安徽省安庆市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）皖08执复24号 复议申请人（申请执行人）：安庆市九洲实业发展有限责任公司，住所地安庆市孝肃路118-122号。 法定代表人：吴安民，该公司总经理。 委托代理人：张军，男，汉族，1968年7月12日出生，住安庆市迎江区。 被执行人：安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司，住所地安徽省安庆市开发区湖心北路中宜花苑综合楼四楼。 法定代表人：胡劲松，该公司董事长。 利害关系人：安庆市九洲烧鹅仔大酒店有限公司，住所地，住所地安庆市孝肃路118-122号。 法定代表人：张军，该公司执行董事。 安徽省安庆市迎江区人民法院（以下简称迎江法院）在执行安庆市九洲实业发展有限责任公司（以下简称九洲实业公司）与安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司（以下简称中宜公司）合同纠纷一案中，九洲实业公司不服迎江法院作出的（2021）皖0802执异5号执行裁定书，向本院提出复议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 九洲实业公司认为迎江法院（2018）皖0802执313号结案通知书计算错误，案件实际没有执行完毕，还有24.5373万元没有执行给申请执行人。事实与理由：九洲实业公司、安庆市九洲烧鹅仔大酒店有限公司（以下简称九洲烧鹅仔公司）依照安庆市中级人民法院（2016）皖08民终303号民事判决，在2016年6月4日只保留了二间办公室，剩下租赁的中宜大厦房屋全部返还给了中宜公司。迎江法院执行局及中宜公司自2016年7月以后（含7月）收取的相关承租户的租金材料予以证明，2016年6月4日为实际让房日。九洲实业公司、九洲烧鹅仔公司保留二间办公室的原因系在2011年5月份，九洲实业公司与中宜公司欲合作成立“安庆中宜·九洲烧鹅仔大酒店有限公司”，有许多公司经营过程中的办公、财务等材料，九洲实业公司准备起诉中宜公司也需要这些材料。相比较房屋全部返还，留用二间办公室，可以忽略不计，充其量将这二间办公室房租算给中宜公司。迎江法院执行局不能因这二间房的占用，而将让房日确定为2016年11月3日。11月3日与6月4日相差5个月，九洲实业公司要多交83.3333万元的房租，这显然对九洲实业公司不公。九洲实业公司在承租中宜大厦后进行了大规模装饰装潢及其投入，为此，九洲实业公司为承租的中宜大厦造成的相关损失，起诉了中宜公司。2017年12月18日，安庆市中级人民法院作出（2017）皖08民终2176号民事判决，判决中宜公司于判决生效之日起七日内一次性赔偿九洲实业公司损失人民币3624173.25元及返还九洲实业公司履约保证金100万元，共计4624173.25元。根据303号终审判决，九洲实业公司应付给中宜公司228万元＋200万元－48万元（九洲实业公司、烧鹅仔大酒店在诉讼期间交纳的）＋20.6793万元（拖欠徐翼丰等5人的工资）＋40.033万元（应支付迟延履行期间加倍利息），九洲实业公司共应支付440.7123万元给中宜公司。根据2176号终审判决，中宜公司应付给九洲实业公司：赔偿款362.4173万元＋返还履约保证金100万元＋迟延履行期间加倍利息28323.06元=465.2496万元。总计：中宜公司还应付给九洲实业公司465.2496万元－440.7123万元=24.5373万元。综上所述，为了本案的正确执行，特此提出执行异议申请，望撤销执行结案通知书，恢复本案的执行。 迎江法院查明，中宜公司与九洲实业公司在该院同期有两起诉讼案件，并先后进入执行程序。一起是（2016）皖0802执422号案件。安庆市中级人民法院于2016年5月3日作出（2016）皖08民终303号民事判决：一、维持安徽省安庆市迎江区人民法院（2014）迎民一初字第01164号民事判决第二、三、四项，即：被告安庆市九洲实业发展有限责任公司和第三人安庆市九洲烧鹅仔大酒店有限公司在判决生效后一个月内将租赁房屋返还给原告安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司；被告安庆市九洲实业发展有限责任公司和第三人安庆市九洲烧鹅仔大酒店有限公司在判决生效后一个月内向原告安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司支付2015年6月4日前的使用费228万元，并按照年使用费200万元的标准支付自2015年6月5日起至其实际让房之日止的使用费（该款应扣除被告安庆市九洲实业发展有限责任公司和第三人安庆市九洲烧鹅仔大酒店有限公司在诉讼期间交纳的48万元）；驳回原告安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司其他诉讼请求。