广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民初30号原告：中山市侨属旅行社有限公司（原中山中国旅行社），住所地广东省中山市西区×××××（酒店内沿江商铺12卡之一），统一社会信用号码914××××××××××××638。诉讼代表人：广东君信律师事务所，中山市侨属旅行社有限公司（原中山中国旅行社）管理人。管理人负责人：倪烨中，广东君信律师事务所负责人。委托诉讼代理人：陈仕培，广东君信律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢穗生，管理人成员。被告：梁锦彬，男，1967年3月22日出生，汉族，住广东省中山市石岐区×××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××315。原告中山市侨属旅行社有限公司（以下简称侨属旅行社）与被告梁锦彬对外追索债权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2021年1月27日公开开庭进行审理。原告侨属旅行社委托诉讼代理人陈仕培、谢穗生，被告梁锦彬均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告侨属旅行社向本院提起诉讼请求：梁锦彬向其赔偿经济损失6051150.33元及支付逾期利息（以经济损失总额计算基数，自起诉之日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计至清偿之日止）。事实与理由：中山市中级人民法院于2019年7月16日作出（2019）粤20破申24号民事裁定，受理珠海四季国际旅行社有限公司对原中山中国旅行社破产清算申请，并于2019年8月27日作出（2019）粤20破7号决定，指定广东君信律师事务所担任原中山中国旅行社管理人。在管理人接管过程中，原中山中国旅行社法定代表人向管理人提交了其与梁锦彬分别于2005年12月31日、2007年1月1日、2011年1月1日签订的三份《经营责任书》，约定：梁锦彬每月向其缴足定额任务，自主经营其旅游部业务，自负盈亏。2005年12月31日前形成的资产及债权债务、遗留亏损归其所有，梁锦彬承担2006年1月1日起新发生的债权债务｡经营期限自2006年1月1日至2013年12月31日｡前述经营期限届满后，双方未再签《经营责任书》，但原中山中国旅行社在2013年12月31日、2014年12月31日、2015年12月31日以《通知》形式向梁锦彬下达2014年1月至2016年12月上缴款项的任务指标，梁锦彬亦向其缴纳任务款项，双方继续按照承包经营关系履行双方权责，但自2014年起，梁锦彬在承包经营期间里以中山中国旅行社名义与广州康辉国际旅行有限公司、广州成功之路国际旅行社有限公司等46家旅行社、承包经营商签订合作合同后，多次拖欠合作款项，导致广州康辉国际旅行社有限公司、广州成功之路国际旅行社等旅行社、承包经营商将原中山中国旅行社诉至法院，要求支付合作款项。此后，原中山中国旅行社与梁锦彬于2016年11月9日签订《终止承包经营确认书》，约定2006年1月1日起，梁锦彬承包原中山中国旅行社旅游业务，由于梁锦彬承包经营发生亏损，梁锦彬无力继续经营提出终止承包经营关系。承包关系于2016年11月9日终止，梁锦彬承包经营期间对外发生的合同关系（包括但不限于旅客旅游合同、同行业间的代理合同、分社合作合同、租赁合同等）及一切债权债务关系由梁锦彬负责清理并承担由此产生的一切经济和法律责任。如因梁锦彬承包期间发生的合同关系及债权债务造成损失的，原中山中国旅行社有权向梁锦彬追偿。期间，经原中山中国旅行社多次催告，梁锦彬至今未清偿其承包经营期间产生的债务，已给原中山中国旅行社造成了巨大的经济损失，请求法院依法作出判决，支付其诉讼请求。被告梁锦彬答辩称，承认侨属旅行社的诉讼请求。其为原中山中国旅行社员工，在职34年，从2004年1月1日起任命对业务板块负责，2006年1月1日开始由其对原中山中国旅行社承包，自负盈亏，当时要求缴纳10万元保证金，按照合同约定亏损达到50万元双方享有解除合同的权利，但其实际上没有行使解除权，其中原因很多。其确认欠侨属旅行社款项，但是金额由法庭依职权认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告侨属旅行社提交以下证据：1．（2019）粤20破申24号民事裁定书；2．（2019）粤20破7号决定书；3．梁锦彬身份证；4．2005年12月31日、2007年1月1日、2011年1月1日的《经营责任书》；5．《通知》（2014年1月至2016年12月上缴款项的任务指标）；6．民事判决书、仲裁裁定书共37份；合作合同、往来单据、聊天记录、《梁锦彬承包经营期间债务汇总表》；7．《终止承包经营确认书》；8．银行转账凭证、收据；9．梁锦彬承包经营期间债务汇总表（更新至2021年1月11日）；10．