河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终1071号上诉人（原审原告）：王晓峰。委托诉讼代理人：张春贵，河南怡龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许昌市单迎农牧股份有限公司，住所地河南省长葛市坡胡镇孟排村。法定代表人：单梢洁，任总经理。委托诉讼代理人：孙志明，河南豫龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：单梢洁。委托诉讼代理人：孙志明，河南豫龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高保欣。委托诉讼代理人：孙志明，河南豫龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王万增。被上诉人（原审被告）：岳丽华。被上诉人（原审被告）：董建民。被上诉人（原审被告）：杨红波。被上诉人（原审被告）：肖凯。被上诉人（原审被告）：赵志富。被上诉人（原审被告）：赵玉欣。被上诉人（原审被告）：单建松。被上诉人（原审被告）：高保民。王晓峰因与许昌市单迎农牧股份有限公司（以下简称“单迎农牧”）、单梢洁、高保欣、单建松、肖凯、杨红波、高保民、岳丽华、赵志富、赵玉欣、董建民、王万增合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初2744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王晓峰的委托诉讼代理人张春贵，许昌市单迎农牧股份有限公司、单梢洁、高保欣委托诉讼代理人孙志明，到庭接受询问，本案现已审理终结。王晓峰上诉请求：1、请求二审人民法院依法撤销河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初2744号民事判决书，作出支持与上诉人一审诉讼请求相同内容的判决，或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费用判由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决拒不认定已查明的事实，明显违法错误。二、一审判决不支持上诉人诉讼请求的理由和依据不能成立。三、一审判决适用法律错误，明显偏袒被上诉人。综上所述，一审判决拒不认定已查明的事实且适用法律错误，严重损害了上诉人的合法权益，上诉人为维护自己的合法权益，现依法提起上诉，请二审人民法院依法改判。许昌市单迎农牧股份有限公司、高保欣、单梢洁辩称，1、上诉人的上诉请求无事实和法律依据。其主张的事实和理由不成立，我方不认可。2、本案股份认购协议的双方当事人是单迎农牧公司和上诉人王晓峰，故上诉人要求非合同当事人承担其所主张的责任无事实和法律依据。3、上诉人主张的违约行为及违约金滥用权力的行为及损失无事实和法律依据。4、上诉人主张的所有违约行为和滥用权力的行为不能成立，而且也与其诉讼请求之间不存在法律上的因果关系。完全是牵强附会。5、被上诉人单梢洁并非本案股份认购协议的合同当事人，上诉人关于要求单梢洁回购股份的主张无事实和法律依据。6、在没有关于分配利润的股东大会决议的情况下，上诉人仅仅凭股份认购协议而要求分配利润，显然是违反了公司法规定。7、假定利润表是真实的，但根据企业会计准则，企业财务报表中利润表所列的净利润并不等于现金。具体详见一审提交代理词。上诉人关于要求分配利润表所列净利润的主张，背离了企业会计准则和企业会计制度。8、假定本案股份认购协议是合同之债、滥用权力的侵权之债成立，但二者均依法应适用诉讼时效。很显然本案早已超过诉讼时效。故请驳回上诉请求。9.其他代理意见详见一审答辩意见、质证意见、辩论意见和代理词。王晓峰向一审法院起诉请求：1、判令被告单迎农牧向原告支付2012—2014年度利润人民币143888.73元；2、判令被告共同向原告赔偿经济损失人民币201600元；3、判令被告共同向原告支付违约赔偿金人民币33600元；4、判令被告单梢洁按股份募股价回购原告所认购的股份人民币67.2万元；5、本案诉讼费用判由被告承担。一审法院认定事实：2012年2月4日，原告与被告单迎农牧签订《认购协议》，原告王晓峰在甲方处签名，被告单迎农牧在乙方处盖章，被告单梢洁在法定代表人处签名。