四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终9010号 上诉人（原审被告）：罗光雪，女，1969年8月17日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：彭波，四川印诺律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：成都岚钰家纺有限责任公司，住所地：四川省彭州市天彭街道体育场东路140号一层。 法定代表人：邓梓伟，总经理。 上诉人罗光雪因与上诉人成都岚钰家纺有限责任公司（以下简称岚钰公司）工伤保险待遇纠纷一案，均不服四川省彭州市人民法院（2021）川0182民初37号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 罗光雪上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判岚钰公司向罗光雪支付各项工伤保险待遇274571.62元(即除一审法院判令支持的工伤保险待遇外，增加一次性伤残就业补助金154483.42元)；2.一审、二审的诉讼费全部由岚钰公司承担。事实和理由：一、一审法院违背不告不理原则，岚钰公司一审诉讼请求为“判令撤销彭州市劳动人事争议仲裁委员会做出的彭劳人仲案字(2019)第00308号仲裁裁决”，事实与理由为对四川省劳动能力鉴定委员会作出的鉴定意见不认可。但一审法院违背不告不理的原则，对岚钰公司提出的诉讼请求进行释明，并针对岚钰公司诉讼过程中未提出的问题进行审查，且在查明相关事实后主动且错误的适用法律调整赔偿金额。二、一审法院适用法律错误，根据《中华人民共和国社会保险法》《工伤保险条例》《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》均规定工伤待遇中包括一次性伤残就业补助金，并且也不存在未对提出解除劳动关系时已达到法定退休年龄的情形作出不享受或者减少享受一次性伤残就业补助金的规定。《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》效力较低，不能作为一审判决罗光雪不能享受一次性伤残就业补助金这一工伤保险待遇的依据。当前的司法解释规定超过退休年龄的农民工都要享受工伤保险待遇，更何况罗光雪只是在解除劳动合同关系时已满退休年龄。所以罗光雪应当享受一次性伤残就业补助金。 岚钰公司的答辩意见与其上诉意见一致。 岚钰公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判岚钰公司无需支付罗光雪工伤待遇；2.诉讼费、鉴定费由罗光雪承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。根据罗光雪受伤后第一次进行的医学监测，其双眼PVEP数值均正常，但在做伤残等级鉴定时，其右眼的PVEP数值不正常，中间的时间相隔半年左右。而鉴定机构却只以最后的监测报告认定罗光雪的伤残等级，不客观，不科学，其作出的鉴定结论不应得到采信。并且四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书也只是鉴定意见，作为证据，法院也应当审查该证据的效力。 罗光学辩称，？？ 岚钰公司向一审法院起诉请求：1.撤销彭州市劳动人事争议仲裁委员会作出的彭劳人仲委案字（2019）第00308号仲裁裁决并判决岚钰公司不向罗光雪支付工伤保险待遇；2.罗光雪支付诉讼费用。 一审法院认定事实：罗光雪于2018年8月1日到岚钰公司从事普工工作，月工资为2810.5元，通过岚钰公司法定代表人个人账户转账支付，岚钰公司未为罗光雪参加工伤保险。双方签订了《新员工入职合同》，约定试用期自2018年8月1日起至2018年12月1日止，未对试用期满后劳动合同期限进行约定。2018年12月6日，罗光雪在上班途中发生交通事故受伤，共住院治疗55天，医嘱建议休息1个月。罗光雪住院治疗期间，岚钰公司未派人护理，未支付住院伙食补助费、停工留薪期工资，其2019年7月29日的劳动能力鉴定费300元、检查费645元由罗光雪垫付。罗光雪的伤情于2019年6月14日经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年9月19日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级，2020年6月4日经四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为柒级。罗光雪于2019年10月12日，依据《工伤保险条例》第三十六条规定向岚钰公司提出解除劳动关系，并于10月21日彭州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求岚钰公司支付一次性伤残补助金46345.03元、一次性工伤医疗补助金59416.7元、一次性伤残就业补助金154483.42元、停工留薪期工资16834.73元、住院伙食费1100元、护理费6600元、医疗费2103.99元。2020年11月26日，彭州市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：1.岚钰公司支付罗光雪一次性伤残补助金46345元；2.支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金213900.12元、停工留薪期工资8431.5元、住院伙食补助费1100元、护理费3850元、劳动能力鉴定费300元及检查费645元。岚钰公司对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认定上述事实，主要采信了当事人的身份信息、仲裁裁决书及送达证明、出院病情证明书、认定工伤决定书及劳动能力鉴定结论书、劳动能力鉴定及检查费票据、新员工入职合同及解除劳动关系通知、中国农业银行银行卡交易明细清单等证据。 一审法院认为，罗光雪与岚钰公司劳动关系存续期间发生工伤事故，岚钰公司未按规定为罗光雪参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”以及《工伤保险条例》第三十七条第（一）项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……”，第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……。”的规定，岚钰公司应当向罗光雪支付其工伤保险待遇。而本案中，罗光雪提出解除劳动关系时已达法定退休年龄，参照《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条，“五级至十级工伤职工主动提出解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”之规定。