湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)湘06民终1420号上诉人（原审原告）：熊睿，男，1971年7月22日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：湛厚福，湖南三湘律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国石化集团资产经营管理有限公司巴陵石化分公司，住所地湖南省岳阳市云溪区岳化三工区。负责人：邬智勇，该公司负责人。委托诉讼代理人：刘建，男，该公司员工。委托诉讼代理人：周乐，男，该公司员工。上诉人熊睿因与被上诉人中国石化集团资产经营管理有限公司巴陵石化分公司（以下简称“巴陵石化分公司”）劳动争议一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2020）湘0603民初1629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。熊睿上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判确认上诉人与被上诉人存在无固定期限的劳动合同关系；2、被上诉人承担本案诉讼费。一、原审认定事实不清。被上诉人没有向上诉人作出解除劳动合同的决定，没有依法送达履行相应的程序。1、上诉人一直居住在岳阳，被上诉人登报公告不能说明被上诉人作出解除上诉人的劳动合同的决定。2、2013年3月15日岳化社区管理中心的巴陵石化岳社人（2013）1号文件，是内部文件没有通知上诉人。二、原审法院认定事实错误。1、认定被上诉人解除了劳动关系且合法错误。2、认定上诉人的诉讼请求超过诉讼时效错误。2006年，上诉人因与被上诉人清收欠款提成产生纠纷。2008年3月检察机关立案后上诉人等待检察机关结果，直到2017年12月检察机关才撤销案件。2018年上半年上诉人找被上诉人了解双方的经济纠纷才听说被解除了劳动合同。于2018年10月15日上诉人申请劳动仲裁。一审法院混淆了被上诉人2006年停发工资的行为与2013年解除劳动合同行为。本案没有超过时效。巴陵石化分公司辩称，一、被上诉人解除上诉人劳动合同合法有据。上诉人提交了相关证据。根据公司劳动纪律，上诉人应每六个月向公司相关部门报到一次。自2007年后上诉人未按期报到，拒绝接听公司电话。严重违反劳动纪律和公司规章制度。二、被上诉人已尽到合理通知义务。被上诉人无法联系上诉人及其家属，且法院也无法联系上。被上诉人公告解除尽到了合理的通知义务。三、即使被上诉人解除劳动合同程序存在一定瑕疵也不能认定违法解除劳动合同。上诉人从2007年起失踪未按规定参加工作是事实。按时上班是一个员工的基本素养和常识。四、上诉人诉请已超过诉讼时效。2013年1月11日被上诉人登报公告要求上诉人限期回到单位报到，否则解除劳动关系，后解除了劳动合同且停发工资，上诉人也未进行任何申诉。至2018年超过5年时间才提起劳动仲裁已经超过时效。熊睿向一审法院起诉请求：依法确认原告与被告存在无固定期限劳动合同关系。一审法院认定事实：1、原告熊睿与被告巴陵石化分公司的前身岳阳石油化工总厂的下属锦纶厂于1995年9月28日签订了《劳动合同》，约定双方的劳动合同期限为5年。于2000年7月27日签订了无固定期限的《劳动合同续订书》，约定劳动合同期从2000年8月31日开始。2、后被告进行企业改制，设立巴陵石化分公司化纤关停工作办公室。从1997年开始，原告在该关停办工作，主要负责清欠工作。2004年3月22日，原告与被告下属单位化纤厂签订了《清欠承包协议》，约定委托原告清收海安第一化纤厂等单位的货款。2006年11月原告熊睿与被告巴陵石化分公司因清欠承包协议的履行发生争议，因原告未能向被告交付清欠款，原告熊睿于2006年11月9日向被告出具了一份“还款计划”，承诺所欠清欠款分两步还清，如在2007年元月31日前未还清，自愿接受公司处罚，或移交司法机关。后并未偿还该款项。原告于2007年3于2日再次出具书面材料一份，内容为：“自愿按公司有关政策，协议解除劳动合同，归还公司货款”。3、因上述争议和“还款计划”一直未能顺利解决，自2007年3月被告多次联系原告无果后，被告巴陵石化分公司于2013年1月15日在《湖南日报》上刊登公告：“限期原告熊睿在一个月内回厂报到，逾期未报到将按公司规定解除劳动合同”。2013年3月15日，被告下属单位岳化社区管理中心作出“关于解除熊睿劳动合同的决定”，根据公司职工奖惩条例，决定解除原告与被告的劳动合同。4、原告熊睿于2018年10月15日向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。岳阳市劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月26日作出岳市劳人仲字[2020]第122号《仲裁裁决书》：驳回熊睿的仲裁请求。