鞍山市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0303民初3017号原告：某某有限公司，住所：辽宁省鞍山市铁西区。法定代表人：孙某某，该公司经理。委托诉讼代理人：孙某某，该公司经理。被告：韩某，男，住所：辽宁省昌图县。委托诉讼代理人：顾佳，辽宁沃丰律师事务所律师。原告某某有限公司诉被告韩某劳动争议一案，原告与被告均不服鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会鞍西劳人仲字[2021]18号仲裁裁决书，向本院起诉，本院决定将两起案件合并审理。本院受理后，依法由审判员白云独任审理，于2021年6月21日公开开庭进行了审理。原告某某有限公司的委托诉讼代理人孙某某、被告韩某的委托诉讼代理人顾佳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告某某有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告支付被告伤残鉴定前护理费52696元，停工留薪工资47941元。生活护理费自2021年1月起每月按照1750元支付；2、判令原告先期支付给被告的垫付款535060.48元；3、判令由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由，被告诉原告劳动争议一案鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会作出鞍西劳人仲字[2021]18号仲裁裁决书，原告对裁决的伤残鉴定前护理费、停工留薪工资等部分裁决不服，具体理由如下：第一，原告应当支付的伤残鉴定前护理费为52696元，被告住院期间2018年6月12日至6月25日共计13天为重症监护，不需要护理，不应该支付护理费，2018年6月25日至伤残鉴定之日2020年12月27日护理费应当按照辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业平均工资标准计算，每年42157元，根据工伤保险条例规定，申请人经鉴定为完全护理依赖，按照50%支付。第二，原告应支付停工留薪工资47941元。根据工伤保险条例的规定，停工留薪最长不得超过12个月。第三，被告2021年1月之后的护理费标准应当参照辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业平均工资标准计算。第四，原告先期支付给被告的垫付款包括医疗费、伙食补助费、交通费和护理费共计535060.48元，应当予以扣除，综上，请法院依法查明事实，依法判决。被告韩某辩称：韩某在住院期间198天内，除了有13天的重症监护，另外，还有63天一级护理，若按照交通事故损害赔偿案件中的标准计算护理时间，13天重症监护不需要护理，一级护理则需要每日2人进行护理，护理期为983天，但韩某请求的伤残鉴定前护理费是按照933天请求的。韩某于2018年6月12日受伤入院治疗，伤残鉴定前请求的护理期限为2018年6月12日至2020年12月31日，该期限包含了2018年、2019年和2020年，因此，原告请求按照2018年道路交通标准计算显然没有事实依据，另外，根据相关法律规定，应按照本案庭审答辩终结时的上一统计年度计算，按照2020年道路交通标准计算。韩某受伤后经鉴定为完全丧失劳动能力，因此，仲裁裁决给予24个月的误工期存在事实依据，合理合法。根据《工伤保险条例》规定，鉴定后的护理费，生活完全不能自理的，应按照统筹地区上年度职工月平均工资的50%计算。韩某收到的垫付款为226000元，仲裁期间，原告提供的转账记录和收条等均为复印件，且字迹不清，存在大量重复计算的问题，庭审后，韩某就垫付款一事与原告工作人员朱立成进行了详细的核对，最后根据原告的财务账本确认原告垫付金额为226000元。综上，请法院依法驳回某某有限公司的诉讼请求。原告韩某向本院提出诉讼请求：1、不服鞍西劳人仲字[2021]18号仲裁裁决书关于一次性伤残补助金、停工留薪工资、伤残鉴定前护理费、伙食补助费的内容，以7000元作为原告的工资标准计算一次性伤残补助金和停工留薪期间工资，以2021年道路交通事故人身损害赔偿的最新标准计算伤残鉴定前护理费、住院伙食补助费；2、不服鞍西劳人仲字[2021]18号仲裁裁决书第三项的内容，判决被告一次性支付原告伤残津贴1261400元，生活护理费664832元；3、诉讼费用由被告负担。在庭审中将标准变更为2020年道路交通事故人身损害赔偿标准。事实与理由，仲裁裁决对原告工资标准、护理费标准及住院伙食补助费标准认定不当，法律和事实依据不足。仲裁期间，原告向仲裁委员会提交了两份工友的证人证言，根据证人证言可知，原告的实际月工资为7000元，但仲裁委员会因证人未出庭作证，没有采纳证人证言，而是依据建筑业月工资认定原告的月工资，但仲裁委员会开庭时间为2021年4月，即使仲裁委员会对原告月工资7000元不予认可，也应当按照2021年建筑业标准予以计算。同理，原告伤残鉴定前的护理费也应当按照2021年居民服务业标准计算，另外，仲裁委员会裁决的住院伙食补助费每日19元的标准显然不符合当地的生活水平，严重缺乏事实依据。