二、变更安徽省安庆市迎江区人民法院（2014）迎民一初字第01164号民事判决第一项“解除原告安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司与被告安庆市九洲实业发展有限责任公司于2011年5月22日签订的《房屋、设备、设施租赁合同》及2012年5月10日签订的《补充协议》”为“解除被上诉人安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司与上诉人安庆市九洲实业发展有限责任公司于2011年5月22日签订的《房屋、设备、设施租赁合同》及2012年5月10日签订的《补充协议》中涉及房屋租赁的条款”。另一起案件是（2018）皖0802执313号案件。安庆市中级人民法院于2017年12月18日作出（2017）皖08民终2176号民事判决书：一、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2017）皖0802民初968号民事判决；二、上诉人安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司于本判决生效之日起七日内一次性赔偿上诉人安庆市九洲实业发展有限责任公司损失3624173.25元（7248346.5元×50%）；三、上诉人安徽中宜科技开发（集团）股份有限公司于本判决生效之日起七日内一次性返还上诉人安庆市九洲实业发展有限责任公司履约保证金100万元。四、驳回上诉人安庆市九洲实业发展有限责任公司其他诉讼请求。 迎江法院另查明，两件案件的执行情况如下： （1）（2016）皖0802执422号案件 2016年6月13日，中宜科技公司向迎江法院申请强制执行。2016年6月21日，迎江法院向被执行人送达执行通知书。2016年7月6日，迎江法院发布公告，责令两被执行人在2016年7月17日前迁出房屋。2016年7月8日，被执行人九洲烧鹅仔公司法定代表人汪晓林以双方间的装潢纠纷正在法院审理等为由提出暂缓执行的申请。2016年7月22日，迎江法院召集双方谈话协调时，汪晓林对大楼的管理系统（包括车库）的交接提出了2016年7月28日的具体时间，但并没有兑现。2016年8月26日，迎江法院再次发布公告，责令被执行人于2016年9月6日前迁出中宜商厦一号楼酒店大堂、三、四楼办公室、地下室、地下停车场及所有占用的房屋。2016年10月8日，迎江法院约谈被执行人九洲烧鹅仔公司代表张军时，其表示该案已向省高院申诉再审并再次提出暂缓执行的要求，该要求被迎江法院拒绝，张军表示同意提出于2016年10月9日清点财物，办理交接。次日，张军又以10月9日是星期天，会计等没有上班为由，没有搬离和交接。2016年11月3日，迎江法院在中宜大厦一楼办公室与案件的双方代表张军、胡青松会谈，制作了谈话笔录一份，其内容为：问：对该案的执行，双方进行到哪一步了？张军答：今天我公司已与中宜公司交接清点完毕，包括门禁系统、车库设施、电力设备等全部交接给了中宜公司，人员事项也已经交接完毕，我公司已经全面从中宜大厦退场。胡松青答：确实已经交接完毕，从明天起中宜公司全面接管中宜大厦。执行法官：本院已了解了，本次执行完毕。各方请做好后续工作。张军、胡松青均回答：好的。由此，执行法官将2016年11月3日确定为让房日。至于金钱给付部分，由于九洲实业公司和九洲烧鹅仔公司未按公告要求迁出房屋，迎江法院于2016年8月29日开始陆续扣留、提取了其在中宜大厦部分租户应缴房租181900元，并在该案清场交付后发放给中宜公司133900元；退还给九洲烧鹅仔公司48000元，用于解决中宜大厦房屋交接过渡期的人员工资、水电费用等。由此，截止到2018年2月5日，九洲实业公司和九洲烧鹅仔公司应向中宜公司支付房屋使用费4488017.8元，应支付迟延履行期间加倍利息472812.67元，合计4960830.47元。具体计算：房屋使用费自2015年6月5日起算，至九洲实业公司和九洲烧鹅仔公司向中宜科技公司返还房屋之日止（即2016年11月3日），共计一年一百五十天，扣除诉讼期间履行的480000元及执行期间扣留的九洲烧鹅仔公司应收到期债权133900元：2280000元＋2000000元×1年＋2000000元／365天×150天－480000元－133900元=4488017.8元。