云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云23民终755号上诉人（原审原告）：张沛林，男，1987年2月20日生，傈僳族，农民，住云南省楚雄彝族自治州禄丰市。委托诉讼代理人：杞晓军，云南楚国律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：刘兴丽，女，1985年4月1日生，汉族，个体户，住云南省楚雄彝族自治州禄丰市。被上诉人（原审被告）：刘兴坚，男，1981年1月19日生，汉族，个体户，住云南省楚雄彝族自治州禄丰市。二被上诉人共同委托诉讼代理人：李金顺，云南延德律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人张沛林因与被上诉人刘兴丽、刘兴坚合伙合同纠纷一案，不服云南省禄丰县人民法院（2021）云2331民初275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张沛林及其委托诉讼代理人杞晓军、被上诉人刘兴丽、刘兴坚及共同委托诉讼代理人李金顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张沛林上诉请求：撤销一审判决第二至七项，改判由被上诉人返还上诉人合伙出资款91,066.9元，并承担一、二审诉讼费。事实及理由：其一，上诉人与被上诉人2019年9月10日签订《合伙协议书》决定设立的是“永锋建材经营部”，且约定设立的是合伙企业，经营范围是五金、建材的零售。但至上诉人起诉之日，合伙协议所约定设立的合伙企业永锋建材经营部并未登记设立，合伙关系并没有成立，合伙的权利义务关系没有产生，一审法院在无任何证据证明的情况下，单凭被上诉人一方不真实的陈述，以被上诉人刘兴丽自己设立的与合伙企业没有关联性的个体工商户“永锦建材经营部”的账务，认定上诉人与被上诉人之间的合伙关系成立，并判决上诉人承担刘兴丽设立的个体工商户“永锦建材经营部”的债务，认定事实错误，判决错误。其二，按照《合伙协议书》的约定，合伙经营的是“五金、建材的零售”，但一审法院却将与合伙经营的五金、建材零售无关的，上诉人和被上诉人刘兴坚自己单独承包的建设工程认定为合伙经营的业务，并判决上诉人承担责任，认定和判决错误。其三，上诉人的诉讼请求只是要求解除合伙协议，返还合伙出资款，并未请求合伙清算，一审法院在合伙关系不存在的情况下进行合伙清算，不仅违背了事实，还违背了不告不理的民事诉讼原则；其四，一审法院对其他方面的事实认定和判决也是错误的。一审法院支持被上诉人无证据证实的辩解事实，而不支持上诉人有充足证据证明的事实，违背了以事实为依据以法律为准绳的民事诉讼原则，也违背了公平公正的司法原则。庭审中，上诉人张沛林变更其诉讼请求为由被上诉人返还上诉人合伙出资款60,000元。刘兴丽、刘兴坚答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张沛林向一审法院起诉请求：1.解除张沛林与刘兴丽、刘兴坚签订的《合伙协议书》；2.判令刘兴丽、刘兴坚返还张沛林合伙出资款91,056.9元，并从2019年9月10日起至归还清张沛林出资款之日按银行同期贷款利息向张沛林支付利息；3.判令刘兴丽、刘兴坚承担本案的全部诉讼费。一审法院认定事实：2019年8月，张沛林、刘兴丽、刘兴坚三人协商合伙成立禄丰县金山镇永锦建材经营部，2019年9月10日，三人注册成立了禄丰县金山镇永锦建材经营部，营业执照上登记的经营者为刘兴丽。2019年9月10日，刘兴丽（甲方）、刘兴坚（乙方）、张沛林（丙方）签订了《合伙协议书》约定，合伙项目名称及主要经营地：禄丰县金山镇永锋建材经营部；合伙经营项目和范围：五金、建材零售；合伙期限：自2019年9月10日起至2024年9月10日止，共五年。甲方出资人民币91,056.90元，大写：玖万壹仟零伍拾陆元玖角整，占总投资的30%；乙方出资人民币121,409.00元，大写：壹拾贰万壹仟肆佰零玖元整，占总投资的40%；丙方出资人民币91,056.90元，大写：玖万壹仟零伍拾陆元玖角整，占总投资的30%。