河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终7881号上诉人（原审原告）：郑兴翟沟（新密）煤业有限公司，住所地：新密市城关镇翟沟村，统一社会信用代码9141018357102695X9。法定代表人：韩迎旭，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李苏青，河南曾益律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵俊峰，河南曾益律师事务所律师。上诉人（原审被告）：魏战军，男，1962年11月5日出生，汉族，住河南省新密市。委托诉讼代理人：王景龙，河南国银律师事务所律师。上诉人郑兴翟沟（新密）煤业有限公司、魏战军因劳动争议一案，不服河南省新密市人民法院（2021）豫0183民初2697号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员袁斌独任审理，于2021年6月29日公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。郑兴翟沟（新密）煤业有限公司上诉请求：1、依法撤销新密市人民法院（2021）豫0183民初2697号民事判决书，发回重审或依法改判上诉人支付被上诉人住院期间伙食补助费980元、停工留薪期工资23278元、一次性伤残补助金52375.5元、一次性工伤医疗补助金45536元、一次性伤残就业补助金36428.8元、鉴定费600元，共计159198.3元，扣除上诉人已向被上诉人支付的2000元，上诉人应再向被上诉人支付157198.3元；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：原审法院以被上诉人发生工伤事故时的年龄（未满58周岁），依据《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款的规定，作出一次性伤残就业补助金递减40％的认定，属于适用法律有错误。《工伤保险条例》第三十七条第二款规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定：五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区士年度职工月平均工资为基数计算。由此，支付职工一次性就业补助金的应以用人单位与劳动者解除或者终止劳动关系时的年龄为依据。本案所涉新劳人仲案字（2021）166号仲裁裁决书裁决解除上诉人与被上诉人的劳动关系，裁决书作出时间为2021年3月15日，由此上诉人与被上诉人的劳动关系解除时，被答辩人已年满58周岁，应依据《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款的规定，一次性伤残就业补助金应递减60％。即被答辩人应获得的一次性伤残就业补助金为16×5692元×（160％）=36428.8元。综上，为维护上诉人的合法权益，特向贵院提出上诉。魏战军上诉请求：1、请求维持原判，被上诉人向上诉人支付住院期间伙食补助费980元、停工留薪期工资23278元、一次性伤残就业补助金52375.5元、一次性工伤医疗补助金45536元、鉴定费600元,改判被上诉人向上诉人支付一次性伤残就业补助金91072元,扣除已付2000元,共计211841.5元。2、本案全部诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、地方性法规与国家法律、部门规章关于一次性伤残就业补助金的规定不一致的,应适用国家法律、部门规章的规定。被上诉人应全额向上诉人支付一次性伤残就业补助金,原审法院适用法律错误。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见(二)》(人社部发(2016)29号文件)第二条规定:达到或超过法定退休年龄,但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受××的,用人单位依法承担工伤保险责任。即使达到法定退休年龄,被上诉人依然应当承担工伤保险责任。《社会保险法》第三十九条规定:因工伤发生的下列费用,按照国家规定由用人单位支付:(三)终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性伤残就业补助金。故,在职工退休的情况下,发生工伤事故,国家法律和国家部门规章,均规定应当支付一次性伤残就业补助金。也就是从国家法律和国家部门规章的角度看,否定了《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款根据退休年龄支付一次性伤残就业补助金的规定。地方性法规与国家法律、部门规章不一致的,应当适用法律。现上诉人在2020年4月29日事故发生时,距离法定退休年龄,不足三年,多于两年。举重以明轻,在上诉人接近退休年龄的情况下,劳动能力较弱,被上诉人依法更应当全额支付一次性伤残就业补助金。此外,目前随着我国物质增长和医疗事业的发展,人均寿命普遍增长,《中华人民共和国国民经济和社会发展第十四个五年规划和2035年远景目标纲要》也明确提出,按照“小步调整、弹性实施、分类推进、统筹兼顾”等原则,逐步延迟法定退休年龄。达到退休年龄并不意味着丧失劳动能力,并且上诉人达到退休年龄后,必将因被上诉人没有给上诉人缴纳社保,导致不能享受养老保险待遇。综上,原审法院关于一次性伤残就业补助金扣减40%不当,应依法判决由被上诉人全额支付91072元。请二审法院予以改判。郑兴煤业公司向一审法院起诉请求：1、依法判令原告不予支付被告一次性伤残就业补助金91072元；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：1、被告于2020年3月19日到原告处从事井下采煤工作，2020年4月29日在井下工作时被机器压伤手，2020年11月10日新密市人力资源和社会保障局认定被告所受事故伤害为工伤，2021年1月8日郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为九级，停工留薪期为自受伤之日起四个月整。2、2020年4月29日至2020年6月17日被告在新密市骨科医院住院治疗49天，原告没有支付住院伙食补助费，鉴定费600元由原告垫付，原告在被告受伤后，向被告转账支付了2000元。3、被告魏战军就其所受工伤申请仲裁后，新密市劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月15日作出新劳人仲案字（2021）166号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金52375.5元，一次性工伤医疗补助金45536元，一次性伤残就业补助金91072元，停工留薪期工资23278元，伙食补助费980元，鉴定费600元，共计213841.5元，扣除被申请人向申请人支付的2000元，被申请人需向申请人支付211841.5元；三、支付方式：被申请人自接到本仲裁裁决书之日起十日内支付完毕。一审法院认为，原、被告对仲裁裁决的解除劳动关系、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、伙食补助费、鉴定费均无异议，原审法院予以确认。关于原告主张不应向被告支付一次性伤残就业补助金的认定。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第一条和第二条第（四）项的规定，从事井下和高温工作的必须在该工种岗位上工作累计满9年，才满足男性55周岁退休的条件，被告魏战军在原告处从事井下采煤工作，与原告形成劳动关系才40天左右，不满足55周岁退休的条件，应适用60周岁退休的规定。原告发生工伤事故时不满58周岁，依据《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款的规定，应递减一次性伤残就业补助金的40％，按原、被告终止劳动关系时上年度（2019年）河南省在岗职工社会月平均工资（5692元）为基数计算16个月，即91072元，因此被告魏战军应获得的一次性伤残就业补助金为54643.2元。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决如下：一、被告魏战军与原告郑新宏发（新密）煤业有限公司解除劳动关系；二、原告郑兴翟沟（新密）煤业有限公司于判决生效后十日内向被告魏战军支付住院期间伙食补助费980元、停工留薪期工资23278元、一次性伤残补助金52375.5元、一次性工伤医疗补助金45536元、一次性伤残就业补助金54643.2元，鉴定费600元，共计177412.7元。扣除原告已经向被告支付的2000元，原告应再向被告支付175412.7元；三、驳回原告郑兴翟沟（新密）煤业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取为5元，由原告新郑宏发煤业有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是关于支付一次性伤残就业补助金的年龄时间节点应如何认定。本院认为，本案中，该时间节点应以劳动者停工留薪期满的第一天来确定。2020年4月29日魏战军受伤，其停工留薪期为自受伤之日起四个月整，故应以魏战军2020年8月30日时其年龄来认定其一次性伤残就业补助金应予递减的比例。魏战军1962年11月5日出生，至2020年8月29日时其未满58周岁，故一审认定应递减一次性伤残就业补助金的40％正确。综上所述，郑兴翟沟（新密）煤业有限公司、魏战军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郑兴翟沟（新密）煤业有限公司、魏战军负担各负担5元。本判决为终审判决。审判员  袁斌二〇二一年六月二十九日法官助理邹靖书记员宋兵