河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终1830号上诉人（原审原告）：焦作市中晶纳米科技有限公司，住所地：焦作市山阳区焦作循环经济产业聚集区。法定代表人：张涛，董事长。委托诉讼代理人：陈亚杰，河南达成律师事务所律师。委托诉讼代理人：李岩，河南达成律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：赵小孩，男，1986年10月29日出生，汉族，住焦作市。委托诉讼代理人：刘寒玉，河南先一律师事务所律师。上诉人焦作市中晶纳米科技有限公司（以下简称中晶公司）因与被上诉人赵小孩劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2021）豫0811民初55号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中晶公司的上诉请求：撤销原判，改判中晶公司支付赵小孩一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资1556710.02元。事实和理由：首先，赵小孩在工伤治疗终结后，2019年3月份即回到中晶公司上班，工作期间中晶公司正常向其发放工资，说明两点：1、赵小孩身体情况可以复工；2、中晶公司不存在拒绝为劳动者提供工作岗位的情况。复岗两个月后赵小孩受他人唆使，无故不来上班，经中晶公司多次沟通要求其返岗工作，赵小孩均未到岗。赵小孩拒绝提供劳动，中晶公司不应支付其待岗生活费，一审判决认定事实有误，适用法律错误。其次，一审认定的停工留薪期工资标准不符合实际情况，且未扣减中晶公司已经支付的6800元。中晶公司一审中有提交赵小孩受伤前12个月，由其本人签字的工资单，足以证明赵小孩受伤前月平均工资为2413.17元，而非3500元。再次，一审法院判决每月支付赵小孩失业金损失2090元，计算有误，应依法予以纠正。本地最低工资标准为1900元每月，1900的80%应为1520元。一审法院基于对所谓弱势群体保护的内心确信做出错误的判决，并未真正实现公平正义。综上，恳请二审在查清事实的基础上，依法改判或发回重审，维护中晶公司的合法权益，支持中晶公司的上诉请求。赵小孩答辩称：1、赵小孩出院后确实到中晶公司工作，但是由于受伤影响劳动能力，无法在原岗位工作。中晶公司未能及时安排新的工作岗位，而是安排赵小孩在家待岗，因此应当支付待岗生活费。2、中晶公司开具的收入证明已经能够证明赵小孩的工资标准是3500元。3、一审判决关于失业金损失的计算并没有错误。根据失业金领取的相关规定，赵小孩可以领取16.5个月的失业金。一审为了将领取失业金的时间缩短到一年，因此将每月的领取标准变更为2090元，其总额并没有错误。中晶公司向一审法院起诉请求：1、中晶公司不支付赵小孩经济补偿金16150元；2、中晶公司不支付赵小孩失业金损失25080元；3、中晶公司不支付赵小孩一次性伤残就业补助金147992元；4、中晶公司不支付赵小孩停工留薪期工资21000元；5、中晶公司不支付赵小孩待岗生活费30400元；6、赵小孩承担本案诉讼费用。一审法院查明的事实，赵小孩2010年到中晶公司工作，中晶公司2012年6月开始为赵小孩缴纳工伤保险，赵小孩月工资为3500元。2018年7月19日，赵小孩在工作中受伤，2018年7月19日至2019年3月6日在焦作市马村区人民医院住院治疗。2018年9月13日，经焦作市人力资源和社会保障局认定，认定赵小孩所受伤害为工伤。2020年6月19日，经焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定，赵小孩伤残等级为八级。赵小孩为申请人，以中晶公司为被申请人，向山阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、解除申请人与被申请人的劳动关系；2、被申请人支付申请人经济补偿金16150元；3、被申请人赔偿申请人失业金损失36480元；4、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金147992元；5、被申请人支付申请人护理费22525.64元；6、被申请人支付申请人2018年7月至2020年8月停工留薪期工资21000元；7、被申请人支付申请人2019年1月至2020年8月的待岗生活费30400元。