湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1202民初2990号 原告：周青茂，男，汉族，1969年12月28日出生，住湖南省中方县铜湾镇费家田村仙桃园村民小组。 原告：周礼狗，男，汉族，1963年4月13日出生，住湖南省中方县铜湾镇费家田村竹山园村民小组。 两原告共同委托诉讼代理人：彭际均（特别授权），湖南怀天律师事务所律师。 被告：中投建元投资控股（深圳）有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号。 法定代表人：李书林。 被告：怀化富达房地产发展有限公司，住所地：湖南省怀化市天星坪舞水二桥桥头。 法定代表人：曾昌恩，系该公司执行董事长。 委托诉讼代理人：艾海云，湖南天地人（怀化）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任研宇，湖南天地人（怀化）律师事务所实习人员。 原告周青茂、周礼狗诉被告中投建元投资控股（深圳）有限公司（以下简称“中投公司”）、怀化富达房地产发展有限公司（以下简称“富达公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告周礼狗及二原告共同委托诉讼代理人彭际均、被告富达公司的委托诉讼代理人艾海云、任研宇到庭参加诉讼，被告中投公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周青茂、周礼狗向本院提出诉讼请求：1、解除原告周礼狗、周青茂与被告中投公司于2017年7月14日签订的《劳务承包合同书》。2、判决被告中投公司、被告富达公司退还原周礼狗、周青茂保证金本金40万元；并赔偿原告周礼狗、周青茂保证金利息损失357866.57元（按月息2分暂计算至2021年4月6日止）、购买塔机定金损失30000元、塔吊施工人工工资材料损失7900元(损失共计395766.57元)。3、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2017年5月7日，被告富达公司为甲方与被告中投公司为乙方签订《怀化富达房地产开发公司富达·雍景豪庭二期投资管理合作协议》（简称《合作协议》）。《合作协议》第二条合作模式，约定：甲方同意乙方对该项目实施全额投资建设管理，按照甲方出地，乙方投资建设管理，利润共享，责任明确的方式进行开发建设。第八条一、甲方职责与权利，约定：1、甲方以本协议的内容为依托，委托乙方以甲方的名义，将项目全部资产权益委托乙方管理；…5、甲方享有双方本协议约定的投资收益；第九条项目分配方案，约定：双方约定如下分配方式：…根据双方对利润的测算，乙方同意从项目总收入中向甲方支付人民币壹亿壹仟万元整（小写11000万）。截至2019年4月29日，被告中投公司因涉案《合作协议》向被告富达公司支付了项目利润4768.4379元。2017年7月14日，被告中投公司为甲方与原告周礼狗、周青茂为乙方签订《劳务承包合同书》，约定：甲方将富达雍景豪庭二期（工程）以劳务清包的形式承包给乙方施工。第二条承包方式：包工不包料，包承包范围内的周转材料、机械设备，包括承包范围施工图纸设计要求的预留、预埋，包质量、包安全、包文明施工。第四条施工工期1、开工日期：本工程工期（不包括挖桩工程）从开工日期2017年9月30日起至2019年10月1日止。第十二条其它约定5、乙方向甲方缴纳履约保证金标准按工程总额的5%，本合同履约保证金总额4.3万×480×5%=100万元。6、签订协议后乙方3日内支付肆拾万元整（40万），桩基础队伍进场3天内支付陆拾万元整（60万元）。…8、甲方保证从履约保证金交纳当开始计算，…6个月内未开工，保证金从交纳当日开始按2分月息计息连本金一起退还乙方。合同继续承包。《劳务承包合同书》签订后，原告周礼狗、周青茂于合同签订当日委托原告周青茂的哥哥周青胜向被告中投公司交纳了履约保证金40万元。但被告项目却迟迟未能开工，直至2018年12月，被告中投公司电话通知两原告，项目要开工了，要原告做好开工准备。于是两原告为施工需要于2018年12月5日与山东大汉建设机械股份有限公司签订了购买大汉塔机的《工业品买卖合同》，并于同日向山东大汉建设机械股份有限公司缴纳合同定金3万元。后被告又迟迟未通知两原告进场施工，直至2019年3月20号左右，被告施工员刘兴国通知原告去工地施工一座塔吊基础，原告组织工人经过约3天时间的施工于2019年3月25号将塔吊基础施工完毕，共花费人工工资及材料费共计7900元。此后，两被告为履行《合作协议》发生纠纷，并于2020年9月3日经两审法院判决解除了《合作协议》。富达雍景豪庭二期（工程）的劳务施工也另承包给了案外人。《劳务承包合同书》已实际无法履行。尔后，两原告要求两被告退还履约保证金并赔偿损失，两被告却提出要两原告诉讼解决。为维护两原告的合法权益，特此向人民法院起诉，请求判决支持两原告的诉讼请求。 被告富达公司辩称：被告富达公司不是劳务承包合同书的合同相对方，不是本案的适格被告。《怀化富达房地产开发公司富达雍景豪庭二期投资管理合作协议》的性质为项目转让合同，被告富达公司不是《劳务承包合同书》的合同相对方，该合同对被告富达公司没有约束力。被告富达公司对中投公司的债务不存在承担连带责任的依据。原告主张行使的代位权诉讼条件尚未成就。成立代位权诉讼的条件是：1、被告中投公司对被告富达公司享有到期债权；2、被告中投公司怠于行使该债权。