该《认购协议》载明“认购协议甲方：王晓峰乙方：单迎农牧……本次增资扩股的股份认购价为每股2.80元人民币……甲、乙双方同意，甲方以现金方式向乙方认购24万股整，计人民币67.2万元（大写人民币陆拾柒万贰仟元整）……乙方承诺：1、对于甲方向乙方存入的认购股份的资金，在没有完成对甲方股东资格审查前，保证不动用甲方资金。2、在本次认购股份的资金全部到位后完成相关法律手续，办理工商注册变更。3、公司以后每年的股利分配计划为：公司每年以现金方式分配的利润不得低于当年可供分配利润的百分之三十。公司实际控制人单梢洁先生出具承诺函，同意公司今后年度的上述股利分配计划，并承诺在未来审议每个会计年度的利润分配议案时参加股东大会并投赞成票，确保每年以现金方式分配的利润不得低于当年实现的可供分配利润的百分之三十；公司未分配利润应当用于公司日常经营和留待以后年度进行分配。4、大股东承诺：鉴于公司业绩与全国全年生猪收购平均价格（阿里巴巴农业网、猪价格网等国内权威网站所示）有很大的相关性，经投资人与大股东协商，大股东特作出2012—2014年净利润的最低承诺，见下表……若达不到上述盈利目标，大股东应出具承诺函，同意以现金方式补齐差额或以其持有的股权按照当年年度财务报表审计报告出具的当月的股权平均市场价格折价转赠给其他中小股东以补齐差额。5、大股东股权回购条款：投资者基于所投资单迎农牧股权到天交所成功上市为投资前提。因此，如发生以下情况，投资者有权以买入价向大股东转让所持股权，大股东同意履行回购股权：1、公司未能在天交所成功上市；2、公司具备当年股权分红条件，却无正当理由未向投资人分红的；3、乙方存在其他欺诈和重大虚假陈述足以影响甲方向乙方投资的。第七条违约责任1、因乙方原因致使甲方中止本合同执行或造成甲方重大损失时，由乙方全面承担损失，并按认购股份总额的5％计算向甲方支付赔偿金……甲方：王晓峰2012年2月4日乙方：单迎农牧2012年2月4日”等内容。另查明：2012年1月12日，被告单梢洁、高保欣、单建松、肖凯、杨红波、高保民、岳丽华、赵志富、赵玉欣、董建民、王万增等作为发起人签署单迎农牧发起人协议。2012年1月16日，长葛市单迎牧业有限公司工商信息变更为单迎农牧。2012年2月20日，原告向被告单迎农牧账户汇款67.2万元用于认购股份。2012年2月23日，单迎农牧公司章程修正案显示：原章程第十九条现修改为：公司发起人及新增股东的姓名、出资方式、持股数量、持股比例和出资时间为“姓名王晓峰出资方式货币持股数量24.0万股持股比例1.51％出资时间2012.2.23”等内容。2012年2月27日，单迎农牧股东名录在工商信息上予以变更。庭审中，原告及被告单迎农牧均认可原告系被告单迎农牧股东，原告持股24万股。一审法院认为，关于原告的股东身份，原告向被告单迎农牧汇款用于认购股份，公司章程修正案亦载明原告股东身份，股东名录亦予以变更，原告及被告单迎农牧均认可原告股东身份，综上，原告系被告单迎农牧股东法院予以认定。股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。原告未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，所提供证据亦不足以证明相关被告违反法律规定滥用股东权利导致被告单迎农牧不分配利润给原告造成损失，故原告要求被告单迎农牧向原告支付2012—2014年度利润143888.73元的诉讼请求法院不予支持。关于赔偿经济损失、违约赔偿金。原告称被告拒绝披露公司经营状况、拒绝通知允许原告参加公司管理行使股东权利，造成原告2015年1月1日以来利息损失，要求被告共同向原告赔偿经济损失201600元，经查，被告单梢洁、高保欣、单建松、肖凯、杨红波、高保民、岳丽华、赵志富、赵玉欣、董建民、王万增作为被告单迎农牧发起人签署发起人协议，承担单迎农牧筹办事务，但原告认购股份行为发生于被告单迎农牧成立后，原告亦无证据证实各被告滥用权利给原告造成损失，原告要求被告共同向原告赔偿经济损失201600元，于法无据，该诉讼请求法院不予支持。同理，原告要求被告共同向原告支付违约赔偿金33600元，该诉讼请求法院亦不予支持。原告可依据法律规定行使其相应权利。关于大股东股权回购条款。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。认购协议合同当事人系甲方即原告王晓峰、乙方即被告单迎农牧，被告单梢洁虽在法定代表人处签字，但其并非合同当事人，该认购协议对当事人原告王晓峰、被告单迎农牧发生法律效力，原告要求并非合同当事人的被告单梢洁按股份募股价回购原告所认购的股份67.2万元，于法无据，该诉讼请求法院不予支持。判决：驳回原告王晓峰的诉讼请求。