广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0104民初14772、14793号14772号案原告（14793号案被告）：梁柳月，女，1978年6月24日出生，汉族，住广州市海珠区。14772号案被告（14793号案原告）：广东省纺织品进出口棉织品有限公司，住所地广州市越秀区小北路168号粤纺大厦14楼，统一社会信用代码91440000231116270A。法定代表人：林帅，总经理。委托诉讼代理人：陈燕芳，广东金桥百信律师事务所律师。14772号被告（14793号案第三人）：广东省纺织品进出口股份有限公司，住所地广州市越秀区小北路168号粤纺大厦16楼，统一社会信用代码91440000231112149G。法定代表人：凌方才，董事长。委托诉讼代理人：陈燕芳，广东金桥百信律师事务所律师。梁柳月与省纺棉织品公司（以下简称省纺棉织品公司）、省纺股份公司（以下简称省纺股份公司）劳动争议纠纷二案，本院于2021年1月27日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本二案适用简易程序，公开开庭进行了审理。省纺棉织品公司、省纺股份公司的共同委托诉讼代理人陈燕芳，梁柳月均到庭参加诉讼。本二案现已审理终结。梁柳月向本院提出诉讼请求并答辩称：1.二公司向劳动者支付违法解除劳动合同经济补偿金235800元（6550元/月×18年工龄×2倍）；2.二公司向劳动者支付停工停产23个月（从2019年2月到2020年12月）的工资差额102350元，企业年金损失20240元，住房公积金差额10166元，合计132756元；3.二公司向劳动者支付因未提前三十日以书面形式通知劳动者解除劳动合同的代通知金6550元；4.二公司侵犯劳动者的平等就业权，向劳动者支付职业歧视赔偿金50000元。事实与理由：一、二公司出具的停工停产决定，表决人都是在职员工，无停工停产的员工代表，该决议无效、违法。省纺棉织品公司有自己的职工代表大会，但停工停产却没有经过其职工代表大会表决，该停工停产是不合法的，是为了降低梁柳月等员工工资而非法出具的通知，梁柳月的工资应按劳动合同约定的6550元。二、仲裁决议书称梁柳月在2019年2月起无提供实际劳动，事实是梁柳月的劳动场所在此期间已经被二公司挪作他用，而且梁柳月等员工的公司邮箱已在2018年底被二公司单方而强制停用，让员工无法正常工作。故梁柳月并非不提供劳动，而是无法提供劳动。三、收到停工停产通知时，梁柳月向公司领导投诉过，并到梅花村劳动和社会保障服务中心投诉和咨询及拨打援助电话。梁柳月由原来6550元工资变成2100元生活费，被降低了三分之二。梁柳月当时无起诉是考虑到停工停产通知上最后明确表明公司有可能复工复产，故梁柳月只能暂时接受2100元的生活费，并一直在家等待公司通知复工复产。四、如果公司在2018年底明知无机会复工复产，应在2018年底就与被告解除劳动合同，并按6550元工资的二倍为标准赔偿梁柳月，所以梁柳月当时有理由相信公司是有可能复工复产的，当时无起诉是合理的。但现在公司在没有经过任何协商的情况下单方面违法解除劳动合同，公司属故意欺骗梁柳月，达到以最低成本解除劳动合同的目的。五、生活费和工资是两个不同的范畴，公司以生活费代替工资对梁柳月进行经济赔偿是违法的，故梁柳月的离职前12个月平均工资应按6550元计算。梁柳月没有在2020年11月底前拿到公司解除劳动合同的书而通知，所谓微信短信通知是发到原来的工作手机，被停工停产后梁柳月没有将此手机放在身边，公司称拒收邮件的说法是没有事实根据。公司没法提供证据证明11月底前通过电话等方式与梁柳月沟通过解除劳动合同事宜。所以，梁柳月要求公司支付梁柳月代通知金6550元是合理合法的。公司裁减公司百分之七十以上的人员没有按合同法的规定，没有向全体职工说明情况，没有听取职工的意见，裁减人员方案也没有向劳动行政部门报告，没有跟梁柳月就解除劳动合同问题进行沟通，单方面违法解除梁柳月的劳动合同，属于违法解除劳动合同。