辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终5682号上诉人（原审原告）：李帅，男，1990年9月5日出生，汉族，住沈阳市沈北新区。被上诉人（原审被告）：沈阳新程汽车零部件有限公司，住所地沈阳市大东区轩顺南路29号。法定代表人：顾灿兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：王恒，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人李帅因与被上诉人沈阳新程汽车零部件有限公司劳动争议一案，不服沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初6987号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。李帅上诉请求：1.撤销沈阳市大东区人民法院(2020)辽0104民初6987号民事判决第二、三条内容，发回重审；2.被告承担诉讼费。事实和理由：上诉人于2014年8月28日入职至2020年4月15日止，在被上诉人处从事公司食堂厨师工作，月工资为3100元整，已经是第三次签订劳动合同(无限期合同)，已缴纳社会保险，没有离职。上诉人认为在被上诉人处工作期间没有过错，并且顶岗多个岗位，被上诉人并未按照法律规定给付上诉人应得的加班费，所以上诉人提出解除劳动合同关系。被上诉人应该依据劳动法及劳动合同法的相关规定给付上诉人2014年9月起至2019年12月担任白班厨师双休日及法定节假日加班工资57921元；被上诉人给付上诉人2017年5月至2019年12月期间顶岗夜班厨师期间双休日及法定节假日加班工资12890元；被上诉人给付上诉人担任勤杂(顶岗)工作期间应付的加班工资3174元；被上诉人给付上诉人拖欠2020年1月至3月期间夜班厨师(顶岗)工资4650元；被上诉人给付上诉人2014年至今年应休年假工资报酬14106元；被上诉人给付上诉人解除劳动合同补偿金64280元。上述被上诉人应给付的各项款项，上诉人举证了大量的录音证据，反映了上诉人详实的实际工作事实和索要款项的依据，原审法院却置事实于不顾，就妄下结论说证据不足，故认定事实不清，判决结果错误。沈阳新程汽车零部件有限公司辩称，同意一审判决。李帅向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告的劳动合同关系；2.被告给付原告2014年9月起至2019年12月担任白班厨师双休日及法定节假日加班工资57921元、被告给付原告2017年5月至2019年12月期间顶岗夜班厨师期间双休日及法定节假日加班工资12890元、被告给付原告担任勤杂（顶岗）工作期间应付的加班工资3174元、被告给付原告拖欠2020年1月至3月期间夜班厨师（顶岗）工资4650元；3.被告给付原告2014年至今年应休年假工资报酬14106元；4.被告给付原告解除劳动合同补偿金64280元；5.被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2014年10月1日，李帅入职沈阳新程汽车零部件有限公司从事厨师工作，双方先后三次签订了书面的劳动合同，最后一份劳动合同为2018年10月1日签订的无固定期限的劳动合同，合同约定月工资为1800元。另查明，李帅离职前十二个月的工资分别为2020年3月741.91元、2020年2月1592.87元、2020年1月5623.74元、2019年12月9574.29元、2019年11月2177.56元、2019年10月2645.71元、2019年9月5657.15元、2019年8月5493.73元、2019年7月4816.87元、2019年6月5345.36元、2019年5月4127.15元、2019年4月4247.15元，另外，在李帅工资账户2020年1月19日还有一笔500元的奖金。经计算，李帅离职前十二个月的平均工资为4378.62元（741.91元+1592.87元+5623.74元+9574.29元+2177.56元+2645.71元+5657.15元+5493.73元+4816.87元+5345.36元+4127.15元+4247.15元+500元）。2020年4月15日，李帅提出解除劳动合同，之后沈阳新程汽车零部件有限公司通知李帅到沈阳新程汽车零部件有限公司处办理解除劳动合同关系的手续，李帅至今未去沈阳新程汽车零部件有限公司处办理。李帅就与沈阳新程汽车零部件有限公司之间的劳动争议于2020年5月20日向沈阳市大东区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项为：1、请求被申请人给付申请人2014年9月起至2019年12月担任白班厨师双休日及法定节假日加班工资57921元；2、请求裁决给付申请人2017年5月至2019年12月期间顶岗夜班厨师期间双休日及法定节假日加班工资12890元；3、给付申请人担任勤杂（顶岗）工作期间应付的加班工资3174元；4、给付申请人2020年1月至3月期间夜班厨师（顶岗）工资4650元5、给副申请人2014年至今年应休年假工资报酬14106元；6、请求解除劳动合同并判令被申请人支付经济补偿金（赔偿金）64280元。