河南省鹿邑县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1628民初8号原告：王昌民，男，1955年10月13日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：尚承君，鹿邑县君信法律服务所基层法律服务工作者。被告：鹿邑县生铁冢乡卫生院，住所河南省鹿邑县生铁冢乡生铁冢村，统一社会信用代码12411725418706510B。法定代表人：董玉俊，该院院长。委托诉讼代理人：崔效林，河南大象（鹿邑）律师事务所律师。原告王昌民与被告鹿邑县生铁冢乡卫生院提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，2020年9月16日，本院作出（2020）豫1628民初1459号民事判决。原告王昌民、被告鹿邑县生铁冢乡卫生院均不服该判决，上诉至周口市中级人民法院。2020年12月17日，周口市中级人民法院作出（2020）豫1628民终4659号民事裁定，裁定撤销本院（2020）豫1628民初1459号民事判决，发回重审。本院2021年1月4日立案后，依法另行组成合议庭，于2021年1月15日公开开庭审理了本案。原告王昌民委托诉讼代理人尚承君、被告鹿邑县生铁冢乡卫生院委托诉讼代理人崔效林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王昌民向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金、依赖性护理费，合计600000元（待依赖性护理评定后再行调整数额）；本案在诉讼过程中，原告增加诉讼请求：请求增加原告王昌民依赖性护理费220000元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告原系生铁冢乡卫生院工作人员。2016年原告退休后被告将原告返聘，继续在药房工作，被告向原告支付劳务报酬。原告被雇佣期间，2017年12月31日20时许，案外人刘洪英去被告药房买药时发生争吵。此间，刘洪英丈夫叶国洲赶到现场，将原告殴打致重伤，经司法伤残评定为五级，而后，叶国洲被鹿邑县人民法院依故意伤害罪判处有期徒刑六年，民事赔偿原告经济损失199812.35元（未履行）。原告在被案外人殴打受伤后，被告向原告支付医疗费195000元，现因被告消极赔偿原告在被雇佣期间的人身损害的各项损失，其行为侵害了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，特具状起诉。鹿邑县××××乡卫生院辩称，1.原告属于重复起诉，应当依法驳回原告对被告的诉讼请求。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条的规定，第三人是侵权责任的最终承担者，如果雇员选择了雇主起诉，那么，雇主可以向第三人追偿，雇主承担的是垫付责任，而原告已经提起刑事附带民事诉讼，即原告已经选择了第三人起诉，且已经得到人民法院的支持，若被告作为雇主承担了责任，则被告无法再对第三人提起诉讼；同时，《人民司法?应用》2008第13期（总第552期）中的最高人民法院司法观点认为：该条设计的实体问题是不真正连带之债，即受害人在执行职务中受到雇佣关系以外的第三人侵害，既可以直接向第三人请求赔偿损失，也可以请求雇主按照雇主责任的规定承担赔偿责任，两者责任的原因一是基于侵权，一是基于雇佣关系，发生原因不同，但给付对象、给付内容一致，按照不真正连带之债的原理，其中一个责任人承担责任后，受害人的请求权获得满足，实体权利已得到保护，受害人不能就同一损害的另一责任人主张权利，即不能获得双重赔偿，所以在诉讼程序上受害人仅能选择其中一个诉提起诉讼，人民法院判决予以支持后，受害人不能就同一损害事实对另一责任人提起诉讼。2.原告只起诉不符合法律规定。民事责任一重要原则是“自己责任原则”，即人们只需要承担自己行为的法律后果，在“自己责任原则”之下，再结合《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条的规定，可以看出雇主承担的是无过错的赔偿责任，在雇员因第三人侵权造成损害的情形下，雇员有求偿选择权，雇主被选择作为赔义务人时不能以第三人侵权造成损害向抗辩，侵权第三人也不得以雇主承担无过错赔偿责任相抗辩，且侵权第三人是终局责任人，本案中，原告在刑事附带民事审判中，已经提起了诉讼，护理费用没有主张，视为对应该承担终局赔偿责任的第三人放弃了剩余部分债权或者全部债权，是其对自身民事权利的处分，因其对终局责任人的权利的放弃，使得债权债务关系消灭，面对共同债务内容的消灭，雇主的清偿义务则不存在，不应再向雇主求偿，否则雇主代为清偿后无法向终局责任人追偿。3.被告无过错，依照法律规定不应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，雇员承担过错责任，本案中，原告与第三人发生口角，进而发生厮打，在整个争执过程中，被告没有任何过错，且被告已经为原告垫付了医疗费等各项费用19.5万元，被告应当依法予以返还。综上，原告起诉被告没有任何法律依据和事实依据，望人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原告王昌民为支持自己主张向法庭提交以下证据：1.原告身份证，证明原告的主体资格。2.原告的退休证明，证明原告于2016年退休，事发时原、被告存在劳务关系。3.鹿邑县人民法院作出的（2018）豫1628刑初425号刑事附带民事判决书、周口市中级人民法院作出的（2019）豫16刑终107号刑事附带民事裁定书，证明原告于2017年12月31日在鹿邑县××××乡卫生院劳务期间被打伤、住院及伤残评定。4.鹿邑真源医院、商丘市第一人民医院、鹿邑县人民医院等住院证、出院证、诊断证明等，证明原告受伤后在多家医院治疗，共住院276天。5.伤残鉴定报告，证明原告的伤情经司法伤残评定为五级伤残。