梁柳月有三个老人和两个未成年人需要抚养，符合优先留下的劳动者，但梁柳月并没有被留下，是不合法的。公司称梁柳月不适合分流，是职业歧视，应支付职业歧视赔偿金50000元。二公司是集团公司和子公司的关系，所以省纺股份公司应对省纺棉织品公司承担共同赔偿责任。省纺棉织品公司向本院提出诉讼请求并答辩称：公司无需向梁柳月支付违法解除劳动合同赔偿金75600元。事实与理由：鉴于双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化（自2019年1月1日起一直处于停工停产状态），致使劳动合同无法履行，经双方协商后未能就变更劳动合同内容达成协议，因此我司在2020年11月25日向梁柳月发出《解除劳动关系通知书》通知其双方劳动合同于2020年12月31日解除，我司同意按梁柳月离职前12个月平均工资2100元作为基数来计发其经济补偿，该做法符合法律规定，不构成违法，因此我司无需向梁柳月支付违法解除劳动合同赔偿金。因梁柳月一直未回公司办理离职手续，造成我司无法向其出具解除劳动关系证明的责任在于其本人，与我司无关。我司同意在其回来办妥离职手续后出具解除劳动关系证明。省纺股份公司辩称及述称，不同意梁柳月的诉讼请求。我司与省纺棉织品公司是两个具有独立法人资格的企业，均能各自承担民事责任。梁柳月是省纺棉织品公司的员工，双方签订书面劳动合同建立劳动关系。因此，梁柳月并非我司员工，与我司不存在劳动关系，我司不应作为本案诉讼主体，梁柳月将我司列为被告并要求我司承担责任缺乏事实及法律依据，请求予以驳回。经审理查明，梁柳月与省纺棉织品公司签署了五期期《劳动合同》，期限分别为2003年3月1日至2006年7月1日、2006年7月1日至2007年6月30日、2008年7月1日至2009年6月30日、2009年7月1日至2010年6月30日、2010年7月1日至法定的终止条件出现时止，上述合同均约定梁柳月的工作岗位为业务人员，首次签署《劳动合同》的时间为2003年3月17日。梁柳月与省纺股份公司签署了一期《劳动合同》，期限为2007年7月1日至2008年6月30日，工作岗位为业务人员。梁柳月在劳动仲裁期间主张其于2002年12月1日入职省纺棉织品公司，因未能提供相关证据，梁柳月同意按仲裁认定的入职时间2003年3月1日处理。2019年1月起省纺棉织品公司停工停产，次月起该公司按2100元/月的标准支付梁柳月生活费至2020年12月。期间，梁柳月没有实际提供劳动，也没有提出书面异议。《参保证明》显示参保人为梁柳月，累计缴费年限为214个月，参保时间为2003年3月19日。省纺棉织品公司在2018年12月18日向全体员工发出《停工停产通知》，内容显示“公司因生产经营状况发生重大变化，经研究，决定从2019年1月1日开始停工停产。公司停工停产期间，除留守人员和符合离岗遐养条件并签订协议的人员外，公司没有安排工作的员工，工资支付执行《广东省工资支付条例》第三十九条规定，从2019年2月1日起按照广州市最低工资标准发放生活费，生活费发放至公司复工、复产或解除劳动关系”。关于劳动合同解除、赔偿金及代通知金问题。梁柳月提交了加盖省纺棉织品公司公章的《解除劳动关系通知书》〔编号：20030307〕，内容“梁柳月员工：你与公司签订的劳动合同于2020年12月31日解除。解除原因：合同期内单位生产经有发生严重困难停工停产原因提前解除合同。……”，梁柳月主张一直并未正式收到省纺棉织品公司发出的解除通知，而是2020年12月通过同事私人告知和停发工资才查询信息得知被解除。省纺棉织品公司确认《解除劳动关系通知书》的真实性，主张因生产经营困难无法恢复经营，经协商无法转岗而根据《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定解除梁柳月的劳动关系，其司在2020年11月26日以短信、微信及邮寄的方式向梁柳月发出《解除劳动关系通知书》，但梁柳月拒收邮件。