辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终6651号上诉人（原审原告）：方正，男，汉族，1987年1月12日生，住辽宁省开原市。委托诉讼代理人：蔡宏伟，辽宁奉权律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳几木绘教育信息咨询有限公司，住所地：沈阳市铁西区建设中路1-1号(1607)。法定代表人：邓波，该公司经理。上诉人方正因与被上诉人沈阳几木绘教育信息咨询有限公司劳动争议一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2020)辽0106民初第12322号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。方正上诉请求：请求将一审(2020)辽0106民初字第12322号民事判决书第二项改判为被上诉人给付上诉人2018年12月1日至2019年10月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资66000元(6000元×11个月)，对其他判项无异议。事实与理由如下。上诉人诉被上诉人劳动争议纠纷一案，经沈阳市铁西区人民法院开庭审理，于2020年12月1日下达了(2020)辽0106民初字第12322号民事判决书。上诉人认为一审判对于上诉人请求的未签订书面劳动合同二倍工资的时效计算上存在错误，理由如下：劳动者要求用人单位支付未签订书面劳动合同二倍工资的，仲裁时效应当从用人单位与劳动者视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。上诉人自2018年11月1日入职，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。所以上诉人请求二倍工资的时效，应当自2019年11月1日起至2020年11月1日止，在此期间提出二倍工资的主张，未超过仲裁时效。上诉人于2020年9月21日向仲裁提出二倍工资的主张，并未超过仲裁时效。一审判决的时效计算方式有误，故请求二审法院判令支持上诉人关于要求被上诉人给付上诉人未签订书面劳动合同二倍工资66000的主张。沈阳几木绘教育信息咨询有限公司辩称，同意一审判决。方正向一审法院起诉请求：请求判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金27200元（6800元×4个月），支付未签订书面劳动合同二倍工资74800元（6800元×11个月），支付失业金损失4344元（1448元×3个月），支付未休年假工资9379元，共计115723元。一审法院认定事实：原告于2018年11月1日到被告公司的画室工作，任美术老师，工作地点先为沈阳市浑南区奥体中心，2020年2月到铁西区工作。双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。原告每月上班15天，即上一天休息一天；被告法定代表人邓波自2018年12月10日起每月以给原告银行卡转账方式给原告发放工资，2020年3月开始由工作人员王雪以微信转账方式发放。其中2019年8月至2020年7月期间工资分别为：2019年8月7200元，9月3750元，10月6800元，11月7000元，12月6900元，2020年1月3400元，2月500元，3月2000元，4月4300元，5月5300元，6月5700元，7月5700元，平均为4882.50元。2020年8月15日王雪在微信中通知原告铁西店从次日起不准备开课。次日原告被移出被告公司工作群，原告多次与王雪就补偿沟通未达成一致，9月21日原告到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金、未签合同双倍工资、失业金损失、未休年假工资。劳动仲裁委员会以原告的申请不符合受理条件为由作出不予受理通知书。原告不服，向本院提起民事诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益依法受保护。本案为被告单方提出解除与原告劳动合同关系引起，庭审中被告表示解除劳动合同的原因为其画室不再经营，公司在申请注销，但未提供证据，因此被告的解除行为不符合我国《劳动合同法》第四十条、第四十一条规定的情形，属于违法解除，原告主张其应支付赔偿金于法有据，本院予以支持。原告解除劳动合同前十二个月平均工资双方协商一致确定为6000元，根据我国《劳动合同法》第八十七条和第四十七条规定，按原告在被告单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准计算，原告工作年限1年10个月零15天，赔偿金即为6000元×2个月×2倍=24000元。原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资74800元，被告对此提出诉讼时效抗辩，认为其已超过诉讼时效期间，我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁期间自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。原告2018年11月1日入职被告公司，自该月起双方建立劳动关系，被告最迟应于2018年12月1日起与原告订立书面劳动合同，被告未举证证明系原告原因未签劳动合同，故依法应当自该月至2019年10月31日期间支付原告二倍工资，原告2020年9月21日才向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其未提供期间有仲裁时效中断或中止情形发生的证据，故要求被告支付2018年12月1日至2019年8月31日期间二倍工资的诉求确已超过仲裁时效期间，仅有2019年9月1日至10月31日期间未超过时效期间，本院对该二个月期间二倍工资的诉讼请求予以支持。