辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终1392号上诉人（原审原告）：李占山，男，1979年12月22日出生，汉族，住锦州市古塔区。委托诉讼代理人：佟娜，李占山妻子，1981年2月24日出生，汉族，住址。被上诉人（原审被告）：锦州铸石厂，住所地锦州市古塔区钟屯村。法定代表人：高峰，该厂厂长。委托诉讼代理人：刘贵金，辽宁卫华律师事务所律师。上诉人李占山与被上诉人锦州铸石厂劳动争议一案，不服辽宁省锦州市古塔区人民法院（2020）辽0702民初1166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了询问审理。上诉人李占山及委托诉讼代理人佟娜，被上诉人锦州铸石厂委托诉讼代理人刘贵金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李占山向本院提出上诉请求：1.依法撤销一审判决。2.判令被上诉人与上诉人终止劳动合同无效，恢复和继续履行劳动合同，签订无固定期劳动合同。3.判令被上诉人支付上诉人被违法终止劳动合同期间的工资（2012年6月30日—2020年5月22日），日期在我上诉期应该一直延续到法院的判决，共计约405276元（以统计局数据为准）。4.判令被上诉人支付上诉人1999年8月—2012年6月30日工资或生活费共计94350元。5.判令被上诉人支付上诉人违法终止劳动合同期间的取暖费13761.78元。6.判令被上诉人出示集体劳动合同和职工名册。7.请求贵院调取被上诉人破产案卷宗，辽宁省锦州市古塔区人民法院（2012)古民二破字第0001号。事实和理由：上诉人与被上诉人劳动争议一案，经辽宁省锦州市古塔区人民法院做出一审判决，该判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，应当撤销该判决，依法改判，支持上诉人的上诉请求。一、上诉人1999年8月入厂参加工作，1999年8月变为正式国有职工。入厂参加工作，被上诉人至今没有和申请人签订劳动合同。被上诉人在2003年有个别车间停产，给我们放假待岗至今，上诉人实习期至今被上诉人一直没给开工资，也没给生活费和其它福利待遇。在2011年应我厂要求递交了多年取暖费发票和幼儿上学收据，但到今日也没有收到任何钱，也没有收到和签收被上诉人出示的任何书面手续（终止和解除劳动合同通知书和其他证明），也没有领到工资和生活费和其它福利。二、被上诉人根本没有依法宣告破产。（要求调取我厂破产卷宗，出示相关证据）。1.在企业机读档案登记资料中可以看出，企业目前状态：存续（经营、开业、在册）2.没有法院宣告破产裁定书，企业主体资格仍然存在。3.如果我厂被依法宣告破产，就意味着用人单位的主体资格必然消灭。所有职工都将与企业终止劳动合同，也不会有厂长、书记、财务、打更和其他人存在劳动合同。4.上诉人和韩福成向被上诉人主管部门古塔区经济局谷局长求证我厂是否破产，谷局长答复我们企业没有破产，职工代表大会没有通过。5.《企业破产法》第一百零七条规定，人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知己知债权人，并予以公告。第一百二条规定，管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。根据企业破产法的规定，用人单位一旦被依法宣告破产，就进入破产清算程序，用人单位的主体资格即将归于消灭，因此用人单位一旦进入被依法宣告破产的阶段，意味着劳动合同一方主体资格必须消灭，劳动合同归于终止。6.被上诉人所提供的证据只能证明申请破产被受理，而不能证明企业己被依法宣告破产，受理破产和依法宣告破产有本质区别，而且也没有经职工代表大会通过，更没有对职工安置情况公示。三、被上诉人所提交的锦企改办（2011)4号文件中第1条依据劳动合同法第四十四条之规定，因企业被依法宣破产，劳动合同终止。第3条用人单位依法终止或解除劳动合同，对拒不签字办理终止或解除劳动合同手续的人员，依据劳动合同法第五十条第一款之规定，在依次采取直接送达，邮寄送达无果，最终可采取公告送达方式出具终止或解除劳动合同证明，并办理相关手续。被上诉人完全违背上述两条，企业没有直接送达，也没有邮寄送达，企业就直接登报了，登报日期是2013年7月5日，终止上诉人的姓名没有身份证号，无法确定是本人。上诉人也没看过本报。而且被上诉人是先终止而后过了一年才登报。四、被上诉人终止上诉人的日期为2012年6月30日。这个日期是锦州市古塔区经济局在2012年8月20日招开会议而确定的，于法无据（想哪天终止就哪天终止）。