陕西省西安市未央区人民法院 民 事 判 决 书 （一审民事案件用） (2020)陕0112民初27101号 原告：陕西建工第五建设集团有限公司。住所地：西安市浐灞区。统一社会信用代码91XXXXXXXXXXXXXXXXX59E。 法定代表人：冯弥，董事长。 委托诉讼代理人：王萌，陕西浩公律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯忠科，陕西浩公律师事务所律师。 被告：陕西旅游饭店管理(集团)股份有限公司。住所地：西安市碑林区。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX7032。 法定代表人：茹明亮，董事长。 委托诉讼代理人：高宁，北京市康达（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柯望，北京市康达（西安）律师事务所实习律师。 原告陕西建工第五建设集团有限公司（以下简称陕建五建公司）与被告陕西旅游饭店管理(集团)股份有限公司（以下简称陕旅饭店公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序进行审理，原告陕建五建委托诉讼代理人王萌、冯忠科，被告陕旅饭店公司委托诉讼代理人高宁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陕建五建公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付工程款14,049,160.44元，并支付迟延付款之日至实际付清之日的利息，暂计算至起诉之日的利息为2,304,694.14元，小计16,353,854.58元；2.判令被告立即支付质量保证金2,935,468.53元，并支付迟延付款之日至实际付清之日的利息，暂计算至起诉之日的利息为96,833.78元，小计3,032,302.31元；3.判令被告支付迟延退还履约保证金的利息747,246.58元；以上1-3项合计：20,133,403.47元；4.判决确认申请人对案涉“XXXXXXX综合服务楼”建设工程的工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。5.判令被告承担本案诉讼费、保全费、保全保险费、公告费等全部诉讼费用。事实及理由：被告将其与陕西工商管理硕士学院合作建设的位于西安市未央区XX大道XX号XX学院XX楼工程，经招标投标发包给原告施工。原被告于2015年2月28日签订了《陕西省建设工程施工合同》并按规定向省招标办备案。合同约定，原告向被告支付履约保证金1300万元，被告于主楼地下室主体完成后30日内无息返还800万元、主楼封顶后30日内无息返还剩余500万元；被告按施工进度节点（主楼形象节点）向原告支付工程款，工程竣工结算完毕付至造价的95%；剩余5%作为质量保证金，于工程竣工验收合格2年后5日内支付95%、5年后5日内支付剩余的5%。原告依约向被告支付履约保证金后，于2015年3月10日开工，合同工期530天，合同范围内工程应于2016年8月21日前竣工；后因工程变更，被告与原告签订《补充协议》，将竣工日期延至2017年3月31日。原告开工后，被告均未按期支付各节点进度款，亦未按期退还履约保证金。原告承包范围的工程竣工后，因被告的室内精装工程（甲分包工程）等原因，致案涉工程未能按期进行总体竣工验收；2018年1月，被告入住使用了案涉工程。此后，被告既不配合办理竣工结算，又不向原告支付工程款。原告多次致函催告结算付款，后被告委托西安建工建设工程招标有限公司对原告提交的竣工结算进行造价审核，审定工程造价为61799337.44元，原被告均对该审定结论认可并在《工程结算审核定案表》上盖章确认，西安建工建设工程招标有限公司于2019年12月30日出具了《结算审核报告书》；至此，原被告完成了竣工结算。按合同约定，竣工结算预留5%质量保证金3089966.87元、扣减被告已付工程款44660210.13元后，结算余款为14049160.44元，被告应于结算后5日内向原告支付该结算余款，但被告拖延至今不付。此外，案涉工程至今未能进行总体竣工验收，但被告已于2018年1月入住使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第14条及《建设工程质量管理条例》第40条的规定，被告入住使用之日即为工程竣工日期，保修期应当开始计算，即案涉工程保修期于2020年1月已满2年。按合同约定，被告应于工程保修期满2年后5日内支付质量保证金95%，故被告应于2020年1月底向原告支付质量保证金2935468.53元，但被告至今仍未支付该到期质保金。综上，原告认为，原被告依法订立的施工合同合法有效，受法律保护。原告已全面、适当履行了合同约定的施工义务；被告拒不履行其合同约定的付款义务，违反了《中华人民共和国合同法》的规定及双方合同约定，严重损害了原告的合法权益，故原告诉至法院，望判如所请。 被告陕旅饭店公司辩称，其欠付款项应为14037467.44元，被告并非案涉项目所有权人，故原告主张的优先受偿权无法实现。