为此，提交了短信、微信、特快专递邮件及速递邮件改退批条佐证，其中短信、微信显示发送时间均为2020年11月26日上午，邮件显示发出时间为2020年11月26日下午，收件人、收件地址为“梁柳月、广东省广州市天河区华景北路195号1604房”，改遐批条显示“拒收”。梁柳月不确认特快专递邮件及速递邮件改退批条的真实性，并否认存在告知客观情况发生变化并通知转岗或者调岗事宜，公司并无任何证据证明其与梁柳月协商调岗事宜。关于工资差额、企业年金损失及住房公积金差额问题。其中工资差额，梁柳月明确诉求的工资差额系指其原月工资6550元，2019年2月起月工资仅为2100元，省纺棉织品公司以6550元为标准支付2019年2月至2020年12月期间的工资差额。其中企业年金损失，梁柳月明确诉求的企业年金损失系指省纺棉织品公司自2019年2月起未扣缴企业年金，故应将未扣缴的企业年金支付给其本人。其中住房公积金差额，梁柳月明确诉求的住房公积金差额系指其原住房公积金缴纳金额为879元月，2019年2月起住房公积金缴纳金额为437元月，省纺棉织品公司应将少缴的住房公积金差额支付给其本人。2020年12月24日，梁柳月作为申请人与省纺棉织品公司、省纺股份公司作为被申请人向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提起违法解除、工资差额、职业歧视等争议，仲裁请求为：1.省纺棉织品公司支付违法解除劳动合同二倍赔偿金235800元；2.省纺棉织品公司支付2019年2月至2020年12月期间工资差额102350元、企业年金损失20240元、住房公积金差额10166元，共计132756元；3.省纺棉织品公司支付解除合同的代通知金6550元；4.二公司支付职业歧视赔偿金50000元；5.省纺棉织品公司向梁柳月出具解除或终止劳动合同的证明。该委于2021年2月23日作出穗越劳人仲案〔2021〕164号《仲裁裁决书》，裁决：“一、本裁决生效之日起十日内，第一被申请人一次性支付申请人违法解除赔偿金75600元，并向申请人出具解除或者终止劳动合同的证明；二、驳回申请人其他仲裁请求。”梁柳月、省纺棉织品公司均不服上述裁决，于2021年3月3日诉至本院。本院认为，三方当事人对劳动合同签订情况、工资支付情况、社会保险情况、梁柳月于2003年3月1日入职时间均无异议，本院予以确认。关于劳动合同解除、赔偿金及代通知金问题，要求支付违法解除赔偿金的前提条件系劳动关系解除，梁柳月主张未收到省纺棉织品公司正式通知，但梁柳月提交了《解除劳动关系通知》，且提起劳动仲裁要求支付违法解除赔偿金，其主张与行为不符，本院不予采纳，并认定省纺棉织品公司解除劳动关系的意思表示已到达梁柳月，结合省纺棉织品公司支付待遇至2020年12月的事实，本院认为双方劳动关系实际已于2020年12月31日解除；同时，梁柳月否认解除劳动关系前有协商调岗或者转岗事宜，省纺棉织品公司亦未能举证证明其司解除前有与梁柳月协商变更劳动合同内容，故解除行为不符合《劳动合同法》第四十条第(三）项的规定，构成了违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，梁柳月可以要求支付赔偿金。关于离职前12个月的平均工资，省纺棉织品公司自2019年2月起以2100元/月的标准支付待遇，梁柳月未提供实际劳动、亦未就此提出异议，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕26号）第四十三条的规定，由此，本院认定梁柳月解除劳动关系前12个月平均工资为2100元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，省纺棉织品公司应当支付梁柳月违法解除赔偿金75600元（2100元/月×18个月×2）。省纺棉织品公司的解除行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，梁柳月要求支付未提前一个月通知解除额外支付一个月工资的诉求，本院不予支持。