安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终1452号 上诉人（原审被告）：安徽乔富企业有限公司，住所地安徽省宿州市怀远南路666号。 法定代表人：张沿海，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李先义，安徽君光律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐琴，女，满族，1974年9月20日出生，户籍地辽宁省丹东市振兴区，经常居住地上海市浦东新区。 委托诉讼代理人：周建，安徽皖光大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵先飞，安徽皖光大律师事务所律师。 上诉人安徽乔富企业有限公司（以下简称乔富公司）因与被上诉人徐琴民间借贷纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初5197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 乔富公司上诉请求：撤销一审判决并改判支持乔富公司的一审诉讼请求。事实与理由：1.一审法院混淆了乔富公司与安徽乔富照明科技有限公司的关系。安徽乔富照明科技有限公司是由自然人单独投资的有限公司，有独立的办公场所、经营地址、独立的账号、管理机构，与乔富公司之间无任何隶属关系，该公司经营、管理、利润分配等与乔富公司无关，一审将乔富公司与安徽乔富照明科技有限公司混淆在一起不当。2.乔富公司系外商投资经营的有限公司，各项制度齐全，徐琴从公司债务借取巨额现金，有借条为证，对该借条在入账时徐琴是明知的，该借款汇入徐琴的个人账号，案涉借款真实存在，一审认定双方无借贷的真实意思表示与事实不符。3.一审认定徐琴在乔富公司有待分配利润提成245万元无事实及法律依据。徐琴未提供任何证据证明其在乔富公司享有利润分成，一审仅凭电子邮件及认定案涉款项系利润提成没有事实及法律依据。4.案涉245万元借据挂在乔富公司企业财务账面无任何凭证冲抵，一审认定该款系利润提成，以借款形式提出，该行为不仅违反企业财务制度，亦是一种违法行为，同时也是逃避国家税收和个人所得税的一种违法犯罪行为，应属无效。 徐琴辩称，1.徐琴作为乔富公司乔波照明分公司高级管理人员，享有公司利润分红，在徐琴任职期间，公司经营状况较好，公司前法定代表人管涌泉，要求管永康以及徐琴将其在乔波照明分公司享受的利润分红，作为股本金出资成立新公司即安徽乔富照明科技有限公司，其中管涌泉（乔富公司）占股41%，徐琴占股49%，管永康占股10%。新公司成立后，管涌泉安排乔富公司乔波照明分公司的财务将该笔款项作为三名股东从乔波照明分公司的借款，并要求三名股东在收到该笔借款后立即转入新公司即安徽乔富照明科技有限公司的账户，作为股东出资的股本金，后期再采取其他方式将该笔借款做平账处理。此后因管涌泉去世，乔富公司乔波照明分公司账面的该笔借款因无人安排做平账处理，导致公司账务账面上一直显示为三名股东借款，实际上该笔款项并非徐琴借款，它是徐琴享有的公司利润分红，一审法院理清了乔波照明分公司与安徽乔富照明科技有限公司之间的关系，并未将二者混淆，故一审法院认定事实清楚。2.徐琴与乔富公司之间并不存在真实有效的民间借贷关系，二者之间并未就借贷关系达成一致意思表示，一审庭审中徐琴提交了邮箱收发记录以及经公证机关公证的证人证言，详细说明了案涉两笔款项的具体来源以及真实用途，邮箱收发记录以及公证过的证言之间可以相互印证，完全可以达到徐琴的证明目的，案涉两笔借款凭证上均不是徐琴本人亲自签名认可，乔富公司也并未提供证据证明双方就借贷关系达成一致意见。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 乔富公司向一审法院起诉请求：1.判令徐琴偿还欠款245万元及自起诉之日起按同期银行贷款年利率5%支付利息；2.判令徐琴承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：徐琴原系乔富公司所属乔波照明分公司外贸部经理，负责销售工作，乔富公司可依据销售额和利润享有销售提成。2015年，乔富公司、徐琴以及案外人管永康欲成立一家注册资本500万元的安徽乔富照明科技有限公司，乔富公司出资205万（占股41%）、徐琴出资245万（占股49%）、管永康出资50万（占股10%），由于三方均在乔富公司乔波照明分公司有待分配的利润提成，三方遂与乔富公司乔波照明分公司协商，取出上述三方的待分配利润提成用以成立安徽乔富照明科技有限公司。按照双方的约定，乔富公司乔波照明分公司的账务处理为：乔富公司直接挂往来账，徐琴和管永康处理为个人借款，后期款项再想办法平账。由于当时乔富公司乔波照明分公司能动用的资金仅有100万，乔波照明分公司遂将该100万元按三名股东的持股比例打入三名股东银行账户，即乔富公司收到41万、徐琴收到49万、管永康收到10万。