陕西省武功县人民法院    刑事判决书              （2021）陕0431刑初61号   公诉机关武功县人民检察院。    被告人牛某某，男，汉族，初中文化，陕西神舟润田化肥有限公司业务员，户籍所在地陕西省武功县，住陕西省兴平市，2020年3月11日投案自首，因涉嫌职务侵占罪，于2020年3月12日被武功县XX局取保候审，于2020年4月15日被本院取保候审牛某某。    指定辩护人刘团会，武功县法律援助中心律师。    武功县人民检察院以武功检刑诉（2021）28号起诉书指控被告人牛某某犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2021年5月27日公开开庭审理了本案。武功县人民检察院指派检察官董志文出庭支持公诉，被告人牛某某及其指定辩护人刘团会到庭参加了诉讼。现已审理终结。    武功县人民检察院指控,2014年至2019年，牛某某在陕西神舟润田化肥有限公司担任业务员，2018年至2019年，牛某某违反公司销售合同，利用职务之便，在收取陕西神州润田化肥有限公司客户符某某支付的20万元化肥款后据为己有。公司法人徐有长多次向牛某某催要，牛某某一直未还。除去陕西神舟润田化肥有限公司应向牛某某支付的提成款12846元外，牛某某职务侵占货款187154元。2020年3月，公司法人举报，武功县XX局立案侦查期间，被告人牛某某投案自首，主动交代犯罪事实，对自己职务侵占的犯罪行为供认不讳，并退赔15万元，且认罪认罚，公司出具刑事谅解书，恳请司法机关从轻处理。   认定上述犯罪事实的证据有被告人供述、被害人陈述、证人证言、公司销售合同及欠款证明、被告人退还15万元货款证明、谅解书等。   公诉机关认为，被告人牛某某利用销售业务员职务便利长期侵占公司货款18.7154万元拒不上缴，事实清楚，证据确实、充分，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究刑事责任。XX机关立案侦查期间，被告人投案自首并退赔15万元，且认罪认罚，公司出具刑事谅解书，可从轻处理。   被告人牛某某在公诉机关签署了认罪认罚具结书。公诉机关建议对被告人牛某某判处有期徒刑十个月，缓刑一年。   被告人牛某某辩称，公司法人徐有长曾口头和他约定销售黔邦系列化肥总量每吨给他提成20元，后来公司法人只给他个人销量的提成，没有给他总销量提成，据他自己计算提成款项约有27万元，所以他将收回的货款没有交给公司。对指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，请求对自己从轻处罚。   辩护人刘团会提出的辩护意见是，1、被告人牛某某无前科系初犯偶犯；2、被告人主动到案，具有自首情节，也签署了认罪认罚具结书；3、被告人向被害人退赔侵占的货款，并取得被害人的谅解。综上所述，请求法院对被告人依法从轻、减轻处罚。   经审理查明，2014年至2019年期间，被告人牛某某在陕西神舟润田化肥有限公司任业务员。2018年至2019年，牛某某违反公司销售合同的相关规定，利用职务之便，在收取陕西神舟润田化肥有限公司客户符某某支付的20万元化肥货款后据为己有。公司法人徐有长多次向牛某某催要，牛某某一直未还。扣除陕西神舟润田化肥有限公司应向牛某某支付的提成款12846元外，牛某某职务侵占货款187154元。武功县XX局立案侦查期间，被告人牛某某投案自首，主动交代犯罪事实，对自己职务侵占的犯罪行为供认不讳，退赔被害人187154元，并取得被害人的谅解，被害人恳请司法机关对被告人从轻处理。   认定上述事实的证据有：    1、受案登记表、立案决定书、起诉意见书证明,武功县XX局于2020年3月对该案立案侦查，并提出起诉意见书。    2、报案材料、呈请破案报告书证明,陕西神舟润田化肥有限公司法定代表人徐有长报案称：牛某某侵占公司货款，武功县XX局对牛某某职务侵占案立案侦查。    3、抓捕经过证明,2020年3月11日，被告人牛某某主动到武功县XX局刑警大队投案自首，并对职务侵占陕西神舟润田化肥有限公司销售款的事实供认不讳。    4、被告人照片、户籍资料证明,被告人牛某某作案时达到负刑事责任年龄。    5、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、收取保证金通知书证明，武功县XX局于2020年3月12日对被告人牛某某作出取保候审的决定，并收取取保候审保证金1万元。    6、传讯通知书证明，武功县XX局于2020年12月15日、2021年3月2日传讯牛某某到武功县XX局经侦大队接受讯问。    