辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终7201号上诉人（原审原告）：刘爱军，男，1969年10月28日出生，汉族，住沈阳市。委托诉讼代理人：赵培海，辽宁泰庆祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金碧物业有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市于洪区南阳湖街168号。负责人：徐宏君，职务：董事长。委托诉讼代理人：王贺娜，女，汉族，该单位员工。被上诉人（原审被告）：辽宁沃锐达人力资源有限公司，住所地沈阳市和平区民主路78号（1-15-3）。法定代表人：李英伟，职务：总经理。委托诉讼代理人：郝率宇，男，1997年10月1日出生，汉族，住址沈阳市大东区，系该公司法务职员。被上诉人（原审被告）：沈阳东方劳务派遣有限公司，住所地：沈阳市大东区东站街50-1号。法定代表人：康戈，职务：经理。委托代理人：高也，系辽宁德帮仲达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳悦通置业有限公司，住所地：沈阳市苏家屯区南京南街1001-19甲号（2门）。法定代表人：刘宝华，职务：总经理。委托诉讼代理人：张金刚，男，1975年5月16日出生，汉族，系该公司法务专员，住址：沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：四平杰唯劳务服务有限公司，住所地：四平辽河农垦管理区孤家子镇富润大街东侧。法定代表人：曹德勇，职务：总经理。被上诉人（原审被告）：四平谐创人力资源服务有限公司，住所地：吉林省四平市铁西区海丰大路458号五平电子商务产业园2号楼2层。法定代表人：李峰，职务：总经理。上诉人刘爱军因与上诉人金碧物业有限公司沈阳分公司、被上诉人沈阳东方劳务派遣有限公司、被上诉人沈阳悦通置业有限公司、被上诉人辽宁沃锐达人力资源有限公司、被上诉人四平杰唯劳务服务有限公司、被上诉人四平谐创人力资源服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初12884号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘爱军上诉请求：一审我方主张与金碧物业有限公司沈阳分公司有事实劳动关系，2012年10月1日至2019年5月10日。以一审诉请以起诉状为准。我方不是自愿离职，应当给付相关经济补偿。存在加班费事实，且被上诉人意见确认，应当给付。金碧物业有限公司沈阳分公司答辩意见：没有意见。沈阳悦通置业有限公司发表答辩意见：同意一审判决。辽宁沃锐达人力资源有限公司答辩意见：同意一审判决。沈阳东方劳务派遣有限公司答辩意见：同意一审判决。刘爱军向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告具有事实劳动关系；2.判令被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额39,140元赔偿金；3.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金65,352元；4.请求判令被告支付加班费445,565元，其中延时加班费177,750元、休息日加班费221,545.7元、法定假日加班费46,269.3元；5.判令被告支付未休年休假工资37,905元；6.判令被告支付失业金21,294元；7.判令被告为原告补缴社保；8.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：原告于2012年10月1日经被告金碧物业招聘至其开发的恒大名都小区物业从事维修工作。原告的工资先后由被告东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务及通辽市弘洁劳务服务有限公司发放，平时工作由被告金碧物业管理。2017年1月1日，辽宁慧远劳务派遣公司与原告签订劳动合同书一份，派遣原告到用工单位的派遣期限自2017年1月1日至2019年12月31日止。2019年6月6日，原告提出离职申请，理由为个人原因，2019年6月6日劳动关系解除。原告在被告金碧物业工作期间不知道其系劳务派遣人员的身份，其离职前12个月平均工资为4356.8元（3571.43元、3862.07元、2257.15元、7448.27元、3571.42元、4567.86元、4146.43元、3855.17元、0元、7873.62元、7136.15元、3992.86元）。原告2018年度应发月平均工资4093.38元。另查明，原告于2019年8月7日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认原告与被告具有事实劳动关系；2、被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额39,140元赔偿金；3、被告支付违法解除劳动合同赔偿金65,352元；4、请求被告支付加班费445,565元；5、被告支付未休年休假工资37,905元；6、被告支付失业金21,294元；7、被告为原告补缴社保。该仲裁委未予受理。原告不服，诉至本院。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告悦通置业、被告四平谐创人力经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。关于与原告存在劳动关系的主体问题。原告系由被告金碧物业自行招聘及录用，从入职到终止劳动关系期间，原告均不清楚其系派遣人员的身份，工作期间虽然先后由被告东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务及通辽市弘洁劳务服务有限公司发工资，均是根据被告金碧物业提供的工资表作为依据，且原告与被告东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务及通辽市弘洁劳务服务有限公司之间并未签订劳动合同，自2012年10月至2016年12月原告系由被告金碧物业招聘，工作内容是被告金碧物业组成部分，与被告金碧物业存在劳动关系。原告与被告金碧物业从2014年1月至2016年12月31日之间存在劳动关系。2017年1月1日，辽宁慧远劳务派遣公司与原告签订劳动合同书一份，派遣原告到被告金碧物业工作，派遣期限自2017年1月1日至2019年12月31日止。关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额39140元。