（2016）皖08民终303号民事判决书于2016年5月13日送达并生效，履行期间一个月，到2016年6月13日履行期间届满，截止到2018年2月5日，迟延履行期间602天，迟延履行期间加倍利息为：4488017.80元×0.0175%×602天=472812.67元。另：为解决九洲烧鹅仔公司拖欠徐翼丰等5人的工资（另案申请执行），迎江法院扣留了中宜科技公司在该院的执行款206793元，并依法向九洲烧鹅仔公司的债权人徐翼丰等发放。 （2）（2018）皖0802执313号案件 2018年2月5日，九洲实业公司向迎江法院申请强制执行。经计算，截至到2018年2月5日，中宜公司应支付赔偿款3624173.25元，返还履约保证金1000000元，应支付迟延履行期间加倍利息28323.06元，合计4652496.31元，扣除已发放的206793元，剩余4445703.31元。具体计算：（2017）皖08民终2176号民事判决于2017年12月25日送达并生效，履行期间七天，到2018年1月1日履行期间届满，迟延履行期间35天，应支付迟延履行期间加倍利息：4624173.25元×0.0175%×35天=28323.06元。因双方互负债务，双方债务予以抵销，抵销日期为2018年2月5日。因九洲实业公司应负的债务（4960830.47元）大于享有的债权（4445703.31元），故抵销后，中宜公司对（2016）皖0802执422号案件债务履行完毕，本案执行完毕，执行法官报结了此案并书面告知了九洲实业公司。 迎江法院认为本案的关键是九洲实业公司提出的将2016年6月4日确定为实际让房日来计算房屋使用费的主张是否成立。从对九洲实业公司送达执行通知（2016年6月21日）、两次让房公告（2016年7月6日和8月26日）、九洲烧鹅仔公司两次对大楼让房交接提出暂缓执行（2016年7月11日和10月8日）和2016年11月3日双方的对大楼交接让房笔录内容等材料，不难看出，让房时间应是2016年11月3日。九洲实业公司提到的另一个理由是法院扣留中宜大厦租户自2016年7月之后的租金可以确定让房日期为2016年6月4日，该理由在事实上、法律上，也不能成立。由于大部分租户都提出九洲烧鹅仔大酒店未退回租房押金，要求将押金冲抵房租，迎江法院于2016年8月29日才开始陆续扣留、提取了其在中宜大厦部分租户应缴房租181900元，并在该案清场交付后发放给中宜公司133900元，退还给九洲烧鹅仔大酒店公司48000元，用于解决中宜大厦房屋交接过渡期的人员工资、水电费用等。并非异议人主张的2016年7月之后的租金全被法院扣留，另扣留部分租金的性质是九洲实业公司、九洲烧鹅仔公司未自觉履行生效判决确定给付使用费的义务，法院依法提取其部分收入的措施，并没有改变其占有、使用和管理安庆市孝肃路118号中宜大厦的性质。据此，迎江法院裁定驳回九洲实业公司的异议请求。 九洲实业公司不服该裁定，向本院提交复议申请，复议理由同异议理由基本一致。经本院询问，九洲实业公司表示对迎江法院认定事实有争议，主要意见如下：1、2016年7月以后房产已实际交接，九洲实业公司在2016年7月以后未收取任何租金，部分租户租金由迎江法院提取后交付中宜公司，部分租户租金交给了中宜公司。2、未退的押金与三个月的租金相差巨大，无法相抵。且迎江法院在冻结租金时已告知租户押金可以向九洲实业公司主张，中宜公司自行同意押金抵租金，不能证明九洲实业公司未交付房产。3、迎江检察院向中宜公司调取的部分其与租户签订的新租赁合同可以证明，中宜公司在2016年11月3日前已和部分租户签订新的租赁合同，故交房时间认定在11月3日是错误的。 本院认为，本案涉及申请执行人与被执行人互付给付义务的抵销。在抵销中，迎江法院将其向租户提取并支付给中宜公司的租金在九洲实业公司应交付的房屋使用费中扣除，但对中宜公司是否自行收取租金，以及押金充抵租金等有关租金交付情况未做充分调查核实，认定基本事实不清，应发回迎江法院重新审查。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项，裁定如下： 撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2021）皖0802执异5号执行裁定，发回安徽省安庆市迎江区人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长  谢发亮 审判员  都红兵 审判员  马 军 二〇二一年六月三日 书记员  叶 成 附适用相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正;理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。