四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川11民终650号 上诉人（原审原告）：梁红意，女，1977年12月6日出生，汉族，居民，住四川省井研县。 委托诉讼代理人：万文清，四川万文清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭佳欣，四川万文清律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川省井研县井研中学，住所地：四川省井研县研学府路10号。 法定代表人：何平，校长。 委托诉讼代理人：陈信科，四川武阳律师事务所律师。 上诉人梁红意因与被上诉人四川省井研县井研中学（以下简称井研中学）劳动争议一案，不服四川省井研县人民法院(2021)川1124民初93号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。因各方当事人均同意不开庭审理，本院于2021年5月11日对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 梁红意上诉请求：1.撤销一审判决,改判支持梁红意一审全部诉讼请求；2一、二审诉讼费由井研中学承担。事实和理由：一审法院以井研中学已向梁红意支付经济补偿金为由,认定双方2000年8月起至2020年6月期间的劳动合同关系已终止,只认定2020年9月1日至2020年10月9日期间的劳动关系,仅按照半个月工资的2倍判决井研中学支付梁红意赔偿金错误。一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条明确规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限计算，第八十七条明确规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、劳动关系终止不影响劳动工作年限的认定。梁红意领取的15,000元系梁红意与井研中学协商合法解除原劳动合同的经济补偿,梁红意从2000年8月起至2015年7月在原井研实验中学从事保洁，工作年限应该由合并后的井研中学承继。双方从2000年8月起至2015年7月31日的劳动合同关系解除不能抹除梁红意在井研中学工作15年的事实。2015年井研中学合并完成后,梁红意一直在井研中学工作。经济赔偿金适用用人单位违法解除劳动合同或终止劳动合同的情形,即使井研中学支付了经济补偿金,该经济补偿金也仅是基于双方前几次合法解除劳动合同所产生的,不影响梁红意因这一次井研中学违法解除劳动合同,要求井研中学按经济补偿金标准的二倍支付经济赔偿金的权利。 井研中学辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回梁红意的上诉请求，维持原判。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的2倍标准支付赔偿金，前提是用人单位和劳动者解除或者终止的劳动合同处于存续生效期，即双方的劳动关系没有通过协商、仲裁诉讼等进行处理。而本案中2020年9月之前的劳动关系双方已经通过协商解除并支付了相应的补偿金，不应再行考虑。双方正在履行的是2020年9月1日至2020年10月9日期间的保安聘用合同，一审处理是恰当的。 梁红意向一审法院起诉请求：1.请求法院判决井研中学支付梁红意赔偿金111,233.00元；2.诉讼费用由井研中学承担。庭审中，梁红意变更第1项诉讼请求为：请求法院判决井研中学支付梁红意赔偿金115,400.00元。 一审法院认定事实：梁红意从2000年8月起至2015年7月31日止在原井研县实验中学从事保洁工作。2015年7月31日，梁红意向井研中学（井研实验高中）递交书面申请，内容为：“申请井研中学（实验高中）：我自愿申请与井研中学（实验高中）解除2000年8月1日到2015年7月31日的劳动合同关系。申请人：梁红意（签名捺印）。2015年7月31日”。当日，梁红意与井研中学（实验高中）签订《劳动关系解除协议》，内容为：“甲方：井研县井研中学（井研县实验高中）。乙方：梁红意。根据县委政府相关会议精神，2015年8月1日井研中学和实验高中整合。根据《劳动合同法》的规定，结合学校工作需要，双方协商一致，解除2000年8月1日——2015年7月31日的劳动关系，并达成如下协议：1、双方自愿解除劳动合同关系。2、甲方一次性解决给付乙方经济补偿金15,000元，保险/元。3、原劳动关系期间，校方已经对其应承担和缴纳的养老保险费和基本医疗保险费及时足额支付，由乙方以个人名义设立账户和缴纳养老保险费、基本医疗保险费。4、双方解除劳动关系后，乙方不再主张其他诉求。本协议在乙方同意以上协议内容和经双方签字盖章后生效。甲方：井研县井研中学（井研县实验高中）（加盖四川省井研县井研中学公章）。乙方：梁红意（签名捺印）。2015年7月31日”。