陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终1689号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司，住所地：陕西省渭南市临渭区铺、五层501，统一社会信用代码：9161050070xxxxxxx。 法定代表人：于晓龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹安平，陕西迈盛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：高彩玲，女，汉族，19xx年xx月xx日出生，住礼泉县，公民身份号码：61042XXXXxxxxxxxxX。 委托诉讼代理人：樊芳妮，陕西宇斌诚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李鑫立，男，汉族，19xx年xx月xx日出生，住西安市未央区，公民身份号码：61042XXXX7xxxxxxxx。 委托诉讼代理人：马攀，陕西双照律师事务所律师。 原审被告：李元元，男，汉族，19xx年xx月xx日出生，住咸阳市泾阳县，公民身份号码：61042XXXX6xxxxxxxxx。 原审被告：大荔县银洲联运有限责任公司，住所地：陕西省渭南市大荔县东侧，统一社会信用代码：91610523xxxxxxxxxXJ。 法定代表人：王宁，该公司总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称平安财险渭南中心支公司）因与被上诉人高彩玲、李鑫立及原审被告李元元、大荔县银洲联运有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省礼泉县人民法院（2021）陕0425民初141号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。上诉人平安财险渭南支公司的委托诉讼代理人曹安平、被上诉人高彩玲的委托诉讼代理人樊芳妮、被上诉人李鑫立的委托诉讼代理人马攀均到庭参加了诉讼，原被被告李元元及大荔县银洲联运有限责任公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险渭南支公司上诉请求：1、依法改判上诉人在商业第三者责任险限额不承担赔偿责任；2、依法改判上诉人不承担鉴定费（上述两项上诉请求的争议金额为32151.2元）。事实及理由：案涉商业险保险合同约定，实习期内驾驶牵引挂车的机动车发生交通事故造成的损失，其公司均不负责赔偿，事发时，李元元处于实习期驾驶牵引挂车的机动车，据此合同约定其不负责赔偿，一审认为不符合法律规定，但并无说理分析及法律依据。另外，《道路交通安全法》第76条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条均对人身伤亡、财产损失的范围作了明确规定，鉴定费不属于交强险及商业险赔偿范围，不应由其承担。综上，原审适用法律错误、判决错误，请二审依法改判，支持其上诉请求。 高彩玲辩称，上诉人未提供证据证明已将免责格式条款向被保险人尽到提示及注意义务，该免责条款不能适用。案涉免责条款并未明确“实习期”是指初次申领机动车驾驶证的实习期，还是指增驾实习期，根据《中华人民共和国合同法》第41条规定，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。根据陕西省高院（2020）第45号通知，鉴定费属于保险赔偿范围，且原审并未认定鉴定费在商业险范围内赔偿，商业险合同约定不能与法律规定冲突，原审认定鉴定费由上诉人承担并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。 李鑫立辩称，李元元系在A2驾驶证增驾实习期，并非初次申领驾驶证实习期，对于“实习期”现行规定存在不一致导致就保险条款理解产生歧义，上诉人不能证明已经对此尽到提示和说明义务，应承担举证不能的法律责任，其免责主张不应支持。《机动车驾驶证申领和使用规定》虽规定实习期包含增驾实习期，但该规定并非法律、行政法规中的禁止性规定，不适用《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第10条规定，且保险人也未在投保时就实习期适用何种解释向其明确说明，该免责条款不发生效力，根据《保险法》不利解释原则，对案涉免责条款的理解应当作出有利于被保险人的解释，上诉人主张商业险免责的上诉理由不能成立。