四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川07民终1941号 上诉人（原审原告）：王容昌，男，汉族，1972年3月28日出生，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：王龙，北京尚衡（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：嘉亿科技集团有限公司，住所地浙江省嘉兴市南湖区新嘉街道越秀北路347号。 法定代表人：李大奎。 上诉人王容昌因与嘉亿科技集团有限公司（以下简称嘉亿公司）建设工程合同纠纷一案，不服四川省绵阳市安州区人民法院（2020）川0724民初2494号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 王荣昌上诉请求：一、依法判决被上诉人嘉亿公司承担上诉人损失10万元；二、被上诉人嘉亿公司承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院完全无视双方当事人在协议中的约定，仅仅判决被上诉人嘉亿公司承担上诉人的资金占用费2万元，对此上诉人没有异议。事实上，因被上诉人嘉亿公司的违约行为，给上诉人造成了巨大的经济损失，由于双方在签订协议时，均知道很多损失在法庭举证时难以列举的，故在协议中约定了10万元的固定损失费用。 王容昌向一审法院起诉请求：1.判决被告承担原告经济损失120,000元；2.被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年10月4日，原告王容昌（合同乙方）与被告嘉亿公司（合同甲方）签订《龙泉谷国际康养酒店附属敬老院装修装饰工程施工合同》（以下简称施工合同），合同主要约定，由王容昌承包龙泉谷已建好的四合院内外升级装修及水池四周古建长廊，2019年10月30日开工，以甲方实际开工通知为准，总工期240天，双方合同签订之日，乙方支付甲方人民币15万元，合同生效成立；乙方进场后10日内支付15万元，履约保证金共计30万元。因甲方原因造成乙方不能按时进场施工，时间超过60天的，甲方应当全额退还乙方实际支付的履约保证金。后因项目迟迟未开工，原告王容昌与被告嘉亿公司于2020年6月24日签订《履约保证金退还协议书》，约定“1、2020年7月25日前，甲方依约一次性全额退还王容昌所交履约保证金15万元，甲方补偿乙方2万元资金占用费，原与乙方签订的装修施工合同作废。2、如甲方超出上述第一项约定时间未退还，甲方向乙方赔偿经济损失拾万元。……”，履约保证金退还协议书签订后，被告嘉亿公司于2020年8月3日向原告王容昌退还所交保证金150,000元，原告王容昌向被告嘉亿公司出具收条一张，载明“收到杨华琼代嘉亿科技集团有限公司退还罗浮山装修履约金拾伍万（150,000元）整”。现原告诉至法院，要求被告承担原告经济损失120,000元。 一审法院认为，原告诉称与被告签订了《履约保证金退还协议书》，有《履约保证金退还协议书》复制件以及原、被告提交的案外人杨华琼与原告王容昌的通话录音内容相互印证，能够认定《履约保证金退还协议书》真实存在，《履约保证金退还协议书》系双方自愿达成，是双方的真实意思表示，不违反法律规定，法院予以确认。双方应当按照合同约定履行自己的义务，按照《履约保证金退还协议书》约定，除被告已于2020年8月3日向原告王容昌退还的保证金150,000元外，被告还应支付原告王容昌资金占用费20,000元。关于原告主张的经济损失100,000元，一审法院认为，经济损失应以实际损失为基础来进行计算。原、被告签订的施工合同虽与《履约保证金退还协议书》有一定关系，但双方在签订《履约保证金退还协议书》时明确施工合同作废，故不能作为认定被告未按《履约保证金退还协议书》履行义务给原告造成损失的依据。原告要求被告赔偿经济损失100,000元，未提供相应证据证实，应当承担举证不能的不利后果，但被告逾期8天向原告退还保证金150,000元，期间的产生的资金占用利息可以认定为被告给原告造成的实际损失，该项损失的确定，以150,000元为基数，从2020年7月26日起，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算2020年8月2日止。被告至今未按约支付原告20,000元资金占用费，一审法院认为该20,000元的资金利息可以认定为被告给原告造成的实际损失。资金利息的确定，以20,000元为基数，从2020年7月26日起，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算利息至款项付清时止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告嘉亿科技集团有限公司在本判决生效后十日内向原告王容昌支付资金占用费20,000元，并赔偿因违约给原告王容昌造成的相应损失（以150,000元为基数，从2020年7月26日起，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算至2020年8月2日止；以20,000元为基数，从2020年7月26日起，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算利息至款项付清时止）；二、驳回原告王容昌的其他诉讼请求。案件受理费2,700元，减半收取计1,350元，由原告王容昌负担1,125元，被告嘉亿科技集团有限公司负担225元，现原告王容昌已足额预交，由被告嘉亿科技集团有限公司在履行本判决一项时一并支付给原告王容昌。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，经二审审理与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，本案发生和起诉时间均在2021年1月1日前，应当适用当时的相关法律规定和司法解释。 本案的争议焦点在于被上诉人嘉亿公司是否应承担上诉人王荣昌诉称的违约损失10万元。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，原审法院根据被上诉人嘉忆公司的请求，结合双方之间签订的建筑工程施工合同并未实际履行、被上诉人逾期8天向上诉人退还保证金的情况，认定被上诉人嘉忆公司向上诉人支付20000元资金占用费及相关资金占用利息并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，上诉人王荣昌未能提供证据证明被上诉人嘉忆公司的行为给其造成巨大损失，一审法院对《履约保证金退还协议书》中约定的10万元违约损失不予认定并无不当，故对于上诉人王容昌的此项上诉请求，本院不予支持。 综上，上诉人王荣昌的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人王荣昌负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  向 茜 审 判 员  陈建明 审 判 员  冯小娇 二〇二一年六月三日 法官助理  刘宁飞 书 记 员  寇祈依