三方以现金方式出资，于2019年9月8日以前交齐。本合伙出资共计人民币303,523.00元，大写：叁拾万零叁仟伍佰贰拾叁元整。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。盈余分配：第一年年终总利润70%为总额，按投资比例分配；第二年年终总利润80%为总额，按投资比例分配；第三年年终总利润90%为总额，按投资比例分配，依次类推。债务承担：债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以合伙投资比例为依据，按比例承担。合伙负责人及合伙事务执行：刘兴丽负责经营管理及财务会计，张沛林负责财务出纳，刘兴坚为监事。合伙协议约定或全体合伙人决定，委托刘兴丽为合伙负责人，其权限为：1.对外开展业务，订立合同；2.对合伙事业进行日常管理；3.出售合伙的产品（货物）、购进常用货物；4.支付合伙账务；5.店面内的各项事务。合伙人的权利：1.合伙事务的经营权、决定权和监督权，合伙的经营活动由合伙人共同决定，无论出资多少，每个人都有表决权，并且实行少数服从多数。2.合伙人享有合作盈利的分配权，合伙利益按投资占比分配。3.合伙人分配合伙利益应以出资额比例或者按合同的约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人共有。合伙人的义务：1.按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一。2.分担合伙的经营损失的债务。3.为合伙债务承担连带责任。合同还约定了其他内容。合同尾部有张沛林、刘兴丽、刘兴坚的签名捺印。另查明，张沛林共出资91,056.9元（其中50,000元为现金出资、31,056元为张沛林向刘兴丽借款出资、10,000元用刘兴坚欠张沛林侄子海金红的借款冲抵出资），刘兴丽现金出资91,056.9元，刘兴坚现金出资121,409元。张沛林、刘兴丽、刘兴坚的上述出资均由刘兴丽收取。刘兴丽负责禄丰县金山镇永锦建材经营部店面的经营管理及来往款项的收付，张沛林、刘兴坚负责承接及施工工程，张沛林、刘兴坚承接工程后各自负责带工人施工，收取的工程款交由合伙负责人刘兴丽，施工过程中产生的人工工资等由刘兴丽统一支付。张沛林、刘兴丽、刘兴坚的合伙自2019年8月开始至2020年5月31日结束。再查明，2020年7月11日，张沛林、刘兴丽、刘兴坚共同委托刘永国对三人2019年8月至2020年5月31日期间合伙经营的禄丰县金山镇永锦建材经营部及承接装饰装修工程的债权债务进行清算。刘永国于2020年7月12日出具了《科目余额表》《资产负债表》《利润表》《现金流量表》各一份。《科目余额表》载明了禄丰县金山镇永锦建材经营部2019年8月至2020年5月31日合伙期间资产、负债、实收资本、利润分配、主营业务收入、主营业务成本、销售费用、管理费用、财务费用。1.资产合计466,193.7元，其中：⑴库存现金1,567.4元（张沛林处）；⑵应收账款276,760.1元（大华街蔡总24,000.5元、舍资蔡总5453元、艺美装饰6278元、段结宏42,483元、张春荣11,820元、零售欠款9,532.5元、陈荣平1360元、王德明36,676元、王小东5967元、毛发兴6000元、老水4828元、杨美花12,935元、李春琼7480元、罗金友7520元、小铺子29,760元、长田小丁36,449.6元、周红旅社1200元、舍子新铺4306元、金山古镇8812元、杜建斌10,480元、南院老宋12,400元、河底26,751元）；⑶其他应收款8,672.5元（房租保证金1500元、万万通保证金5000元、张沛林2,072.5元、液化气押金100元）；⑷库存商品114,660元；(5)固定资产66,814元（喷漆机500元、架子轮子51,542元、空压机10,772元、调色机4000元），累计折旧14,280.3元，截止2020年5月30日合伙固定资产价值为52,533.7元（66,814元－14,280.3元＝52,533.7元）；(6)剩余房租12,000元。2.