河南省郸城县人民法院民 事 判 决 书(2021)豫1625民初2748号原告：杨雪兰，女，1978年9月21日生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：刘海亮（系原告杨雪兰丈夫），住河南省太康县。被告：郝大俪，女，1983年8月15日生，汉族，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：鲁杨**，系河南举直律师事务所律师。原告杨雪兰与被告郝大俪公司增资纠纷一案，本院于2021年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨雪兰及其委托诉讼代理人刘海亮、被告郝大俪及其委托诉讼代理人鲁杨**均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨雪兰向本院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告案涉投资合作协议，由被告返还原告投资款30万元；2、要求被告赔偿原告资金的利息损失（以30万元为基数，按起诉时一年期贷款市场报价利率，从起诉之日起计算至清付之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：广州俪人美容养生有限公司（以下简称广州俪人公司）成立于2018年1月12日，被告郝大俪系该公司的法定代表人。2018年3月，被告向原告及案外人杨素琴宣称其公司赢利前景广阔，鼓动两人向其公司投资参股，2018年3月28日，原告及案外人杨素琴和被告签订了《投资合作协议》，约定原告投资人民币30万元，占公司20%的股份，协议签订当天原告向被告交付了30万元的投资款，被告向原告开具了收据。原告将投资款足额交付被告后，至今已有三年之久，被告从未将公司的决策、经营状况以及资金运用情况向原告及案外人通报，更没有向两人分配过任何红利。另外，经国家企业信用信息公示系统查询发现，广州俪人公司的股东至今仍只有被告一人，原告不是该公司的股东，被告也没有把原告的投资款用于公司运营。被告的行为已经构成了根本违约。两年多来，原告和案外人杨素琴多次找被告交涉，要求解除合同并退还投资款项，但被告始终置若罔闻。被告的违约行为严重侵害了原告的合法权益，原告特向法院提起诉讼，望作出公正判决。被告郝大俪辩称，一、原告所诉被告主体不适格，应依法裁定驳回原告的起诉。原告投资广州俪人公司，其作为该公司的实际出资人之一，若与公司产生纠纷应当以广州俪人公司为被告提起诉讼，而我方并非本案的适格被告。二、原告诉请返还30万元无事实及法律依据。1、《中华人民共和国公司法》第三十五条明确规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。本案原告与被告及其他出资人共同签订有“投资合作协议”，原告作为广州俪人公司的出资人，不得违反法律规定抽逃出资款。2、原告参与公司经营管理的程度、及是否为工商管理部门登记公示，并非其成为公司股东身份的必要条件。在广州俪人公司的整个运营期间，原告始终参与并关注着公司的经营状态，被告作为公司的法定代表人也一直与原告沟通协商有关公司经营管理方面的方案。公司自2019年下半年以来经营遭遇严重困难、出现亏损状况，特别是到了疫情期间，公司运营困境更是雪上加霜，但至今一直是被告一人苦苦支撑、四处筹措资金维持公司运营，在公司尚未进入破产清算程序情况下，原告要求返还投资款毫无事实及法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告杨雪兰向本院提交如下证据：证据一，《投资合作协议》，证明原、被告之间的合同关系；证据二，收据，证明原告向被告交款情况；证据三，国家企业信用信息公示系统网页截图，证明案涉公司的股东情况。投资合作协议是2019年3月28日签订的，原告把钱投资进去后，被告应当把原告的名字加入到公司股东中，至今公司的注册资金依然是100万元，没有看到被告出资的任何证据。被告郝大俪质证意见是：对原告所提交证据的真实性无异议，对证明目的有异议，由于这个公司是原告和杨素琴的副业，他们担心工商登记加上自己的名字需要承担风险，所以没有加他们的名字，原告系公司的股东，其股东身份合法有据，原告根据其所签订的投资合伙协议依法享受权益和承担义务，现公司处于亏损状况，原告主张返还投资款项是没有法律和事实依据的。被告郝大俪向本院提交如下证据：证据一，广州俪人公司营业执照、公司法定代表人身份证明书、郝大俪身份证复印件。证明案涉公司基本信息情况。证据二，投资合作协议两份。证明原、被告及案外人杨素琴三人系共同投资人，同为广州俪人公司的股东，三人应依照投资协议按照《公司法》的规定享受利益、共担风险。证据三，公司财务账单。证明经过核算公司账务现处于亏损状态，亏损总金额为2671958.00元。证据四，股东会会议记录及原、被告微信聊天记录。证明召开股东会议的情况，原告一直参与公司运营管理，十分清楚公司的亏损情况。原告质证意见是：对上述证据的真实性有异议，被告提供的这些材料，有些是为了应付财务，这些账原告从来没签过字，是被告一个人弄的。本院经审理认定事实如下:原告杨雪兰（乙方）、被告郝大俪（甲方）及案外人杨素琴（丙方）三人为创办“俪人美容养生会所”，于2018年1月8日签订了租房协议，2018年1月9日三人签订了《投资合作协议》。