2020年6月28日，该委就原、沈阳新程汽车零部件有限公司之间的劳动争议作出沈大劳人仲字【2020】61号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人在本裁决生效之日起十五日内向申请人支付年休假工资报酬827.59元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”李帅对该仲裁裁决书不服，在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案李帅、沈阳新程汽车零部件有限公司之间存在真实的劳动合同关系，劳动争议当事人的合法权益受法律保护。关于李帅、沈阳新程汽车零部件有限公司之间劳动关系解除问题，因李帅自认其于2020年4月15日向沈阳新程汽车零部件有限公司公司提出解除劳动合同，并且沈阳新程汽车零部件有限公司亦通知李帅到公司办理解除劳动合同的手续，表明双方的劳动合同已于2020年4月15日解除。关于李帅诉讼请求中要求沈阳新程汽车零部件有限公司给付2014年9月起至2019年12月担任白班厨师双休日及法定节假日加班工资57921元、沈阳新程汽车零部件有限公司给付2017年5月至2019年12月期间顶岗夜班厨师期间双休日及法定节假日加班工资12890元、沈阳新程汽车零部件有限公司给付担任勤杂（顶岗）工作期间应付的加班工资3174元、沈阳新程汽车零部件有限公司给付李帅拖欠2020年1月至3月期间夜班厨师（顶岗）工资4650元的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”现李帅该项请求，因证据不足，一审法院不予支持。关于李帅诉讼请求中要求沈阳新程汽车零部件有限公司给付2014年至今年应休年假工资报酬14106元，因沈阳新程汽车零部件有限公司并未提供证据证明李帅曾休年假或已向李帅支付了未休年假工资，故沈阳新程汽车零部件有限公司应当向李帅支付年休假工资。因李帅于2020年4月15日向沈阳新程汽车零部件有限公司提出了解除劳动合同的申请，且沈阳新程汽车零部件有限公司已经同意，故李帅、沈阳新程汽车零部件有限公司双方的解除劳动合同时间为2020年4月15日，据此，李帅应享受每年5天的年休假。因未休年假工资主张仲裁时效为一年，故沈阳新程汽车零部件有限公司应向李帅支付2019及2020年4月15日之前的未休年假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”经计算，李帅的未休年假天数为6天，工资补偿为2415.79元【4378.62元÷21.75天×6×200%】。关于李帅主张的经济补偿金，因本案系李帅自己提出解除劳动合同关系，且沈阳新程汽车零部件有限公司不存在克扣、拖欠工资的情况，李帅的主张缺乏事实依据和法律依据，一审法院不予支持。一审法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下：一、原告李帅与被告沈阳新程汽车零部件有限公司之间的劳动合同关系于2020年4月15日解除；二、被告沈阳新程汽车零部件有限公司应于本判决发生法律效力后十日内支付原告李帅未休年假工资2415.79元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告李帅承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于未休年假工资问题。未休年假工资仲裁时效为一年，被上诉人一审提出了时效抗辩，因上诉人就该项诉求于2020年提起的仲裁请求，故一审法院仅支持上诉人主张的2019年度及2020年当年4月15日之前的未休年假工资并无不当，故上诉人要求支付2014年至2018年期间的未休年假工资无事实和法律依据，本院不予支持。关于加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。被上诉人主张上诉人的基本工资为1800元/月，实发工资远远超过1800元/月，超过部分就是加班费。经查，双方签订的劳动合同中约定的月工资为1800元/月，上诉人离职前十二个月的平均工资为4378.62元，被上诉人向上诉人支付的工资已经远超于双方劳动合同中约定的工资，上诉人提供的证据不足以证明被上诉人尚有额外的加班费未予给付上诉人，因此，上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于经济补偿金问题。本案上诉人提出解除劳动合同关系并主张被上诉人支付其经济补偿金的依据是被上诉人欠付其加班费，因上诉人并无证据证明被上诉人存在拖欠加班费工资的事实，故上诉人要求被上诉人支付经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述,李帅的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李帅负担。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  赵卫审判员  李娜二〇二一年六月七日法官助理刘振书记员马日本案裁定所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。