新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新01民终2312号 上诉人（原审被告）：张大德，男，1976年5月3日出生，汉族，无固定职业，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：朱芯枚，新疆坤盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沙隽伊，新疆坤盟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谯志勇，男，1974年12月18日出生，汉族，无固定职业，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：王子涵，新疆赛天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆景凯兴劳务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区青海路123号。 法定代表人：李正兴，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：江苏省江建集团有限公司新疆分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区南湖北路东二巷188号南湖高层小区B区9栋四单元1101室。 负责人：袁秀，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈灵，新疆公论律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江苏省江建集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区引江路11号。 法定代表人：鲍玉龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈灵，新疆公论律师事务所律师。 上诉人张大德因与被上诉人谯志勇、新疆景凯兴劳务有限公司（以下简称景凯兴公司）、江苏省江建集团有限公司新疆分公司（以下简称江建新疆分公司）、江苏省江建集团有限公司（以下简称江建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2020）新0107民初326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张大德的委托诉讼代理人朱芯枚，被上诉人谯志勇的委托诉讼代理人王子涵，被上诉人江建新疆分公司、江建公司的共同委托诉讼代理人陈灵到庭参加诉讼。景凯兴公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 张大德上诉请求：依法撤销一审民事判决书第一项、第二项，改判张大德不承担赔偿责任，判令景凯兴公司、江建新疆分公司、江建公司赔偿谯志勇各项损失。事实和理由：1．谯志勇并非受雇于张大德，张大德并非本案的劳务分包人。江建公司承包了新疆达坂城监狱第五标段项目，并将部分劳务工程分包给了景凯兴公司，张大德系景凯兴公司雇佣的劳务工人，并按照景凯兴公司及赵勇春的要求负责施工现场的管理，张大德作为景凯兴公司的现场管理人员系经景凯兴公司的委派对工地劳务工人进行管理，其管理、代发工资的行为均是职务行为。景凯兴公司既未提供挂靠协议，也未能提供张大德挂靠景凯兴公司参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动的证据。因此，张大德并非涉案工程的劳务分包人。2．一审中景凯兴公司的委托诉讼代理人赵勇春系本案的实际施工人。一审庭审中景凯兴公司提供的证据“银行汇单”，景凯兴公司员工何仕珍系赵勇春的妻子，证明赵勇春才是涉案劳务工程的分包人，而张大德与景凯兴公司并未签订书面的挂靠协议或借用资质协议，因此，景凯兴公司主张其与张大德系劳务分包关系不能成立。