太原市尖草坪区人民法院民事判决书（2021）晋0108民初45号原告：张某，住太原市，现住太原市。委托诉讼代理人：杨某，住太原市，现住太原市。委托诉讼代理人：董某，山西决疑律师事务所律师。被告：李某1，住太原市。被告：刘某，住太原市。被告：赵某，住太原市。被告：李某2，住太原市。被告：王某，住太原市村和平东二街27号，现住太原市。被告：太原市岖巍水泥有限公司。法定代表人：李某3。委托诉讼代理人：王某，住太原市，现住太原市。原告张某诉被告李某1、刘某、赵某、李某2、王某、太原市岖巍水泥有限公司执行分配方案异议之诉一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人杨某、董某，被告李某1、刘某、赵某、李某2、王某、太原市岖巍水泥有限公司的委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1.依法向原告优先分配63.5万元及迟延履行金344102.5元（计算截止到2020年11月10日），及至实际支付完毕之日止的迟延履行金；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年4月15日，尖草坪区人民法院作出（2010）尖民初字第180号民事调解书，内容为：一、被告太原市岖巍水泥有限公司自愿在2010年8月30日前归还原告8万元，2010年12月30日前归还7万元，2011年7月30日前归还8万元，2011年12月30日前归还7万元，2012年7月30日前归还8.5万元，2012年12月30日前归还10万元。二、被告太原市岖巍水泥有限公司自愿给付原告上述借款利息15万元，在2013年12月30日前一次性付清。三、案件诉讼费5872元由被告太原市岖巍水泥有限公司负担。到期后，被告太原市岖巍水泥有限公司未按调解书内容向原告支付欠款，原告向法院申请执行。后因被告太原市岖巍水泥有限公司无财产可供执行，原告追加被告王某为被执行人，且王某于2017年出具担保承诺书，自愿以其位于××区房屋及宅基地为被告太原市岖巍水泥有限公司所欠原告的本金48.5万元及利息15万元提供连带清偿责任，并将土地证交付原告。后该房屋及宅基地被拆迁，法院执行回款1338413.44元。根据（2010）尖民初字第180号民事调解书内容，原告对被告太原市岖巍水泥有限公司的债权总金额为63.5万元，并非8万元，应当按照63.5万元向原告分配财产。另外，该款项为被告王某房屋及宅基地的拆迁款，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十四条规定“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿”，原告对于该拆迁款享有优先受偿权。为维护原告合法权益，原告特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告李某1辩称，一、《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条规定“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿，清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿，债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行”。本案中，在参与执行分配过程中，扣除执行费用后，原则上债权人应按照其占全部申请参与分配债权数额比例受偿，被答辩人与答辩人和二、三、四被告一直都是作为普通债权人来参与执行，在进行执行分配时也未提出有关担保事由，故原执行财产分配方案并无不当，且王某于2017年出具的担保承诺书的真实性有待查证。二、作为被执行人的王某在资产未进行评估程序的前提下，将所有财产转让给一个债权人，该行为侵害了其他债权人的合法权益，违反了《民法典》相关规定，应视为无效。三、基于被答辩人在财产分配时向法院提出的执行标的为8万元，故答辩人认为人民法院应当继续执行（2007）尖执字第111号执行财产分配方案。综上所述，被答辩人的诉讼请求不能成立，请求查明事实，依法驳回其诉讼请求，以维护答辩人合法权益。被告刘某辩称，一、《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条规定“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿，清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿，债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行”。本案中，在参与执行分配过程中，扣除执行费用后，原则上债权人应按照其占全部申请参与分配债权数额比例受偿，被答辩人与答辩人和二、三、四被告一直都是作为普通债权人来参与执行，在进行执行分配时也未提出有关担保事由，故原执行财产分配方案并无不当，且王某于2017年出具的担保承诺书的真实性有待查证。二、作为被执行人的王某在资产未进行评估程序的前提下，将所有财产转让给一个债权人，该行为侵害了其他债权人的合法权益，违反了《民法典》相关规定，应视为无效。三、基于被答辩人在财产分配时向法院提出的执行标的为8万元，故答辩人认为人民法院应当继续执行（2007）尖执字第111号执行财产分配方案。综上所述，被答辩人的诉讼请求不能成立，请求查明事实，依法驳回其诉讼请求，以维护答辩人合法权益。被告赵某辩称，一、《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条规定“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿，清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿，债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行”。