负债合计344,838.18元，其中：⑴应付账款64,224元（物管公司1500元、楚雄万万通商贸有限公司46,564元、佳合腻子粉8320元、昆明三棵树董事长7840元）；⑵应付职工薪酬27,150元（刘兴丽6000元、刘兴坚14,000元、张沛林4900元、李晓龙2250元）；⑶其他应付款253,464.18元（刘兴丽69,714.38元、刘兴坚1,203.8元、聂俊东10,000元、海金红3600元、普树文4700元、张贵祥11,400元、王金荣8730元、李白超9900元、罗建华6330元、罗建军9660元、李建明6600元、段光兴4200元、顾春林3420元、段树敏200元、央草地⑴300元、央草地⑵400元、顾春祥1100元、赵家军800元、李红军1100元、紫学云1000元、天龙400元、周师2600元、李红芝4350元、易鹏6200元、朱玉林6300元、姜云付6200元、刘卫华2650元、周文发2900元、小沈1300元、普树友200元、普树武2700元、刘广能2800元、小五1100元、小强600元、小强徒弟900元、代传勇45,734元、刘木工3172元、刘永国9000元）。3.实收资本303,522.8元（刘兴坚121,409元、刘兴丽91,056.9元、张沛林91,056.9元）。4.利润分配－182,167.28元。5.主营业务收入1,246,742.6元（材料销售收入778,564.24元、工时收入468,178.36元）。6.主营业务成本1,096,316.6元（材料成本548,510.1元、工时成本547,806.5元）。7.销售费用153,252.1元（销售人员职工薪酬78,350元、业务招待费7,474.5元、修理费465元、办公费21,020.6元、差旅费209元、商品维修费330元、运输费22,871元、广告费7499元、过路费165元、加油费7098元、下货费4100元、返点3670元）。8.管理费用179,240.18元（管理人员职工薪酬24,000元、修理费280元、办公费8,510.08元、水电费580元、差旅费348元、折旧费14,280.3元、开办费1077元、店面装修费1123元、转让费50,000元、房租44,500元、物业管理费3078元、职工福利31,463.8元）。9.财务费用101元。据以上数据计算得出三人合伙期间的利润为－182,167.28元（1,246,742.6元－1,096,316.6元－153,252.1元－179,240.18元－101元＝－182,167.28元，主营业务收入－主营业务成本－销售费用－管理费用－财务费用＝利润），即张沛林、刘兴丽、刘兴坚三人合伙期间亏损182,167.28元。三人总的出资款为303,522.8元，故现剩余的投资款为121,355.52元（303,522.8元－182,167.28元＝121,355.52元）。还查明，合伙清算后，张沛林共收取合伙期间的应收账款为110,616元〔收取款项具体如下：王小东5967元、王德明30,000元、杨美花12,935元、杨富财（河底）18,226元、段结宏22,480元、刘天忠（老水）4828元、陈荣平1360元、毛发新3000元、张春荣11,820元〕，收取的款项张沛林并未交给合伙负责人刘兴丽；刘兴坚收取合伙期间的应收账款为90,381.6元（收取款项具体如下：李春琼7480元、小铺子14,760元、长田小丁36,449.6元、金山古镇8812元、杜建斌10,480元、南院老宋12,400元），收取的款项刘兴坚已全部交给合伙负责人刘兴丽。合伙应收账款中由张沛林承接的工程还未收清及收取的款项为37,199元；合伙应收账款中由刘兴坚承接的工程还未收清及收取的款项为20,506元。库存商品114,660元在刘兴丽处。固定资产：调色机（4000元、按《科目余额表》计算折旧率后3,145.2元）在刘兴丽处，喷漆机（500元、按《科目余额表》计算折旧率后393.2元）在张沛林处，架子轮子（51,542元、按《科目余额表》计算折旧率后40,527.5元）张沛林使用一部分、刘兴坚使用一部分，空压机大小各二台（10,772元、按《科目余额表》计算折旧率后8470元）张沛林使用大小各一台、刘兴坚使用大小各一台。