安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖06民终655号 上诉人（原审原告）：孙圣，男，1972年8月18日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：张彬，安徽进境律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王纪根，男，1969年5月29日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被上诉人（原审被告）：王昌义，男，1973年3月10日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 上诉人孙圣因与被上诉人王纪根、王昌义健康权纠纷一案，不服安徽省濉溪县人民法院（2021）皖0621民初57号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 孙圣上诉请求：1、撤销一审判决或改判支持孙圣一审全部诉讼请求；2、诉讼费用及其他相关费用由王纪根、王昌义承担。事实和理由：1、原审认定事实错误。原审判决载明:内固定是否需要取出，鉴定时机是否已成熟可待专业机构评判后另行处理。本案上诉人系以膈肌修补术作为鉴定依据认定为十级伤残。上诉人所举证的司法鉴定意见书在分析说明中明确载明：现病情已基本稳定，故根据《人体损伤致残程度》第5.10.4-4之规定，被鉴定人孙圣摔跌致膈肌破裂行膈肌修补术构成十级伤残。该鉴定报告未曾以肋骨骨折作为伤残依据，虽然存在内固定，然上诉人未以此进行主张伤残赔偿。但一审法院以未取出内固定鉴定时机不成熟为由驳回诉讼请求，无事实之依据。其次，原审鉴定报告中已进行营养期、误工期、护理期鉴定，然一审法院亦以伤残程度具有关联性为由不予支持全部请求，仅适用住院期间内的三期费用，亦属于认定事实错误。最后，原鉴定报告亦针对后续治疗进行委托鉴定，且上诉人亦未进行后续治疗未实际产生相关费用，一审法院不予支持，称以实际合理发生费用为准。涉案鉴定报告系具有资质的专业机构出具的、合理的定案证据材料，然一审法院均未予认可，导致认定事实错误。2、作为雇主的王纪根未提供任何作业保护设备及装备，增加上诉人工作危险性，其应承担全部责任。作为场地的权利人王昌义亦应对现场履行安全注意义务，且事发前后均在现场及附近，然一审判决却以孙圣作为成年人应尽到安全注意义务为由便自行承担20%责任，明显不合理，两上诉人应共同承担全部责任。 被上诉人王纪根、王昌义未到庭也未提交答辩意见。 孙圣向一审法院起诉请求：1.请求判令王纪根、王昌义支付孙圣各项赔偿合计164436元；2.本案诉讼费及其他相关费用由王纪根、王昌义承担。 一审法院审理查明：孙圣在王纪根处从事农村房屋的建筑工作，具体工种为小工，工资为100元一天。2020年7月份，王纪根带领建筑队为王昌义建筑二层楼房，双方约定建筑材料由王昌义提供，每平方米170元清包给王纪根，由王纪根负责建房事宜。7月27日下午，王纪根安排孙圣在王昌义处建房，在拆壳子过程中，壳子板掉落导致架子倒塌孙圣摔伤。孙圣被王纪根送进蒙城县第一人民医院，诊断为右侧第7、8、9、10肋骨多根多处骨折、肺挫伤、右侧胸腔积液、右肺不张、膈肌破裂。孙圣住院治疗21天，花去医药费36676.45元，王纪根支付40000元。孙圣于2020年8月18日出院，医嘱1、2周后返院复查，休息2月，1年后返院取钢板。2020年8月19日，孙圣自行委托安徽庄子司法鉴定所对其伤残等级、三期、后续治疗费用进行鉴定。2020年8月24日，安徽庄子司法鉴定所作出如下鉴定意见：“1.被鉴定人孙圣摔跌致右侧第7、8、9、10肋骨骨折、膈肌破裂行肋骨骨折内固定术、膈肌修补术构成十级伤残。2.被鉴定人孙圣三期：误工120日；护理60日；营养60日。3.被鉴定人孙圣后续治疗费用为15000元，或以实际合理发生的费用为准。”孙圣做鉴定时，肋骨骨折内固定尚未取出，孙圣亦未提供内固定不需取出的证据，其向王纪根、王昌义主张赔偿，协商未果。 