广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0104民初6507号原告：李敏，女，1991年11月3日出生，汉族，身份证住址广东省五华县。委托诉讼代理人：卓颖欣，北京德和衡（广州）律师事务所律师。被告：广州风花雪月国际旅行社有限公司，住所广州市越秀区恒福路288号之三16楼自编01、02、03房法定代表人：秦天宇，总经理。委托诉讼代理人：周亚琼，北京市岳成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何瑶，北京市岳成（广州）律师事务所律师。被告：广州南方人才资源租赁中心，住所地广州市天河区天河路198号10层。法定代表人：李伟鹏，总经理。委托诉讼代理人：马骏，男，1982年2月27日出生，汉族，通讯地址，系该司员工。原告李敏与被告广州南方人才资源租赁中心（以下简称人才租赁中心）、广州风花雪月国际旅行社有限公司（以下简称风花雪月公司）劳动争议一案，本院受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用简易程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第五、六项，其他事项无争议。一、劳动合同签订情况：原告曾于2015年12月30日与被告风花雪月公司签订劳动合同，约定劳动期限从2016年1月1日起至2019年6月30日止。2019年8月13日，原告与被告风花雪月公司再次签订劳动合同，约定劳动期限从2019年7月1日至2022年12月31日。原告岗位为证照管理员。二、社会保险缴纳情况：人才租赁中心自2013年8月至2015年12月为原告缴纳社会保险。风花雪月公司自2016年1月至2020年1月为原告缴纳社会保险。三、工作年限计算：人才租赁中心分别于2013年5月10日、2015年5月10日与广州天天假期国际旅行社有限公司越秀分公司签订《集体代理服务协议》，约定人才租赁中心为广州天天假期国际旅行社有限公司越秀分公司代为办理员工的社会保险缴纳等事项。原告主张其于2013年7月23日入职被告风花雪月公司的关联公司广州天天假期国际旅行社有限公司越秀分公司，在劳动条件没有改变的情况下原告与风花雪月公司签订劳动合同，故工作年限应从2013年7月23日起计算。对此被告风花雪月公司表示其与广州天天假期国际旅行社有限公司越秀分公司为独立个体，不存在关联关系，原告系2016年1月1日入职其公司。四、工资发放情况：风花雪月公司于2020年3月10日发放工资3000元，2020年4月10日发放工资3000元，2020年5月9日发放工资1680元，2020年6月10日发放工资1680元，2020年7月10日发放工资1680元。五、出勤情况：原告于2020年1月23日最后一日到办公地点上班。此后，因疫情原因，被告风花雪月公司在2020年1月30日发布通知，内容如下：一、2020年春节延期假期至2020年2月2日；二、2月3日至2月7日在家办公室。2020年2月7日，被告风花雪月公司再发布《继续延期回办公室的通知》，具体内容为全体员工继续留在办公所在地的家中，回办公室的具体时间以公司通知为准。2020年2月20日，风花雪月公司再次发布通知，内容为2020年初突发新冠疫情，停产停业令整个旅游行业面临前所未有的困难，各旅行社在没有收入的同时，还要继续支付员工薪酬、办公室租金、网络电话费、水电费等各项开支，经营压力很大，在面对如此严峻的外部环境，公司也召开了管理层会议，商讨在如此艰难的时期，如何让公司和员工都存活下来，经过意见咨询和讨论后，公司决定暂不裁员、复工时间另行通知，停工停产期间，工资发放标准为扣除个人社保部分后实发工资每月3000元封顶。2020年4月13日，被告风花雪月公司又再发出《通知》，内容为针对严峻的外部环境，公司多次召开形势分析会，结合航空公司，目的地旅游机构的意见，预测出境旅游市场的恢复需要比较长的时间，根据相关通知，公司作出决定2020年4月、5月工资发放标准，按广州市最低月工资标准2100元的80%发放，实际工资每月1680元，4、5月份的社保个人应承担部分由公司承担。