湖南省汝城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1026刑初58号 公诉机关湖南省汝城县人民检察院。 被告人何世鸿（绰号“红猫”、“红毛”），男，1997年9月4日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省汝城县人，户籍所在地及现居住地湖南省汝城县。因吸食毒品，2019年6月21日被行政拘留二十日，罚款二千元人民币。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2021年3月1日被刑事拘留，经汝城县人民检察院批准，2021年3月12日被执行逮捕。现羁押在汝城县看守所。 汝城县人民检察院以湘汝检一部刑诉〔2021〕64号起诉书指控被告人何世鸿犯聚众斗殴罪、贩卖毒品罪，于2021年5月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2021年6月7日公开开庭进行了审理。汝城县人民检察院指派检察官彭浩出庭支持公诉。被告人何世鸿到庭参加诉讼。现已审理终结。 汝城县人民检察院指控： 一、聚众斗殴罪 2017年5月17日凌晨，何某4、宋某1、何某5、宋某2等人与朱某1、朱某2因车辆让道发生争执，何某4先行离开，宋某1、何某5、宋某2对朱某1、朱某2实施了殴打。后该三人在濂溪小区与何某4见面。朱某1、朱某2被送往医院治疗。何某2、李某、何某3、朱某4等人前往医院看望朱某1、朱某2，得知事情原委后，李某、朱某4先后打电话给何某4，要其赔偿医药费，双方商谈未果。何某4与朱某4在电话中发生了争吵，在旁的宋某1对朱某4在电话中辱骂了自己及家人不满。之后，何某4与宋某1等人商定实施报复，何某4交代宋某1“打架就要打赢”，宋某1、何某5、宋某2纠集何某6、范某2、欧某2、宋金辉等人，何某6纠集曹某2、陈某、范某1、朱某5、邓某等人，范某2纠集范星、朱某7、朱某6、王某等人，在宋某1的带领下乘坐宋金辉等人驾驶的车辆，持砍刀、管杀在县城寻找朱某4等人。当日凌晨3时许，宋某1等人在景峰大酒店门口发现李某、何某2驾驶车辆经过，便驾车将该车逼停，李某与宋某1发生争吵。朱某4乘坐朱某3的车辆经过时，遂停车察看并与宋某1争吵，宋某1持砍刀砍了朱某4一刀，见宋某1动手，何某6、何某5、欧某2、宋某2、陈某、曹某2、范某1、朱某5、邓某、朱某6、王某等人手持砍刀、管杀等工具对朱某4进行追砍。何某3驾车路过事发路段，看见朱某4被人追砍，遂驾车去救朱某4，何某3的车玻璃及车门被宋某1等人砍坏。后朱某3在县人民医院十字路口处碰到李逸峰以及被告人何世鸿等人，便将朱某4被人追砍的情况告知了李逸峰、何世鸿等人，卢彭庆驾驶一辆越野车搭载宋博文、何世鸿、李逸峰赶至现场，持刀与宋某1方进行互殴，后卢彭庆被宋某1方的人砍伤。经鉴定，朱某1、朱某4、卢彭庆的伤情均构成轻伤。经认定，何某3、卢彭庆的车辆损失价值共计3141元。 为证明上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、书证:接报案登记表、立案决定书、户籍资料、到案经过、价格认定结论书、刑事判决书等书证；2、证人证言:同案人卢彭庆、宋博文、李逸峰的供述、证人曹某1、朱某1、朱某2、何某1、朱某3、李某、何某2、何某3、卢某、欧某1、朱某4、何某4、宋某1、宋某2、何某5、欧某2、何某6、陈某、曹某2、朱某5、邓某、范某1、范某2、朱某6、王某、朱某7、胡某的证言；3、被告人何世鸿的供述与辩解；4、鉴定意见:郴州市庐阳司法鉴定所司法鉴定意见书；5、现场勘验笔录、指认笔录、辨认笔录；6、视听资料、电子数据:汝城县卢阳镇郴义路与文化路东监控视频。 二、贩卖毒品罪 2021年2月23日，朱某8邀请被告人何世鸿一起到汝城县热水镇福泉山庄为其庆祝生日，何世鸿表示同意并提出贩卖毒品给朱某8等人吸食，朱某8同意购买毒品，并微信转账200元给何世鸿用于购买毒品。当日下午，朱某8、何世鸿等人驾车到达热水镇福泉山庄，何世鸿将毒品Ｋ粉交给朱某8，朱某8则又支付了300元现金给何世鸿。之后，何世鸿、朱某8等人在热水镇福泉山庄6908号别墅里，将何世鸿贩卖的500元毒品Ｋ粉一起吸食。 被告人何世鸿于2021年2月24日被民警抓获归案，到案后如实供述了上述事实。 为证明上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、书证:接报案登记表、立案决定书、到案经过、微信聊天及转账记录截图、福泉山庄开房记录、户籍资料、常住人口基本信息、行政处罚决定书等书证；2、证人朱某8、何某7、朱某9、朱某10、朱某11的证言；3、被告人何世鸿的供述与辩解；4、检查笔录、称重取样笔录。 公诉机关认为，被告人何世鸿积极参与持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十ニ条第一款第(二)、(三)、(四)项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗罪追究其刑事责任。被告人何世鸿以牟利为目的，贩卖毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人何世鸿在判决宣告以前，一人犯数罪，对其应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条，实行数罪并罚。被告人何世鸿到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人何世鸿犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年，犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月，并处罚金；决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金。请依法判处。 被告人何世鸿对公诉机关的指控未提出异议，表示认罪认罚。 经审理查明的事实和证据 一、聚众斗殴罪 2017年5月17日凌晨，何某4、宋某1、何某5、宋某2等人与朱某1、朱某2因车辆让道发生争执，何某4先行离开，宋某1、何某5、宋某2对朱某1、朱某2实施了殴打。后该三人在濂溪小区与何某4见面。朱某1、朱某2被送往医院治疗。