新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终2171号   上诉人（原审原告）：杨金花，女，1999年4月2日出生，回族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区巩留县。   委托诉讼代理人：刘婕，新疆智瑞律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）银藤街2043号A6栋楼7-8号车间。   法定代表人：卢新瑜，乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司总经理。   委托诉讼代理人：易丽，新疆天宇律师事务所律师。   委托诉讼代理人：薛良燕，新疆天宇律师事务所律师。   上诉人杨金花因与上诉人乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司（下称益民哈麦公司）劳动争议一案，均不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初4260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭，于2021年5月20日公开开庭进行了审理。上诉人杨金花及其委托诉讼代理人刘婕，上诉人益民哈麦公司的委托诉讼代理人薛良燕、易丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杨金花上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，改判承担残疾人辅助器具费49800元×（75周岁-19周岁）／4年=697200元；承担因本案产生交通费20次×300元=6000元，住宿费1500元，残疾人辅助器具必要维修费49800×10％×55次=273900元。事实和理由：一、一审中认定杨金花残疾人辅助器具费，按照自治区2013年《关于印发新疆维吾尔自治区工伤保险辅助器具配置目录的通知》中前臂肌电假肢26000元计算本案2021年杨金花配备机电假肢费用标准，明显不适用杨金花应配备假肢实际应支出费用。杨金花因右前臂缺失，工伤部门已认定必须“实时配备”机电假肢。2013年自治区在岗职工月平均工资为3817元/月，2020年颁布统计数据自治区在岗职工月平均工资6837元/月；可见参照2013年的物价标准裁定2021年的假肢安装费用，明显不具备实际适用性。二、杨金花因本案产生的交通费、住宿费应予支持。杨金花家在伊犁，因身体受伤后在乌鲁木齐市出院一直没有固定住所，加之益民哈麦公司不配合，致使本案历时较长，期间产生很多交通费和住宿费。三、杨金花残疾人辅助器具维修费要求合理合法。我国工伤保险条例中规定，工伤认定配备残疾人辅助器具的，也应包含残疾人辅助器具需要维修的相关费用。杨金花配备机电假肢是电子产品，主要原理是根据残肢末端神经反应度与机电假肢接触产生运动辅助功能，因此会产生假肢必要维修费，即残疾人辅助器具维修费。   益民哈麦公司辩称，不同意杨金花的上诉请求。杨金花主张的假肢费尚未实际发生，不应支持残疾人辅助器具必要维修费，属于重复主张，交通费、住宿费没有法律依据，故应当驳回杨金花上诉请求。   益民哈麦公司上诉请求：撤销一审判决，1．改判确认双方于2019年10月30日劳动关系解除；2．改判驳回杨金花的诉讼请求。事实和理由：1．双方于2019年10月30日双方已经解除事实劳动关系。2．杨金花所主张的残疾辅助器具费并未实际产生，其主张无法律依据，我公司不应提前支付。   杨金花辩称，不同意益民哈麦公司的上诉请求。我是2020年才申请劳动仲裁，请求与益民哈麦公司解除劳动关系，并支付相关工伤待遇，经劳动仲裁后，双方就解除劳动关系没有提起诉讼，表明双方认可劳动关系是2020年才解除。我提供的证据表明必须配备假肢，支出费用是必然的，一审判决益民哈麦公司给付假肢费是正确的，但一审法院计算假肢费的标准有误，为此我提起上诉，请求二审法院查明事实，依法改判，驳回益民哈麦公司的上诉请求，支持我的上诉请求。   杨金花向一审法院起诉请求：支付交通费6000元、住宿费1500元、残疾辅助器具费697200元；残疾辅助器具维修费273900元。   一审法院认定事实：杨金花于2018年7月5日入职益民哈麦公司从事机械清理工作，双方未签订书面劳动合同，益民哈麦公司亦未为杨金花参加工伤保险。2018年8月12日晚23时许，杨金花上班清理机械时，右手臂卷入绞陷机。杨金花被送至新疆职业病医院救治，经诊断，杨金花伤情为：1．右前臂近段绞轧离断伤；2．右腕手不全离断伤。出院医嘱：全休六月。益民哈麦公司垫付了杨金花的医疗费用。2018年7月杨金花为益民哈麦公司提供劳动27天，益民哈麦公司分两次向杨金花支付工资共计2700元。2019年6月9日，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初2884号民事判决书，判决杨金花、益民哈麦公司之间存在劳动关系。2019年8月23日，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出（编号：乌人社工伤字第20192242号）认定工伤决定，认定杨金花为工伤。2019年10月30日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会作出乌鲁木齐市劳鉴2019020391号初次（复查）鉴定结论书，鉴定杨金花伤残五级、同意配置前臂肌电假肢。后杨金花作为申请人，将益民哈麦公司作为被申请人，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求益民哈麦公司支付交通费、住宿费、假肢安装费、假肢维修费。该委于2020年4月17日作出高（新）劳人仲字［2020］第164-2号仲裁裁决书，裁决：一、益民哈麦公司与杨金花解除劳动关系；二、益民哈麦公司支付杨金花残疾辅助器具费364000元；三、驳回杨金花的其他仲裁请求。杨金花对该劳动仲裁裁决不服，诉至一审法院。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇；治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，益民哈麦公司未为杨金花参加工伤保险，故益民哈麦公司应当按工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。一、关于益民哈麦公司是否应当向杨金花支付交通费、住宿费的问题。《工伤保险条例》第三十条规定：“经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。本案中，杨金花未能提供医疗机构出具的证明，也未提供经办机构审批同意的相关证据，因此，杨金花主张交通费、住宿费的请求，一审法院不予支持。