山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终5529号上诉人（原审原告）：山东百脉泉矿泉水有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘强，总经理。委托诉讼代理人：倪雪华，北京市君致（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：董飞，北京市君致（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：倪倩倩，女，1987年4月25日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：姚成梅，山东国孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘作义，山东国孚律师事务所律师。上诉人山东百脉泉矿泉水有限公司（以下简称百脉泉公司）因与被上诉人倪倩倩劳动争议一案,不服济南市章丘区人民法院（2021）鲁0114民初1156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月8日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。百脉泉公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，发回重审或者查明案件事实后依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由倪倩倩承担。事实和理由：一、百脉泉公司不存在欠发倪倩倩工资的情况，一审判决百脉泉公司支付工资没有事实及法律依据。百脉泉公司不存在拖欠工资的情形，所有工资均已进行足额发放。对于倪倩倩一审中主张的欠发其2011年4月、5月份工资，其未提供相应证据予以证明，相反在本案一审庭审过程中百脉泉公司提交的银行业务回单能够证实公司已经分别于2011年5月30日、2011年6月30日向倪倩倩发放工资的事实。一审法院以劳动者发放工资的证据应由用人单位掌握管理为由，在未查明案件事实的情况下，不予采信公司提交的证据，反而直接作出支持倪倩倩主张的认定，明显缺乏事实及法律依据。二、百脉泉公司不存在《劳动合同法》所规定的应当支付经济补偿金的情况。一审法院认定法律适用错误，且倪倩倩系自动离职，公司不存在应支付经济补偿金的情形。三、百脉泉公司支付给倪倩倩的工资已经涵盖了周六的加班费用，百脉泉公司不应再对该部分进行承担，一审法院对加班费的事实认定错误，且计算方式错误。根据《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条的规定，倪倩倩主张加班费，应当举证证明百脉泉公司有加班的事实，但是本案一审过程中倪倩倩对此并未提交充分的证据予以证实，因此应当承担举证不能的法律后果。即使一审法院认为倪倩倩在本案一审中所提交的此前离职人员的已生效判决书能够证实倪倩倩周六有上班的事实，但这并不能证明百脉泉公司没有支付加班费的事实。关于周六加班费的问题，公司支付给倪倩倩的工资报酬中已经包括了周六的工资及加班费用，公司支付给倪倩倩的每月工资标准均是按照倪倩倩的相应劳动付出进行结算，且已将加班费计算在内。即使是一审法院认定公司应当支付倪倩倩周六加班费，也应当是按照其工资的百分之一百进行支付，不应重复计算。倪倩倩辩称,一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。百脉泉公司向一审法院起诉请求：1.请求不予支付倪倩倩加班费104634.94元；2.请求不予支付倪倩倩带薪年休假工资1776元；3.本案涉诉费用由倪倩倩承担。一审法院认定事实：1、倪倩倩系百脉泉公司员工，于2019年10月13日从百脉泉公司离职。百脉泉公司向倪倩倩出具解除劳动合同证明书载明，双方自2019年10月21日起解除劳动关系。2、倪倩倩为追索工资、经济补偿、加班费，向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委员会于2020年11月25日作出章劳人仲案字[2020]第702号仲裁裁决书，裁决百脉泉公司支付倪倩倩加班费104634.94元、带薪年休假工资1776元；驳回倪倩倩的其他仲裁请求。倪倩倩及百脉泉公司均不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。庭审过程中，倪倩倩认可其在2019年度休假6天的事实。另查明，刘鹏、李荣江与倪倩倩同系百脉泉公司员工，该两人曾因劳动争议分别向百脉泉公司提起过诉讼，已生效的(2015)济民一终字第1270号、（2017）鲁01民终3621号民事判决书均已确认百脉泉公司存在周六加班的事实。一审法院认为，双方之间存在劳动关系，事实清楚，一审法院予以确认。关于倪倩倩入职时间，倪倩倩主张自2005年7月1日入职百脉泉公司工作并提交百脉泉公司盖章的员工信息欲证实，百脉泉公司对此不予认可但未提供证据证实其主张，故一审法院对倪倩倩主张的入职时间予以确认。双方对倪倩倩于2019年10月离职无异议，百脉泉公司出具的解除劳动合同证明书载明双方于2019年10月21日起解除劳动关系，故一审法院认定，倪倩倩与百脉泉公司之间自2005年7月1日至2019年10月21日存在劳动关系。关于百脉泉公司主张不支付倪倩倩带薪年休假工资问题。百脉泉公司主张2019年之前的未休年休假工资已超过仲裁时效，2019年度的带薪年休假工资亦不应支付。一审法院认为，首先，未休带薪年休假工资报酬的性质属“工资”，其时效自劳动者离职之日开始计算一年，故倪倩倩关于未休带薪年休假工资的诉讼主张未超过诉讼时效。其次，带薪年休假是单位职工依法享有的权益。