何某2、李某、何某3、朱某4等人前往医院看望朱某1、朱某2，得知事情原委后，李某、朱某4先后打电话给何某4，要其赔偿医药费，双方商谈未果。何某4与朱某4在电话中发生了争吵，在旁的宋某1对朱某4在电话中辱骂了自己及家人不满。之后，何某4与宋某1等人商定实施报复，何某4交代宋某1“打架就要打赢”，宋某1、何某5、宋某2纠集何某6、范某2、欧某2、宋金辉等人，何某6纠集曹某2、陈某、范某1、朱某5、邓某等人，范某2纠集范星、朱某7、朱某6、王某等人，在宋某1的带领下乘坐宋金辉等人驾驶的车辆，持砍刀、管杀在县城寻找朱某4等人。当日凌晨3时许，宋某1等人在景峰大酒店门口发现李某、何某2驾驶车辆经过，便驾车将该车逼停，李某与宋某1发生争吵。朱某4乘坐朱某3的车辆经过时，遂停车察看并与宋某1争吵，宋某1持砍刀砍了朱某4一刀，见宋某1动手，何某6、何某5、欧某2、宋某2、陈某、曹某2、范某1、朱某5、邓某、朱某6、王某等人手持砍刀、管杀等工具对朱某4进行追砍。何某3驾车路过事发路段，看见朱某4被人追砍，遂驾车去救朱某4，何某3的车玻璃及车门被宋某1等人砍坏。后朱某3在县人民医院十字路口处碰到李逸峰以及被告人何世鸿等人，便将朱某4被人追砍的情况告知了李逸峰、何世鸿等人，卢彭庆驾驶一辆越野车搭载宋博文、何世鸿、李逸峰赶至现场，持刀与宋某1方进行互殴，后卢彭庆被宋某1方的人砍伤。经鉴定，朱某1、朱某4、卢彭庆的伤情均构成轻伤。经认定，何某3、卢彭庆的车辆损失价值共计3141元。 上述事实，被告人何世鸿在开庭审理过程中也无异议，且有经庭审举证、质证、本院认证的证据：1、书证:接报案登记表、立案决定书、户籍资料、到案经过、价格认定结论书、刑事判决书；2、证人证言:同案人卢彭庆、宋博文、李逸峰、何某4、宋某1、宋某2、何某5、欧某2、何某6、陈某、曹某2、朱某5、邓某、范某1、范某2、朱某6、王某、朱某7、胡某的供述，证人曹某1、朱某1、朱某2、何某1、朱某3、李某、何某2、何某3、卢某、欧某1、朱某4的证言；3、被告人何世鸿的供述与辩解；4、鉴定意见:郴州市庐阳司法鉴定所司法鉴定意见书；5、现场勘验笔录、指认笔录、辨认笔录；6、视听资料、电子数据:汝城县卢阳镇郴义路与文化路东监控视频等证据证实，足以认定。 二、贩卖毒品罪 2021年2月23日，朱某8邀请被告人何世鸿一起到汝城县热水镇福泉山庄为其庆祝生日，何世鸿表示同意并提出贩卖毒品给朱某8等人吸食，朱某8同意购买毒品，并微信转账200元给何世鸿用于购买毒品。当日下午，朱某8、何世鸿等人驾车到达热水镇福泉山庄，何世鸿将毒品Ｋ粉交给朱某8，朱某8则又支付了300元现金给何世鸿。之后，何世鸿、朱某8等人在热水镇福泉山庄6908号别墅里，将何世鸿贩卖的500元毒品Ｋ粉一起吸食。 被告人何世鸿于2021年2月24日被民警抓获归案，到案后如实供述了上述事实。 本案在审理过程中，被告人何世鸿的家属代被告人何世鸿退缴了违法所得人民币500元，预缴了罚金2500元。 上述事实，被告人何世鸿在开庭审理过程中也无异议，且有经庭审举证、质证、本院认证的证据：1、书证:接报案登记表、立案决定书、到案经过、微信聊天及转账记录截图、福泉山庄开房记录、常住人口基本信息、行政处罚决定书、湖南省非税收入电子缴款收据；2、证人朱某8、何某7、朱某9、朱某10、朱某11的证言；3、被告人何世鸿的供述与辩解；4、检查笔录、称重取样笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何世鸿在他人的纠集下，积极参与持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪。被告人何世鸿以牟利为目的，将毒品K粉贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。被告人何世鸿在判决宣告以前，一人犯数罪，应实行数罪并罚。被告人何世鸿到案后能如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人何世鸿认罪认罚，依法可以从宽处理。案发后被告人何世鸿的家属替被告人何世鸿退缴毒资及违法所得，并预缴部分罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的上述指控成立。对被告人何世鸿退缴的毒资及违法所得，应予没收，上缴国库。对公诉机关建议对被告人何世鸿犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年，犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月，并处罚金，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金的量刑意见，本院予以采纳。 综上，根据被告人何世鸿的犯罪事实、犯罪情节、认罪态度、悔罪表现，本院决定对被告人何世鸿所犯两罪从轻处罚。对被告人何世鸿适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第(二)、(三)、(四)项，第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条，第二十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人何世鸿犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年3月1日起至2024年6月30日止，罚金已缴纳二千五百元，剩下的二千五百元，在判决书生效后二个月内缴纳。） 二、对被告人何世鸿退缴的毒资及违法所得人民币五百元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  何述雄 人民陪审员  何柳清 人民陪审员  何顺成 二〇二一年六月七日 书 记 员  周斌宴 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的; (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的; (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的; (四)持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。