五、被上诉的破产申请己被法院受理，其中也必有职工安置方案，在案卷中可以看见企业所欠职工的工资和其它的各项费用和补偿金标准。上诉人要求查看卷宗是否一致，是否公平。六、根据辽宁省高级人民法院民一庭劳动人事争议及劳务纠纷案件审判问题解答问题35参考意见，如果劳动者没有法定事由长期不在单位从事劳动，用人单位也未按照法律规定解除其劳动关系的，用人单位应当按照最低工资标准承担该劳动者的生活费和相应的社会保险费用。七、《劳动合法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利，履行劳动义务。直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第八条规定，用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容，工作条件，工作地点，职业危害，安全生产状况，劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第十四条规定，应当订立无固定期限劳动合同。第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条的规定：用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同，减少劳动报酬，计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。综上所述，被上诉人违反《劳动合同法》第二十六条、第十四条、第三条、第四条、第四十四条、第五十条、第八十条、第八十一条、第八十九条，现要求被上诉人依据《劳动合同法》第四十八条、第八十条、第八条、第八十六条、第八十九条和《辽宁省工资支付规定》第三十六条，还有《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条和第二十条，劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知，劳部发（1994)489号第十二条规定执行，和辽宁省高级人民法院民一庭劳动人事争议及劳务纠纷案件审判问题解答问题35参考意见执行，进行各方面赔偿。一审法院罔顾事实与法律规定，在被上诉人未能提供有效证据证明其主张或反驳上诉人主张的情况下，枉法判决，损害了上诉人的合法权益。请求二审法院依法撤销一审判决，支持上诉请求，以维护上诉人的权益！被上诉人锦州铸石厂辩称，一审法院事实认定清楚，适用法律正确，驳回上诉。李占山向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告与原告终止劳动合同无效，恢复和继续履行劳动合同，签定无固定期劳动合同；2、判令被告支付原告被违法终止劳动合同期间的工资（2012年6月30日-2020年5月22日）共计约405276.00元（以统计局数据为准）；3、判令被告支付原告1999年8月-2012年6月30日工资或生活费共计94350元；4、判令被告支付原告违法终止劳动合同期间的取暖费13761.78元；5、判令被告出示集体劳动合同和职工名册。一审法院查明的事实：原告李占山于1999年8月到被告锦州铸石厂工作。2003年，被告锦州铸石厂出现停产状况，原告离开工作岗位待岗。2012年4月27日因锦州铸石厂不能清偿到期债务，锦州市古塔区人民法院以（2012）古民二破字第00001号民事裁定书依法受理锦州铸石厂破产清算案，现正在破产程序中。解除或终止劳动合同证明书中记载：解除或终止劳动合同日期为2012年6月30日，解除或终止劳动合同原因为，根据锦政纪［2011］50号，企业依法破产，终止劳动合同。经济补偿金额为15210元。锦州铸石厂在解除或终止劳动合同证明书的用人单位处盖章，法人代表高峰签章，锦州市人力资源和社会保障局在行政部门备案处盖章。2013年7月5日，锦州铸石厂通过锦州日报发布通告，内容为：锦州铸石厂因企业依法破产，与下列职工终止劳动合同……李占山韩福成……特此公告。2012年8月20日，锦州市古塔区经济局下发关于古塔二户依法破产企业确定职工安置时点的情况说明，内容为：根据锦州市人民政府《关于古塔区所属4户国有企业改革有关问题的市长办公会议纪要》（锦政纪［2011］50号）、《关于锦州化工三厂破产有关问题的市长办公会议纪要》，（锦政纪［2011］72号）文件精神，锦州铸石厂，锦州化工三厂等二户企业已经被市政府批准为依法破产企业。古塔区人民法院对上述二户企业进行了立案受理，并于2012年4月分别下达了破产裁定。