本案中实际投入资金、材料的是赵勇春，作为违法分包涉案工程的分包人，赵勇春应当承担赔偿责任。一审法院遗漏必要的诉讼参与人赵勇春，依法应当调解，调解不成的发回重审。3.一审法院责任划分错误，导致判决错误。本案应当由谯志勇承担主要责任并由景凯兴公司、江建公司、江建分公司承担赔偿责任。谯志勇作为一名成年人且多年从事高空作业，应当注意到高空作业时，其作业和活动具有的危险性，因其未尽注意义务，具有一定的过失。赔偿责任首先应当由经营者即景凯兴公司、江建公司、江建分公司承担责任，张大德作为景凯兴公司雇佣的劳务工人不应当承担赔偿责任，根据过错程度，谯志勇应当对其损害承担主要责任。4.一审法院认定错误，导致判决错误。首先，根据新疆医科大学第二附属医院2019年8月30日住院病历首页“右距骨骨折，术后感染，2型糖尿病”，以及新疆医科大学第二附属医院2019年10月13日诊断证明书“诊断内容为：右足感染，有组局骨骨折术后，2型糖尿病”足以证明谯志勇本身患有糖尿病，而糖尿病不利于伤口愈合，且在术后因谯志勇个人原因导致术后感染，因此产生了额外的医疗费用，该费用应当予以扣除。其次，谯志勇提交的“药费发票”、“南部县香茗巷李先勇口腔科诊所收条”、“家园宾馆结账凭证”不符合正规报销凭证的要求，上述单位作为营业性单位应当出具正规税务发票而不是“收条”或“结账凭证”，上述证据有充分的条件可以造假。因此，即使该收条盖有诊所公章，但并不能证明其真实性，更不能以此作为定案依据。再者，谯志勇的误工天数应当为122天而并非153天，谯志勇提交的“2019年11月11日南部县人民医院出具的病情证明书”“2020年6月9日病假条”的真实性存疑，一审法院未依法查明，因此不能以此作为定案依据，并依此计算谯志勇的误工天数。还有，住院伙食补助费按照80元/天计算明显过高，不符合事实以及相似案例，不符合同案同判的要求。护理费计算不应当按照在职职工工资标准进行计算，而应当按照2018年同等护工岗位工资标准计算。5．新疆恒正司法鉴定所出具的鉴定意见书不能作为定案依据，依法应当重新委托鉴定。 谯志勇辩称，谯志勇是受雇于张大德，因张大德没有提供必要安全保证措施导致谯志勇坠落受伤，本次事故是由于张大德组织施工时存在过错，对一审查明事实认可，一审法院划分责任正确，鉴定意见是我方提供，但是上诉人没有针对鉴定意见向一审法院提出异议，所以我方的鉴定是有效的。 江建新疆分公司、江建公司辩称，一审法院对张大德在本案中身份的认定是正确的，上诉人所称的赵勇春，无论出于什么身份都不影响张大德是承担责任主体的事实，上诉人要求江建新疆分公司承担责任无依据，上诉人张大德是劳务分项包工头，应承担事故赔偿责任。一审举证责任分配是正确的，张大德认为自己受雇于赵勇春，应当举证证明，而现有证据均指向张大德与谯志勇之间存在劳务雇佣关系。综上所述，一审程序合法，认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求。 景凯兴公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 谯志勇向一审法院起诉请求：1．请求张大德、景凯兴公司、江建新疆分公司、江建公司支付医疗费83，131.83元、误工费34，394.4元、护理费24，503.2元、住院伙食补助费6，960元、营养费2，250元、伤残赔偿金138，656元、鉴定费800元、住宿费1，239元、交通费900元、精神抚慰金4，000元，上述合计297，694.43元，扣除景凯兴公司已经支付的47，250元，起诉250，444.43元；2．张大德、景凯兴公司、江建新疆分公司、江建公司对上述赔偿义务承担连带责任；3．由张大德、景凯兴公司、江建新疆分公司、江建公司承担本案的诉讼费、邮寄费。 一审法院认定事实：谯志勇于2019年5月在新疆达坂城监狱第五标段项目提供劳务，谯志勇于2019年7月26日在高空作业过程中因缺乏安全措施从8米高的高空摔下受伤。谯志勇受伤后在新疆维医科大学第二附属医院住院共计58天。 