江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终3551号上诉人（原审被告）：王夕志，男，1979年6月2日出生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：杨青磊，江苏臻宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：常熟精威机械科技有限公司，住所地江苏省常熟市支塘镇工业园区广达路3号。法定代表人：孙艳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑刚，男，该公司工作人员。上诉人王夕志因与被上诉人常熟精威机械科技有限公司（以下简称精威公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2020）苏0581民初12434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。王夕志上诉请求：撤销原判，依法改判驳回精威公司的诉讼请求，判令精威公司支付王夕志二倍工资差额、加班工资、经济补偿金及欠付工资。事实和理由：1.王夕志入职精威公司后，双方未订立书面劳动合同。双方对二倍工资差额进行多次协商。一审以精威公司解除劳动关系通知有效，并计其5月工资七天，与事实不符。2.用工备案是为了缴纳社保，双方是否订立劳动合同并不可知。未签合同损害劳动者权益，不能因缴纳了社保而免除其签订书面劳动合同的法定义务。精威公司辩称，一审事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。精威公司向一审法院起诉请求：1.判决精威公司不需支付王夕志工资1156.72元，不需支付未签订书面劳动合同二倍工资65803.33元；2.由王夕志承担诉讼费用。一审法院经审理查明：2018年11月6日，王夕志进入精威公司从事数控机床加工工作。2019年1月9日,精威公司至常熟市支塘镇劳动保障所办理用工备案登记，备案显示：合同类型为全日制，劳动合同期限类型为固定期限，劳动合同起止时间为2019年1月9日至2020年1月8日。王夕志在职期间,精威公司按月向王夕志支付工资，并自2019年1月起至2020年6月为王夕志缴纳了社会保险。2020年5月15日,王夕志作为申请人向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,要求裁决：1.确认王夕志与精威公司之间劳动关系于2020年5月9日解除；2.精威公司支付王夕志2018年12月至2019年11月期间未签订书面劳动合同二倍工资70129元；3.精威公司支付王夕志2018年11月6日至2020年5月9日期间周六加班工资17254元；4.精威公司支付王夕志解除劳动合同经济补偿12580元；5.精威公司支付王夕志2020年4月及5月工资8300元。仲裁庭审中，王夕志将第三项仲裁请求加班工资数额变更为34295.04元。2020年7月28日,常熟市劳动人事争议仲裁委员会作出常劳人仲案字〔2020〕第1075号仲裁裁决,裁决:一、精威公司应当在裁决书生效后五日内支付王夕志工资1156.72元、未签订书面劳动合同二倍工资65803.33元。二、对于王夕志的其他仲裁请求，不予支持。精威公司对此不服,遂诉至一审法院。一审法院另查明：王夕志在精威公司工作至2020年5月8日。2020年5月，王夕志实际计薪天数为7天[带薪法定节假日3天（2020年5月1日至5月3日，正常休息）、2020年5月4日、5日、7日、8日]。2020年7月16日，精威公司以“协商解除（劳动者提出）”为由为王夕志办理了退工减员手续。根据王夕志提交的苏州银行股份有限公司常熟梅李支行个人账户交易流水显示，2018年12月至2020年4月期间，精威公司依次向王夕志发放工资5237.27元（2018年12月26日)、6148.48元（2019年1月31日)、5966.97元（2019年3月7日)、4745.85元（2019年3月27日)、6596.68元（2019年4月25日)、6127元（2019年5月27日)、6929.58元（2019年6月25日)、6106.86元（2019年7月25日)、5764.47元（2019年8月29日)、5236.04元（2019年9月25日）、5951.9元（2019年10月25日)、6163.3元（2019年11月25日）、6347.3元（2019年12月26日)、6347.3元（2020年1月17日)、4145.3元（2020年3月20日)、4725.3元（2020年3月27日)、5979.3元（2020年4月30日)。2020年5月9日，王夕志向精威公司邮寄了一份《解除劳动关系通知》，内容为：“常熟精威机械科技有限公司：本人王夕志（身份证号码），自2018年11月6日至贵司数控岗位工作，经试岗及试用合格后，贵司一直未能与本人签订书面劳动合同，现本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条之规定，郑重告知贵司：因贵司的违法用工行为，本人提出立即解除事实劳动关系，并要求公司立即支付未签订书面劳动合同双倍工资70129元（2018年12月7日至2019年11月6日)、加班工资17254元（2018年11月6日至今)、经济补偿金12580元及2020年4.5月未发工资。特此告知！