倪倩倩要求支付2006年至2019年未休年休假工资，百脉泉公司对此不予认可，并主张倪倩倩2019年度已休假6天，倪倩倩对该休假事实予以认可。一审法院认为，倪倩倩主张未休带薪年休假，百脉泉公司对此不予认可，但未提交证据证实其已安排倪倩倩进行带薪年休或发放了带薪年休假工资（2019年度休假6天除外），倪倩倩要求百脉泉公司支付未休带薪年休假工资，于法有据，一审法院予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条规定，对职工应休未休的年休假，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。结合倪倩倩自2005年7月1日至2019年10月为百脉泉公司提供劳动的事实，一审法院认定，倪倩倩自2006年至2019年每年的带薪年休假天数应为：2006年2天、2007年-2014年每年5天、2015年-2018年每年10天、2019年8天。结合倪倩倩银行卡交易明细可知，倪倩倩2006年度的月平均工资为1091.67元[（420+280+1200*6+1300*4）/12]，2007年度的月平均工资为1287.64元[（1340+1380+1340+1300+1300+1460+1205.28+1195.28+1195.28+1195.28+1345.28+1195.28）/12]，2008年度的月平均工资为1309.48[（1285.28+1405.28+1525.28+1345.28+1384.71+1269.71+1244.71+1174.71+1214.71+1434.71+1254.71+1174.71）/12]，2009年度的月平均工资为1234.88元[（1174.71+300+1314.71+1174.71+1174.71+1161.71+1387.71+1161.71*4+1321.71+1161.71）/12]，2010年度的月平均工资为1265.44[（1161.71+1261.71+1126.71+1046.56+1050.71+1377.21+1233.02+1855.62+1313.02+1233.02+1293.02+1233.02）/12]，2011年度的月平均工资为1250.56元（1800.1+1164.51+1302.32+1080.09+1100+1100+1206.89）/7]，2012年度的月平均工资为1475.82元[（1100.16+1596.04+1391.04+1417.04+1493.28+1298.33+1381.28+2531.4+1353.63+1246.98+1546.98+1353.63）/12]，2013年度的月平均工资为2070.65元[（2542.19+1613.28+1613.28+1715.64+2539.18+1624.18+2587.82+1814.15+2134.85+2497.95+2094.15+2071.15）/12],2014年度的月平均工资为2621.79元[（3645.7+2059.7+2159.7+2599.7+3284.5+2139.7+3099.7+2559.7+2299.7+2674+2299.7+2639.7）/12],2015年度的月平均工资2806.16[（4130.1+2964.95+2647.2+2837.5+2491.25+2340+3272.7+2349.6+2222.17）/9],2016年度的月平均工资为2274.06元[（1333+2565.37+2484.27+2206.77+2265.52+2544.27+2308.6+2288.6+2399.85+2329.85+2288.6）/11],2017年度的月平均工资2608.05[（3174.85+2171.1+2233.35+2496.85+2608.6+2689.07+2695.79+2755.4+2672.9+2612.9+2632.9+2552.9）/12],2018年度的月平均工资为2766.06元[（2555.4+2632.9+2717.9+3237.9+2972.9+2687.9+2747.9+2765.97+2668.47+2705.97+2824.72+2674.77）/12],2019年度的月平均工资为2818.37元[（3332.27+2799.72+2744.77+2775.97+2760.97+2960.97+2875.97+2850.97+2428.62+2653.47）/10]。故，百脉泉公司应支付倪倩倩各年度未休年休假工资的数额分别为：2006年度200.77元（1091.67/21.75*2天*200%），2007年度592.02元（1287.64/21.75*5天*200%），2008年度602.06元（1309.48/21.75*/5天*200%），2009年度567.76元（1234.88/21.75*5天*200%），2010年度581.81元（1265.44/21.75*5天*200%），2011年度574.97元（1250.56/21.75*5天*200%），2012年度678.54元（1475.82/21.75*5天*200%），2013年度952.02元（2070.65/21.75*5天*200%），2014年度1205.42元（2621.79/21.75*5天*200%），2015年度2580.38元（2806.16/21.75*10天*200%），2016年度2091.09元（2274.06/21.75*10天*200%），2017年度2398.21元（2608.05/21.75*10天*200%），2018年度2543.5元（2766.06/21.75*10天*200%），2019年度518.32元[2818.37/21.75*（8-6）*200%]；以上合计16086.87元。关于百脉泉公司主张不支付倪倩倩加班费问题。