新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新4003民初997号   原告：敬德路，男，1969年10月7日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。   委托诉讼代理人：沈建平，新疆弘桥律师事务所律师。   被告：山河建设集团有限公司，住所地湖北省团风县团方大道。   法定代表人：程理财，该公司董事长。   委托诉讼代理人：高永春，新疆银石律师事务所律师。   被告：夏彬银，男，1963年2月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市。   原告敬德路与被告山河建设集团有限公司（以下简称山河公司）、夏彬银买卖合同纠纷一案，本院于2021年4月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告敬德路及其委托诉讼代理人沈建平，被告山河公司的委托诉讼代理人高永春，被告夏彬银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告敬德路向本院提出诉讼请求：1.判令二被告向原告支付钢材款515,810元，支付违约金398,565元（计算至2018年2月28日），合计914,375元；2.判令二被告向原告支付利息141,728元（从2018年2月28日起以本金914,375元为基数，按年息6%计算至2020年9月28日，此后计算至二被告款项全部还清时止）；3.本案保全担保费2120元、案件申请费5000元由二被告承担。事实和理由：2016年5月8日，原告与被告山河公司下设的新疆东城房地产开发有限公司商业住宅及配套服务设施项目部签订了一份《工业品买卖合同》，合同约定原告向被告山河公司提供钢材。合同签订后，原告依被告山河公司的要求向其提供价值1,265,810元钢材，然而被告山河公司仅向原告付款750,000元，剩余515,810元一直未付。2018年2月，原、被告通过对账，确认被告山河公司从2016年5月10日至2018年2月27日，应付原告违约金398,565元。经原告索要未果，为维护原告合法权益，故诉至法院。   被告山河公司辩称，原告的诉讼请求与事实不符。第一，原告提供的证据不能证明原告与被告山河公司存在买卖合同关系，更不能证明原告与山河公司存在债权债务关系；第二，被告山河公司与原告没有签订买卖合同，原告提交的对账单中的杨进志也不是山河公司的员工，也未取得山河公司的授权。该对账单盖的印章，也并非法定印章，而是质安资料专用章。依据相应的交易习惯，印章的种类和文件的种类要匹配，当事人在结算单上加盖特殊用途的项目专用章，明显超越了用章的使用范围，在未经公司追认的情况下，不能认为该结算单是公司的意思表示；第三，夏彬银不是被告山河公司的员工，与被告山河公司没有劳动合同关系。2016年3月15日，被告山河公司案涉工程因农民工工资支付的关系，奎屯天北新区建设局责令山河公司撤换相关项目负责人，临时委托夏彬银代管该项目，并对管理权限做明确约定，夏彬银的授权范围是东城香缇苑项目的安全质量进度文明施工等涉及项目相关的文件和处理与之有关的事宜，对于包含但不限于涉及施工合同条款的变更、工程款的进出、承诺书、个人借款等关系山河公司重大经济法律责任的事项，不在授权范围内，如果发生夏彬银超越代理权限发生的行为，山河公司不予追认。本案原告的诉求若依法成立，依据《中华人民共和国民法典》第171第3款，足以证明夏彬银超越代理权限的行为，本案的民事责任应由夏彬银承担相应的法律后果。即使支付案涉款项，原告主张的违约金过高，应当依据公平原则调低违约金，且在违约金基础上计算利息属于重复计算。   被告夏彬银辩称，原告要求我承担连带责任不能成立。2016年4月，我接受山河公司委托，并签订授权委托书。在东城香缇苑项目施工期间，我负责材料、资金、工资的分配，直到2017年12月30日工程竣工验收交付使用，我代表的是山河公司项目部负责人。所以对原告的诉请，不承担任何责任。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述及证据，本院经审理认定事实如下：   2016年3月22日，被告山河公司就天北新区城建局于2016年3月15日下发的《通知》，向天北新区城建局回复《关于“东城香缇苑”项目相关事宜的报告》，内容为：针对2015年该项目发生的群体上访讨薪事件我司表示歉意。根据“通知”要求，我司回复如下：一、我司承诺在建设单位按照合同约定支付工程款以后，保证彻底解决2015年拖欠的农民工工资。二、经我公司开会研究决定，选派在奎屯地区有多年项目管理经验的项目经理夏彬银同志负责该项目后续的所有施工事务，并组建新的项目管理团队，对原项目管理团队进行更换。原项目负责人夏又喜、童楚贤两位同志不再担任该项目的任何职务。   