（2016）粤2071民初24783号民事判决书。被告梁锦彬对上述证据的真实性、合法性、关联性均予确认。本院经审理查明：2005年12月31日，中山中国旅行社与梁锦彬签订的《经营责任书》载明，梁锦彬每月向中山中国旅行社交足定额任务，在执行国家各项政策法规、守法经营的前提下自主经营中山中国旅行社旅游部业务，自负盈亏，照章纳税。2005年12月31日前形成的资产归中山中国旅行社所有。中山中国旅行社负责签约前的债权债务及遗留亏损，梁锦彬承担签约后发生的债权债务。梁锦彬对经营管理负一切经济和法律责任。梁锦彬所用的资产不得抵押、变卖。未经中山中国旅行社书面同意，不作整体转租。梁锦彬经营期限为1年，从2006年1月1日起至2006年12月31日止。任务上缴指标为每年人民币464840元，其中，任务20万元，办公场所装修摊销264840元。梁锦彬于2006年1月15日前向中山中国旅行社交纳10万元保证金。经营期满，双方结清账目后，此保证金退回梁锦彬，不计利息。梁锦彬每月5日前向中山中国旅行社上缴当月任务，一至十一月为每月38736元，十二月为38744元，如有拖欠，每日按欠交金额的1‰计交滞纳金。如果累计拖欠任务及往来款达50万元，中山中国旅行社有权终止本责任书，除追收所欠款项外，保证金不退回梁锦彬。责任书的终止和解除约定为：1．协议期满；2．遇不可抗力的自然因素，使经营无法继续下去；3．其他原因经双方协商同意。违约责任约定为：如因梁锦彬违约导致本责任书提前终止，中山中国旅行社除追收任务及其他费用外，保证金不退回梁锦彬；如因中山中国旅行社违约导致本责任书提前终止，中山中国旅行社负责赔偿梁锦彬装修费用的摊余金额（按工程决算在承包期内摊销完），并赔偿相等于梁锦彬保证金的金额。如果由于自然灾害等不可抗力导致提前终止责任书，双方不负违约责任。该经营责任书落款处有中山中国旅行社的盖章及授权代表人签名确认，也有梁锦彬的签名确认。2007年1月1日，中山中国旅行社与梁锦彬签订的《经营责任书》载明，梁锦彬经营期为4年，从2007年1月1日起至2010年12月31日止，该《经营责任书》与双方于2005年12月31日签订的《经营责任书》除在“员工安排”和“员工安置”，经营期间存在区别以外，其他内容相同。该经营责任书落款处有中山中国旅行社的盖章及授权代表人签名确认，也有梁锦彬的签名确认。2011年1月1日，中山中国旅行社与梁锦彬签订的《经营责任书》载明，梁锦彬经营期限为3年，从2011年1月1日起至2013年12月31日止。任务上缴指标为每年40万元。如因承包经营的资产产生较大变动或者政策性停业严重影响经营时，经梁锦彬申请、中山中国旅行社同意，可适当调整任务，双方根据实际情况，商定调整额度。梁锦彬每月5日向中山中国旅行社上缴当月任务，一至十一月每月33000元，十二月为37000元。如有拖欠，每日按欠交金额的1‰计交滞纳金。如果累计拖欠任务及往来款达50万元，中山中国旅行社有权终止本责任书，除追收欠款项外，保证金不退回梁锦彬。该《经营责任书》与双方于2005年12月31日签订的《经营责任书》除在“员工安排”和“员工安置”，和上述经营期间、任务指标、缴交方式存在区别以外，其他内容相同。2016年11月9日，中山中国旅行社与梁锦彬签订《终止承包经营确认书》，约定的主要内容为：由于承包经营发生亏损，梁锦彬无力经营，向中山中国旅行社提出终止承包经营关系，双方确认梁锦彬经营承包中山中国旅行社的旅游业务于2016年11月9日终止，自终止之日起梁锦彬不得以中山中国旅行社名义对外开展任何业务。梁锦彬承包经营期间对外发生的合同关系（包括但不限于游客合同、同行的代理合同、分社合作合同、租赁合同等）及一切债权债务关系由梁锦彬负责清理并承担由此产生的一切经济和法律责任；如因梁锦彬承包经营期间发生的合同关系以及债权债务造成中山中国旅行社损失的，中山中国旅行社有权向梁锦彬追偿。另查明，本院于2019年6月16日作出（2019）粤20破申24号民事裁定，受理珠海四季国际旅行社有限公司对中山中国旅行社的破产清算申请，并于2019年8月27日作出（2019）粤20破7号决定，指定广东君信律师事务所担任管理人。本院于2020年11月30日作出（2019）粤20破7号之一民事裁定，确认广州康辉国际旅行社有限公司、广州成功之路旅行社有限公司、张家界华夏国际旅行社有限公司等60位债权人的债权。侨属旅行社提供的相关判决书、银行转账凭证和收据等记载：1．根据（2017）粤2071民初11421号案生效法律文书向广源康辉国际旅行社有限公司支付53239.33元；2．根据（2018）粤2071民初17877号案生效法律文书向广州成功之路国际旅行社有限公司支付45529.18元；3．根据（2018）粤2071民初6545号案生效法律文书向吴一晓支付126618.55元；4．根据（2016）穗仲中案字第8937号案生效法律文书向张家界华复国际旅行社有限公司支付192865.45元；5．根据（2016）粤2071民初12622号案生效法律文书向珠海四季国际旅行社有限公司支付324285.84元；6．