四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川11民终486号 上诉人（原审被告）：乐山田野来了电子商务有限公司，住所地：四川省乐山高新区迎宾大道20号13幢。 法定代表人：王建峰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨力，四川印诺律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:马边金凉山农业开发有限公司，住所地：四川省马边彝族自治县民建镇东光大道457号一幢三层。 法定代表人：沈静，董事长。 委托诉讼代理人：李波，四川三江汇律师事务所律师。 上诉人乐山田野来了电子商务有限公司（以下简称田野公司）因与被上诉人马边金凉山农业开发有限公司（以下简称金凉山公司）合同纠纷一案，不服四川省马边彝族自治县人民法院（2020）川1133民初523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月24日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 田野公司上诉请求：1.撤销一审判决。2.改判金凉山公司支付基础服务费及市场营销费219万元。事实和理由：1.《合作营销协议》履行期间当事人从未提出或者主张过解除，更未达成解除的合意，因金凉山公司掌握主动权，猪肉价格波动大，在《采购协议》履行期满后未与田野公司签订书面购销合同，采用随行就市价格继续供货，田野公司提交的2016年-2019年田野公司工资表、2016年11月田野公司租赁嘉州新城商铺及岷河南路门市销售产品均是在签订《合作营销协议》一年后，一审法院认定仅履行一年没有事实与法律依据，金凉山公司应支付2015年10月-2019年四年的基础服务费，每年80万元，共计320万元，加上第一年金凉山公司应付的市场营销费50万元，合计为370万元，扣减金凉山公司已支付的20万元及田野公司应付金凉山公司的货款131万元后，金凉山公司还应支付田野公司219万元。2.金凉山公司出具的授权书载明金凉山公司承担原莱佛士店一年过渡期房租10万元，田野公司未承诺过要承担租金，故金凉山公司缴纳的10万元租金不应由田野公司承担。3.对金凉山公司的供货能力没有异议，但因金凉山公司违约及产能原因导致第一年业绩未达标，一审法院扣减业绩款显失公平。 金凉山公司辩称，1.因合作期间田野公司业绩不达标，所以没有继续签订采购协议，而是以市场价格向田野公司供货，不再享受优惠价格，双方的营销合作不到一年，2016年6月之前田野公司按期通报了公司情况，之后就没有通报了，从2016年7月之后双方口头协商不再合作，事实上也不再进行营销合作，双方均未履行《合作营销协议》1.2项“金凉山公司不再单独进行营销推广和销售”、1.10项“田野公司应每隔3个月对运营和经营情况进行通报”、2.2项“金凉山公司预付营销推广费用”、3.3项“第二三四五年产品货值应在上一年度最后一个月共同协商确定”及“合作半年后，田野公司应提出各项标准和细则，并签署补充协议。合作一年后，根据双方合作态势可建立紧密型合作关系，不与第三方发生合作营销关系，并签订协议”约定之义务，一年以后仅是买卖合同关系，且田野公司的函件提到的是田野公司应支付拖欠货款，均没有提到需要支付营销费用，如果存在正常营销关系，函件中应提到冲抵费用。2.田野公司提交的租赁门市等证据只能证明为了销售而租赁门面，莱佛士店10万元租金应由田野公司支付。3.金凉山公司有能力保障充足的货源，田野公司因自身推广问题未达到相应的销售目标，应按约定扣减业绩款。请求驳回上诉，维持一审判决。 田野公司向一审法院起诉请求：判令金凉山公司支付田野公司基础服务费及市场营销费（品迭后）共计219万元。 一审法院认定事实，2015年10月20日，田野公司与金凉山公司签订《合作营销协议》，约定：“一、合作方式1.1金凉山公司（甲方）与田野公司（乙方）结成战略合作伙伴关系，资源共享，合作发展。1.2甲方负责农产品生产，甲方全权委托乙方对外开拓市场，对其所有产品（不包括种猪、种苗等）进行市场营销推广和销售，以及开展相关业务（包括互联网、电商平台和传统市场等渠道）。