江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终2122号上诉人（原审原告）：钱永勤，男，1962年7月6日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：沈海鹏，淮安市淮阴区嘉信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：淮安市淮阴医院，住所地淮安市淮阴区北京西路38号。法定代表人：周保祥，该院院长。委托诉讼代理人：韩少宇，该院员工。委托诉讼代理人：王爱国，江苏法轩律师事务所律师。上诉人钱永勤因与被上诉人淮安市淮阴医院（以下简称淮阴医院）医疗损害责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2021）苏0804民初613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。钱永勤上诉请求：请求撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：1.参照《人体损伤致残程度分级》标准，上诉人已构成人体损伤八级伤残，一审未支持残疾赔偿金不当。2.上诉人一审提出重新鉴定，一审未予准许程序违法。被上诉人淮阴医院辩称，一审法院以徐州市医学会的鉴定报告作为定案依据具有事实及法律依据，上诉人单方委托的鉴定结论从程序上不具有合法性，不能作为定案依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。钱永勤向一审法院起诉请求：判令淮阴医院赔偿医疗费29358.4元、住院伙食补助费450元、护理费9000元、营养费1800元、误工费60900元、残疾赔偿金324000元、精神损害抚慰金10000元、交通费5000元、住宿费1000元、鉴定费10700元，各项损失共计452208.4元并承担诉讼费用。一审法院经审查查明：2019年11月23日，钱永勤因阴茎海绵体硬结症在淮阴医院处住院治疗，由江苏省人民医院秦主任进行手术，于2019年11月26日行阴茎海绵体硬结切除+修补术，12月2日钱永勤诉龟头感觉消退，于12月2日将钱永勤送至江苏省人民医院行龟头坏疽部分切除，于12月10日出院，共住院17天，住院期间医疗费9881.04元，医保统筹支付5592.5元，钱永勤自付4288.54元。2019年12月10日，钱永勤因“阴茎术后切面感染10天余”入住上海交通大学医学院附属第九人民医院，于12月12日行阴茎成形术，12月16日出院，共住院6天，住院期间医疗费18115.02元。钱永勤认为淮阴医院手术过程中存在严重过错，导致钱永勤阴茎基本被切除，双方发生纠纷，经淮安市医患纠纷调处中心委托徐州市医学会对医方在患者的诊疗行为中是否存在过错，如存在过错，医疗过错行为与损害后果之间是否存在因果关系，若存在因果关系，医疗过错行为在损害后果中的原因力大小，患者的伤残等级，误工期限，营养期限，护理期限进行鉴定。徐州市医学会于2020年10月22日出具医疗损害鉴定书，载明：患者术后龟头坏死系手术并发症，但医方手术时机选择不当，与患者术后龟头坏死有因果关系；加之术后未常规应用抑制阴茎勃起药物，以减少术后阴茎勃起对组织、血管的压迫，进一步增加龟头坏死的风险；患者目前龟头缺如、阴茎海绵体存在，患者自诉阴茎可勃起。专家意见：患者钱永勤术后龟头坏死、切除与医方的过错医疗行为有因果关系，其原因力大小为完全因素。参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者目前不构成伤残等级。根据患者病史及治疗情况考虑误工期限90日为宜，营养期限60日为宜，护理期限60日为宜。钱永勤交纳了鉴定费用8750元。2021年1月1日，江苏怀容律师事务所委托沭阳县中医院司法鉴定所对钱永勤的伤残等级进行鉴定。沭阳县中医院司法鉴定所于2021年1月4日出具法医临床鉴定意见书，载明：被鉴定人遗留阴茎头缺失，参照《人体损伤致残程度分级》标准5.8.5.7条相关规定，已构成人体损伤八级伤残，鉴定意见：被鉴定人钱永勤因阴茎海绵体硬结症住院手术，现遗留阴茎头缺失已构成人体损伤八级伤残。钱永勤交纳了鉴定费用1905元。2021年1月21日，钱永勤以诉称事实和理由起诉来院，并申请对伤残等级重新鉴定。一审法院认为钱永勤要求重新鉴定的申请不符合法律规定的重新鉴定条件，未予准许。