当天，被告山河公司给夏彬银出具《法定代表人授权委托书》一份，内容为：本授权委托书声明：我程理财系山河公司的法定代表人，现授权委托山河公司的夏彬银为我公司代理人，以本公司的名义担任东城香缇苑项目的项目负责人。代理人就该项目的安全、质量、进度、文明施工等涉及项目管理范围内所签署的相关文件和处理与之有关的事宜，我均予以承认。对于包含但不限于涉及施工合同条款的变更、工程款的进出、承诺书、个人借款（或实物）冲抵工程款等关系我公司重大经济、法律责任的事项不在授权范围内。该项目所有工程款必须汇入我公司指定银行账户。我公司原出具的相关内容的法人授权委托书作废。夏又喜和童楚贤两位同志不再担任该项目的任何职务。代理时限：自我公司出具新的法人授权委托书声明作废为止。代理权限：一般代理。代理人无转委托权，特此委托！山河公司在委托单位处加盖公司公章及法定代表人程理财印章。   2016年5月8日的《工业品买卖合同》主要内容为：第一条，出卖人向买受人供应钢材一批；……第九条，结算方式、时间及地点：合同签订后根据买受人计划单开始发货，自货物抵达工地后买受人30日前付清全部货款，付款方式为电汇或转账；第十条，合同争议的解决方式：双方友好协商解决，如协商不成可依法向合同签订地人民法院起诉；……第十二条，其他约定事项：1.此合同最终结算以实际交货数量为准；2.买受人需按合同第九条约定付清全部货款，若买受人未按约定时间支付货款，则视买受人违约，除执行本合同第十条约定外，另所欠货款按发货日起每天每吨加价5元结算，直至货款付清止；3.此批货物凭买受人提货计划单提货；4.合同签订后乙方应提前三日向出卖人书面提交钢材需求计划，接到需求计划后出卖人五日内供货，买受人收到货物后提货单由夏彬富、李杭军签字有效。合同下方注有：此合同钢材款，由个人担保，担保人夏彬银。原告敬德路在出卖人处签字确认，夏彬银在买受人处签字确认，并加盖山河建设集团有限公司新疆东城房地产有限公司商业、住宅及配套服务设施项目部质安·资料专用章（以下简称质安资料专用章）。   2017年10月29日，《2016年-2017年材料供应商对账结算单》一份，其中载明：工程项目名称山河集团东城项目部，日期2017年10月29日，姓名敬德路，名称钢材，入账单19张，应付材料款1,265,810元，已付材料款750,000元，余额515,810元，应付材料款余额伍拾壹万伍仟捌佰壹拾圆整。敬德路在材料供应商处签字确认，夏彬银在项目负责人处签字确认，杨进志在对账人处签字确认，并加盖质安资料专用章。   另查明，2021年2月22日新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院依法作出的（2021）兵0701民初6号民事判决书中载明“新疆生产建设兵团第七师中级人民法院（2019）兵07民终93号民事判决书认定：杨进志是山河公司承建东城房产项目部工地的材料员，其出具的结算单的行为是代表山河公司东城项目部对外出具的，山河公司承建的该项目向其他商家购买建材同样也使用的是该质安资料章进行结算，杨进志以山河公司名义而非其个人名义签订并履行，其从事的行为是职务行为”。诉讼过程中，被告山河公司陈述该（2021）兵0701民初6号判决书已生效。   再查明，原告因本次诉讼产生案件申请费5000元、金融服务诉讼担保费2120元。   本院认为，关于原告与被告山河公司之间是否存在买卖合同关系。第一，2016年3月22日，山河公司在回复天北新区城建局的报告中称“经我公司开会研究决定，选派在奎屯地区有多年项目管理经验的项目经理夏彬银同志负责该项目后续的所有施工事务，并组建新的项目管理团队，对原项目管理团队进行更换”；同日山河公司向夏彬银出具《法定代表人授权委托书》，委托其作为山河公司的代理人，以山河公司的名义担任东城香缇苑项目的项目负责人，就该项目的安全、质量、进度、文明施工等涉及项目管理范围内所签署的相关文件和处理与之有关的事宜，程理财均予以承认。通过上述事实，本院可以确认被告山河公司授权被告夏彬银组建东城项目管理团队，被告夏彬银在组建团队后组织施工，故被告夏彬银对该项目的组织施工及结算的行为均是代表山河公司的职务行为。诉讼过程中，被告夏彬银陈述当时项目部没有别的印章，只有唯一的资料章，我们和所有的机械、劳务班子、材料采购都使用此枚印章。本案中，被告夏彬银代表山河公司与原告敬德路签订《工业品买卖合同》以及杨进志出具对账单进行确认。且夏彬银与原告敬德路签订《工业品买卖合同》系保证本案工程的施工进度，在其授权范围之内，故夏彬银与原告敬德路签订《工业品买卖合同》的行为后果应由被告山河公司承担。第二，新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院依法作出的已生效的（2021）兵0701民初6号民事判决书中认定杨进志是被告山河公司承建东城项目部工地的材料员，并认定杨进志对外出具结算单是代表被告山河公司的职务行为，且被告山河公司承建的该项目向其他商家购买建材同样也使用该章进行结算。