广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 裁 定 书（2021）粤0303民初15149号原告：天水长城电气自动化有限公司，住所地甘肃省天水市秦州区长开路41号（天水电气传动装置厂院内），统一社会信用代码91620500745896745M。法定代表人：门炳锁。委托诉讼代理人：王光宇，广东杰律律师事务所律师。被告：何飞，男，1978年3月1日出生，汉族，身份证住址广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：胡长江，泰和泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗晶，泰和泰（深圳）律师事务所实习律师。被告：宗郁林，男，1970年10月14日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：胡长江，泰和泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗晶，泰和泰（深圳）律师事务所实习律师。被告：李锋虎，男，1975年1月14日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：胡长江，泰和泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗晶，泰和泰（深圳）律师事务所实习律师。被告：邱涌，男，1990年5月5日出生，汉族，身份证住址广东省饶平县。被告：陆金园，女，1990年8月4日出生，汉族，身份证住址广东省饶平县。原告天水长城电气自动化有限公司与被告何飞、宗郁林、李锋虎、邱涌、陆金园股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2021年4月6日立案。天水长城电气自动化有限公司诉称，1.五被告对案外人深圳市达伸机电设备有限公司所欠原告货款367499元承担连带清偿责任；2.五被告向原告赔付上述货款违约金，违约金以367499元为基数，自2017年8月2日起按年利率6%标准计算到实际清偿之日止（判决指定利息计算方式），暂计10000元；3.五被告向原告赔付（2019）甘0502民初1298号案件受理费3915元、保全费2695元、保险费2175.93元，共计8785.93元；4.五被告向原告赔付上述诉讼费利息，利息以8785.93元为基数，自2019年12月5日（履行期届满次日）起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，暂计为100元；5.五被告加倍支付迟延履行期间的债务利息，以376284.93（367499＋8785.93）元为基数，自2019年12月5日（履行期届满次日）计至实际清偿之日，暂计为10000元；上述各项暂合计396384.93元；6.五被告承担本案的案件受理费、公告费、保全费，和因财产保全而产生的合理费用。事实与理由：一、各被告主体适格。被告何飞、被告宗郁林、被告李锋虎为案外人深圳市达伸机电设备有限公司（以下简称“达伸公司”）的发起人股东，被告邱涌、被告陆金园为案外人达伸公司现存续期间的股东。二、原告债权真实、合法、有效。2019年9月25日，因原告与案外人达伸公司买卖合同纠纷一案，甘肃省天水市秦州区人民法院作出（2019）甘0502民初1298号民事判决书，判令：1.案外人达伸公司于判决生效之日起10日向申请执行人货款367499元及违约金（以367499元为基数，按照年利率6％，从2017年8月2日计算至货款付清时止）；2.未按判决指定期间履行给付金钱义务，加倍支付迟延履行期间的债务利息；3.案件受理费3915元，保全费2695元，保险费2175.93元，共计8785.93元，由案外人达伸公司负担。2021年1月25日，因案外人达伸公司查无可供执行财产，甘肃省天水市秦州区人民法院作出（2020）甘0502执1881号民事裁定书，裁定终结本次执行程序。三、案外人达伸公司基本经营情况。法定代表人：邱滔；经营状态：存续（在营、开业、在册）；注册资本：6000万元人民币；实缴资本：60万元；成立日期：2012年4月23日；统一社会信用代码：91440300594341792Ｐ；所属行业：制造业；企业类型：有限责任公司；营业期限：2012年4月23日至无固定期限；地址：深圳市罗湖区。2012年4月23日，案外人工商设立，注册资本100万元，实收资本60万元。四、各被告未实缴出资，滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益，应对案外人达伸公司不能清偿原告的债务承担连带的责任。1.事实依据。首先，被告何飞、被告宗郁林、被告李锋虎应对案外人达伸公司不能清偿原告债务承担连带责任。第一，根据案外人达伸公司2012年的《验资报告》显：截至2012年4月17日止，达伸公司已收到全体股东缴纳的首期注册资本合计人民币60万元，实收资本占注册资本的60%。其中，何飞缴纳人民币42万元，李锋虎缴纳人民币6万元，均于2012年4月17日缴存上海银行账户；宗郁林缴纳人民币12万元，于2012年4月12日缴存上海银行账户。至此，公司股东仍欠缴出资额40%，尚待按章程规定投入。第二，2012年4月23日的公司《章程》第十四条确定“公司注册资本于公司注册登记之日起两年内分期缴足……”。综前所述，作为发起人的股东被告何飞、被告宗郁林、被告李锋虎已完成缴纳出资60%的义务，尚欠40%的出资，其中被告何飞欠缴出资28万元，被告宗郁林欠缴出资8万元，被告李锋虎欠缴出资4万元。