江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏05民终5739号上诉人（原审原告）：太仓明居装饰工程有限公司，住所地江苏省太仓市东仓南路97-9号。法定代表人：刘增凤，总经理。委托诉讼代理人：李志杰，上海正源（昆山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李天宇，上海正源（昆山）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：汪金学，男，1966年10月24日出生，汉族，住湖北省麻城市。委托诉讼代理人：占英辉，麻城市木子店法律服务所法律工作者。上诉人太仓明居装饰工程有限公司（以下简称明居公司）、汪金学因劳动争议纠纷一案，均不服江苏省太仓市人民法院（2021）苏0585民初935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。后经本院审查认为，本案不宜由审判员独任审理，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。明居公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：其与汪金学之间不存在劳动关系。汪金学上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：其工资标准应按照350元/天认定。明居公司向一审法院起诉请求：判令其无需支付汪金学停工留薪期工资76125元、一次性伤残补助金68512.50元。一审法院认定事实：2019年4月初，汪金学经包工头李某,4招用进入明居公司承揽的镜湖湾花园装修工地从事油漆施工工作，明居公司也未为汪金学参加工伤保险。2019年4月23日，汪金学在上班途中受到非本人责任的交通事故伤害。事故发生后，汪金学先后三次至太仓市中医医院住院治疗。后汪金学申请工伤认定，太仓市人力资源和社会保障局于2019年10月22日作出太工伤认字[2019]第02192号《工伤保险责任认定书》，认定汪金学所受上述交通事故伤害为工伤，并根据《江苏省实施办法》第三十六条规定，认定由明居公司承担汪金学受伤的工伤保险责任。明居公司不服该认定，向太仓市人民政府申请行政复议。太仓市人民政府于2020年2月11日作出〔2019〕太府行复第77号行政复议决定书，维持了上述认定。2020年10月23日，苏州市劳动能力鉴定委员会核准汪金学的伤残等级符合九级，汪金学为此鉴定支付了体检费60元。2020年9月9日，汪金学以遇交通事故受伤为由向一审法院提起诉讼，要求肇事方赔偿各项损失，其中误工费53144.16元。审理中，汪金学向一审法院提供了由明居公司出具的内容为汪金学“日工资为350元”的《工资收入证明》以及苏州同济司法鉴定所出具的汪金学“误工期为十个月”的鉴定意见书，并陈述“受伤前从事油漆工，是不固定的，哪里有活就去哪里”；汪金学申请的证人李某,4出庭陈述其和汪金学“一起做油漆，哪里有活哪里做，2018年是每天240-260元，2019年高点是每天350元，因为是自己包的，现在是每天300元；明居把活转包给我，我找人干活，当时没有说工资怎么算，大家做好了一起算，平时就给生活费”。2020年11月26日，一审法院作出（2020）苏0585民初5696号民事判决，以2018年城镇私营单位就业人员平均工资55353元/年的标准认定汪金学误工费损失合计46127.50元（10个月）。该判决业已生效。2020年11月2日，汪金学通过邮寄的方式向明居公司发出解除用工关系通知书，明居公司于次日签收了该份解除通知书。此后，汪金学向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求明居公司支付一次性伤残补助金68512.50元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、2019年4月23日至2020年2月22日期间的停工留薪期工资76125元、体检费60元。该委于2020年12月10日作出太劳人仲案字〔2020〕第1686号仲裁裁决书，支持了汪金学的上述请求。明居公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼，并向一审法院提供了与包工头的电话录音稿，主张李某,4按每日300元与汪金学结算工资。上述事实，有明居公司提供的仲裁裁决书、电话录音稿，汪金学提供的工伤保险责任认定书、苏州市劳动能力鉴定结论通知书、工资收入证明、司法鉴定意见书、劳动能力体检费票据、流动人口信息、解除用工关系通知书及邮寄签收记录，一审法院调取的（2020）苏0585民初5696号庭审笔录及民事判决书以及一审法院制作的本案开庭笔录等在卷佐证，予以证实。一审法院认为，《江苏省实施办法》第三十六条规定，具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。本案明居公司之所以对汪金学承担工伤保险责任，即属于上述规定的情形。汪金学在上班途中遭受交通事故伤害，已由劳动行政部门认定为工伤，并被鉴定为九级伤残，其有权享受相应的工伤致残待遇。因明居公司未为汪金学参加工伤保险，明居公司应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。