辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终8071号上诉人（原审原告）：刘英海，男，1954年11月25日出生，汉族，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：沈阳市东祥广告有限公司，住所地沈阳市铁西区兴华北街18号1709。法定代表人：孙文霞，系该公司经理。委托诉讼代理人：张彩霞，系沈阳市铁西区国脉法律服务所法律服务工作者。上诉人刘英海因与被上诉人沈阳市东祥广告有限公司（以下简称：东祥广告）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2021）辽0106民初1843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘英海上诉请求：一、驳回沈阳市铁西区人民法院2021年3月17日作出的（2021）0106辽民初1843号判决。二、要求二审确认劳动关系、确认工伤。三、要求东祥广告赔偿在职期工伤期间的医疗费、养病期间的误工费、生活费、护理费及后续治疗费等。在二审审理中，刘英海增加一项上诉请求，请求法院对劳动能力进行鉴定。事实与理由：我于1996年至2020年9月，一直在东祥广告有限公司工作24年，由于东祥广告一直没缴纳五险，导致到退休时没有养老待遇。我在该单位到退休年龄时，因单位原因没有养老待遇，单位以蒙骗手段让我继续工作，是在职职工所以是劳动关系的存续。而该判决歪曲事实，把在职员工当成雇佣关系处理，法律没有规定六十岁以上不许劳动，也没有规定工伤分年龄大小。作为执法者审理极为不公正偏向东祥广告。我在职期间、劳动关系早已明确，有铁西劳动仲裁认定的工伤认定书，劳动关系证明书，所以由单位造成的原因导致没有养老金，是单位违法在先，另外在六十岁时是单位让我继续工作的，所以是劳动关系的存续。2020年9月3日、4日在单位工地工作连续二次被吊吊物撞伤，经市九院急诊和各种设备检查确诊；右关节韧带受伤、软骨软组织、骨膜损伤，右眼眶眉骨裂纹骨折，缝合7针。当时有浑南站东派出所立案，并有回复。9月4日当天医院要求住院，因单位拖欠半年工资自己没钱没住上院，单位也一分不给最后自己决定跟单位要拖欠自己的半年工资用来看病，可是单位还不给，逼我填写他们印好的辞职书，然后再给拖欠工资。因没及时住院治疗，经医生同意，回家养伤，暂时开半月诊断，定期复查。我没及时住院治疗是单位所造成，由于关节韧带、骨膜、软组织受伤，身体无法行动、雇用护理人员20天、每天200元，计20天4,000元，有护理人电话，开的欠条为证。该判决对东祥广告的假证不制止，而对我的判决实在不公，没有护理费、误工费、生活费、后续治疗费及工伤补贴等。东祥广告说自己是雇用的，请问雇用的还叫我填辞职书干吗?东祥广告有意破坏法庭秩序出假证(有事实)应负法律责任。因东祥广告的原因造成我没有养老金，哪来钱为看病复查，应当由东祥广告拿钱看病，东祥广告一分不给，我自己没能力后续治疗，所以没有后续诊断书，但我是关节、韧带骨膜多出损伤，19天恢复不了，所以后续的误工费应东祥广告承担。因受伤治疗需要护理，东祥广告不给出人，自己只好雇佣他人护理，东祥广告应承担护理费。最高法和劳动法中早已规定，不管是劳动关系还是劳务关系，只要在岗工作受伤都是工伤。一审判决不按法规公正处理，不按事实审结，总计赔偿我2,000多元，极不合法。所以自己要求以工伤处理及赔偿。东祥广告辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘英海向一审法院起诉请求：要求东祥广告赔偿刘英海受伤产生的3个月误工费9,000元、医药费2,600元、精神损失费20,000元。一审法院认定事实：刘英海称其自1996年开始在东祥广告处从事美工工作，直到2020年9月15日，因受伤被东祥广告逼迫离职。东祥广告认可刘英海的陈述的提供劳动时间，但认为刘英海已超过法定退休年龄，刘英海、东祥广告之间是雇佣关系。刘英海、东祥广告均认可刘英海的工资为每月2,500元。刘英海提供接报案回执一份，显示2020年9月4日15时浑南东站派出所接到刘英海的报警称工作时受伤，因刘英海在沈阳市浑南区灯杆时，因吊起的路灯杆失去平衡，打到刘英海造成其受伤。东祥广告对刘英海受伤事实没有异议。刘英海受伤后到沈阳市第九人民医院门诊治疗，刘英海提供医疗费票据显示花费医疗费2,345.14元、药费小票显示花费药费225元。刘英海提供诊断书显示建议休息至2020年9月23日。东祥广告称现场负责人黄伟东已经给付刘英海医药费2,000元，要求在刘英海主张的医药费中扣除。刘英海对黄伟东已经微信给付其2,000元用于去急诊室看病予以认可。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。刘英海系受东祥广告雇佣承担美工的工作，在工作地点工作时间被撞伤，东祥广告所提供的证据不足以证明刘英海被撞伤时存在过错，故刘英海因撞伤造成的损失要求东祥广告赔偿的合理部分，应予以支持。关于刘英海主张的医疗费2,600元，结合其提供的医疗机构出具的医疗费收据、药费小票、门诊病历等相关证据，显示共计花费系2,570.14元，系刘英海此次事故在医院接受治疗及购买药物所发生的实际费用，予以确认，因刘英海已收到医疗费2,000元，该费用不能重复主张，故应在刘英海主张的医疗费用中扣除，即应由东祥广告赔偿刘英海医疗费570.14元。关于刘英海主张的误工费，刘英海于2020年9月4日发生事故受伤治疗，结合医院门诊病历及开具的诊断书，建议刘英海休息至2020年9月23日，即建议休息19天，刘英海、东祥广告均认可受伤前工资为每月2,500元，因刘英海已超过退休年龄，故参照刘英海受伤前的工资标准确定刘英海本次受伤本案中的误工费为1,583元（2,500元/月÷30天/月×19天）。关于刘英海主张的精神损失费，因没有法律依据，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、沈阳市东祥广告有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿刘英海医疗费570.14元；二、沈阳市东祥广告有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿刘英海误工费1,583元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回刘英海的其它诉讼请求。案件受理费500元，减半收取250元，由沈阳市东祥广告有限公司承担250元（刘英海已垫付，沈阳市东祥广告有限公司直接给付刘英海）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审判决书中认定的医疗费、误工费是否合理的问题，一审法院根据刘英海提交的病例、医疗费收据等证据，经过庭审质证后认定东祥广告赔偿刘英海上述费用（详见一审判决书第4页）并无不当。关于刘英海请求二审法院确认劳动关系、确认工伤、启动劳动能力鉴定和东祥广告赔偿其工伤期间的医疗费、养病期间的误工费、生活费、护理费等的问题，首先，本案案由系提供劳务者受害责任纠纷，“确认劳动关系、确认工伤、启动劳动能力鉴定和东祥广告赔偿其工伤期间的医疗费”的上诉请求，不属于本案审理范围。其次，刘英海未向一审法院提出上述诉讼请求，而在二审审理中提出。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十八条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。因东祥广告当庭明确表示不同意刘英海的上诉请求，故双方未能达成和解。因此，刘英海可以对上述新增诉讼请求另行提起诉讼。关于刘英海主张东祥广告赔偿其后续治疗费用的问题，因该费用尚未发生，故本院对刘英海该项上诉请求不予支持。综上所述，刘英海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250元,由上诉人刘英海负担。本判决为终审判决。审判长 范 猛审判员 郭 文审判员 邰越群二〇二一年六月十五日法官助理李飞书记员宋佳娜本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。