陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终1483号 上诉人（原审被告）：陕西利庆房地产开发有限公司。住所地：陕西省西咸新区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX5183。 法定代表人：李公泉，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：崔贵山，陕西轩朗律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘静，陕西轩朗律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陕西凯利达空调工程有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX4959。 法定代表人：凡巧粉，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘卫华，陕西方益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马明，陕西方益律师事务所实习律师。 原审第三人：路新民，男，1956年9月10日出生，汉族，住西安市碑林区，公民身份号码：61010XXXX609101671。 上诉人陕西利庆房地产开发有限公司因与被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司、原审第三人路新民民间借贷纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院（2020）陕0423民初2630号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人陕西利庆房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销陕西省泾阳县人民法院（2020）陕0423民初2630号民事判决，发回重审或改判驳回被上诉人诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司与荣庆公司之间由保证金关系协商转换为借贷关系错误；一审认定债务转移错误；被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司诉讼请求超过诉讼时效，程序违法。 被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司辩称：一审判处正确，应驳回上诉，维持原判。 原审第三人路新民称，一审判处正确，上诉人陕西利庆房地产开发有限公司的上诉理由不能成立。 陕西凯利达空调工程有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告利庆公司向第三人路新民交付聂冯新区9幢3单元10层01号房屋。2、请求依法判令被告利庆公司向原告偿还借款本金127万元及从2013年1月1日起按照月息2%计算利息至付清之日止；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2012年1月5日，原告凯利达公司的项目负责人路新民与时尚荣庆公司的法定代表人徐荣庆签订了《利庆百货中央空调施工合同》（以下简称《施工合同》），该合同约定原告公司为时尚荣庆公司安装中央空调设备，总价款为1795.8万元，工程期限2012年3月8日至12月8日，并约定原告公司需交纳保证金300万元，待风管安装完毕后退还。2012年1月7日至18日路新民通过银行转款的方式陆续给付徐荣庆、刘博及田晓路合同定金300万元，2012年1月18日时尚荣庆公司出具收款收据一份，载明“交款部门路新民（凯利达公司），摘要保证金，人民币叁佰万元整”。后因故《施工合同》无法继续履行，2012年6月至9月，被告利庆公司陆续向路新民退还合同保证金200万元。后原告公司与时尚荣庆公司协商一致签订了《解除〈利庆百货中央空调施工合同〉协议书》（以下简称《解除协议》），该协议约定：“双方签订的《利庆百货中央空调施工合同》因客观原因无法继续履行，原告公司支付的保证金叁佰万元，时尚荣庆公司已于2012年6月至9月分次归还贰佰万元，现双方达成以下协议：一、原合同中约定的工程保证金，经双方协商一致，双方同意由时尚荣庆公司一次性支付原告公司2012年资金占用损失伍拾柒万元整（￥570000元）；二、保证金剩余壹佰万元，经双方协商，转作原告公司对时尚荣庆公司的借款。双方约定借款利息按月息2.5%计算，借款期间自2013年1月1日起至5月31日止，到期后一次性归还本息。如时尚荣庆公司逾期，则按每日0.1%计算违约金；三、时尚荣庆公司履行以上二条后，时尚荣庆公司与原告公司于2012年1月5日在原点新城签订的《利庆百货中央空调施工合同》自动解除，合同中约定的违约责任双方不再追究。四、本协议履行完毕，双方权利义务自行终止。”2013年2月7日、4月24日，被告利庆公司给原告支付300000元。2019年9月30日、11月8日、11月29日、12月13日及2020年1月7日，被告利庆公司以银行转账的方式向路新民共计支付50万元。另查明，陕西利庆房地产开发有限公司成立于2011年2月16日，法定代表人为徐荣庆。2015年1月26日法定代表人变更为李瑞，2018年6月15日变更为李公泉。陕西时尚荣庆商贸有限公司成立于2011年12月27日，从成立至2015年10月19日前法定代表人为徐荣庆。 一审法院认为,债务应当清偿。第三人路新民作为原告公司的项目负责人与时尚荣庆公司签订了《施工合同》，其按照合同约定交纳了300万元保证金，原告公司对此予以认可，故本院认定路新民的行为系职务行为，原告公司作为签订合同的主体，是与本案有直接利害关系的法人。