甲方授权乙方使用其品牌（商标）进行市场营销推广和销售，甲方不再单独进行市场营销和销售……1.8乙方负责对甲方产品品牌提升，包括市场调研、产品定位、品牌打造、营销策划、包装设计、联系并确定设计相关业务的第三方……二、费用及结算2.1基础服务费甲方需每年支付乙方基础服务费用80万元，合作前三年共支付240万元；第四年和第五年的基础服务费用的数量根据当时情况，提前半年进行协商，协商不成按照原标准执行。基础服务费包括但不限于以下项目：人工费用65万元（含保险、协调、接待等费用）；办公运营费用5万元；物料费用3万元；培训费用2万元；车辆维修保险燃油费用5万元。以上基础服务费各项目的支出额是计划支出，乙方可根据当时基础服务费的具体需要，在基础服务费总费用不变的情况下调整各项目支出。第一年度基础服务费的支付时间为，从本协议签订之日起一个月支付40万元到乙方账户，剩余40万元在协议签订后的第七个月内一次性支付到乙方账户；第二年度和第三年度的基础服务费按照第一年度的支付时间和办法执行。2.2市场营销费第一年度甲方须向乙方支付50万元市场营销推广费用。自本协议签订之日起，一年内分四次向乙方支付市场营销费，每次支付12.5万元，每连续3个月的第一个月内支付到乙方账户。乙方收到甲方支付的市场营销费后应开具收款收据。市场营销费用为甲方预先支付的费用，乙方应在甲方支付费用后按计划进行市场营销推广，每次营销推广计划执行后，乙方须向甲方书面通报费用的使用情况，并附支付明细，视情提供报销票据，交由甲方抵扣相应费用的支出，每三个月通报一次。第一年度市场营销费包括但不限于以下项目：（1）活动费用20万元。（2）网络推广费用14万元。（3）传统媒体广告费用5万元。（4）线下地推费用11万元。以上市场营销费各项目的支出额是+计划支出，乙方可根据当时市场营销推广的需要，在市场营销总费用不变的情况下调整各项目的支出。5年合约期内，第二、三、四、五年度的市场营销费，在上一个年度的最后1月内，由甲乙双方协商确定下一年度市场营销费计算方法及额度，并签订补充协议。2.5结算方式五年合约期内，第一二三年度结算方式为：乙方采购甲方产品，以采购价结算，结算时间为每月25日双方对账确认，由乙方按期足额转款到甲方账户……第四、五年，甲乙双方另行协商制定结算办法。三、年度计划3.1第一年度，乙方完成由甲方提供产品货值500万元，并按计划完成相应的市场营销推广计划。产品货值为乙方采购甲方的产品年度总价值为准。3.2奖惩第一年度，乙方完成500万元的产品货值后，超额部分实行提成奖励，按超额完成部分的10%计提。第一年度，若乙方未完成500万元的产品货值后，乙方须向甲方支付未完成销售额部分的5%惩罚金……五、利润分成办法5.2甲乙双方合作营销期间，以一个年度为报表周期，其经营纯利润（扣除各项费用），实行分成共享，甲方占纯利润分成30%，乙方占纯利润分成70%……九、协议有效期本协议有效期为5年，自2015年10月20日起至2020年10月20日。 《合作营销协议》签订后，2015年12月至2016年2月间，田野公司对金凉山公司的农产品进行营销推广，包括营销活动（年货采购节、摆展活动等）、网络推广（乐山新闻网信息发布、宣传图片等）、传统媒体推广（乐山广播电视台广告、乐山新视觉媒体广告等）、线下地推（社区推广、商品代销、加盟连锁专卖店、委托加工、分销合作等）。2016年11月17日，田野公司向金凉山公司提交《田野公司运营情况》，载明“截止2016年10月25日，田野公司订购金凉山公司货物款项为2,389,861.4元，目前已支付货款1,594,356.2元，剩余未支付货款795,505.2元。付款计划分两步走……”。该函件提出了向金凉山支付货款计划，并未向金凉山主张营销费。2017年7月17日，田野公司向金凉山公司提交《田野公司2017年下半年计划》，载明“田野公司一直处于亏损状态，目前累计所欠金凉山公司货款89万余元……近期开始计划铺设菜市场档口，和所需营销推广费用，大约需要10万元的投入，该笔资金我们也在自筹当中，将自筹5万元，贷款10万元……第一，货款优先原则，做到批次结清，即一批货一批款，款到货到。第二，对于尚欠货款，计划分批还款……”。该函件提出了向金凉山支付货款计划及自凑营销费计划，亦未向金凉山主张营销费。 2020年1月16日，田野公司与金凉山签订《协议》，载明“田野公司与金凉山公司进行货款对账，确认田野公司未付金凉山公司货款1,311,392.16元，田野公司制定付款计划如下……”。之后，田野公司未按协议约定支付货款，金凉山公司于2020年7月21日诉至该院，该院判决由田野公司向金凉山支付前述货款及利息。