河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终2906号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地河南省新乡市卫滨区平原路72号第4层。统一社会信用代码：91410700589720034Q。负责人：蒋风科，公司总经理。委托诉讼代理人：邓云，男，公司职工。委托诉讼代理人：张日尚，河南九澳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：章太来，男，1972年8月18日出生，汉族，住河南省开封市龙亭区。原审被告：王**，男，1984年2月15日出生，住河南省延津县。原审被告：赵守礼，男，1966年3月26日出生，住河南省延津县。上诉人浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称浙商财险新乡支公司）因与被上诉人章太来、原审被告王**、赵守礼机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2021）豫0702民初2057号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人张日尚、被上诉人章太来、原审被告王**、赵守礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浙商财险新乡支公司上诉请求：1、上诉人对一审判决的误工费部分不服（不服金额14423元），请求依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审开庭时，被上诉人仅提交了驾驶证、运输行业从业资格证和证人证言，没有劳动合同和银行流水等证据。上诉人所提供的证据不足以证明其从事交通运输行业，依据误工费的定义及豫高法（2018）372号文件关于误工费的规定，一审对此判决有误，请求改判。章太来辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王**述称，我的车在上诉人处投保，被上诉人的损失应由上诉人承担，请求法院依法判决。赵守礼述称，请法院依法判决。章太来向一审法院起诉请求：1、请求依法判令王**、赵守礼、浙商财险新乡支公司赔偿其医疗费等共计149641.54元；2、诉讼费、鉴定费等诉讼费用由王**、赵守礼、浙商财险新乡支公司承担。诉讼中，章太来明确诉讼请求数额为149822.34元。一审法院认定事实：2020年10月16日19时29分许，在新乡市××与××路交叉口，王**驾驶豫Ｇ×××××号小型轿车沿支三路由北向南行驶，将在路口内停留的行人章太来撞倒，造成章太来受伤、轿车受损的道路交通事故。该事故经交警部门处理，于2020年10月30日出具道路交通事故认定书，认定王**应承担事故的主要责任，章太来应承担事故的次要责任。事故发生后，章太来于2020年10月16日至2020年11月5日在新乡医学院第三附属医院住院治疗20天，经诊断为：闭合性颅脑损伤中型、创伤性蛛网膜下腔出血、额叶出血、头皮血肿、弥漫性轴索损伤、四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折、胸骨骨折、××3级（极高危）、冠状动脉支架植入后状态、陈旧性脑梗死。章太来在该院支出住院费31971.89元、门诊费1230.5元共计33202.39元。章太来于2020年11月5日至2020年11月20日在开封市人民医院住院治疗15天，经诊断为：四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折、胸部损伤、肩胛骨骨折、胸骨骨折、肺挫伤、下肢肌肉和肌腱的损伤、创伤性蛛网膜下腔出血、××、××3级（极高危）。章太来在该院支出住院费5147.43元、外购药费20元。综上，章太来住院天数共计35天，支出医疗费共计38369.82元。一审法院根据章太来的申请，委托新乡牧野法医临床司法鉴定所对其伤残等级、出院后的护理人数、护理期限、护理依赖程度、营养期限、误工时间进行鉴定。该鉴定机构于2021年2月25日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人章太来：1、多发肋骨骨折已构成十级伤残；2、无护理依赖，出院后误工期定为145日，出院后营养期定为25日，出院后护理期限定为25日，护理人数为一人。章太来为此支出鉴定费2600元、鉴定检查费1771.8元。另查明，王**驾驶的豫Ｇ×××××号小型轿车登记在赵守礼名下，该车在浙商财险新乡支公司投保有交强险，该事故发生在保险期间内。还查明，章太来系从事经营性道路货物运输驾驶员，章太来配偶张进朵系从事个体工商户，经营开封市龙亭区金朵门业店。章太来的母亲张秀英1945年4月1日出生，有四个子女；儿子章喆2007年3月6日出生。一审法院确认章太来的各项合理损失有：1、医疗费38369.82元；2、住院伙食补助费按每天50元计算住院35天为1750元；3、营养费按每天20元计算住院35天及鉴定意见“出院后营养期定为25日”共计为1200元；4、误工费以2019年河南省交通运输、仓储和邮政业就业人员平均工资75865元／年为标准计算，误工期间为章太来住院35天及鉴定意见“出院后误工期定为145日”共计180天，为75865÷365×180=37412.88元；5、护理费以2019年河南省批发和零售业就业人员平均工资56584元／年为标准计算，护理期间为章太来住院35天及鉴定意见“出院后护理期限定为25日”共计60天，为56584÷365×60=9301.48元；6、残疾赔偿金以2020年河南省城镇居民人均可支配收入34750.34元／年为标准计算，章太来伤残等级为一处十级，为34750.34×20×10％=69500.68元；7、被扶养人生活费以2020年河南省城镇居民人均消费性支出20644.91元／年为标准计算，为20644.91×4×10％÷2＋20644.91×5×10％÷4=6709.59元；8、根据章太来在事故中承担的次要责任，精神抚慰金为4000元；9、鉴定费2600元、鉴定检查费1771.8元；10、交通费按每天20元计算住院35天为700元。以上费用共计173316.25元。一审法院认为，本案事故经交警部门处理，认定王**承担事故的主要责任，章太来承担事故的次要责任，故因本次事故给章太来造成的各项损失，根据道路交通安全法的相关规定，先由浙商财险新乡支公司在交强险限额予以赔付，不足部分，由王**承担80％的赔偿责任。综上，浙商财险新乡支公司在交强险限额内赔偿章太来医疗费18000元、误工费37412.88元、护理费9301.48元、残疾赔偿金69500.68元、被扶养人生活费6709.59元、精神抚慰金4000元、鉴定费2600元、鉴定检查费1771.8元、交通费700元共计149996.43元，扣除为章太来垫付的18000元，浙商财险新乡支公司还应赔偿章太来131996.43元；章太来的下余损失为医疗费20369.82元、住院伙食补助费1750元、营养费1200元共计23319.82元，由王**承担80％为18655.86元，扣除为章太来垫付的5000元，王**还应赔偿章太来13655.86元。对于章太来的其他请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日由最高人民法院审判委员会通过）第十七条、第十八条之规定，缺席判决：一、浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿章太来131996.43元；二、王**于判决生效之日起十日内赔偿章太来13655.86元；三、驳回章太来的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3293元，减半收取1646.5元，由章太来负担45.8元，王**负担1600.7元。王**于判决生效之日起七日内向一审法院交纳，如不按期交纳，一审法院将予以强制执行。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审认定相同。本院认为，法释［2003］20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、三款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，根据章太来的陈述及所提供的驾驶证、从业资格证等，足以证明事发时其所从事的是交通运输业，在章太来所提供的记账本不足以证明其最近三年的平均收入的情况下，一审参照当地相同行业上一年度职工平均工资认定其误工标准，并无不当。综上所述，浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费161.00元，由浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  安利军审判员  李中孝审判员  张颜民二〇二一年六月二十二日书记员  牛惠文