辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1933号上诉人（原审被告）：董国松，男，汉族，1986年7月25日出生，住址：辽宁省鞍山市立山区。被上诉人（原审原告）：郑吉鑫，男，汉族，1987年1月31日出生，住址：辽宁省鞍山市立山区。委托代理人：边万红，辽宁钢城正大律师所律师。委托代理人：张娜，辽宁钢城正大律师所律师。上诉人董国松因与被上诉人郑吉鑫生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服鞍山市立山区人民法院（2020）辽0304民初3556号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭,审理了本案。本案现已审理终结。上诉人董国松上诉请求:1、对被上诉人的伤残鉴定结果与人身伤害之间的因果关系重新鉴定，并依据重新鉴定结果依法改判上诉人不承担伤残赔偿及精神抚慰金68640元。2、改判上诉人不承担营养费1500元。3、由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由:一、被上诉人的伤残与本案不存在因果关系，相关的鉴定意见明显依据不足，原审不同意重新鉴定导致事实不清。鉴定机构做出的伤残等级鉴定意见，仅针对被鉴定人当时的病情，忽略了造成伤残的原因。根据被上诉人在鞍钢总院的3218458号病案记载“患者眼球运动自如，右眼视力1.0，左眼视力0.9-1.2……”。伤后第69天又入住中国医科大学附属第一医院，其01740927号病案中入院时眼科专科检查记载“VOD:1.0,VOS:0.8,矫1.0。双眼第一眼位正，眼球各方向运动基本到位”，经过该院手术后，出院诊断记载“VOD:1.0,VOS:0.8矫1.0,双眼第一眼位正，左眼下转受限……”。伤后第73天又入住鞍钢总院，其3223069号病案入院眼科专科检查记录记载“右眼视力1.0,左眼视力0.4”。综上病案记载可见，被上诉人受到伤害后至术前其左眼球运动正常，视力在正常范围内且不存在斜视的事实是有据可循的，但术后其出现了左眼运动受限，视力急转直下的状况，而该状况的出现是拳击所致还是手术失败所致，鉴定机构并未考虑病历中的事实就直接做出是拳击导致伤残的意见，把中国医科大学附属第一医院的过错转嫁给上诉人。因果关系这一事实需要重新鉴定加以确认，原审不同意重新鉴定申请属于事实不清、证据不足。二、原审判决给付营养费1500元，无事实和法律依据。综上，请二审法院查清事实，发回重审或依法改判。被上诉人郑吉鑫答辩称：同意一审判决。郑吉鑫向一审法院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医药费52470.61元、护理费11407.6元、交通费2716.5元、营养费1500元、伙食补助费7900元、误工费62363.62元、残疾赔偿金75512元、鉴定期间发生的鉴定费1000元、鉴定发生的伙食费52.9元、鉴定会诊费744.4元、鉴定发生的交通费1208元、鉴定发生的核酸检测费104.2元、住宿费1128元、外购药491元、精神损害赔偿金5000元，以上合计223598.83元，减去被告给付的22000元，被告应赔付原告201598.83元。反诉原告董国松诉称：我们支付了2240元鉴定费，鉴定部门支持了我部分鉴定意见，故我们提出反诉请求，判令被反诉人支付鉴定费用2240元；另事件发生后，我方垫付了22000元，2000元为住院押金，20000元直接给原告了，此款需要原告折抵或者扣减。一审法院查明事实：2019年8月6日12时许，鞍钢附企矿渣制品厂车队大院休息室二楼楼梯处，原被告因为工作安排问题发生争执，被告人董国松击打原告头部和手臂，随后双方被其他同事拉开。经鞍山金普医院法医司法鉴定所鉴定，原告左眼下壁骨折，评定为轻伤二级。被告因该事件被处于刑罚，我院判处被告犯故意伤害罪，处以有期徒刑十个月。原告因上述事件受伤后，2019年8月6日至鞍山钢铁集团公司总医院治疗，诊断为眼眶挫伤、眼眶下神经损伤，创伤性虹膜睫状体炎，原告此次住院65天，2019年10月10日出院。原告于2019年10月14日至10月18日入中国医科大学附属第一医院住院治疗，入院诊断为左眼眶壁骨折，该院对原告实施了左眼眶壁骨折修复手术。原告于2019年10月18日至28日又入鞍山钢铁集团公司总医院住院治疗，入院诊断为左眼钝挫伤，左眼神经损伤。上述总计原告住院79天，支付合理治疗费费用49261.27元，庭审中原被告对该项费用款额予以认可。本案审理过程中，本诉原告郑吉鑫对己方的伤残等级提出司法鉴定申请。原告郑吉鑫支付鉴定费1000元，支付鉴定会诊费744.4元；反诉原告董国松对本诉原告郑吉鑫提出误工期、护理期、住院时长、医药费合理性提出司法鉴定申请，董国松支付鉴定费2240元。