六、劳动关系的解除：原告主张其从2020年2月开始在家为被告风花雪月公司提供劳动，直到2020年7月22日原告一直处于在家办公的模式。期间的工资下降，被告风花雪月公司要求原告签无薪假期申请书，被告总监曾表示如不签无薪假期申请书，则后续项目组不会让原告参加，2020年7月22日原告与被告风花雪月公司针对此事进行劳资协商，7月23日因为达不成一致结果，被告口头解除与原告的劳动关系，并且以实际行动禁用原告工作平台，不再发放任何工资，把原告剔出工作群等方式不为原告提供劳动条件，2020年8月12日原告因为得不到任何回复只能提出仲裁，原告认为被告风花雪月公司以实际行动已经在原告提出仲裁前解除与原告的劳动关系，而且被告风花雪月公司已经在2020年3月全面复工，无故编造理由不为原告提供岗位，通过逐月降薪的方式解除与原告的劳动关系。对此，被告风花雪月公司主张其司在仲裁作出裁决结果前从来没有向原告提出过解除合同，原告陈述以实际行动禁止原告使用工作平台，此系内部工作调整以及员工管理的手段，如解除合同应当以书面形式作出，其司向原告发放工资均是基于国家法律规定依法发放，不存在单独降薪的情况，而且其司一直为原告购买社保和公积金至2021年1月，如被告其司真如原告陈述早就解除了其合同，根本就不可能继续为其缴纳社保和公积金，认为已经解除劳动关系，其司有将事项向原告进行协商，希望原告可以与其司共度困难，但其司从来没有说过不签无薪休假申请就无法回到公司，不签就要解除劳动关系，其司一直强调原告如果不签，依然会按照停工停产的标准向其发放生活费，因为原告提起仲裁，其司无法确认案件结果，故没有给原告发生活费，但一直为原告缴纳社保、公积金，直至仲裁案件结果出来明确双方并未解除劳动关系后，其司基于疫情和公司需要向原告发出了调岗通知等通知，但原告拒绝到岗才解除双方的劳动关系。另，原告在仲裁阶段曾表示被告风花雪月公司没有解除其劳动关系，但没有发放7月、8月生活费已用实际行为表示解除劳动关系。原告为证明其主张提交证据如下：一、20200717现场录音（秦天宇、汤瑞雯、陈泽扬、李敏、陆宝仪）（李敏的手机）；二、20200720与汤瑞雯的微信通话录音；三、20200720发送的联络函；八、20200722现场录音（秦天宇、汤瑞雯、黄少丽、陈泽扬、李敏、李卉、陆宝仪、潘海燕）；四、广东省决定省重大突发公共卫生事件降级调整通知20200224、20200508；五、复工复产通知20200325、20200714；六、全面复工复产新闻20200716、20201028；七、广州风花雪月国际旅行社有限公司报告企信报告-经营范围；八、原告被移出微信工作群及工作平台禁用；九、仲裁案件庭审笔录；十、社保缴费明细；十一、住房公积金明细；十二、入职资料；十三、广州风花雪月国际旅行社有限公司宣传册；十四、广州风花雪月国际旅行社有限公司2017年营业收入年报；十五、广州风花雪月国际旅行社有限公司局内档资料；十六、入职电子邮件；十七、原告向人力资源和社会保障部门作出的投诉（工资条）；十八、原告2021年3月14日向被告风花雪月公司寄送《解除劳动合同通知书》；十九、公众号截图；二十、被告风花雪月公司持有的及使用的商标、商号；二十一、微信聊天记录；二十二、广州天天假期国际旅行社有限公司越秀分公司的工商登记资料。被告风花雪月公司为证明其主张提交证据如下：一、关于坚决贯彻落实文旅部和省文旅厅全力做好新型冠状病毒感染的××疫情防控工作的紧急通知；二、广东省文化和旅游厅关于推进旅行社组织跨省游等有关事项的通知；三、广州市文化广电旅游局《关于进一步加强近期旅行社防控工作的通知》;四、关于取消签证部签证专员等四个岗位的会议通知；五、关于取消签证部专员等四个岗位的会议决议、董事会决议和股东会决议；六、取消岗位通知公示照片；七、协商岗位调整通知书；八、社保和公积金个人代扣通知函；九、员工调岗通知书；十、二次员工调岗通知书；十一、限期到岗通知书；十二、解除劳动关系通知书；十三、相关EMS快递单及妥投证明。本院认为：原告主张被告风花雪月公司在2020年7月23日违法解除劳动关系，被告风花雪月公司否认其在2020年7月23日曾解除与原告劳动关系。对此，原告应对存在解除劳动关系的事实承担相应举证责任。