新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新01民终2313号 上诉人（原审被告）：简相彬，男，1972年4月28日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。 委托诉讼代理人：李昊，新疆商务律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李可夫，新疆商务律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张同义，男，1978年12月8日出生，汉族，无固定职业，住河南省永城市刘河乡。 委托诉讼代理人：阿依江·托了恒，新疆赛天律师事务所律师。 原审被告：新疆东升远和贸易有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区东绕城高速米东路出口处外侧燕新国际家具产业园29号。 法定代表人：代东升，该公司执行董事兼总经理。 上诉人简相彬因与被上诉人张同义、原审被告新疆东升远和贸易有限公司（以下简称东升公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2020）新0109民初1921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 简相彬上诉请求：依法撤销一审民事判决书第一项至第七项，改判驳回张同义的全部诉讼请求。事实和理由：被上诉人在2018年12月22日提供劳务时由于自己没有谨慎操作不慎自己跌倒摔伤，具有主要过错，其受伤也不是上诉人直接行为及相关设备导致，一审时其没有拿出相应证据证实侵权行为系上诉人所致。被上诉人在入院时称是自己跌倒摔伤所致损害发生。关于伙食补助费赔偿，上诉人在其出院后已经提前给其预支恢复期工资及生活补助费21,900元；关于误工费，上诉人已在上述款项中提前预支了，后续也不存在误工费；关于陪护护理费，不应由上诉人承担；关于残疾赔偿金76,260.80元，应当按照双方各自过错及造成此次人身损害的因果关系及责任大小，来结合全案相关事实进行综合判断来判定赔偿数额，而不能仅凭被上诉人一方陈述就做出由上诉人承担全部责任的判决；关于精神损害抚慰金3,000元，不应由上诉人承担，被上诉人不慎跌倒受伤完全是其个人行为导致受伤，上诉人不是加害人，没有任何证据显示其精神遭到严重损害；关于交通费800元，因被上诉人住所地系河南省，在乌鲁木齐也没有必要产生相关的交通费；关于鉴定费800元，被上诉人受伤地点在乌鲁木齐市米东区，其应在乌鲁木齐市的当地司法鉴定机构进行鉴定，而被上诉人却在他地私自委托鉴定，所产生费用应由其个人承担，不应由上诉人承担。 张同义辩称，被上诉人在工作期间已多次向上诉人反映施工现场结冰等安全隐患，上诉人未予理睬，被上诉人因木板撞击导致住院。上诉人在工作场地地面结冰的情况下未提供安全场所，被上诉人已告知上诉人存在的安全隐患，已经尽力避免危害发生，上诉人依然要求被上诉人继续工作，上诉人说被上诉人存在过错无事实及法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 东升公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 张同义向一审法院起诉请求：1．请求判令简相彬、东升公司支付医疗费12，926.52元、误工费5，620元（82，082元÷365天×25天）、护理费3，821.6元（82，082元÷365天×17天）、住院伙食补助费2，040元（120元×17天）、残疾赔偿金76，260.8元（34，664元×20年×11％）、被抚养人生活费28，153.4元（25，594元×11年×11％÷2=15，484.37元，25，594元×9年×11％÷2=12，669.03元）、鉴定费800元、交通费3，185.5元、精神抚慰金3，000元；2．由简相彬、东升公司承担本案诉讼费、邮寄送达费。庭审中张同义撤回要求简相彬、东升公司支付医疗费12，926.52元的诉讼请求。 一审法院认定事实：2018年3月5日，简相彬雇佣张同义从事木材加工工作，同年12月12日张同义在工作中被木板撞击受伤。同日张同义被送往乌鲁木齐市米东区人民医院住院治疗，住院17天，同年12月29日出院。出院诊断：1．创伤性肝破；2．胃损伤；3．胸壁挫伤；4．腹膜后血肿；5．大网膜粘连（血肿）。出院医嘱：住院期间，陪护一人，全休一周，口服自备药物治疗，定期复查，有情况我院随访。张同义住院期间的医疗费12,060.33元，均由简相彬支付。2018年12月29日简相彬向张同义预支三个月的工资及生活费21，900元，出院前的工资简相彬已向张同义支付完毕。同日，张同义作为收款人与简相彬之子简小强作为付款人共同出具预支凭证，其内容为“张同义身份证号XXX因2018年3月5日在简相彬身份证号XXX工厂上班于2018年12月12日上班在工作中因木板撞击伤导致住院至12月29日出院伤未痊愈，住院期间全部医疗费用由简相彬已经全部付清，其余住院期间及受伤之前的所有工资已经付清，出院当天简相彬向张同义预支恢复期三个月工资部分生活费一共《大写》贰万壹仟玖佰元整，《小写》21，900元整。付款人简小强，收款人张同义”，双方均在签字上捺印。2019年1月12日，张同义在宁夏德立信老百姓医药有限责任公司文化街店购买中成药康复新液支付药费351元。2019年2月15日，张同义在固原市人民医院门诊检查支付医疗费分别为43.18元、163.08元、103.70元、168.80元、36.43元。张同义住院期间由其妻子李小花及亲属李小东轮流陪护，李小花及李小东均无固定职业。2019年2月12日张同义自行委托固原市人民医院司法鉴定中心对其伤残（丧失劳动能力）评定。同日，固原市人民医院司法鉴定中心作出固医司鉴字［2019］091号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：十级伤残（丧失劳动能力12％）。为此张同义向固原市人民医院支付鉴定费800元。庭审中，简相彬、东升公司对固原市人民医院司法鉴定中心作出的固医司鉴字［2019］091号法医临床司法鉴定意见书不予认可，简相彬申请重新鉴定。经法院委托，新疆新医司法鉴定所于2020年11月18日作出新疆新医司法鉴定所［2020］新医临鉴字第0555号鉴定意见书，鉴定意见：2018年12月12日外伤致张同义肝破裂、胃体部浆膜层裂伤等，其中肝破裂已行修补术，伤残等级为十级；胃体部浆膜层裂伤已行修补术，伤残等级为十级。为此简相彬向新疆新医司法鉴定所支付鉴定费1，000元。