2020年12月31日，辽宁学苑司法鉴定中心对原告的伤情作出司法鉴定意见书，意见书载明：“被鉴定人被他人拳击左眼致左眼下壁骨折，眼内软组织嵌入上頜窦，遗有左眼外斜视的损伤，构成十级伤残”；被鉴定人本次外伤后误工期为120日（含住院），设一人陪护30日。住院79天属于合理治疗期。首次入鞍山钢铁集团公司总医院期间除血清总胆固醇测定、血清甘油三酯测定、血清高密度脂蛋白胆、血清低密度脂蛋白胆、血清碳酸氢盐、血清总胆红素测定、血清直接胆红素测定、血清总胆汁酸测定、血清碱性磷酸酶测定、血清胆碱酯酶测定、血清尿酸测定、血清光抑素测定及特需病房单人间C外，余收费项目构成合理；中国医科大学附属第一医院住院期间除血清碱性磷酸酯酶测定、血清总胆红素测定、血清总胆汁酸测定、血清胆碱酯酶测定、血清胱抑素（C）测定外，术中所有进口钛板和余收费项目构成属合理；第二次鞍山钢铁集团公司总医院住院期间除需病房单人间C外，余收费项目构成合理。另查，原被告庭审中均认可原告因伤休工，每月减少收入3640元。一审法院认为：公民的人身健康权受法律保护。涉案原告受伤事件已经该院（2019）辽0304刑初368号刑事判决书作出处理，被告被处以刑罚，故此确认，被告对原告因涉案伤情产生的损失理应承担赔偿责任。按照相关法律规定，受害人所遭受的人身损害损失应包括，就医治疗支出的各项费用，因治疗与休养而产生的误工损失，住院期间的护理费、住院伙食补助费，因治疗产生的交通费、伤残赔偿金等其它实际发生的费用。关于本诉原告主张产生52470.61元医疗费一节，原告向该院提供了住院治疗病案、医药费收款收据，庭审中本诉被告对其中的49261.27元治疗费予以认可，本诉原告对此表示肯定，因此该院确认本诉原告的治疗费、医药费损失为49261.27元。关于本诉原告主张护理费11407.6元一节，被告对此不予认可。住院期间的医疗护理应由就诊医院负责，其余的护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。本案鉴定意见中载明，原告护理期为一人陪护30日。原告未举证护理人员收入情况，应按2020年度居民服务业和其他服务业标准46970元／年计算，即每日按产生护理费128.7元。原告的护理费应计算3861元（128.7元*30日），对本诉原告过高的请求不予支持。关于本诉原告主张住院伙食补助费住院伙食费7900元一节，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《辽宁省省直机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条确定，我省出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天100元。原告实际住院79天，住院伙食补助费应为7900元，故对本诉原告的此项主张予以支持。关于本诉原告主张交通费2716.5元一节，该院考虑本诉原告出入院多次，护理人员护理亦确需发生交通费用，交通费酌情予以支持2000元为宜。关于本诉原告主张营养费1500元一节，是否给付营养费应根据受害人伤害情况、年龄状况并参照医嘱意见、鉴定意见予以确定。本案中原告伤情被评定为十级伤残，且受伤部位为眼睛，确需加强营养，该院酌情支持原告营养费1500元。关于本诉原告主张误工费62363.62元一节，被告对此不予认可。因司法鉴定意见中明确载明本诉原告本次外伤后误工期为120日（含住院），庭审中原被告均认可本诉原告每月误工损失为3640元，故本诉原告的误工损失应为14560元（3640元*4个月）为宜，对本诉原告过高请求不予支持。关于本诉原告提出的75512元的残疾赔偿金一节，经鉴定，原告因伤致残十级。残疾赔偿金应按照受诉法院所在地政府统计部门公布的上一年度“全体居民人均可支配收入”收入标准计算，辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中载，全体居民人均可支配收入为31820元／年，原告1987年出生，定残时33周岁，应按二十年计算，残疾赔偿金应计算为63640元（31820元／年×10%×20年），故对原告诉求被告支付残疾赔偿金63640元予以确认，对超过部分不予支持。关于本诉原告提出的鉴定期间产生费用3109.5元一节，被告对其中鉴定费1000元予以认可，对鉴定会诊费744.4元予以认可，对鉴定后的核酸检测104.2元及二人二次交通费1208元不予认可。本院考虑被告不予认可的核酸检测104.2元及交通费1208元原告已确属发生，且核酸检测是目前社会大环境下为实现社会公共利益的强制行为，原告无权避让，另原告在实施司法鉴定过程中需人陪同亦是合乎常理，由此产生二人的交通费理应得到认可，但原告所主张的伙食费用并未提供证据证明其主张，该院对鉴定期间所产生的伙食费用不予支持。