告知人：王夕志，2020年5月9日”根据邮政快递单号显示，精威公司于2020年5月9日签收。2018年8月1日起，常熟市企业适用的最低工资标准为2020元/月。王夕志主张其于2018年11月6日进入精威公司工作，岗位为数控车床，双方约定王夕志工资为6000元/月，后因增加了一台机床工作，工资调整至7000元/月，精威公司通过银行转账发放王夕志工资，发放周期为本月工资于次月月底发放，2020年4月工资5964.47元已于2020年5月27日发放（已发清），2020年5月工资于2020年6月29日发放，但仅发放了528.63元。对此，精威公司主张王夕志实际基本工资为2020元/月，其余为岗位工资和绩效工资等。王夕志如果正常上班含周六加班每月工资应当为5800到5900元。关于双方劳动合同的签订问题。王夕志主张在职期间，精威公司未与王夕志签订书面劳动合同。精威公司主张已经和王夕志签订了劳动合同,因公司人事的变动及地址的搬迁等原因，导致无法找到该劳动合同，王夕志拒绝补签。精威公司向一审法院提交“招工登记表”一份，拟证明精威公司已为王夕志办理了入职登记，所有的手写文字都是王夕志本人所写。王夕志对该证据真实性不予认可，认为该招工登记表只有王夕志的身份信息，没有王夕志的签名，也无任何符合订立书面劳动合同应具备的条款，且该招工登记表上的手写文字并非王夕志本人所写。精威公司于2017年6月16日成立,登记的住所地于2020年1月8日由常熟市支塘镇工业园区变更为常熟市支塘镇工业园区广达路3号。同日，法定代表人由张佃奎变更为孙艳。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于王夕志主张精威公司支付2020年5月欠付工资的请求，王夕志主张其工资标准为7000元/月，但其未提交证据予以证明，结合王夕志提交的银行流水，一审法院以王夕志2019年6月至2020年5月期间发放的十二个月工资的平均数来测算王夕志2020年5月实际计薪天数对应的工资数额，即1310.83元〔(6929.58+6106.86+5764.47+5236.04+5951.9+6163.3+6347.3+6347.3+4145.3+4725.3+5979.3+5964.47)÷12÷31×7〕，现精威公司支付了528.63元，还需支付782.2元。王夕志以2018年12月至2019年11月精威公司未与其签订书面劳动合同为由,要求精威公司支付上述期间二倍工资差额。一审法院认为,精威公司已经为王夕志办理了用工备案登记,备案登记显示的固定期限劳动合同的起止时间为2019年1月9日至2020年1月8日，且自王夕志进入精威公司工作至王夕志离开精威公司期间，精威公司一直都在为王夕志缴纳社保,亦按月向王夕志支付工资，故精威公司并无逃避签订劳动合同的主观故意，客观上亦未对王夕志的实体权利造成损害，精威公司抗辩双方已签订了书面劳动合同书，但因公司人事变化及办公地址搬迁，书面劳动合同因遗失无法提供，结合精威公司确于2020年1月8日公司住所地及法定代表人均发生了变更这一事实，故对于王夕志要求精威公司支付上述期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的主张，一审法院不予支持。关于王夕志在仲裁时提出的由精威公司向其支付加班工资34295.04元和经济补偿金12580元的仲裁事项，未获仲裁支持，王夕志也未在法定期限内提起诉讼，视为接受仲裁裁决结果，一审法院予以维持。据此，一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决:一、精威公司于判决生效之日起十日内支付王夕志拖欠工资782.2元。二、精威公司无需支付王夕志未签订书面劳动合同的二倍工资差额65803.33元。三、驳回精威公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由精威公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据。本院查明的事实与一审查明的一致。本院认为：根据《劳动合同法》第十条、第十六条的规定，订立书面劳动合同是用人单位的法定义务。如果用人单位以劳动合同丢失作为抗辩事由，应对双方是否订立书面劳动合同严格审查。但经一审审查，精威公司抗辩劳动合同遗失之事由，即公司存在人事变化及办公地址搬迁的情况属实，且经查精威公司进行了用工备案登记并依法缴纳了社保，对于双方因建立劳动关系而需设定的权利义务基本条款及履行情况，已能通过上述登记内容及公司所为予以反映，一审据此推定双方订立过书面劳动合同，是可以的。且根据立法精神，二倍工资补差具有惩罚性，需证明系因用人单位一方原因导致且其存在过错，本案中一审法院对此未予支持，并不违反法律法规规定。关于2020年5月欠付工资问题。王夕志在一审中陈述“6号有可能是请假”“应该是上班到5月8日下午，5月9日没有来上班”，一审法院结合王夕志2019年6月至2020年5月期间发放的十二个月工资的平均数来测算王夕志2020年5月实际计薪天数所对应的工资为1310.83元，是正确的。关于加班工资及经济补偿问题。王夕志未就此部分仲裁裁决提起诉讼，应视为服从相关裁决。因其未在一审中明确提出诉请，双方二审期间又无法达成一致，依法碍难审查支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王夕志负担。本判决为终审判决。审 判 员  王 岑二〇二一年六月九日法官助理  步允超书 记 员  杨乐婷