河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终7438号上诉人(原审原告)：王玉风，女，1989年8月24日出生，汉族，住河南省杞县。委托诉讼代理人：杨焕清，河南豫龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：李爱兵，河南国基（海口）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河南鑫苑顺晟置业有限公司，住所地郑州市二七区嵩山南路与南四环交叉口北200米路东鑫苑名城1号楼1层，统一社会信用代码91410100MA3X6JLY95。法定代表人：杨斌，该公司经理。委托诉讼代理人：范颖，河南三融律师事务所律师。委托诉讼代理人：王忠祥，河南三融律师事务所律师。原审第三人：兴业银行股份有限公司郑州商务外环路支行，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路（国龙大厦），统一社会信用代码91410100688157582L。负责人：陈美烨。上诉人王玉风因与被上诉人河南鑫苑顺晟置业有限公司（以下简称鑫苑顺晟公司）以及原审第三人兴业银行股份有限公司郑州商务外环路支行（以下简称兴业银行）房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初3162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制进行了审理。上诉人王玉风及其委托诉讼代理人杨焕清、李爱兵，被上诉人鑫苑顺晟公司的委托诉讼代理人范颖到庭参加诉讼。原审第三人兴业银行经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王玉风上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持王玉风一审诉讼请求或发回重审；2.判令鑫苑顺晟公司承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：1.2018年1月1日王玉风与鑫苑顺晟公司签订《商品房买卖合同》，2018年2月8日王玉风与兴业银行签订《个人住房（商业用房）借款合同》。按照《商品房买卖合同》约定，鑫苑顺晟公司应于2020年3月31日前交付房屋。合同签订后，王玉风已依约付款，而鑫苑顺晟公司未依约定时间交房，也未在90天的宽限期内支付违约金或抵顶物业费；2.根据王玉风和鑫苑顺晟公司提交的四份生效判决书，鑫苑顺晟公司在不同时段签署的《商品房买卖合同》交房日期有两个是2020年3月31日、另两个是2020年6月30日前，鑫苑顺晟公司在该时段放弃了预防/治理雾霾要求暂停施工的天数。鑫苑顺晟公司提交的扬尘管控及疫情影响施工天数统计表在2017年12月7日至2020年11月9日受到疫情影响施工天数为780天，特别是统计表所列数据2020年326天都是扬尘管控，鑫苑顺晟公司完全是在借用政府管控行为来为自己的违约进行背书。王玉风提供的证据足以证实鑫苑顺晟公司逾期的原因并不是预防/治理雾霾要求暂停施工等政府管控行为，完全系鑫苑顺晟公司及中标的施工单位管控不到位，政府要求的整改措施不到位，被勒令停工所造成，逾期的原因完全在于鑫苑顺晟公司；3.王玉风没有逾期支付房款，鑫苑顺晟公司没有任何理由相应顺延交房日期。双方在合同中约定的90日宽限期，该宽限期不应在鑫苑顺晟公司违约天数中去除。2020年11月6日，鑫苑顺晟公司只是向王玉风邮送了房屋交付通知书，王玉风仅是在2020年11月7日签收了该份邮件，之后王玉风及时通过鑫苑顺晟公司的前台进行主张，采取发送短信等措施要求退房，直至起诉解除合同。鑫苑顺晟公司辩称；1.鑫苑顺晟公司已向王玉风交付房屋，合同已经履行完毕，王玉风无权诉请解除合同；2.因新冠疫情等不可抗力因素及合同约定因预防治理雾霾要求因素影响的天数应在鑫苑顺晟公司违约天数中予以扣除；3.