的数额计算有误，应为2345.5元/月×11个月=25800.5元。因此，原告的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，判决：一、驳回原告包头吉泰稀土铝业股份有限公司的诉讼请求；二、原告包头吉泰稀土铝业股份有限公司应于本判决生效后十日内，支付被告刘宝全待岗期间的生活费3550元；三、原告包头吉泰稀土铝业股份有限公司应于本判决生效后十日内，支付被告刘宝全解除劳动关系经济补偿金25800.5元。案件受理费10元，由原告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司提供新证据：喷涂车间2015年8月、9月工资表，2015年10月至12月及2016年3月至2017年3月工资表、银企通平台电子回单,欲证明被上诉人刘宝全于2015年8月离职，2017年3月重新入职，一审计算的经济补偿金错误。被上诉人质证称2015年至2017年一直在喷涂车间上班，有一段时间的工资是现金发放的。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提供的证据能够证明被上诉人刘宝全于2009年曾在上诉人处参加工作，后离职。又于2017年3月入职于上诉人处，在喷涂车间工作，双方未签订书面劳动合同。被上诉人在上诉人处工作了2年10个月，即2017年3月至提起仲裁申请之日2020年1月17日止。经本院审理查明的其他案件事实与一审法院审理查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司是否应当支付被上诉人经济补偿金。针对以上争议焦点，本院认定如下：第一，被上诉人虽然未与上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司签订劳动合同，但是双方已经形成事实劳动关系，受法律保护，双方在劳动合同的履行、变更和解除的过程中不得违反《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律规定。第二，上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司于2019年8月24日通知被上诉人停产待岗后，截止2020年1月17日，被上诉人向包头市东河区劳动人事争议仲裁院提起仲裁申请时，上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司既未按照相关法律规定，向被上诉人支付待岗期间的生活费，也未能向被上诉人提供可以继续工作的条件和岗位，且未依法为被上诉人缴纳社会保险费用。因此，被上诉人以上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司存在以上情形为由，单方提出与上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司解除劳动合同符合法律规定，上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司应当按照被上诉人的工作年限依法向其支付经济补偿金。第三，被上诉人提起仲裁之后，上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司在2020年5月以恢复生产为由通知被上诉人返岗，但是双方并未就此达成一致意见，故上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司以上诉人未主动与被上诉人解除劳动关系为由，拒绝支付经济补偿金于法无据，本院不予支持。第四，上诉人二审提供的证据能够证明被上诉人刘宝全于2017年3月在上诉人处工作，被上诉人刘宝全主张2015年至2017年3月一直在上诉人处工作，但其不能提供其他证据予以证实。因此上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金的数额为：2345.5元/月×3个月=7036.5元。综上，一审判决认定事实错误，二审予以纠正。上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初2980号民事判决第一、二项，即“一、驳回原告包头吉泰稀土铝业股份有限公司的诉讼请求；二、原告包头吉泰稀土铝业股份有限公司应于本判决生效后十日内，支付被告刘宝全待岗期间的生活费3550元”；二、撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初2980号民事判决第三项，即“三、原告包头吉泰稀土铝业股份有限公司应于本判决生效后十日内，支付被告刘宝全解除劳动关系经济补偿金25800.5元”；三、上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司于本判决送达后十日内，支付被上诉人刘宝全解除劳动关系经济补偿金7036.5元。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人包头吉泰稀土铝业股份有限公司负担（已缴纳）。本判决为终审判决。审判长 贺 静审判员 李 梅审判员 高阿韬二〇二一年六月四日法官助理 王晓菲书记员 辛 昕附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法（2017）》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。