新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新01民终2057号 上诉人（原审被告、原审反诉原告）：隋进涛，男，1981年12月17日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：丁娜娜，女，1992年3月13日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区塔城地区。委托诉讼代理人：丁国玉，男，1969年8月2日出生，汉族，系丁娜娜父亲，无固定职业，住新疆维吾尔自治区塔城地区。上诉人隋进涛与被上诉人丁娜娜因扶养关系纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2017）新0103民初6037号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人（原审被告）隋进涛，被上诉人（原审原告）丁娜娜的委托诉讼代理人丁国玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。隋进涛上诉请求：1．请求撤销一审判决；2．请求依法改判或将案件发回重审。事实和理由：1．一审认定隋进涛向丁娜娜账户汇生活费4,745.90元的5张汇款存根没有显示汇款人是隋进涛，故未进行扣除，属于事实认定错误；2．一审认定生活费的基数错误，不应按照每年19,415元标准计算，根据已经发生法律效力的判决，生活费的标准应按照17685原进行计算；3．一审认定生活费的区间段与塔城中院（2017）新42民终第1454号终审生效判决中判决隋进涛支付给丁娜娜的生活费和护理费的时间重叠了2个月，一审法院重叠部分只减除了1个月；4．由于被上诉人的自杀行为导致伤残，被上诉人丁娜娜自身存在全部过错，上诉人隋进涛没有任何过错。因此丁娜娜应当对其自杀行为承担全部责任，而不是由上诉人隋进涛为其承担；5．一审法院判决上诉人承担的赔偿请求超越了法律的范围，依据法律的规定夫妻之间是扶养义务，而一审法院判决的内容是：护理费和生活费。护理费属于人身损害赔偿的范围，并不属于婚姻法规定的扶养费的范围；6．对于护理费的计算有误。因上诉人对其被上诉人自行委托的鉴定报告从开始就不认可并且多次书面申请重新鉴定，均为或准许。而且被上诉人丁娜娜的伤残由其自身造成，做伤残鉴定没有任何的意义，同时一审法院参照鉴定报告是5年前被上诉人单方委托的鉴定，不能作为本案护理费的判决依据；7．在计算时以人身损害赔偿的计算标准进行计算也没有法律依据。本案中一审法院判决适用的法律是婚姻法的第二十条，基于该条的规定，上诉人承担该义务是需要考虑其能否承担该义务，从被上诉人受伤后上诉人隋进涛一直没有工作，其自己的生活还没有着落，但一审法院对该部分事实都没有考虑。丁娜娜辩称，上诉人隋进涛的上诉无任何事实及法律依据具体原因如下：1．从丁娜娜银行卡交易流水来看，自2014年6月21日至2016年6月21日无任何进账，仅仅有少量利息结算。且丁娜娜出事后，银行卡均在隋进涛一人居住的房屋内，丁娜娜未实际控制银行卡；2．一审法院按照2017年新疆维吾尔自治区统计局发布的上一年度城镇居民年人均消费性支出19,415元标准计算生活费，标准过低，应予以纠正；3．塔城中院支持的生活费、护理费的时间段为2017年1月5日-2017年7月5日共计6个月。一审法院判决的区间段为2016年1月5日至2017年1月5日共12个月，不存在所谓的重合两个月的问题；4．隋进涛要求丁娜娜给付生活费的反诉请求无事实依据，隋进涛并未举证证明其需要扶养；5．关于是否需要重新鉴定的问题。新疆高院再审裁定书已经认定鉴定书的合法性和有效性，可以作为定案依据。丁娜娜向一审法院起诉请求：1．依法判令隋进涛给付护理费65,990元、生活费21,032.91元，合计87,022.91元；2．本案的诉讼费及邮寄送达费全部由隋进涛承担。一审法院认定事实：当事人双方于2012年7月10日登记结婚，2012年8月29日，丁娜娜因故从其居住的位于乌鲁木齐市沙依巴克区西山西街104号华美怡和山庄四期3号楼2单元502室房屋窗户上坠落地面造成伤残。