零售欠款9,532.5元刘兴丽已收取。应付账款64,224元刘兴丽已支付（物管公司1500元、楚雄万万通商贸公司46,564元、佳合腻子粉8320元、昆明三棵树董事长7840元）。应付职工薪酬：刘兴丽6000元未支付，刘兴坚14,000元未支付，张沛林4900元未支付，李晓龙2250元刘兴丽已支付。其他应付款：应付刘兴丽垫付款项69,714.38元及支付周师工资2600元，应付刘兴坚垫付款项1,203.8元，应付张沛林垫付双包工人施工工资66,290元（王金荣8730元、罗建华6330元、罗建军9660元、李建明6600元、段光兴4200元、顾春林3420元、段树敏200元、央草地（1）300元、央草地（2）400元、顾春祥1100元、赵家军800元、李红军1100元、天龙400元、李红芝4350元、易鹏6200元、朱玉林6300元、姜云付6200元），应付刘兴坚垫付双包工人施工工资113,656元（聂俊东10,000元、海金红3600元、普树文4700元、张贵祥11,400元、李白超9900元、紫学云1000元、刘卫华2650元、周文发2900元、小沈1300元、普树友200元、普树武2700元、刘广能2800元、小五1100元、小强600元、小强徒弟900元、代传勇45,734元、刘木工3172元、刘永国9000元）。综上张沛林、刘兴丽、刘兴坚合伙期间及结算后在各自处款项、资产、垫付款项、未收取的应收账款情况如下：一、在各自处款项及资产：1.张沛林处，现金1,567.4元、已收取的合伙应收账款110,616元、固定资产24,891.95元[喷漆机393.2元、架子轮子20,263.75元（按张沛林、刘兴坚各使用一半计算）、空压机4235元（大小各一台）]，以上共计137,075.35元；2.刘兴丽处，已收取零售款9,532.5元、已收取刘兴坚转交的合伙应收账款90,381.6元、库存商品114,660元、固定资产调色机3,145.2元，以上合计217,719.3元；3.刘兴坚处，固定资产24,498.75元[架子轮子20,263.75元（按张沛林、刘兴坚各使用一半计算）、空压机4235元（大小各一台）]。二、各自垫付款项如下：1.张沛林垫付双包工人施工工资66,290元；2.刘兴丽垫付款项69,714.38元、垫付周师工资2600元、垫付李晓龙工资2250元、垫付应付账款64,224元，以上合计138,788.38元；3.刘兴坚垫付款项1,203.8元、刘兴坚垫付双包工人施工工资113,656元，以上合计114,859.8元。三、经审理查明未收取的应收账款：1.由张沛林承接的工程还未收清及收取的款项为37,199元；2.由刘兴坚承接的工程还未收清及收取的款项为20,506元。一审法院归纳的争议焦点为：一、张沛林、刘兴丽、刘兴坚合伙经营的项目是什么；是否进行过合伙经营；二、张沛林收取的款项110,616元是合伙应收账款，还是张沛林个人的应收款；三、张沛林的各项诉讼请求是否能够成立。关于争议焦点一，一审法院认为，张沛林、刘兴丽、刘兴坚于2019年9月10日签订的《合伙协议书》虽约定合伙项目名称为“禄丰县金山镇永锋建材经营部”，但结合张沛林在（2020）云2331民初1085号案件中提交的民事起诉状，禄丰县金山镇永锦建材经营部成立时间，2020年7月11日三人各自提交合伙期间的单据共同委托刘永国对合伙期间的债权、债务进行清算，清算后刘永国出具的《科目余额表》《资产负债表》《利润表》《现金流量表》，三人各自提供了资金，在案的费用报销单、电话录音等证据，依据证据高度盖然性原则，可认定张沛林、刘兴丽、刘兴坚合伙经营的项目是禄丰县金山镇永锦建材经营部及承接装饰装修工程，三人合伙期间自2019年8月至2020年5月31日。关于争议焦点二，一审法院认为，张沛林自认收取王小东、王德明、杨美花、杨富财（河底）、段结宏、刘天忠（老水）、陈荣平、毛发新、张春荣9人款项110,616元，亦自认上述9人的款项有的付清，有的没有付清，结合《科目余额表》所载禄丰县金山镇永锦建材经营部应收账款中均对以上9人有应收账款，且对张春荣、陈荣平、王小东、老水、杨美花的应收账款金额与张沛林自认收取的金额一致，王德明、河底、段结宏、毛发新的应收账款金额小于张沛林自认收取的金额，故可认定张沛林收取的款项110,616元是合伙应收账款并非其个人的应收款项。