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷，争议焦点为：1、被告解除与原告的劳动合同是否合法。根据原、被告所签订的《劳动合同》第七条第4款的规定“原告若存在严重违反劳动纪律或公司规章制度的，被告可以解除劳动合同”。而按照被告巴陵石化分公司于2004年6月28日发布的《化纤关停工作办公室待岗人员报到及管理人员劳动纪律管理规定》相关规定，原告熊睿应每6个月到相关部门报到一次，本人不能报到的，可由其亲属带上相关证件代办报到手续，但是自2007年后，原告熊睿本人或其亲属没能依公司管理文件按时报到。在被告于2013年1月15日在《湖南日报》上发布敦促原告到单位报到的公告后，原告仍然没有到单位报到，上述行为违反了被告巴陵石化分公司的相关劳动纪律和规章制度，因此被告解除与原告的劳动合同关系合法。原告认为，被告解除劳动合同未通知工会，程序违法，解除劳动合同无效，一审法院认为，用人单位依据《劳动合同法》第三十九条的规定解除劳动合同，属于合法解除劳动合同，未通知工会属于程序瑕疵而不属于违法性解除，原告的该项主张，一审法院不予采纳。2、原告的诉讼请求是否已超过诉讼时效。原告熊睿作为被告巴陵石化分公司职工，应遵守公司的相关管理制度，在与被告存在争议纠纷的情况下，理应积极与被告沟通协商解决争议，关注公司的信息，在相关权益受到侵害后，原告应该积极维护自身权益，但原告自2007年3月起便没有按公司的管理规定按时报到，且自2006年起被告就已经停发了原告的工资的情况下，原告熊睿并没有向被告提出过相关的异议或者主张权利，直到2018年原告才向劳动仲裁部门提出仲裁申请，显然，原告的诉讼请求已经超过了法定的诉讼时效。综上所述，原告熊睿要求确认与被告巴陵石化分公司存在无固定期限劳动合同关系，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回熊睿的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由熊睿负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的证据和事实，本院认定如下：被上诉人提交了（2013）云民初字第995号云溪区人民法院民事判决书一份，证明2014年被上诉人起诉上诉人，法院亦是通过公告送达方式送达给上诉人。该份证据系法院文书，经庭后核对文书真实性无异议，本案对该份证据予以采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为，一、根据本案查明事实，2007年后，熊睿长期未到岗，违反了双方劳动合同的相关规定及公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。巴陵石化分公司解除劳动合同的行为符合法律法规及公司有效的规章制度的规定，系合法解除与熊睿的劳动合同关系。至于熊睿主张巴陵石化分公司未向熊睿送达解除劳动合同通知，没有向熊睿作出解除劳动合同的问题，因熊睿本人在公司解除劳动合同前后多年长期不上班不找公司,导致巴陵石化分公司客观上无法送达解除劳动合同通知，且公司在作出解除劳动合同通知之前，曾登报公告要求熊睿到公司报到，熊睿也未到公司报到，可见公司已尽合理的通知义务。故一审法院认定巴陵石化分公司于2013年3月15日解除双方劳动关系合法有效并无不当。二、因熊睿自2007年后便未到单位上班，巴陵石化分公司于2013年3月15日解除与熊睿的劳动合同后，熊睿亦未到单位上班。巴陵石化分公司之后也未给其支付过劳动报酬，双方多年不享有、承担劳动法所规定的相关权利义务。且从2007年3月2日熊睿向巴陵石化分公司出具书面材料来看，熊睿在主观上知道或者应当知道巴陵石化分公司要解除双方的劳动合同以及其本人长期不上班所产生的后果，但从熊睿从2007年离开单位且在2013年解除了劳动合同后，到熊睿于2018年10月15日申请劳动争议仲裁的多年时间，无确凿证据证明熊睿向巴陵石化分公司主张过权利，也没有证据证明熊睿就此事向有关部门请求过权利救济。因没有仲裁时效中断、中止的法定事由或确凿证据，故根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，熊睿自不到单位上班享受相关工资待遇等权利后便应自知权利受到侵害，熊睿的劳动争议仲裁申请确已超过仲裁申请期限。另熊睿称其因检察机关立案其系等待检察机关的结果而未与单位联系。但检察机关于2018年立案，至2013年巴陵石化分公司解除劳动合同亦有五年之久，但熊睿在向巴陵石化分公司出具还款计划和相关承诺后其既不积极向公司归还货款亦不与公司协议解除劳动合同，而是长期不上班不与公司联系，外出工作，其行为已不能认定是在等待检察机关的结果。且检察机关在处理结果作出之前亦并不必然导致熊睿长期主动不上班的结果，可见熊睿长期不上班不到单位报到系其自身过错导致。综上所述，熊睿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长  蒋立春审判员  胡铁霞审判员  程 鹏二〇二一年六月三日书记员  刘 叶