宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2021）宁0104民初3488号原告:刘鸿昊，男，1981年11月5日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：李俊瑛，北京市中银（银川）律师事务所律师。被告：关文骏，男，1978年3月28日出生，满足，宁夏鹰德教育管理咨询有限公司执行董事，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：张理，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。被告：宁夏鹰德教育管理咨询有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区宁安大街490号IBI育成中心7号楼301室。法定代表人：关文骏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张理，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。原告刘鸿昊与被告关文骏、宁夏鹰德教育管理咨询有限公司（以下简称鹰德公司）纠纷一案，本院于2021年3月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘鸿昊及其委托诉讼代理人李俊瑛，被告关文骏、鹰德公司及其委托诉讼代理人张理到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告关文骏向原告归还借款2000000元；2.判令被告关文骏按照年利率6%向原告支付逾期利息180000元（暂自2019年5月19日计算至2020年11月8日，并继续支付至全部借款归还完毕之日止）；3.判决被告鹰德公司对第1、2项诉讼请求承担连带保证责任；3.本案案件受理费由二被告承担。诉讼中，原告申请变更第1项诉讼请求为：判决被告关文骏向原告刘鸿昊返还占有的投资款2000000元，并增加一项诉讼请求为：判决被告关文骏以2000000元为基数，按年利率5%向原告支付自2018年11月9日至2019年5月8日占有投资款期间的利息50000元。事实和理由：2018年11月12日，原、被告签订《借款合同》一份，约定借款期限自2018年11月9日至2019年5月8日，还对还款条件、违约责任以及被告鹰德公司对被告关文骏还款及支付利息承担连带担保责任进行了约定。《借款合同》签订后，原告依约向被告关文骏转账2000000元，然而被告关文骏收到款项后未按约定于2020年5月9日将款项返还原告，故原告诉至法院，请求依法判如所请。被告关文骏、鹰德公司辩称，一、涉案款项性质为投资款而非借款，被告关文骏、鹰德公司没有向原告返还款项的义务，原告在本案中没有请求权基础。二、原告享有的合伙人权益对应的出资额为2000000元，而非240000元，权利义务责任应对等。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年11月9日，被告关文骏向原告出具借条一份，载明“借款人关文骏于2018年11月9日向出借人刘鸿昊借款人民币贰佰万元整，小写2000000,。具体条款详见《借款合同》。借款人（签章）：关文骏日期：2018年11月9日。”2018年11月12日，原告（乙方）与被告关文骏（甲方）、鹰德公司（丙方）签订《借款合同》一份，约定如下：鉴于：1.甲方做为大股东的丙方,拟做为“普通合伙人”(GP)通过发起设立“宁夏鹰德教育科技开发院(有限合伙)”(暂定名,以下简称“鹰德开发院”,最终以登记机关核准)的方式,与拥有校舍资源的合作方共同投资设立新公司并以该“新公司”开办“新学校”。甲方将开放“鹰德开发院”部分出资比例,用于“有限合伙人”(LP)的入伙(详见附件一《关于入伙“鹰德开发院”的安排方案》)。2.乙方认同甲方通过上述方式所从事的教育事业,愿意通过两个阶段的过度,成为“鹰德开发院”的“有限合伙人“(LP)。3.丙方愿意为本合同的履行向乙方提供保证担保。为此,双方为明确权利义务,经协商一致,特订立本合同。一、借款金额和期限：借款金额2000000元，借款期限6月,自2018年11月9日起至2019年05月8日止。二、借款利率：1.如6个月内,丙方完成了“鹰德开发院”的设立且乙方成为“有限合伙人”(LP),则乙方不计取利息。