2015年9月1日，井研县实验中学与四川省井研县井研中学合并（合并后名称为：四川省井研县井研中学）。2016年10月28日，井研中学按照《劳动关系解除协议》约定，支付给梁红意经济补偿金15,000.00元。井研县实验中学与四川省井研县井研中学合并后，梁红意从2015年9月1日开始应聘到井研中学从事保洁工作，先后与井研中学签订4份《劳动协议书》（期限分别是2015年9月1日至2016年1月31日、2016年3月1日至2016年7月31日、2017年2月1日至2017年7月15日、2018年9月1日至2019年6月30日）和1份《劳务协议书》（期限是2019年9月1日至2020年6月30日）。2015年9月至2020年6月期间，井研中学逐年按梁红意当年一个月工资的标准向梁红意支付了解除劳动关系经济补偿金（其中2016年7月22日发放经济补偿金1,380.00元、2017年1月18日发放经济补偿金690.00元、2017年7月25日发放经济补偿金690.00元、2018年7月26日发放经济补偿金1,380.00元、2019年7月25日发放经济补偿金1,650.00元、2020年7月21日发放经济补偿金1,650.00元）。2020年9月1日，梁红意应聘到井研中学处从事安保工作（试用期为一个月），当日，井研中学召开安保会议，会议要求：“……不允许迟到早退，如有迟到早退者扣20元/次，旷工扣100元/次.人。……门卫上班时间必须着保安服”。2020年9月15日，梁红意上班迟到，被井研中学扣款20.00元，在此期间，梁红意多次上班不着保安制服，9月30日，井研中学工会主席张学君在办公室告知梁红意，国庆节放假后，10月9日上班要着装，梁红意10月9日上班仍未着装，井研中学即口头通知梁红意不上班了。2020年11月6日，梁红意向井研县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决井研中学支付其赔偿金111,233.00元。2020年12月4日，井研县劳动人事争议仲裁委员会作出井劳人仲案（2020）24号裁决书，裁决：驳回梁红意的仲裁请求。梁红意于2021年1月12日诉讼来院，请求依法判决。 一审法院认为，本案涉及的焦点在于：1.梁红意、井研中学之间是否存在劳动关系？2.井研中学是否存在违法解除与梁红意之间的劳动关系？是否应支付梁红意赔偿金115,400.00元？ 一、梁红意、井研中学之间是否存在劳动关系的问题。梁红意2000年8月至2015年7月期间，与原井研县实验高中存在劳动关系。2015年8月，井研县实验高中与井研中学整合。2015年7月31日，经梁红意申请，双方达成《劳动关系解除协议》，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”规定，解除了梁红意与井研县实验高中2000年8月至2015年7月期间的劳动关系，梁红意领取了经济补偿金15,000.00元，并表示“不再主张其他诉求”。为此，梁红意与原井研县实验高中的劳动关系已于2015年7月31日终止。2015年9月至2020年6月期间，井研中学对所有编外人员均采用一学年一聘的方式，先后与梁红意签订了四份固定期限的《劳动协议书》和一份《劳务协议书》，井研中学均在协议期限届满后与梁红意解除了劳动关系，并按梁红意一个月工资标准支付给了梁红意经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十三条“固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。”规定，本案中，梁红意、井研中学从2015年9月至2020年6月期间先后签订了四份固定期限的《劳动协议书》和一份《劳务协议书》，该五份《协议书》上，梁红意均自愿签名捺印，说明该五份《协议书》均系梁红意、井研中学双方协商一致所订立，虽然梁红意、井研中学签订二次固定期限劳动合同后，仍然是签订的固定期限劳动合同，但该五份《协议书》均是双方当事人的真实意思表示，且双方当事人已按签订的《协议书》履行完毕，井研中学在协议期限届满后，均按梁红意一个月工资标准支付给了梁红意经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……。”规定，故梁红意与井研中学2015年9月至2020年6月期间的劳动合同关系已终止。2020年9月，井研中学按惯例对外招聘编外人员，统一试用一个月，试用期满后，根据实际工资情况再决定是否签订《劳动合同》继续聘用。梁红意于2020年8月31日应聘井研中学门卫岗位，并在门卫岗位试用一个月，直至2020年10月9日离开井研中学。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”规定，梁红意、井研中学2020年9月1日至2020年10月9日期间建立了劳动关系。 二、井研中学是否存在违法解除与梁红意之间的劳动关系，是否应支付梁红意赔偿金115,400.00元的问题。