2017年4月11日，同样经过上述流程，乔富公司乔波照明分公司将196万元打入徐琴个人账户。徐琴在收到49万元和196万元两笔款项后，均打入安徽乔富照明科技有限公司账户。 一审法院认为，民间借贷关系的成立必须要有借贷事实的存在。本案中，从乔富公司的内部邮件可以清晰地看出，乔富公司乔波照明分公司在向徐琴转款245万元前，已经与徐琴及其他两名安徽乔富照明科技有限公司的股东协商好，将汇款处理为个人借款，由此可以得出徐琴没有向乔富公司借款的意思表示，而且徐琴收到的两笔款项系其在乔富公司乔波照明分公司的销售提成，这从证人管某和刘某的证言中也可以得到印证。乔富公司与徐琴之间既无借款合意也无借贷事实，双方之间的借贷关系不成立。因此对乔富公司要求徐琴偿还借款本息的诉求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、九十一条之规定，判决： 驳回乔富公司的诉讼请求。案件受理费26400元，由乔富公司负担。 二审期间，当事人依法提交新的证据，本院组织当事人进行证据交换与质证。乔富公司提供如下证据：公证书两份，证人证言一份，欲证明从会计报表上可以反映乔富公司乔波照明分公司2011-2017年的合计利润仅有62万余元，2017年分配利润仅徐琴一人就245万元，徐琴辩称案涉款项是利润分配无事实依据。徐琴发表质证意见为：针对证人证言，会计刘某的证明仅能证明该邮件是其本人发出，达不到乔富公司的证明目的；对两份公证文书的真实性无异议，但是仅能证明刘某发送过该邮件，报表中的附件提供的是2011-2017年的利润，新公司安徽乔富照明科技有限公司成立于2015年6月，具体每年有多少利润一审时提供的财务经理公证文书第85页载明了，2011年的利润没有分配，说下一年再分配，到2013年累计至400万元称重新注册一个公司，至2015年6月安徽乔富照明科技有限公司成立，总利润是507.7万元，乔富公司二审提供的利润为62万元的会计报表是提供给税务部门的，不是实际利润报表。本院将结合下文对上述证据进行论证。 一审查明事实属实，本院予以确认。另查明，管涌泉原系乔富公司、安徽乔富照明科技有限公司的法定代表人，乔富公司乔波照明分公司的会计刘某于2015年12月30日下午3：22分向乔富公司负责人、管理人员等发送及抄送的主题为“公司注册资本金操作”的邮件载明:“各位领导好，根据新公司章程，其注册资本金应在2015年12月31日到位，对应操作已与张沿海先生，胡会计沟通，具体操作如下：1.新公司有股东三个，安徽乔富企业有限公司205万，徐琴245万，管永康50万，按照税法规定，注册资本金应由股东注资，所以款项必须由股东名义支付款项到公司，首先由乔波照明分公司将款项分别打入安徽乔富企业有限公司，徐琴，管永康名下，再由股东分别汇款到安徽乔富照明科技有限公司，打款备注，需要备注用途股本金。这样公司资本金到位，事情结束。乔波照明分公司的账务处理，安徽乔富企业有限公司就直接挂往来账，徐琴与管永康账务处理为个人借款，后期款项再想办法平账。另：乔波目前能动用的资金仅100万，也就说乔波这边年前只能提供100万作为资本金支出。请领导们想办法解决此问题，另请批准是否按此操作，如批准我们只有明天一天时间操作”。当日16:07分公司经理肖荣新给刘某回复主题为“公司资本金操作”邮件为：刘经理，可以按此操作。同时抄送徐琴、管永康、管涌泉、张沿海、胡瑞玲、刘峳坤等人。 本院认为，徐琴一审提供的邮件内容显示及曾担任乔富公司任法定代表人的管某出具的证明能够反映乔富公司账面显示借款人为徐琴的两笔借款245万元是乔富公司为了成立新公司即安徽乔富照明科技有限公司筹措股本金公司内部所作的账面处理，并非徐琴的个人借款。乔富公司主张与徐琴存在借贷关系提供的付款申请单上“徐琴”的签名，徐琴否认系其本人签署，乔富公司认可是公司人员签署，并非徐琴本人签署；案涉245万元款项虽汇入徐琴的个人账户，但徐琴在收到上述款项后即汇入安徽乔富照明科技有限公司的账户，与徐琴一审提供的邮件及管某、刘某关于案涉款项显示为借款系乔富公司内部账务处理结果，后期由公司平账的陈述相一致。综上，案涉款项系乔富公司为成立新公司所作的账务处理，并非与徐琴之间的借款，乔富公司要求徐琴偿还款项没有依据，一审判决驳回其诉讼请求正确，本院予以维持。另，因案涉款项是公司内部账务处理的问题，对于徐琴在乔富公司应得利润分成为多少不是本案审查的范围，本院不予处理。 综上，乔富公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费26400元，由上诉人安徽乔富企业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 解亚洁 审 判 员 丁 伟 审 判 员 朱珊珊 二〇二一年六月四日 法官助理 刘 敏 书 记 员 张可心 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。