关于争议焦点三，一审法院认为，《中华人民共和国民法典》第五百六十二条规定，当事人协商一致，可以解除合同。张沛林请求解除三人签订的《合伙协议书》，刘兴丽、刘兴坚已明确表示愿意解除，且亦查明自2020年6月1日至今张沛林、刘兴丽、刘兴坚亦未进行过合伙事务，即合伙协议的各方当事人均以自己的行为表明不愿再履行合伙协议，故张沛林的此项主张有事实和法律依据，予以支持。关于张沛林请求刘兴丽、刘兴坚返还合伙出资款91,056.9元，并从2019年9月10日起至归还清张沛林出资款之日按银行同期贷款利息向张沛林支付利息的问题。一审法院认为，张沛林与刘兴丽、刘兴坚于2019年9月10日签订的《合伙协议书》系三方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，不损害他人利益，为有效协议，受法律保护，对各方当事人具有约束力，各方应按协议约定全面履行各自义务。该《合伙协议书》载明三方合伙经营项目为“禄丰县金山镇永锋建材经营部”，但结合在案证据及查明事实，三人合伙经营的项目应为“禄丰县金山镇永锦建材经营部”及承接装饰装修工程，并非“禄丰县金山镇永锋建材经营部”，故该《合伙协议书》应作为确定各合伙人合伙经营禄丰县金山镇永锦建材经营部及承接装饰装修工程权利义务的依据，各合伙人应按合伙协议的约定享有权利，承担义务。根据查明的事实，张沛林出资91,056.90元，占总投资的30%；刘兴坚出资121,409.00元，占总投资的40%；刘兴丽出资91,056.90元，占总投资的30%，故应按出资比例确定各合伙人的权利义务。刘永国出具的《科目余额表》应作为确定合伙期间盈亏的依据。在庭审中，张沛林以其在《科目余额表》等表上签名捺印系受刘兴坚威胁及对内容存在重大误解提出辩解，但并未提交充分的证据加以证实，故对张沛林的上述辩解主张不予采纳。对《科目余额表》载明的合伙资产466,193.7元，是由库存现金1,567.4元、应收账款276,760.1元、其他应收款8,672.5元、库存商品114,660元、折旧的固定资产52,533.7元、剩余房租12,000元组成。依据审理查明的事实，在张沛林处合伙资产为：库存现金1,567.4元、应收账款110,616元、折旧的固定资产24,891.95元，合计137,075.35元，同时张沛林支付了合伙应付账款66,290元，故现在张沛林处合伙资产合计70,785.35元；在刘兴丽处合伙资产为：零售款9,532.5元、刘兴坚转交应收账款90,381.6元、库存商品114,660元、折旧的固定资产3,145.2元、其他应收款6600元（房租保证金1500元、万万通保证金5000元、液化气押金100元，因2020年6月1日起至今禄丰县金山镇永锦建材经营部由刘兴丽独自经营，故其他应收款认定由刘兴丽持有较妥当），剩余房租12,000元（因2020年6月1日起至今禄丰县金山镇永锦建材经营部由刘兴丽独自经营，故剩余房租应由刘兴丽承担），合计236,319.3元，同时刘兴丽支付了合伙应付款项138,788.38元，现在刘兴丽处合伙资产合计97,530.92元；在刘兴坚处合伙资产为：折旧的固定资产24,498.75元，同时刘兴坚支付了合伙应付款项114,859.8元，现在刘兴坚处合伙资产合计－90,361.05元，综上现在还剩合伙资产为77,955.22元（70,785.35元＋97,530.92元－90,361.05元＝77,955.22元），依据合伙资产在张沛林、刘兴丽、刘兴坚处的情况及三人出资比例，三人分得的合伙资产各为张沛林23,386.6元（77,955.22元×30%≈23,386.6元）、刘兴丽23,386.6元（77,955.22元×30%≈23,386.6元）、刘兴坚31,182.02元（77,955.22元×40%≈31,182.02元），故现在张沛林应退还在其处的多余合伙资产47,398.75元（70,785.35元－23,386.6元＝47,398.75元）给刘兴坚，刘兴丽应退还在其处的多余合伙资产74,144.32元（97,530.92元－23,386.6元＝74,144.32元）给刘兴坚。