仲裁裁决第三项的内容事实依据不足，被告截止目前为止，仅垫付了原告的医疗费，且被告在过去的时间里，对原告不闻不问，被告没有按照法律规定为原告缴纳工伤险，因此，工伤赔偿的全部费用均需要由被告负担，原告鉴定为二级伤残，完全丧失劳动能力，现已离婚，若判决被告按月支付伤残津贴和生活护理费，被告拒绝支付或者延迟支付的，以原告的身体状况，维权实属困难，综上，请求法院依法判决支付韩某的诉讼请求。原告某某有限公司辩称，我公司对垫付款的数额存在异议，我公司给韩某垫付了50多万，账面上是26万元，还有其他的，这个因为年份比较长，还是很多人所给，我回去找一下依据，我公司完整的记录是52万元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。关于被告提供的仲裁裁决书两份，可以证明仲裁委员会已经认定原被告存在劳动关系，且本案诉讼已经过了仲裁前置程序，故本院予以采信。关于被告提供的鉴定结论书一份和认定工伤决定书一份，可以证明被告韩某被评定为丧失劳动能力二级，故本院予以采信。关于被告提供的住院病历和收据的证据，可以证明被告韩某受伤后住院情况和医疗费支出情况，故本院予以采信。关于被告提供的证人证言，该证人证言仅能证明当时口头承诺是钢筋工每月工资是7000元，但未发放过，无法得知被告韩某实际工资数额，且亦没其他证据相佐证，故本院对被告的证明目的不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告某某有限公司将其承包工程中的生产装置、土建工程等工程分包给了案外人李永涛，2018年5月，案外人李永涛雇佣被告韩某到该工程处从事钢筋架工，2018年6月12日，被告韩某在工作时受伤。另查，2019年1月31日，鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会作出鞍西劳人仲字[2019]14号仲裁裁决书认定原、被告之间存在劳动关系。2020年2月19日，经鞍山市铁西区人力资源和社会保障局认定被告韩某此次受伤为工伤，2020年12月27日，鞍山市劳动能力鉴定委员会评定原告此次伤情为丧失劳动能力二级、完全护理依赖、轮椅。2021年5月11日，鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会作出鞍西劳人仲字[2021]18号仲裁裁决书，原、被告均不服该仲裁裁决诉至本院。再查，被告韩某受伤后在营口经济技术开发区中心医院（营口市第六人民医院）接受住院治疗，共计198天，13天重症监护，一级护理63天，二级护理122天。本院认为，劳动者的合法权益依法受到保护，本案经鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会认定原、被告之间存在劳动关系，现被告韩某在工作中受伤，且认定为工伤，被告韩某依法应当享受工伤保险待遇，因原告某某有限公司未为被告韩某缴纳工伤保险，故应承担工伤保险责任，即对被告的合理损失应承担支付义务。关于轮椅费400元一节，因双方对仲裁裁决中该数额均无异议，故本院予以确认。关于一次性伤残补助金一节，依据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为二级伤残的，应支付25个月的本人工资。现原被告争议的焦点是被告韩某月工资的具体数额，被告虽提供了证人证言，但该证人陈述当时雇佣他们时口头承诺每月7000元工资，但该工资未实际给付，无法得知被告韩某的实际工资，故本院对被告称其工资为每月7000元的主张不予支持。因被告韩某从事钢筋工，且其受伤时间为2018年，故应参照2018年度道路交通人身事故损害赔偿标准中建筑业标准计算被告韩某的工资，即47941元／12个月×25个月＝99877.08元，故原告某某有限公司应支付被告韩某一次性伤残补助金99877.08元。关于医疗费一节，原、被告对医药费支付数额217745.57元无异议，本院予以确认。双方争议的焦点是垫付款的具体数额，本案中被告韩某自认收到垫付款226000元，原告某某有限公司虽主张给被告韩某垫付了50多万，但未提供相应的证据予以证明，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，故对原告的该项主张本院不予支持。关于伙食补助费一节，依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条的规定：“工伤职工本人在统筹地区进行住院治疗、工伤康复和安装配置辅助器具期间的日伙食补助费，以及按规定到统筹地区以外就医所需的日伙食补助费、交通费、宿费的标准，按照下列规定执行：（一）日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元。具体报销标准及支付办法，由统筹地区社会保险行政部门会同财政部门制定”，鞍山市2017年月社平工资为3955.58元，其日平均工资的10%低于15元，故本院以每日15元予以支持，时间从2018年6月12日计算至2018年8月31日，共计81天，伙食补助费为15元×81天＝1215元。