2.如6个月内,丙方未能完成了“鹰德开发院”的设立,或乙方未能成为“有限合伙人”(LP),则甲方应在期满后7日内向乙方返还本金并按照年利率5%和实际保管资金的时间支付利息。三、借款到位：1.乙方应于本合同签订之日将全部借款全额汇入甲方账户；2.甲方收到全部借款后当日向乙方出具收据。四、借款归还：1.如6个月内,丙方完成了“鹰德开发院”的设立且乙方成为“有限合伙人”(LP),则乙方的出借资金自动转为对“鹰德开发院”的出资,甲方无需还款,本协议终止。三方就该资金出借和归还不再有任何争议。2.如6个月内,丙方未能完成“鹰德开发院”的设立,或乙方未能成为“有限合伙人”(LP),则甲方按照2.2将借款归还。五、违约责任：1.乙方未按本合同第3.1条约定向甲方提供全部借款,逾期超过30日的,则甲方有权解除本合同。2.甲方未按照本合同4.2款约定的方式归还借款本金和借款期限内利息的;乙方有权解除本合同,要求甲方按照6%的利率支付逾期期间的利息。六、保密与保证：1.甲、乙、丙三方均应就本协议及附件内容保守秘密,未经其他各方同意,不得对外披露。2.丙方做为甲方的保证人,就本合同的履行向乙方提供连带责任保证,如甲方不能履行本合同各项义务,丙方承担连带责任。《借款合同》附件一《关于合作设立“**鹰德国际学校”(暂定名)接受股权投资的安排方案》第四条成为“有限合伙人”的两个阶段安排为：1.第一阶段:在等待做为有限合伙企业的“鹰德开发院”设立之前,朋友们的支持资金,暂时作为向“鹰德公司”大股东关文俊的借款并由鹰德公司做担保,通过与关文俊、鹰德公司签订三方《借款合同》方式,由大股东关文俊暂时保管该笔资金。如“鹰德开发院”在6个月内不能正常设立,则关文俊和鹰德公司保证按照约定年利率5%还本付息。2.第二阶段:在“鹰德开发院“具备设立条件时,大股东关文俊将该笔资金以资金提供者的名义和“有限合伙人”(LP)的身份,投入“鹰德开发院”中;在完成验资后,由“鹰德开发院”向“有限合伙人”(LP)签发书面的出资证明。出资人也能随后从登记机关相关系统中查询到自己的“有限合伙人”(LP)身份。当日，原告向被告关文骏转账2000000元，并注明款项为投资款。2019年1月31日，被告鹰德公司（甲方）与原告（丙方）、案外人卢筱琳（乙方）召开第一次合伙人会议，该次会议决议：1.一致同意由上述三个合伙人出资设立有限合伙企业,并以该合伙企业为投资人,经营范围为教育资源的整合和提供,近期将与景博公司共同出资设立有限公司,从而以该有限公司的名义申请设立新学校。2.一致同意普通合伙人(甲)以知识产权、劳务及实物三种方式出资4300万,占出资比例的86%;有限合伙人(乙)货币出资300万,占10%:有限合伙人(丙)货币出资200万,占4%。其中普通合伙人(甲)的出资评估方式为合伙人协商确定,不再委托评估机构出具评估报告。3.合伙人协商确定普通合伙人(甲)出资方式的定价原则如下:实物出资部分按照原始购置价格确定;劳务岀资按照重新打造整个现有师资及管理团队支出倍数溢价核算;知识产权按照引进教育资源(包括但不限于课程体系、教学体系、国内外渠道、社会各界资源支持等)对未来收益的影响系数溢价核算。四、一致同意的《设立鹰德(宁夏)教育科技发展中心(有限合伙)合伙协。2019年2月1日，鹰德（宁夏）教育科技发展中心（有限合伙）注册成立，企业类型为有限合伙企业，登记股东为原告、被告鹰德公司及案外人卢筱琳、王文平，其中原告认缴出资额为240000元。2019年5月9日，被告关文骏向鹰德（宁夏）教育科技发展中心（有限合伙）的招商银行账户转账240000元，款项摘要为原告投资款。2019年8月25日，被告鹰德公司（甲方）与原告（丙方）、案外人卢筱琳（乙方）、王文平（丁方）召开第二次合伙人会议，该次会议决议：1.全体合伙人一致同意甲方将其所持“鹰德教科中心”1%的出资份额转让给丁方,丁方受让1%出资份额后成为“鹰德教科中心”的有限合伙人(LP)。2.转让出资份额后,甲方仍做为普通合伙人享有“鹰德教科中心”89%的出资比例;卢晓琳、刘鸿昊、王文平三人均做为有限合伙人(LP),其中卢晓琳享有10%的出资比例,刘鸿吴享有4%的出资比例,王文平享有1%的出资比例。3.全体合伙人一致同意修改“鹰德教科中心”合伙协议。4.在“鹰德教科中心”做为有限合伙企业,按照法律规定,原本没有“注册资”事项。但是,在初始注册登记过程中,登记部门要求确定“注册资金”数额,做为登记机关的登记事项之用。