对于剩余的投资款为121,355.52元由张沛林、刘兴丽、刘兴坚按各自的出资比例确定为张沛林享有36,407元（121,355.52元×30%≈36,407元），刘兴丽享有36,407元（121,355.52元×30%≈36,407元），刘兴坚享有48,541.52元（121,355.52元×40%≈48,541.52元）。对于还未收取合伙应收账款由张沛林、刘兴丽、刘兴坚共同收取，还未支付合伙应付账款由张沛林、刘兴丽、刘兴坚共同承担，应付职工薪酬由张沛林、刘兴丽、刘兴坚共同支付。依照《中华人民共和国民法典》第五百六十二条、第九百六十七条、第九百六十八条、第九百六十九条、第九百七十二条、第九百七十三条规定，判决：一、解除张沛林、刘兴丽、刘兴坚于2019年9月10日签订的《合伙协议书》；二、由刘兴丽返还张沛林合伙出资款36,407元，返还刘兴坚合伙出资款48,541.52元；三、由张沛林退还刘兴坚合伙资产47,398.75元；四、由刘兴丽退还刘兴坚合伙资产74,144.32元；五、未收取的合伙应收账款由张沛林、刘兴丽、刘兴坚共同收取；六、合伙应付账款由张沛林、刘兴丽、刘兴坚共同承担；七、应付职工薪酬由张沛林、刘兴丽、刘兴坚共同支付。案件受理费减半收取1038元（已交），由张沛林负担310元，由刘兴丽负担310元，由刘兴坚负担418元（因张沛林已预交，现由刘兴丽在履行上述款项时一并支付给张沛林，刘兴坚应负担的诉讼费可在张沛林应支付给刘兴坚的款项中予以扣除）。二审中，上诉人张沛林提交《装饰装修合同》1份，以及证人段结宏、陈荣平、毛发兴、罗金友、杨美花、王小东、刘天忠、王德明、杨富财出具的证明材料9份和申请证人段结宏、杨美花出庭作证，欲证明张沛林是以其个人名义与段结宏等业主签订合同承包工程，并自己找人施工，合同未披露有关禄丰县金山镇永锦建材经营部的信息，所做工程及收益与禄丰县金山镇永锦建材经营部及人员无关。经质证，被上诉人刘兴丽、刘兴坚认为上述证据不属于新证据，对《装饰装修合同》的真实性无异议，但不认可证明目的，认为《装饰装修合同》是张沛林以客户经理的名义与业主签订，合同主要是围绕三棵树涂料开展销售、施工；对证明材料真实性和证明目的有异议，认为与刘兴丽、刘兴坚一审提交的证明材料笔迹有出入，缺乏真实性、合法性；对证人段结宏的证言真实性部分认可，对关联性和合法性无异议；对证人杨美花的证言真实性、合法性、关联性均予以认可。上诉人张沛林对证人段结宏、杨美花的证言的真实性、合法性、关联性均予以认可。本院认为，张沛林提交的上述《装饰装修合同》系格式合同，与刘兴丽、刘兴坚一审提交的加盖公章的《装饰装修合同》复印件的格式条款一致，不能证明张沛林的主张，不予采信；证明材料属于证人证言，部分证人未出庭接受质询，无法核实真实性，且仅凭证人证言并不能排除张沛林与刘兴丽、刘兴坚之间不存在合伙经营关系，故对证明材料及出庭作证的段结宏、杨美花的证言综合全案证据认定，对张沛林的证明主张不予采信。经征询双方当事人对一审判决认定事实的意见，上诉人张沛林提出以下异议：1.认定“刘兴丽现金出资91,056.9元，刘兴坚现金出资121,409元。张沛林、刘兴丽、刘兴坚的上述出资均由刘兴丽收取。”的事实无相应证据证实；2.认定“2020年7月11日，张沛林、刘兴丽、刘兴坚共同委托刘永国对三人2019年8月至2020年5月31日期间合伙经营的禄丰县金山镇永锦建材经营部及承接装饰装修工程的债权债务进行清算。刘永国于2020年7月12日出具了《科目余额表》《资产负债表》《利润表》《现金流量表》各一份。”错误，认为张沛林并未与刘兴丽、刘兴坚共同委托刘永国对合伙债权债务进行清算，也不认可刘永国出具的财务报表；3.认定“实收资本303,522.8元（刘兴坚121,409元、刘兴丽91,056.9元、张沛林91,056.9元）。”的事实无相应证据证实；4.认定“合伙清算后，张沛林共收取合伙期间的应收账款为110,616元……收取的款项张沛林并未交给合伙负责人刘兴丽；刘兴坚收取合伙期间的应收账款为90,381.6元……收取的款项刘兴坚已全部交给合伙负责人刘兴丽。”