河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫12民终785号上诉人（原审被告）：杨晓霞，女，1985年11月16日出生，汉族，住河南省三门峡市湖滨区。被上诉人（原审原告）：三门峡市远洋装饰有限责任公司，住所地：河南省三门峡市建设路东段（家电市场内）。法定代表人：郭建平，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘博，河南甘棠律师事务所律师。委托诉讼代理人：辛明，河南甘棠律师事务所实习律师。上诉人杨晓霞因与被上诉人三门峡市远洋装饰有限责任公司（以下简称“远洋公司”）装饰装修合同纠纷一案，不服河南省三门峡市湖滨区人民法院（2021）豫1202民初194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杨晓霞上诉请求：1、依法撤销(2021)豫1202民初194号民事判决，依法改判或重新审理；2、远洋公司承担本案诉讼费用及因远洋公司违约造成的杨晓霞实际损失费合计87040元。事实与理由：一、一审认定事实不清。本案工程未竣工，并非杨晓霞擅自使用，而是经双方协商，杨晓霞方可以临时进驻使用个别房间办公。对于涉案工程杨晓霞一方并未全面使用，只是使用该施工地点一楼一个房间临时办公。因远洋公司未按期施工，施工内容造假，在远洋公司延期两个月未竣工的情况下，造成了房租和工人工资的损失。杨晓霞为了正常使用装修地点，重新找人安装了电线、网线等工程。以上主张在一审提交的杨晓霞与师文明的微信聊天记录可以证明。并且在微信聊天记录中显示已支付1万元现金，该笔款项一审法院未认定。二、一审判决理由与判决结果相互矛盾。涉案公司的竣工日期比合同约定的日期延后两个月，而且远洋公司未申请验收，验收也未通过，不存在擅自使用涉案工程装修地点的情形。涉案工程在2018年5月仍未完成。二楼场所完全不能使用，实际上也并未投入使用。远洋公司违约在先，判决结果对未完成的施工内容没有进行判断，对远洋公司造成的实际损失没有进行认定。其中包含一审审理费760元，上诉费用930元，远洋公司违约金2350元，未施工费用36000元，因远洋公司违约造成额外支付的门面房房租20000元及人工费用16000元，合计76040元。本案给杨晓霞方造成的误工损失3天（合计6000元,）律师费用（5000元）。以上共计87040元。二审审理期间，上诉人杨晓霞撤回第2项诉讼请求。被上诉人远洋公司答辩称，一审法院认定事实清楚。远洋公司按照合同约定完成了全部施工内容，并向杨晓霞出具了竣工验收报告，杨晓霞不履行验收义务便擅自投入使用涉案工程，一审中杨晓霞对于涉案工程已经投入使用予以自认。一审法院按照建设工程司法解释第十四条第三项的规定认定涉案工程已经竣工的是正确的。杨晓霞称双方协商之后临时进驻使用个别房间办公的说法不能成立。杨晓霞未与远洋公司沟通就擅自使用涉案场地。双方提交的微信聊天记录均可以证明杨晓霞已实际经营涉案场地，符合擅自使用的情形，应当以转移占有建设工程之日为竣工之日。对于一万元现金支付问题。远洋公司未收到杨晓霞支付的任何一笔现金。远洋公司会按照公司规定为杨晓霞支付的工程款出具收据，一审提交的收据可以证明杨晓霞共计支付工程款为17万元整，一万元现金支付是虚构事实。远洋公司不存在工程造假问题，远洋公司按照合同约定的工程量清单保质保量完成了全部施工项目。强电、弱电、网线均是暗线，应当最先开始施工，杨晓霞说上述工程没有施工不符合事实。按照建设工程司法解释第十三条规定，在杨晓霞无权在擅自使用涉案工程之后，再以质量问题主张权利。杨晓霞在投入施工后找第三方工人施工所产生的费用不应该由远洋公司承担。一审认定工程延期双方均有责任，杨晓霞在一审并未对损失主张任何权利。综上，杨晓霞的上诉请求不能成立，应该驳回上诉，维持原判。远洋公司一审诉讼请求：1.请求依法判令杨晓霞立即支付拖欠远洋公司的工程款60000元及拖欠期间的损失8400元（该损失是2018年4月15日开始到起诉时，并请求按年利率6%计算至欠款支付之日止）。2.判令杨晓霞承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3月15日，远洋公司（乙方）与被告杨晓霞（甲方）签订《装修、装饰工程承包合同》，约定：“甲方将位于三门峡市湖滨区五源路中段的DoctorZhu一站式课外教育管家改造装修工程发包给乙方承包；工程造价为贰拾叁万伍仟元整（235000.00元）；承包方式为包工包料；竣工日期为开工后30日内完工……第六条工程质量与竣工交工验收，2.工程竣工2日内由乙方提出竣工验收申请报告，甲方收到验收申请报告后即组织相关部门和人员对工程进行全面的验收。验收标准为（GB50210-2001）《装饰、装修工程质量验收规范》，（GB50222-95）《建筑内部装修设计防火规范》。3.未经交工验收，而由甲方单方面使用者，则视为交工验收合格。第七条，付款方式及结算方式，1.合同签订之日甲方付伍万元作为预付款给乙方。计50000.00元。2.开工后按工程进度分期支付工程款：水电改造完成后，甲方支付乙方工程款拾万元整（计100000.00元）；吊顶、隔断完工后，甲方支付工程款伍万元整（计50000.00元）;工程竣工验收后，一次性付清余款三万五千元整（计35000.00元）。第八条违约责任，3.由于一方的违约或过错造成合同不能履行或不能完全履行，责任双方应赔付对方的相应的损失。