河南省西峡县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1323民初1614号原告：卢花灵，男，汉族，生于1962年8月14日，住西峡县。委托讼代理人：张鑫，河南龙城律师事务所律师，执业证号14113200310133930，特别授权代理，电话15237708989。被告：崔小伟，男，汉族，生于1972年1月14日，住平顶山市卫东区。被告：郑州盛升货运有限公司，统一社会信用代码91410100MA46CMBN36,住所郑州市中原区陇海西路郑湾运河小区4号楼3单元5楼东户。法定代表人：黄秀琼，公司总经理。委托诉讼代理人：田飞，公司员工，特别授权代理。被告：安华农业保险股份有限公司河北分公司，统一社会信用代码91130100MA07TL965K,住所河北省石家庄市桥西区中山西路356号中电信息大厦15层。负责人：张壮，公司总经理。委托诉讼代理人：郑兴乐，公司员工，特别授权代理。被告：天安财产保险股份有限公司河南省分公司，统一社会信用代码914101007425358051，住所河南自贸试验区郑州片区东风东路西与榆林北路北绿地中心1号楼20层。负责人：郝志明，公司总经理。委托诉讼代理人：申秉浩，公司员工，特别授权代理。原告卢花灵与被告崔小伟、郑州盛升货运有限公司（以下简称盛升公司）、安华农业保险股份有限公司河北分公司（以下简称安华农业保险河北分公司）、天安财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称天安财险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年4月19日立案后，依法由审判员陈钊适用简易程序，于2021年5月18日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人,被告崔小伟，被告安华农业保险河北分公司委托诉讼代理人，天安财险河南分公司委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告盛升公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿损失283310.92元,并且在强制险范围内优先赔偿精神损害抚慰金；2.被告承担诉讼费用。事实与理由:2020年7月20日13时12分左右,被告崔小伟驾驶豫Ａ×××××-豫A152T挂重型半挂牵引车沿312国道自东向西行至沪霍××国道西峡县××加油站门前××处，与行人原告卢花灵以及另一行人金爱清发生碰撞,造成原告和金爱清受伤的道路交通事故。该事故经西峡县交警队认定：被告崔小伟负事故的全部责任,原告以及金爱清无责任。事故发生后，原告被送往西峡县人民医院进行治疗,经检查造成原告胸部双侧多发肋骨骨折、左踝部多发趾骨及跖骨骨折、股骨及胫骨外侧髁及胫骨髁间嵴、髌骨损伤、外侧半月板前角损伤关节腔积液，左膝部股骨及胫骨内侧髁、胫骨髁间嵴损伤，内外侧半月板前后角损伤、前交叉韧带、内外侧副韧带损伤,关节腔积液等全身多处受伤。其伤残程度经南阳峡光司法鉴定所鉴定,原告双侧多发肋骨骨折构成九级伤残。本次事故给原告卢花灵造成的损失为：1.医疗费35780.42元；2.误工费129.51元×256天（至伤残鉴定做出之日)=33154.56元；3.护理费129.51元×30天×2人(住院第一个月按二人护理)+129.51元×68天+129.51元×30天（出院后护理按一个月)=20462.58元；4.住院伙食补助费50元×98天=4900元；5.营养费20元×98天=1960元；6.残疾赔偿金34750.34元×20年×0.2=139001.36元；7、被扶养人生活费32342元（父亲卢金宝20644.91元×5年×0.2÷3人=6881元，母亲张玉侠20644.91元×5年×O.2÷3人=6881元，女儿卢俊颖20644.91元×9年×O.2÷2人=18580元）；8.精神损害抚慰金10000元；9.鉴定费(含材料费50元)750元；10.交通费20元×98天=1960元；11.律师代理费13000元，合计293310.92元。