安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终1477号 上诉人（原审原告、反诉被告）：安徽省佰益建筑装饰工程有限公司，住所地安徽省宿州市砀山县经济开发区阳光花园35#107室，统一社会信用代码91341321MA2MTDCC9T。 法定代表人：文公波，该公司经理。 委托诉讼代理人：许庆义,安徽序力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：温雅琳，安徽序力律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：李效宏，男，1966年3月8日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。 上诉人安徽省佰益建筑装饰工程有限公司（以下简称佰益公司）因与被上诉人李效宏建设工程分包合同纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院（2021）皖1321民初88号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后,依法组成合议庭,经当事人同意,不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 佰益公司上诉请求:1、撤销一审判决，查明事实，改判支持佰益公司的诉讼请求或将本案发回重审;2、请求驳回李效宏的反诉请求或发回重审;3、一、二审诉讼费由李效宏承担。事实与理由:2019年3月12日，佰益公司将其承包的砀山县第六中学内外墙涂料工程转包给李效宏，并签订内外墙涂料装饰工程施工合同,合同第11条第6款约定,李效宏应向佰益公司提供所有技术资料,并开具发票,后因李效宏违反合同约定，未提供真石漆的技术资料和收到工程款的发票，以致本案诉讼的发生。砀山县第六中学的工程是通过招投标佰益公司中标的，在该工程中所使用的建材均需要产品合格的技术资料，但李效宏至今没有提供真石漆的任何技术资料，因为涉案工程的竣工验收缺少真石漆的合格技术资料，李效宏又拒绝提供，佰益公司只有委托安徽众约技术公司，对涉案石漆质量进行检测，佰益公司因此支出送检费用15000元。到目前为止李效宏仅向佰益公司提供了安徽省梓栋建筑装饰工程有限公司开出的25万元真石漆的发票,该25万元真石漆发票的税金是涉案工程实际施工人汪振停支付的,涉案真石漆总工程款为108万元，李效宏还应当向佰益公司提供83万元工程款的发票,因李效宏未提供83万元的发票，致使佰益公司造成税金损失22428元。李效宏的反诉是在一审开庭时当庭提出的，但一审法院未给佰益公司答辩举证期限,剥夺了佰益公司的诉讼权利，属于程序违法且涉案工程确实存在返工维修的事实。 李效宏辩称，佰益公司在一审出具的检测报告不真实，已被一审查明，另外检测费也不应由李效宏承担。维修是李效宏要求工人检查维修，佰益公司没有通知李效宏工程需要维修。25万元税费发票是佰益公司不按合同给付工程款，李效宏为拿到工程款才按佰益公司要求开的，而且双方约定佰益公司以后就不要发票了。 佰益公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令李效宏给付其送检费用和税金共计37428元；2、本案诉讼费用由李效宏承担。 李效宏向一审法院提出反诉请求：要求佰益公司返还质保金及工程款余额34045元。事实与理由：涉案工程保修期为一年，现保修期已过，要求佰益公司返还质保金及余额。 一审法院认定事实：2019年3月12日，佰益公司（甲方）与李效宏（乙方）签订《内外墙涂料装饰工程施工合同》，甲方将砀山县第六中学内外墙涂料工程发包给乙方施工，工程内容为按照图纸要求及规范要求，包工包料，甲方不负责任何工具，包括吊篮。合同约定：本工程外墙涂料面积以实际完成的平方米计算，单价为45元/平方米，工程总造价以实际面积，以现金结算，乙方包工包料，完工后按实际完成工作量计算并结合签证按实结算；工程竣工验收合格后3天内，由乙方负责将工程造价结算书送交甲方审核办理结算手续；甲方发出进场通知后3天内，乙方必须安排工人进场施工，有效工期为50天；工程款支付甲方按总工程量的50%支付给乙方，交工后付20%，工程竣工验收合格，甲方支付乙方总工程款27%，预留3%保修金，保修期为壹年，保修期满十五天内甲方一次性付清乙方。乙方提供所有技术资料，开具发票等。上述合同签订后，同日高洪学（李效宏的工作人员）代表李效宏与汪振停签订《内外墙涂料装饰工程施工合同》，合同签订后，汪振停组织施工队进场施工，2019年8月底工程完工。涉案工程经李效宏与佰益公司共同确认实际施工面积为24000平方米，工程总价款1080000元。安徽省宿州市中级人民法院于2020年6月23日作出的（2020）皖13民终1545号民事判决，判决佰益公司给付李效宏工程款232800元；于2020年12月17日作出的（2020）皖13民终3794号民事判决，确认：佰益公司代李效宏已给付工人工资261655元，佰益公司代李效宏给付汪振停工程款253000元，经李效宏支付汪振停298500元；以上合计佰益公司已给付涉案工程款1045955元。扣除佰益公司已给付的上述工程款项后，佰益公司下欠李效宏工程款（含质保金32400元）34045元未付。 另查明，对庭审结束后，一审法院从（2020）皖1321民初360号卷宗中调取的检验报告一份及铝合金门窗安装工程施工合同一份，李效宏认为上述证据与本案不具有关联性，不予认可。一审法院认为，经审核，检验报告中显示的真石漆与实际施工使用的真石漆不相同，故，上述证据与不具有关联性，不予确认。 一审法院认为：综合双方当事人的的诉辩意见，归纳本案争议的焦点为：关于李效宏是否应当给付佰益公司送检费用和税金共计37428元；关于佰益公司是否应当给付李效宏质保金32400元（1080000元×3%）及下欠的工程款1645元。 关于李效宏是否应当给付佰益公司送检费用和税金共计37428元。佰益公司（甲方）与李效宏（乙方）签订《内外墙涂料装饰工程施工合同》仅约定由李效宏提供所有技术资料，开具发票，并没有约定由李效宏缴纳税金。佰益公司提供的安徽重月技术公司出具的建设工程质量检测协议，检测没有日期，亦不能证明与本案具有关联性，亦未得到李效宏的确认，而且涉案工程经竣工验收为合格。因此佰益公司要求李效宏给付送检费用和税金共计37428元的诉讼请求，证据不足，不予支持。 