按照市政府下达的上半年完成职工安置工作的要求，经请示市国有企业改革工作领导小组办公室同意，将二户企业职工安置时点确定为2012年6月30日。另查，因本案争议事项，原告作为申请人于2020年5月21日向锦州市古塔区劳动人事争议仲裁院递交仲裁申请书，内容为：申请人要求解除合同无效、签订无固定期限劳动合同、支付工资、取暖费、生活费、出示集体合同和职工名册。该院于2020年7月22日送达仲裁裁决书，裁决内容为：一、申请人申请被申请人出示集体合同和职工名册予以驳回；二、申请人其他申请事项不予支持。一审法院认为，被告锦州铸石厂已于2012年停产并依法进入破产程序，于2012年6月30日经锦州市人力资源和社会保障局备案登记与原告终止劳动合同，同时在锦州日报发表通告，与包括原告在内的22名职工终止劳动合同，上述程序不违反法律规定，被告已与原告终止劳动合同，故原告主张被告与原告终止劳动合同无效、恢复和继续履行劳动合同，签定无固定期劳动合同的请求于法无据，本院不予支持；关于原告主张2012年6月30日-2020年5月22日工资及合同终止期间取暖费的请求，因原、被告已于2012年6月30日终止劳动合同，该请求无事实及法律依据，本院不予支持；关于原告主张1999年8月-2012年6月30日工资或生活费的请求，因被告企业在破产程序开始后已将职工生活费、独生子女奖励费、独生子女退休补助费、平房取暖费、账面欠款、职工安置补偿金等款项进行统计并发放，职工可随时领取，且绝大部分职工已经领取完毕，原告一直未领取，原告可随时领取上述款项，故该项主张本院不予支持；关于原告认为上述款项的计算标准过低一节，根据相关法律规定，当事人就自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，因原告未提交相关证据予以证明，故该节间意见本院不予采纳；关于原告主张被告出示集体劳动合同和职工名册的请求，不属于劳动争议案件受案范围，不予调整。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释第九十条之规定，判决如下：驳回原告李占山的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告李占山负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。因上诉人李占山对被上诉人锦州铸石厂已经进入破产程序不认可，为进一步查明相关事实，本院到锦州市古塔区人民法院调取了如下证据并组织当事人进行了证据交换和质证：1.财务报表封皮2011年4季度12月份；2.编制单位锦州铸石厂（2007资产负债表、2007利润表、2007现金流量表、锦州铸石厂依法破产职工安置方案、锦州铸石厂职工大会第一次会议决议、锦州市人民政府关于古塔区所属4户国有企业改革有关问题的市长办公会议纪要、锦州铸石厂破产申请书、古塔区人民法院（2012）古民二破字第00001号民事裁定书、古塔区人民法院破产案件管理人指定书）。上诉人李占山质证意见称，对上述证据资料全部不认可，没有锦州市古塔区人民法院的档案室印章。被上诉人锦州铸石厂质证意见称，对上述证据材料认可。综合一审中的其他证据，本院对证明被上诉人锦州铸石厂正在破产程序中的事实予以确认。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，被上诉人锦州铸石厂因停产、资不抵债并依法进入破产程序可以和职工解除或终止劳动合同。在法院裁定宣告破产前，被上诉人锦州铸石厂并未破产，不能办理注销登记，其主体资格仍然存在。被上诉人锦州铸石厂与上诉人李占山于2012年6月30日解除劳动合同的事实存在，被上诉人锦州铸石厂正在破产程序中且处于停产状况，上诉人李占山主张请求终止劳动合同无效，恢复和继续履行劳动合同，签订无固定期劳动合同的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。同理依据解除劳动合同的事实，上诉人李占山主张终止劳动合同期间的工资、取暖费的请求，本院不予支持。关于上诉人李占山主张1999年8月-2012年6月30日工资或生活费的请求，一审法院已经阐述清楚，本院不再赘述。关于上诉人李占山主张要求被上诉人锦州铸石厂出示集体劳动合同和职工名册的请求，一审法院以不属于劳动争议案件受案范围为由不予调整，并无不当，本院予以维持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李占山负担。本判决为终审判决。审判长 姜 岩审判员 李 梅审判员 王争妍二〇二一年六月二十九日法官助理王敬敬书记员王月