扣除被告崔小伟垫付的10000元，应再赔偿283310.92元。另查,各被告分别作为肇事车辆的驾驶人、所有人和投保的保险公司，根据道路交通安全法、民法典等规定，均应该对原告的损害后果承担赔偿责任,为此依法起诉,望支持原告诉讼请求。被告安华农业保险河北分公司辩称，1.涉案车辆在安华农业保险河北分公司投保交强险一份，事故发生在保险期间内。2.本次事故另外一位伤者金爱清已向法院提起诉讼，法院已作出判决：保险公司在交强险医疗费项下赔偿5000元，死亡伤残项下赔偿14625.72元，因此，安华农业保险河北分公司同意在交强险分项剩余额度中赔偿原告合理合法的损失。3.保险公司不是第一侵权人，诉讼费、鉴定费等间接损失保险公司不承担。被告天安财险河南分公司辩称，1.涉案车辆在天安财险河南分公司投保有商业第三者责任险1000000元，且投保了不计免赔，被保险人为盛升公司，保险期限为2020年6月1日至2021年5月31日，保险公司同意在车辆按期年审，驾驶员准驾车型相符，且无保险条款载明的免责情形前提下，在保险限额内按照保险条款约定承担赔偿责任。2.根据商业险保险条款第2章第24条规定，驾驶出租机动车或营业性机动车应具备交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书，经保险公司查询，该事故驾驶员崔小伟在事故发生时无交通运输部门发放的从业资格证，属于商业险免责情形，故保险公司在商业险范围内不承担赔偿责任。3.保险公司不承担诉讼费、鉴定费等间接损失。被告崔小伟辩称，发生事故属实，事故责任认定也无异议。事故车辆系崔小伟所有，挂靠在盛升公司，分别在被告保险公司投保交强险和商业险。崔小伟的驾驶证和行驶证齐全，无从业资格证。事故发生后，崔小伟支付给原告14000元，其中2000元属于慰问费，不再要求原告返还，另外12000元属于给原告垫付的医疗费。被告盛升公司未到庭参加诉讼，其向本院提交书面答辩意见如下：1.本案肇事车辆实际车主系崔小伟。2020年6月2日,崔小伟与盛升公司签订车辆挂靠协议，崔小伟将自己出资购买的解放牌货车（车牌号豫Ａ×××××-豫A152T挂)挂靠在盛升公司,双方挂靠协议明确约定，车辆使用期间责任由实际车主崔小伟负责。2.肇事车辆投保有交强险和100万元保额的商业险,原告起诉的赔偿金额在保险理赔范围内,应当由保险公司承担。3.如果保险金额不足的情况下，盛升公司认为，赔偿责任应当由机动车实际所有人崔小伟承担赔偿责任。4.原告起诉的赔偿金额有过高部分,请法院依法酌定。综上所述,请求法院驳回原告对盛升公司的起诉。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月20日13时12分左右,被告崔小伟驾驶豫Ａ×××××-豫A152T挂重型半挂牵引车沿312国道自东向西行至沪霍××国道西峡县××加油站门前××处，与行人原告卢花灵以及金爱清碰撞,造成卢花灵、金爱清受伤的道路交通事故。2020年7月21日，西峡县公安交通警察大队作出第411323120200000224号《道路交通事故认定书》认定：崔小伟负事故的全部责任；卢花灵、金爱清无责任。事发当日，原告卢花灵被送往西峡县××××镇卫生院紧急治疗，支出治疗费、药费695.58元。后又送往西峡县人民医院住院治疗于10月26日出院，住院98天，支付住院医疗费35084.84元。原告伤情诊断为：1.胸部闭合性损伤：双侧多发肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积液。2.左踝足部损伤：皮肤挫伤，多发趾骨及跖骨骨折。3.右肩及上臂损伤：皮肤擦伤。4.颅脑闭合性损伤。5.腹部闭合性损伤。6.右膝部损伤：皮肤擦伤，股骨及胫骨外侧髁及胫骨髁间嵴、髌骨损伤、外侧半月板前角Ⅱ度损伤，膝关节积液。7.左膝部闭合性损伤：股骨及胫骨内侧髁、胫骨髁间嵴损伤；内外侧半月板前后角损伤，前交叉韧带、内外侧副韧带损伤,膝关节积液。医院长期医嘱记录单记载2020年7月20日-10月26日留陪2人。出院医嘱：1.继续拄双拐下床加强双膝及左踝足部功能康复（需人陪护），每1-2月复查DR片一次，根据骨折愈合情况决定完全负重功能锻炼时间。2.