数额为原告实发的工资数额。原告要求被告支付失业金损失4344元，被告未为原告办理社会保险登记，亦未为原告缴纳各项社会保险，客观上造成原告在解除劳动合同后不能领取失业金的后果，被告未提供归责于原告原因的证据，故应承担赔偿责任。根据我国《失业保险条例》第十四规定：非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金，累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金，累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放。2017年12月18日辽宁省人力资源和社会保障厅（2017）人社发16号《关于调整失业保险金标准的通知》，通知自2018年1月1日起失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，失业保险金标准由现行当地最低工资标准的70%上调至73%。被告单方解除与原告的劳动合同属于非因原告本人意愿中断就业，原告符合领取失业保险金条件，如果被告单位依法为原告缴纳相应保险费，按原告工作年限推算，应当累计缴费1年10个月，原告可领取的失业保险金为3个月，按2020年本地区最低工资标准1810元计算，数额为3963.90元（即1810元×73%×3个月），被告应当赔偿给原告。原告主张被告支付其未休年假工资4689元，被告对该项诉求提出仲裁时效抗辩，原告在被告单位连续工作已满一年，依据我国《职工带薪年休假条例》第二条规定，自2019年11月起即应当享受5天的带薪年休假，原告2020年9月21日申请劳动争议仲裁，其该项诉求未超过法律规定的一年仲裁时效期间，被告的抗辩理由不成立，本院不予支持。原告应当享受的带薪年休假为2019年度和2020年度期间，其中2019年度从11月起开始享受，当年度休假天数根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，按照在被告单位剩余日历天数折算确定，即61天÷365天×5天=0.84天，不足1整天不享受年休假；2020年度年休假天数，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，按原告已工作时间折算为227天÷365天×5天=3.11天，被告应当支付原告3天的带薪年休假工资，数额按被告支付原告未休年休假工资报酬前十二个月平均工资6000元计算，为6000元÷21.75天×3天×200%=1655.17元（扣除正常工作期间领取的100%部分工资）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、《失业保险条例》第十四条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十二条之规定，判决：一、被告沈阳几木绘教育信息咨询有限公司于本判决生效后七日内给付原告方正违法解除劳动合同赔偿金24000元；二、被告沈阳几木绘教育信息咨询有限公司于本判决生效后七日内给付原告方正2019年9月1日至10月31日期间未签书面劳动合同二倍工资10550元；三、被告沈阳几木绘教育信息咨询有限公司于本判决生效后七日内给付原告方正失业保险金损失3963.90元。四、被告沈阳几木绘教育信息咨询有限公司于本判决生效后七日内给付原告方正2020年度未休带薪年休假工资1655.17元。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元由被告负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本院仅就双方当事人的争议焦点进行审理。关于未签订劳动合同二倍工资问题。上诉人2018年11月1日入职被上诉人公司，自该月起双方建立劳动关系，双方未签订劳动合同，被上诉人应支付上诉人2018年12月1日至2019年10月31日期间的未签订劳动合同二倍工资差额。被上诉人抗辩上诉人的该项请求已超过仲裁时效。上诉人2020年9月21日就本案向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因此，上诉人的该项请求整体未超过仲裁时效，被上诉人应向上诉人支付2018年12月1日至2019年10月31日期间的未签订劳动合同二倍工资差额72396.01（6900元+7000元+6200元+7200元+7000元+3860.55元+7130元+7550元+7249元+5506.46元+6800元），二审中上诉人主张的未签订劳动合同二倍工资差额为66000元，本院对上诉人的请求支持。综上所述，方正的上诉请求成立，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院(2020)辽0106民初第12322号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更沈阳市铁西区人民法院(2020)辽0106民初第12322号民事判决第二项为“沈阳几木绘教育信息咨询有限公司于本判决生效后七日内给付方正未签书面劳动合同二倍工资差额66000元”；三、驳回方正的其他诉讼请求和其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳几木绘教育信息咨询有限公司负担。二审受理费10元，由沈阳几木绘教育信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  赵卫审判员  李娜二〇二一年六月二十五日法官助理刘振书记员张鑫桐