辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6862号上诉人（一审被告）：沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司，住所地沈阳市铁西区建设中路30号（7门）。法定代表人：叶勇军，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴晓波，辽宁凯临律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：魏冬，女，1982年12月19日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区。原审被告：叶勇，男，1973年10月15日出生，汉族，住成都市成华区。上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司因与被上诉人魏冬、原审被告叶勇劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初13118号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司上诉请求：撤销一审判决，对上诉人的合理诉求予以支持；一审和二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人支付被上诉人二倍工资差额没有事实和法律依据。双方之间不存在劳动关系，即便是劳动关系，岗前培训协议、入职承诺书、应聘登记表完全可以视为书面的劳动合同。原审法院判决上诉人支付魏冬经济赔偿金没有依据，2020年9月11日魏冬自动离职。魏冬辩称，同意一审判决。叶勇经本院依法传唤未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见。魏冬向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付自2020年8月拖欠的工资5000元；2、判令第一被告向原告支付自2020年3月25日至2020年10月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资36，609.19元。3、判令自2020年11月1日起解除原告与第一被告之间的事实劳动关系；判令第一被告因拖欠工资而解除劳动关系向原告支付赔偿金5000元；4、判令被告叶勇对第一被告不能清偿的债务承担连带责任或者在未出资范围内承担补充赔偿责任；5、诉讼费由第一被告承担。一审法院认定事实：原告于2020年4月1日正式到被告单位工作，双方未签订书面劳动合同，被告公司未给原告办理和缴纳各项社会保险。原告自述被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于2020年9月告知其暂时休息，等候通知，此后原告未再接到被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司的任何通知。被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司称原告于2020年9月份开始旷工，未再回到单位上班。原告4至7月份工资数额分别为:4月3506元，5月4973元，6月5000元，7月4980元,9月1893元。2020年10月26日原告将二被告和陈国芳列为被申请人，向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付拖欠工资、未签合同双倍工资、解除事实劳动关系、支付违法解除劳动关系赔偿金、叶勇及陈国芳对被告不能清偿的债务承担连带责任或者在未出资范围内承担补充赔偿责任。当日仲裁部门以其请求事项不符合受理条件为由不予受理。原告不服，遂向一审法院提起民事诉讼，要求被告公司支付拖欠工资，未签订合同双倍工资和确认解除劳动关系并支付违法解除劳动合同赔偿金。本案在审理过程中，原告申请撤回对陈国芳的起诉。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司主张原告与单位系劳务关系的问题，因原告在被告单位工作有固定的工资标准、固定发放工资的时间、原告需要遵守被告单位的规章制度并接受被告单位的管理，双方符合法律、法规关于劳动关系的规定，被告并未提供充分有效的证据证明其主张，故对于被告的该项抗辩意见，一审法院不予采信。关于原告主张的欠付8月份工资的问题，因原告与被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司对8月份欠付工资5000元没有异议，一审法院对此予以确认。关于原告与被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司何时解除劳动关系的问题，原、被告均认可原告自2020年9月12日后未再到公司上班，原告虽主张其现在处于待定状态，并未与单位解除劳动合同，但原告在被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司未向其出具书面解除劳动合同通知书的情况下，停止工作并主张由被告单位向其支付违法解除劳动合同赔偿金，该行为可以视为原告与被告单位解除劳动合同的意思表示，故双方实际已于2020年9月11日解除劳动关系。关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资的问题，原告主张入职后双方未签订劳动合同，被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司对此予以认可。我国劳动合同法第十条规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司未与原告签订劳动合同，未举证证明系原告原因所致，故依照劳动合同法第八十二条规定，应自用工满一月之次日起向原告每月支付二倍工资，即应支付2020年5月1日至2020年9月11日双方解除劳动合同期间二倍工资，数额与原告每月实发工资相同，即21，846元（4973元+5000元+4980元+5000元+1893元）。关于原告要求被告赔偿违法解除劳动合同经济赔偿金的问题，对于解除劳动合同的原因，原告主张被告无故停止其工作，被告则辩称原告系旷工。但被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司在庭审中承认因原告消极怠工曾口头告诉原告不要来单位上班，但被告并未举证证明原告存在消极怠工的情况，其单方通知原告停止工作并将原告移出工作群则属违法解除与原告的劳动合同，原告主张其付赔偿金于法有据。对于经济赔偿金的数额，原告离职前月平均工资为4988.25元，结合原告的工作时间，经济赔偿金的数额应为4988.25元（4988.25元×0.5个月×2倍）。关于原告主张被告叶勇承担连带责任的问题，因原告与被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司存在劳动关系，沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司系独立的民事主体。原告的主张没有法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、确认原告魏冬与被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于2020年9月11日解除劳动关系；二、被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于本判决发生法律效力十日内给付原告魏冬拖欠的2020年8月工资5000元；三、被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于本判决发生法律效力十日内给付原告魏冬未签订劳动合同的工资差额21，846元；四、被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于本判决发生法律效力十日内给付原告魏冬违法解除劳动合同经济赔偿金4988.25元；五、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司承担。二审中，双方当事人均向本院提交新证据，本院依法组织当事人举证、质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司与被上诉人魏冬均符合建立劳动关系的主体资格，魏冬接受上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司管理，从事上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司安排的有报酬的劳动，魏冬提供的劳动亦是上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司业务的组成部分，上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司与被上诉人魏冬之间存在劳动关系。上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司主张岗前培训协议、入职承诺书、应聘登记表完全可以视为书面的劳动合同。但是岗前培训协议、入职承诺书、应聘登记表并无劳动合同期限、社会保险、工作时间和休息休假等劳动合同必备条款，不应视为双方签订书面劳动合同。一审法院判决沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司支付魏冬未签订书面劳动合同二倍工资差额并无不当。上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。关于经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司主张被上诉人魏冬于2020年9月11日自动离职，但上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司并未提供证据证明。沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司在一审中陈述“我方在8月份就基于魏冬多次迟到，消极怠工，告知魏冬不要来上班。但是魏冬一直坚持打卡，按照公司的制度，已经符合解雇条件，但是后期我们也支付魏冬打卡期间的工资了。”魏冬在一审起诉时主张判令沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司因拖欠工资而解除劳动关系向其支付赔偿金。魏冬在一审庭审中亦陈述“单位没有告诉可以不用去上班，因为公司拖欠我们7、8月份的工资，我在家等待工资，公司一直没有给我说法，所以9月11日后不再到单位上班了。是沈阳经理于邦营通知我们休息在家等通知，不是我们旷工”。上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司与被上诉人魏冬均未提供证据证明解除劳动合同的时间及原因，但自2020年9月12日起均不再继续履行劳动关系项下的权利义务，应视为双方协商一致解除劳动合同，符合劳动合同法规定用人单位应支付经济补偿金的法定情形。一审法院判决沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司支付魏冬经济赔偿金有误，本院予以纠正。上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司应支付被上诉人魏冬经济补偿金2494.13元（4988.25元/月×0.5个月）。综上所述，上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条之规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初13118号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初13118号民事判决第四项、第五项；三、沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于本判决发生法律效力十日内给付魏冬经济补偿金2494.13元；四、驳回沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司的其他上诉请求；五、驳回魏冬的其他诉讼请求。如沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费5元，由沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司负担；二审案件受理费10元，由沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年六月三十日法官助理杨多多书记员石双