考虑到未来融资和税务筹划的需要,“鹰德教科中心”申报的“注册资金”为600万人民币,而未按照5000万申报。在这种情况下,乙方晓琳做为在鹰德公司设立之初即提供资金支持的一方,其出资300万,获得10%的出资比例,该比例所需要的出资在外表形式上仅是60万元另240万元已经与上述60万元同时追加投资到位;丙方刘鸿吴和丁方王文平均属于“鹰德教科中心”设立时提供资金的情况,丙方出资200万元,获得4%的出资比例,所需要的出资在外表形式上仅是24万元,另176万元已经与上述24万元同时追加投资到位,丁方出资50万元,获得1%的出资比例所需要的出资在外表形式上仅是6万元,另44万元已经与上述6万元同时追加投资到位。5.一致同意《关于合作设立“景博鹰德国际学校”(暂定名)接受合伙投资的安排方案(2019年05月27第二次修订版)》所述内容。当日，原告、被告鹰德公司及案外人卢筱琳、王文平作出《变更决定书》，载明：“根据《合伙企业法》和本企业《鹰德(宁夏)教育科技发展中心(有限合伙)合伙协议》的有关规定,本次合伙人会议于2019年08月25日在宁夏银川市兴庆区新华东街4号金泰大厦A座八层召开。出席本次会议的合伙人共4人,代表本企业合伙人100%的表决权所做出的表决经本企业合伙人表决权的100%通过。决议事项如下：1.同意普通合伙人宁夏鹰德教育管理咨询有限公司将1%的出资转让给王文平,王文平受让该出资份额后为有限合伙人。2.有限合伙人芦筱琳和刘鸿昊放弃优先购买权并同意王文平受让1%的出资。3.同意就上述决议事项重新制定合伙协议并启用新合伙协议。”同日，原告（丙方）与被告鹰德公司（甲方）、案外人卢筱琳（乙方）、王文平（丁方）签订《鹰德(宁夏)教育科技发展中心(有限合伙)合伙协议》一份，其中第十条合伙人出资方式、数额及交付期限约定原告以货币方式出资240000元，交付期限为营业执照签发后去年内根据项目进展缴付完毕，认缴出资比例为4%。2019年10月，原告以不想继续投资为由要求被告关文骏退还全部投资款2000000元，被告关文骏以未经全体合伙人协商一致为由拒绝，但原告与被告关文骏无法明确原告要求返还投资款的具体时间。现原告以被告关文骏、鹰德公司违约为由诉至本院。庭审中，被告关文骏、鹰德公司称其将原告的剩余1760000元交给被告鹰德公司用于学校日常经营，且在第二次合伙人会议召开后，被告关文骏、鹰德公司未向其他合伙人提出要求增加有限合伙企业注册资本。本院认为，原、被告签订的《借款合同》意思表示真实，不违反法律的强制性规定，依法成立并生效。但根据原、被告的陈述及《借款合同》的内容，可以认定原告与被告关文骏、鹰德公司之间并无借贷的意思表示，双方签订《借款合同》的实质目的是为了投资成立合伙企业。关于原告要求被告关文骏返还投资款2000000元的诉讼请求，被告鹰德公司按照《借款合同》约定在2019年2月1日完成了有限合伙企业，即鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)的设立，原告成为合伙企业的有限合伙人，且被告关文骏于2019年5月9日将原告的出资款240000元转入鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)账户，故该240000元已转化为鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)的资本，被告关文骏无需向原告返还该240000元。根据鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)的注册登记信息、《鹰德(宁夏)教育科技发展中心(有限合伙)合伙协议》及第一、二次合伙人会议决议，可以认定原告在鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)的出资份额为240000元，被告关文骏、鹰德公司在有限合伙企业注册成立过程中对此亦予以认可。下剩投资款1760000元未入鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)的账户，尚不属于鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)的资产。