中华人民共和国 山东省博兴县人民法院 民 事 判 决 书 山东省博兴县人民法院 民事判决书 （2021）鲁1625民初815号 原告:顾健，男，1962年04月02日出生，汉族，住博兴县。 委托诉讼代理人:魏梦飞，山东一衡律师事务所律师。 被告:刘方超，男，1978年03月18日出生，汉族，住博兴县。 被告:烟建集团第十七建筑安装有限公司，住所地烟台市芝罘区只楚路63-12号。 法定代表人：于磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李伟恒，山东靖安律师事务所律师。 委托诉讼代理人:胡继业，山东靖安律师事务所律师。 第三人:李迪，男，1990年10月27日出生，汉族，住博兴县。 原告顾健与被告刘方超、被告烟建集团第十七建筑安装有限公司（以下简称烟建集团第十七公司）、第三人李迪合伙合同纠纷一案，本院于2021年3月2日立案，烟建集团第十七公司提出管辖权异议。后依法适用简易程序，于2021年4月22日、2021年5月28日公开开庭进行了审理。原告顾健及其委托诉讼代理人魏梦飞，被告烟建集团第十七公司的委托诉讼代理人胡继业（第一次开庭）、李恒伟（第二次开庭），第三人李迪到庭参加诉讼。被告刘方超经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 顾健向本院提出诉讼请求：1.请求贵院依法解除原告与两被告签订的《合作协议书》；2.请求贵院依法判令被告刘方超返还原告投资款50万元，并支付资金占用期间利息32083.33元，该资金占用利息以50万元为基数，自2019年5月1日起至2021年1月1日止按年利率3.84计算，后续资金占用期间利息计算至实际清偿之日止；3.请求贵院依法判令被告刘方超赔偿原告可得利益损失20万元；4.被告烟建集团第17建筑安装有限公司对上述第二、三项所载债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用、保全费用、诉讼责任险保险费等均由两被告承担。事实和理由：2018年10月18日，原告顾健同被告刘方超就淄博周村区永安街道棚户区改造项目一期二期工程签订《合作协议书》，双方约定，原告于2018年10月底前向项目部提供资金50万元，并参与项目建设工作，项目部所有合同、经济支付必须由原告签字及被告刘方超审批方可生效。被告承诺于2018年4月16日已建立账目，计算项目成本，并自建账开始，所有重大经济支出需经双方同意才可计入项目成本，同时约定在项目部收到第三次工程款时原告便可收回投资款，后续依照50%比例共担项目盈亏。原被告达成协议，原告依照协议内容按照刘方超指示，将部分涉案资金转入第三人李迪名下尾号为2174的银行账户，剩余部分依照刘方超指定的交付方式亦完全履行，至此原告完全履行合同约定的注资义务。经查明，第三人李迪名下尾号为2174的银行账户，由被告刘方超实际使用，且第三人李迪于涉案事实发生时在涉案工程工作，故向贵院申请列李迪为第三人参与诉讼以查明案情。另查明，被告烟建集团第十七建筑安装有限公司系该涉案项目承包人，被告刘方超系实际施工人，被告烟建集团第十七建筑安装有限公司就涉案投资款返还承担连带责任。2019年5月份，涉案建设工程正式开工，但两被告均拒绝原告参与建设，嗣后更是拒绝原告查阅账目，致使原告对涉案工程盈亏状况无从得知，两被告行为使得原告合同目的无法实现，已构成根本违约，原告有权解除涉案《合伙协议》，并要求被告承担相应的违约责任。为维护原告合法权益，特具状贵院，请依法公正栽决。 刘方超未答辩。 烟建集团第十七公司辩称，一、本案事实原告所述部分不属实。1.原告所述与本案被告刘方超之间的签订《合伙协议书》过程及履行情况，不知情也不认可，从其提供的协议书及诉状中所描述，其二人签订合伙协议，共同参与淄博市周村区永安街道棚户区改造项目一期二期工程，但是协议中所说的工程是2019年才对外发包，烟建集团十七建筑公司签订合同是在2019年6月3日，不知道他二人在2018年10月18日就签订协议进行投资。2.原告所述被告刘方超为实际施工人没有事实根据，也不适用民诉法解释第五十四条规定。3.应由原告举证证实已经把款项支付给刘方超。二、本案原告诉求及法律适用。1.原告合伙向对方为被告刘方超，其所称的《合伙协议书》系与刘方超所签，不是与烟建集团第十七公司所签订，所以烟建集团第十七公司不具备被告主体资格。2.本案系合伙协议纠纷，对于原告的诉讼请求应予刘方超进行清算后再行确认。在清算之前，原告诉求返还投资款50万元及赔偿20万元可得利益损失没有法律依据。3.原告要求支付资金占用期间的利息无事实和法律依据。4.原告要求烟建集团第十七公司承担连带责任没有事实和法律依据。综上，请求驳回原告对烟建集团第十七公司的诉讼请求。 第三人李迪陈述，签订合伙协议时其不知道，后来才知道；当时李迪给刘方超做财务和采购，刘方超所有款项均打到李迪尾号2174农行卡，所有支出都是由刘方超自己支出。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对原告提交证据二《建设工程施工劳务分包合同》、证据四亚太财产保险有限公司滨州中心支公司诉讼责任险发票和博兴县人民法院出具的诉前保全费电子票据的真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有争议的证据和事实如下： 1.