本案双方的争议焦点为：一、谯志勇所主张的各项损失的责任承担主体；二、谯志勇所主张的各项损失是否有事实和法律依据。 谯志勇围绕第一个争议焦点向一审法院提交了如下证据：一、微信转账记录5份、收条一份（复印件）、该收条的内容为今收到新疆景凯兴劳务有限公司支付江苏省江建集团，新疆达坂城监狱第五标段项目（医药费）项目劳务费47，250元，收款人为谯志勇，时间为2019年10月22日。谯志勇以此证据证明其与景凯兴公司具有劳务关系。景凯兴公司的质证意见为：该证据系复印件，对真实性、关联性、合法性均不认可，系谯志勇单方出具的东西，无我方签字或盖我公司印章。江建公司及江建新疆分公司的质证意见为：我公司未参与，不清楚。张大德的质证意见为：我方认可，这是景凯兴公司支付医药费时打的收条，也可以证明景凯兴公司与谯志勇之间的劳务关系，不然不会给谯志勇支付医药费。并且景凯兴公司答辩时说向谯志勇支付127，000元医药费的事实。一审法院对该证据的真实性认可，对关联性不认可。二、谯志勇与张大德之间的微信转账记录五份，分别为2019年6月5日200元、2019年7月13日500元、2019年6月20日500元、2019年5月26日500元、2019年10月5日5，000元。谯志勇以该证据证明其由张大德雇佣，并由张大德支付工资。景凯兴公司对该证据的质证意见为：对该证据的真实性、关联性、合法性均认可，江建公司及江建新疆分公司的质证意见为：对上述证据的真实性、关联性、合法性均认可。张大德对上述证据的质证意见为：对上述证据的真实性、关联性、合法性均不认可，其中2019年10月5日5，000元是景凯兴公司转交给我方代为支付谯志勇医疗费，剩余的钱均是谯志勇向张大德借钱买烟酒及交话费的钱。一审法院对2019年5月26日500元、2019年10月5日5，000元微信转账凭证真实性予以认定，但该转账时间发生在谯志勇受伤住院期间，故张大德抗辩该款项是用于支付治疗费的意见一审法院予以支持。一审法院对其余4份转账凭证，虽张大德提交了其与谯志勇的微信聊天记录，但该聊天记录并不能证明该款项是借款，一审法院综合分析双方的陈述对该四份转账凭证的真实性、关联性、合法性予以认定。 张大德围绕第一个争议焦点向一审法院提交了如下证据：景凯兴公司的工资发放表一份、银行交易明细两份（系景凯兴公司与张大德的交易明细）。张大德以此证据证明谯志勇是景凯兴公司的工人以及张大德也是景凯兴公司的雇员。谯志勇对该证据的质证意见为：对工资表真实性、关联性、合法性均认可，对银行交易明细真实性认可，对关联性不认可。景凯兴公司对上述证据的质证意见为：对工资表真实性、关联性、合法性不认可，不是我方向一审法院提交的，也无我方签字盖章，对银行交易明细真实性认可，对关联性不认可，这只是我公司向张大德支付劳务费中的一小部分。江建公司及江建新疆分公司的质证意见为：对工资表的真实性、关联性、合法性均不认可，对银行明细真实性认可，对关联性不认可。庭审中，谯志勇称该工资表系其阅卷时从法院拍照所取得，但法院案件材料中并无此份工资表，景凯兴公司也未向法院提交过该工资表，且该工资表也无景凯兴公司签字盖章，故一审法院对该证据的真实性、关联性、合法性均不予认定，对银行交易明细的真实性予以认定，对关联性不予认定。 景凯兴公司围绕第一个争议焦点向一审法院提交了如下证据：工资表一份，系景凯兴公司发放涉案项目混凝土班组2019年10月-11月实名工资册，其中发放工资的对象有张大德、鲜永军等并由工资领取人签字；张大德出具的工人工资承诺书四份、收条四份，中国建设银行单位客户专用回单3份及中国建设银行交易明细三份。承诺书中均写明张大德是江苏省江建集团有限公司（新疆达坂城监狱五标段项目工程）劳务承包负责人，我一定如期、足额支付工人工资，不发生拖欠现象，不私自挪用，四份收条写明今收到新疆景凯兴劳务有限公司支付江苏省江建集团有限公司项目劳务费，2019年12月11日、2019年7月8日、2019年8月22日三份收条的金额共计为522，800元。银行回单系景凯兴公司向谯志勇及其爱人、工人支付劳务费，金额共计为422，800元，银行交易明细系景凯兴公司员工何仕珍向张大德及其配偶鲜永君转款，金额共计为210，000元。