案件受理费14260元，由原告王晓峰负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人出示证据：第一组：天津股权交易所查询的被上诉人单迎农牧公司相关信息材料，共30组。一审已向法院提交，但没有加盖天津股权交易所的章，在二审前专门到天津股权交易所取得并盖章。第二组：电脑截图两张，证明天津股权交易所在网站上公布的证监会第132号令规定，即天津股权交易所于2017年7月3日暂停异地挂牌、证券交易等事实。一审法院查不到，但不能证明这些材料没有。高保欣、单梢洁、单迎农牧质证意见：对第一组证据，同一审质证意见。补充一点：单位出具的证据或证明材料需要由单位的负责人和经办人签字，并加盖单位公章，才符合作为证据的法定要求，才能够体现和证明其真实性。这些证据不具备证据的法定形式，不能确定其真实性。所以对其真实性、合法性、关联性以及证据来源不认可。也不能证明上诉人主张的证明目的。对第二组证据，首先，不属于法定意义上的新证据，不能作为认定事实的依据；其次，这是一个复印件，对其真实性有异议；再次，从所载明的内容来看，其内容与上诉人所说的能否在网站上查询到相关资料之间不存在关联关系或因果关系，所以不能证明上诉人所主张的证据目的，对其关联性以及证据来源有异议。本院查明案件事实同一审法院。另查明，《许昌市单迎农牧股份有限公司2012年年度报告》第三章、董事会报告六、利润分配、资本公积金转增预案（一）2012年利润分预案显示：2012年实现利润总额6152946.93元，提取盈余公积615294.69元，本年不分配股利，也不以资本公积金转增股本，仅用于企业扩大再生产。《许昌市单迎农牧股份有限公司2013年年度报告》第三章、董事会报告六、利润分配、资本公积金转增预案（一）2013年利润分预案显示：2013年实现利润总额5972108.30元，净利润5972108.30元，提取盈余公积1273525.33元，本年不分配股利，也不以资本公积金转增股本，仅用于企业扩大再生产。《许昌市单迎农牧股份有限公司2014年中期报告》第三章、董事会工作报告四、其他事项显示：利润分配政策。因公司生产规模的跨越式发展，增加了公司资金需求，着眼于公司长远发展，公司截止之前暂未进行利润分配。本院认为，当事人对自愿签署的协议应当履行。本院针对上诉人的诉讼请求逐一评析：1、被上诉人应否支付违约赔偿金33600元，上诉人与单迎农牧签订的《认购协议》载明“公司以后每年的股利分配计划为：公司每年以现金方式分配的利润不得低于当年可供分配利润的百分之三十。公司实际控制人单梢洁先生出具承诺函，同意公司今后年度的上述股利分配计划，并承诺在未来审议每个会计年度的利润分配议案时参加股东大会并投赞成票，确保每年以现金方式分配的利润不得低于当年实现的可供分配利润的百分之三十；公司未分配利润应当用于公司日常经营和留待以后年度进行分配。”“第七条违约责任1、因乙方原因致使甲方中止本合同执行或造成甲方重大损失时，由乙方全面承担损失，并按认购股份总额的5％计算向甲方支付赔偿金……”单迎农牧将募集股份作为公司融资手段并对认购股东作出每年分红的承诺，而上诉人认购股份与公司承诺分红具有直接关系。《认购协议》约定每年以现金方式分配的利润不得低于当年实现的可供分配利润的百分之三十，但公司董事会报告却又决定不分配股利，仅用于企业扩大再生产。我国公司法虽然没有规定公司当年经营利润必须分配，但当事人之间可以形成特别约定，在公司作出承诺而又无法兑现时已经违反了双方的约定，应当按照合同条款承担违约责任。因此单迎农牧公司按照《认购协议》约定应当向上诉人支付赔偿金33600元，该协议的合同主体不包括其他被上诉人，所以其他被上诉人对该项赔偿不承担责任。2、单梢杰是否应当承担回购股权责任。上诉人与单迎农牧签订的《认购协议》载明“大股东股权回购条款：投资者基于所投资单迎农牧股权到天交所成功上市为投资前提。因此，如发生以下情况，投资者有权以买入价向大股东转让所持股权，大股东同意履行回购股权：……公司具备当年股权分红条件，却无正当理由未向投资人分红的。”双方签订的《认购协议》约定每年以现金方式分配的利润不得低于当年实现的可供分配利润的百分之三十，但公司董事会报告却又决定本年不分配股利，仅用于企业扩大再生产。公司不分配股利的决定没有征得上诉人同意，违反了当事人双方的约定，不能视为正当理由。按照《认购协议》的大股东股权回购条款，大股东应当履行回购股权，否则被上诉人公司既占用上诉人资金，又不向上诉人支付任何收益，无疑是对上诉人财产权的侵犯。