陕 西 省 宜 君 县 人 民 法 院陕 西 省 宜 君 县 人 民 法 院民 事 判 决 书                     （2021）陕0222民初176号 原告：陕西鸿基建筑工程有限责任公司，住所地铜川市耀州区，统一社会信用代码91610204745005009T。法定代表人：王健，该公司总经理。委托诉讼代理人：王耀华，陕西融昭律师事务所律师。被告：陈淑明，男，1976年6月26日出生，汉族，福建省泉州市泉港区村民，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告陕西鸿基建筑工程有限责任公司（以下简称陕西鸿基公司）与被告陈淑明挂靠经营合同纠纷一案，本院于2021年3月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陕西鸿基公司的委托诉讼代理人王耀华到庭参加了诉讼，陈淑明经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陕西鸿基公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即偿还原告替代被告偿付的材料及安装款823923元及同期中国人民银行公布的基准利率产生的利息155277.69元；2.利息以979200.76元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的基准利率，自2020年12月12日至欠款付清之日的利息；3.被告赔偿因其过错给原告造成的损失29639元。事实与理由：2012年10月21日，原告与被告签订《南山度假村3#、5#、7#工程合同》。2014年4月6日，被告以原告项目部名义与黄陵XX镇建设综合开发公司铝合金门窗厂（以下简称黄陵铝合金厂）签订《合同书》，约定将“南山度假村”3#、5#、7#楼塑钢窗门窗制作和安装工程发包给黄陵铝合金厂。后因被告拖欠黄陵铝合金厂工程款823923元，经依法判令，2020年12月11日，宜君县人民法院分两笔从原告账户划拔979200.76元，替代被告偿还拖欠黄陵铝合金厂的工程款及利息。根据铜川市中级人民法院2020年8月20日作出（2020）陕02民终116号民事判决一、二项判决内容。现原告提起对被告追偿的诉讼请求，请依法支持原告的诉讼请求。     被告陈淑明未出庭亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：结合生效的（2020）陕02民终116号民事判决，能够证明陕西鸿基公司因案涉工程被本院强制执行979207.69元的事实，对原告陕西鸿基公司提供的证据1、2、3、4的效力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本院(2019)陕0222民初207号民事判决认定，2012年10月21日，陕西鸿基公司与陈淑明签订《“南山度假村”3#、5#、7#工程合同》，约定，工程内容：3#、5#、7#楼，按招标时陕西鸿基公司提供的施工图纸由陈淑明施工，包括土建工程、水电暖工程、消防工程，不包括室外总体工程、电梯工程、安防工程，总建筑面积约2万㎡。2014年4月6日，陈淑明以陕西鸿基工程有限公司南山度假村工程项目部（甲方）名义与黄陵县XX镇建设综合开发公司铝合金门窗厂（乙方）签订《合同书》，约定，XX城XX村XX#、5#、7#楼塑钢窗门窗制作和安装工程发包给乙方。陈淑明在合同上签名并加盖“陕西鸿基建司中国宜君避暑城南山度假村工程项目部”印章。黄陵县XX镇建设综合开发公司铝合金门窗厂按照合同约定对被告陕西陕西鸿基公司承建的XX城XX村XX#、5#、7#楼塑钢窗门窗制作和安装进行了施工，该工程已投入使用。2017年4月18日，黄陵县XX镇建设综合开发公司铝合金门窗厂与陈淑明进行了工程结算，确认工程款为1213923.2元，已向黄陵铝合金门窗厂支付工程款390000元，剩余工程款823923元至今未付。2019年10月18日，本院作出(2019)陕0222民初207号民事判决：陕西鸿基建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向黄陵县XX镇建设综合开发公司铝合金门窗厂支付工程款823923元及欠款利息，利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2017年4月18日起至欠款付清之日止。案件受理费12040元，保全费5000元，公告费560元，由陕西鸿基建筑工程有限责任公司负担。陕西鸿基公司不服，提出上诉。2020年8月20日，陕西省铜川市中级人民法院作出（2020）陕02民终116号民事判决：一、变更陕西省宜君县人民法院(2019)陕0222民初207号民事判决为：被上诉人陈淑明于本判决生效后15日内，向黄陵县XX镇建设综合开发公司铝合金门窗厂支付工程款823923元及利息（以823923元为基数，支付自2017年4月18日起至2019年8月19日止，按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；以823923元为基数，支付自2019年8月20日起至欠款付清之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；二、上诉人陕西鸿基建筑工程有限责任公司对陈淑明上述应付工程款及利息承担连带清偿责任。一审案件受理费执行原判，二审案件受理费12039元，由陕西鸿基建筑工程有限责任公司负担。