因中投公司违约给富达公司造成巨大损失，中投公司对富达公司应当是负有债务，不存在所谓的债权。综上，被告富达公司不是本案适格被告，原告代位权的行使尚未成就，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告中投公司未作答辩。 经审理查明：2017年5月7日，被告中投公司与被告富达公司签订《怀化富达房地产开发有限公司富达·雍景豪庭二期投资管理合作协议》，合同约定被告富达公司出地，被告中投公司对该项目全额投资建设管理，合作项目的投资开发权、项目管理权、物业收益权(应分配给富达公司的利润金额除外)和运营决策权等全部由被告中投公司负责，被告中投公司从总收入中向被告富达公司支付11000万元，其他收入扣除中投公司所付投资成本和运营管理税费后作为被告中投公司应得的利润由被告中投公司处置等等。2019年4月29日，被告富达公司通知被告中投公司解除合同。被告中投公司对该解除合同通知不服向法院提出诉讼，要求确认被告富达公司的单方解除合同行为无效，经过一审、二审、再审，被告中投公司的诉讼请求被驳回。双方协议已经解除，2020年8月12日，怀化市鹤城区区委及区政府成立了对该项目问题的协调领导小组，现二被告之间的债权债务尚未清算完毕。 2017年7月14日，二原告（乙方）与被告中投公司（甲方）签订一份《劳务合同合同书》，约定：甲方将富达雍景豪庭二期（工程）8#、9#楼的劳务发包给乙方，发包的劳务工程包括结构装饰工程、临时设施工程、临时用水、电工程。开工时间为2017年9月30日至2019年10月1日。乙方向甲方缴纳履约保证金标准按工程总额的5%，本合同履约保证金总额4.3万×480×5%=100万元。签订协议后乙方3日内支付肆拾万元整（40万），桩基础队伍进场3天内支付陆拾万元整（60万元）。甲方保证从履约金缴纳当日开始计算三个月内开工，如未开工，保证金从缴纳当日开始按照2分月息支付给乙方直至开工为止。6个月内未开工，保证金从缴纳当日开始按照2分月息连本金一起退还给乙方。合同签订当日，二原告向中投公司交纳了40万元保证金，并为履行该合同订购了一台塔机，支付了3万元定金。后中投公司迟迟未通知两原告进场施工，直至2019年3月下旬，中投公司通知二原告去工地施工一座塔吊基础，二原告组织工人经过施工于2019年3月25号将塔吊基础施工完毕，共花费人工工资及材料费共计7900元。因被告中投公司与富达公司的合作协议被依法解除，二原告并未实际进行劳务施工，因要求二被告退还保证金未果，故二原告向法院提起诉讼。 另查明：二原告签订上述劳务合同书时不具备劳务作业法定资质。 上述案件事实有：《劳务承包合同书》、收据、《怀化富达房地产开发有限公司富达·雍景豪庭二期投资管理合作协议》、（2020）湘1202民初577号民事判决书，（2020）湘12民终1061号民事判决书、鹤办[2020]57号通知、证明、工业品买卖合同及收款收据、舞水颐园塔吊基础工资材料清单、庭审笔录在案证实。 本院认为：二原告不具备劳务作业法定资质，其与被告中投公司签订的《劳务合同合同书》违反法律规定，应为无效合同。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。被告中投公司收取的40万元合同履约保证金应当退还。被告中投公司发包给没有劳务作业法定资质的原告并收取履约保证金，存在过错，故被告中投公司应承担原告合同履约保证金的资金占用损失，因双方签订的《劳务合同合同书》为无效合同，故资金占用损失不能根据该合同书中约定的条款进行计算，本院酌定资金占用损失按照一年期市场报价利率的标准，自原告交纳保证金之日2017年7月14日开始计算。被告富达公司并未收取原告的保证金，原告请求被告富达公司承担共同退还责任及赔偿损失的诉讼请求，欠缺法律依据，本院不予支持。原告为履行无效合同支付了3万元设备定金，自身具有过错，该损失应由其自行承担。另按照被告中投公司的要求，二原告组织工人对案涉工地塔吊基础进行了施工。施工完毕后，被告中投公司对二原告所花工资材料费用7900元已盖章确认，故被告中投公司应对该费用承担支付义务。据此，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条、第一百五十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第五条、第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中投建元投资控股（深圳）有限公司于本判决生效之日起10日内退还原告周青茂、周礼狗履约保证金合计400000元，并自2017年7月14日起按照一年期市场报价利率支付资金占用损失至款项退还之日止，资金占用损失以357866.57元为限。 二、被告中投建元投资控股（深圳）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告周青茂、周礼狗塔吊工资材料费合计7900元； 三、驳回原告周青茂、周礼狗的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11758元，减半收取5879元，由原告周青茂、周礼狗共同负担1708元，被告中投建元投资控股（深圳）有限公司负担4171元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  张磊 二〇二一年六月十五日 代理书记员  欧洁