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年2月28日，原告陕建五建公司与被告陕旅饭店公司签订《建设工程施工合同》，约定原告承包XXXXXXXX综合服务楼项目工程，建筑总面积：27067平方米，层数为地上十一层，地下一层局部四层；合同工期为530日历天，合同总价为59825262.66元。合同约定，主体结构完成5层结构梁板支付合同造价的35%（即55825262.66*0.35）；主体结构顶板完成支付合同造价的25%（即55825262.66*0.25）；二次结构完成支付合同造价的20%（即55825262.66*0.2）；工程初验后支付合同造价的5%（即55825262.66*0.05）；竣工验收完成后支付合同造价的5%（即55825262.66*0.05）；工程决算完毕支付至决算造价的95%，预留5%质量保证金。满足节点支付条件，承包人申报自己累计完成合格工程量，此后的3个日历天内为监理单位的审核期，再此后的5个日历天为发包人的付款期。合同价款的5%作为保修金，竣工验收合格后分两次支付；第一次支付时间为竣工验收合格2年后5日内，免息支付保修金（扣除相关应扣费用）的95%；第二次支付时间为竣工验收5年后5日内，免息支付保修金（扣除相关应扣费用）的5%。原告应于被告收到中标通知书7日内向被告支付履约保证金1300万元，主楼地下室主体结构完成后30日内无息返还800万元，主楼主体封顶后30日内无息返还剩余500万元。2015年3月10日，原告开始施工，5月22日，主楼地下室主体结构完成，2016年11月30日，双方签订补充协议，约定由于项目使用功能发生变更，导致增加工程量，将竣工日期延期至2017年3月31日。2015年7月19日，主楼五层主体结构完成，原告申请被告支付工程款19538841.93元，2015年7月22日，被告审批同意。2015年10月13日，主体结构顶板完成，原告申请被告支付工程款13956315.67元，2015年10月17日，被告审批同意。2016年6月8日，二次结构完成，原告申请被告支付11165052.53元，2016年6月18日，被告审批同意。被告分别于2015年8月25日支付1000万元。12月25日支付500万元，2016年1月12日支付200万元，1月22日支付300万元，1月29日支付500万元，2月5日支付200万元，5月16日支付500万元，7月22日支付500万元，12月12日支付100万元，2018年1月18日支付50万元，2月9日支付250万元，8月7日支付3660210.13元。2017年12月28日，原告申请被告对案涉工程进行竣工验收。但被告未验收。后被告使用案涉XXXXXXXX综合服务楼项目开设欣源国际酒店，该酒店已于2018年1月28日开业。2018年7月27日，原告因维修综合服务楼向被告借款1万元，被告支出1693元用于购买继电器及水泵。2019年12月30日，被告委托西安建工建设工程招标有限公司就案涉项目工程结算进行审核，西安建工建设工程招标有限公司出具《结算审核报告》，审定工程结算金额为61799337.438元。2015年1月21日，原告向被告支付履约保证金1300万元，被告分别于2015年9月18日退还原告履约保证金200万元、10月21日退还500万元、2017年8月23日退还200万元，11月15日退还200万元，11月30日退还200万元。2014年5月7日，被告与案外人陕西工商管理硕士学院签订《XXXXXXX综合服务楼、体育中心合作协议》，约定XXXXXXX学院向被告提供土地，由被告投资建设综合服务楼和体育中心项目，提供餐饮、商业、商务及办公等方面的服务。综合服务楼、体育中心由XXXXXXXXX学院享有所有权，被告享有使用权和经营权，合作期限为40年。 诉讼过程中，原告申请诉讼保全，向中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司支付保险费18120.06元。 本院认为，原被告之间的《建设工程施工合同》及补充协议，系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应为有效，双方均应履行合同义务。原告依约完成了合同义务，被告应按照时间节点支付相应的工程款并退还质保金、履约保证金。根据《基本建设工程结算审核报告》，审定工程结算金额为61799337.438元，被告已支付工程款44660210.13元，扣除5%的质保金3089966.87元，故被告还应支付原告工程款14,049,160.44元。被告未能依约支付工程款，应按照合同约定支付利息，且被告未就利息进行抗辩，故对原告的利息计算标准本院予以确认，其中2016年12月12日至2018年1月3日，应以6660210.13元为基数，2018年1月3日至2018年1月18日，应以12242736.4元为基数，2018年1月18日至2018年2月9日，应以11742736.4元为基数，原告计算有误，本院予以调整。