根据（2017）穗仲中案字第353号案生效法律文书向武汉市康泰国际旅行社有限责任公司支付74193元；7．根据（2017）粤2071民初21079号案生效法律文书向梁敏前支付152222.3元；8．根据（2017）粤2071民初9064号案生效法律文书向中港客运联营有限公司支付65536元；9．根据（2016）粤2071民初18945号案生效法律文书向广州市恒生国际旅行社有限公司支付43519元；10．根据（2017）粤2071民初6222号案生效法律文书向新假期国际旅行社（广州）有限公司（原广州西敏国际旅行社有限公司）支付179032.8元；11．根据（2016）粤2071民初21716号案生效法律文书向太原幸运旅行社有限公司支付151379.4元；12．根据（2016）粤2071民初21718号案生效法律文书向桂林市假期之旅国际旅行社有限责任公司支付52271.2元；13．根据（2016）粤2071民初21717号案生效法律文书向南昌新旅程国际旅行社有限公司支付54611.6元；14．根据（2016）粵2071民初21714号案生效法律文书向浙江新世界国际旅游股份有限公司支付164187.32元；15．根据（2017）粤2071民初3831号案生效法律文书向郴州假期旅行社有限公司支付58141.8元；16．根据（2017）粤2071民初3830号案生效法律文书向北京观光园际旅行社有限公司广州分公司支付162157.1元；17．根据（2017）粤2071民初8264号案生效法律文书向广州市领辉商务服务有限公司支付118319.6元；18．根据（2016）粤2071民初21715号案生效法律文书向福建省大游供国际旅行社有限公司支付26406.7元；19．根据（2017）粤2071民初5925号案生效法律文书向中山市三乡镇广安售票处支付60431.25元；20．根据（2016）京0106民初14329号案生效法律文书向北京市遨游天下旅行社有限公司支付283099.04元；21．根据（2017）粤2071民初12275号案生效法律文书向云南华夏国际旅行社有限公司支付155550.41元；22．根据（2017）粤2071民初12273号案生效法律文书向杭州大众国际旅行社有限公司支付38471.85元；23．根据（2017）粤2071民初12274号生效法律文书向海南风光假日旅行社有限公司支付67699.85元；24．根据（2017）粤2071民初12276号案生效法律文书向西安腾龙旅行社有限公司支付66524.17元；25．根据（2017）穗仲中案字第9610号案生效法律文书向云南假日国际旅行社有限公司支付243051元；26．根据（2016）粤2071民初25324号案生效法律文书向河南康泰国际旅行社有限公司支付89345.92元；27．根据（2016）穗仲中案字第10002号案生效法律文书向重庆快达国际旅行社有限公司支付50851.16元；28．根据（2017）粤2071民初12277号案生效法律文书向厦门建发国际旅行社集团有限公司支付71292．01元；29．根据（2017）粤2071民初5322号案生效法律文书向李志浩支付157500.19元；30．根据（2017）粤2071民初6769号案生效法律文书向薛秋华支付89916.15元；31．根据（2017）粤2071民初6384号案生效法律文书向广东省中国旅行社股份有限公司支付68541．8元；32．根据（2016）粤2071民初12188号案生效法律文书向中山市城区客货运输有限公司支付173591.87元；33．根据（2018）粤2071民初10991号案生效法律文书向广东省拱北口岸中国旅行社有限公司支付142846元；34．根据（2017）穗仲中案字第7033号案生效法律文书向中青旅（广西）国际旅游有限公司支付171477.9元；35．根据（2018）粤2071民初26540号案生效法律文书向广西漓江数字化国际旅行社有限公司广州分公司支付83895元；36．根据《出境旅游组团社互为代理合同》、《旅游接待补充协议》、向广东和平国际旅行社有限公司支付12852元；37．根据对账单的证据证明向肇庆市青年国际旅行社有限公司支付39992.08元；38．根据费用结算单、催款记录和付款通知书向湖南锦绣潇湘国际旅行社有限公司支付258129.28元；39．根据《国内旅游组团与地接社合同》、对账单、微信催款记录和发票向西安受瑞国际旅行社有限责任公司支付53689.5元；40．根据团队结算单、微信催款记录向潮州市龙之旅国际旅行社有限公司支付14352元；41．根据《国内旅游组团社与地接社合同》、对账单、邮件催款记录向浙江海峡国际旅行社有限公司支付151589.1元；42．根据对账记录向清风之旅旅行社有限公司支付19234元；43．根据费用结算单费用结算单向呼和浩特春秋旅行社有限公司支付28167元；44．根据费用明细单、催款聊天记录向广东中信国际旅行社有限公司支付25132元，支付金额合共4661738.7元。