河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫09民终925号上诉人(原审被告)：张加轩，男，1987年7月18日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：靳永光，濮阳市华龙区长庆法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：张志强，男，1996年6月29日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：张修拴（张志强之父），男，1972年7月5日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。原审被告：路兵兵，男，1987年9月11日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：左伟丽（路兵兵之妻），女，1988年12月15日出生，汉族，河南省濮阳市华龙区。上诉人张加轩因与被上诉人张志强、原审被告路兵兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初9160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张加轩的委托诉讼代理人靳永光，被上诉人张志强的委托诉讼代理人张修拴，原审被告路兵兵的委托诉讼代理人左伟丽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张加轩上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判张加轩承担10%的赔偿责任，上诉金额为163235.48元；2.本案一切费用由张志强承担。事实和理由：张志强和路兵兵没有提交证据证明张加轩在张志强为其父亲张修拴提供劳务过程中受到的伤害存在明显过错，且一审法院已认定张加轩与张志强的父亲张修栓之间是承揽合同关系。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十三条规定，承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担相应责任，张加轩对张志强的损失不应承担任何责任。虽然亦规定定作人对定作、指示或选任有过错的，应当承担相应的责任。张加轩和张志强的父亲张修拴是典型的包工包料承揽关系，搭建的架子是张修拴租赁的路兵兵的，张加轩作为定作人没有进行过任何的定作、指示或选任的行为，其承担责任过重，应改判张加轩承担张志强损失10%的赔偿责任。张志强辩称，张加轩的上诉请求不能成立，请求维持原判。路兵兵述称，路兵兵的脚手架于2019年4月20日送到工头张修拴指定施工处，张修拴检查无误后签字验收。张志强从第三层坠落与其没有佩戴安全帽，系安全绳，无资质上岗，自我保护能力差有重要关系。雇主和包工头安全意识薄弱，施工现场没有任何防护网等防护措施，均未尽到监管责任和义务，亦是事故发生的主要原因。张修拴提供的证据不能有效证明脚手架存在问题，但因张志强摔伤愿在能力范围内作出相应补偿，请求维持原判，驳回上诉。张志强向一审法院起诉请求：1.张志强以下损失：医疗费122800.17元、住院伙食补助费6150元、营养费2460元、误工费63590.55元、护理费31581元、残疾赔偿金303275元、精神损害抚慰金5万元、鉴定费2900元、院外护理费468580元、交通费2460元，共计1053796.72元，要求张加轩和路兵兵赔偿994122.21元；2.本案诉讼费由张加轩和路兵兵承担。一审法院认定事实：2019年4月，张加轩位于濮阳市华龙区王助乡后铁邱村新建的二层楼房需要外粉刷，其就通过亲戚王世广联系经常做粉刷的张修拴，将张修拴介绍给张加轩。当月19日下午，张加轩与张修拴在张加轩家中见面，商谈具体粉刷事宜。双方口头约定，由张修拴带领人员给张加轩新建的楼房进行外粉刷，粉刷料、工具、架子均由张修拴提供，包工包料粉刷每平方米价格38元。次日早晨，张修拴和张志强（系张修拴儿子）、魏记新到了张加轩需粉刷的楼房工地，张修拴并联系路兵兵，从路兵兵处租赁了脚手架等设备，由路兵兵开车将脚手架等设备送至该工地。张修拴等人将脚手架搭好后即开始外墙粉刷，张志强站在脚手架第三层进行施工时，不慎从脚手架上坠落在地受伤。事发当天张加轩未在现场。张志强受伤后随被送往濮阳市人民医院进行治疗，当晚8点8分出院，出院诊断为：腰1椎体爆裂骨折并完全性截瘫，枕骨骨折、多处肋骨骨折、肺挫伤。出院医嘱：建议尽快转上级医院治疗。张志强花医疗费11667.97元。次日，张志强转入北京朝阳急诊抢救中心住院治疗，于2019年5月6日出院，住院15天。出院诊断为：胸腰段骨折脱位（T12／L1），脊髓损伤（ASIAA级），肺挫伤（双侧），头部皮肤裂伤术后，枕骨骨折。张志强在北京朝阳急诊抢救中心住院花医疗费110468.34元，其中基本医疗保险报销35887.4元，张志强个人支付74580.94元。张志强在北京朝阳急诊抢救中心门诊还花医疗费142.49元。张志强另在北京积水潭医院门诊花医疗费257.59元。后张志强另在濮阳市人民医院门诊花医疗费2039.68元。2019年5月8日至2019年8月23日，张志强又入濮阳市中医医院住院治疗107天，花医疗费59313.32元，其中基本医疗保险报销28530元，××保险报销24765.33元，个人支付6017.99元。受法院委托山东德衡司法鉴定所对张志强伤残程度、院外护理时间和护理依赖程度进行鉴定，该鉴定所于2020年8月24日出具德衡司鉴所（2020）临鉴字第179号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张志强因故致脊髓损伤遗留截瘫，双下肢肌力1级伴大小便功能障碍构成一级伤残；护理时间拟为伤后长期；出院后及定残后，应属完全护理依赖程度，需1人长期护理。张志强花鉴定费2900元。后双方就赔偿事宜协商未果，形成纠纷。一审法院在审理过程中，张加轩申请追加王世广为共同被告，因张加轩不能证明王世广与本案有利害关系，对其申请不予准许。张加轩另申请追加张修拴为共同被告，经向张志强征询意见，张志强明确表示不同意追加，并称如果追加也不要求张修拴承担责任，故对张加轩申请追加张修拴为共同被告的申请也不予准许。另查明，张志强站在脚手架施工时未采取带安全帽、系安全带等防护措施。