一次性伤残就业补助金系用人单位对符合法定条件的工伤职工就因工受伤导致劳动能力减弱影响就业的补偿费用。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，罗光雪已达到法定退休年龄，虽有继续工作的能力和意愿，但罗光雪已不符合《工伤保险条例》第三十七条第二项领取一次性伤残就业补助金的条件。罗光雪的伤情经四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为柒级伤残，该鉴定结论书为最终结论，岚钰公司提交的证据不能证明该行政文书存在错误，故岚钰公司主张再次鉴定结论书不能作为其承担工伤责任依据的理由不成立，一审法院不予支持。罗光雪于2018年12月6日受伤，共住院治疗55天，医嘱建议休息1个月，经评定为伤残柒级。1.根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项关于“…支付一次性伤残补助金，标准为:七级伤残为13个月的本人工资，”的规定，岚钰公司应支付罗光雪一次性伤残补助金为13个月本人工资。因罗光雪本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%，根据《工伤保险条例》第六十四条关于“…本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。…本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，其本人工资按照成都市2018年度职工月平均工资5941.67元的60%标准计算，罗光雪一次性伤残补助金为46345.03元（13个月×5941.67元/月×60%）；2.根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条第（三）项关于“…劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级10个月；”的规定，标准按成都市区2018年度职工月平均工资5941.67元计算，一次性工伤医疗补助金应为59416.7元（10个月×5941.67元/月）；3.罗光雪共计住院治疗55天，医嘱建议休息1个月，其停工留薪期为3个月，按照罗光雪受伤前工资2810.5元计算，停工留薪期工资应为8431.5元（3个月×2810.5元/月）；4.罗光雪住院55天，其住院伙食补助费按每天20元计算，为1100元（55天×20元）；护理费按每天70元计算，为3850元（55天×70元）；劳动能力鉴定费、检查费合计945元。综上所述，岚钰公司应支付罗光雪工伤保险待遇120088.23元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第（一）项、第(二)项、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：岚钰公司向罗光雪支付120088.23元。案件受理费5元，由岚钰公司负担。 二审中，双方均未提交新的证据。本院结合双方在一审期间提交的证据查明：除一审法院查明的罗光雪在提出仲裁申请的请求外，罗光雪还有一项请求为解除与岚钰公司之间的劳动关系。彭劳人仲委案字（2019）第00308号仲裁案也裁决罗光雪与岚钰公司之间的劳动关系于2019年10月12日解除。而罗光雪于2019年8月17日年满50周岁。 本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据审理查明的情况，虽然彭劳人仲委案字（2019）第00308号仲裁案裁决罗光雪与岚钰公司之间的劳动关系于2019年10月12日解除，但实际上罗光雪于2019年8月17日年满50周岁，已达法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，彼时罗光雪与岚钰公司之间的劳动合同终止。 本案的争议焦点问题为：一、岚钰公司是否应当承担罗光雪的工伤保险赔偿责任；二、一审判决的工伤保险赔偿金额中是否应当增加罗光雪的一次性伤残就业补助金。对此，本院评述如下： 一、岚钰公司认为其不应当承担工伤赔偿责任的理由在于其不认可罗光雪的伤残等级情况。二审中经询问，岚钰公司也明确表示如果伤残等级没有问题，则认可一审法院的判决结果。而关于罗光雪的伤残等级情况，根据《工伤保险条例》第二十三条的规定，本案中罗光雪的劳动能力鉴定应由成都市劳动能力鉴定委员会进行。根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，不服成都市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定意见，应当向四川省劳动能力鉴定委员会提出申请，而“省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”。因此，岚钰公司对成都市劳动能力鉴定委员会作出的关于罗光雪的鉴定意见不服时，已经依法向四川省劳动能力鉴定委员会提出了申请，而四川省劳动能力鉴定委员会也已作出了再次鉴定结论书，该结论应当是最终结论，故一审法院按照四川省劳动能力鉴定委员会做出的鉴定结论，计算罗光雪的工伤保险待遇具有事实依据，符合法律规定，本院予以确认。 二、关于罗光雪是否应当享受一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，并参考《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条的规定，一次性伤残就业补助金系用人单位对符合法定条件的工伤职工就因工受伤导致劳动能力减弱影响就业的补偿费用。而《工伤保险条例》第三十七条规定享受一次性伤残就业补助金的前提是劳动合同关系期满终止或劳动者提出解除劳动合同关系。本案中罗光雪于2019年8月17日年满50周岁，已经达到法定退休年龄，双方的劳动合同关系依法终止，而罗光雪在劳动合同关系终止前也未向岚钰公司提出解除劳动合同。如果要求岚钰公司再向其支付一次性伤残就业补助金与上述规定的精神不符，一审法院对罗光雪的该项诉讼请求未予支持正确，本院予以确认。 综上所述，罗光雪、岚钰公司的上诉请求均不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 双方上诉的二审案件受理费20元，由罗光雪负担10元，由成都岚钰家纺有限责任公司负担10元。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  牛玉洲 审判员  陈丽华 审判员  孙 韬 二〇二一年六月十八日 书记员  杨春容