新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院执 行 裁 定 书(2021)新01执异315号 案外人：五家渠城和典当有限公司，住所地新疆维吾尔自治区五家渠市。法定代表人：张柠，该公司董事长。委托诉讼代理人：李英君，男，1983年6月13日出生，汉族，五家渠市城融小额贷款有限公司职员，住新疆维吾尔自治区五家渠市。申请执行人：中国长城资产管理股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。法定代表人：骆驰，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑秀，上海市海华永泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李歌，女，1985年12月13日出生，汉族，中国长城资产管理股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司职员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。被执行人：新疆宝源建设投资有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术产业开发区。法定代表人：韩军成，该公司总经理。被执行人：新疆生产建设兵团农六师芳草湖天汇房产开发有限责任公司呼图壁县天源分公司，住所地新疆兵团第六师芳草湖农场。法定代表人：赵文章，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔺志江，新疆塞北律师事务所律师。委托诉讼代理人：苑国政，新疆塞北律师事务所律师。被执行人：李银昌，男，1964年8月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区。被执行人：邓小会，女，1969年7月7日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区。被执行人：陶亚凌，男，1963年9月11日出生，汉族，住新疆汉唐天下小区。被执行人：陶应先，男，1983年6月4日出生，汉族，住新疆汉唐天下小区。被执行人：赵文章，男，1962年5月9日出生，汉族，住新疆兵团第六师芳草湖农场。被执行人：李芙蓉，女，1965年2月15日出生，汉族，住新疆兵团第六师芳草湖农场。本院在执行申请执行人中国长城资产管理股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司（以下简称长城公司）与被执行人新疆宝源建设投资有限公司（以下简称宝源公司）、新疆生产建设兵团农六师芳草湖天汇房产开发有限责任公司呼图壁县天源分公司（以下简称天源分公司）、李银昌、邓小会、陶亚凌、陶应先、赵文章、李芙蓉借款合同纠纷一案，案外人五家渠城和典当有限公司（以下简称城和公司）对本院在执行过程中查封被执行人天源分公司名下位于新疆兵团第六师芳草湖某房产（以下简称涉案房产）提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。案外人城和公司称，乌鲁木齐市中级人民法院受理执行拍卖所有权人新疆生产建设兵团农六师芳草湖天汇房地产开发有限责任公司呼图壁县天源分公司名下位于芳草湖某商业楼执行拍卖。而其中2号商业楼1层1-5、1-6、1-17、1-18号商铺于2015年3月12日、2层201室商铺于2015年3月17日在第六师芳草湖农场房管所进行房屋预抵押登记给异议人，预抵押登记号分别为芳房预2015年第XXXX号、芳房预2015年第XXXX号。请求停止对被执行人新疆生产建设兵团农六师芳草湖天汇房地产开发有限责任公司呼图壁县天源分公司名下的位于芳草湖某商铺的执行拍卖。申请执行人长城公司称，1．根据我国法律规定，只有房屋买受人或物权受让人才能提出执行异议，而案外人并非物权的买受人，也并非物权受让人；2．案外人所称的预告抵押登记并不具备物权效力，案外人不是涉案房屋的抵押权人，案外人对涉案房屋不享有抵押权；3．天山农商银行为涉案房屋及土地登记的抵押权人，天山农商银行已将该抵押权合法转让给我公司。故案外人提出的执行异议没有任何事实和法律依据，应当依法予以驳回。被执行人天源分公司称：1．长城公司申请执行天源公司作为担保人一案，天源分公司是分支机构，作为担保人担保行为无效；2．案外人城和公司办理了预抵押有优先权；3．宝源公司是被执行人，我们只是担保人，不应该是本案的被执行人；4．强制执行公证文书应对基础法律关系的有效性进行审查，借款合同和抵押合同都是无效的。被执行人宝源公司、李银昌、邓小会、陶亚凌、陶应先、赵文章、李芙蓉未发表意见。经审理查明，申请执行人长城公司与被执行人宝源公司、天源分公司、李银昌、邓小会、陶亚凌、陶应先、赵文章、李芙蓉借款合同纠纷一案，乌鲁木齐市第二公证处作出（2018）新乌诚信证内字第30267号执行证书已经发生法律效力，因被执行人宝源公司、天源分公司、李银昌、邓小会、陶亚凌、陶应先、赵文章、李芙蓉未履行生效法律文书所确定的义务，申请执行人长城公司向本院申请强制执行。2019年2月26日本院作出（2019）新01执48号执行裁定书，本院依据该裁定，于2019年3月28日查封被执行人天源分公司名下位于芳草湖某房产及对应的土地使用权，查封期限三年。查封的房产中包含涉案房产。案外人城和公司因此向本院提出执行异议。另查明，2015年3月12日，被执行人天源分公司将某号商铺预抵押给案外人城和公司，期限1年，并在芳草湖农场房管所办理了房屋预告登记。2015年3月17日，被执行人天源分公司将某商铺预抵押给案外人城和公司，期限1年，并在芳草湖农场房管所办理了房屋预告登记。2016年4月28日，新疆天山农村商业银行股份有限公司经济技术开发区支行（以下简称天山农商行）与被执行人宝源公司签订中长期借款合同，天山农商行向宝源公司贷款5,800万元，由天源分公司以其所有或依法有权处分的房地产作抵押，当天，天山农商行与天源分公司签订抵押合同，天源分公司将芳草湖某层及土地使用权抵押给天山农商行，并办理了抵押登记。2018年1月8日，天山农商行将上述债权转让给长城公司。本院认为，本案的争议焦点是案外人城和公司对涉案房产的预抵押登记能否排除执行。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款规定，案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。在本案中，城和公司基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议，故本院按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定进行审查。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”《中华人民共和国民法典》第二百二十一条规定：“当事人签订买卖房屋的协议或者签订其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起九十日内未申请登记的，预告登记失效。”第四百零二条规定：“以本法第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”案外人城和公司于2015年3月12日和2015年3月17日对涉案房产设立预抵押登记后，至今未申请抵押登记，而天山农商行已于2016年4月28日在涉案房产设立了抵押登记，案外人城和公司设立的预抵押登记已经失效。故案外人城和公司以其已在涉案房产上设立预抵押为由要求停止对涉案房产的执行的请求不能成立，其提出的执行异议申请不符合能够排除执行的法定条件，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款、第十六条第二款、第十七条第一款第一项，第二十四条之规定，裁定如下：驳回案外人城和公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审  判  长   余 刚审  判  员   朱 虹审  判  员   高靖琳二 〇 二 一 年 六 月 二 十 三 日书  记  员   巩婷婷