江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏07民终1495号上诉人（原审被告）：王世平，男，汉族，住江苏省东海县牛山街道牛山南路48号1栋一单元602室。委托诉讼代理人：何秀江，江苏连云港吉祥法律事务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王义书，男，汉族，住江苏省海县牛山街道职工巷32号7栋一单元10室。委托诉讼代理人：武建，江苏佐安律师事务所律师。上诉人王世平因与被上诉人王义书保证合同纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初8141号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王世平上诉请求：1.依法撤销一审判决书，或依法改判王世平不承担担保责任；2.—、二审诉讼费用由王义书承担。事实和理由：一、原审法院判决王世平承担担保责任是错误的，没有法律依据，王世平已过担保时效。本案中王世平2014年4月12日担保书上明确注明提供每月50000元公务员担保，直至起诉前王义书从没有找过王世平要过担保钱，王世平即使是连带担保，依据《中华人民共和国担保法》26条、《担保法若干问题的解释》34条第2款规定，王世平从2014年5月12日第一笔担保款案外人王善同没有偿还的情况下至2014年11月13日6个月内已过担保期，更何况本案中王义书从2014年5月12日法院以双方没有约定还款时间为由认定王世平承担担保责任，显然适用法律错误，与事实不符。王世平认为其担保的时间是2014年4月12日的每个月担保50000元，而不是原审法院认定王世平是无止境的担保，因此，原审法院认定王世平承担担保责任显然错误。二、王世平提供的反担保期限已过，原审法院没有认定是错误的。本案中王世平的反担保期和王义书担保期是不一样的，王世平的反担保期限是一年，这可以从每月提供的4-5万元公务员担保，总担保价值50万元及王世平2014年4月11日的《担保承诺》两个方面体现，在反担保期有效期内，王义书没有向王世平提出要求。原审法院以担保没有约定或约定不明确为由判决上诉人承担责任显然与2014年4月11日《担保承诺》不符，因此，原审法院认定错误。三、原审法院认定案外人王善同抵押的楼房没有办理抵押登记手续担保未设立，判决王世平承担担保责任，违反法律规定。本案中2014年4月11日，王义书亲笔书写两份证明案外人王善同将东海县白塔埠前营村自建住房及其白塔埠镇上房产作为担保物的前提下，而且王义书与案外人王善同是亲表兄弟关系，王义书明知案外人王善同有此两处楼房作为担保物，王世平才作为反担保的,即使没有办理抵押登记手续，依据《中华人民共和国合同法》32条、《中华人民共和国物权法》第15条规定，自合同成立起生效，未办理物权登记的，不影响合同的效力。纵观本案，王义书按照常理应该在2014年5月12日第一个月还款到期案外人王善同没有偿还的情况下，就应该及时找案外人王善同索要此款，或者及时通知王世平未还款情况，两处房产确实存在的，有楼房照片为证，而王义书怠于行使权利，致使6年多时间将权利睡眠，造成担保物丧失是王义书个人原因造成的，风险应由王义书个人承担，与王世平无关，另外如果没有王义书书写的两处房产，王义书存在欺诈骗取王世平签字担保应属无效担保合同，王世平不应该承担担保责任。原审法院以此没有办理抵押登记手续为由，判决王世平承担责任显然错误。四、王世平已不再是公务员，不应承担担保责任，原审法院没有认定2014年4月12日王世平担保书明确注明提供50000元公务员反担保是有条件的，现王世平已受到刑事处罚不再是公务员了，按照王世平真实意思表示，不是公务员就不能给案外人王善同做担保了，原审法院没有认定此意思表示显然错误。五、原审法院判决王世平给付王义书利息没有法律依据。依据《中华人民共和国合同法》211条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或约定不明确的，视为不支付利息，而本案王世平是担保合同，不存在利息之说，原审法院以此判决给付利息没有法律依据。被上诉人王义书辩称，王世平的上诉无事实和法律依据，应予以维持。王义书向一审法院起诉请求：1.判令王世平支付王义书代偿款350000元及诉前利息10000元（诉后利息，按年利率6%计算至付清款项止）；2.判令王世平承担本案诉讼费用。一审判决认定事实：2014年4月12日，王义书和东海佳美化工有限公司、东海县宏大微量元素厂共同为案外人王善同向张兴胜欠款680000元提供担保，约定担保范围包括本金利息、为主张债权而支出一切费用（包括但不限于差旅、诉讼、代理等），担保期限为最后一次还款期限届满之日起两年。2014年4月12日，王善同给付张兴胜170000元。后因王善同未按时履行还款义务，张兴胜诉至一审法院，一审法院于2014年10月8日作出（2014）连东双民初字第00631号民事判决，判决：“一、被告王善同、何树香于本判决生效之日起十五日内偿还原告张兴胜借款人民币510000元及利息(利息自2014年4月1日起按月息2分计算至款项还清时止)。二、被告王善同、何树香于本判决生效之日起十五日内给付原告张兴胜支出的代理费4000元。三、被告东海县宏大微量元素厂、王义书对上述第一项、第二项确定的款项承担连带偿还责任。案件受理费8900元减半收取4450元，保全费3070元，均由被告王善同、何树香、东海县宏大微量元素厂、王义书连带承担（已由原告预交，在被告给付借款时一并付给原告）。”2014年4月11日，王世平向王义书出具《担保承诺》一份，载明“因王义书先生替王善同先生的对外欠款（欠张兴胜50万元，要求每月还4万元）每月提供4万元的公务员担保。时间：2014年5月开始至2015年5月结束。本人愿意为此项担保给王义书先生提供再担保。再担保人：王世平时间：2014年4月11日”。同日，王义书出具证明两份，载明“因王善同同意将白塔埠前营村的自建住房作为担保物/将白塔埠镇上的房产作为担保物，所以王义书才同意给其担保，王世平同志才同意为王义书反担保。