鉴定费系为查明案件事实、确认损失而产生的必要费用，根据《中华人民共和国保险法》第64条规定，鉴定费应当属于上诉人的赔偿范围。综上，原审认定事实清楚，适用法律得当，证据采信扎实，应依法驳回上诉，维持原判。 李元元、大荔县银洲联运有限责任公司均未向本院提交书面述称意见。 高彩玲向一审法院起诉请求：1、依法判令各被告赔偿她医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费，以上共计135615.6元；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院查明：2019年10月15日9时许，被告李元元驾驶陕EXXXXX号重型半挂牵引车沿咸北路由南向北行驶至礼泉县XX镇，在避让右方车辆时与在路边停放的案外人张某某的三轮车相撞，该三轮车又与原告高彩玲相撞，致车辆受损、原告高彩玲受伤。原告高彩玲受伤后，在咸阳市第一人民医院住院治疗22天。2020年1月13日礼泉县xxx交通警察大队就该事故作出第610425120190000266号道路交通事故认定书认定李元元承担本起事故全部责任，张某某和高彩玲无责任。2020年8月25日，原告高彩玲经陕西正义司法鉴定中心鉴定：高彩玲右肱骨外科颈粉碎性骨折属十级伤残、后续治疗费用约需人民币10000元、护理期限为80天、误工期限为240天、营养期限为80天。被告李鑫立垫付医疗费24982.6元（含被告平安财险渭南支公司垫付的10000元）。被告李元元系被告李鑫立雇工司机，被告李鑫立为车辆实际经营人，被告大荔县银洲联运有限责任公司为车辆挂靠公司，该车辆因消费信贷关系，保留车户在该公司。陕EXXXXX号重型半挂牵引车行驶证登记所有人为大荔县银洲联运有限责任公司，由大荔县银洲联运有限责任公司为该车投保交强险及商业险。 一审法院认为，被告李元元驾车与路边停放的三轮车发生机动车交通事故，致路过的行人原告高彩玲人身损害，该起事故经礼泉县xxx交通警察大队作出责任认定：被告李元元负事故全部责任，原告高彩玲无责任，案外人三轮车主张某某无责任；原、被告对此均无异议，本院依法予以确认。原告高彩玲基于本次事故所造成的损害诉请赔偿医疗费272.6元、住院伙食补助费80元/天×22天=1760元、营养费30元/天×80天=2400元、赔偿残疾赔偿金72196元、后续治疗费10000元一节，均符合法律规定，本院依法予以支持；其诉请误工费120元/天×240天=28800元、护理费120元/天×80天=9600元一节，被告平安财险渭南支公司辩称原告高彩玲已过退休年龄，其要求误工费不符合规定，不予认可，对原告高彩玲要求护理费，因其主要依据不足，故只认可80元/天×50天=4000元，本院认为被告平安财险渭南支公司此节辩称与客观实际情况不符，故酌定误工费为80元/天×240天=19200元、护理费100元/天×80天=8000元；原告高彩玲诉请交通费500元一节，被告平安财险渭南支公司辩称因交通费没有票据，故只认可200元，本院认为此辩称系被告自认，该自认符合法律规定，本院依法予以采信；原告高彩玲诉请被抚养人生活费2351.4元一节，被告平安财险渭南支公司辩称该费用应在残疾赔偿金中予以确认，否则视为放弃，因原告高彩玲已诉请赔偿，视为放弃不成立，故本院对被告平安财险渭南支公司此节辩称不予采信，即依法采信原告高彩玲诉请的被抚养人生活费2351.4元；原告高彩玲诉请5000元精神抚慰金一节，被告平安财险渭南支公司辩称该标准太高，只认可2000元，此辩称不符合相关规定，本院依法不予支持，即依法采信原告高彩玲诉请5000元精神抚慰金；原告高彩玲诉请2736元鉴定费一节，被告平安财险渭南支公司辩称不属保险责任范围，不予认可，此节辩称，不符合相关规定，因交强险项下已足以赔偿，故被告平安财险渭南支公司对鉴定费2736元应予以承担。本案中，被告李元元系司机，其身份为雇工，应由其雇主即被告李鑫立承担相应的责任；被告大荔县银洲联运有限责任公司为车辆挂靠公司，该车辆因消费信贷关系，保留车户在公司，应由实际经营人即被告李鑫立承担赔偿责任；因该车投有交强险和商业第三者责任险，故被告李鑫立依法应承担的赔偿部分，由被告平安财险渭南支公司予以承担。被告李鑫立辩称其已垫付24982.6元医疗费（含被告平安财险渭南支公司垫付的10000元），要求被告平安财险渭南支公司予以赔偿一节，符合法律规定，本院依法予以支持。被告平安财险渭南支公司辩称其已垫付10000元医疗费，要求履行时予以扣减一节，符合法律规定，本院依法予以支持；被告平安财险渭南支公司辩称被告李元元系在增驾期间发生事故，依照保险合同约定，其公司不应在商业第三者责任险范围内承担责任一节，不符合法律规定，本院依法不予采信。