景凯兴公司以上述证据证明其与张大德是劳务分包关系，并将劳务费向张大德支付完毕，其不应对谯志勇的损失承担赔偿责任。谯志勇对上述证据的质证意见为：对上述证据的真实性认可，关联性不认可，无法直接证明我方与景凯兴公司及张大德之间的关系。江建公司及江建新疆分公司对上述的质证意见为：对承诺书及收条的真实性、关联性、合法性均认可，证明谯志勇是张大德所雇佣的工人，对谯志勇主张的各项赔偿应当承担责任。张大德的质证意见为：对工资册真实性无异议对关联性无异议，该份证据证明了我方与景凯兴公司系雇佣关系，工资每月3，000多元，并且是班组长，不是劳务分包人，对收条的真实性无异议，对关联性及有效性不认可，收条证明了我方是赵勇春雇佣的，对承诺书的真实性认可，对关联性、有效性不认可，出承诺书的原因是景凯兴公司未支付工人劳务费，工人到劳动监察大队后，景凯兴公司派我方去解决工人工资问题，承诺书虽写明我方是劳务承包负责人，但劳务承包负责人和劳务承包人是不同的概念，我方只拿了几万元劳务费，不可能是劳务承包人，对其中2019年12月11日的收条真实性、关联性、合法性均不认可，因为系复印件。对转账凭证中支付给我方的3，760元认可，对关联性不认可，对何仕珍中国建设银行的交易明细真实性、关联性、合法性不认可，该证据只能证明张大德与其存在借支，对于转给他人的款项我方不清楚，对景凯兴公司转给张大德配偶鲜永君的350，000元是因为鲜永君也在工地干活，景凯兴公司支付的劳务费，与张大德无关。一审法院结合转账凭证及收条，对上述证据的真实性、关联性、合法性予以认定。 江建公司围绕第一个争议焦点向一审法院提交了如下证据：中标通知书一份，证明其系涉案工程的总承包方，劳务合同一份，证明涉案工程其将部分劳务承包给景凯兴公司，景凯兴公司企业信息一份，证明景凯兴公司具有劳务施工资质，其不应承担任何责任。谯志勇对该证据的质证意见为：对中标通知书真实性、关联性、合法性认可，对工人信息表真实性认可，对关联性不认可，对企业信息表及劳务合同真实性认可，对关联性不认可。张大德对上述证据的质证意见为：对中标通知书的真实性、关联性、合法性均认可，对劳务合同真实性认可，但其应当对工程施工安全方面承担相应责任，对企业信息的真实性、关联性、合法性均认可，对工人信息表均认可，该份证据体现了谯志勇与景凯兴公司无关系。张大德对上述证据的质证意见为：对劳务合同的真实性认可，关联性、有效性不认可，江建公司不因为将工程分包给景凯兴公司而当然免责，涉案事故中谯志勇因为没有做安全措施导致受伤，其余景凯兴公司、江建新疆分公司、江建公司应当承担连带责任。对工人信息备案表，真实性认可，关联性有效性不认可，该证据不能否认我方与谯志勇不是景凯兴公司工人的事实，对企业信息及中标通知书真实性无异议，对关联性、有效性不认可。一审法院对上述证据的真实性、合法性予以认定，对关联性不予认定。 谯志勇围绕第二个争议焦点向一审法院提交了如下证据：新疆医科大学第二附属医院住院病历两册，该住院病历载明谯志勇共计住院58天；新疆医科大学第二附属医院出院证两份，时间分别为2019年8月9日、2019年10月13日，2019年8月9日出院证医嘱分别要求加强营养，全休两月，住院期间及全休期间陪护一人，2019年10月13日出院证医嘱要求全休一月，加强营养，住院期间陪护一人，出院后继续陪护一月，期间陪护一人；新疆医科大学第二附属医院2019年8月9日诊断证明书一份，内容包含颜面部群组织损伤、下唇贯通伤，新疆医科大学第二附属医院2019年10月13日诊断证明书一份，诊断内容为：右足感染，右足距骨骨折术后，2型糖尿病；2019年11月11日南部县人民医院疾病病情证明书一份，意见为：建议继续休息陪护一月；新疆医科大学第二附属医院2020年6月9日请假条一份，建议全休两周；2020年6月9日新疆医科大学第二附属医院诊断证明书，处理意见为不建议二次取出内固定物；新疆维吾尔自治区医疗住院收费票据四份，金额共计为66，591.83元；百草堂大药房内部交款单一份，为购买轮椅、拐杖共计花费800元；南部县香茗巷李先勇口腔科诊所收条一份，为安装全瓷牙6颗花费14，400元；乌鲁木齐市新市区家园宾馆结账凭证三份，金额共计为1，239元；航空运输电子客票行程单两份，2020年6月7日南充至乌鲁木齐，2020年6月16日乌鲁木齐至南充，金额900元；新疆恒正司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，时间为2020年7月3日，鉴定结论为被鉴定人右距骨粉碎性骨折、右踝关节脱位、右踝关节内侧副韧带损伤束后遗留右踝关节活动功能丧失82％为九级伤残。