商品房买卖合同为双方真实意思表示，双方既然在合同补充协议中约定90日的宽限期，该约定应属有效，该宽限期天数应在鑫苑顺晟公司延期交付天数中予以扣除；4.王玉风逾期支付购房款，鑫苑顺晟公司可相应顺延交房日期56天；5.合同约定时间及交付时间均相同的案件已审理多起，并出具终审判决，望根据同案同判原则依法予以驳回王玉风上诉申请。兴业银行未到庭陈述意见，亦未提交书面陈述意见。王玉风向一审法院起诉请求：1.解除王玉风、鑫苑顺晟公司于2018年1月1日签订的合同号为180××××7015《商品房买卖合同》；2鑫苑顺晟公司返还王玉风首付购房款人民币136056元；3．鑫苑顺晟公司支付王玉风违约金13252.8元；4鑫苑顺晟公司应向王玉风返还维修基金1845元，登记费550元，按揭服务费1314元；5.鑫苑顺晟公司应承担王玉风缴纳的契税损失8614．33元；6截止到2020年11月25日，鑫苑顺晟公司返还王玉风按揭贷款的本息暂计为49219．16元（其中本金27191.83元，利息22027.33元）鑫苑顺晟公司实际支付给王玉风的金额应以2018年2月8日起直至鑫苑顺晟公司给兴业银行结清按揭款本息止。2至6项合计金额为：210851.29元；7.诉讼费由鑫苑顺晟公司承担。一审法院认定事实：王玉风与鑫苑顺晟公司于2018年1月1日签订了合同编号为180××××7015的《商品房买卖合同》，约定王玉风购买鑫苑顺晟公司开发的位于二七区xxxx、××号房××套，总价款为265056元，其中136056元于2018年1月1日以现金方式支付，另外129000元，付款方式为商业贷款，付款时间为2018年2月1日。鑫苑顺晟公司应当在2020年3月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备商品房建设工程竣工验收合格，并向建设行政主管部门报送备案材料，取得建设行政主管部门竣工备案表，配套的基础设施和公共设施按照合同第十四条约定内容已完成，前期物业管理已经落实的商品房交付王玉风，但遇到下列原因，鑫苑顺晟公司可以据实予以延期：1．遭遇不可抗力，且鑫苑顺晟公司在发生之日起30日内告知买受人；2．买受人在交房之前未付清全款的，除按照合同第七条承担违约责任，交房时间相应顺延；3．因预防／治理雾霾要求暂停施工等政府政令、政府行为或公共事业单位导致工程延期的，发生上述情形的，出卖人可以采取大河报公告、书面通知、电话通知等方式告知买受人，买受人如有异议，可在接到或者得知该等事实十五日内，以书面形式要求出卖人提供相应的证据和说明。除上述情况外，出卖人如未按合同规定的期限将商品房交付给买受人使用，逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付房款万分之一的违约金，合同继续履行。逾期超过90日后，王玉风有权解除合同；王玉风解除合同的，鑫苑顺晟公司应当自王玉风解除合同通知达到之日起30天内退还全部已付款，并按王玉风累计已付款的5％向王玉风支付违约金。合同还就其他事项进行了约定。2020年11月6日，鑫苑顺晟公司向王玉风邮寄了房屋交付通知书，通知王玉风于2020年11月9日至2020年11月10日办理入伙手续（即收房手续），邮单显示王玉风已于2020年11月7日已签收。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中虽然王玉风、鑫苑顺晟公司在合同中约定的交房时间为2020年3月31日，但是双方在合同中约定因遭遇不可抗力，因预防／治理雾霾要求暂停施工等政府政令、政府行为或公共事业单位要求，政府部门公布的公共卫生事件或其他社会突发事件等原因导致工程延期的出卖人可据实予以延期交房日期，无需承担违约责任的情形。结合案涉房屋施工过程中遇到政府预防／治理雾霾要求及新冠疫情等客观原因，上述期间无法正常施工，从而影响工程进度的实际情况，鑫苑顺晟公司提出特殊原因交房日期应予延期，延期后鑫苑顺晟公司不存在交付违约的抗辩理由能够成立，予以采信。