原告顾健提交证据一《合作协议书》，拟证实2018年10月18日，刘方超同顾健签订合伙合同，共同建设淄博周村区永安街道棚户区改造项目一期二期工程，按照双方约定，顾健以刘方超指定方式为项目部提供资金50万元，刘方超应自项目部收到第三次工程款时，向顾健返还投资款。刘方超应自2018年4月16日建账，双方共同计算项目成本，涉案工程所有合同、经济支付必须由顾健签字认可，顾健、刘方超各占50%控股比例，盈亏共担。 2.原告顾健提交证据三山东农村商业银行汇兑往账业务凭证、陆向东手机银行转账记录及张德华与陆向东间汇兑往账业务凭证（2页）、收款收据、张德华银行流水明细、张德华微信支付交易明细证明、张德华同刘方超微信聊天记录，拟证实顾健依照合同约定，按照刘方超指定方式向涉案工程项目部汇入资金50万元，以上款项的交付刘方超已全部认可，顾健已履行其合同义务。 3.被告烟建集团第十七公司提交协议书复印件，拟证实被告烟建集团第十七公司已经不欠被告刘方超款项，而是刘方超欠被告烟建集团第十七公司款项。 经查，原告提交证据一、证据三与本案具有关联性，予以确认；被告提交协议书，本案系顾健与刘方超个人合伙纠纷，刘方超与烟建集团第十七公司集团之间关系，不在本案审查范围，不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年10月18日，原告顾健与被告刘方超签订《合作协议书》，合伙人为刘方超、顾健，双方约定烟建集团承建的淄博周村区永安街道棚户区改造项目一期二期工程由协议双方以扩大劳务模式承包。双方还约定了各自的权利义务，其中约定顾健于2018年10月底前向项目部提供资金500000元，作为项目部流动资金，前期垫资完成，在项目部收到第三次工程款时双方收回投资款；双方约定刘方超为项目部经理、顾健为执行经理。刘方超、顾健分别签字摁手印。后，刘方超收到原告500000元资金。 李迪负责刘方超的财务和物资采购。庭审中，第三人李迪陈述其负责涉案工程的采购和出入款项管理，2020年12月份其离开前烟建集团第十七建筑有限公司拨款七八次。烟建集团第十七公司庭审中陈述工程款已经全部拨完。 截至法庭辩论终结前，被告刘方超未提交证据证实其投资款返还情况，故根据庭审证据及原被告陈述，确认刘方超未返还投资款。 本院认为，原告顾健与被告刘方超签订《合作协议书》，系双方真实意思表示，不违反法律法规的规定，合法有效，双方应按照该协议约定履行义务。协议签订后，原告按约履行了义务，出资50万元，但被告刘方超未全面履行合同义务，由于被告刘方超的违约行为，致使原告投资后无法参与合伙项目的管理，合同目的已无法实现，现原告请求解除合同，应支持。关于原告投入的50万元，原被告在协议中明确约定“在项目部收到第三次工程款时双方收回投资款”，现涉案工程已近竣工，项目部也已收到三次以上工程款，原告收回投资款50万元的条件已成就，现被告刘方超未返还上述款项，构成违约，故对原告要求被告刘方超返还投资款50万元并支付资金占用期间利息的诉讼请求予以支持；关于利息计算，结合第三人庭审中“2020年12月份我离开前烟建集团第十七建筑有限公司已拨款7、8次。”的陈述及原告妻子张德华2020年12月14日向被告刘方超主张返还投资款，确定支付利息的起始点为2020年12月14日。综上，利息计算方式为以50万元为基数，自2020年12月14日起至实际给付之日止，按一年期贷款市场报价利率计算。 关于可得利益20万元，因原告与被告刘方超签订的合伙协议为不定期，且双方未就合伙进行清算，原告也未就可得利益提供证据予以证实，故原告的该诉讼请求不予支持。 关于烟建集团第十七公司的责任承担。本案系合伙纠纷，合伙人为刘方超和顾健，双方签订《合伙协议书》，是对双方权利义务做出的约定，《合伙协议书》中未体现烟建集团第十七公司。虽《建设工程施工劳务分包合同》中约定烟建集团第十七公司委派的驻工地履行本合同的项目经理为刘方超，但与刘方超和顾健两人之间的合伙不具有关联性，故对原告要求烟建集团第十七公司承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。 被告刘方超未到庭参加诉讼，视为对自身权利的放弃，不影响本案的审理和判决。 综上，依据《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百六十三条、第五百六十六条、第五百七十七条、第九百六十七条、第九百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除原告顾健与被告刘方超签订的《合伙协议书》； 二、被告刘方超于本判决生效之日起十日内返还原告顾健投资款500000元及利息（利息计算方式：以500000元为基数，自2020年12月14日起至实际给付之日止，按一年期贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告顾健对被告烟建集团第十七建筑安装有限公司的诉讼请求及其他诉讼请求。 案件受理费5560元，原告顾健负担1000元,被告刘方超负担4560元；申请费3520元,由被告刘方超负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 员 郭春堂 二〇二一年六月七日 法官助理 许 笑 书 记 员 李 敏