故该院对本诉原告主张鉴定期间产生的合理费用3056.6元予以支持。关于本诉原告主张的住宿费1128元一节，因被告对其中的471元不认可，故此该院确认原告住宿费损失为657元为宜，对本诉原告提出的过高请求不予支持。关于本诉原告提出外购药491元损失一节，因本诉被告不予认可，本诉原告亦未提供医嘱予以附证，该院对此不予采信。关于本诉原告提出的精神损失费5000元一节，原告因被告故意伤害导致其受伤，伤残程度为十级，确给原告精神造成了严重的伤害，应给予相应的精神抚慰，原告主张5000元在合理范围内，故对原告该项诉讼请求予以支持。关于反诉原告董国松提出，因其提出的鉴定申请中部分意见已经被采纳，故其支付的2240元鉴定费应由反诉被告郑吉鑫承担一节，该院认为，因反诉的原告的提出的鉴定申请而出具的鉴定意见中，确属体现了反诉原告鉴定意志，反诉原告要求反诉被告承担一定的鉴定费用符合常情常理，该院予以支持，反诉被告给付反诉原告2240元中的30%，即672元为宜。关于反诉原告要求扣减己方已经支付的22000元一节。反诉原告已经为反诉被告垫付了2000元的住院押金，并已支付20000元的赔偿款，且反诉被告对该事实予以认可，故该院对反诉原告此项请求予以支持，将该笔22000元款项在本诉原告诉求的赔偿款中予以扣除。以上，本诉被告应支付赔偿款合计金额为151435.87元，扣除22000元后本诉被告实际应向本诉原告支付的金额为129435.87元。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”、第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，判决如下：一、本诉被告董国松于本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿本诉原告郑吉鑫医疗费49261.27元、护理费3861元、住院伙食补助费7900元、交通费2000元、营养费1500元、误工费14560元、残疾赔偿金63640元、鉴定期间产生的合理费用3056.6元、住宿费657元、精神损失费5000元，扣除本诉被告董国松已经垫付的款项22000元，合计129435.87元。二、反诉被告郑吉鑫给付反诉原告董国松672元；以上合计，本诉被告董国松给付本诉原告郑吉鑫128763.87元。三、驳回本诉及反诉原告其他诉讼请求。上述被告应给付原告的款项应于本判决生效后十日内一次付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4377元（原告已预交），本诉原告承担1488元，本诉被告承担2889元；反诉案件受理费50元（反诉原告已预交），反诉被告承担。本院二审审理查明：本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为：关于上诉人董国松提出被上诉人的伤残与本案不存在因果关系，相关的鉴定意见明显依据不足，原审不同意重新鉴定导致事实不清。鉴定机构做出的伤残等级鉴定意见，仅针对被鉴定人当时的病情，忽略了造成伤残的原因。根据被上诉人在鞍钢总院的3218458号病案记载“患者眼球运动自如，右眼视力1.0，左眼视力0.9-1.2……”。伤后第69天又入住中国医科大学附属第一医院，其01740927号病案中入院时眼科专科检查记载“VOD:1.0,VOS:0.8,矫1.0。双眼第一眼位正，眼球各方向运动基本到位”，经过该院手术后，出院诊断记载“VOD:1.0,VOS:0.8矫1.0,双眼第一眼位正，左眼下转受限……”。伤后第73天又入住鞍钢总院，其3223069号病案入院眼科专科检查记录记载“右眼视力1.0,左眼视力0.4”。综上病案记载可见，被上诉人受到伤害后至术前其左眼球运动正常，视力在正常范围内且不存在斜视的事实是有据可循的，但术后其出现了左眼运动受限，视力急转直下的状况，而该状况的出现是拳击所致还是手术失败所致，鉴定机构并未考虑病历中的事实就直接做出是拳击导致伤残的意见，把中国医科大学附属第一医院的过错转嫁给上诉人。因果关系这一事实需要重新鉴定加以确认，原审不同意重新鉴定申请属于事实不清、证据不足，要求对被上诉人的伤残鉴定结果与人身伤害之间的因果关系重新鉴定，并依据重新鉴定结果依法改判上诉人不承担伤残赔偿及精神抚慰金68640元的问题，经查，本案一审审理过程中，本诉原告郑吉鑫对己方的伤残等级提出司法鉴定申请，反诉原告董国松对本诉原告郑吉鑫提出误工期、护理期、住院时长、医药费合理性提出司法鉴定申请。2020年12月31日，辽宁学苑司法鉴定中心对本诉原告的伤情作出辽学鉴〔2020〕临鉴字第506号司法鉴定意见书，意见书载明：“被鉴定人被他人拳击左眼致左眼下壁骨折，眼内软组织嵌入上頜窦，遗有左眼外斜视的损伤，构成十级伤残”。