被告何飞、被告宗郁林、被告李锋虎在未足额缴纳出资的情况下转让股权，三被告应在在未依法出资的范围内承担责任。其次，案外人达伸公司的增资款5900万元至今未实缴，被告邱涌、被告陆金园应对案外人达伸公司不能清偿原告的债务承担连带的责任。案外人达伸公司2017年4月21日的《章程》第十三条确定：“股东分期出资，首期缴纳注册资本的0元，余额于公司设立后2年内缴足”。案外人达伸公司于2012年4月23日设立，章程约定的出资期限已到期。根据以上案外人的章程及工商内档资料显示，案外人的增资款5900万元至今没有缴纳，各被告主观上不具有经营公司的诚意，且滥用公司法人独立地位和股东有限责任，其行为损害了公司和债权人的利益，原告作为债权人，有权要求各被告对案外人的债务承担连带责任。2.法律依据。首先，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条“公司原告请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持。”，第十八条：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司原告依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”，第十九条“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司原告依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”。其次，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条股东出资应否加速到期：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。原告以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。最后，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。根据2019年《全国法院民商事审判工作会议纪要》，资本显著不足指的是，公司设立后在经营过程中，股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐含的风险相比明显不匹配。股东利用较少资本从事力所不及的经营，表明其没有从事公司经营的诚意，实质是恶意利用公司独立人格和股东有限责任把投资风险转嫁给债权人。五、案涉纷争应由深圳市罗湖区人民法院管辖。根据《最高人民法院颁布的〈民事案件案由规定〉及修订通知》，股东损害债权人利益责任纠纷应当属于侵权案件类型，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十八条规定：因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十四条规定：民事诉讼法第二十八条规定的侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。具体到本案中，案外人的实际经营地址：深圳市罗湖区，是其侵权行为实施地，所以，原告选择深圳市罗湖区人民法院作为诉讼管辖法院提起诉讼。综上，根据《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十八条之规定，原告为维护自身的合法权益，向人民法院提起诉讼，恳请人民法院对原告的诉求予以支持。何飞、宗郁林、李锋虎、邱涌、陆金园在提交答辩状期间未对管辖权提出异议。本院经审查认为，本案系股东损害公司债权人利益责任纠纷，应以《中华人民共和国民事诉讼法》规定的关于地域管辖的一般原则为基础，结合《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条的规定确定管辖法院。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一款规定，对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。第二十六条规定，因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十二条规定，因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼，依照民事诉讼法第二十六条规定确定管辖。原告向法院主张五被告对案外人深圳市达伸机电设备有限公司所欠原告货款367499元承担连带清偿责任、支付违约金及案件受理费、保全费、保险费等诉讼请求均不属于前述法律及司法解释中规定必须由公司住所地人民法院管辖的范畴；原告提交的案外人深圳市达伸机电设备有限公司的现股东即被告邱涌、陆金园人口信息查询表显示，被告邱涌、陆金园的住址为广东省深圳市龙岗区，结合《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一款之规定，本案应由被告邱涌、陆金园的经常居住地人民法院即广东省深圳市龙岗区人民法院管辖。广东省深圳市罗湖区人民法院对本案不具有管辖权，本案应由广东省深圳市龙岗区人民法院审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条、第三十六条、第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十一条之规定，裁定如下：本案移送广东省深圳市龙岗区人民法院审理。本裁定一经作出即生效。审判员  叶云二〇二一年六月二十八日书记员  陈然