再者，该结算单中有被告夏彬银的签字确认，并加盖了质安资料专用章，故被告山河公司就应该支付相应的款项，被告山河公司种种辩解理由不能成立，本院不予采信。综上，原告要求被告山河公司支付钢材款515,810元的诉请成立，本院予以支持。   关于原告要求被告夏彬银承担连带责任是否有事实及法律依据。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。本案中，被告夏彬银陈述担保人处的签名是本人所签，其作为完全民事行为能力人，明知提供个人担保产生的法律后果仍在担保人处签字，故应认定夏彬银的签字为个人担保的意思表示。因《工业品买卖合同》中下方注明：此合同钢材款，由个人担保。故被告夏彬银自愿为被告山河公司的欠款承担保证责任，在合同中未约定保证方式，应视为连带保证。综上，被告夏彬银应对本案的钢材款承担连带担保责任。   关于原告主张的违约金398,565元，被告山河公司抗辩其不应支付，即使支付，原告主张的违约金过高，应当依据公平原则调低违约金，原告在违约金基础上计算利息属于重复计算。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应对以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过程程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。本案中，原告陈述违约金398,565元是根据被告山河公司2016年东城项目部钢材违约金清单计算，但该清单中并未有被告山河公司及夏彬银的签字及盖章，且二被告也不予认可，故该违约金的计算依据本院不予认可。合同约定的违约金应当以违约行为造成守约方的实际损失为基础，原告未提供证据证实实际损失，但其实际损失应为被告山河公司占用资金期间给其造成的利息损失，现原告主张的违约金明显过高，被告山河公司也提出调整，根据以上法律规定，本院对原告主张的违约金予以调整，该违约金以钢材款515,810元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率上浮30%计算较为适宜，即9670元（按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4.35%上浮30%从2017年10月30日起计算至原告主张之日即2018年2月27日共121天），超出部分，本院不予支持。关于原告主张的利息141,728元（从2018年2月28日起以914,375元为基数，按年息6%计算至2020年9月28日，此后计算至被告款项全部还清为止）。本院确定利息以被告山河公司应付的钢材款515,810元为基数从2018年2月28日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4.75%计算至2019年8月19日共538天，即36,114元；以钢材款515,810元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率从2019年8月20日起计算至全部还清之日止的利息。   原告主张的案件申请费5000元，系因本次诉讼产生的损失，且属于必须支出的费用，本院予以支持。原告主张的金融服务诉讼担保费2120元，系本次诉讼产生的非必要的损失，本院不予支持。   依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：   一、被告山河建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告敬德路钢材款515,810元及违约金9670元；   二、被告山河建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告敬德路利息36,114元及以钢材款515,810元为基数以全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率从2019年8月20日起计算至全部还清之日止；   三、被告山河建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告敬德路案件申请费5000元；   四、被告夏彬银对上述第一、二、三项承担连带给付责任；   五、驳回原告敬德路的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费14,304元，减半收取计7152元（原告敬德路已预交），由原告敬德路负担2861元，被告山河建设集团有限公司、夏彬银负担4291元。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。   审  判  员    阿斯玛拉热夏提汗   二 〇 二 一 年 六 月 十 六 日   书  记  员   邢   小   丽