辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终7193号上诉人（原审被告）：辽宁宝立房产开发有限责任公司，住所地沈阳市铁西区腾飞二街14-1号。法定代表人：陈刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：李迪，辽宁睿金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈淼，男，1970年8月1日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：姚格平，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人辽宁宝立房产开发有限责任公司因与上诉人沈淼劳动争议一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初9495号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁宝立房产开发有限责任公司上诉请求一、请求二审法院依法撤销沈阳市铁西区人民法院(2020)辽0106民初9495号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、案件受理费、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、关于未签订劳动合同二倍工资。根据一审法院查明的事实，被上诉人在上诉人处任职工作期间，其仍与原用人单位辽宁金地第二建筑工程有限公司保持着劳动关系，上诉人多次要求被上诉人将劳动关系及社保转到上诉人处，被上诉人表示不想与原用人单位解除劳动关系，遂拒绝了上诉人提出的要求。根据《劳动合同法》及相关条例的规定，用人单位与劳动者签订书面劳动合同，应提交相关劳动部门备案，备案后为劳动者缴纳社会保险。被上诉人拒绝将劳动关系转到上诉人处，即便双方签订劳动合同，也无法到劳动部门进行备案，劳动部门不能为劳动者同时备案两份不同单位的劳动合同，被上诉人不同意将劳动关系转入的行为对上诉人产生了不利的风险。上诉人在一审庭审时向法庭提交了与被上诉人的谈话录音，被上诉人自述不希望将劳动关系转到上诉人处，上诉人不可能强制被上诉人与原用人单位办理离职手续。所以，依据上述事实产生的法律责任，不应由上诉人承担。二、关于经济补偿金。上诉人与被上诉人之间不存在《劳动合同法》规定的关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，不应向被上诉人支付经济补偿金。一审判决对该事实的认定不清、证据不足，请求二审法院予以纠正。综上，根据以上事实，请求二审法院撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。沈淼辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。沈淼向一审法院起诉请求:1.判令原、被告解除劳动合同；2.被告支付原告未签劳动合同赔偿金143,000元；3.被告支付原告未及时足额支付劳动报酬而终止劳动合同经济补偿金130,000元；4.被告承担诉讼费。一审法院认定事实:原告系辽宁金帝第二建筑工程有限公司员工，因该公司经营不善，原告从2006年起待岗，劳动关系还保留在上述公司。2010年10月9日原告到被告处工作至2019年12月末，原告在被告处工作期间双方未签订劳动合同。2015年11月被告给原告出具《个人薪金收入证明》，该证明载明，原告已在被告处连续工作六年，目前担任副总经理职务，近一年内工资平均月收入15,000元。2015年12月7日被告给原告出具《职工证明》，证明原告为被告的职工。2017年3月21日被告给原告出具《在职证明》，证明原告为被告的员工，职务副总经理。2019年12月9日原告与被告法定代表人陈刚通电话主张工资，陈刚在电话中多次强调原告从到公司起月工资为13,000元。2019年12月末原告以拖欠工资为由口头向被告提出解除劳动合同，被告未做答复后原告未再到被告处工作。2020年6月16日原告向被告邮寄解除劳动合同通知书，被告于6月17日签收。原告于2020年7月24日申请仲裁，不予受理后诉讼来院。一审法院认为，一般情况下劳动者只能与一个用人单位建立全日制劳动关系，但是劳动合同法及相关法律并不限制劳动者与用人单位建立双重或多重劳动关系。只要符合劳动关系的特征，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告劳动关系虽在辽宁金帝第二建筑工程有限公司，因在该公司待岗，到被告处工作受被告的管理，双方建立了事实劳动关系。依照相关法律规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法向劳动者支付二倍工资。被告主张要求原告将劳动关系和社保关系转入被告公司被原告拒绝，原告对此不予认可，被告应承担举证不能的责任。被告未与原告签订劳动合同，原告主张11个月（月13,000元）的双倍工资，一审法院予以支持。原告与被告的法定代表人的通话能够确定原告月工资为13,000元，原告主张被告拖欠原告工资要求解除合同，被告主张不拖欠工资，被告应提供工资表，支付工资凭证证明支付工资情况，被告未能提供，应承担举证不能的责任，应当认定原告提出的解除劳动关系理由成立。原告与被告解除劳动合同后，原告主张的经济补偿金130,000元（13000元×10个月）符合法律规定，一审法院予以支持。综上所述，一审法院依照《劳动合同法》第七条，第三十八条一款（二项）、第四十六条（一项）、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条的规定，判决：一、被告给付原告未签订劳动合同二倍工资143,000元；二、被告给付原告解除劳动合同经济补偿金130,000元；上述一、二项于本判决生效后十日内付清，如逾期履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其他诉讼请求。减半收取案件受理费5元，由被告承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提交了视听资料，拟证明：被上诉人月工资为1万元。双方未签订劳动合同是因被上诉人希望保留与原单位的劳动关系，在原单位出缴纳社会保险。拒绝与上诉人签订劳动合同。被上诉人对证据的三性均有异议。首先工资13,000元有录音证据佐证，另外被上诉人多次主张同上诉人签订劳动合同，上诉人拒绝。本院经审查，该证据并不能证明上诉人待证事实，本院不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张不应支付被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资差额的上诉请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被上诉人入职时，上诉人未与其签订书面劳动合同，虽然上诉人主张未签订书面劳动合同过错在于被上诉人，但上诉人没有提供充分证据予以证明，被上诉人对此亦予以否认，上诉人应当承担举证不能的不利后果。故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。关于上诉人主张不应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金的上诉请求。本案中，上诉人存在拖欠被上诉人工资的事实，被上诉人以此为由而解除劳动合同，该情形符合给付经济补偿金的法律规定，故上诉人应当支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金。关于工资数额，通过被上诉人与上诉人的法定代表陈刚的通话录音可知，陈刚在电话中多次强调被上诉人从到公司起月工资为13,000元。且在2015年11月上诉人给被上诉人出具《个人薪金收入证明》，该证明载明：被上诉人已在上诉人处连续工作六年，目前担任副总经理职务，近一年内工资平均月收入15,000元。故上诉人主张的被上诉人月工资10,000元抗辩无事实依据，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。鉴于双方当事人对被上诉人入职时间及离职时间均无异议，故本院对被上诉人入职时间2010年10月9日，离职时间2019年12月31日予以确认，上诉人在被上诉人处工作年限约为9年零3个月。因此，上诉人应当支付被上诉人经济补偿金为12,3500元（13,000元/月×9.5个月）,一审法院认定经济补偿金数额有误，本院予以纠正。综上所述，上诉人辽宁宝立房产开发有限责任公司的上诉请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初9495号民事判决第一项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初9495号民事判决第三项；三、变更沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初9495号民事判决第二项为辽宁宝立房产开发有限责任公司给付沈淼解除劳动合同经济补偿金12,3500元；上述一、三项于本判决生效后十日内付清，如逾期履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息四、驳回双方当事人其他诉讼请求。一、二审案件受理费共计15元，由上诉人辽宁宝立房产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年六月三日法官助理王斌书记员康赦