6.执行裁定，证明本案侵权人未能赔偿。7.依赖性鉴定报告及护理标准，证明原告因伤残严重需依赖性护理。8.书证（案例），证明请求同案同判。经庭审质证，被告鹿邑县××××乡卫生院对第1、2组证据的真实性无异议。对第3组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该判决书载明刑事附带民事诉讼原告人诉称第二项中，判决被告人赔偿附带民事诉讼原告人医疗费、护理费、交通费、伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、精神抚慰金共计1355000元，后续治疗费待鉴定后另计，由此可以看出，原告在刑事附带民事诉讼中已经对本案的诉讼请求均已涵盖，人民法院之所以未全部支持其诉讼请求，是因为原告的证据不足以证明自己的主张，因此，在本案中再次主张各项主张，属于重复起诉。对第4组证据无异议。对第5组证据的真实性无异议，但认为该伤残鉴定报告出具日期为2018年9月3日，而鹿邑县人民法院判决时间为2018年12月24日，鹿邑县人民法院判决出来前该伤残鉴定已经作出，但是在判决书上并未显示该伤残鉴定，由此可以推定原告放弃了该组证据及其证明目的，其对终局责任承担者放弃的责任不应当由被告承担。对第6组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，该裁定书裁定内容为终结本次执行，而非终结本案执行，且该裁定书明确载明申请人发现被执行人有财产可供执行的，可以申请恢复执行，因此该组证据不能证明其不能获得赔偿。对第7组证据的真实性无异议，但对护理时间有异议，在司法实践中护理依赖其期限一次鉴定，一般不超过10年，其按照20年护理期限不符合司法实践；对第8组证据的真实性、关联性均有异议，1.该案例不是判决书，因此无法证明其真伪；2.该判决并非最高人民法院的指导案例，仅仅是一、二审法官的个人观点，对其他同类案件不具有指导性；3.该案例与本案不具有相似性，即不具有关联性。经综合审查，本院对原告王昌民与被告鹿邑县××××乡卫生院系雇佣关系，2017年12月31日20时许，案外人刘洪英与原告王昌民在鹿邑县××××乡卫生院药房因买药发生争吵，刘洪英丈夫叶国洲赶到现场，将原告推倒，致使原告头部受伤。2018年12月24日，鹿邑县人民法院作出（2018）豫1628刑初425号的民事判决书，判处叶国洲有期徒刑六年，叶国洲赔偿王昌民医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费共计199812.35元，叶国洲不服该判决，向周口市中级人民法院提起上诉，周口市中级人民法院作出（2019）豫16刑终107号刑事附带民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判的事实予以认定。综合上述证据及当事人庭审陈述，本院就本案事实认定如下：原告王昌民与被告鹿邑县××××乡卫生院系雇佣关系。2017年12月31日20时许，案外人刘洪英与原告王昌民在鹿邑县××××乡卫生院药房因买药发生争吵，刘洪英丈夫叶国洲赶到现场，将原告推倒，致使原告头部受伤，后鹿邑县人民检察院向鹿邑县人民法院提起公诉，鹿邑县人民法院于2018年12月24日作出（2018）豫1628刑初425号的民事判决书，认定叶国洲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年，叶国洲赔偿王昌民医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费共计199812.35元，该判决生效后，王昌民申请执行，2019年11月10日，本院作出（2019）豫1628执1201号执行裁定，本院认为经穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供是执行财产，裁定终结本次执行程序。另查明，经周口三川司法鉴定所鉴定，原告王昌民构成五级伤残，××况属于部分护理依赖。本院认为，雇员在从事雇佣活动中因第三人侵权受到人身损害，雇员享有请求侵权第三人或雇主赔偿的权利，侵权第三人与雇主之间形成不真正连带之债。本院原告在附带民事诉讼中起诉请求第三人叶国洲赔偿并被判决支持，但因第三人无财产可供执行的情况下，因该不真正连带之债未消灭，原告仍有权请求被告赔偿，并不构成重新起诉。原告的请求本院部分予以支持，但被告之前支付的195000元应予以扣除。被告应赔偿原告残疾赔偿金为34750.34×（20×20/12-2）＝347503.40元。根据相关司法解释，依赖性护理费最长不超过20年，针对本案，考虑到原告的年龄、健康状况等因素，本案暂定依赖性护理费为10年，若以后仍需护理，原告可另行主张权利。被告应赔偿原告依赖性护理费为45677×10×5%×1=228385元。综合原告伤残等级，被告应赔偿原告精神损害抚慰金50000元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》[法释（2003）20号]第十一条、第十八条、第二十一条、第二十五条、《最高人民大院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》[法释（2001）7号]第十条规定，判决如下：一、被告鹿邑县生铁冢乡卫生院于本判决生效后十日内赔偿原告王昌民残疾赔偿金、精神损害抚慰金、依赖性护理费共计430888.40元。二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12000元，由原告王昌民负担5536.67元，被告鹿邑县生铁冢乡卫生院负担6463.33元。如不服本判决，可在判决书送达之日十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  宋绍坤人民陪审员  刘学魁人民陪审员  王小改二〇二一年六月二十二日法官助理姚鹏起书记员李龙龙