违约金的赔付标准按工程总价：1%计取。第十条、1.补充条款：1.优惠伍仟元，合同总价”。杨晓霞在甲方处签名，远洋公司在乙方处加盖公章，师文明在乙方处签名。合同签订后，远洋公司进行了施工。2018年3月17日，杨晓霞支付远洋公司5万元装修首付款；2018年3月23日给远洋公司员工师文明转款800元；2018年3月28日给远洋公司员工师文明转款1500元；2018年4月19日，杨晓霞支付远洋公司装修二期工程款10万元；2018年4月24日，杨晓霞支付远洋公司工程款2万元；2018年5月2日给远洋公司员工师文明转款2000元；2018年5月17日给远洋公司员工师文明转款10000元。涉案工程已投入使用。一审法院另查明：1、2018年3月23日早上10点24分，杨晓霞与远洋公司员工师文明微信聊天记录载明：杨晓霞：你给我交了吧，我给你转钱。师文明：这个不行吧，我不太知道流程，你知道不。杨晓霞：报车牌号就行了。师文明：不用行车证和驾驶证。杨晓霞：驾驶证又不扣分要这干啥呢，你问一下给我说。师文明：好的。11点48分的微信聊天记录载明：师文明：终于整完了。杨晓霞：辛苦啦。2、根据双方提交的微信聊天记录可得出：工程未按合同约定的日期完工，双方均有责任。一审法院认为：远洋公司与杨晓霞签订的《装修、装饰工程承包合同》，系双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效。当事人均应遵循诚实信用原则，严格按照合同约定行使权利、履行义务。远洋公司对远洋公司位于三门峡市湖滨区五源路中段的DoctorZhu一站式课外教育管家进行了装饰装修。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工之日。”本案中，双方均未提交涉案工程竣工验收的材料，但是杨晓霞已经投入使用，根据上述规定视为涉案工程已竣工，杨晓霞应当支付工程款。关于工程款的数额，根据合同约定，优惠后的工程款总额为230000元。关于杨晓霞支付工程款的情况：对于杨晓霞已支付17万元这一事实，双方均无异议。对于2018年3月23日杨晓霞转给师文明的800元，与同日杨晓霞和师文明的微信聊天记录互相印证，可以证实800元为处理违章款项。对于2018年3月28日的1500元、2018年5月2日的2000元、2018年5月17日的10000元，总计13500元，远洋公司不能提供证据证实上述款项为其他用途，故一审法法院认定13500元为杨晓霞已支付工程款。综上，杨晓霞还应支付远洋公司工程款230000元-170000元-13500元=46500元。关于远洋公司主张的利息，因其对未按期完成工程施工有一定的责任，故对其要求利息的主张不再予以支持。综上所述，远洋公司诉讼请求，部分于法有据，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项之规定，判决：一、杨晓霞支付三门峡市远洋装饰有限责任公司工程款46500元，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行。二、驳回三门峡市远洋装饰有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费760元（已减半收取），由三门峡市远洋装饰有限责任公司负担240元，由杨晓霞负担520元。二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。一审庭审中，法庭询问涉案工程开始时间结束时间？远洋公司回答：2018年3月24日开工，2018年4月20日完工。法庭询问工程是否竣工验收？远洋公司回答：验收了，远洋公司的设计师给杨晓霞发了电子版的竣工验收报告。杨晓霞回答：没有收到竣工验收报告。一审法庭询问涉案工程是否投入使用？远洋公司回答：使用。杨晓霞回答：已经投入使用，但杨晓霞也装修了一部分。一审法庭询问杨晓霞自己装修有无证据证明。杨晓霞回答：没有。一审开庭后，杨晓霞提交雷某的书面证言一份，拟证明2018年6月雷某为杨晓霞的辅导班装修电线、网线、插销、监控线、玻璃、灯带等共计花费3.6万元。一、二审诉讼中杨晓霞未申请证人雷某出庭作证。二审经查明的其他事实与一审查明事实基本一致。本院认为，一、关于远洋公司是否完成全部合同约定工程量，杨晓霞是否自行完成部分装修内容的问题。杨晓霞在一审法院指定的举证期限内，未举证证明其对于远洋公司未完成的工程自行施工，一审开庭后提交了一份书面证言，但在一、二审诉讼中证人均未出庭作证，证言真实性无法认定。杨晓霞也未能提交其他确切证据证明远洋公司未完成合同约定的工程。二、关于本案涉案工程是否竣工验收，杨晓霞应否支付工程款的问题。本案双方于2018年3月15日签订《装修、装饰工程承包合同》，约定竣工日期为开工后30日内完工。本案中诉讼中，双方均未向法院提交涉案工程竣工验收的材料，但经一审法院庭审询问，杨晓霞认可本案涉案工程已经投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工之日。因杨晓霞已经使用涉案工程，涉案工程视为已经竣工，杨晓霞应当支付工程款。综上所述，上诉人杨晓霞的上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费963元，由上诉人杨晓霞负担。本判决为终审判决。审判长  范敏英审判员  张攀峰审判员  李 剑二〇二一年六月二十八日法官助理杜晓梅书记员徐钊