关于张志强受伤原因，张志强称系脚手架存在质量问题，挂钩从焊接点处脱落，造成张志强坠地受伤，并提交魏记新证言。张修拴并到庭作证称，事发当天早上路兵兵将脚手架设备送到工地后，张修拴在搭建脚手架之前还对脚手架进行了焊接；路兵兵否认其脚手架存在质量问题，称脚手架虽有焊接点并不是事发当天所焊接。一审法院认为，张加轩与张志强父亲张修拴口头约定，由张修拴带领人员给张加轩新建的楼房进行外粉刷，包工包料包施工工具，按粉刷每平方米价格38元支付报酬，符合承揽合同的法律特征，双方之间形成承揽合同关系。《中华人民共和国民法典》第一千一百九十三条规定，承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担赔偿责任。但是，定作人对定作、指示或选任有过错的，应当承担相应的责任。本案中，张修拴带领张志强等人对张加轩的二层楼房进行粉刷，需要站在脚手架高处作业，张加轩作为定作方不在现场，对张志强等人未采取安全防护措施进行施工疏于管理，存在过错，应当承担与其过错相适应的侵权责任。张志强作为完全民事行为能力人，应当预知高处作业有一定的危险性，需要采取相应的安全防护措施以防事故的发生，但张志强未采取任何保护措施，对事故的发生亦有一定的过错，应自行承担相应的责任。张志强和魏记新系受张修拴指派与张修拴一起到张加轩新建楼房处进行粉刷施工，应当认定张志强为张修拴提供劳务。张志强在提供劳务过程中从脚手架上坠地受伤，张修拴作为接受劳务一方同时又作为承租脚手架一方应当对张志强的损失承担相应赔偿责任。路兵兵租赁给张修拴的脚手架存在焊接点，有一定瑕疵，路兵兵未举证证明其在将租赁物交付张修拴时向张修拴明确告知了脚手架有焊接点，存在安全隐患，故对张志强受伤也有一定过错，对张志强的损失也应承担相应赔偿责任。张修拴称其在事发前还对脚手架进行了焊接，其对脚手架存在一定的瑕疵或安全隐患应当明知。综合本案情况，确定张加轩、张志强、张修拴、路兵兵分别承担30％、20％、30％、20％的责任。针对张志强的诉讼请求，根据其所举证据和法律规定，确定张志强的损失如下：1.医疗费119471.99元。根据医疗机构出具的医疗票据和住院病历等相关证据予以确认，但对张志强基本医疗保险报销部分予以扣除；2.住院伙食补助费6150元。张志强共住院123天，每天按50元计算；3.营养费2460元。张志强共住院123天，每天按20元计算；4.误工费63589.41元。根据山东德衡司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，张志强构成一级伤残，误工费可自张志强受伤之日计算至定残前一日计491天。张志强系农业户口，应参照河南省上一年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资47272元／年的标准计算；5.护理（含院外护理）费265871元。张志强共住院123天，根据其受伤情况，应按二人护理，应参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入46858元／年的标准计算，为31581元；另外，根据山东德衡司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，张志强出院后需1人长期护理，系完全护理依赖程度，确定院外护理暂按5年计算，参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入46858元／年的标准计算，为234290元。6.残疾赔偿金303275元。张志强构成一级伤残，应参照上一年度河南省农村居民人均纯收入15163.75元／年的标准计算，即：15163.75元／年×20年=303275元；7.精神损害抚慰金5万元。根据张志强的受害程度、受诉法院所在地平均生活水平，结合审判实践等因素予以确定；8、鉴定费2900元。根据鉴定机构出具的相关票据确定；9.交通费2460元。张志强共住院123天，每天按20元计算。上述损失共计816177.4元，张加轩应赔偿30％即244853.22元，路兵兵应赔偿20％即163235.48元。张加轩和路兵兵辩称均不应承担赔偿责任的意见，没有事实根据和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条第一款、第一千一百七十二条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千一百九十二条第一款、第一千一百九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、张加轩于判决生效后十日内赔偿张志强损失244853.22元；二、被路兵兵于判决生效后十日内赔偿张志强损失163235.48元；三、驳回张志强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13741元，由张志强负担8101元，张加轩负担3384元，路兵兵负担2256元。本院二审期间，当事人各方未提交新证据，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是一审认定的张加轩承担的责任比例是否适当。本案中，张志强的父亲张修拴带领张志强等人为张加轩新建的楼房进行外粉刷，因需要高空作业租赁了路兵兵的脚手架。张志强在脚手架上施工时坠落造成其受伤。张志强作为完全民事行为能力人，未对自身安全尽到注意义务，自身应承担一定责任。路兵兵出租的脚手架存在一定瑕疵，其亦未向承租人张修拴进行告知，致使本次事故发生，其应承担一定责任。张志强的父亲张修拴雇佣张志强提供劳务，且其未注意到租赁的施工工具存在瑕疵，亦应承担一定责任。关于张加轩是否应承担责任，其作为定作人将其楼房粉刷工作承揽给张志强的父亲张修拴，并未对施工队是否有资质进行审查，亦未对施工人员安全防护措施进行管理，亦存在一定过错，其应承担相应赔偿责任。一审法院根据事故发生实际情况和各方的过错大小，认定各方承担的责任比例，并无不当，本院予以维持。综上所述，张加轩的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3565元，由张加轩负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  李瑞玲审判员  张志启二〇二一年六月二十四日书记员  边鹏羽