原告公司与时尚荣庆公司签订的《施工合同》因故无法继续履行，双方在2012年就300万元保证金中的100万元协商转为借款，并约定了相应的利率，就该100万元借款及产生的利息，时尚荣庆公司应予以清偿。2012年至2013年，时尚荣庆公司与被告利庆公司的法定代表人均为徐荣庆，虽与原告签订《施工合同》及《解除协议》的另一方系时尚荣庆公司，但在《施工合同》无法继续履行时，被告利庆公司向第三人路新民的账户退还了200万元，并在该公司法定代表人变更后，于2019年至2020年继续给付路新民50万元，原告公司和路新民对被告利庆公司的上述行为未提出异议。被告利庆公司辩称上述行为系其与第三人路新民之间的借贷行为，但第三人不予认可，被告亦未提交相应的证据予以证实，故原告主张时尚荣庆公司对原告的债务转移给被告利庆公司，已达到高度可能性，该主张本院予以采纳。原告提交了商品房买卖合同欲证实其与时尚荣庆公司达成“以物抵债”协议，但双方签订的《解除协议》中并未有此约定，且原告亦未提交其他证据予以佐证，故原告仅提交商品房买卖合同不足以证实双方已达成“以物抵债”的协议，原告诉请被告利庆公司交付房屋一节，本院不予支持。被告辩称，原告公司所述2013年12月底时尚荣庆公司法定代表人向路新民出具借条两张，那么本案的诉讼时效也早在2016年1月届满。庭审中，原告提交了被告利庆公司于2019年至2020年陆续还款50万元的银行明细，由此可知被告已向原告自愿履行义务。诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。故被告上述辩称，本院不予采纳。原告公司和时尚荣庆公司在《解除协议》中约定由时尚荣庆公司向原告公司支付2012年的资金占用费57万元，且原告认可已经给付了30万元，还剩余27万元未支付，该款项不属于借款性质，故不应计算利息。被告辩称，原告诉请的利率不符合法律规定。因原告公司和时尚荣庆公司2013年约定案涉的100万元保证金转为借款，利率为月息2.5％，加之，原告于2020年8月20日之前向本院提交了民事起诉状、证据材料等立案材料，故原告诉请借款利息按照月息2%计算，符合法律规定，本院予以支持。案涉借款的借款期限已经届满，原告诉请被告利庆公司清偿借款本金100万元及从2013年1月1日起按照月息2%计算利息至付清之日止，于法有据，本院予以支持。因被告利庆公司已经偿还了50万元，但不足以清偿全部债务，并且原告公司与被告利庆公司没有约定，故50万元的性质为利息，在执行时应予以扣除。遂依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第二百零六条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告陕西利庆房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告陕西凯利达空调工程有限公司借款本金1000000元及利息（从2013年1月1日起按照年利率24%计算利息至款清息止，执行时扣除被告陕西利庆房地产开发有限公司已经清偿的500000元）；二、由被告陕西利庆房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告陕西凯利达空调工程有限公司资金占用费270000元；三、驳回原告陕西凯利达空调工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31451元（原告已全部预交），由原告陕西凯利达空调工程有限公司承担5032元，由被告陕西利庆房地产开发有限公司承担26419元。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，一审查明事实符合案件实际，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司诉请是否超过诉讼时效；2、双方之间借贷关系（债务转移后的债权债务关系）是否成立，一审判处是否正确。合法的借贷关系受法律的保护。关于上诉人陕西利庆房地产开发有限公司提出一审认定被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司与荣庆公司之间由保证金关系协商转换为借贷关系及认定债务转移错误的上诉理由，经查，一审根据被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司与陕西时尚荣庆商贸有限公司签订的《利庆百货中央空调施工合同》、《解除利庆百货中央空调施工合同协议书》、加盖陕西时尚荣庆商贸有限公司印章的保证金收款收据等证据结合2012年至2013年期间上诉人陕西利庆房地产开发有限公司与陕西时尚荣庆商贸有限公司的法定代表人均为徐荣庆及上诉人陕西利庆房地产开发有限公司向被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司签订合同的项目负责人路新民多次还款的行为综合认定陕西时尚荣庆商贸有限公司将其借贷的债务转移给上诉人陕西利庆房地产开发有限公司并无不当，该上诉理由不能成立，不予支持；关于提出被上诉人陕西凯利达空调工程有限公司诉请超过诉讼时效，程序违法的上诉理由，经查，上诉人陕西凯利达空调工程有限公司2019年至2020年期间仍存在多次还款，一审适用证据规则并不存在程序违法，故该上诉理由不能成立，不予支持。 综上，上诉人陕西利庆房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11500元，由上诉人陕西利庆房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘煜阳 审判员  王 亮 审判员  李为纲 二〇二一年六月十七日 书记员  段 希 附相关法律依据： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……