加强肺功能锻炼，定期复查胸部CT了解胸部病情。3.如有不适，及时复诊。原告出院后，对其伤残程度向本院申请诉前鉴定，本院委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对原告伤残进行了鉴定，该鉴定所于2021年4月6日出具鉴定意见为：卢花灵双侧多发肋骨骨折属九级残。原告支付鉴定费700元、材料费50元。2020年7月21日，被告崔小伟与本案原告卢花灵及另一伤者金爱清达成交通事故协议：崔小伟承担本次事故的全部责任。卢花灵、金爱清所需住院医疗费、护理费、误工费、营养费、精神损失费、交通费、诉讼费、律师费等一切费用均由崔小伟承担。事故后，被告崔小伟支付原告14000元，其中2000元属于对原告的慰问费用，不再要求原告返还，另外12000元属于给原告垫付的医疗费。车牌号豫Ａ×××××-豫A152T挂车辆系被告崔小伟实际所有，登记挂靠在盛升公司名下经营，双方签订有车辆挂靠合同，崔小伟持A2驾驶证。豫Ａ×××××牵引车在被告安华农业保险河北分公司投保了交强险一份，在天安财险河南分公司投保了保险金额1000000元的第三者责任险，事故发生在两个保险的保险期间。本次事故另一伤者金爱清向本院提起诉讼的（2020）豫1323民初3923号民事判决确定：安华农业保险河北分公司在交强险医疗费限额范围内赔偿金爱清5000元，在交强险死亡伤残限额范围内赔偿金爱清14625.72元，共计19625.72元；天安财险河南分公司在第三者责任险范围内赔偿金爱清2644.59元。该判决已发生法律效力。原告卢花灵生于1962年8月14日，其父亲卢金宝生于1942年2月27日，身份证号,其母亲张玉侠生于1944年2月25日，身份证号，原告兄弟三人。原告长女卢俊颖生于2011年3月16日，身份证号。另查，原告为提起本案诉讼，委托河南龙城律师事务所律师张鑫代理诉讼，支出代理费13000元。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。机动车交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内先行予以赔偿，超出部分按事故责任由侵权人进行赔偿。根据交警部门认定，被告崔小伟负事故的全部责任，原告卢花灵无责任，原被告双方对该责任认定均无异议，本院予以确认，故原告合理损失应由被告崔小伟全部予以承担。因崔小伟的事故车辆在被告安华农业保险河北分公司投保了交强险，在天安财险河南分公司投保了第三者责任险，故原告损失应由二被告保险公司按照法律规定、保险合同约定在各自限额范围内承担赔偿责任，超出保险限额或者保险公司依法不予赔偿的部分由被告崔小伟承担。被告天安财险河南分公司辩解，崔小伟不具有合法的从业资格证，根据商业险条款的相关规定，保险公司应在第三者责任险范围内免赔。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力”。本案中，被告天安财险河南分公司并未提交投保单、保险单或保险条款等证据，以证明在无从业资格证情况下，保险公司可以免责，也未提交证据证明该免责条款向投保人进行了送达并履行了提示和明确说明的法定义务，故天安财险河南分公司主张商业险免赔的理由，无事实及法律依据,本院不予采纳。对原告所诉各项损失，本院认定如下：1.医疗费35780.42元（695.58元+35084.84元）、住院伙食补助费4900元、营养费1960元、鉴定费750元、交通费1960元系原告实际损失和给原告造成的必然损失，有相应证据证明，计算标准和方法均符合法律规定，本院予以支持。2.关于误工费，原告按河南省上年度农、林、牧、渔业日平均工资129.51元计算，符合法律规定标准，本院予以确认。根据原告伤情、住院期间和定残时间，同时参考《中华人民共和国公共行业安全标准〈人身损害误工期、护理期、营养期评定规范〉》的规定，本院酌定合理误工期为150天，以此计算误工费为129.51元/天×150天=19426.5元。3.关于护理费，护理标准应按上年度居民服务业日平均工资128.38元计算。对于护理期限和护理人数，根据原告住院天数和医院出具的出院后继续拄双拐下床加强双膝及左踝足部功能康复（需人陪护）的医嘱，能够证实原告出院后为康复需要，还需要继续进行护理，故本院酌定合理护理期为120天。