针对两份鉴定意见书，一审法院与两家鉴定机构联系，徐州市医学会陈述，根据《江苏省高级人民法院关于委托医疗损害鉴定案件有关问题的通知》第六条：关于适用伤残标准：在最高人民法院明确《人体损伤致残程度分级》的适用范围前，医疗损害鉴定案件涉及伤残等级评定的，仍参照适用《医疗事故分级标准（试行）》，钱永勤阴茎龟头缺如，结合患者现场陈述阴茎可勃起，参照《医疗事故分级标准（试行）》，钱永勤目前不构成伤残等级。沭阳县中医院司法鉴定所陈述，其没有医疗损害的鉴定资质，按照《人体损伤致残程度分级》标准，钱永勤构成八级伤残。对钱永勤主张的损失项目及数额，一审法院根据钱永勤举证、淮阴医院质证，结合相关法律规定，作如下认定：一、医疗费23765.91元（淮阴医院住院费钱永勤自付3042.31元+1246.23元+第九人民医院住院费18115.02元+淮阴医院门诊费346.05元+605.82元+410.48元），根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定，医疗费用不能与第三人侵权的损害赔偿费用兼得，因此钱永勤已通过基本医疗保险基金报销的医疗费5592.5元，不得向淮阴医院主张；二、住院伙食补助费450元，淮阴医院无异议，一审法院对此予以确认；三、护理费60天（淮阴医院无异议）×100元/天（当地护工标准）=6000元；四、营养费1800元，淮阴医院无异议，一审法院对此予以确认；五、误工费90天（鉴定天数）×150元/天=13500元，钱永勤主张按照150元/天计算，一审法院予以支持，对于误工天数，钱永勤要求从2019年11月23日计算至2021年1月4日，不符合法律规定，一审法院不予支持；六、精神损害抚慰金10000元，钱永勤因淮阴医院的过错造成阴茎头缺失是客观存在的，根据受损害情况，一审法院酌定精神损害抚慰金的金额为10000元；七、交通费2000元（一审法院酌定）；八、鉴定费8750元；综上，钱永勤的各项损失合计66265.91元。一审法院认为：徐州市医学会出具的医疗损害鉴定书，系根据淮安市医患纠纷调处中心委托出具，鉴定机构及其鉴定人均具备相应的资质，鉴定程序合法，鉴定依据较为充分，鉴定结论具有证明效力，故一审法院予以采纳。沭阳县中医院司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书，系单方委托，鉴定结论根据《人体损伤致残程度分级》标准作出，故一审法院不予采纳。钱永勤在淮阴医院处就诊，淮阴医院在诊疗过程中存在过错，且淮阴医院诊疗过程中的过错行为与钱永勤术后龟头坏死、切除之间有因果关系，其原因力大小为完全因素，因此对于钱永勤的相关损失，淮阴医院应根据其过错程度予以赔偿。根据淮阴医院的过错情况，一审法院确定对于钱永勤的相关损失淮阴医院承担全部的赔偿责任。对于钱永勤主张的残疾赔偿金，根据徐州市医学会的医疗损害鉴定书，钱永勤目前不构成伤残，故对残疾赔偿金不予支持。对于钱永勤主张的住宿费1000元，钱永勤未提供相关票据，一审法院不予支持。对于钱永勤主张的沭阳县中医院司法鉴定所鉴定费，系钱永勤自行委托鉴定产生的费用，一审法院不予支持。综上，一审法院判决：一、淮阴医院于判决生效后十日内赔偿钱永勤各项损失合计66265.91元；二、驳回钱永勤的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8234元，减半收取4117元（已减半收取），由钱永勤负担3388元，由淮阴医院负担729元。二审中，双方当事人未提供新证据。二审经审理确认一审查明的事实。本院认为，徐州市医学会出具的医疗损害鉴定书载明，参照《医疗事故分级标准（试行）》，钱永勤目前不构成伤残等级。该鉴定书是根据淮安市医患纠纷调处中心委托出具，鉴定机构及其鉴定人均具备相应的资质，鉴定程序合法，具有证明效力。上诉人主张其构成伤残，但其提供的沭阳县中医院司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书系其单方委托出具，鉴定结论也是根据《人体损伤致残程度分级》标准作出，而且该机构也没有医疗损害的鉴定资质，故该鉴定意见书在本案中不具有证明效力。在上诉人无证据反驳徐州市医学会出具的医疗损害鉴定书证明效力的情况下，一审对上诉人的重新鉴定申请不予准许，并对其主张的残疾赔偿金不予支持并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8234元，由上诉人钱永勤负担。本判决为终审判决。审判长 王 纯审判员 李前兵审判员 庞海涛二〇二一年六月二十八日书记员 张**平