协议内容为：第一条，公司名称：俪人美容养生会所；第二条，公司地址：广州市花都区花都永发路14号之八107铺；第三条，共同投资人的投资金额和投资方式（总投资金额为150万元），各方出资分别为：甲方以现金方式出资人民币90万元，占60%股份（其中甲方技术占出资金额的20%）；乙方以现金方式出资人民币30万元，占20%股份；丙方以现金方式出资人民币30万元占20%股份；第四条，共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损；第五条事务执行：1、共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：（1）在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务；（2）在股份公司成立后，行使其作为股份公司股东的权利、履行相应的义务；第六条，投资者的转让：共同投资人向外人转让全部或部分出资金额时，必须经全部共同投资人同意；共同投资人之间转让部分或全部投资金额时，应当通知其他共同投资人等；第七条，其他权利和义务：1、共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；2、共同投资人在股份有限公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资金额；3、股份有限公司成立后任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资金额；第八条，违约责任，为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保，甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任；第九条，其他：1、本协议未尽事宜有共同投资人协商一致后，另行签订补充协议；2、本协议经全体共同投资人签字盖章后立即生效。甲方郝大俪、乙方杨素琴、丙方杨雪兰在协议上签了字，并摁了指印。2018年1月10日三人去注册公司，2018年1月12领取营业执照，广州俪人公司正式注册成立，注册名称为“广州俪人美容养生有限公司”，类型为“有限责任公司（自然人独资），法定代表人为“郝大俪”，注册资本为100万元。公司成立后，原、被告及案外人杨素琴三方于2018年3月28日又重新签订了一份《投资合作协议》，该份协议的内容与2018年1月9日的投资合作协议内容基本相同，不同之处仅为公司名称改为“广州俪人美容养生有限公司”，增加了公司的统一社会信用代码：91440101MA5AP6A79P。甲方郝大俪、乙方杨素琴、丙方杨雪兰在协议上签了字，并摁了指印。同日原告杨雪兰向被告支付30万元，被告向原告出具一份收据，内容为：“2018年3月28日今收到杨雪兰现金叁拾万元整，缴付郝大俪郝大俪”。被告提供的微信聊天记录证明原、被告在微信中经常谈公司经营情况，2020年3月16日，被告曾在微信中通知原告参加股东会议，广州俪人公司经营状况不佳。本院认为，本案原告要求解除投资合作协议、返还投资款，实质是要求撤回出资，所以，原、被告之纠纷不能定性为公司增资纠纷，应定性为股东出资纠纷。原、被告及案外人杨素琴签订的两份《投资合作协议》系三人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应当按照协议约定履行义务，共担风险，原告要求解除投资合作协议，没有提供出足够的法定事由及相应的证据，本院不予支持。原、被告签的第一份协议时间是2018年1月9日，公司成立时间是2018年1月12日，说明广州俪人公司是原、被告和杨素琴三人共同成立的，原、被告和杨素琴又于2018年3月28日签订第二份《投资合作协议》，且当日原告支付30万元，根据协议约定，这30万元应当认定为原告对广州俪人公司的出资款，原告因此占有公司20%的股份。就股东出资而言，工商登记并非设权程序，只具有对抗善意第三人的证权功能，因此，在现实中名义股东和实际股东是并存的。本案广州俪人公司虽然登记为郝大俪自然人独资有限责任公司，但是，并不影响其他人成为该公司的隐名股东，原告从公司创立之前就参与了公司的运营，对在公司登记时不显示自己的名字是明知的，并且占有公司20%的股份，所以，原告是该公司的实质股东。《中华人民共和国公司法》第三十五条规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。原、被告签订的《投资合作协议》第七条第三项约定：股份有限公司成立后任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资金额。原告是公司的实际股东，股东只能通过股权转让的方式进行撤资，否则不得进行撤资。原告要求被告返还投资款30万元，实际就是撤回自己对广州俪人公司的出资，原告要求撤回出资的请求既不符合法律规，又违背了合同约定，本院不予支持。从《投资合作协议》可以看出，原告主张的30万元投资到了广州俪人公司，原告要求被告返还30万元投资款，起诉主体错误。综上，本案被告郝大俪不是适格被告，且原告要求撤回出资违背了法律规定，应当驳回原告的诉讼请求。根据《中华人民共和国公司法》第三十五条之规定，判决如下：驳回原告杨雪兰的诉讼请求。案件受理费5800元，由原告杨雪兰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  郑文利审 判 员  段 铭人民陪审员  张小金二〇二一年六月十一日法官助理张慧书记员董亚飞