谯志勇以上述证据证明其因此次事故共计产生医疗费83，191.83元，住院天数58天、误工天数153天、护理天数109天，营养期90天，谯志勇因此次事故造成九级伤残并花费鉴定费800元以及购买辅助器具800元，以及在治疗期间产生住宿费1，239元，交通费900元。张大德、景凯兴公司、江建新疆分公司、江建公司对该证据的质证意见为：对新疆医科大学第二附属医院医疗费部分治疗糖尿病部分应当扣除，对两份出院证真实性认可，对南部县疾病证明书和2020年6月9日请假条不认可，对伤残鉴定报告、鉴定费发票不认可，因为其是单方委托所做鉴定。残疾辅助器具不认可，对飞机票不认可，与本案无关联性，对南部县香茗巷李先勇口腔科诊所收条不认可。一审法院对上述证据中2020年4月20日至4月26日期间的住宿发票真实性予以认定，对关联性不予认定，对谯志勇购买中药收据真实性予以认定，对关联性不予认定，对其余证据的真实性、关联性、合法性均予以认定。 景凯兴公司围绕第二个争议焦点向一审法院提交了如下证据：由张大德出具的收条两份，金额为127，000元。景凯兴公司以此证据证明其已经向张大德支付涉谯志勇受伤的费用，事故已经处理完毕。其不再承担任何费用。谯志勇的质证意见为：真实性认可，关联性不认可。江建公司及江建新疆分公司的质证意见为：对该证据的真实性、关联性、合法性均认可。张大德质证意见为对收条真实性认可，对关联性不认可，我方与谯志勇是一个县的，当时赵勇春要工人，我方介绍谯志勇到工地干活，我方到赵勇春处领取医疗费。一审法院对该证据的真实性予以认定，对关联性不予认定。 一审法院认为，谯志勇在提供劳务过程中受害，其雇主应当承担赔偿责任。关于谯志勇受雇于谁的问题，本案中，涉案工程的总承包人系江建公司，其将涉案工程劳务部分分包给景凯兴公司。庭审中谯志勇陈述其受雇于张大德，工资也是由张大德发放，张大德也陈述谯志勇是由其叫去干活，至于谯志勇是为谁干活，庭审中景凯兴公司提供的承诺书及收条以及转账凭证能够证明其与张大德亦是劳务分包关系，虽其劳务分包违法，但该事实结合张大德所述谯志勇是其叫去工地干活，可以认定谯志勇由张大德所雇佣，故张大德应当对谯志勇的各项损失承担赔偿责任。景凯兴公司作为劳务分包人，将本应由其自行组织施工的劳务部分分包给没有资质的张大德，应当对谯志勇的损失承担连带赔偿责任。江建公司系涉案工程的总承包人，其应当对工程的施工现场的安全生产负总责，其对施工现场的安全生产应与分包单位景凯兴公司承担连带责任，且谯志勇在8米高空进行作业未采取任何安全防护措施足以表明雇主张大德、劳务分包人景凯兴公司、总承包人江建公司均未对施工安全尽到管理义务，未采取任何安全防护措施放任谯志勇在无任何安全防护措施的情形下前往8米高处作业，均未尽到管理义务。又谯志勇在8米高空作业过程中未采取任何安全防护措施，其作为完全民事行为能力人明知未采取任何安全防护措施在8米高处进行作业存在安全隐患仍继续作业，其自身也存在一定过错。一审法院酌情认定谯志勇自身对涉案事故的发生承担20％的责任。张大德承担80％的责任，景凯兴公司、江建公司对张大德所承担的责任应当承担连带责任。另江建新疆分公司与涉案工程无任何法律关系，其无需对谯志勇的各项损失承担赔偿责任。 谯志勇主张的各项损失金额。谯志勇主张医疗费83，131.83元，其提供了新疆医科大学第二附属医院住院期间的医疗费发票金额为66，591.83元，本案当事人对此费用均无异议，谯志勇所主张的自行购买的药物2，200元，因谯志勇提供的收款收据中未载明药物名称，无法证实其所购买的药物与案涉事故造成的病情有关，该费用一审法院不予支持。