本案中，在参与执行分配过程中，扣除执行费用后，原则上债权人应按照其占全部申请参与分配债权数额比例受偿，被答辩人与答辩人和二、三、四被告一直都是作为普通债权人来参与执行，在进行执行分配时也未提出有关担保事由，故原执行财产分配方案并无不当，且王某于2017年出具的担保承诺书的真实性有待查证。二、作为被执行人的王某在资产未进行评估程序的前提下，将所有财产转让给一个债权人，该行为侵害了其他债权人的合法权益，违反了《民法典》相关规定，应视为无效。三、基于被答辩人在财产分配时向法院提出的执行标的为8万元，故答辩人认为人民法院应当继续执行（2007）尖执字第111号执行财产分配方案。综上所述，被答辩人的诉讼请求不能成立，请求查明事实，依法驳回其诉讼请求，以维护答辩人合法权益。被告李某2辩称，一、《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条规定“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿，清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿，债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行”。本案中，在参与执行分配过程中，扣除执行费用后，原则上债权人应按照其占全部申请参与分配债权数额比例受偿，被答辩人与答辩人和二、三、四被告一直都是作为普通债权人来参与执行，在进行执行分配时也未提出有关担保事由，故原执行财产分配方案并无不当，且王某于2017年出具的担保承诺书的真实性有待查证。二、作为被执行人的王某在资产未进行评估程序的前提下，将所有财产转让给一个债权人，该行为侵害了其他债权人的合法权益，违反了《民法典》相关规定，应视为无效。三、基于被答辩人在财产分配时向法院提出的执行标的为8万元，故答辩人认为人民法院应当继续执行（2007）尖执字第111号执行财产分配方案。综上所述，被答辩人的诉讼请求不能成立，请求查明事实，依法驳回其诉讼请求，以维护答辩人合法权益。被告王某辩称，涉案的事情都是其造成的，分配款怎么分配其尊重法院的判决；但是原告诉请的60万元其不认可，其欠原告40多万元，其已经还了19万元，原告还扣了其一辆车，其还欠原告10几万元，其不同意原告诉请的60多万元。被告太原市岖巍水泥有限公司（以下简称：岖巍水泥公司）未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据357执行裁定书原件、111号分配方案原件、111号之二执行裁定书、111号通知原件，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人有异议的证据及陈述如下：1、原告证据：担保承诺书彩印件，并陈述原件在执行局，2017年11月10日在杨家堡家里王某给其写的担保承诺书，上下两部分是同一天，当时其和其老伴在家，承诺书先打印出来的后面为了完善一下又手写一部分；被告李某1、刘某的质证意见为对担保承诺书彩印件有异议，没有见过这个担保承诺书，执行的时候其们也没有见过；被告李某2的质证意见为对担保承诺书彩印件有异议，没有见过这个担保承诺书，执行的时候其们也没有见过，房子给了舒同柱，所以其们和舒同柱打官司，所以这份承诺书和舒同柱手里的东西不知道哪一个是真的；被告王某的质证意见为承诺书上的字是其写的，上部分打印的部分其不认可，下部分内容是其写的，但是其不可能承诺给原告40多万元，其在下元原告给其打电话让其去找原告，找见原告原告让其给原告房子，其说房子拆了后法院就扣回去了，原告说让其写两句话原告就能拿上钱，其书写和签字的内容是下部分，上部分签字是其写的，但是上部分内容其不知道。2、原告陈述国有土地使用证是王某打借条的时候给其的；被告王某陈述国有土地使用证是假的，国有土地使用证是张某的弟弟给他的；原告陈述王某是其弟弟的同学；被告王某陈述其和张某的弟弟是同学，是通过他弟弟向张某借的钱；原告陈述承诺书是在其家附近打印店打印的，谁打印的其忘了，打印好叫王某去其家签的字，其不放心又让王某在承诺书底下加了手写的部分，是同一天写的；被告王某陈述承诺书上部分的内容不知道，底下手写的部分是其写的，名字和日期是其写的，其在杨家村有住宅，是其本人的住宅，2016年拆迁的房子，写担保协议的时候其手里没有拆迁补偿款，拆迁单位确定要给其补偿款，其一分拿不上其就给张某写了一个担保从拆迁补偿款中还张某的欠款，其给两三个人写过要给拆迁补偿款，其给王旭写过。3、原告证据180号民事调解书、2017年11月1日担保承诺书；被告李某1、赵某、李某2的质证意见为对180号民事调解书、2017年11月1日担保承诺书其不清楚不质证；被告王某、岖巍水泥公司的质证意见为对180号民事调解书认可，对2017年11月1日担保承诺书不认可，该承诺书不是事实；被告李某1陈述其于2017年9月11日形成调解书，多会申请执行的不清楚了，当庭没有证据提交；被告赵某陈述其于2010年4月22日形成调解书，多会申请执行的不清楚了，当庭没有证据提交；被告李某2陈述其于2007年5月30日形成调解书，2007年到期后其就申请了执行，当庭没有证据提交。4、原告陈述做执行分配方案其们都在场，张某签执行分配方案的时候同意，同意后回家后张某又反悔了，所以提起了执行异议之诉；被告李某1陈述当时签字的时候都同意，但是回家后就反悔了；被告赵某陈述认可原告说的；被告李某2陈述当时其们都在执行局签分配方案，原告代理人不同意后其们去原告家中征求了原告的同意后，原告代理人签字，执行标的是8万元；被告王某、岖巍水泥公司陈述执行分配方案的事情其知道，做出了执行分配方案征求其的意见其同意。依据有效证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2010年4月15日太原市尖草坪区人民法院对原告张某与被告太原市尖草坪岖巍水泥厂民间借贷合同纠纷一案作出（2010）尖民初字第180号民事调解书，双方自愿达成如下协议：一、被告太原市尖草坪岖巍水泥厂欠原告张某借款本金四十八万五千元整，被告太原市尖草坪岖巍水泥厂自愿在2010年8月30日前归还原告8万元，2010年12月30日前归还7万元，2011年7月30日前归还8万元，2011年12月30日前归还7万元，2012年7月30日前归还8.5万元，2012年12月30日前归还10万元；二、被告太原市尖草坪岖巍水泥厂自愿给付原告张某上述借款利息15万元，此款在2013年12月30日前一次性付清；三、本案诉讼费用11752元减半收取5872元，由被告太原市尖草坪岖巍水泥厂负担。