审查原告提交的证据，其提交的录音虽存在“如果你不签的话…可能后续项目组，这些也不会让大家参与了”的表述（原告证据29页），但此后在双方的协商中对方也提及“至于无薪假期本来就是协商”（原告证据39页），从内容看所谓后续项目组不让参与也仅是以可能性的表述，且不参与后续项目组也不意味着指向解除劳动关系，后续对方也表示此系协商，并未有强迫要求接受的表述，故凭此录音不足以证明被告风花雪月公司在2020年7月23日解除与原告劳动关系。关于原告所述的禁止使用平台问题，由于疫情确对旅游特别是国外旅游产生极大的影响，期间被告风花雪月公司根据公司的实际经营情况让原告待岗，在被告未作出明确解除劳动关系意思表示时，原告在待岗期间无法使用平台或进入群聊天并不意味着即为被告解除与原告的劳动关系。关于未发放2020年7月起的生活费问题，被告风花雪月公司系当月发放上月工资，原告2020年8月提出仲裁申请，被告风花雪月公司在双方劳动关系是否解除问题未明确前未发放2020年7月起的生活费亦事出有因，非为解除劳动关系的意思，且被告风花雪月公司在仲裁阶段亦作出未解除与原告劳动关系的表示，并为原告缴纳相关社会保险及公积金。故此，本案并无充分证据证明被告风花雪月公司在2020年7月23日作出解除劳动关系的意思表示。关于双方劳动关系如何解除的问题，被告风花雪月公司提交了员工调岗通知书、二次员工调岗通知书、限期到岗通知书、解除劳动关系通知书、相关EMS快递单及妥投证明，拟证明其司向原告发出岗位调整、限期返岗的通知，原告未返岗故解除与原告的劳动关系，原告虽对上述证据不予确认并表示未签收相关材料，但上述妥投证明均载明相关材料为原告本人所签，在原告未有相关证据的情况下，本院对上述证据予以采纳。结合上述证据，被告风花雪月公司在2020年12月16日向原告发出协商岗位调整通知书，2020年12月18日、2020年12月21日分别再次向原告发出员工调岗通知书，2020年12月28日向原告发出限期到岗通知书，在原告经多次通知均未到岗的情况下，被告风花雪月公司于2021年1月6日向原告发出解除合同通知书，至此双方解除劳动关系，被告风花雪月公司多次通知原告到岗未果，因此解除与原告劳动关系亦合法有据，不存在违反法律规定的情况。综上，原告主张被告风花雪月公司违法解除劳动关系依据不足，对其要求被告风花雪月公司支付违法解除劳动关系赔偿金的请求本院不予支持。七、申请仲裁时间：原告作为申请人，以被告风花雪月公司为被申请人，于2020年8月12日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。八、仲裁请求：一、被申请人支付2020年1月绩效工资459.2元；二、被申请人支付2013年至2019年期间延时加班工资88703.13元；三、裁决申请人与被申请人劳动关系自2020年7月23日解除，被申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金96777.04元。九、仲裁结果：广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月5日作出穗劳人仲案[2020]1417-1419号《仲裁裁决书》，裁决：一、被告风花雪月公司支付原告2020年1月绩效工资459.5元；二、驳回原告其他仲裁请求。十、原告的诉讼请求：被告风花雪月公司向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金76786.2元。判决结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告广州风花雪月国际旅行社有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向原告李敏支付2020年1月绩效工资459.5元。二、驳回原告李敏全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预付），由原告李敏负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费；逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  钟尉函二〇二一年六月七日书记员  伍耀灏庭审记录杨水莲