辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终2219号上诉人（原审被告）：鞍山高新技术产业开发区千山镇卫生院，住所地鞍山市千山镇七岭子街。法定代表人：牛丽霞，该院院长。委托诉讼代理人：丁姝春,辽宁翟铁羽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张冬雨，辽宁翟铁羽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵百龙，1964年4月21日出生，住铁东区。上诉人鞍山高新技术产业开发区千山镇卫生院（以下简称：鞍山千山镇卫生院）因与被上诉人赵百龙人事争议一案，不服鞍山市立山区人民法院（2020）辽0304民初2547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鞍山高新技术产业开发区千山镇卫生院的上诉请求：1、请求撤销原审判决，依法改判驳回赵百龙职工的诉讼请求；2、赵百龙承担诉讼费。事实与理由：一、原审认定事实不清，认定劳动关系及劳动争议纠纷错误。鞍山千山镇卫生院与赵百龙并非劳动关系，而是参公事业编聘用关系。赵百龙是医院事业编医务人员，医院并无权单方解除、终止聘用关系，工资增长与否也不由医院决定，属参公事业编人员。依据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第4条的规定：“公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法。”原判决确认鞍山千山镇卫生院与赵百龙系劳动关系错误，按劳动纠纷受理本案错误，应由医院内部解决。二、原判支持赵百龙8个月工资错误。赵百龙停薪留职，自己开办诊所，与赵百龙医院是有约定在先的，其单方改变约定，要求复岗上班没有与医院迗成一致的情况下，于2004年10月至2005年5月采取不给开资也硬上班的行为，是赵百龙认可不开资，而为了达到能同意上班的目的的对价，所以从2004年10月起至2020年6月共16年间没主张不给工资的事实。其诉称当时医院效益不好纯属谎言，若医院效益不好不能只欠单个职工工资，2004年10月至2005年5月期间医院不欠任何医务人员工资，不可能只欠赵百龙一人工资。法院不能只认双方停薪留职迗成的合意，而忽略复岗上班也需要双方迗成合意。不能以赵百龙单方行为认定事实。三、判决支付赵百龙职工带薪年休假错误。医院并非企业，不适《企业职工带薪年休假实施办法》鞍山千山镇卫生院医院医生岗位实行综合计时工作制，赵百龙每4天上一个班，即上1天班休3天，全年365天仅工作91.25天，扣除每年法定假日11天和双休日104天外，全年休息时间158.75天，远超过《职工带薪年休假条例》第四条“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；”的情形，不应享受带薪年休假，赵百龙休假虽然不是寒暑假，但休假时间远超出寒暑假和年休假时间，所以医院有始以来没休过带薪年休假。原审判决带薪年休假，不单支持赵百龙的无理诉请不说，也给医院长年没有带薪年休假的医生，带来负面不利影响。原审判决赵百龙支付300%带薪年休假工资错误。赵百龙上一天班休3天的全月，每天都是有工资的，即赵百龙每年休息的158.75天都是有工资，原审判决赵百龙支付鞍山千山镇卫生院300%带薪年休假是明显错误。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院依法纠正，维护鞍山千山镇卫生院乡镇医院的管理权及合法权益。赵百龙辩称，服从一审法院判决。同时二审询问中，赵百龙提交了五组书面答辩意见，主要内容为1、本案属于人民法院受案范围；2、一审法院认定拖欠8个月工资错误，应当支付2004年9月至2005年5月9个月的报酬而不是8个月零四天；3、一审法院以2005年7月应发工资为1376.2元为标准错误，应当以劳动争议发生之日起前12个月的平均工资计算；3、带薪年假天数错误；4、错在值班和夜班的情况，应当给予加班费；5医院安排赵百龙从事与本职无关的工作，应当给予每月100元补助。赵百龙向一审法院起诉请求：1、判令鞍山千山镇卫生院给付赵百龙从2004年7月至2005年5月计10个月工资59835.8元；2、判令鞍山千山镇卫生院给付赵百龙2016年7月至2019年11月加班费，3年零4个月，每月100元，合计4000元；3、判令鞍山千山镇卫生院给付赵百龙拖欠工资25%补偿金，计14958.95元；4、判令鞍山千山镇卫生院支付赵百龙加班费25%的经济补偿金1000元；5、判令鞍山千山镇卫生院支付赵百龙带薪年休假工资37138.5元，时间为2008年1月1日至2020年3月1日。一审法院认定事实，赵百龙系鞍山千山镇卫生院单位职工，现仍在职。2004年9月27日至2005年5月鞍山千山镇卫生院未支付赵百龙工资报酬，2005年7月份赵百龙工资为1376.2元。赵百龙提供的农业银行交易明细显示，2019年1月至2019年12月赵百龙平均工资为4952.40元。2019年赵百龙未休年假，鞍山千山镇卫生院也未向赵百龙支付未休年假工资报酬。另查，赵百龙于2020年6月2日向鞍山高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。鞍山高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月2日作出鞍高劳人仲不【2020】14号不予受理通知书，不予受理主要理由为：申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效及其他。一审法院认为，依据赵百龙在鞍山千山镇卫生院单位工作，并约定了月工资报酬、工作内容，赵百龙接受鞍山千山镇卫生院的规章制度和劳动纪律行为的管理，双方符合劳动关系的特征，故双方之间建立了劳动关系。关于赵百龙要求鞍山千山镇卫生院给付从2004年7月至2005年5月计10个月工资59835.8元一节，经查，一审法院依职权调取的2004年7月至2005年5月外科住院病历显示，2004年9月27日至2005年5月赵百龙有在鞍山千山镇卫生院单位工作，一审法院予以确认。