对于汪金学主张的工伤保险待遇，一审法院分析如下：三个一次性待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残，可享受由工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金的待遇，其中一次性伤残补助金为9个月本人工资，而本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，汪金学主张受伤（2019年4月23日）前月工资为7612.50元（350×21.75），提供了明居公司盖章的《工资收入证明》；明居公司辩解该证明与实际不符，提供了与李某,4的电话录音稿。根据一审法院调取的（2020）苏0585民初5696号案件庭审笔录，李某,4对汪金学受伤前2018年、2019年工资情况作了陈述，而汪金学在该案中并未按350元/日的标准向侵权人主张误工损失。在汪金学未能提供其受伤前12个月的完整收入证明等证据的情况下，一审法院结合汪金学自认的临时性散工的工作特点以及李某,4所述的2018年、2019年日工资标准，并参照关联案件对误工费的认定，确认汪金学受伤前12个月的月平均工资为4612.75元（该金额高于同期统筹地区职工平均工资60%）。据此，一审法院认定汪金学可享受的一次性伤残补助金为41514.75元（4612.75×9）。又根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，九级伤残的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的基准标准分别为50000元、25000元。故汪金学上述两项请求的金额符合法律规定，一审法院予以支持。停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、《江苏省实施办法》第二十五条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；工伤职工的停工留薪期凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。本案中，汪金学虽未提供就诊医疗机构的休假证明，但其因此事故三次住院属实，一审法院结合汪金学实际的病情转归，并参考司法鉴定所出具的鉴定意见，酌定其停工留薪期为10个月，据此认定汪金学停工留薪期工资合计46127.50元（4612.75×10）。需要说明的是，本案系劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。此处的工伤医疗费用是指工伤职工因治疗工伤而发生的医疗费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际支出费用，停工留薪期工资不属于工伤医疗费用范畴。因此，即便汪金学在交通事故中获赔了误工费损失，明居公司仍应向汪金学支付停工留薪期工资。劳动能力鉴定体检费。根据《江苏省实施办法》第二十一条的规定，劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，未参加工伤保险的，由用人单位负责。本案中，汪金学为劳动能力鉴定垫付了体检费60元，有相应的票据佐证，该笔费用应由明居公司承担。综上，工伤职工的工伤保险待遇应按照国家相关法律法规执行，对汪金学提出的工伤待遇请求符合法律规定的应予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、六十四条，《江苏省实施办法》第二十一条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：明居公司于判决生效之日起7日内支付汪金学一次性伤残补助金41514.75元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资46127.50元、体检费60元，上述合计162702.25元。案件受理费10元，减半收取5元，由明居公司负担。二审中，当事人未提交新证据。另查明，2018年度苏州地区职工月平均工资为7844元/月。本院认定的其余事实与原审判决查明事实一致。本院认为，劳动者发生工伤的，有权享受相应的工伤保险待遇。本案中，汪金学在上班途中遭受交通事故伤害，已由劳动行政部门认定为工伤，该工伤认定已发生法律效力，其有权享受相应的工伤待遇。明居公司以双方不存在劳动关系为由主张不承担工伤保险责任，于法无据，本院不予支持。关于汪金学的工资标准。一审法院结合汪金学自认的临时性散工的工作特点以及李某,4所述的2018年、2019年日工资标准，并参照关联案件对误工费的认定，确认汪金学受伤前12个月的月平均工资为4612.75元并无不当，本院予以认定。但该工资标准低于统筹地区职工平均工资的60%，应按照统筹地区职工平均工资的60%计算，故一次性伤残补助金的金额应为42357.60元（7844×60%×9），一审法院对该项金额认定有误，本院予以纠正。综上所述，汪金学的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省太仓市人民法院（2021）苏0585民初935号民事判决；二、太仓明居装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付汪金学一次性伤残补助金42357.60元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资46127.50元、体检费60元，上述合计163545.10元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取为5元；二审案件受理费10元，均由太仓明居装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  林李金审判员  蒋毅颖审判员  俞 渊二〇二一年六月十六日书记员  王 贞