以上债权人均由本院（2019）粤20破7号之一民事裁定确认，原中山中国旅行社向债权人支付的具体数额均不高于本院确认的债权金额。侨属旅行社、中山中国旅行社管理人于2021年5月10日共同作出的《关于请求人民法院继续审理中山中国旅行社诉梁锦彬对外追索债权纠纷案的申请》载明，本院于2020年12月5日作出（2019）粤20破7号之二民事裁定，认可中山中国旅行社管理人和解协议、终止中山中国旅行社和解程序。2021年3月19日，经中山市市×监督管理局核准，中山中国旅行社变更企业名称为侨属旅行社，鉴于侨属旅行社（原中山中国旅行社）的和解程序已经终止，侨属旅行社与中山中国旅行社管理人两个主体仍然存在，现侨属旅行社与中山中国旅行社管理人一致同意继续起诉梁锦彬。再查明，中山中国旅行社管理人于2021年5月18日作出的《关于中山中国旅行社诉梁锦彬对外追收债权纠纷案情况说明》载明，1．本案涉案债权人数最终以法院出具的债权确认裁定为准；2．其向涉案44家旅行社实际偿还的债务金额以法院裁定认可协议确定的金额为准。2020年12月25日，管理人按照和解协议向涉案44家旅行社完成债权分配，分配金额合计4461738.70元（含利息及诉讼费）。按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。中山中国旅行社于2021年3月19日申请改制登记，中山市市场监督管理局于2021年3月19日作出《核准变更登记通知书》，核准变更的内容包括：1．名称。由中山中国旅行社变更为侨属旅行社；2．公司类型。由全民所有制变更为有限责任公司（国有独资）；3．经营范围。从国内、入境、出境旅游业务等变更为国内旅游招徕、咨询服务；入境旅游招徕等。本院认为，本案是对外追收债纠纷。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，因本案争议事实发生在民法典施行前，故应适用当时的法律、司法解释的规定。原中山中国旅行社与梁锦彬分别于2005年12月31日、2007年1月1日、2011年1月1日签订的《经营责任书》和于2016年11月9日签订的《终止承包经营确认书》均系双方真实意思表示，内容合法有效，双方应按照该合同的约定履行。根据侨属旅行社的诉讼请求，梁锦彬的答辩理由，和双方提供的证据，归纳本案的争议焦点为：梁锦彬是否应向侨属旅行社赔偿在其承包经营期间造成的损失。对此，本院分析如下：《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”根据原中山中国旅行社与梁锦彬于2016年11月9日签订的《终止承包经营确认书》，梁锦彬应承担其承包经营原中山中国旅行社旅游部业务期间对外因游客旅游合同、同行业间代理合同、分社合作合同租赁合同等而产生的债务。本院（2019）粤20破7号之一民事裁定，已确认60位债权人对原中山中国旅行社享有债权，侨属旅行社本案中主张的广州康辉国际旅行社有限公司等44位债权人在上述裁定确认的债权人内；同时，对该44位债权人享有的债权产生于梁锦彬承包经营期间的事实，梁锦彬不持异议，因此，根据双方《终止承包经营确认书》约定，梁锦彬应承担原中山中国旅行社对上述44位债权人的债务。根据原中山中国旅行社管理人提交的说明，其对上述44位债权人支付的实际款项为4461738.7元，且明确不再承担清偿责任，即表明原中山中国旅行社对广州康辉国际旅行社有限公司等44位债权人的债务以4461738.7元为限，同时，中山中国旅行社管理人也明确实际偿还的债务金额以认可和解协议的裁定确定的金额为准，因此，梁锦彬应向原中山中国旅行社支付4461738.7元。中山中国旅行社于2021年3月19日核准变更为侨属旅行社，根据《中华人民共和国民法典》第一千零一十六条的规定，侨属旅行社变更前实施的民事行为对其有约束力。侨属旅行社依法应承继对中山中国旅行社的权利和义务，因此，梁锦彬应向侨属旅行社支付4461738.7元。综上所述，原告侨属旅行社的请求有事实依据，符合法律规定，依法应予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民法典》第一千零一十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决如下：被告梁锦彬应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市侨属旅行社有限公司支付4461738.7元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54158元，由原告中山市侨属旅行社有限公司负担14226元，由被告梁锦彬负担39932元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长  何海鹏人民陪审员  林玉金人民陪审员  李开联二〇二一年五月二十七日书 记 员  唐宇宏