2020年12月31日，辽宁学苑司法鉴定中心对反诉原告董国松的鉴定申请作出辽学鉴〔2020〕临鉴字第507号司法鉴定意见书，意见书载明：被鉴定人本次外伤后误工期为120日（含住院），设一人陪护30日。住院79天属于合理治疗终结时间内，伤后住院时长属合理。上诉人董国松在此次鉴定中没有提出被上诉人的伤残鉴定结果与人身伤害之间的因果关系的鉴定申请。根据一审卷宗材料记载，2021年1月14日有董国松出具的重新鉴定申请书，请求事项为重新委托鉴定机构对郑吉鑫的伤情进行鉴定，该申请书没有明确提出被上诉人的伤残鉴定结果与人身伤害之间的因果关系进行鉴定申请，且金普医院对被上诉人作出轻伤二级伤害评定后，上诉人没有提出重新鉴定，且上诉人没有证据证明被上诉人的伤情与中国医科大学附属第一医院治疗存在因果关系，故上诉人要求对被上诉人的伤残鉴定结果与人身伤害之间的因果关系重新鉴定的主张，本院不予支持。经鉴定，被上诉人因伤致残十级。残疾赔偿金应按照受诉法院所在地政府统计部门公布的上一年度“全体居民人均可支配收入”收入标准计算，辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中载，全体居民人均可支配收入为31820元／年，被上诉人1987年出生，定残时33周岁，应按二十年计算，残疾赔偿金应计算为63640元（31820元／年×10%×20年），故对原告诉求被告支付残疾赔偿金63640元予以确认，一审法院对该残疾赔偿金计算数额并无不当。根据《刑诉法解释》第138条第2款规定“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予以受理。”，《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第1条第2款规定：对于被害人因为犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条规定“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任”，所以原审法院判决上诉人给付精神损害抚慰金并无不当，故对上诉人此项主张，本院不予支持。关于上诉人董国松提出原审判决给付营养费1500元，无事实和法律依据的问题，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤情情况参照医疗机构的意见确定，被上诉人在住院期间没有加强营养的医嘱记载，所以给付营养费没有依据，原审判决给付营养费依据不足，判决营养费不当，本院予以纠正，故对上诉人此项上诉主张，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、（二）项之规定，判决如下：一、维持鞍山市立山区人民法院（2020）辽0304民初3556号民事判决第（二）项即（二）反诉被告郑吉鑫给付反诉原告董国松672元；二、变更鞍山市立山区人民法院（2020）辽0304民初3556号民事判决第（一）项即（一）本诉被告董国松于本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿本诉原告郑吉鑫医疗费49261.27元、护理费3861元、住院伙食补助费7900元、交通费2000元、营养费1500元、误工费14560元、残疾赔偿金63640元、鉴定期间产生的合理费用3056.6元、住宿费657元、精神损失费5000元，扣除本诉被告董国松已经垫付的款项22000元，合计129435.87元为：董国松于本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿郑吉鑫医疗费49261.27元、护理费3861元、住院伙食补助费7900元、交通费2000元、误工费14560元、残疾赔偿金63640元、鉴定期间产生的合理费用3056.6元、住宿费657元、精神损失费5000元，扣除董国松已经垫付的款项22000元，合计127935.87元。以上两项合计，董国松给付郑吉鑫127263.87元。三、撤销鞍山市立山区人民法院（2020）辽0304民初3556号民事判决第（三）项即（三）驳回本诉及反诉原告其他诉讼请求。四、驳回董国松、郑吉鑫其他诉讼请求。上述董国松应给付郑吉鑫的款项应于本判决生效后十日内一次付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4377元（郑吉鑫已预交），本诉原告郑吉鑫承担1521元，本诉被告董国松承担2856元；反诉案件受理费50元（反诉原告董国松已预交），反诉被告郑吉鑫承担。二审案件受理费1554元（董国松已预交），郑吉鑫承担33元，董国松承担1521元。本判决为终审判决。审判长 王 岩审判员 王宇明审判员 程义明二〇二一年六月二十八日书记员 赵紫薇