一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，王纪根雇佣孙圣为建筑小工，孙圣在其安排下为王昌义建房，在拆壳子过程中，壳子板掉落导致架子倒塌孙圣摔伤，造成右侧第7、8、9、10肋骨多根多处骨折、肺挫伤、右侧胸腔积液、右肺不张、膈肌破裂。孙圣作为提供劳务的一方，因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。因孙圣虽然在王纪根的安排下拆卸壳子，但其作为成年人，未尽到安全注意义务导致受伤，存在一定过错，对损害的发生应承担20%的民事责任。 对孙圣自行委托的司法鉴定意见，因王昌义表示与己无关，不同意赔偿，且孙圣做伤残鉴定时，内固定尚未取出，内固定是否需要取出，鉴定时机是否已成熟，可待专业机构评判后，另行处理，对安徽庄子司法鉴定所作出的司法鉴定意见，不予采纳。孙圣关于伤残赔偿金等诉求，可待时机成熟后另行主张权利；孙圣关于误工期、护理期、营养期的鉴定，因误工期、护理期、营养期与伤残程度亦有一定的关系，本案中暂时按照孙圣住院的时间来支持误工期、护理期、营养期的费用；孙圣关于后续治疗费用的诉求，应以实际合理发生的费用为准。 根据法定赔偿项目、范围和标准，一审法院确认孙圣的损失为：1.医疗费。根据住院病历、费用清单、医药费发票、相关发票，确定为36676.45元（36454.45元+222元）； 2.住院伙食补助费。依据住院天数确定为630元（30元/天×21天）； 3.营养费。依据住院天数确定为630元（30元/天×21天）； 4.护理费。依据住院天数，参照2019年安徽省居民服务、修理和其他服务业49472元/年的标准，确定为2835元（135元/天×21天）； 5.误工费。依据住院天数，按照孙圣的工资100元/天，确定为2100元（100元/天×21天）； 6、交通费。依据住院天数，确定为210元（10元/天×21天）。 以上合计43081.45元，孙圣应获得赔偿34465.16元（43081.45元×80%），因孙圣已赔偿40000元，在本案中，王纪根、王昌义无需再进行赔偿。综上，判决：驳回孙圣的诉讼请求。案件受理费1122元，由孙圣负担. 二审期间，各方当事人均未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案的争议焦点为：1.孙圣自行委托的司法鉴定意见应否予以认定，鉴定结论中确定的相关费用应否得到支持。2.王纪根、王昌义应否承担本案的全部赔偿责任。 本案的争议焦点1关于孙圣自行委托的司法鉴定意见的认定问题。孙圣上诉称其自行委托的司法鉴定意见认定孙圣构成十级伤残与内固定是否取出无关。经查，孙圣2020年8月18日因本案伤情治疗出院时，蒙城县第一人民医院出院医嘱明确载明为1年后返院取钢板。孙圣于出院第二日即2020年8月19日自行委托安徽庄子司法鉴定所对其伤残等级、三期、后续治疗费用进行鉴定，该所于2020年8月24日出具了鉴定意见，意见为：1.被鉴定人孙圣摔跌致右侧第7、8、9、10肋骨骨折、膈肌破裂行肋骨骨折内固定术、膈肌修补术构成十级伤残。2.被鉴定人孙圣三期：误工120日；护理60日；营养60日。3.被鉴定人孙圣后续治疗费用为15000元，或以实际合理发生的费用为准。依据上述事实且一二审中孙圣均未提供内固定无需取出的相关证据，本院认为一审法院对安徽庄子司法鉴定所作出的司法鉴定意见未予采纳并无不当，孙圣内固定是否需要取出，鉴定时机是否已成熟，可待专业机构评判后另行处理，对孙圣的该上诉理由，本院不予支持。本案的争议焦点2关于王纪根、王昌义应否承担本案全部责任的问题。经查，本案中孙圣是在拆卸壳子的过程中，因壳子板掉落导致架子倒塌孙圣摔伤，而孙圣作为长期从事农村房屋建设的从业者理应在施工中对自身安全尽到必要的注意义务，一审法院因此认定孙圣自身存在一定过错，对损害的发生承担20%的民事责任并无不当，对孙圣的该上诉理由本院不予支持。 综上所述，孙圣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1122元，由孙圣负担。 本判决为终审判决。 审判长  王冬宁 审判员  化启武 审判员  王 晖 二〇二一年六月二十一日 书记员  谢瑞刚 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。