后田野公司诉至该院，请求判令前列诉讼请求。 另查明，田野公司第一年度完成产品货值为259万元，未达到营销协议约定的500万元产品货值。现有证据无法证实案涉营销协议约定的第二年度田野公司对金凉山公司的农产品进行了营销推广等情况。 又查明，2015年11月3日，金凉山公司支付乐山门店房租费用10万元，于2015年12月4日支付田野公司营销费20万元。双方陈述项目处于亏损状态，没有利润可分成。 再查明，双方于2015年10月20日签订《采购协议》，约定了田野公司向金凉山公司采购农产品的权利义务。 一审法院认为，本案争议焦点为：一是案涉营销合同是否实际履行完毕；二是金凉山公司应否向田野公司支付基础服务费及营销费。 该院认为，田野公司与金凉山公司签订的《合作营销协议》未违反法律、行政法规的强制性规定，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。双方当事人应按照合同约定全面履行各自的义务。本案中，田野公司仅在案涉合同签订后第一年度按协议约定对金凉山公司的农产品进行了营销推广，根据现有证据从第二年度起除田野公司自行销售外，并未反映其对金凉山公司的农产品进行营销推广，且双方的往来信函的核心内容均系货款支付情况或方式，信函中从未主张或要求金凉山公司支付或冲抵营销费用，最后一次即于2020年1月16日签订的协议也未涉及营销费。而田野公司2017年7月提交的下半年计划中不仅未主张营销费还明确营销费用自筹，故案涉营销合作协议实际已终止。因此，案涉营销合作协议实际仅履行了第一年度，此后双方按采购协议的约定履行各自的义务。 该院认为，虽然田野公司未按营销合作协议约定全面履行义务，但其按约定在第一年度内对金凉山公司的农产品进行了相应的线上线下营销推广，理应获得相应的费用，金凉山公司的农产品因田野公司的营销行为，产品竞争力得到了提升，理应支付相应的费用，故金凉山公司应向田野公司支付基础服务费80万元。按营销协议约定，金凉山公司应支付第一年度50万元营销费用，但因田野公司未按约完成500万元的货值，应向金凉山公司支付未完成目标业绩扣款12.05万元=（500万元-259万元）×5%，故金凉山公司应向田野公司支付营销费7.95万元=50万元-20万元（已支付营销费）-10万元（商铺租金）-12.05万元（协议约定扣款）。因此，金凉山公司应向田野公司支付基础服务费及营销费87.95万元=80万元+7.95万元。 关于田野公司主张将诉争基础服务费、营销费与货款品迭的诉请，该院认为二者系不同的法律关系，宜在执行程序品迭较妥，在本案中不予品迭处理。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，经该院审判委员会讨论，判决：一、金凉山公司在本判决生效之日起十五日内向田野公司支付基础服务费、营销费87.95万元；二、驳回田野公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取12,160元，由田野公司负担5,863元、金凉山公司负担6,297元。 二审中，田野公司提交了以下证据：1.田野公司张建、王建峰、薛伟向金凉山公司沈静、杨润林、雷平东发送邮件的截图及附件，2015年12月29日张建向沈静发送《“快健康”生活平台服务协议》截图及附件、2015年12月30日张建向沈静发送《关于增值税专用发票一事的具体说明》截图及附件、2016年1月6日张建向沈静发送田野公司与杨兵签订的《活鸡采购协议》截图及附件、2016年3月5日王建峰向沈静发送《关于田野来了的计划》截图及附件、2017年2月10日薛伟向杨润林发送《2017年田野来了乌金猪预计需求计划》截图及附件、2017年7月17日王建峰向雷平东发送《田野公司2017年下半年计划》截图及附件、2017年9月1日王建峰向×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送会员卡复印件截图及附件、2018年3月21日王建峰向沈静发送《菜市场档口销售调查情况汇报》截图及附件、2016年4月4日杨润林向薛伟发送《马边金凉山乌金猪测定报告书》截图、2017年2月10日杨润林向薛伟发送《2017年需求计划回复》截图、2017年7月17日雷平东向王建峰发送《田野来了2017年下半年计划（新）》的回复截图；2.2017年9月12日金凉山公司网站截图5页、2017年1月及6月其他主体的微信公众号刊发田野公司推广营销金凉山公司产品的图片及2018年2月至3月期间田野公司在乐山城区发布大屏广告照片，前述两组证据拟证明在金凉山公司主张的合作协议期满后田野公司还在进行营销推广产品，是金凉山公司没有供货才未完成任务。