山东省德州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁14执复116号复议申请人：吕敬云，女，汉族，1986年6月10日出生，住德州市德城区。申请执行人：刘鹏，男，1991年7月8日出生，汉族，住德州市。德州市德城区人民法院（以下简称德城区法院）德城区法院在执行申请执行人刘鹏与被执行人吕敬云、商文龙财产损害赔偿纠纷一案中，因吕敬云不服德城区法院作出的（2021）鲁1402执异113号执行裁定书向本院申请复议。本院受理后依法组成合议庭进行书面审查。现已审查终结。德城区法院查明，刘鹏与吕敬云、商文龙等财产损害赔偿纠纷一案，德城区法院于2019年11月22日作出（2018）鲁1402民初4678号民事判决书，双方当事人不服，均提起上诉。德州市中级人民法院于2020年6月17日作出（2020）鲁14民终1741号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2020年7月6日，刘鹏向德城区法院申请强制执行，德城区法院立案执行，执行案号为（2020）鲁1402执1700号。2020年9月8日，双方当事人达成执行和解协议：被执行人吕敬云截止今日已偿还申请执行人刘鹏案款122622元，于2020年12月30日前偿还案款5万元，于2021年12月10日前还清余款10万元。申请执行人刘鹏放弃要求被执行人给付迟延履行期间的双倍债务利息。如被执行人商文龙、吕敬云位于东方红路22号城隍庙北市场一期工程西内3号营业房拆迁，则被执行人将获得的房屋拆迁款一次付清。本协议按期履行，此案即执行完毕。如被执行人到期不履行，则恢复原判决的执行。2021年1月4日，吕敬云通过吕振升账户付款5万元。2021年4月1日，被执行人吕敬云收到上述拆迁款。4月2日，申请执行人刘鹏申请恢复执行，德城区法院于4月6日立案执行，当日向被执行人邮寄送达执行通知书。4月8日，被执行人吕敬云将10万元汇入德城区法院账户。4月12日，德城区法院作出（2021）鲁1402执恢173-1号执行裁定书，扣划吕敬云7507元迟延履行金。以上事实，有（2018）鲁1402民初4678号民事判决书、德州市中级人民法院（2020）鲁14民终1741号民事判决书、和解协议书、2021年4月8日农业银行业务凭证、刘鹏收到5万元的收到条、（2021）鲁1402执恢173-1号执行裁定书在卷证实。德城区法院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条规定，申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行；有下列情形之一的，裁定不予恢复执行：（一）执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的；（二）执行和解协议约定的履行期限尚未届至或者履行条件尚未成就的，但符合合同法第一百零八条规定情形的除外；（三）被执行人一方正在按照执行和解协议约定履行义务的；（四）其他不符合恢复执行条件的情形。第十二条规定，当事人、利害关系人认为恢复执行或者不予恢复执行违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议。本案中，双方当事人达成和解执行协议，但被执行人吕敬云并没有按照协议约定在2020年12月30日前履行5万元，亦没有在付清余款10万元的条件成就后及时履行，故虽然付清余款10万元的期限尚未届满，但申请执行人申请恢复执行及德城区法院立案执行并无不当。异议人关于申请执行人已认可其逾期履行5万元的主张，未提交相关证据证明，故对其主张不予采信。因被执行人未严格按和解协议履行，申请执行人申请恢复原判决的执行，德城区法院立案恢复执行，德城区法院执行被执行人应当负担的迟延履行金合乎法律规定，故对异议人关于退还其7507元的请求，德城区法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条、第十七条之规定，裁定驳回异议人吕敬云的执行异议请求。