对于该条款所指的大股东是否是单梢杰的问题，一审法院认为单梢杰不是合同当事人，该协议对其不发生法律效力，被上诉人认为该条款约定的大股东指的是谁，有几个无法确定。对于单梢杰是否是大股东的问题，单迎农牧在《许昌市单迎农牧股份有限公司股权挂牌交易说明书摘要》中载明：“公司董事长是单建松先生，其子单梢杰先生为公司控股股东，持有公司总股份57.68%”。该摘要还显示，2012年1月13日单迎农牧召开第一次股东大会时单梢杰持股比例为70.36%，2012年2月27日单迎农牧经过增资扩股之后单梢杰持股比例为57.68%，而截至目前单梢杰的持股比例为70.3615%，仍然是公司最大股东。因此《认购协议》虽未注明该大股东就是单梢杰，但不管从法律意义还是从常识性理解，单梢杰都可以认定为大股东。虽然单梢杰不是《认购协议》的一方当事人，但《认购协议》有单梢杰的签字，其对协议内容和承诺回购应当是明知的，且该协议只有单梢杰一个股东的签字，对其他股东也没有约束力。而单梢杰作为大股东，也明知协议内容并在协议上签字，即表明他愿意受该协议内容约束，即便其不是协议当事人但不影响其按照协议约定承担责任。因此，在单迎农牧未按约定向上诉人分配利润的情况下，单梢杰应当承担以买入价672000元回购王晓峰持有的许昌市单迎农牧股份有限公司240000股股权的义务。3、单迎农牧是否应向上诉人支付2012—2014年度利润人民币143888.73元，以及被上诉人是否应共同向上诉人赔偿经济损失人民币201600元。从单迎农牧向天津股权交易所有限公司提供的年度报告中可以看出，单迎农牧自认2012年至2014年年中存在公司盈利。公司分红有两个前提条件，一是公司在缴税、提取法定公积金和弥补亏损后有可分配利润，二是公司股东大会作出分红的决定。单迎农牧的年度报告中董事会报告显示不分配股利，仅用于企业扩大再生产。我国公司法并没有作出股份有限公司每年必须向股东分红的强制性规定，但是在上诉人与单迎农牧签订的《认购协议》又约定了分配利润问题，该协议对双方具有约束力。但上诉人的该项诉讼请求存在以下问题：首先，上诉人计算的持股比例有问题，上诉人计算的持股比例是按照出资比例计算出67.2÷（1300+800.24）=3.1996%。但是按照上诉人提供的证据《许昌市单迎农牧股份有限公司股权挂牌交易说明书摘要》显示，公司增发股份的每股面值是1元，而上诉人购买的股票是24万股，占总股数1585.8万股的比例是1.51%，该说明书摘要显示的王晓峰持股比例也是1.51%。其次，2014年度，上诉人仅提供了截止到2014年7月26日的中期报告，并不能说明2014年全年一定存在盈利，根据当事人签订的《认购协议》应当以该年度存在可供分配利润为准。最后，可供分配利润和公司年度净利润并不是同一概念，可供分配利润是公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润。上诉人仅提供单迎公司报告中的净利润直接要求按照比例分配，但未提交充分证据证明该利润是否是经过弥补亏损，提取公积金后所余税后可供分配的利润。综上，对上诉人要求单迎农牧向其支付2012—2014年度利润人民币143888.73元的请求由于上诉人提供的证据不足以证明单迎农牧2012—2014年度可供分配利润的准确数额而不予支持，上诉人可待以后有新的证据或发生新的事实后再行主张该权利。而上诉人要求被上诉人赔偿因未分配利润2015年1月1日以来利息损失201600元。由于上诉人要求分配2012年至2014年利润的请求本院不予支持，对于其利息损失同理不予支持。综上所述，王晓峰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初2744号民事判决；二、许昌市单迎农牧股份有限公司于本判决生效之日起十日内向王晓峰支付赔偿金33600元；三、单梢洁于本判决生效之日起十日内以672000元回购王晓峰持有的许昌市单迎农牧股份有限公司240000股股权；四、驳回王晓峰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”一审案件受理费14260元，由王晓峰负担4687元，由许昌市单迎农牧股份有限公司负担456元，由单梢洁负担9117元。二审案件受理费14260元，由王晓峰负担4687元，由许昌市单迎农牧股份有限公司负担456元，由单梢洁负担9117元。本判决为终审判决。审判长 徐  晓  勇审判员 郭  林  山审判员 陈    晖二〇二一年六月十日书记员 吴文佳(兼)执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口