山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终4707号上诉人（原审原告）：王猛，男，1982年11月29日出生，汉族，住山东省曹县，委托诉讼代理人：黄剑华，山东朗耀律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南翔迈信息科技有限公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码91370105MA3CEYD56D。法定代表人：刘永花，执行董事。委托诉讼代理人：张如成，山东文聪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘永花，女，1959年8月22日出生，汉族，住山东省乳山市，原审第三人：诚商聚盟（苏州）软件科技开发有限公司，住所地苏州市，统一社会信用代码913205070618458320。法定代表人：李述宝，执行董事。上诉人王猛因与被上诉人济南翔迈信息科技有限公司（以下简称翔迈科技公司）、刘永花及原审第三人诚商聚盟（苏州）软件科技开发有限公司网络服务合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初7973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。王猛上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判支持王猛的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由翔迈科技公司、刘永花承担。事实和理由：（一）一审判决认定事实不清。1.王猛系被欺诈情况下与翔迈科技公司订立的涉案合同。王猛是被济南翔迈信息科技有限公司员工惠新刚邀约至山东新闻大厦会议厅听企业讲座，在此之前并无购买其公司网络服务真实意思，在听讲座后当场被诱导着订立了涉案合同，实际是被其欺诈。2.翔迈科技公司没有履行合同义务。王猛支付给翔迈科技公司钱款后，翔迈科技公司没有履行主要合同义务，更没有提供其相关的服务承诺以及服务优化处理。王猛多次联系翔迈科技公司，翔迈科技公司拒绝接听电话，否认是翔迈科技公司指定联系人王文文本人，否认跟济南翔迈科技公司有关系，一审法院书记员曾经联系过，确认翔迈科技公司王文文拒接听跟翔迈科技公司有关一切电话。可以认为翔迈科技公司明示或默示不再履行服务合同。3.本案相关文书送达找不到翔迈科技公司住所，是公告送达。翔迈科技公司经常变更住所，无法联系，客观上不可能履行合同义务，可以认为翔迈科技公司明示或默示不再履行服务合同。4.翔迈科技公司法定代表人提供的授权委托书并非其本人签字，其法人并不知晓，可以确认翔迈科技公司是被王文文实际控制的空壳公司。（二）一审法院对翔迈科技公司提供的证据进行采信，明显不当。1.翔迈科技公司提供的二维码、微商城/分销、诚信中国、移云浏览器明显没有实际用途，不能实现网络销售，更没有人提供服务，一审系采信了不确实的证据。2.一审法院仅凭翔迈科技公司法庭上提供的联系方式就认为其愿意提供相关服务，无视了该公司在法庭上直接否认了收到王猛相关服务款项，翔迈科技公司不认可收到王猛服务费，不可能会向王猛提供服务，故一审法院认为翔迈科技公司会继续向王猛提供相关服务错误。（三）一审法院审理程序违法。一审开庭已经当庭查明，刘永花的委托代理人持有的刘永花的授权委托书，并非刘永花本人书写，委托代理人张如成、曹亮也从未曾和刘永花联系过，不具有代理资格，刘永花缺席一审开庭。但一审判决依然采信了刘永花代理人的答辩，系审理程序违法。综上所述，一审法院认定事实不清，采用证据确实，审理程序违法。翔迈科技公司未作答辩。王猛向一审法院起诉请求：1.请求依法判令解除王猛与翔迈科技公司签订的《两化融合项目服务合同》；2.请求依法判令翔迈科技公司、刘永花返还服务费本金78000元及利息（2016年10月18日至2019年8月19日期间，以合同本金78000元为基数，以银行同期同类贷款利息为计算标准；2019年8月20日至实际清偿完毕之日，以合同本金78000元为基数，以全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率为计算标准）；3.请求依法判令翔迈科技公司、刘永花赔偿王猛律师服务费损失7000元；4.本案诉讼费用由翔迈科技公司、刘永花承担。一审法院认定事实：2016年10月20日，王猛（甲方）与翔迈科技公司（乙方）签订《两化融合项目服务合同》，约定：翔迈科技公司联系人：惠新刚；联系电话：15315598449。项目名称为中国智能机械网，开通二维码、微商城/分销、诚信中国、移云浏览器，服务期限为10年，费用总计78000元。补充说明：赠送两年产权、百度优化一年。一、乙方为经诚商聚盟公司许可的销售诚商聚盟公司产品两化融合项目的服务中心，在签署本合同时具备销售资格。四、甲方从乙方处成功开通两化融合项目后，可登陆www.rcmec.org查询该项目信息及服务年限是否与其所签“两化融合项目服务合同”中的信息相符；并向乙方申请办理两化融合项目开通证。两化融合项目服务生效日为合同服务开通日。《服务条款》中载明：乙方可以为甲方提供的服务有：根据甲方提供的相关信息为甲方进行微商城/分销建设和信息发布（微信分销或者微信商城需甲方自行注册开通微信公众账号，并且在注册成功后7个工作日内将账号和密码交给乙方，若甲方未注册开通或逾期向乙方提交账号和密码的，视为放弃此项服务），在诚信中国电子商务平台及移云浏览器提供两化融合信息发布和搜索推广服务，具体服务内容视甲方购买开通的两化融合项目而定。