经鉴定，丁娜娜伤残属二级，终生完全丧失劳动能力，终生完全性护理依赖，依赖程度属一级。2013年3月5日，隋进涛驾车将丁娜娜送回其父母在沙湾县的家中，至此，丁娜娜的生活起居完全依赖其父母丁国玉和胡春霞的照顾。另查，2018年2月8日，新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院以（2017）新42民终1454号民事判决书判决解除丁娜娜与隋进涛婚姻关系，该判决也已生效。一审法院认为，《中华人民共和国婚姻法》第二十条规定：“夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方有要求对方给付扶养费的权利。”隋进涛与丁娜娜自2013年3月即分居，但在2018年2月前双方之间的婚姻关系并未解除，依据法律规定，双方均有扶养对方的义务。但丁娜娜从5楼坠落，经鉴定为二级伤残，终生完全丧失劳动能力，需终生完全性护理依赖，丁娜娜既无经济来源，又丧失劳动能力，隋进涛作为其丈夫依法应承担扶养义务，保障丁娜娜生活正常维持，丁娜娜要求隋进涛支付生活费、护理费等费用符合法律规定，但其主张期间与已生效的新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院以（2017）新42民终1454号民事判决书的给付数额、时间有重复，法院予以调整。在受害人需要护理时，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照从事同等级护理的劳务报酬标准计算。丁娜娜在沙湾县生活期间，主要是由其母亲进行护理，其母亲无固定工作，故可参照乌鲁木齐市劳动力市场工资护工指导价格计算护理费，共计34,800元（2,900元∕月×12月×1人）。隋进涛提出，原审认定丁娜娜伤残的鉴定结论程序不合法，因生效判决已驳回隋进涛的意见，且隋进涛未提供证据证明其主张，对隋进涛的抗辩理由，法院不予支持。隋进涛又认为丁娜娜经治疗，其病情已有好转，伤残等级、依赖程度均应重新鉴定，但隋进涛并未提出相应证据证明丁娜娜伤情好转，故对隋进涛重新鉴定的意见不予支持；隋进涛称曾于2016年6月向丁娜娜汇款4,745.90元，但其提供丁娜娜账户明细仅显示当日进款4,745.90元，并不显示汇款人即隋进涛本人，故隋进涛要求从应当支付的费用中扣除该数额的诉讼请求，法院不予支持；隋进涛称丁娜娜的父母亲亦应对丁娜娜尽到扶养义务，其主张于法无据，法院不予支持。本案审理过程中，隋进涛提出反诉请求称，要求丁娜娜亦对其承担扶养义务，给付扶养费用。法院认为，《中华人民共和国婚姻法》第二十条规定：“夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方有要求对方给付扶养费的权利。”该法条已明确规定，需要扶养的一方有权要求对方承担扶养义务，而本案隋进涛身体健康，有完全劳动能力，不属于该法条中规定的“需要扶养”的一方，其要求完全丧失劳动能力的丁娜娜承担扶养义务，与法无据，法院对其反诉请求不予支持。判决：一、隋进涛给付丁娜娜生活费19,415元（19415÷12个月×12个月）；二、隋进涛给付丁娜娜护理费34,800元（2,900元∕月×12个月×1人）；三、驳回隋进涛的反诉请求。本院二审期间，上诉人隋进涛提供了丁娜娜尾号为7444的邮储银行账户交易流水一份、转账凭证存根6张，用以证明其向丁娜娜支付生活费4,745.90元的事实。丁娜娜对交易流水的真实性认可，所要证明的问题不认可。对转账凭证的三性均不予认可。丁娜娜亦提交了其尾号为7444的邮储银行账户交易流水一份，内容与隋进涛提供的交易流水一致。用以证明隋进涛未向丁娜娜支付生活费。隋进涛对该证据的真实性认可，所要证明的问题不认可。本院对银行交易流水。隋进涛认为一审法院未查明丁娜娜2013年3月5日回家的具体原因。丁娜娜认为一审法院未查明丁娜娜坠楼的具体原因。