江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏09民终2400号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司，住所地浙江省杭州市萧山区北干街道金城路77号置地大厦1幢2单元1001、1002、1003、1004室。负责人：张贤勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐飞，江苏理高律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵龙雷，江苏理高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江玉霞，女，1962年12月23日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：凌成，江苏三强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李波，男，1978年6月10日出生，汉族，住江苏省射阳县。上诉人阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司（以下简称阳光财保萧山公司）因与被上诉人江玉霞、李波机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2020）苏0924民初6607号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阳光财保萧山公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院采信的鉴定意见书中关于被上诉人伤残等级的鉴定，无事实和法律依据，明显存在问题。鉴定意见书以被上诉人目前遗有右膝关节活动受限，致右膝关节功能丧失25%以上构成十级伤残，与被上诉人实际伤情及恢复情况不相符，鉴定机构也未能提供鉴定时测量数据照片。上诉人向一审法院申请对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定，但一审法院未认真审查我司重新鉴定的事实和理由，不予准许重新鉴定并采用了该份鉴定意见书。2.一审法院支持被上诉人的误工费明显依据不足。一审中被上诉人仅提供了工作证明作为其主张误工费的依据，并没有劳动合同、社保记录、银行工资发放记录等其他证据形成有效的证据链接，且被上诉人为女性，其年龄已远超出法定退休年龄，故对其主张的误工费不应支持。综上，恳请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。江玉霞辩称，1.被上诉人的伤残是经一审法院委托有鉴定资质的鉴定机构进行的鉴定，鉴定结论也没有任何瑕疵，上诉人也没有任何证据证明被上诉人的伤情不构成伤残。2.被上诉人在鉴定时，上诉人派员到场，全程陪同，并现场进行复核，对伤残也没有提出过任何异议，在鉴定之前，上诉人公司也对被上诉人的伤情进行过测量，符合十级伤残的标准。3.关于误工情况，被上诉人的实际收入是远远高于一审判决的数额，并且向一审法院提供了相关误工证明，上诉人也在一审判决前进行了实地的调查，情况均属实。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李波述称，请求二审法院依法处理。江玉霞向一审法院起诉请求:1.要求被告赔偿原告因本起交通事故造成的各项损失合计153244.30元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方无争议的交通事故的发生、事故责任认定及事故车辆保险等事实，一审法院予以确认。另，受射阳县诉前纠纷人民调解委员会委托，盐城市大丰区人民医院司法鉴定所对江玉霞的误工期、护理期、营养期、伤残程度进行鉴定，该所于2020年8月14日作出大人医司鉴所[2020]临鉴字第352号鉴定意见书，鉴定意见为：1.关于江玉霞的伤残程度：根据委托单位提供的资料记载，被鉴定人江玉霞因交通事故受伤，损伤造成右侧胫骨上段及平台骨折，右膝内外侧副韧带及后交叉韧带损伤。其损伤诊断明确，与本次外伤之间存在直接因果关系。经我所检验，被鉴定人目前遗留右膝关节活动受限，致右膝关节功能丧失25%以上（不足50%），评定为十级伤残。2.误工期限、护理期限、营养期限：建议误工期限为受伤之日后180天，护理期限60天（住院期间二人护理，出院后一人护理），营养期限为60天。江玉霞预交了鉴定费1864元。一审法院经审查认为，盐城市大丰区人民医院司法鉴定所及该所鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论不存在明显瑕疵，予以确认。一审法院另查明，李波在事故发生后垫付3151元；苏Ｊ×××××号小型普通客车在阳光财保萧山公司投保了交强险和50万元不计免赔率的商业三者险，事故发生在保险期限内。对于江玉霞因本起交通事故造成的损失认定如下：1.医疗费：根据江玉霞提供的医疗费发票，扣减医保统筹的部分，原告主张13264.3元，依法认定。阳光财保萧山公司辩称要求扣除10%非医保用药，但未能提交由医保部门审核确认的应扣除非医保用药名称、价格及可替换医保用药的名称、价格清单，故对其该辩称不予采信；2.营养费：15元/天*60天=900元；3.住院伙食补助费：30元/天*16天=480元；4.护理费：80元/天*（60+16）天=6080元；5.误工费：江玉霞虽提交江苏致桓建设工程有限公司出具的工作证明，但未能提供劳动合同、工资表等证据进一步佐证，结合其年龄、身体状况、相关证据，酌定其误工费按100元/天*180天＝18000元；6.残疾赔偿金：参照鉴定结论，对原告主张的104920元予以支持；7.精神损害抚慰金：江玉霞在本起事故中无责任，酌定3000元；8.交通费：结合江玉霞的伤情、治疗情况及保险公司的答辩意见，酌定交通费500元；9.残疾人辅助器具费：70元。10.财物损失：本起交通事故致江玉霞的电动自行车损坏有事故责任认定书予以证明，酌定500元；1-3项计14644.3元；4-9项计132570元，10项计500元，合计147714.3元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》，《中华人民共和国道路交通安全法》及相关司法解释的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案李波驾驶的机动车投保了交强险和不计免赔率的商业三者险，故江玉霞的损失首先应由阳光财保萧山公司在交强险限额范围内予以赔偿，超出部分由阳光财保萧山公司在商业三者险范围内全额赔偿。阳光财保萧山公司在交强险和商业三者险赔偿限额赔偿江玉霞因交通事故产生的损失147714.3元，李波垫付的3151元在应付款项中扣减，阳光财保萧山公司实际应赔偿江玉霞144563.3元，向李波返还垫付款3151元。综上，一审法院作出判决:一、被告阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告江玉霞赔偿各项损失合计144563.3元，该款项直接汇至江玉霞指定的银行账户（开户名称：江玉霞，开户银行：中国农业银行射阳支行，开户账号：62×××65）；二、被告阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司于判决发生法律效力之日起十日内向被告李波返还垫付款3151元，该款项直接汇至李波指定的银行账户（开户名称：李波，开户银行：中国银行射阳县南苑支行，开户账号：62×××61）；三、驳回原告江玉霞的其他诉讼请求。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审中查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。本案争议焦点为案涉鉴定意见中关于江玉霞构成十级伤残意见是否采信及支持误工费是否具有依据。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当予以准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。…对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。本案中，保险机构在鉴定机构伤情鉴定过程中曾全程介入且根据需要查看了伤者的伤情，并未提出异议。鉴定意见作出后，虽有提出重新鉴定请求，但未能举示鉴定意见不能作为证据使用的具体情形，一审法院未同意重新鉴定申请并采信鉴定意见，并无不当。二审中，作为上诉人的保险公司仍未能提供相关证据证明鉴定意见有不可取之处。故对阳光财保萧山公司的该项上诉主张，本院不予支持。对于误工费问题，本院认为，江玉霞发生事故时年龄虽已超过退休年龄，但其身体状况良好，具有一定的劳动能力，仍从事一定的劳动，事故发生致残已实际影响到江玉霞误工利益，一审法院酌定支持其适当的误工费，并无不当。综上，阳光财保萧山公司的上诉请求缺乏依据，本院不予支持，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3366元，由阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司负担。本判决为终审判决。审判长 潘 虹审判员 林洪全审判员 陈炳秀二〇二一年六月二十五日书记员 乔 羽