原告于2019年9月要求被告关文骏返还全部投资款，并表示不再继续向鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)出资，对此《鹰德(宁夏)教育科技发展中心(有限合伙)合伙协议》及第一、二次合伙人会议决议中均无约束原告继续追加投资的相关约定，且被告关文骏、鹰德公司在第二次合伙人会议召开后未要求其他合伙人增加有限合伙企业的注册资本，故原告要求被告关文骏返还下剩投资款1760000元符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告关文骏支付逾期利息的诉讼请求，如前所述，原告要求被告关文骏返还下剩出资款1760000元符合法律规定，被告关文骏拒绝返还已损害了原告的合法权益，原告要求支付逾期利息符合法律规定，本院予以支持。被告关文骏虽辩称返还投资款需以经全体合伙人协商一致，但上述投资款1760000元并不属于鹰德（宁夏）教育科技发展中心(有限合伙)资产，该部分款项的返还无需经有限合伙企业合伙人协商同意，故被告关文骏的该抗辩理由不成立，本院不予采纳。此外，原告参加了第一、二次合伙人会议，并签署了《鹰德(宁夏)教育科技发展中心(有限合伙)合伙协议》，应当知晓其投资款项转为有限合伙企业出资的具体情况，但原告在2019年10月前未要求被告关文骏返还下剩投资款1760000元，亦未作出不再追加投资的意思表示，故被告关文骏在在2019年5月9日起至2019年10月期间占有原告投资款1760000元属于合法占有，无需向原告承担利息。原告于2019年10月要求返还投资款后，被告关文骏应当在合理期限内予以返还，现原告和被告关文骏均无法明确原告要求返还投资款的具体时间，故本院酌情认定被告关文骏自2019年11月1日起向原告支付下剩投资款1760000元产生的逾期利息。《借款合同》中仅对有限合伙企业未在6个月内设立或原告为成为有限合伙人的违约责任进行约定，未对有限合伙企业设立后，投资款未全部转化为有限合伙企业出资应如何处理进行约定，故本院按照同期贷款市场报价利率认定被告关文骏应承担的逾期付款利息，即被告关文骏应向原告支付以1760000元为基数，按照同期贷款市场报价利率（2019年10月20日公布的一年期贷款市场报价利率为4.2%）计算的自2019年11月1日起至2020年11月8日止的利息75540.16元（1760000元×4.2%÷365日×373日），并继续同期贷款市场报价利率支付自2020年11月9日起至本判决确定的付款之日止的利息。关于原告要求被告鹰德公司承担连带保证责任的诉讼请求，《借款合同》约定被告鹰德公司作为保证人，就该合同履行向原告提供连带责任保证，如被告关文骏不能履行该合同各项义务，被告鹰德公司承担连带责任，但《借款合同》中未对有限合伙企业设立后，投资款未全部转化为有限合伙企业出资应如何处理进行约定，故前述被告关文骏承担的返还投资款1760000元、支付逾期还款利息的法律责任并非《借款合同》约定的应当由被告关文骏履行的义务，亦不属于被告鹰德公司承担保证责任的范围，本院不支持原告的该项诉讼请求。关于原告要求被告关文骏支付2018年11月9日起至2019年5月8日止占有投资款期间利息50000元的诉讼请求，如前所述，被告关文骏于2018年11月12日起合法占有原告投资款2000000元，原告在2019年10月前未要求被告关文骏返还其投资款，故原告的该项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条之规定，判决如下：一、被告关文骏于本判决生效之日起七日内向原告刘鸿昊支付投资款1760000元、利息75540.16元及以1760000元为基数，按照同期贷款市场报价利率计算的自2020年11月9日起至本判决确定的付款之日止的利息；二、驳回原告刘鸿昊的其他诉讼请求。如被告关文骏未按本判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。案件受理费24640元，减半收取计12320元，由原告刘鸿昊负担2176元，由被告关文骏负担10141元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 宋乔二○二一年六月二十一日法官助理 焦娇书记员 林敏附本案适用的相关法律条文：《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书负有履行义务的当事人必须依法按期履行本法律文书确定的义务。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。