河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终6909号上诉人(原审被告)：周天宁，女，汉族，1978年2月10日出生，住河南省郑州市。被上诉人（原审原告）：郑州悦之音电子科技有限公司，住所地郑州市金水区科源路5号2号楼2层214号，统一社会信用代码91410105084205360R。法定代表人:胡鸿哲，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：冯雅丽，河南中锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张忠富，河南中锦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陆红娜，女，汉族，住河南省驻马店市驿城区。原审第三人：河南溯时光文化传媒有限公司，住所地河南省郑州市二七区航海路新华南街西南角新龙汇时代广场二层，统一社会信用代码91410103MA3XBGHY22。法定代表人:陆红娜。上诉人周天宁因与被上诉人郑州悦之音电子科技有限公司、陆红娜、原审第三人河南溯时光文化传媒有限公司执行异议之诉一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初4481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人周天宁，被上诉人郑州悦之音电子科技有限公司的诉讼代理人冯雅丽到庭参加诉讼。被上诉人陆红娜，原审第三人河南溯时光文化传媒有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周天宁上诉请求：撤销一审判决，依法改判不追加周天宁为本案被执行人，周天宁不在认缴出资额1万元范围内承担责任，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院程序严重违法，上诉人未收到开庭传票，剥夺了上诉人陈述申辩的权利，上诉人于2021年5月24日收到了二七区法院发出的（2021）豫0103民初4481号判决书，判决书邮寄地址、联系电话、收件人正确，但上诉人并未收到开庭传票，二七区法院程序严重违法。2、本案事实不清、证据不足，周天宁已经足额缴纳出资1万元，履行了股东义务，在执行异议中上诉人就提交了河南溯时光文化传媒有限公司于2019年3月2日出具的收据以及周天宁本人银行对账单一份，显示周天宁于2019年3月2日向河南溯时光文化传媒有限公司转账15000元，已经履行完毕股东出资义务。郑州悦之音电子科技有限公司辩称：1、一审法院已经按照法定程序向上诉人进行送达，一审程序合法，不存在任何违法情形。2、上诉人所提交材料并无法证明其已经实际向河南溯时光文化传媒有限公司履行足额出资的义务。综上，一审法院认定事实清楚，一审判决合理合法，请求二审驳回上诉，维持原判。郑州悦之音电子科技有限公司向一审法院起诉请求：1、判决追加陆红娜、周天宁为（2020）豫0103执5134号执行案件的被执行人，在（2019）豫0103民初13749号案件中对被执行人河南溯时光文化传媒有限公司所负债务承担连带清偿责任。2、本案诉讼费由陆红娜、周天宁承担。一审法院认定事实：郑州悦之音电子科技有限公司与河南溯时光文化传媒有限公司买卖合同纠纷一案，一审法院于2019年9月3日作出（2019）豫0103民初13749号民事调解书。调解书生效后，河南溯时光文化传媒有限公司未履行该生效调解书，郑州悦之音电子科技有限公司向一审法院申请强制执行。在执行过程中，该院于2020年8月18日作出（2020）豫0103执5134号执行裁定书，以已穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供执行财产为由，裁定终结本次执行程序。郑州悦之音电子科技有限公司向一审法院提出追加申请。该院于2021年3月8日作出（2021）豫0103执异79号执行裁定书，裁定驳回郑州悦之音电子科技有限公司的追加申请。根据案涉公司《私营企业基本注册信息查询单》显示，河南溯时光文化传媒有限公司成立于2016年7月1日，注册资本100万元，实收资本0元。企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），企业状态为正常。该公司现股东为陆红娜、周天宁，其中，陆红娜认缴出资额为99万元，出资比例99％；周天宁出资额为1万元，出资比例1％。出资时间均为2038年12月30日前。一审法院认为，（2020）豫0103执5134号执行一案，一审法院穷尽执行措施，河南溯时光文化传媒有限公司无财产可供执行，已具备破产条件，但河南溯时光文化传媒有限公司不申请破产，故未届出资期限的公司股东陆红娜、周天宁在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。郑州悦之音电子科技有限公司的诉讼请求正当，予以支持。陆红娜、周天宁经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担由此所产生的不利法律后果。依照《最高人民法院关于民事执行变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、追加被告陆红娜、周天宁为原告郑州悦之音电子科技有限公司申请执行被告河南溯时光文化传媒有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人；二、被告陆红娜、周天宁自判决生效之日起十日内分别在其认缴出资额99万元、1万元范围内承担责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3596元，由被告陆红娜、周天宁负担。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院依法组织当事人进行了质证。本院查明，河南溯时光文化传媒有限公司工商登记档案显示，该公司设立于2016年7月1日，性质为自然人独资企业，股东为陆红娜，注册资本金100万元，实收0元。后河南溯时光文化传媒有限公司股东发生数次变更，先后由陆红娜变更为王玉杰，王玉杰变更为曹雅玲，曹雅玲又变更为陆红娜，2017年12月12日股东由陆红娜变更为吴修聪，出资额100万元，出资比例100%，出资时间为2047年12月30日前。2018年7月19日，吴修聪将其持有的河南溯时光文化传媒有限公司99%股权转让给陆红娜，1%股权转让给周天宁，河南溯时光文化传媒有限公司股东变更为陆红娜、周天宁，出资额分别为99万元、1万元，出资时间为2038年12月30日前。其他事实与一审判决认定事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。在执行过程中追加被执行人，应当遵循严格法定原则。本案中，郑州悦之音电子科技有限公司申请追加陆红娜、周天宁为本案被执行人，要求其在未出资范围内承担责任。根据河南溯时光文化传媒有限公司工商登记档案，该公司设立之初性质为自然人独资企业，发起股东为陆红娜，认缴出资额100万元，持股比例100%，实缴出资0元。后股东几经变更，周天宁持有河南溯时光文化传媒有限公司1%股份系从吴修聪处受让而来，周天宁系河南溯时光文化传媒有限公司继受股东，继受股东应否对公司债务承担责任，属于公司法的实体责任争议，不符合在执行中直接追加公司股东为被执行人的法定情形。周天宁关于其不应被追加为本案被执行人的上诉请求成立，本院予以支持。陆红娜作为河南溯时光文化传媒有限公司发起人及一人股东，对公司负有出资义务，其未履行出资义务即将股权转让，应当在未出资范围内承担责任。综上所述，周天宁的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实基本清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于民事执行变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初4481号民事判决第一项为：追加陆红娜为郑州悦之音电子科技有限公司申请执行河南溯时光文化传媒有限公司买卖合同纠纷一案的被执行人。二、变更河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初4481号民事判决第二项为：陆红娜在未出资额99万元范围内对河南溯时光文化传媒有限公司的债务承担责任。三、驳回郑州悦之音电子科技有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费3596元，由陆红娜负担。二审案件受理费50元，由周天宁负担。本判决为终审判决。审判长  张林利审判员  刘 敏审判员  李运动二〇二一年六月二十九日书记员  王梦娇