阜新市太平区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0904民初560号 原告：钟新宇，男，汉族，现住黑龙江省伊春市西林区。 委托诉讼代理人：刘萧，系河南浩盈律师事务所律师。 被告：阜新市博创工贸中等职业技术学校。地址：阜新市太平区海新路310号。 法定代表人：王猛，系该校校长。 被告：阜新市博创克莱斯特幼儿园。地址：阜新市太平区海新路310号。 法定代表人：张磊，系该幼儿园负责人。 上述二被告诉讼代表人阜新市博创工贸中等职业技术学校、阜新市博创克莱斯特幼儿园破产清算管理人阜新友和资产评估有限公司，地址：阜新市太平区海新路310号。 法定代表人：杨兴海，系该公司经理。 委托诉讼代理人：李昭懿，女，汉族，现住阜新蒙古族自治县，系管理人团队工作人员。 第三人：宁波镇海未名甲壹企业管理合伙企业（有限合伙）。住所地：浙江省宁波市镇海区骆驼街道文成西路南侧。 法定代表人：白宇，系该合伙企业执行合伙人。 原告钟新宇诉被告阜新市博创工贸中等职业技术学校（以下简称博创工贸）、被告阜新市博创克莱斯特幼儿园（以下简称博创幼儿园）合同纠纷一案。本院于2020年7月13日受理后，根据当事人申请，又依法追加宁波镇海未名甲壹企业管理合伙企业（有限合伙）为第三人。本案已公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 原告钟新宇向本院提出诉讼请求：一、请求解除宁波镇海末名甲壹企业管理中心（有限合伙）和被告阜新市博创工贸中等职业技术学校所签订的增资协议；二、请求被告共同退回投资款1800000元，支付从2019年1月1日起至实际退款日止按千分之二的违约金损失；三、本案案件受理费以及诉讼中其他必要费用由被告承担。事实与理由：原告为股权投资幼儿园实体之目的，和其他合伙人共同出资设立宁波镇海未名甲壹企业管理中心（有限合伙）。该合伙企业于2017年和被告阜新博创工贸中等职业技术学校签订了《增资协议书》合同，合同主要内容：1.合伙企业出资180万元，对被告工贸学校所属阜新市博创克莱斯特幼儿园增资，其中认缴出资10.24万元占幼儿园股份17%，提供给幼儿园经营资金169.76万元，五年内归还。2.被告从合伙企业款项到位之日分配收益，按季度分配收益22.5万元，如不足应优先分配给合伙企业。3.被告按季度批露财务各项报表，人事公共关系事项，对外债务诉讼实际发生后五个工作日内必须批露。4.任何一方未按合同规定履行相关义务，每逾期一日违约方应向其他方支付合同出资额的千分之二作为违约金，如逾期三个月其他方有权解除合同。合同签订过程中，被告幼儿园为了提前用款，向合伙企业出具了提前用款承诺书。1.承诺投资人在该合伙企业的相关权益在幼儿园收到180万元融资款当天计算。2.承诺60个工作日办理完毕幼儿园民办非企业法人的股东构成手续和办学章程变更手续。3.如不能完成第2项承诺，合伙企业有权撤回投资或延长手续办理期限。原告等有限合伙人出资额180万元转付给被告后，被告未按照合同和承诺约定，办理股份投资合法确权手续，未披露财务报表，被告发生多项债务和诉讼等风险事件也未向有限合伙人批露，从2019年1月1日起即不再向有限合伙人分配收益等多种违约情形。且违约情形至今早已经远远超过60日未能消除，原告有权按照约定提出解除合同，并有权追究被告的违约责任。被告幼儿园负责人白宇同时作为宁波镇海末名甲壹企业管理中心（有限合伙）的执行合伙人，存在合同冲突和利益矛盾冲突，且在执行合伙事务时懈怠履行职责，侵害了合伙企业和原告等有限合伙人的权益，原告作为有限合伙人为了维护合伙企业的利益，依照合伙协议约定和我国《合伙企业法》的规定，有权以有限合伙人自己的名义对被告提起诉讼。为此，原告提出以上诉讼请求，请人民法院判如所请。 被告博创工贸、被告博创幼儿园辩称辩称：经管理人和敖飞的律师联系确认该笔债权属实，但作为管理人发现增资协议书和幼儿园提前用款的承诺书中没有表明日期，在招商银行的单据上日期也不清晰，所以在原告向法庭提交证据后，具体的意见再发表。 第三人辩称：同意原告第一项诉讼请求，关于原告第二项诉讼请求我方意见是所退款项及利息应退回给宁波镇海未名甲壹企业管理合伙企业（有限合伙），同意原告第三项诉讼请求，诉讼费由被告承担。 经审理查明，2017年8月7日原告与其他合伙人一起经协商后，成立了宁波镇海未名甲壹企业管理合伙企业（有限合伙）（以下简称镇海甲壹企业），该合伙企业成立后，于2017年和被告博创工贸学校签订了《增资协议书》，协议书主要内容有：1.镇海甲壹企业出资180万元，对被告工贸学校所属阜新市博创克莱斯特幼儿园增资，其中认缴出资10.24万元占幼儿园股份17%，提供给幼儿园经营资金169.76万元，五年内归还；2.被告从镇海甲壹企业款项到位之日分配收益，按季度分配收益22.5万元，如不足应优先分配给镇海甲壹企业；3.被告按季度批露财务各项报表，人事公共关系事项，对外债务诉讼实际发生后五个工作日内必须批露；4.任何一方未按合同规定履行相关义务，每逾期一日违约方应向其他方支付合同出资额的千分之二作为违约金，如逾期三个月其他方有权解除合同。《增资协议书》签订过程中，被告博创幼儿园为了提前用款，向镇海甲壹企业出具了提前用款的承诺书，承诺书主要内容有：（1）本款项提前使用行为不改变我单位对未名之光平台提供的此次融资所需签署的全套协议及该融资项目的融资方案中所约定的由我单位承担的全部义务的履行。