河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终6251号上诉人（原审被告、反诉原告）：河南宏盛健身服务股份有限公司，住所地郑州市金水区西史赵村二期G2区国基路以南、金杯路以东三期21#地下室。法定代表人：吴卓越，总经理。委托诉讼代理人：张雪涛，该公司员工。被上诉人（原审原告、反诉被告）：卜凡森，男，1990年11月14日生，汉族，住河南省卫辉市。原审被告、反诉原告：河南宏盛健身服务有限公司京广路店，住所地郑州市二七区京广南路45号院2号楼1楼部分2楼整层。负责人：赵红亮。委托诉讼代理人：张雪涛，河南宏盛健身服务股份有限公司员工。上诉人河南宏盛健身服务股份有限公司（以下简称宏盛健身）因与被上诉人卜凡森、原审被告、反诉原告河南宏盛健身服务有限公司京广路店（以下简称宏盛健身京广路店）合伙合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初3186号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法采取独任审理方式进行了审理。本案现已审理终结。宏盛健身上诉请求：撤销一审判决,对本案发回重审或依法改判。本案的一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。根据双方签订的《游泳培训合作协议书》第五条第2、3、4项的规定，事实上被上诉人对所教授的学员在未授课完毕时,上诉人无法计算出被上诉人应得的收益,只有在被上诉人完成了对学员的授课时，上诉人才能计算出被上诉人应得的分成效益收入，上诉人延迟发放被上诉人的分成效益收入，并不属于违约行为，完全符合双方的合同约定内容。因此，一审判决认定上诉人自合作第一个月起即违约，明显与事实不符，而且根据上述条款约定，被上诉人只有完成全年60万元年度业绩目标的情况下，上诉人才能发放被上诉人的押金。因此一审判决认定上诉人违约，显然属于认定事实错误。二、上诉人的反诉理由是成立的。卜凡森没有按照协议履行义务，根据协议第四条的约定，即被上诉人在培训期间的教生员必须持证上岗，但是卜凡森在其履行协议期间，仅向上诉人出示了自己的资格证，至今没有提供其他教生员的资格证书。上诉人为避免风险，根据法律规定行使了履行抗辩权，其行为不属于违约行为，上诉人的反诉请求应当成立，被上诉人应当承担违约责任。请求二审法院依法查清事实，将本案发回重审或依法改判。卜凡森辩称，在合同履行期间，卜凡森无违约行为。卜凡森被迫停课是上诉人违约在先，无故停发合同约定的提成。请求驳回上诉人的全部诉讼请求。宏盛健身京广路店述称，认可上诉人的上诉。卜凡森向一审法院起诉请求：1.依法判令被告立即支付原告培训协议收入提成36667元整；2.依法判令被告立即支付原告索要分成往返高速费296.4元，邮费400元；3.依法判令被告立即支付原告误工费20000元整；4.本案的诉讼费由被告承担。宏盛健身、宏盛健身京广路店向一审法院反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告赔偿损失146136元；2.本案反诉费等一切费用均由反诉被告承担。一审法院认定事实：1.2020年6月16日，原告卜凡森（乙方）与被告宏盛健身京广路店（甲方）签订合作协议一份，约定：甲方同意将健身泳教部承包给乙方，甲方提供给乙方场地和设备，并以经营收入的一定比例作为期间费用承包给乙方，乙方负责泳教运营、劳动关系。期限为1年，自2020年6月16日至2021年6月16日。内容为泳教，（5岁至60岁），游泳班（常年招生）。关于收入提成分配，双方约定：泳课及培训班收入分配：甲乙双方按照甲方40%，乙方60%的比例进行分配，甲方每月20号结清上月乙方核对效益。甲方2020年7月-9月质押乙方月度提成额的8%为质押金，其中质押金3%在2020年10月发放，2020年10月份-2021年6月份每月质押5%。乙方年度业绩目标60万。甲乙双方各自承担合作权利义务，若任何一方违约而给对方造成经济损失或名义损害，违约方承担全部赔偿责任。2.原告与被告宏盛健身京广路店自2020年6月16日合作至2020年12月27日，期间学员培训费用由被告宏盛健身京广路店收取，共计收取234660元。被告宏盛健身京广路店分别于2020年7月22日、9月7日、11月10日分别向原告发放6、7、8月份提成16142元、77987元、10000元，被告宏盛健身京广路店留取6、7、8月月份质押金分别为849.60元、6781.44元、2102.40元。3.庭审中，原告卜凡森自认其招收的学员培训课程并未全部完成，就剩余未完成部分学员的课程数量不清楚且未提供证据。被告宏盛健身京广路店亦认为原告未完成全部学员课程，具体未完成课程数量也不清楚。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，根据原告与被告宏盛健身京广路店签订的合同，被告宏盛健身京广路店应于次月20日结清原告的提成，但根据被告宏盛健身京广路店提供的证据，被告宏盛健身京广路店自合作第一个月起即违约，且至今仅仅向原告支付了合作期间2020年6月至8月份之间的业绩提成，且均未按时发放，之后部分提成及押金至今尚未支付，故原告诉称被告违约，原审法院予以采信。但原告于2020年12月27日即不再被告处负责泳教工作，双方之间的合伙事实上已经解除，故按照合同约定，被告宏盛健身京广路店应支付2020年6月至8月份的质押金9733.44元。同时，宏盛健身京广路店系被告宏盛公司的分公司，依据相关法律规定，其责任应由宏盛健身承担。由于原、被告均认可原告未完成全部已收费学员培训课程，根据泳教课程性质以及双方合同约定，未完成部分学员的相应课程的提成不应支付给原告，但原、被告双方对该部分课程数量均未提供有效证据予以证明，故原告其余部分的收入提成，原审法院暂不予支持。原告诉请过路费、油钱等其他损失，因未提供有效证据予以证明，原审法院亦不予支持。待原告提供有效证据后可另行主张。关于被告宏盛健身、宏盛健身京广路店的反诉请求，如上所述，本案纠纷系被告违约，且双方约定的是全年的业绩为600000元，因双方协议未实际履行够一年，故被告反诉称原告未完成该业绩的意见不能成立，原审法院不予采信。被告其他辩称及反诉意见无事实依据，原审法院不予采信。综上。被告宏盛健身、宏盛健身京广路店的反诉请求无事实和法律依据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第九百六十七条、第九百七十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南宏盛健身服务股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告卜凡森提成（押金）9733.44元；二、驳回原告卜凡森其他诉讼请求；三、驳回河南宏盛健身服务股份有限公司、河南宏盛健身服务有限公司京广路店的反诉请求。本诉案件受理费减半收取617元，由原告卜凡森负担512元，被告河南宏盛健身服务股份有限公司负担105元；反诉受理费1612元由河南宏盛健身服务股份有限公司、河南宏盛健身服务有限公司京广路店负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，宏盛健身上诉称卜凡森未完成相应业绩，不应退还押金。卜凡森对此不予认可。本案中，依据涉案合作协议关于宏盛健身京广路店向卜凡森结算提成的约定，宏盛健身京广路店自合作第一个月起即违约，之后部分提成及押金亦未支付，一审法院结合双方实际情况判令宏盛健身向卜凡森支付提成（押金）9733.44元并无不当。宏盛健身的其他上诉理由不充分、依据不足，本院不予采信。综上所述，河南宏盛健身服务股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费617元，由河南宏盛健身服务股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 高 镭二〇二一年六月三十日书记员 禄亚楠