山东省莒县人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁1122民初2427号原告：马西坤，男，1956年8月14日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：管仁珍，山东风顺律师事务所律师。被告：莒县环境卫生管理服务中心，住所地莒县城阳街道故城路5号，统一社会信用代码12371122494568623J。法定代表人：田江涛，该中心主任。出庭负责人：李安仓，该中心副主任。委托诉讼代理人：吕德花，山东聚祥律师事务所律师。原告马西坤与被告莒县环境卫生管理服务中心劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马西坤及其委托诉讼代理人管仁珍，被告莒县环境卫生管理服务中心的负责人李安仓及其委托诉讼代理人吕德花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马西坤向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间于1992年10月10日至2021年3月28日期间存在事实劳动关系；2.确认原、被告之间的劳动关系于2021年3月29日解除；3.判令被告支付经济补偿金49305元（28.5个月×1730元）；4.判令被告支付低于日照市最低工资标准的工资差额30856元；5.判令被告按照鲁人社规【2019】13号文的规定为原告补交社保并自2021年4月起按就行企业退休人员工资数额向原告发放退休工资；6.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于1992年10月10日到被告处工作，被告违法劳动法的规定不依法签订劳动合同，不依法支付劳动报酬，不依法缴纳养老保险，致使原告至今无法享受基本养老保险待遇，被告的行为侵害了原告的合法权益。原告于2021年3月29日向被告发出解除劳动合同通知书，并于2021年4月6日提起仲裁。莒县环境卫生管理服务中心辩称，原告所诉与事实不符，原告在2016年8月14日已经达到法定退休年龄，双方之间已经不存在劳动关系；原告要求确认双方之间存在劳动关系，并提出的各项请求没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告自1993年10月份到被告处（当时被告名称为莒县环境卫生管理所）工作，2021年3月29日，原告以被告未与原告签订书面劳动合同、未缴纳社会保险且原告工资低于日照市最低工资标准为由向被告发出解除劳动合同通知书，被告于4月8日收到该通知书。原告在工作期间，原、被告仅于1999年5月29日签订一份《临时用工合同》，合同期间为一年。2021年4月6日，原告就相关争议向莒县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求确认原告与被告1992年10月10日至2021年3月28日存在劳动关系、被告支付1992年10月10日至2021年3月28日的养老保险227522.4元、医疗保险120303.6元、劳动补偿金30000元、差额工资50000元。同日，莒县劳动人事争议仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2021]第207号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由不予受理。原告不服，向本院提起诉讼。另，根据原告提供的银行打款明细，2020年2月至2021年2月期间，原告正常出勤12个月，该12个月的平均工资为1422.75元，低于全市最低工资标准。原告2012年6月工资为570元，系因其当月出勤20天；2012年10月工资为466元，系因其当月出勤15天；2018年4月工资445元、5月工资2246元，系5月份补发4月份工资883元，原告该年度4月工资应为1328元、5月工资应为1363元，均低于最低工资标准1640元；2018年5月工资为999元，系因其当月出勤23天；2019年6月工资为849元，系因其当月出勤21天。原告2016年5月、9月、10月、2021年1月份工资为0元，被告称系原告请假了，所以没有工资，但未提交证据证实。本院认为，关于原、被告双方之间劳动关系存在期间及解除的问题。首先，1993年10月至《中国人民共和国劳动合同法》施行前，能否认定原、被告双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第二条第二款规定，国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。参照《山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作座谈会纪要的通知》（鲁高法[2005]201号）的内容，国家机关、事业单位和社会团体与劳动者必须签订书面劳动合同，才能形成劳动关系，没有签订书面劳动合同的临时用工按照雇佣关系处理。本案中，原告自1993年10月份到被告处工作，双方未签订书面劳动合同，1999年5月29日双方才签订用工期为一年的《临时用工合同》，故应认定原、被告双方之间自1999年5月29日起存在劳动关系。其次，《中国人民共和国劳动合同法》施行后至2016年8月14日期间，能否认定原、被告之间存在劳动关系。根据原国家劳动和社会保障部2005年5月25日下发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，用人单位招用劳动者，同时具备以下三种情形的，劳动关系成立：1.用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。上述三个构成要件，是认定当事人之间是否存在劳动关系的依据。《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。被告为事业单位，原告为被告提供劳动，被告向原告支付劳动报酬，应认定《中国人民共和国劳动合同法》施行后至2016年8月14日期间原、被告双方之间存在劳动关系。最后，2016年8月15日至2021年3月28日，能否认定原、被告双方之间存在劳动关系。参照《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定他退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》意见，达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。本案中，原告于2016年8月14日已满60周岁，但仍在被告单位提供劳动至2021年3月28日，原告虽已达退休年龄，但未享受养老保险待遇也未办理退休手续。故，应认定2016年8月15日至2021年3月28日期间，原、被告双方之间存在劳动关系。综上，本院认定原、被告双方自1999年5月29日至2021年3月28日存在劳动关系。2021年3月29日，原告向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，故，原、被告双方之间的劳动关系于2021年3月29日解除。关于原告主张的经济补偿金问题。原告提供的2020年2月至2021年2月13个月的工资表中，其中2021年1月的工资数额为0元，为非正常工作状态下的工资，应以其它12个月的工资数额计算月平均工资，为1422.75元，但低于本地最低工资数额标准，不宜作为计算平均工资的基数，应以1730元为基数。被告作为用人单位，未依法为原告缴纳社会保险，原告提出解除劳动合同，符合法律规定，被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金。根据原告在被告处的工作年限和平均工资数额，经济补偿金为22×1730元=38060元。《中国人民共和国劳动法》第四十八条第二款规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。原告自2009年6月至2021年2月期间的工资，绝大多数月工资低于本地最低工资数额标准，但原告2012年6月、10月、2019年6月工资低于正常月份系因其出勤天数不足22天，不能以最低工资标准计算其当月工资。故，自2009年6月至2021年2月期间的工资对应的差额工资累计28929元，对于该差额部分工资，被告应当予以补发。原告请求被告补交社会保险并自2021年4月起按就行企业退休人员工资数额向原告发放退休工资，该项请求不属于人民法院收案范围，原告应按照有关规定处理，本案中不予处理。综上，原告请求有理部分，予以支持；无理部分，不予支持。案经调解无效，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十八条和《中华人民共和国劳动合同法》第二条、三十八条、第四十六条规定，判决如下：一、原告马西坤与被告莒县环境卫生管理服务中心自1999年5月29日至2021年3月28日之间存在劳动关系；二、原告马西坤与被告莒县环境卫生管理服务中心之间的劳动关系于2021年3月29日解除；三、被告莒县环境卫生管理服务中心于本判决书生效之日起十日内给付原告马西坤经济补偿金38060元；四、被告莒县环境卫生管理服务中心于本判决书生效之日起十日内给付原告马西坤工资28929元；五、驳回原告马西坤的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由莒县环境卫生管理服务中心负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  刘加亮二〇二一年六月二十九日书记员  刘 杨