庭审查明，梁红意在井研中学门卫岗位试用期间，存在迟到、上班不着保安制服等情形，经井研中学门卫管理处多次要求梁红意整改，梁红意仍不改正，井研中学于2020年10月9日口头通知梁红意不再上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，……。”规定，本案中，井研中学在解除与梁红意劳动合同关系时，未按法律规定，向梁红意出具解除劳动合同关系的证明，构成违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”规定，井研中学因违法解除与梁红意之间的劳动合同关系，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向梁红意支付赔偿金，即2,284.00元。梁红意诉请要求井研中学支付其赔偿金115,400.00元，于法无据，该院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第三十六条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、四川省井研县井研中学于本判决发生法律效力之日起十五日内支付梁红意解除劳动合同赔偿金2,284.00元；二、驳回梁红意的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由梁红意负担。 二审中，各方均未提交新证据。 本院除确认一审已查明事实外，另查明：2020年9月1日梁红意应聘到井研中学从事门卫工作双方未签订书面劳动合同，双方口头约定梁红意基础工资1,650元、伙食补助225元、保险补助429元。 本院认为，根据各方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：梁红意主张的赔偿金金额如何认定。 根据查明事实，井研中学在解除与梁红意劳动合同关系时，未按法律规定出具解除劳动合同关系的证明，构成违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，井研中学应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向梁红意支付赔偿金。据此，梁红意经济补偿金标准如何确定是本案的关键。梁红意在原井研县实验高中及合并后的井研中学工作时间可分为三段：2000年8月至2015年7月、2015年9月至2020年6月、2020年9月直至2020年10月9日。井研县实验高中与井研中学整合，2015年7月31日经梁红意申请，双方达成《劳动关系解除协议》，协商一致解除了劳动合同，梁红意领取了经济补偿金15,000.00元，故梁红意与原井研县实验高中的劳动关系已于2015年7月31日终止。2015年9月至2020年6月期间，井研中学对所有编外人员均采用一学年一聘的方式，先后与梁红意签订了四份固定期限的《劳动协议书》和一份《劳务协议书》，井研中学均在协议期限届满后与梁红意解除了劳动关系，并按梁红意一个月工资标准支付给了梁红意经济补偿金亦符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于经济补偿赔偿标准的规定，一审认定梁红意与井研中学2015年9月至2020年6月期间的劳动合同关系已终止并无不当。2020年9月直至2020年10月9日梁红意在井研中学门卫岗位，双方口头约定基础工资1,650元、伙食补助225元、保险补助429元，共计2,304元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”，故梁红意赔偿金经计算应为：（基础工资1,650元+伙食补助225元+保险补助429元）÷2×2=2,304元，一审计算赔偿金时扣除了罚款20元处理不当，本院予以纠正。 综上所述，梁红意的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但关于梁红意解除劳动合同赔偿金金额计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第三十六条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、撤销四川省井研县人民法院(2021)川1124民初93号民事判决； 二、四川省井研县井研中学于本判决生效后十五日内支付梁红意解除劳动合同赔偿金2,304元； 三、驳回梁红意的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，均由梁红意负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘一铭 审 判 员 黎 琳 审 判 员 王 进 二〇二一年六月一日 法官助理 吴 君 书 记 员 张雨诗 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。