广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂0603刑初91号 公诉机关防城港市防城区人民检察院。 被告人林某，男，1984年8月7日出生，汉族，大专文化，住防城港市防城区，户籍地防城港市港口区。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年1月9日被刑事拘留，2020年1月16日被取保候审，取保候审期间，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年12月22日被刑事拘留，2021年1月28日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 辩护人钟义坤，广西北仑律师事务所律师。 防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉[2021]46号起诉书指控被告人林某犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2021年4月30日向本院提起公诉。本院于同年5月6日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市防城区人民检察院派检察员黄蓉、检察官助理何妍茜出庭支持公诉，被告人林某及辩护人钟义坤到庭参加诉讼。现已审理终结。 防城港市防城区人民检察院指控： 一、林某故意伤害的事实 2019年9月9日16时许，被害人庞某1与庞某2、潘某三人到庞某2女儿庞某芳于2003年向鱼种场购买的宅基地上清理被告人林某一家种植的树木和搭建的鸡窝，林某、林某1等人进行阻挠，之后双方发生争吵和肢体冲突，期间林某用木板凳砸向庞某1面部，庞某1用手隔挡，造成庞某1右第5掌骨骨折。经鉴定，庞某1所受损伤评定为轻伤二级。 案发后，被告人林某已赔偿被害人庞某1医药费等人民币3万元，庞某1对林某的行为表示谅解。 二、林某开设赌场的事实 2019年9月至2020年11月间，被告人林某在明知“某某体育”平台网站为赌博网站的情况下，使用手机下载“某某体育”软件并注册成为该网站代理，后林某在该网站内进行赌博，并通过向他人发送其专属网址的方式发展下线会员共91个，由其发展的会员在网站内下注赌博后，网站根据下线会员的输钱情况，通过“汇率换算”软件按月向林某结算、发放“佣金”，林某再提现至其名下的银行账户后使用于个人生活开销。至案发，林某共获取“佣金”人民币338187元。 就指控的上述事实，向本院提交了相应的证据证实。公诉机关认为，被告人林某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级；担任赌博网站代理，为赌博网站发展会员，收取服务费，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪、开设赌场罪追究其刑事责任。林某赔偿被害人经济损失并取得谅解，自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议以故意伤害罪判处林某有期徒刑六个月，以开设赌场罪判处林某三年三个月，林某一人犯数罪，应当数罪并罚，建议判处林某有期徒刑三年五个月，并处罚金。 被告人林某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出的辩护意见是：对指控的事实和罪名没有异议，就量刑提出：1.本案因邻里纠纷引发，应从矛盾化解去处理；2.林某有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；3.赔偿被害人损失取得谅解，本案是邻里纠纷引起的轻微刑事案件，应不予起诉或者免于刑事处罚的，在6个月以下量刑或者免于刑事处罚。就开设赌场罪的量刑提出：1.林某是层级较低的参与者，不是幕后组织者和实施者，仅起到一定的作用；2.其没有前科，有固定职业，表现较好；4.其到案后认罪认罚，希望对其从轻处罚，降低罚金的数额，被扣押的小汽车建议返还。 经审理查明： 一、故意伤害事实 2019年9月9日16时许，被害人庞某1与庞某2、潘某三人到庞某2女儿庞某芳于2003年向鱼种场购买的宅基地上清理被告人林某一家种植的树木和搭建的鸡窝，林某、林某1等人进行阻挠，之后双方发生争吵和肢体冲突，期间林某用木板凳砸向庞某1面部，庞某1用手隔挡，造成庞某1右第5掌骨骨折。经鉴定，庞某1所受损伤评定为轻伤二级。 案发后，被告人林某已赔偿被害人庞某1医药费等3万元，庞某1对林某的行为表示谅解。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，病历资料，人员基本信息表，到案经过，谅解协议书、收据，证人潘某、庞某2、林某1、林某2的证言，被害人庞某1的陈述，被告人林某的供述与辩解，法医学人体损伤程度鉴定报告，现场勘验笔录（附现场图、现场照片），辨认笔录等证据证实，足以认定。 二、开设赌场事实 2019年9月至2020年11月间，被告人林某在明知“某某体育”平台网站为赌博网站的情况下，使用手机下载“某某体育”软件并注册成为该网站代理，后林某在该网站内进行赌博，并通过向他人发送其专属网址的方式发展下线会员共91个，由其发展的会员在网站内下注赌博后，网站根据下线会员的输钱情况，通过“汇率换算”软件按月向林某结算、发放“佣金”，林某再提现至其名下的银行账户后使用于个人生活开销。至案发，林某共获取“佣金”338187元。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，户籍信息，到案经过，手机截屏，银行流水统计表、银行流水明细，通话清单，证人陈某、陆某、王某的证言，被告人林某的供述与辩解，搜查笔录（附扣押清单、现场照片），辨认笔录，电子数据检查笔录证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林某故意伤害他人身体致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。林某还以营利为目的，担任赌博网站代理，为赌博网站发展会员，收取服务费，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。林某在故意伤害案发后主动投案并如实供述罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；林某赔偿被害人损失取得谅解，可酌情从轻处罚。林某因开设赌场罪到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。林某自愿认罪认罚，可以从宽处理。综上，本院决定对林某从轻处罚并从宽处理。辩护人提出林某具有自首情节、赔偿损失取得谅解，建议对其从轻或者减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；辩护人提出的对林某故意伤害罪部分判处六个月以下或者免于刑事处罚的量刑建议，本院不予采纳。因扣押的小汽车未随案移送，应由扣押机关依法处理，辩护人建议返还的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。林某一人犯数罪，应当数罪并罚。扣押的小米手机、三星手机各一台系作案工具，予以没收；中国农业银行卡和中国工商银行卡用于接收赌资提成，系作案工具，予以没收；A4纸35张、笔记本一本是作案工具，记载的内容与案件事实有关联，作为证据保存。林某的违法所得，应当予以追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人林某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，总和刑期有期徒刑三年九月，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的八日，即自2020年12月22日起至2024年5月13止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、作案工具被告人林某的小米手机一台、三星手机一台、中国农业银行卡一张、中国工商银行卡一张，予以没收；向被告人林某追缴违法所得人民币338187元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈家恩 人民陪审员  禤立卉 人民陪审员  黄桂盛 二〇二一年六月十六日 法官 助理  李华标 书 记 员  吴玉莹 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第三百零三条…… 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违 -6- 禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； -7- （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。