3.田野公司于2018年1月5日与四川中商科技有限公司签订的万达“精准扶贫红包年货节”运营合作协议及加盖乐山新视觉媒体广告发展有限公司印章的广告发布协议，拟证明田野公司在2018年1月还在开展营销推广活动，金凉山公司陈述营销合作协议已经终止不是事实。 金凉山公司质证认为，1.对2015年12月29日张建向沈静发送《“快健康”生活平台服务协议》截图及附件、2015年12月30日张建向沈静发送《关于增值税专用发票一事的具体说明》截图及附件、2016年1月6日张建向沈静发送田野公司与杨兵签订的《活鸡采购协议》截图及附件、2016年3月5日王建峰向沈静发送《关于田野来了的计划》截图及附件、2018年3月21日王建峰向沈静发送《菜市场档口销售调查情况汇报》截图及附件的真实性、合法性及关联性均不认可，对2017年7月17日王建峰向雷平东发送《田野公司2017年下半年计划》截图，2017年7月17日雷平东向王建峰发送《田野来了2017年下半年计划（新）》的回复截图无异议，对附件内容不予认可，对2016年4月4日杨润林向薛伟发送《马边金凉山乌金猪测定报告书》截图、2017年2月10日薛伟向杨润林发送《2017年需求计划回复》截图无异议，对证明目的有异议，回复主要内容是应该按批次结清货款，款到货到，双方就是买卖关系。2.对网站截图、图片、大屏广告照片的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，展销会是金凉山公司办的，在没有继续合作后田野公司只是采购货物。3.2018年2月至3月乐山城区大屏广告不清楚是谁发布的，对田野公司于2018年1月5日与四川中商科技有限公司签订的万达“精准扶贫红包年货节”运营合作协议的真实性、合法性、关联性均有异议，仅凭协议无法证明是否开展活动，协议上面载明的款项也无法得知是否支付；对加盖乐山新视觉媒体广告发展有限公司印章的广告发布协议的真实性、合法性、关联性均有异议，合同约定的广告内容是拜年广告，即使该合同真实也不能证明是对金凉山公司的产品进行宣传，只能证明田野公司在2018年1月20日至2月28日有营销推广行为。 金凉山公司提交了马边金凉山黑猪专业合作社与王安农、阿本针尔、李奎、康明强、何平、妻苟小虎签订的凉山猪合同养殖协议复印件及马边彝族自治县金凉山土鸡专业合作社与程宏容、李德光签订的散养鸡代养养殖协议书复印件，拟证明金凉山公司货源充足。 田野公司质证认为，金凉山公司提供的证据是复印件，对真实性、合法性、关联性均有异议，但对金凉山公司的供货能力不持异议，《合作营销协议》约定不得向其他人供货，如果向其他人供货就是违约行为。 本院认证，1.田野公司提交的2015年12月29日张建向沈静发送《“快健康”生活平台服务协议》截图及附件、2015年12月30日张建向沈静发送《关于增值税专用发票一事的具体说明》截图及附件、2016年1月6日张建向沈静发送田野公司与杨兵签订的《活鸡采购协议》截图及附件、2016年3月5日王建峰向沈静发送《关于田野来了的计划》截图及附件、2018年3月21日王建峰向沈静发送《菜市场档口销售调查情况汇报》截图及附件，因接收邮件的并非双方指定的联系人，且金凉山公司不予认可，田野公司也无证据证明双方变更了指定联系人，对前述证据本院不予采信。2.因金凉山公司对收到2017年7月17日王建峰向雷平东发送《田野公司2017年下半年计划》及2017年7月17日雷平东向王建峰发送《田野来了2017年下半年计划（新）》的回复截图无异议，虽其对附件不予认可，但并未提交其收到的具体附件内容，故本院对田野公司所提交附件予以采信；2017年9月1日王建峰向×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送会员卡复印件截图及附件并未载明收件人的具体信息，难以认定与本案具有关联性，本院不予采信；对2016年4月4日杨润林向薛伟发送《马边金凉山乌金猪测定报告书》截图发生在双方认可的合作期间，与本案争议的一年期满后是否还存在合作不具有关联性，本院不予采信；对2017年2月10日薛伟向杨润林发送《2017年需求计划回复》截图来源和形式符合规定，与本案具有关联性，本院予以采信。3.