当事人对一审法院查明的其他案件基本事实没有异议，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点问题有：隋进涛已向丁娜娜支付生活费的认定问题；生活费、护理费的时间段认定问题；生活费的认定标准问题；司法鉴定的证明力问题。关于隋进涛已向丁娜娜支付生活费的认定问题。上诉人隋进涛二审期间提交了银行转账凭证六张，认为其已向丁娜娜实际支付了生活费4,745.90元，本次判决应当予以扣减。对此本院认为，首先，转账凭证载明的具体转款时间均为2013年、2014年，而丁娜娜本次所主张的生活费的期间为2016年1月至2017年2月，隋进涛所主张扣减的费用并非发生在丁娜娜所主张的期间内；其次，隋进涛主张其于2016年6月向丁娜娜账户汇款4,745.90元。根据双方当事人二审期间提供的丁娜娜尾号为7444的邮储银行账户交易流水显示，4,745.90元为该账户截至2016年6月21日的账户余额，2016年6月该账户除正常结息外无任何进账，隋进涛所主张的2016年6月向丁娜娜账户汇款4,745.90元与银行账户交易流水不相符。二审期间，隋进涛向法院申请调取其所提交的银行转账凭证六张的银行底联，用以证明实际汇款人为隋进涛。对此本院认为，因隋进涛所申请调取的银行汇款的具体时间为2013年、2014年，不在丁娜娜所主张的生活费的区间段内。丁娜娜主张的2013年至2014年之间的生活费，已经法院生效判决予以了认定。隋进涛在另案中亦提出折抵该笔费用，未获法院支持。故此，无论隋进涛主张的该笔汇款是否实际发生，均不宜在本案中予以折抵，否则无异于变相否定法院之生效判决。综上所述，隋进涛申请调取其所提交的银行转账凭证六张的银行底联，本院不予准许。上诉人隋进涛主张折抵生活费4,745.90元的上诉请求，本院不予支持。生活费、护理费的时间段认定问题。隋进涛认为一审法院认定的生活费、护理费的时间段，与塔城地区中级人民法院判决的时间段存在重叠两个月的情形。经查，塔城地区中级人民法院（2017）新42民终1454号民事判决书判决隋进涛给付丁娜娜生活费、护理费的时间段为2017年1月5日至2017年7月5日共计6个月。而丁娜娜在本案中主张的生活费、护理费的时间段为2016年1月6日至2017年2月6日，与塔城地区中级人民法院已经判决给付区间存在一个月的重叠。一审法院对此查明正确，并按12个月计算，本院予以维持。上诉人隋进涛认为存在两个月重叠的上诉意见，缺乏事实依据，本院不予支持。生活费的认定标准问题。一审起诉时，丁娜娜主张的生活费的标准是按照2016年发布的上一年度城镇居民家庭人均消费性支出19,415元计算。隋进涛上诉认为应按照2014年度城镇居民家庭人均消费性支出17,685元计算。本院认为，丁娜娜在本案中主张的生活费、护理费的时间段为2016年1月6日至2017年2月6日，其起诉按照2016年发布的上一年度城镇居民家庭人均消费性支出19,415元计算生活费，符合法律规定。隋进涛要求按照2014年度城镇居民家庭人均消费性支出17,685元标准计算生活费，无相应的事实及法律依据，本院不予支持。司法鉴定的证明力问题。隋进涛上诉称伤残鉴定程序不合法并申请重新对丁娜娜的伤残等级进行鉴定。对此本院认为，伤残鉴定虽有丁娜娜父亲丁国玉单方委托进行，但该鉴定意见系根据丁娜娜住院病历记载及丁娜娜的实际伤残情况所做出的，法律并未禁止当事人自行委托鉴定。隋进涛亦未提供确实有效证据反驳鉴定结论的真实有效性，或提供证据证实丁娜娜伤情存在好转并足以影响伤残等级认定的事实。故对于隋进涛该项上诉理由，本院亦不予采信。关于隋进涛的反诉请求是否应得到支持的问题。隋进涛反诉要求丁娜娜向其支付相应的生活费，但未提供证据证明其存在需要扶养的情形。一审法院驳回隋进涛的反诉请求，本院予以维持。综上所述，隋进涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费71.24元，由隋进涛负担。本判决为终审判决。审  判  长   崔 晓 东审  判  员   潘   涛审  判  员   张   睿二 〇 二 一 年 六 月 十 九 日书  记  员   巴合加马力