2013年2月20日张同义与李小花登记结婚，婚生子张佳豪，2011年10月27日出生；婚生子张佳鑫，2013年7月14日出生。 一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张同义受雇于简相彬，因提供劳务期间受到的损害，应当由简相彬承担侵权责任。关于张同义主张简相彬未办理营业执照挂靠在东升公司，要求东升公司承担连带赔偿责任，简相彬、东升公司对此不予认可，张同义也未能提供相应证据佐证，对此张同义应当承担举证不能的不利法律后果，该项请求法院不予支持。关于简相彬、东升公司辩称张同义自身存在过错，也应当承担相应法律责任，但并未提供相应证据，对此法院不予采纳。关于住院伙食补助费。张同义住院治疗17天，其住院伙食补助费2，040元（120元／天×17天），法院予以确认。关于护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。张同义住院17天，出院医嘱住院期间陪护一人，张同义住院期间由其妻子李小花及亲属李小东轮流陪护，其妻子李小花及亲属李小东均无固定职业，张同义也未提供护理人员收入情况的证据，因此其护理费应当参照2019年新疆居民服务、修理和其他服务业标准60，122元／年计算为2，800.20元（60，122元÷365天×17天），法院予以确认。关于误工费。张同义住院17天，2019年12月29日出院，出院医嘱全休一周。庭审中张同义自认2019年12月29日前的工资简相彬已向其支付，张同义实际误工天数为7天，其误工费按照新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资82，052元／年计算为1，573.60元（82，052元÷365天×7天），法院予以确认。关于交通费，结合张同义提供的住院病历及伤情，法院酌定获赔800元。关于残疾赔偿金。张同义其伤残等级经鉴定肝破裂已行修补术，伤残等级为十级；胃体部浆膜层裂伤已行修补术，伤残等级为十级。张同义主张按照2019年度城镇居民人均可支配收入34，664元标准计算，其残疾赔偿金76，260.80元（34，664元／年×20年×11％），法院予以确认。关于张同义主张被抚养人生活费。虽然张同义伤残等级两处为十级，但并未丧失抚养子女的能力，故此该项请求，法院不予支持。关于张同义主张鉴定费800元，虽然张同义单方委托固原市人民医院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书未被采信，但该鉴定是基于张同义受伤而作出，且张同义已实际支出，故此该项请求法院予以支持。关于精神抚慰金。法律规定因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神抚慰金。根据张同义伤残后果结合本案侵权情节，法院酌定张同义方应获赔精神损害抚慰金为3，000元。综上，简相彬应当赔偿张同义住院伙食补助费2，040元、护理费2，800.20元、误工费1，573.60元、残疾赔偿金76，260.80元、精神抚慰金3，000元、交通费800元、鉴定费800元，合计87，274.60元，减去简相彬已向张同义预支付的工资及生活费21，900元，剩余65，374.60元，由简相彬向张同义赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》﹝自2010年7月1日施行﹞第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》﹝法释［2003］20号﹞第十一条第一款，第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、简相彬向张同义赔偿伙食补助费2，040元（120元／天×17天）；二、简相彬向张同义赔偿误工费1，573.60元（82，052元÷365天×7天）；三、简相彬向张同义赔偿护理费2，800.20元（60，122元÷365天×17天）；四、简相彬向张同义赔偿残疾赔偿金76，260.80元（34，664元／年×20年×11％）；五、简相彬向张同义赔偿精神损害抚慰金为3，000元；六、简相彬向张同义赔偿交通费800元；七、简相彬向张同义赔偿鉴定费800元；八、驳回张同义要求简相彬承担被抚养人生活费的诉讼请求；九、驳回张同义对新疆东升远和贸易有限公司的诉讼请求；以上1-7项简相彬向张同义赔偿各项费用共计87，274.60元，减去简相彬已张同义支付的21，900元，剩余65，374.60元，由简相彬于判决生效后十日内向张同义付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，关于简相彬就本案侵权责任的承担问题提出的上诉理由。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。经查明，2018年3月5日，简相彬雇佣张同义从事木材加工工作。本案发生在2018年12月12日，张同义在室外从事加工木板工作中被木板撞击受伤。当地12月份，正值隆冬季节，室外天气严寒，路面常有结冰现象，简相彬作为雇主，应当考虑到木材加工工作的特殊性，在室外工作具有不安全性，应当提供与工作内容相适应的具有安全保障的工作场所，简相彬未尽到合理的注意义务，张同义在提供劳务期间受到的损害，应当由雇主简相彬承担侵权责任。关于简相彬上诉称张同义自身存在过错，也应当承担相应法律责任的上诉理由，与本案查明的事实不符，本院不予采信。 关于简相彬提出的其在张同义出院后已经提前给其预支恢复期三个月工资、部分生活费21,900元，简相彬不应承担伙食补助费、误工费的上诉理由。经查明，一审法院在计算了总计赔偿的费用后，将简相彬已向张同义预支付的工资及生活费21，900元进行扣减，简相彬的该上诉理由依法不能成立，本院不予采信。 关于简相彬对护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费提出上诉的问题。经审查，一审判决就护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费的认定符合法律规定，本院予以维持，简相彬提出的上诉理由没有相应的事实依据，本院不予采信。 综上所述，简相彬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1,434.37元（简相彬已预交），由简相彬负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 波 审判员 崔晓东 审判员 柳 燕 二〇二一年六月二十一日 书记员 王 超