网站截图、图片、大屏广告照片并未载明营销合作的具体内容，与本案不具有关联性，本院不予采信。4.田野公司与四川中商科技有限公司签订的万达“精准扶贫红包年货节”运营合作协议及加盖乐山新视觉媒体广告发展有限公司印章的广告发布协议和金凉山公司提交的证据与本案不具有关联性，本院不予采信。 本院查明的事实除与一审法院查明的事实一致外，另查明， 金凉山公司（甲方）与田野公司（乙方）签订的《合作营销协议》载明，1.10项乙方需定期向乙方以书面形式进行公司运营和经营情况的通报，周期为3个月一次。3.3项第二、三、四、五年年度的产品货值，由甲乙双方在上一年度的最后一个月内共同协商制定。8.1项在生产、储运和销售过程中，需要制定产品验收标准、退换货、加工标准、5年规划等未尽事宜，需要经过双方在合作过程中磨合、协商、共同制定，因此在双方合作运营半年后，乙方应提出各项标准和细则，并签署补充协议。 金凉山公司向田野公司出具的授权书载明，金凉山公司全权委托田野公司独家对外开拓市场，销售，并进行市场营销推广、产品销售和售后服务工作。备注：自协议签订之日起，金凉山公司所属乐山莱佛士金凉山店交由田野公司统一经营、管理，其人员聘用、营销费用自理，金凉山公司承担一年过渡期房租。 金凉山公司、田野公司于2015年10月20日签订《采购协议》载明，协议有效时间为2015年10月20日至2016年2月20日，逾期采购相关事宜在前期磨合后双方另行协商签订。 2016年3月28日，田野公司向金凉山公司提交的《关于双方合作营销协议的函的回复》载明，金凉山公司欠田野公司基础服务费20万元、市场营销费25万元，以后采购将按照协议每月结算，付70%货款，剩余30%作为营销费用扣减，直至将基础服务费和营销费用扣减完后将全额付款。 2016年5月4日，田野公司向金凉山公司提交的《近期市场情况通报》载明，存在生猪数量、质量不稳定，要求金凉山公司确保供应数量和良好的生猪品质。凉山公司回复载明，产品供应需求，以订单方式提前2-3天告知产品部。明确了沟通制度，雷平东负责部门协调，严禁越级报告、处置。 2017年2月10日田野公司薛伟向金凉山公司杨润林发送《田野来了2017年乌金猪预计需求计划》载明，2017年乌金猪育肥销售环节，预计大致分为淡季、平季、旺季三个阶段，将通过新开店铺、增加销售渠道等方式进行调解，阐述了各个阶段的需求数量，表示将每月提前发送月度需求计划，按批次发送订货单。 2017年7月17日王建峰向雷平东发送《田野公司2017年下半年计划》主要载明，为提升乌金猪销量和及时支付货款，田野公司拟定了2017年下半年销售计划和财务计划，介绍了当前情况、提升销量的办法，财务计划部分明确差欠金凉山公司的货款金额及付款计划、自筹资金维持公司正常运营，自筹铺设菜市场档口和所需的营销推广费用。 2017年7月17日雷平东通过邮件回复王建峰，载明：1.将生猪销量的事情做得具体些，分为近期和长期，最好用表格把时间、头数拟一个；2.把还款时间和数额也做成表格，这样一目了然；3.将销售渠道细分，商场、门店和菜市场销量做一个量的区分与细化，突出重点；4.将货款优先明确为批次结清，即一批货一批款（这个是消除财务疑虑的）；5.将你们目前的困难，资金筹措的具体办法详细、具体点，这样争取双边理解。 本院认为，本案的争议焦点为：金凉山公司应支付田野公司的基础服务费、市场营销费是多少及10万元租金、业绩扣款应否扣除。 首先，因金凉山公司对于一审法院判决其支付田野公司第一年基础服务费80万元及市场营销费50万元未提起上诉，本院予以确认。其次，因金凉山公司否认2016年10月之后与田野公司继续履行《合作营销协议》，不应支付2016年10月至2019年的基础服务费，故田野公司作为负有履行合同义务的一方当事人，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，田野公司应对其关于2016年10月之后仍继续履行《合作营销协议》及金凉山公司还应支付2016年10月至2019年基础服务费的主张提供举证证明责任。