复议申请人吕敬云不服（2021）鲁1402执异113号执行裁定，请求撤销（2021）鲁1402执恢173号执行通知书、（2021）鲁1402执恢173-1号执行裁定书；责令德城区法院退还已划拨执行款7507元；判令吕敬云、商文龙已履行完（2018）鲁1402民初4678号民事判决书全部赔偿责任，执行结案处理。事实与理由：在和解协议执行过程中，吕敬云于2020年12月30日向刘鹏转账5万元，但因银行系统问题未成功转出，又恰逢元旦放假，未能完成汇款，于2021年1月4日通过吕敬云父亲吕振升银行卡成功完成转账，给予刘鹏5万元赔偿款，并于执行法官刘世文电话告知具体未能于12月30日转账的具体情况，把完成赔偿的转账情况一并告知了法官，法官当即表示予以认同，并回复给刘鹏，三方达成一致认可，刘鹏并未对此提出异议或要求和解协议作废。双方根据和解协议继续履行，自此未接到执行法官和申请执行人的任何电话和信息。直至2021年4月，吕敬云位于东方红路22号城隍庙北市场一期工程西内3号的营业房拆迁，吕敬云于4月1日收到拆迁补偿款，后接到执行法官电话，被告知和解协议作废，恢复强制执行，并收到恢复执行通知书。我多次向法官解释，但法官和刘鹏一致要求我必须支付其107706元，与此同时告知我已于2021年4月2日冻结了我的银行存款109684元。最终在执行过程中未能和解，法官表示强制执行。与家人商议、咨询律师后，我决定依据报告财产令要求上报财产，依照执行通知要求向德城区法院缴纳案件执行款10万元及延迟履行期间的加倍债务利息。吕敬云的情况符合《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条规定的情况，不应支付延迟付款利息。2021年4月13日，吕敬云领取执行裁定书，并收到法院已扣划7507元执行款的通知。（2021）鲁1402执恢173-1号执行裁定书认定我违反《民事诉讼法》第二百四十二条，未按执行通知履行法律文书确定义务，对此我不予认可。执行通知里的延迟履行期间的加倍债务利息未明确金额，也未予计算依据，因此未能给法院转款。（2021）鲁1402执异113号执行裁定未就此异议给出解释，只写明合乎法律规定，予以驳回。申请执行人刘鹏答辩称，一、德城区法院（2021）鲁1402执异113号执行裁定书认定事实清楚、适用法律正确。根据协议约定，第二期款被执行人应在2021年12月30日前支付，被执行人到期没有支付，异议书称因元旦假日到2021年1月4日付款，答辩人认为与此无关，协议约定的是12月30日前，而不是元旦期间，并且节假日也可以银行转账。剩余款10万元约定于2021年12月10日前还清，如被执行人城隍庙北市场营业房拆迁获得拆迁款一次性付清。被执行人在收到补偿款后，没有支付答辩人剩余款，2021年4月2日，答辩人与法院联系，经查询得知被执行人早已领取房屋拆迁款，因被执行人不按期履行，答辩人申请恢复执行合理合法。二、被执行人违反执行和解协议期间履行义务，恢复执行原判决，被执行人应支付原判决确定的赔偿款及承担迟延履行期间的双倍债务利息。综上，被执行人的请求无事实和法律依据，应当驳回。本院另查明，德城区法院（2018）鲁1402民初4678号民事判决书判令吕敬云、商文龙赔偿刘鹏货物损失、评估费共计272622元，案件受理费5892元。同时查明，张宗巨在（2021）鲁1402执异113号执行裁定中系审判长，在德城区法院2020年9月8日作出的（2020）鲁1402执1700号执行裁定中系合议庭成员。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第三款规定，办理执行实施案件的人员不得参与相关执行异议和复议案件的审查。异议案件合议庭成员张宗巨参与办理过实施案件，依照上述法律规定，异议案件合议庭组成不合法，属于严重违反法定程序情形，依法应当发回重新审查。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第三款、第二十三条第一款第四项的规定，裁定如下：撤销德州市德城区人民法院（2021）鲁1402执异113号执行裁定书，发回重新审查。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  华登峻审判员  刘 伟审判员  李战军二〇二一年六月十五日法官助理贺晓莹书记员王艳菊