2020年12月11日，本院作出（2020）陕0222执337号结案通知书，根据黄陵县XX镇建设综合开发公司铝合金门窗厂申请执行，本院依法划拨陕西鸿基公司979207.69元（工程款823923元、利息126869.69元、案件受理费12040元、保全费5000元、公告费560元、执行费10815元）。为此，陕西鸿基公司诉至本院，向陈淑明主张上述款项及其他费用。本院认为，本案立案时将案由确定为追偿权纠纷。根据《民事案件案由规定》规定的追偿权纠纷包含两种情况，一是担保责任追偿权纠纷，二是合伙债务追偿权纠纷。本案所涉及的追偿权并不在上述情形之列，将本案案由确定为追偿权纠纷，不能准确反映双方当事人的法律关系。本案中陕西鸿基公司与陈淑明之间是挂靠与被挂靠关系，双方的基础法律关系是挂靠经营合同法律关系，按照《民事案件案由规定》将本案案由确定为挂靠经营合同纠纷案由，更为确切。故，本案案由变更为挂靠经营合同纠纷。已查明陈淑明是XX城XX村XX#、5#、7#楼工程的实际施工人，因该工程涉及塑钢窗门窗制作和安装工程款823923元及利息126869.69元，已经由陕西鸿基公司全部支付给另案的权利人。《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定：“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”陕西鸿基公司与陈淑明对外部，根据法律规定承担了连带法律责任，且陕西鸿基公司已经承担了全部民事责任。陈淑明是案涉工程的实际施工人，是相关权利义务的实际享有人和承担人，其违反《中华人民共和国建筑法》第六十六条的规定，应当承担民事责任。陈淑明应当向陕西鸿基公司支付950792.69元。第一审案件受理费12040元，保全费5000元。陕西鸿基公司与陈淑明的挂靠经营合同的法律行为，违反法律强制性规定，扰乱了正常的建设工程市场，权衡两者之间的过错大小，陕西鸿基公司对上述两项费用20%自行承担责任，80%责任即13632元由陈淑明向陕西鸿基公司支付。上述款项共计964424.69元。公告费560元，系陕西鸿基公司主张追加陈淑明为另案第三人，增加的相关费用，理应由陕西鸿基公司承担，对该项诉讼请求，不予支持。执行费10815元，该项费用是陕西鸿基公司拒不执行生效的法律文书所支出的费用，应由陕西鸿基公司承担，对该项诉讼请求，不予支持。陕西鸿基公司主张以979200.76元为基数，计算利息。基于上述认定的款项，扣除利息及陈淑明不应当承担的款项，陈淑明应当向陕西鸿基公司支付利息，以837555元（823923元＋13632元）为基数，自2020年12月12日起至付清之日止，以按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价一年期利率计算。陕西鸿基公司主张陈淑明赔偿给其造成的损失29639元，主张的费用项下一审案件受理费12040元，保全费5000元、公告费560元，与其在本案的第一项诉讼请求重复，不予支持。第二审案件受理费12039元，系陕西鸿基公司提起的上诉，与陈淑明无关，该费用应由陕西鸿基公司承担，对该项诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、陈淑明于本判决生效之日起十五日内向陕西鸿基建筑工程有限责任公司支付964424.69元，陈淑明并向陕西鸿基建筑工程有限责任公司支付利息，以837555元为基数,自2020年12月12日起至实际给付之日止,按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价一年期利率计算；二、驳回陕西鸿基建筑工程有限责任公司其他诉讼请求。    如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。    案件受理费13880元（陕西鸿基建筑工程有限责任公司已预交），由陕西鸿基建筑工程有限责任公司负担436元，陈淑明负担13444元。    如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。并向陕西省铜川市中级人民法院预交第二审案件受理费（具体金额以本院缴费通知书记载金额为准）。账户名称：陕西省铜川市中级人民法院，账号：XXXXXXXXXXXXX4446，开户行：中国农业银行股份有限公司铜川新区支行。     审    判    长      张      宇 人 民 陪 审 员      奚      霞人 民 陪 审 员      郭  小  侠                     二 ○ 二 一 年 六 月 十 一 日               书    记    员       冯      力       附件1：本案证据目录：原告陕西鸿基公司为证明自己的主张提供证据如下：证据1《南山度假村3#、5#、7#楼工程合同》1份，证明原告与被告关于修建南山度假村3#、5#、7#楼工程状况。证据2银行转账回单，分两笔替代被告付的，第一笔付了823923元，第二笔利息155277.69元。证据3网上银行电子回单2份，证明法院执行了979207.69元。证据4宜君县人民法院结案通知书，证明原告已替代被告陈淑明付的款项。被告陈淑明未提供证据。              附件2：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第八十七条 债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。        1