本院认为，第一，田野公司主张2016年10月之后还在履行《合作营销协议》，但未举证证明其在2016年10月之后履行了《合作营销协议》约定“田野公司每三个月应以书面形式向金凉山公司通报公司运营和经营情况”之义务；第二，关于金凉山公司与田野公司均未履行《合作营销协议》约定“第二、三、四、五年年度的产品货值，由双方在上一年度的最后一个月内共同协商制定”、“在生产、储运和销售过程中，需要制定产品验收标准、退换货、加工标准、5年规划等未尽事宜，需要经过双方在合作过程中磨合、协商、共同制定，因此在双方合作运营半年后，乙方应提出各项标准和细则，并签署补充协议”、“5年合约期内，第二、三、四、五年度的市场营销费，在上一个年度的最后1月内，双方协商确定下一年度市场营销费计算方法及额度，并签订补充协议”之义务，金凉山公司陈述系不再与田野公司合作，故未履行前述义务，田野公司辩称系金凉山公司原因未履行相应义务，但田野公司并未举证证明其向金凉山公司提出过各项标准、细则，并要求签订协议；第三，《合作营销协议》约定第一年基础服务费从签订协议之日起一个月支付40万元，剩余40万元在签订协议后的第七个月内支付，第二年度和第三年度的基础服务费按照第一年度的支付时间和办法执行及约定市场营销费自签订协议之日起一年内分四次支付，每连续3个月的第一个月内支付，第二、三、四、五年度的市场营销费在上一个年度最后1月内由双方协商确定下一年度市场营销费计算方法及额度并签订补充协议，在金凉山公司未按约定付款，仅于2015年12月3日支付20万元后，田野公司未提供证据证明其在2016年10月之后催收过相应款项，尤其在2017年7月17日田野公司向金凉山公司提交的《田野公司2017年下半年计划》载明田野公司处于亏损状态，自筹铺设菜市场档口和所需营销推广费用之情形下，亦未进行催收明显不符合正常的商业交易习惯；第四，《采购协议》约定“协议有效时间为2015年10月20日至2016年2月20日，逾期采购相关事宜在前期磨合后双方另行协商签订”，《合作营销协议》约定田野公司享受优惠价，田野公司主张2016年10月之后继续履行《合作营销协议》却未签订采购协议而按市场价向金凉山公司购买货物与协议约定不符，亦有悖于常理；第五，田野公司主张金凉山公司差欠基础服务费及市场营销费300余万元，但2016年10月之后双方往来函件均未载明田野公司向金凉山公司催收该费用或者主张抵销所差欠金凉山公司的货款，且未对2020年1月16日确认差欠金凉山公司货款并制定付款计划作出合理的解释，所以田野公司提交的证据不足以证明其关于2016年10月后还在继续《合作营销协议》的主张，应承担不利的后果，一审法院认定金凉山公司支付田野公司基础服务费80万元及市场营销费50万元并无不当。 最后，因金凉山公司出具的授权书载明乐山莱佛士店交由田野公司使用并由金凉山公司承担一年过渡期房租，故金凉山公司支付的租金10万元不应在其应付田野公司的款项中扣减，一审法院对此认定不当，本院予以纠正。田野公司虽在合作初期向金凉山公司提到产品存在问题，但其对金凉山公司的供货能力不持异议，故未完成任务的原因不应归责于金凉山公司，根据权利义务相一致的原则，田野公司主张了第一年的基础服务付费及市场营销费，亦应按约定扣减未完成任务的扣款，因双方对按《合作营销协议》约定未完成任务的应扣款为12.05万元不持异议，本院予以确认。本案中金凉山公司应支付田野公司款项为97.95万元（基础服务费80万元+市场营销费50万元-已付款20万元-业绩扣款12.05万元）。 综上所述，田野公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审法院关于租金的事实认定不清，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、撤销四川省马边彝族自治县人民法院（2020）川1133民初523号民事判决； 二、马边金凉山农业开发有限公司在本判决生效之日起十五日内向乐山田野来了电子商务有限公司支付基础服务费、营销费97.95万元； 三、驳回田野公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取12,160元，由乐山田野来了电子商务有限公司负担4,713元，由马边金凉山农业开发有限公司负担7,447元。二审案件受理费16,594.5元，由乐山田野来了电子商务有限公司负担14,294.5元，由马边金凉山农业开发有限公司负担2,300元。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 进 审 判 员  黎 琳 审 判 员  刘一铭 二〇二一年六月十五日 法官助理  吴 君 书 记 员  赵秋红 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。