综上，被告平安财险渭南支公司应承担原告高彩玲医疗费272.6元、住院伙食补助费1760元、营养费2400元、误工费19200元、护理费8000元、残疾赔偿金72196元、后续治疗费10000元、精神抚慰金5000元、抚养人生活费2351.4元、鉴定费2736元、交通费200元，以上合计124116元；并应承担被告李鑫立垫付医疗费24982.6元（含被告平安财险渭南支公司垫付的10000元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后20日内，赔偿原告高彩玲医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等合计124116元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后20日内向被告李鑫立支付其垫付医疗费24982.6元，执行时扣减被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司垫付的10000元，实际履行14982.6元。案件受理费3012元，减半收取1506元，由被告李鑫立负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交任何新证据，本院二审查明事实与原审一致。 本院认为，根据道路交通事故认定书、机动车驾驶证和行驶证复印件、医院诊断证明及住院病档、医疗费票据、户口簿复印件、礼泉县烽火镇东风村村委会证明、车辆保险单、鉴定意见书等在卷证据及各方当事人的当庭陈述可见，本案中，李元元驾驶实际经营者为李鑫立但登记在大荔县银洲联运有限责任公司名下的陕EXXXXX号车与案外人张某某停放于路边的三轮车发生碰撞后，该三轮车又与高彩玲相撞，致高彩玲受伤住院存在花费，均属客观事实。李元元虽负事故全部责任，但因陕EXXXXX号车在上诉人处投保有交强险及商业险，且事故发生后李鑫立已垫付高彩玲医疗费24982.6元（含平安财险渭南支公司垫付的10000元），因此原审法院根据事故责任及被上诉人的具体损失，要求上诉人向高彩玲赔偿医疗费、住院伙食补助费等合计124116元，并由上诉人向李鑫立支付其垫付的医疗费24982.6元（执行时扣减上诉人垫付的10000元，实际履行14982.6元），符合本案客观实际及法律规定，并无不当。关于上诉人主张李元元在实习期内驾驶牵引挂车的机动车属于免责情形，其公司不应承担赔偿责任一节。经审查，案涉保险条款虽然规定，实习期内驾驶牵引挂车的机动车造成损失，保险人均不负责赔偿，但对于该实习期具体是指《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条第二款规定的机动车驾驶人初次申领机动车驾驶证的实习期，还是也包括《机动车驾驶证申领和使用规定》第七十四条第一款规定的针对新增准驾车型设立的实习期，在上述行政法规与部门规章对“实习期”的规定并不完全一致，且上诉人在保险合同未明确界定的情况下，该免责条款所约定的“实习期”，在双方当事人之间易产生歧义，存在不同理解，根据保险合同解释的不利解释原则，案涉免责条款中的“实习期”应仅指初次申领机动车驾驶证的实习期，而不包括针对新增准驾车型设立的实习期，本案中，涉案事故发生时驾驶人李元元初次申领驾驶证的实习期早已届满，故不属于保险合同中的免责事项，上诉人不能据该免责条款免除其保险赔偿责任。同时，本案所涉保险条款属于客观上减轻或者免除保险人赔付责任的条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的明确规定，免责条款需以保险人在投保时对其尽到“提示和明确说明义务”为生效条件，但上诉人并未提供有效证据证明其已就该免责条款内容向投保人作出了明确、详尽的说明，因此该部分条款不产生效力，上诉人的保险赔偿责任不能免除，本院对其此节主张不予支持。关于上诉人主张鉴定费不应由其承担一节。经审查，上诉人不承担鉴定费的主张明显与《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中规定的鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项规定不符，原审认定鉴定费由上诉人在交强险范围内承担并无不妥，本院对其此节主张亦不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费603元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪治国 审 判 员 张作儒 审 判 员 刘联胜 二〇二一年六月十一日 法官助理 李 坤 书 记 员 杜快快 1