因无证据证明赵百龙在2004年7月至9月26日在鞍山千山镇卫生院单位工作，一审法院对赵百龙在此期间的工资诉求不予支持。赵百龙2005年7月份应发工资为1376.2元，一审法院以此作为当年工资标准参考，鞍山千山镇卫生院应补发赵百龙工资为1376.2元/月×8个月+1376.2元/月：21.75天×4天=11262.69元，故一审法院对赵百龙要求鞍山千山镇卫生院给付11262.69元的工资予以支持，对赵百龙过高部分不予支持。关于赵百龙要求鞍山千山镇卫生院给付2016年7月至2019年11月加班费4000元及加班费25%的经济补偿金1000元一节，因赵百龙未提供证据证明存在加班的事实，且鉴于医院特殊的工作体制及工作内容，故一审法院对赵百龙的该项主张不予支持。关于赵百龙要求鞍山千山镇卫生院给付拖欠工资25%补偿金14958.95元一节，一审法院认为因关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知(劳部发【1994】481号)已被废止，赵百龙的主张缺乏法律依据，故一审法院对赵百龙的主张不予支持。关于赵百龙要求鞍山千山镇卫生院给付带薪年休假工资37138.5元(时间为2008年1月1日至2020年3月1日)一节，一审法院认为因带薪年休假属于福利待遇，其相关请求应适用仲裁时效的规定。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定“劳动争议申请仲裁的时效为一年”，2008年至2018年未休年休假工资已超过仲裁时效，故一审法院对赵百龙主张鞍山千山镇卫生院支付2008年至2018年未休年休假工资的主张不予支持。对于2019年未休年休假工资因未超仲裁时效一年，依照《职工带薪年休假条例》第三条、参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，支付标准按照日工资收入的300%，其中包含支付正常工作期间的工资收入，参照劳社部【2008】3号文件第二条月计薪天数为21.75天/月，鞍山千山镇卫生院应支付赵百龙未休年休假工资为4952.40元/月：21.75天×(300%-100%)×15天=6830.9元，故一审法院对赵百龙要求鞍山千山镇卫生院给付带薪年休假工资6830.9元予以支持，对赵百龙过高部分主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，劳社部【2008】3号文件第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、鞍山高新技术产业开发区千山镇卫生院于本判决生效之日起十日内支付原告赵百龙2004年9月27日至2005年5月工资11262.69元；二、鞍山高新技术产业开发区千山镇卫生院于本判决生效之日起十日内支付原告赵百龙带薪2019年度年休假工资6830.9元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告承担。赵百龙二审期间提交1、出库请领单用以证明存在其他本职以外工作。2、值班表。用以证明存在值班、夜班的事实，存在加班情况。3、工资流水。用以证明劳动争议发生前12个月工资。本院认证，赵百龙在本案中未提出上诉，一审法院对是否加班、工资标准予以了认定，赵百龙在未上诉的情况下提出证据拟重新计算工资标准，重新认定是否加班，本院不予审查。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，人事聘用关系是通过签订聘用合同，明确聘用单位和受聘用人员与工作有关的权利义务。关于鞍山千山镇卫生院主张其与赵百龙非劳动关系一节。本案中，鞍山千山镇卫生院系差额补贴事业单位，赵百龙为该院在编人员，依据《最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定》第一条：“事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同所发生的争议，适用《中华人民共和国劳动法》的规定处理。”的规定，赵百龙要求用人单位支付拖欠工资应当属于履行聘用合同时所发生的争议。因此，鞍山千山镇卫生院主张非劳动关系正确，本案应为人事争议非劳动争议，但本案所涉人事争议属于人民法院受理范围。故鞍山千山镇卫生院该节上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于鞍山千山镇卫生院主张不应支持赵百龙工资的问题。鞍山千山镇卫生院与赵百龙达成停薪留职合意后，虽然未再次签订复岗上班的协议，但一审法院通过调查取证后查实赵百龙确实在2004年9月27日到2005年5月期间到岗工作，完成复岗工作事实。我国实行按劳分配原则，既劳动者已经付出劳动，用人单位理应支付相应的报酬。故鞍山千山镇卫生院该节上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于鞍山千山镇卫生院主张赵百龙不应享有带薪年休假的问题。劳动者的休息休假权依法应受到法律保护。依据《职工带薪年休假条例》第一条：“为了维护职工休息休假权利，调动职工工作积极性，根据劳动法和公务员法”和第二条：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”的规定，休息是任何人的基本的权利也是保持良好身心健康的基础。赵百龙实行上24小时休72小时的计时工作制，但这并不是其不能享有带薪休假的理由。故鞍山千山镇卫生院的该节上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，鞍山千山镇卫生院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由鞍山高新技术产业开发区千山镇卫生院负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 王 瑶审判员 秦长虹二〇二一年六月二十八日法官助理胡春岩书记员张小婵