7、授权书证明，武功县神舟化肥有限公司（法人代表：徐有长，营业执照号：XXXXXXXXXXX0397）销售武功县神舟化肥有限公司为贵州中化化肥有限公司委托加工的所有品种化肥，时间期限：2014年6月26日-2024年6月25日。    8、陕西神舟润田化肥有限公司关于应收账款货款回收一般财务流程、武功县神舟化肥有限公司关于销售员工资及提成规定、销售协议合同（编号：GZZH-2017-1215）、牛某某经手销售符某某化肥销售提成统计、收条、领条、欠条、借条、符某某销售化肥统计表、牛某某销售提成表、牛某某销售提成总汇、牛某某销售提成未领原因情况说明证明，销售提成款的核算领取，必须是货款回收到账后才能领取。销售员提成款必须从财务处领取，禁止从经销商处直接收取。    9、工资表证明，神舟公司2014年7月至2019年3月工资表，该工资表显示自2014年7月至2019年3月期间牛某某都在神舟公司按月领取工资。    10、陕西神舟润田化肥有限公司相关信息证明，被害人的相关信息。    11、情况说明证明及陕西神舟润田化肥有限公司收条证明，被告人已全部退回所侵占的款项。    12、刑事谅解书证明，陕西神舟润田化肥有限公司法定代表人出具刑事谅解书，对被告人表示谅解，并请求从轻处罚。    13、现金交款单证明，武功县XX局于2020年3月16日收到来自被告人牛某某交来的取保候审保证金1万元。    14、证人证言    （1）证人杜某某证言证明，他在陕西神舟润田化肥有限公司主要负责公司的财务支出，公司人员工资发放、公司化肥的出、入库开票登记、业务员销售提成发放。他负责与业务员结算销售业绩，他每个月将出库单据交给公司会计董某某，由会计记账，每次与业务员结算销售业绩是由公司的会计、老板徐有长还有业务员一起对账结算，结算无误后，业务员写好自己的销售提成领条由徐有长签字后，业务员拿着领条在他这里领钱并签字。    公司规定业务员将销售出去的化肥货款收回上交公司后，公司才按照业务员上交公司的货款计算吨位，根据计算后的吨位向业务员发放提成。牛某某是2014年7月份左右来公司上班的，在公司担任业务员，负责周至、眉县的化肥销售，后来增加了武功、乾县销售区域。每个月公司给牛某某2000元的工资，牛某某领取工资的时候都会在工资表上签字,他知道公司给牛某某的销售提成是每吨20元，牛某某每次领完销售提成都会将领条交给他，他用领条记账。    （2）证人董某某的证言证明，牛某某是从2014年7月份左右来公司上班一直到2019年4月，牛某某是公司的业务员，每个月工资2000元，另外根据销售数量还有提成，除此之外再也没有其他报酬。    牛某某在公司任职期间主要将公司的化肥卖给一个名叫符某某的人。每次跟牛某某结算都是他、徐有长、还有牛某某三个人，根据公司的规定结算后，牛某某写领条，徐有长签字后，牛某某将领条拿到公司出纳杜某某那里领钱，牛某某的销售提成一直是按照每吨20元提成。公司每个月2000元的底薪都是按时向牛某某支付的，销售的提成公司规定待个人销售的化肥款收取之后才能拿到，但是牛某某将化肥卖给符某某后有一部分货款一直没有上交公司，所以牛某某的提成也没有结完。    （3）证人符某某的证言证明，他目前经营宝鸡一茗农资销售有限公司，他是公司法人，公司地点位于宝鸡市眉县XX镇XX村，该公司经营范围是代理销售各个品牌的化肥，同时给各个化肥代销点销售化肥，他公司从中挣取差价。    15、被害人徐有长陈述证明，牛某某是公司业务员，他把公司化肥卖了未按时将货款上交公司，公司多次向牛某某催要货款，牛某某拒绝将228000元货款上交公司。    17、被告人牛某某供述与辩解证明，他主动到XX机关接受询问。他在徐有长经营的陕西神舟润田化肥有限公司担任业务员期间，将徐长友公司的化肥销售给周至哑柏镇的符峰刚，2018年至2019年期间他分四次收取符峰刚向徐有长支付的化肥款20万元。按照公司的规定他（业务员）有权利收取客户的货款，但在收取货款后必须把收取的货款交给公司财务或者老板徐有长。2019年3月底他找徐有长算账，他告诉徐有长他将符峰刚所欠的20万元货款收回来了，但是他并没有将20万元上交给公司。他之前在武功县XX镇观音堂的化肥公司担任厂长，2014年他来徐有长公司上班，徐有长向他承诺公司销售的黔邦系列化肥每吨给他20元提成。后来徐有长只给算他个人销售的数量，他认为徐有长没有按照当初的约定发放提成，他自己计算徐有长欠他的提成款27万元左右，之后他要求跟徐有长算账结算他的提成，徐有长一直跟他不算账，所以他没有将钱给徐有长。徐有长公司还有一部分化肥个人提成没有给他，具体多少他没有算。