特此证明”。就该两处房产，均未办理相关抵押登记手续。2014年4月12日，王世平又向王义书出具担保书一份，载明“为王义书先生给王善同先生提供每月5万元的公务员担保提供反担保”。因上述（2014）连东双民初字第00631号民事判决确定的义务人未履行还款义务，张兴胜向一审法院申请强制执行。在执行过程中，截止该案法庭辩论终结前，一审法院依法扣划执行王义书的款项明细为：2017年11月13日扣划68000元、2018年1月25日扣划36000元、2019年3月18日扣划88700元和6000元、2019年12月23日扣划59700元，共计258400元。现王义书以王世平未履行反担保义务为由，诉至一审法院，请求处理。一审法院另查明，王世平因涉嫌滥用职权罪、受贿罪于2015年9月2日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕，于2016年11月14日被东海县人民法院判处有期徒刑四年五个月，2020年2月1日刑满释放。一审法院认为，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。该案中，王义书为王善同向张兴胜借款提供担保，王世平又提供为王善同向王义书提供反担保，双方之间成立反担保关系，一审法院予以确认。关于王世平提供的反担保方式问题，《中华人民共和国担保法》规定当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。该案中，双方之间就担保方式没有约定，王世平应按连带责任保证承担保证责任。王世平辩称应按《中华人民共和国民法典》的相关规定按一般保证承担保证责任。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。因该案中的反担保事实发生在民法典施行以前，仍应当适用《中华人民共和国担保法》的相关规定，故王世平应按连带责任保证承担保证责任。关于王世平提供的反担保的范围、期限问题，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。因该案双方未对反担保的范围和履行期限予以明确约定，故王世平依法应在王义书承担责任的范围内承担责任。又因双方未约定利息，故王世平应自王义书主张权利之日（该案中即起诉之日）起承担逾期利息。另外，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。关于王世平是否已经超过担保期限问题，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。该案中，双方未约定保证期间，但王义书对案外人张兴胜应承担的担保责任并未结束，其工资账户被采取的执行强制措施一直处于连续状态，截至目前原债权并未全部履行完毕，故王世平对王义书提供的反担保亦处于持续状态，反担保期间并未届满，王义书可随时就其已履行部分要求王世平承担保证责任，故王世平针对其担保期限超过的辩解无法律依据，一审法院不予采纳。关于王世平辩称的王义书怠于行使物的担保其应当免除相应担保责任的辩解。因王义书与王善同之间就王世平所辩称的房屋并未办理相关的抵押登记手续，物的担保未设立，王世平仍应当承担其保证责任。关于王世平辩称的应当追加王善同为共同被告的辩解，《中华人民共和国担保法》规定连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。故王世平该辩解无法律依据，一审法院亦不予采纳。综上，王义书主张的合理部分一审法院予以支持。一审法院遂依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第一百二十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、王世平应于判决发生法律效力之日起十日内向王义书支付担保款258400元及逾期利息（逾期利息自2020年12月4日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；二、驳回王义书的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费减半收取3350元，保全费2320元，合计5670元，由王义书负担762元、由王世平负担4908元（已由王义书预交，王世平于给付上述款项时一并支付给王义书）。本院二审期间，王世平提交两张图片，用以证明：案外人王善同确实有两份房产，王义书没有抵押是存在过错的。王义书质证认为，对上述证据的真实性没有异议，但图片上的房子与本案无关，不能证明上诉人的观点。上述证据无其他证据印证，不能达到王世平的证明目的，本院不予采信。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国担保法》第二十五条规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。（2014）连东双民初字第00631号民事判决确认王义书对该判决认定的涉案的债务承担全部担保责任，上述法律文书已经生效，王义书承担保证责任的期间中断，经原审法院执行，王世平尚未履行完毕其应当承担的保证责任。王世平为王义书的上述担保提供反担保，但未约定担保的范围及担保期间，王世平应当就王义书已经履行部分的担保义务承担保证责任，并应当对王义书已经履行部分的钱款数额承担利息损失。王世平主张的两处抵押的房屋并未办理权属证书及相关的抵押登记手续，应通过其他法律程序予以解决，本案不予理涉。综上，上诉人王世平的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6700元（上诉人王世平已预交），由上诉人王世平负担。本判决为终审判决。审 判 长 万子榕审 判 员 黄 宇审 判 员 朱培培二〇二一年六月九日法官助理 宋继林书 记 员 蒋抒言法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。