安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖10民终489号 上诉人（一审原告）：黄山市尚美装饰工程有限公司,住所地安徽省歙县徽城镇百花路金泰广场B座7037室，统一社会信用代码91341021336768873P。 法定代表人：方海兵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：谷开利，安徽道同律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：蒋大吉，男，1991年2月17日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。 委托诉讼代理人：林楷平，黄山区甘棠法律服务所法律工作者。 一审第三人：张德民，男，1973年9月3日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。 委托诉讼代理人：房后昌，安徽徽润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：窦健，安徽徽润律师事务所律师。 上诉人黄山市尚美装饰工程有限公司（以下简称尚美公司）因与被上诉人蒋大吉、一审第三人张德民劳动争议一案，不服安徽省黄山市黄山区人民法院作出的（2021）皖1003民初18号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 尚美公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判尚美公司与蒋大吉未发生用工关系，尚美公司无需承当用工主体责任；3.本案一、二审案件诉讼费由蒋大吉承担。 事实与理由：一、尚美公司承包的案涉工程系家庭住宅装饰装修活动，从事家庭住宅室内装饰装修工程的施工人无需取得相应的施工企业资质，不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条的规定。家庭住宅室内装饰装修合同纠纷案件不适用建设工程施工合同纠纷案件的相关法律规定和司法解释，应当适用承揽合同的法律规定。根据国发【2002】24号《国务院关于取消第一批行政审批项目的决定》，室内装饰行业企业自2002年11月1日起已取消资质审查，现已改为行业自治。二、尚美公司与张德民之间属于承揽合同关系调整，张德民不需要具备建筑装修装饰工程专业承包资质，蒋大吉系张德民自行雇佣，尚美公司与蒋大吉之间不存在用工关系，亦无需承担用工主体责任。 蒋大吉辩称：一、案涉工程需要施工资质。尚美公司承建的是民宿装修工程，属于商业运营项目，并不是尚美公司所称的家庭装修，必须具有专业的施工资质才能保证工程质量。根据建筑法第二条第二款和最高院《关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十条规定的优先受偿权的函复》，装饰装修工程属于建设工程，属于建筑法调整的范围。二、因张德民无用工资质，尚美公司应当承担用工主体责任。尚美公司将案涉工程肢解分包给张德民的行为无效，尚美公司应当承担用工主体责任。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。 张德民述称：一、尚美公司承建的案涉工程并非一般的家庭装修，案涉房屋的用途为民宿，属于商业用房，需要相应的施工资质。住建部制定的《建筑装饰装修工程设计和施工资质标准》明确规定了建筑室内装修装饰工程的资质，《建设工程质量管理条例》第2条规定建设工程包含装修工程。案涉装修工程显然属于建设工程范畴。二、张德民与尚美公司之间不是承揽关系，尚美公司应当承担用工主体责任。尚美公司只是将案涉工程木工劳务部分交给张德民去做，张德民与尚美公司之间属于包清工的关系。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。 尚美公司向一审法院起诉请求：1.依法判决尚美公司与蒋大吉未发生用工关系，尚美公司不用对蒋大吉承担用工主体责任；2.诉讼费由蒋大吉承担。 一审法院查明：尚美公司成立于2015年4月30日，经营范围：室内外装饰工程；保温工程；水电安装；防水补漏等。 2019年12月27日，尚美公司承建案外人张有田房屋装饰装修工程。2020年2月，尚美公司将该装饰装修工程中的木工部分分包给张德民。张德民联系蒋大吉于2020年4月6日到工地从事木工工作，约定蒋大吉每日工资240元，劳动工具一部分由蒋大吉自带，一部分由张德民提供。2020年4月11日，蒋大吉在工地使用气钉枪时，右眼被反弹的钉子击中受伤。因赔偿问题，双方未达成一致意见。蒋大吉向安徽省黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求确认其与尚美公司存在劳动关系，即由尚美公司承担用工主体责任。2021年2月1日，黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会裁决，尚美公司与蒋大吉发生用工关系，对蒋大吉承担用工主体责任。尚美公司不服该裁决，提起诉讼。 一审法院认为，劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。这些规定从有利于保护职工合法权益的角度出发，对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定作出了补充，即当存在违法转包、分包的情形时，用工单位承担职工的工伤保险责任不以是否存在劳动关系为前提。根据上述规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，对该组织或者自然人聘用的劳动者,应由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。 本案中，尚美公司作为建筑施工企业，将其承建的装饰装修工程中的木工部分分包给不具备用工主体资格的张德民，张德民聘请的蒋大吉在从事木工工作时受伤，应由具备用工主体资格的尚美公司承担用工主体责任。尚美公司与蒋大吉对(2021)黄劳人仲字第13号《仲裁裁决书》不认定双方属劳动关系均无异议，法院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、驳回尚美公司全部诉讼请求；二、尚美公司对蒋大吉承担用工主体责任。案件受理费10元，减半收取计5元，由尚美公司负担。 二审中，各方当事人未提交新证据，各方当事人对一审中已经发表过的举证和质证意见同一审。 二审经审理查明：尚美公司承建的案外人张有田的装饰工程系民宿装饰工程。 二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，综合各方当事人举证、质证和诉辩意见，本案二审的争议焦点为：尚美公司是否应对蒋大吉承担用工主体责任。 根据劳动和社会保障部的劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，尚美公司承包的案涉工程并非一般的家庭装修，其属于建设工程范围。尚美公司将其承包的木工部分分包给不具备用工主体资格的张德民，尚美公司应当对由张德民招用的蒋大吉承担用工主体责任。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由黄山市尚美装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋浩之 审 判 员 吴天石 审 判 员 余陶然 二〇二一年六月二十四日 法官助理 方卫娟 书 记 员 刘德生 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 二、《诉讼费用交纳办法》 第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。