因案涉工程未经竣工验收，被告擅自将工程用于开设XXXX酒店，且原被告均未提交证据证明转移占有建设工程日期，故原告主张按照竣工验收日期为竣工日期，本院予以采信，故支付第一笔质保金2935468.53元的时间为2020年1月3日。关于被告主张的应扣除11693元，本院予以采信，故被告应支付原告质保金2923775.53元。关于履约保证金，因被告未能在约定期限内支付，故原告主张计算逾期付款利息，本院予以支持。关于原告主张的优先受偿权，已超出法律规定的行使优先受偿权的期限，故本院不予支持。原告主张的保险费，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九、第二百八十六条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下： 一、被告陕西旅游饭店管理(集团)股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西建工第五建设集团有限公司工程款14,049,160.44元及自2015年7月28日至实际给付之日的利息（以19538841.93元为基数，自2015年7月28日计算至2015年8月26日；以9538841.93元为基数，自2015年8月26日计算至2015年10月21日；以23495157.6元为基数，自2015年10月21日计算至2015年12月25日；以18495157.6元为基数，自2015年12月25日计算至2016年1月12日；以16495157.6元为基数，自2016年1月12日计算至2016年1月25日；以13495157.6元为基数，自2016年1月25日计算至2016年1月29日；以8495157.6元为基数，自2016年1月29日计算至2016年2月5日；以6495157.6元为基数，自2016年2月5日计算至2016年5月16日；以1495157.6元为基数，自2016年5月16日计算至2016年6月16日；以12660210.13元为基数，自2016年6月16日计算至2016年7月22日；以7660210.13元为基数，自2016年7月22日计算至2016年12月12日；以6660210.13元为基数，自2016年12月12日计算至2018年1月3日；以12242736.4元为基数，自2018年1月3日计算至2018年1月18日；以11742736.4元为基数，自2018年1月18日计算至2018年2月9日；以9242736.4元为基数，自2018年2月9日计算至2018年8月7日；以5582526.27元为基数，自2018年8月7日计算至2020年1月5日；以14,049,160.44元为基数，自2020年1月5日计算至实际给付之日，2019年8月20日前的利息计算标准为中国人民银行同期贷款利率，2019年8月20日后的利息计算标准为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告陕西旅游饭店管理(集团)股份有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告陕西建工第五建设集团有限公司质量保证金2923775.53元及自2020年1月3日至实际给付之日止的利息（以2923775.53元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、被告陕西旅游饭店管理(集团)股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西建工第五建设集团有限公司的利息（以800万元为基数，自2015年6月22日计算至2015年9月18日；以600万元为基数，自2015年9月18日计算至2015年10月21日；以100万元为基数，自2015年10月21日计算至2015年11月14日；以600万元为基数，自2015年11月14日计算至2017年8月23日；以400万元为基数，自2017年8月23日计算至2017年11月15日；以200万元为基数，自2017年11月15日计算至2017年11月30日；以上利息计算标准均为中国人银行同期贷款利率）。 四、被告陕西旅游饭店管理(集团)股份有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告陕西建工第五建设集团有限公司保险费18120.06元。 五、驳回原告陕西建工第五建设集团有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间给付金钱债务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费142467元，保全费5000元（原告均已预交），由原告陕西建工第五建设集团有限公司负担58元，被告陕西旅游饭店管理(集团)股份有限公司负担147409元，被告负担部分与上述款项一并支付原告。 如不服本判决，自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长 付 蕾 审判员 刘好梦 审判员 任瑞鑫 二〇二一年六月三日 书记员 王安南