错误，认为张沛林收取的款项是其单独做工程的收益，与禄丰县金山镇永锦建材经营部无关。对一审判决认定的其余事实无异议。被上诉人刘兴丽、刘兴坚对一审判决认定的事实无异议。对双方当事人均无异议的事实部分，本院予以确认。对上诉人张沛林提出异议的事实部分，本院认为，对于异议1、3，一审法院对三人出资情况的认定有张沛林与刘兴丽、刘兴坚签订的《合伙协议书》及经张沛林签字确认的合伙清算财务报表证实；对于异议2，虽然双方当事人未出具授权委托书证明双方共同委托刘兴国作出合伙清算，但双方均向刘兴国出具了相关的财务材料，且刘兴国出具的清算财务报表有双方当事人签字确认，结合一审法院对刘兴国的作的询问笔录，一审法院对该部分事实认定并无不当；对于异议4，因张沛林提供的证据不能证明其在双方合伙关系存续期间所做的工程系其独资经营，且张沛林收取工程款的9名业主及金额与财务人员清算出具的《科目余额表》载明的禄丰县金山镇永锦建材经营部应收账款的账目一致，故一审法院综合全案证据认定清算后张沛林收取合伙期间的应收账款为110,616元并无不当，张沛林提出的上述异议均不成立。根据在案证据，二审查明的事实与一审认定的事实一致。归纳诉辩双方的主张，本案的争议焦点是：一、上诉人张沛林与被上诉人刘兴丽、刘兴坚之间的合伙关系是否成立；二、刘兴丽、刘兴坚应否返还张沛林合伙出资款60,000元。针对争议焦点一，本院认为，根据《中华人民共和国民法典》第九百六十七条规定“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”第四百九十条第一款规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。”第五百零二条第一款规定“依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本案中，上诉人张沛林与被上诉人刘兴丽、刘兴坚于2019年9月10日签订的《合伙协议书》于当日经双方当事人签字按指印确认，该合伙合同自签订之日即成立并生效，且双方已经实际履行。上诉人张沛林提出合伙合同约定成立的“禄丰县金山镇永锋建材经营部”及经营范围与刘兴丽登记成立的“禄丰县金山镇永锦建材经营部”及实际的经营范围不同的主张，并不能改变双方实际开展合伙经营活动的法律事实，也不影响双方之间的合伙关系成立，故一审法院认定双方当事人之间存在合伙关系具有事实及法律依据，张沛林主张双方之间的合伙关系未成立，与查明的事实及法律规定不相符，本院不予支持。针对争议焦点二，本院认为，根据《中华人民共和国民法典》第九百七十二条规定“合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”本案中，上诉人张沛林与被上诉人刘兴丽、刘兴坚签订的《合伙协议书》已明确约定各合伙人的出资比例、盈余分配和债务承担，以及合伙的终止和清算事项，故双方终止合伙关系后对合伙利润分配和亏损分担应当按照合伙合同的约定办理。根据合伙合同约定，合伙解散后双方应当进行清算，盈余分配和债务承担按出资比例办理。故一审法院根据双方共同委托财务人员刘永国作出的财务报表及《合伙协议书》对双方之间的合伙财产认定和债权债务分配并无不当，张沛林请求刘兴丽、刘兴坚向其返还合伙出资款60,000元，与实际清算的财务状况不相符，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人张沛林的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2077元，由张沛林负担（已交）。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行生效判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向原审法院或者与原审法院同级的被执行的财产所在地的人民法院申请强制执行。审判长  陈翠连审判员  龚艳波审判员  李发连二〇二一年六月三日书记员  张潇予