被告金碧物业抗辩已超过时效，符合法律规定，对于原告该诉请，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金65,352元（包括待通知金）的问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律制度若干的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同，减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，从被告金碧物业提供离职申请表、离职面谈表等，原告自认系本人签字，具备真实性，本院予以采信，其中载明系个人原因离职，该情形原告无权主张赔偿金、代通知金，对于原告该诉请，本院不予支持。关于加班费445,565元（延时加班费、休息日加班费、法定假日加班费）。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告的工作性质、工作规律、不同一般的工作人员，虽然工作时间较长但工作强度较小，可以获得足够的休息时间，并非一直处于工作中。原告入职时清楚工资时间、工资收入，在职期间对工资并未提出异议，离职后主张加班费，显然有悖诚信原则，且未提供证据证明存在具体加班费事实，故本院不予支持。关于年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《职工带薪年休假实施办法》第十条，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。因未休年假时效为1年，且被告对其进行抗辩，故原告的2017年度前未休年假工资不予支持。按原告的累计工龄，被告未提供证据证明原告2018年已休年假或已经支付2018年年假的工资，应承担举证不能的法律后果，经核算，原告2018年应休年假天数为15天。参照2018年度应发月平均工资4093.38元，原告2018年未休年假工资5646.04元（4093.38元÷21.75天×15天×200%），被告金碧物业应予以支付。关于失业金的问题，根据我国《失业保险条例》第十四条的规定，非本人意愿中断就业的，可以领取失业金。本案中，原告系个人原因离职，并不符合领取失业金的条件，对于原告该诉请，本院不予支持。关于补缴社保问题，原告未提供垫缴养老保险缴费收据，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、《职工带薪年休假实施办法》第十条，《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告金碧物业有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告刘爱军未休年休假工资5646.04元；二、驳回原其他诉讼请求。如被告金碧物业有限公司沈阳分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告金碧物业有限公司沈阳分公司负担。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于与刘爱军存在劳动关系的主体问题。刘爱军系由金碧物业自行招聘及录用，从入职到终止劳动关系期间，刘爱军均不清楚其系派遣人员的身份，工作期间虽然先后由东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务等公司发工资，均是根据金碧物业提供的工资表作为依据，且刘爱军与东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务等公司之间并未签订劳动合同，自2012年10月至2016年12月系由金碧物业招聘，工作内容是金碧物业组成部分，因此该期间刘爱军与金碧物业存在劳动关系。2017年1月1日，辽宁慧远劳务派遣公司与刘爱军签订劳动合同书一份，派遣刘爱军到金碧物业工作，派遣期限自2017年1月1日至2019年12月31日止，刘爱军于2019年6月6日离职，故2017年1月1日至2019年6月6日期间，辽宁慧远劳务派遣公司与刘爱军之间存在劳动关系。关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额39,140元。金碧物业抗辩已超过时效，符合法律规定，对于刘爱军该上诉请求，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金65,352元的问题。刘爱军主动离职，系因未缴纳社保等合法事由，故金碧物业依法应予经济补偿。2012年10月至2016年12期间刘爱军与金碧物业之间存在劳动关系，故金碧物业应支付刘爱军经济补偿金18,420.21元（月平均工资4093.38元×4.5个月）。2017年1月1日至2019年6月6日期间，辽宁慧远劳务派遣公司与刘爱军之间存在劳动关系,故辽宁慧远劳务派遣公司应支付刘爱军经济补偿金10,233.45元（月平均工资4093.38元×2.5个月）。关于加班费445,565元（延时加班费、休息日加班费、法定假日加班费）问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘爱军的工作性质、工作规律、不同一般的工作人员，虽然工作时间较长但工作强度较小，可以获得足够的休息时间，并非一直处于工作中。刘爱军入职时清楚工作时间、工资收入，在职期间对工资并未提出异议，离职后主张加班费，显然有悖诚信原则，且未提供证据证明存在具体加班费事实，故对刘爱军的该项上诉请求，本院不予支持。关于失业金的问题，根据我国《失业保险条例》第十四条的规定，非本人意愿中断就业的，可以领取失业金。本案中，刘爱军系个人原因离职，并不符合领取失业金的条件，对于刘爱军的该项上诉请求，本院不予支持。关于补缴社保问题，刘爱军未提供垫缴养老保险缴纳收据，无事实依据，本院不予支持。综上所述,刘爱军的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十八条之规定，判决如下：一、撤销沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初12884号民事判决第二项；二、维持沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初12884号民事判决第一项；二、确认2012年10月至2016年12期间刘爱军与金碧物业有限公司沈阳分公司之间存在劳动关系，2017年1月1日至2019年6月6日期间刘爱军与辽宁慧远劳务派遣公司之间存在劳动关系；三、金碧物业有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起10日内向刘爱军支付解除劳动合同经济补偿金18,420.21元；四、辽宁慧远劳务派遣公司于本判决生效之日起10日内向刘爱军支付解除劳动合同经济补偿金10,233.45元；五、驳回刘爱军的其他上诉请求和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元由金碧物业有限公司沈阳分公司负担；二审案件受理费10元，由金碧物业有限公司沈阳分公司负担5元，由辽宁慧远劳务派遣公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  李娜审判员  赵卫二〇二一年六月十六日法官助理刘振书记员张鑫桐