甲方应在本合同签订后当日向乙方支付服务费用。甲方向乙方支付服务费后，乙方启动项目开发等工作。任何一方违约，除应承担本合同约定的违约责任外，如给对方造成损失的（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、鉴定费、公证费、差旅费等），还应据实赔偿。无论发生何种情况，乙方在执行本合同服务条款过程中所承担的返还、违约及赔偿责任总额以甲方已向乙方支付的服务费为限。同日，王猛从其名下中国民生银行账户向翔迈科技公司转款78000元。翔迈科技公司辩称没有收到，但其提交了向案外单位山东法正商贸有限公司开具的山东增值税专用发票，载明山东法正商贸有限公司向翔迈科技公司支付款项78000元。王猛称发票名称为山东法正商贸有限公司，是因为当时翔迈科技公司要求只能开给公司。王猛提交两化融合项目证书一份，载明：兹证明两化融合项目中国智能机械网已由王猛成功注册，并已在诚信中国中央数据库备案。王猛称该份证据提供的查询方式均无法实现。王猛提交移动电子商务研究中心网站截图、中国智能机械网网站截图，予以证明翔迈科技公司给王猛制作的网站并不具有使用功能，证明翔迈科技公司违约的事实。翔迈科技公司称无法支付的原因系因为王猛没有将银行卡账号加挂后台，后台账户密码由王猛进行掌握，对客户操作不了，由翔迈科技公司工作人员服务。王猛另称双方签订合同服务期10年，在服务期内翔迈科技公司无法给其提供约定的服务，且没有提供有效的联系方式，其构成根本违约。现在的网站只能查询，不能实现操作，也未提供服务。翔迈科技公司提供移动电子商务中心网页截屏、微商城操作截图、手机操作照片，并称其已经履行了合同义务。庭审中，翔迈科技公司称合同约定范围内其都可以进行服务，王猛可以打其工作人员王文文的手机进行维护，王猛如果有需要，可以对接一个专业的服务人员；王猛称不接受翔迈科技公司方案，也不再接受翔迈科技公司维修。另查明，王猛为本案支出律师费7000元。一审法院认为，本案为网络服务合同纠纷。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。一审法院认为，王猛、翔迈科技公司之间签订的《两化融合项目服务合同》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，一审法院认定合法有效。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，王猛称翔迈科技公司给其制作的网站并不具有使用功能，并未实现合同目的，其亦无法联系翔迈科技公司，但根据其提供的证据，翔迈科技公司已经根据合同约定为其开通了二维码、微商城/分销、诚信中国、移云浏览器，已经履行了合同义务，且涉案合同履行期限并未届满，翔迈科技公司亦称可以对接专业人员，在合同约定范围内对其进行维修服务。综上，王猛要求不接受翔迈科技公司方案，也不再接受翔迈科技公司维修的情形，并不符合上述法律规定的解除合同的情形，翔迈科技公司既未以明示或默示的方式表示不履行合同义务，王猛提交的证据亦不足以证明翔迈科技公司迟延履行主要合同义务，故一审法院对王猛要求解除与翔迈科技公司签订的《两化融合项目服务合同》并返还服务费的诉讼请求，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：驳回王猛的诉讼请求。案件受理费963元，保全费870元，由王猛负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院另查明，一审开庭时，王猛对刘永花出具的授权委托书有异议，认定该授权委托书中签名不是刘永花本人所签，经法庭询问委托诉讼代理人，其表示翔迈科技公司、刘永花的授权委托书均是翔迈科技公司经理王文文所邮寄，是否是刘永花本人签字，代理人不确定，无法现场联系刘永花本人确定委托书真实性。一审法院当庭宣布王猛对刘永花的出庭人员提出的异议在庭审中成立。一审法院于2021年2月5日业已作出（2020）鲁0102民初7973号之一民事裁定，对（2020）鲁0102民初7973号民事判决中的笔误进行了补正，未认定刘永花的授权，补正为“刘永花经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼”“刘永花未答辩”。上述事实有一审庭审笔录及（2020）鲁0102民初7973号之一民事裁定在卷佐证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，另查明的事实可以证实一审法院并未认定刘永花的授权，亦未采信刘永花的答辩，故王猛主张一审程序违法，本院不予采信。王猛主张其系听讲座后被诱导签订了涉案合同，但其作为完全民事行为能力人，应清楚知悉其在合同上签字的后果，其主张被欺诈，本院亦不予采信。翔迈科技公司提供服务并不以其有固定住所为前提，王猛主张翔迈科技公司经常变更住所，应认定其客观不能履行合同义务，并无法律依据。本案中，翔迈科技公司已经根据合同约定为王猛开通了二维码、微商城/分销、诚信中国、移云浏览器，且在一审中业已表示可以对接专业人员，在合同约定范围内对王猛进行维修服务，现王猛并无证据证实网站经维修后仍不能实现网络销售，故其主张解除合同，无事实及法律依据，一审法院未予支持，并无不当。综上所述，王猛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1925元，由上诉人王猛负担。本判决为终审判决。审 判 员  孙 潇二〇二一年六月十五日法官助理  徐 莹书 记 员  孙红杰