2017年11月6日太原市尖草坪区人民法院对申请人张某与被申请人太原市尖草坪岖巍水泥厂执行一案作出（2010）尖执字第357号执行裁定书：一、追加王某（身份证号×××）为本案的被执行人；二、王某以其本人的太原市××区的房屋及宅基地对本院（2010）尖民初字第180号民事判决书的义务承担责任。2020年9月15日太原市尖草坪区人民法院对债权人李某2、王玉凤、巩才喜、张某、王丽君、令狐守诚、王胜利、赵某与被执行人王某、参与分配债权人刘某、李某1一案作出（2007）尖执字第111号执行财产分配方案，债权人受偿如下：债权人李某2受偿186677.93元；债权人王玉凤受偿653389.63元；债权人巩才喜受偿32701.54元；债权人张某受偿52322.47元；债权人王丽君受偿52322.47元；债权人令狐守城受偿19620.93元；债权人王胜利受偿65274.84元；债权人赵某受偿32701.54元；债权人刘某受偿47449.32元；债权人李某1受偿195952.77元。2020年10月29日太原市尖草坪区人民法院对异议人张某作出（2007）尖执字第111号通知：张某：关于拟向本院书面提出的关于（2007）尖执字第111号执行财产分配方案的异议，本院已于2020年9月30日通知（2007）尖执字第111号执行财产分配方案中债权人到场并向各债权人送达你提出的异议。经本院询问各债权人意见后，债权人李某1、刘某、赵某、李某2不同意你的异议，要求按照原分配方案进行分配。本院2020年10月13日向被执行人王某送达（2007）尖执字第111号执行财产分配方案，王某告知本院还过李某2、王玉凤、张某部分款项，但未举证证明，李某2、王玉凤、张某三人均不认可，王某的意见本院不予采信。你应按照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十二条的规定，自收到本通知书起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向本院提起诉讼；逾期未提起诉讼的，本院按照原分配方案进行分配。2020年10月30日太原市尖草坪区人民法院向张某送达了该通知。2020年11月12日张某向太原市尖草坪区人民法院递交起诉状。《担保承诺书》记载：张某先生：本人王某，根据产生法律效力的（2010）尖民初字第180号民事调解书，自愿以本人位于太原市××区的房屋及宅基地，为太原市尖草坪区岖巍水泥厂向张某借款本金肆拾捌万伍仟元整，利息壹拾伍万元整承担连带清偿责任。（以上为打印字体）承诺人：王某手写签名并捺印。“我愿从我杨家村住宅拆除房款归回张某同志。王某（捺印）2017.11.10”。（以上为手写字体）《国有土地使用证》记载：土地使用者：王某，座落：太原市尖草坪区柴村街办杨家村，地号：旧宅，用途：住宅，使用权面积：486平方米，填证机关：加盖太原市尖草坪区土地管理局公章，一九九九年八月六日，内容：北-小道，南-大道，东-陈良，西-王金桃，和平东二街27号。本院认为，本案的焦点是原告是否享有优先受偿权。《中华人民共和国民法典》第三百九十五条规定“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）海域使用权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”第三百九十九条规定“下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）宅基地、自留地、自留山等集体所有土地的使用权，但是法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医疗机构等为公益目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。”第四百条规定“设立抵押权，当事人应当采用书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量等情况；（四）担保的范围。”原告张某提出依据王某为其出具的《担保承诺书》其享有优先受偿权，《担保承诺书》打印部分记载的是“自愿以本人位于太原市××区的房屋及宅基地，为太原市尖草坪区岖巍水泥厂向张某借款本金肆拾捌万伍仟元整，利息壹拾伍万元整承担连带清偿责任。”该表述中并未出现抵押字样，且宅基地依法不能设立抵押权，原告亦无证据证明房屋进行过抵押登记，故抵押权未成立，张某并不享有优先受偿权。《担保承诺书》手写部分记载的是“我愿从我杨家村住宅拆除房款归回张某同志。”该表述仅为还款保证并不构成优先受偿权。《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条规定“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。”张某作为普通债权人无优先受偿权，故对原告要求向其优先分配63.5万元及迟延履行金344102.5元（计算截止到2020年11月10日）及至实际支付完毕之日止的迟延履行金的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第三百九十五条、第三百九十九条、第四百条、第四百二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条的规定，判决如下：驳回原告张某的诉讼请求。案件受理费13592元，由原告张某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判长 息 争人民陪审员 郝英明人民陪审员 张晓波二○二一年六月二十九日法官助理 郑莉秀书记员 钱 琳