广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终1170号上诉人（原审被告）：惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司，住所地广东省惠州市惠阳区××××××××××××××××××××。统一社会信用代码914×××××××××××××××××。法定代表人：何某1。被上诉人（原审原告）：岳成安，男，汉族，1973年5月5日出生，户籍地址陕西省西乡县××××××××，公民身份号码612××××××××××××××××××。委托诉讼代理人：陆丰、何晓敏，系广东华世为律师事务所律师。上诉人惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司因与被上诉人岳成安劳动争议纠纷一案，不服惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初4805号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司上诉请求：一、请求依法撤销（2020）粤1303民初4805号民事判决。二、请求法院依法驳回被上诉人的全部诉讼请求。理由：一审法院审理过程中，事实认定错误。被上诉人（原审原告）岳成安一审诉讼请求：一、判决被告支付原告2020年1月21日至2020年6月1日期间应付工资27950元（2020年1月21日至2020年6月1日，6500元/月×4.3个月）。二、判决被告支付原告依法解除劳动关系的经济补偿金84500元（按依法解除劳动关系前12个月每月平均收入6500元计算，6500元×13个月=84500元）；3.判决被告承担本案诉讼费。一审认定事实：被告于2014年11月20日登记注册成立。原告主张其自2014年11月20日入职被告，担任公司生产主管，双方未签订书面劳动合同，被告未为其缴纳社保，其每月工资6500元，工资通过顾春林银行账户发放。原告提供的银行流水显示，顾春林先后于2019年6月12日、2019年6月26日、2019年7月21日、2019年8月21日、2019年8月31日、2019年9月7日、2019年9月23日、2019年9月30日、2019年10月31日、2019年12月6日、2020年1月4日、2020年1月6日分别支付6500元、6500元、6500元、4000元、5000元、1000元、3000元、5000元、6500元、6300元、4000元、2500元。何某1则表示其于2017年11月通过股权受让方式而受让经营被告，不清楚原告何时入职，双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告缴纳社保。原告的职务是生产主管，其工资是计时工资，即保底工资3000元，按每小时20元计算，如果没有超过3000元就按保底工资3000元计算，超过3000元就按实际工资计算。工资通过何某1或者顾春林的银行账户发放给原告。2019年6月14日，双方在一份《岳成安工资表》签名、加盖印章，该工资表载明2018年11月-2019年5月期间每月基本工资金额、违反劳动法及拖欠工资补助金额，应发和实发工资金额，除2019年1月和2月的出勤天数分别为20天、5天，所对应的当月应发工资分别为4333元、1083元外，其余月份的出勤天数为28天，所对应的当月应发工资均为6500元。双方最终确认应发工资为37866元。工资表下方书写“已发8500元，欠付29366元”并加盖被告印章。2020年1月20日，被告开始休春节假期。被告法定代表人何某1曾在微信向原告表示：“本年内合同自动结束，明年用不用，年后再谈”，原告则称：“欲解除与我的劳动关系，请给我一份盖公章的解除劳动关系通知书，否则我不会离开”。原告自上述春节假期起一直未回去被告处上班。被告亦未通知原告回去上班。被告称其未提出与原告解除劳动关系，双方的劳动关系至今仍存在。2020年6月1日，原告以被告拖欠工资为由向被告邮寄《依法解除劳动关系通知书》。该快递被退回。而后，原告将《依法解除劳动关系通知书》拍照并通过微信发给何某1。原告就工资差额及经济赔偿金问题分别向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会相应作出惠阳劳人仲案字[2020]276号仲裁裁决书（非终局）、惠阳劳人仲案字[2020]803号仲裁裁决书（终局），其中[2020]276号仲裁裁决书（非终局）裁决由被申请人自本仲裁裁决书发生法律效力之日起七日内一次性支付申请人2018年11月1日至2020年1月20日工资差额31799.33元。目前该案尚在法院审理阶段。惠阳劳人仲案字[2020]803号仲裁裁决书（终局）则裁决：一、由被申请人自本仲裁裁决书发生法律效力之日起七日内一次性支付申请人2020年1月21日至2020年6月1日工资及生活费共计5726.09元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起本案诉讼。另查明，原告曾向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金162500元，该仲裁委员会于2020年5月25日作出惠阳劳人仲案字[2020]300号仲裁裁决书（终局），裁决：驳回申请人的仲裁请求。在此仲裁案件中，原告提供的微信聊天记录显示被告法定代表人何某1曾在微信向原告表示：“本年内合同自动结束，明年用不用，年后再谈”，原告则称：“欲解除与我的劳动关系，请给我一份盖公章的解除劳动关系通知书，否则我不会离开”。何某1主张微信聊天记录只是指合同到期，并无解雇原告的意思，双方至今仍存在劳动关系，原告想上班随时都可以回去上班。庭审时，原被告均称惠阳劳人仲案字[2020]276号案件被告拖欠工资属实，双方只是对拖欠的金额有争议。一审判决：关于2020年1月21日—2020年6月1日的工资的问题。原告未在此期间内提供劳动，而被告又自述该期间双方仍存在劳动关系，根据《广东省工资支付条例》第三十九条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。”的规定，被告应参照惠州最低工资标准1550元/月向原告支付该期间的生活费5530.11元［（1550元×4个月+1550元/月÷21.75天×10天）×80%］。因被告对此仲裁认定的5726.09元无异议，本院予以照准，故被告实际仍需支付原告生活费5726.09元。至于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”本案中，无论是《岳成安工资表》，还是惠阳劳人仲案字[2020]276号案件，均表明被告存在未及时支付原告劳动报酬的客观事实，现原告以此为由要求被告支付经济补偿金，具有事实和法律依据，本院予以支持。至于经济补偿金的金额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，结合《岳成安工资表》载明的工资金额、工资发放流水及原告有关工资6500元/月的陈述，且被告未与原告签订书面劳动合同，本院采信认定原告每月工资为6500元，经核算，被告应当支付的经济补偿金为39000元（6500元/月×6个月）。对原告主张超过的部分，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《广东省工资支付条例》第四条、第八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告岳成安支付2020年1月21日—2020年6月1日期间生活费5726.09元。二、被告惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告岳成安支付经济补偿金39000元。三、驳回原告岳成安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费按规定免交。本院查明，本案事实与一审法院查明的情况一致。本院认为，本案系劳动争议案件，因一审庭审中上诉人惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司确认服从惠阳劳人仲案字[2020]803号，即对支付5726.09元无异议，本案争议焦点是上诉人惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司是否需支付经济补偿金39000元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”本案中，无论是《岳成安工资表》，还是惠阳劳人仲案字[2020]276号案件，均表明上诉人惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司存在未及时支付被上诉人岳成安劳动报酬的客观事实，被上诉人岳成安以此为由要求上诉人惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司支付经济补偿金，具有事实和法律依据，本院予以支持。至于经济补偿金的金额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，结合《岳成安工资表》载明的工资金额、工资发放流水及被上诉人岳成安有关工资6500元/月的陈述，且上诉人惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司未与被上诉人岳成安签订书面劳动合同，本院采信认定被上诉人岳成安每月工资为6500元，经核算，上诉人惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司应当支付的经济补偿金为39000元（6500元/月×6个月）。综上所述，惠州市顺鑫源装饰板制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 钟震强审 判 员 严丽芳审 判 员 丁晓鹏二〇二一年六月七日法官助理 李英明书 记 员 谭沛媛