关于佰益公司是否应当给付李效宏质保金32400元（1080000元×3%）及下欠的工程款1645元。2019年3月12日，佰益公司（甲方）与李效宏（乙方）签订《内外墙涂料装饰工程施工合同》，关于质保金的约定为“预留3%保修金，保修期为壹年”。前案生效判决查明“案涉工程于2019年8月底完工”。因此，本案起诉时，质保期已经届满。故佰益公司应当将质保金32400元返还给李效宏。至于下欠的工程款1645元，佰益公司理应给付。佰益公司抗辩意见不能成立，不予支持。 综上所述，佰益公司诉讼请求不能成立，不予支持。李效宏反诉请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条，《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第一条、第二条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二)》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、安徽省佰益建筑装饰工程有限公司于判决生效之日起10日内给付李效宏质保金32400元及下欠的工程款1645元，合计34045元；二、驳回安徽省佰益建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费368元，反诉费326元，合计694元，由安徽省佰益建筑装饰工程有限公司负担。 二审中，佰益公司举证证据一、（2019）皖1321民初3920号调解书与安徽梓栋建筑装饰工程有限公司的工商登记信息，证明涉案工程使用的真石漆是实际施工人汪振停购买江松进的，该真石漆的生产厂家是安徽梓栋建筑装饰工程有限公司。李效宏在一审期间申请法院调取的是北京雅邦嘉业科贸有限公司生产真石漆的检验资料，与本案涉及的真石漆没有关联性。证据二、税票25张，开票单位是安徽梓栋建筑装饰工程有限公司，收票单位是佰益公司，证明涉案真石漆是安徽梓栋建筑装饰工程有限公司生产，且李效宏仅向佰益公司提供了25万元的票据。还有83万元的款项李效宏未向佰益公司提供票据。证据三、工程质量竣工验收记录，证明涉案工程在2020年10月10日才进行竣工验收。证据四、监理通知单两份，第一份是2020年6月11日，第二份是2020年9月11日，证明涉案的真石漆工程存在开裂脱落质量问题并且监理部门及时将出现的质量问题以通知单的形式告诉了佰益公司。证据五、工程联系单两份，第一份是2020年6月11日，第二份是2020年9月12日，证明涉案的真石漆工程被监理部门检查出有施工质量问题，佰益公司接到监理通知单后及时与实际施工人及李效宏联系施工整改。且由实际施工人进行了维修整改，产生了维修及整改费用。到目前为止，李效宏与佰益公司未对返工及维修的部分进行核算，一审判决返还质保金缺乏事实依据。李效宏质证意见：质检单提供的是北京公司的，但是北京公司的分公司在砀山，税收不存在。佰益公司没有书面或者口头让我们维修，是李效宏主动在2019年8月全部清查一遍，让工人维修的，所产生的费用与佰益公司没有任何关系。税票是李效宏买给佰益公司的，当时工程已经完成总工程的80%了，佰益公司只给李效宏10万元，佰益公司没按合同约定付款，佰益公司提出让李效宏拿出20万元的税票后，不再要税票，才又给李效宏20万元。质保金李效宏已经全部付给工人了，佰益公司没有理由不给李效宏结算。 李效宏举证宋永民的证明一份及与佰益公司老总的聊天记录。佰益公司质证意见：证据三性均有异议，证人应出庭作证，接受法庭及双方的询问，对李效宏所举证据不予认可，不能作为本案证据使用。本院认证意见：佰益公司、李效宏所举证据，均不能达到其证明目的，本院不予确认。一审查明事实正确，本院予以确认。 本院认为，佰益公司将其承包的砀山县第六中学内外墙涂料工程转包给李效宏施工，并签订《内外墙涂料装饰工程施工合同》，李效宏个人不具有施工资质，因此双方签订的《内外墙涂料装饰工程施工合同》应属无效合同。虽然双方签订的合同无效，但双方可以比照合同的约定履行各自的义务。该合同第11条第6款约定,李效宏应向佰益公司提供所有技术资料,并开具发票，如李效宏没有提供所有技术资料和开具发票，佰益公司可以要求李效宏提供技术资料和开具发票，现佰益公司依据双方签订合同的第11条第六款要求李效宏给付其检验费和税金，没有事实和法律依据。同时佰益公司亦没有提供有效证据证明其存在检验费和税金损失的证据，一审判决没有支持佰益公司的诉讼请求并无不当，佰益公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。佰益公司与李效宏签订的《内外墙涂料装饰工程施工合同》约定为“预留3%保修金，保修期为壹年”。案涉工程于2019年8月底完工。现质保期已经届满，佰益公司应当将质保金32400元返还给李效宏。涉案工程已验收合格，佰益公司上诉称李效宏施工的工程存在质量问题，产生了维修费用，没有提供证据证明，其不应给付质保金的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，佰益公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费694元，由上诉人安徽省佰益建筑装饰工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  孙 强 审 判 员  王 磊 审 判 员  姚 强 二〇二一年六月十五日 法官助理  崔玉凤 书 记 员  王思嫚 附：适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条第二款：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： 一承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二)》 第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,当时的法律、司法解释有规定,适用当时的法律、司法解释的规定,但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益,更有利于维护社会和经济秩序,更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 唯见，