王玉风的诉讼请求，证据不足，难以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回王玉风的诉讼请求。案件受理费减半收取2231元，由王玉风负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王玉风提交下列证据：1.豫环攻坚办【2018】68号文件《关于印发河南省建设工程扬尘治理开复工验收管理暂行办法的通知》，证明：对依法取得许可证,达到六个百分之百,进行主体阶段，特别是重污染天气,冬季采暖等特殊时期，各类民生工程在达到六个百分之百扬尘防治标准的，允许正常施工;2.鑫苑顺晟公司在一审当中提交的《涉案房屋扬尘管控及疫情施工天数统计表》，证明：根据鑫苑顺晟公司提交的证据，王玉风从2017年至2020年的10月9日一共统计出来管控的天数是655天，而不是鑫苑顺晟公司所声称的780天。从鑫苑顺晟公司提交的扬尘管控及疫情影响施工天数统计表上，王玉风统计出封土行动管控只有26天，这是2017年度，不在王玉风购房之后的日期。以后年度没有关于封土行动管控的统计，加上高考、中招天数12天，新冠疫情的影响时间，鑫苑顺晟公司统计到2020年3月15日，同时是重合在采暖季节当中。另外根据鑫苑顺晟公司一审当中提供的这份证据，刚才鑫苑顺晟公司提到了红色警戒的天数，红色加严管控的天数只有6天，重污染天气红色预警管控的天数也只有36天，加在一起才42天。所以鑫苑顺晟公司声称的780天的管控时间是没有事实依据的，存在部分虚假的情形。鑫苑顺晟公司发表质证意见为：1.该证据真实性无异议，证明目的有异议。该证据恰能证明实践生活中存在根据大气污染情况统一管控的行为，这也是该文件出台的背景。另根据郑防控办（2020）77号文件，亦可以看出政府在管控治理大气污染采取的措施及力度，根据大气污染情况适时调整。该（2020）77号文件亦明确提到涉及红色预警时，除经市政府批准的应急抢险工程外，所有项目全部停止施工，物料运输车辆全部禁橙色预警中，仅允许一类民生项目（地铁、水电气暖项目安置房以及省市人才公寓扫尾工程，或者是中央环保督察，省委省政府环保督察整改任务涉及的工程项目，方可进行施工等等）。由此可见，王玉风所述只要达标，亦可以施工的陈述不准确，亦与实际不符；2.王玉风所提供的扬尘管控天数不予认可，与事实不符。以鑫苑顺晟公司一审提交的证据三统计表为准。兴业银行未发表质证意见。本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行之前，故依照前述司法解释的规定，本案仍应适用《中华人民共和国民法典》施行前法律、司法解释的规定。鑫苑顺晟公司与王玉风签订的《商品房买卖合同》及《合同补充协议》均系双方真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应全面履行自己的合同义务。合同约定的交付日期为2020年3月31日前，鑫苑顺晟公司未在该日期前向王玉风交付房屋，但由于合同还约定因预防/治理雾霾要求暂停施工等政府政令、政府行为或公共事业单位自身原因导致工程延期的，出卖人可据实顺延的情形，而在此期间确实存在政府对大气污染管控、环保治理以及新冠疫情等不能实际控制的因素，依据合同约定应据实扣除一定的停工日期，并据此顺延交房日期。对此，王玉风也认可政府政策以及新冠疫情对交付房屋会产生部分影响。鑫苑顺晟公司已经于2020年11月9日向王玉风发出通知，本案也没有充分证据证明合同履行存在障碍。因此，一审综合考虑案涉合同的实际履行情况，认定案涉合同不应当解除，处理适当，应予维持。王玉风的其他诉讼请求均系基于解除合同的请求，在合同未予解除的情况下，其他赔偿损失、支付违约金等诉讼请求，亦不能成立。王玉风二审提交的证据不足以证明合同目的已经动摇并可能导致合同目的落空，也不能证明合同履行存在障碍，因此对其提交的证据不予采信。综上所述，王玉风的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4462元，由王玉风负担。本判决为终审判决。审判员 刘 皓二〇二一年六月二十四日书记员 刘少楠