对于加班事实，已经(2015)济民一终字第1270号、（2017）鲁01民终3621号生效裁判文书加以确认，在百脉泉公司未提交相反证据予以推翻的情况下,一审法院对倪倩倩主张的加班事实予以认定，倪倩倩主张百脉泉公司支付其加班费，理由正当，一审法院予以支持。倪倩倩要求自2006年至2017年每年按照52周计算，每周加班1天，共计加班624天，经审查，倪倩倩于2011年度及2015年度生育休产假期间共计9个月，其间由生育保险基金发放相关保险待遇，故对此期间合计36个（9*4）加班天数应予扣除，故2006年至2017年期间的加班天数应为588天（52*12-36），即为2006-2010年度每年52天，2011年度32天，2012-2014年度每年52天，2015年度40天，2016年度48天，2017年度52天。如上所述，倪倩倩2006年度的月平均工资为1091.67元，2007年度的月平均工资为1287.64元，2008年度的月平均工资为1309.48元，2009年度的月平均工资为1234.88元，2010年度的月平均工资为1265.44元，2011年度的月平均工资为1250.56元，2012年度的月平均工资为1475.82元，2013年度的月平均工资为2070.65元，2014年度的月平均工资为2621.79元，2015年度的月平均工资为2806.16元，2016年度的月平均工资为2274.06元，2017年度的月平均工资为2608.05元，故百脉泉公司2006-2017年度每年应支付倪倩倩的加班费数额分别为：2006年度5219.94元（1091.67/21.75*52天*200%），2007年度6156.99元（1287.64/21.75*52天*200%），2008年度6261.42元（1309.48/21.75*52天*200%），2009年度5904.71元（1234.88/21.75*52天*200%），2010年度6050.84元（1265.44/21.75*52天*200%），2011年度3679.81元（1250.56/21.75*32天*200%），2012年度7056.79元（1475.82/21.75*52天*200%），2013年度9901.04元（2070.65/21.75*52天*200%），2014年度12536.38元（2621.79/21.75*52天*200%），2015年度10321.51元（2806.16/21.75*40天*200%），2016年度10037.23元（2274.06/21.75*48天*200%），2017年度12470.68元（2608.05/21.75*52天*200%）；以上合计95597.34元。综上，倪倩倩于2005年7月1日进入百脉泉公司工作，双方于2019年10月21日解除劳动关系。倪倩倩工作期间存在加班及未休带薪年休假事实，百脉泉公司应支付倪倩倩未休带薪年休假工资16086.87元、加班费95597.34元。现百脉泉公司主张不予支付上述费用的诉讼请求，一审法院不予支持。依照上述法律规定，以及《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回山东百脉泉矿泉水有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东百脉泉矿泉水有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。百脉泉公司提交了2019年9月1日至11月1日的考勤记录表。欲证明倪倩倩所在岗位并不存在加班的事实。倪倩倩质证称，对真实性不予认可，考勤记录不完整，不能证明公司主张；且倪倩倩主张的加班费截止到2017年，证据与本案无关联性。倪倩倩提交了百脉泉公司出具的文书材料9份。1.安全生产许可证申请书。2.矿山地质环境保护与治理恢复方案。3.2012年派车单一宗。4.百脉泉矿泉水制度汇编。5.2015年度地热、矿泉水、资源统计基础表。6.委托加工合同。7.储量年度报告。8.说明一份。9.销售开票单一张。共同证明百脉泉公司存在加班的事实，且生产厂区作为公司的供应部门一直存在加班的事实。百脉泉公司对上述证据质证称，对证据1、2、4、7的真实性有异议，未加盖骑缝章，且未体现倪倩倩的任何信息，无法证实其加班事实。对证据5的真实性及来源合法性有异议。对证据9的真实性有异议，与倪倩倩无关，无法证明其提供劳动的事实。证据3、6、8的真实性无异议，对证明目的有异议，无法证明倪倩倩的主张。综上，倪倩倩提交的证据均未体现其在周六存在加班或工作的情况，上述文件内容涉及到公司内部信息，公司要求将上述文件退还给公司。对上述证据，本院认为，百脉泉公司、倪倩倩提交的证据均无法证明各自的主张，本院均不予采信。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于百脉泉公司是否应支付倪倩倩加班费的问题。对于加班的事实，(2015)济民一终字第1270号、（2017）鲁01民终3621号生效裁判文书已经确认，百脉泉公司未提交相反证据予以推翻，故百脉泉公司应向倪倩倩支付2006年至2017年加班费95597.34元。百脉泉公司主张倪倩倩的工资中包含了周六的加班费，但未提交证据予以证实，本院不予采信。关于百脉泉公司是否应支付倪倩倩带薪年休假工资的问题。百脉泉公司二审主张已对倪倩倩的年休假进行部分调休，其余以工资形式进行发放，倪倩倩不予认可，且百脉泉公司未提交证据证实其主张，本院不予采信。故百脉泉公司应向倪倩倩支付2006年至2019年未休年休假工资16086.87元。综上所述，百脉泉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山东百脉泉矿泉水有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  马立营二〇二一年六月二十四日书记员  邢春艳