关于工资差额、企业年金损失及住房公积金差额问题，其中工资差额根据《停工停产通知》记载的内容可知，省纺棉织品公司自2019年1月起停工停产，停工停产期间没有安排工作的员工，工资支付执行《广东省工资支付条例》第三十九条规定，从2019年2月1日起按照广州市最低工资标准发放生活费。梁柳月自2019年1月起并未实际提供劳动，也未举证证明其曾就工资差额问题向省纺棉织品公司提出过异议或向劳动行政部门投诉过。由此可知，梁柳月在长达2年的时间持续正常的领取工资，如若对每月领取的工资数额存在异议，理应及时依法行使正当权利维护自身合法权益，现梁柳月在正常领取工资长达2年后才提出异议，不符合正常行为逻辑，故本院认为梁柳月已经以实际行动对其已领取的工资数额予以了确认，此确认的行为应视为其认可并同意接受该期间的工资数额，该实际行为属于其意思自治之表现，也系其对自身权利的自由处分，故梁柳月主张以6550元为标准支付2019年2月至2020年12月期间工资差额的请求依据不足，本院对此不予支持。关于企业年金损失，企业年金是指企业及其职工在依法参加基本养老保险的基础上，自主建立的补充养老保险制度。企业年金并不属于劳动报酬薪资的工资收入，系用人单位基于自主经营制定，梁柳月未能举证证明存在劳动合同的约定或用人单位曾明确承诺支付，故对梁柳月主张支付企业年金损失的请求，本院不予支付。关于住房公积金差额，《住房公积金管理条例》第三十八条规定，违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期不缴存的，可以申请人民法院强制执行。据此，梁柳月认为省纺棉织品公司存在少缴住房公积金的，应向住房公积金管理中心等部门提出权利保护主张；同时，梁柳月主张省纺棉织品公司支付住房公积金差额缺乏依据，本院不予支持。关于职业歧视赔偿金问题，因职业歧视赔偿金不属于《劳动人事仲裁办案规则》第二条规定的适用范围，故本院对此不予调处。关于出具解除或终止劳动合同的证明，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。鉴于梁柳月与省纺棉织品公司的劳动关系实际已于2020年12月31日解除，省纺棉织品公司应按上述的规定及时向梁柳月出具解除或者终止劳动合同的证明。关于承责主体问题，梁柳月从2008年7月1日起至双方实际解除合同的2020年12月31日期间是与省纺棉织品公司建立劳动关系，省纺股份公司与省纺棉织品公司为各自独立的法人，独立承担各自的法律责任，因此，梁柳月主张省纺股份公司共同承担本案相关法律责任缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕26号）第四十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《住房公积金管理条例》第三十八条，《中华人民共和国就业促进法》第六十二条的规定，判决如下：一、广东省纺织品进出口棉织品有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性向梁柳月支付违法解除劳动合同赔偿金75600元，并向梁柳月出具解除劳动合同的证明。二、驳回梁柳月的其他诉讼请求。三、驳回广东省纺织品进出口棉织品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。14772号案受理费10元（梁柳月已预交），由梁柳月负担。14793号案受理费10元（广东省纺织品进出口棉织品有限公司已预交），由广东省纺织品进出口棉织品有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之日起七日内，按上诉请求的项目及相关交费规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  范卫民二〇二一年六月十日书记员  潘有芳