二、关于益民哈麦公司是否应当向杨金花支付残疾辅助器具费的问题。新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅办公室文件新人社办发［2013］139号《关于印发新疆维吾尔自治区工伤保险辅助器具配置目录的通知》附件1载明：前臂肌电假肢最高支付限额为26000元、最低使用年限为4年。乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会初次（复查）鉴定结论书，鉴定杨金花伤残五级、同意配置前臂肌电假肢。因此，按照新疆维吾尔自治区女性平均年龄74.86岁，按杨金花今年22岁计算，其假肢更换周期为14次，故益民哈麦公司应支付杨金花配置前臂肌电假肢费用364000元（26000元×14次）。三、关于益民哈麦公司是否应当向杨金花支付残疾辅助器维修费的问题。杨金花主张残疾辅助器维修费尚未实际发生，且杨金花未能提供证据予以证实，故对该主张一审法院不予支持。四、杨金花、益民哈麦公司对仲裁裁决的第一项，即“被申请人（益民哈麦公司）与申请人（杨金花）解除劳动关系”未提起诉讼，一审法院对双方均无异议的仲裁裁决事项予以确认。一审法院判决：一、乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司与杨金花解除劳动关系；二、乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司支付杨金花残疾辅助器具费364000元；三、驳回杨金花其他诉讼请求。   本院二审期间，上诉人杨金花与上诉人益民哈麦公司围绕上诉请求均未提交新证据，并对一审法院审理查明的事实无异议。本院对一审法院审理查明事实予以确认。   本院认为，（一）关于杨金花残疾辅助器具配置的标准问题。杨金花上诉主张其工伤发生在2018年，至2021年其工伤待遇尚未得到解决，一审法院在处理其残疾辅助器具时采用的赔偿标准适用的是新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅2013年下发的文件，现时的环境与文件制定时的环境早已不一致了，故应以其主张的每次费用49800元为标准计算残疾辅助器具费用。根据新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例办法》第二十五条规定，康复医疗机构和辅助器具配置机构由自治区人力资源和社会保障行政部门按照国家、自治区规定的条件确定，并向社会公布。州、市（地）经办机构应当与自治区公布的康复医疗机构和辅助器具配置机构签订服务协议，并向社会公布。截至目前，自治区人力资源和社会保障厅没有出台新的赔偿标准，故应当按照仍在适用的标准计算赔偿事宜。对杨金花要求按照其主张的标准计算残疾辅助器具赔偿费的上诉请求不予支持。一审法院对此处理正确，本院予以维持。   （二）关于杨金花上诉要求支付残疾辅助器具维修费的问题。残疾辅助器具在使用过程中存在维修的可能性，但维修的事实是否必然发生，是一个待证事实。杨金花以一个待证的事实，主张必然会发生的事实产生的相关费用，缺乏法律依据。故对杨金花上诉请求支付残疾辅助器具维修费的请求不予支持。   （三）关于杨金花上诉请求支付交通费、住宿费的问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。上诉人杨金花在治疗工伤的过程中，不存在上述法律规定的情形，因此主张交通费、住宿费没有法律依据，对其上诉请求不予支持。   （四）益民哈麦公司上诉请求确认与杨金花劳动关系解除的时间为2019年10月30日的问题。杨金花于2018年7月5日入职，同年8月12日受伤，双方未签订书面劳动合同，表明双方对劳动关系存续的期限约定不明。杨金花住院至2018年11月5日，出院时，医嘱全休六个月。从受伤住院之日起到全休六个月即医疗期满后，杨金花未再给益民哈麦公司提供过劳动，而是作为伊犁师范学院的学生在校完成学业，杨金花此时不可能与益民哈麦公司存在劳动关系，因此杨金花与益民哈麦公司事实劳动关系存续到2019年5月5日。现益民哈麦公司上诉请求确认其与杨金花之间的事实劳动关系存续至2019年10月30日，其请求不违反法律规定，本院予以确认。一审法院以双方未对2020年仲裁委裁决解除劳动关系的事项提起诉讼，确认双方解除劳动关系的时间为2020年，该认定有误，本院予以纠正。益民哈麦公司上诉请求确认与杨金花劳动关系解除的时间为2019年10月30日的上诉请求成立，本院予以支持。   （五）关于益民哈麦公司以费用未实际产生为由上诉请求不予支付杨金花残疾辅助器具费的问题。杨金花因工伤致残五级，相关职能部门同意配置前臂肌电假肢，配置前臂肌电假肢是既定事实，由此而产生的费用依法应从工伤保险基金中支付，因益民哈麦公司没有为杨金花购买工伤保险，故应由用人单位益民哈麦公司支付。杨金花与益民哈麦公司已解除劳动关系，一审法院根据残疾辅助器具的使用年限并结合杨金花的余命年判决益民哈麦公司一次性支付杨金花残疾辅助器具费并无当。   综上所述，杨金花的上诉请求不能成立、益民哈麦公司的部分上诉请求成立，对其部分上诉请求本院予以支持。一审适用法律正确，部分事实认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初4260号民事判决第二、三项，即乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司支付杨金花残疾辅助器具费364000元；驳回杨金花其他诉讼请求。   二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初4260号民事判决第一项即乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司与杨金花解除劳动关系为：上诉人乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司与上诉人杨金花于2019年10月30日解除劳动关系。   上述乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司应支付杨金花的款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费10元（杨金花预交），由乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司；二审案件受理费10元（杨金花和乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司各预交10元），由乌鲁木齐益民哈麦餐饮管理有限公司负担，余款10元，由本院退还杨金花。   本判决为终审判决。   审  判  长   张炳蔚   审  判  员   王 晴   审  判  员   胡 颖   二 〇 二 一 年 六 月 二 十 九 日   书  记  员   王 珊