辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6865号上诉人（一审被告）：沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司，住所地沈阳市铁西区建设中路30号（7门）。法定代表人：叶勇军，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴晓波，辽宁凯临律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：韩秋凤，女，1989年8月9日生，汉族，住沈阳市苏家屯区。原审被告：叶勇，男，1973年10月15日出生，汉族，住成都市成华区。上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司因与被上诉人韩秋凤、原审被告叶勇劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初13117号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司上诉请求：对未签订书面劳动合同二倍工资差额有异议，对经济补偿金无异议，一审和二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人支付被上诉人二倍工资差额没有事实和法律依据。双方之间不存在劳动关系，即便是劳动关系，岗前培训协议、入职承诺书、应聘登记表完全可以视为书面的劳动合同。韩秋凤辩称，同意一审判决。叶勇经本院依法传唤未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见。韩秋凤向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付自2020年8月拖欠的工资3686元；2、判令第一被告向原告支付自2020年4月20日至2020年10月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资23，104.47元。3、判令自2020年11月1日起解除原告与第一被告之间的事实劳动关系；判令第一被告因拖欠工资而解除劳动关系向原告支付赔偿金3667.37元；4、判令被告叶勇对第一被告不能清偿的债务承担连带责任或者在未出资范围内承担补充赔偿责任；5、诉讼费由第一被告承担。一审法院认定事实：原告于2020年4月20日正式到被告单位工作，双方未签订书面劳动合同，被告公司未给原告办理和缴纳各项社会保险。原告自述被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于2020年9月告知其暂时休息，等候通知，此后原告未再接到被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司的任何通知。被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司称原告于2020年9月份开始旷工，未再回到单位上班。原告4至7月份工资数额分别为:4月547元，5月3625.36元，6月3564元，7月3645元,9月1940元，其中原告7月份的工资发放时间为2020年9月14日。2020年10月26日原告将二被告和陈国芳列为被申请人，向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付拖欠工资、未签合同双倍工资、解除事实劳动关系、支付违法解除劳动关系赔偿金、叶勇及陈国芳对被告不能清偿的债务承担连带责任或者在未出资范围内承担补充赔偿责任。当日仲裁部门以其请求事项不符合受理条件为由不予受理。原告不服，遂向一审法院提起民事诉讼，要求被告公司支付拖欠工资，未签订合同双倍工资和确认解除劳动关系并支付违法解除劳动合同赔偿金。本案在审理过程中，原告申请撤回对陈国芳的起诉。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司主张原告与单位系劳务关系的问题，因原告在被告单位工作有固定的工资标准、固定发放工资的时间、原告需要遵守被告单位的规章制度并接受被告单位的管理，双方符合法律、法规关于劳动关系的规定，被告并未提供充分有效的证据证明其主张，故对于被告的该项抗辩意见，一审法院不予采信。关于原告主张的欠付8月份工资的问题，因原告与被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司对8月份欠付工资3686元没有异议，一审法院对此予以确认。关于原告与被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司何时解除劳动关系的问题，原、被告均认可原告自2020年9月17日后未再到公司上班，原告虽主张其现在处于待定状态，并未与单位解除劳动合同，但原告在被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司未向其出具书面解除劳动合同通知书的情况下，停止工作并主张由被告单位向其支付违法解除劳动合同赔偿金，该行为可以视为原告与被告单位解除劳动合同的意思表示，故双方实际已于2020年9月17日解除劳动关系。关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资的问题，原告主张入职后双方未签订劳动合同，沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司对此予以认可。我国劳动合同法第十条规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司未与原告签订劳动合同，未举证证明系原告原因所致，故依照劳动合同法第八十二条规定，应自用工满一月之次日起向原告每月支付二倍工资，即应支付2020年5月20日至2020年9月17日双方解除劳动合同期间二倍工资，数额与原告每月实发工资相同，即14，043.45元（1208.45元+3564元+3645元+3686元+1940元）。关于原告要求被告赔偿违法解除劳动合同经济赔偿金的问题，对于解除劳动合同的原因，原告主张因被告未按时发放工资，故其与被告解除劳动合同，被告虽主张原告系旷工，但结合原告提供的微信聊天记录可知，被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司曾以调休为由要求原告回家休息，故对于被告的该项主张，一审法院不予确认。因被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司确实存在未按时发放工资的情形，故原告有权提出解除劳动关系，但对此被告应支付经济补偿金而非赔偿金。对于经济补偿金的数额，原告离职前月平均工资为3630.09元，结合原告的工作时间，经济补偿金的数额应为1815.045元（3630.09元×0.5个月）。关于原告主张被告叶勇承担连带责任的问题，因原告与被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司存在劳动关系，沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司系独立的民事主体。原告的主张没有法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、确认原告韩秋凤与被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于2020年9月17日解除劳动关系；二、被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于本判决发生法律效力十日内给付原告韩秋凤拖欠的2020年8月工资3686元；三、被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于本判决发生法律效力十日内给付原告韩秋凤未签订劳动合同的工资差额14，043.45元；四、被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司于本判决发生法律效力十日内给付原告韩秋凤解除劳动合同经济补偿金1815.045元；五、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司承担。二审中，上诉人向本院提交新证据，本院依法组织当事人举证、质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方当事人均符合建立劳动关系的主体资格，被上诉人接受上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司管理，从事上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司安排的有报酬的劳动，被上诉人提供的劳动亦是上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司业务的组成部分，上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司与被上诉人之间存在劳动关系。上诉人主张岗前培训协议、入职承诺书、应聘登记表完全可以视为书面的劳动合同。但是岗前培训协议、入职承诺书、应聘登记表并无劳动合同期限、社会保险、工作时间和休息休假等劳动合同必备条款，不应视为双方签订书面劳动合同。一审法院判决上诉人支付被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资差额并无不当。上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳泊菲凯莉医疗美容有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年六月三十日法官助理杨多多书记员石双