依据医院长期医嘱记录单记载的住院期间留陪2人的意见，原告诉请住院第一个月30天按2人护理，符合客观实际，具有合理性和必要性，本院予以确认，其他护理期间90天应按1人护理计算，以此计算护理费为128.38元/天×30天×2人+128.38元/天×90天=19257元。4.关于残疾赔偿金，诉请基本项139001.36元的计算标准和方法均符合法律规定，本院予以确认。其父被扶养人生活费6881元、其母被扶养人生活费6881元的计算标准和方法符合法律规定，本院予以确认。原告女儿卢俊颖生于2011年3月16日，原告于2021年4月6日鉴定为九级伤残，至定残之日，卢俊颖已达10周岁，故其扶养年限应计算为8年，以此计算卢俊颖被扶养人生活费为20644.91元/年×8年×O.2÷2人=16515.93元。此三人被扶养人生活费应计入残疾赔偿金项目为169279.29元。5.本次事故造成原告九级伤残，应当支持精神损害抚慰金，本院根据原告伤残程度、事故双方过错程度，结合本地经济发展水平，酌定支持9000元。6.关于律师代理费13000元,有代理费票据证实，系原告实际支出，本院予以支持。综上所述，原告经本院确认的合理损失为：医疗费35780.42元、住院伙食补助费4900元、营养费1960元、误工费19426.5元、护理费19257元、残疾赔偿金169279.29元、精神损害抚慰金9000元、交通费1960元、鉴定费750元、代理费13000元，共计275313.21元。上述损失中的医疗费、住院伙食补助费、营养费三项共计42640.42元，因被告安华农业保险河北分公司在交强险医疗费限额范围内赔偿了另一伤者金爱清5000元，故上述损失应由安华农业保险河北分公司在交强险医疗费剩余限额范围内赔偿原告5000元，下余37640.42元应由被告天安财险河南分公司在第三者责任险范围内赔偿。上述损失中的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计219672.79元，因被告安华农业保险河北分公司在交强险死亡伤残限额范围内赔偿了另一伤者金爱清14625.72元，故上述损失应由安华农业保险河北分公司在交强险死亡伤残剩余限额范围内赔偿原告95374.28元，下余124298.51元应由被告天安财险河南分公司在第三者责任险范围内赔偿。代理费13000元不在保险公司理赔范围，根据原告与被告崔小伟达成的赔偿协议，应由被告崔小伟赔偿，扣除其垫付的12000元，应再赔偿1000元。被告盛升公司作为该车辆的挂靠公司，应根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，对崔小伟应赔偿原告的1000元承担连带责任。故被告安华农业保险河北分公司应赔偿原告100374.28元（5000元+95374.28元）；被告天安财险河南分公司应赔偿原告161938.93元（37640.42元+124298.51元）；被告崔小伟应赔偿原告的1000元，被告盛升公司承担连带责任。被告盛升公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安华农业保险股份有限公司河北分公司于本判决生效后十日内赔偿原告卢花灵100374.28元；二、被告天安财产保险股份有限公司河南省分公司于本判决生效后十日内赔偿原告卢花灵161938.93元；三、被告崔小伟于本判决生效后十日内赔偿原告卢花灵1000元，被告郑州盛升货运有限公司承担连带赔偿责任。四、驳回原告卢花灵其他诉讼请求。如果未按照判决指定期限履行给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2775元（原告已预交），原告卢花灵负担194元，被告崔小伟和郑州盛升货运有限公司共同负担2581元。如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数另加六份提出副本，按《上诉程序告知书》的要求，上诉于南阳市中级人民法院。审判员  陈钊二〇二一年六月二日书记员  李智