山阳区劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月30日作出山劳人仲案字（2020）121号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人中晶公司自本裁决书生效之日与申请人赵小孩解除劳动合同；二、被申请人中晶公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人赵小孩经济补偿金16150元；三、被申请人中晶公司自本裁决书生效之日失业金损失25080元；四、被申请人中晶公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人赵小孩一次性伤残就业补助金147992元；五、被申请人中晶公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人赵小孩停工留薪期工资21000元；六、被申请人中晶公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人赵小孩待岗生活费30400元；七、驳回申请人赵小孩其它申请请求。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。赵小孩工作期间所受伤为工伤，伤残等级八级，中晶公司应当支付赵小孩一次性伤残就业补助金147992元（5692元×26个月）及停工留薪期工资21000元（3500元×6个月）。中晶公司并未向赵小孩出具解除劳动关系通知书，也未安排赵小孩上班，故中晶公司应当支付赵小孩待岗生活费30400元（1900元×80%）。中晶公司未为赵小孩缴纳社会保险，应当支付赵小孩经济补偿金16150元（1900元×8.5个月），双方劳动关系应于2020年9月1日解除。中晶公司未提交证据证明其为赵小孩参加了失业保险，应承担不利后果，故应当支付赵小孩失业金损失25080元（1900元×80%×16.5个月）。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告焦作市中晶纳米科技有限公司与被告赵小孩于2020年9月1日解除劳动关系；二、原告焦作市中晶纳米科技有限公司被于本判决生效后十日内支付被告赵小孩经济补偿金16150元；三、原告焦作市中晶纳米科技有限公司被于本判决生效后十日内支付被告赵小孩失业金损失每月2090元，直至其重新参加工作止或支付满12个月；四、原告焦作市中晶纳米科技有限公司被于本判决生效后十日内支付被告赵小孩一次性伤残就业补助金147992元；五、原告焦作市中晶纳米科技有限公司被于本判决生效后十日内支付被告赵小孩停工留薪期工资21000元；六、原告焦作市中晶纳米科技有限公司被于本判决生效后十日内支付被告赵小孩待岗生活费30400元；七、驳回原告焦作市中晶纳米科技有限公司诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告焦作市中晶纳米科技有限公司负担。二审期间，中晶公司、赵小孩均未提交新的证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，赵小孩在2010年到中晶公司工作，其与中晶公司形成劳动关系。赵小孩在工作中受伤，被认定为工伤和八级伤残。由于中晶公司没有为赵小孩参加社会保险（工伤保险除外），因此赵小孩要求解除与中晶公司劳动关系和中晶公司支付经济补偿金的请求符合法律规定，应予支持，一审判决双方解除劳动关系和中晶公司支付赵小孩经济补偿金符合法律规定。在赵小孩与中晶公司解除劳动关系后，中晶公司应当支付赵小孩一次性伤残就业补助金，一审判决中晶公司支付赵小孩一次性伤残补助金147922元是正确的。中晶公司作为用人单位，应当支付停工留薪期的工资，一审判决根据中晶公司出具的赵小孩的工资证据和赵小孩的伤情和住院天数，判决中晶公司支付赵小孩停工留薪期工资21000元是正确的，同时一审判决中晶公司支付赵小孩待岗生活费3040元也是恰当的。中晶公司没有给赵小孩参加失业保险，致使赵小孩在解除劳动合同后无法享受失业保险待遇，中晶公司对此应当承担赔偿责任，一审法院根据赵小孩在中晶公司的工作时间，认定赵小孩应当领取16.5个月的失业金，计算中晶公司应当赔偿赵小孩失业金损失25080元是正确的，并判决中晶公司每月支付赵小孩失业金损失1090元，直至赵小孩重新参加工作或支满12个月并不当。综上所述，中晶公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中晶公司负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二一年六月二十三日法官助理池成书记员李亚丽