关于2018年9月1日之后的伙食补助费一节，依据《鞍山市人力资源和社会保障局、鞍山市财政局文件》（鞍人社发［2018］36号）关于工伤职工日伙食补助费的保险标准及支付办法的通知中规定，日伙食补助费，按每人每天19元计算，本案被告韩某共计住院198天，扣除81天，剩余天数为117天，被告的伙食补助费为19元×117天＝2223，故被告韩某住院期间的伙食补助费共计为3438元。关于停工留薪工资一节，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”，故被告韩某的停工留薪工资为47941元／12个月×12个月＝47941元，本院对47941元部分予以支持。关于护理费一节，依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条的规定：“在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准，可以参照国家相关规定执行，或者由用人单位与工伤职工及其近亲属参照当地雇用护工的日平均劳动报酬商定”，本案被告韩某被评定为二级伤残，完全护理依赖，本院判令原告支付12个月停工留薪工资，在此期间，被告韩某生活不能自理需要护理，但原告并未安排护理，故应由原告承担护理费用。关于住院期间的护理费用一节，被告韩某共计住院198天，13天重症监护，一级护理63天，二级护理122天，其中重症监护期间，无法进行护理，因此，该期间护理费本院不予支持。关于护理费的标准一节，因被告韩某于2018年受伤，且其未提供证据证明具体护理人员的费用，故本院参照2018年度道路交通人身损害赔偿标准中居民服务业标准予以计算，即42157元／365天×（2人×63天+1人×122天）＝28643.66元。关于出院后至停工留薪期间届满期间的护理费一节，即42157元／365天×（365天-198天）＝19288.27元，故原告共计应向被告支付护理费为47931.93元。关于伤残津贴一节，依据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为二级伤残的，应按月支付伤残津贴，标准为本人工资的85%，即47941元／12个月×85%＝3395.82元又依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十四条的规定：“依法享受的伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费的工伤保险待遇标准，由统筹地区社会保险行政部门根据职工工资增长、居民消费价格指数变化、工伤保险基金支付能力、相关社会保障待遇调整等情况适时调整”，故被告韩某的伤残津贴从2021年1月至被告韩某达到退休年龄2038年9月止的津贴，按照每月3395.82元计算，若社会保险行政部门有调整，则随之调整。关于生活护理费一节，依据《工伤保险条例》第三十四条的规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”，本案被告韩某于2020年12月27日经鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定为完全护理依赖，且2019年度鞍山职工月均工资为4971.25元，故原告应每月支付被告生活护理费4971.25元×50%＝2485.62元。又依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十四条的规定：“依法享受的伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费的工伤保险待遇标准，由统筹地区社会保险行政部门根据职工工资增长、居民消费价格指数变化、工伤保险基金支付能力、相关社会保障待遇调整等情况适时调整”，故被告韩某的生活护理费从2021年1月至被告韩某达到退休年龄2038年9月止的生活护理费，按照每月2485.62元计算，若社会保险行政部门有调整，则随之调整。关于交通费一节，被告虽未提供证据予以证明，但考虑到被告住院的天数较长，本院认为仲裁委员会裁决合理，故本院对交通费1500元予以支持。依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、原告某某有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告韩某轮椅费400元，交通费1500元，一次性伤残补助金99877.08元、医疗费217745.57元、伙食补助费3438元、护理费47931.93元、停工留薪期间的工资47941元，应扣除原告某某有限公司先期向被告韩某支付的垫付款226000元；二、原告某某有限公司应向被告韩某每月支付伤残津贴3395.82元（2021年1月至被告韩某达到退休年龄2038年9月止，若社会保险行政部门对该标准有调整，则随之调整）；三、原告某某有限公司应向被告韩某每月支付生活护理费2485.62元（2021年1月至被告韩某达到退休年龄2038年9月止，若社会保险行政部门对该标准有调整，则随之调整）；四、驳回原、被告的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告负担，随上述款项一并给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审判员 白 云二〇二一年六月二十八日书记员 畅诚蕊