（2）各位投资人在该有限合伙企业的相关权益将与我单位收到上述人民币1800000元融资款的当天开始计算（3）我单位承诺，将在取得该有限合伙企业各项资质文件（营业执照、公章、银行账户开户等，若前述日期不是同一日则以该有限合伙企业取得最后一项资质或文件之日为准）以后的60个工作日内办理完毕有关该有限合伙企业对该融资项目的增资协议签字盖章手续、阜新市博创克莱斯特幼儿园民办非企业法人的股东构成变更手续、阜新市博创克莱斯特幼儿园办学章程变更手续；（4）如未能在上述期限内完成（3）中的事宜，该有限合伙企业之全体有限合伙人在商讨后有权以该有限合伙企业名义选择下述任一解决方案，届时我单位及我单位委派在该有限合伙企业之普通合伙人将给予无条件及毫不迟疑的配合：A.全额撤回投资：在此情形下，我单位承诺将在收到该有限合伙企业《撤回投资书面通知书》后的10个工作日内一次性退还全部融资款人民币【1800000】元整，并由我单位承担自融资以来产生的全部工商代办费，快递费等各项费用，同时按照全部融资款实际使用时间向各位投资人支付每日万分之四的利息，直至上述全部融资款本息偿还完毕；前述融资款本息如逾期退还，我单位自愿另行追加承担每日千分之五的违约金，直至上述全部融资款本息偿还完毕。B.延长手续办理期：具体延长期限，由该有限合伙企业合伙人会议决定。如延期期限届满仍未完成相关手续，合伙人会议有权要求按A处理善后事宜。（5）上述融资款请划付至我单位该融资项目的指定账户：开户行阜新银行银合支行，户名阜新市博创克莱斯特幼儿园，账号12×××84；（6）……。上述协议书及承诺书签订后，镇海甲壹企业于2017年8月16日向博创幼儿园的银行账户中转款1490000元、于2017年8月17日向博创幼儿园的银行账户中转款310000元，合计转款1800000元。被告方收到上述1800000元款项后，未按增资协议书及承诺书约定的情形办理博创幼儿园股东构成变更手续，也未按约定如期给付镇海甲壹企业所谓的收益、利息及违约金，只是由被告博创幼儿园的法定代表人张磊于2018年4月13日给付了镇海甲壹企业所谓收益款225000元（其中包括原告钟新宇收益款7350元）。另外，被告方也因与他人存在经济纠纷，被相关权利人分别提起诉讼，相关法院也分别作出了民事判决书，被告方未按约定向镇海甲壹企业批露涉诉情况。 上述事实，有各方当事人的陈述、镇海甲壹企业的企业信用报告、镇海甲壹企业与博创工贸学校签订的《增资协议书》、博创幼儿园给镇海甲壹企业出具的承诺书、银行转款凭证、镇海甲壹企业与钟新宇共同出具的情况说明、本院（2019）辽0904民初542号民事判决书、上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初55692号民事判决书等证据在卷佐证，可以认定。 本院认为，镇海甲壹企业与博创工贸学校虽然签订的是《增资协议书》，但根据实际情况可以认定镇海甲壹企业与被告博创工贸学校及博创幼儿园实际是存在借款合同关系，被告方未按协议约定向镇海甲壹企业履行义务，第三人镇海甲壹企业在被告方在较长期间内未履行协议约定义务的情况下怠于行使权利，故原告钟新宇作为合伙企业的有限合伙人以自己的名义提起诉讼符合法律规定，原告要求解除镇海甲壹企业与博创工贸签订的增资协议的诉讼请求合理，应予支持。原告要求二被告共同退回1800000元借款的诉讼请求合理，但该款应由二被告返还给第三人镇海甲壹企业。被告博创幼儿园系由被告博创工贸出资成立的，博创工贸与第三人镇海甲壹企业签订的《增资协议书》，被告博创幼儿园实际收到第三人镇海甲壹企业转出的款项1800000元，故二被告应共同对第三人镇海甲壹企业共同承担相应的民事责任。关于原告要求被告方按日千分之二的标准给付违约金的主张，因该标准高于法定标准，故对原告主张的违约金应自2017年8月17日开始至本判决确定的给付之日止按全国银行间同业拆借中心于原告起诉时即2020年7月发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算给付，但因被告方曾给付过第三人镇海甲壹企业所谓收益款225000元，故已给付的该部分款项应在违约金总额中予以扣除。本案立案时间为2020年7月13日，故依法应适用当时的法律及相关司法解释。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》（2020年6月修正版）第三十条、第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除第三人宁波镇海未名甲壹企业管理合伙企业（有限合伙）与被告阜新市博创工贸职业中等技术学校签订的《增资协议书》； 二、被告阜新市博创工贸职业中等技术学校、被告阜新市博创克莱斯特幼儿园于本判决生效之日起三日内共同返还给第三人宁波镇海未名甲壹企业管理合伙企业（有限合伙）借款1800000元；并自2017年8月17日开始至本判决确定的给付之日止，以1800000元为基数，按全国银行间同业拆借中心于原告起诉时即2020年7月发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算给付违约金（应扣除已给付的225000元）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21000元（原告已预交），由被告阜新市博创工贸职业中等技术学校、被告阜新市博创克莱斯特幼儿园共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省阜新市中级人民法院。 审 判 长  邢生力 人民陪审员  庞玉梅 人民陪审员  孙鹏云 二〇二一年六月九日 书 记 员  赵继阳