他2016年领取了2015年个人的销售提成，2018年领取了2016年个人的销售提成，都是按照每吨20元领取的。XX机关向他出示的两张领条就是他提成的领条，这两张领条上销售吨位都是他自己销售公司化肥的吨位，不是公司总体销售的吨位。    徐有长公司还有2017年至2019年三年的销售提成没有向他支付，他三年销售提成共计是20546元，但是他2018年3月31日和2019年2月28日分两次从徐有长公司借款4700元和3000元，减去他借款的7700元，他还有12846元销售提成未领。他收取徐有长公司20万元化肥款，减去他应得的12846元销售提成，还有187154元化肥款。他已经认识到自己违法犯罪行为的严重性，所以积极退还他职务侵占的货款，并得到陕西神舟润田化肥有限公司法人徐有长的谅解，希望司法机关能够对他宽大处理。    以上证据经过庭审质证，被告人及辩护人均无异议，证据来源合法，内容客观真实，证据之间具有关联性，本院予以确认。    本院认为，被告人牛某某利用公司销售业务员的职务便利，将公司的货款据为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。武功县人民检察院指控的罪名成立。被告人牛某某积极退赔了被害人全部货款，并取得了被害人谅解，可依法从轻处罚；被告人具有自首情节，并在公诉机关自愿签署了认罪认罚具结书，依法从轻或者减轻处罚。经兴平市司法局评估，牛某某符合社区矫正条件，可适用社区矫正。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：   被告人牛某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年，并处罚金人民币8000元。   （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后30日内缴纳。罚金已缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。          审 判 长 高 继 升   人民陪审员 刘 立 社   人民陪审员 金 普 玲      二0二一年六月十日       书 记 员 李 洋   附相关法条：   《中华人民共和国刑法》   第二百七十一条 【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。     国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。   第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。     第五十三条 【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。     由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十一条 【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。     被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。     犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条 【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：     （一）犯罪情节较轻；     （二）有悔罪表现；     （三）没有再犯罪的危险；     （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。     宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。     被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。     第七十三条 【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。     有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。     缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。