关于谯志勇安装全瓷牙所产生的费用14，400元。新疆医科大学第二附属医院2019年8月9日诊断证明书中诊断结果中颜面部群组织损伤、下唇贯通伤，可以认定谯志勇因此次事故面部、唇部均受到伤害，其更换牙齿具有合理性，一审法院对谯志勇所主张的安装牙齿的费用予以认定。谯志勇主张误工费34，394.4元，谯志勇住院58天，医嘱要求全休的天数共计为134天，扣除全休与住院重叠的天数39天，故误工期为153天，故可计算为82，052元÷365天×153天=34，394.4元。谯志勇主张护理费24，503.2元，谯志勇所提交的医嘱中要求护理的天数扣除重叠的天数实际护理天数为111天，谯志勇主张按照109天进行计算，一审法院予以支持，可计算为82，052元÷365天×109天=24，503.2元。住院伙食补助费，一审法院酌情按照80元／天进行计算，可计算为58天×80元／天=4，640元，对谯志勇主张超出部分一审法院不予支持。对于谯志勇主张的伤残赔偿金，张大德、景凯兴公司、江建新疆分公司、江建公司均抗辩称谯志勇提供的鉴定报告系自行委托鉴定，不应作为定案依据，一审法院认为该鉴定报告鉴定程序合法，且鉴定机构具有相应资质应当予以采信，故伤残赔偿金可计算为34，664元×20年×20％=138，656元，其产生的鉴定费800元，一审法院予以支持。谯志勇提供的证据证明其营养期为90天，谯志勇按照25元／天进行计算，一审法院予以支持，故营养费可计算为2，225元。谯志勇主张的交通费900元，通过机票往返的时间可以正式该机票系谯志勇为进行内固定装置是否需要拆除进行诊断往返南充市与乌鲁木齐市所产生的费用，一审法院予以支持。精神损害抚慰金4，000元，谯志勇因此次事故造成9级伤残，给谯志勇身心造成损害，其主张的精神损害抚慰金4，000元较为合理，一审法院予以支持。关于谯志勇主张的住宿费中2020年4月20日-4月26日产生的住宿费650元与谯志勇受伤治疗无关联性，一审法院不予支持，对于剩余589元系谯志勇两次住院空隙期间所产生的费用，一审法院予以支持。对于谯志勇所主张的购买轮椅和拐杖的800元，系谯志勇因此次事故受伤康复的必需品，一审法院予以支持。一审法院认定谯志勇的各项损失金额为医疗费80，991.83元、误工费34，394.4元、护理费24，503.2元、住院伙食补助费4，640元、伤残赔偿金138，656元、鉴定费800元、交通费900元、营养费2，225元、住宿费589元、精神损害抚慰金4，000元、残疾生活辅助具费800元，上述费用共计292，499.43元。另，张大德在庭审中抗辩称其已代景凯兴公司向谯志勇支付127，000元，但未提供证据予以证明，景凯兴公司提交的由张大德出具的两份金额共计为127，000元的收条也无法证实已经向谯志勇支付127，000元，但谯志勇在庭审中认可其收到被告张大德垫付的117，000元，故一审法院认定张大德已经向谯志勇支付的金额为117，000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第四十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《建设工程安全生产管理条例》第二十四条第一款、第三款规定，判决如下： 一、张大德于本判决生效后十日内向谯志勇赔偿各项损失共计116，999.54元（292，499.43元×80％-117，000元）；二、新疆景凯兴劳务有限公司、江苏省江建集团有限公司对上述赔偿义务承担连带责任。 本院二审期间，张大德提交第一组证据：1.2019年5月15日至2020年9月17日张大德与谯志勇的微信聊天记录，证明张大德是介绍谯志勇到工地干活，并在谯志勇治疗期间，帮其向景凯兴公司索要医疗费，不是雇主，谯志勇向张大德借款1,700元买东西，不是工资。2.2019年4月14日至2020年12月11日张大德与赵勇春的微信聊天记录，证明张大德受雇于赵勇春，赵勇春是实际劳务分包人，张大德与劳务公司不是分包关系。第二组证据：1.2019年5月26日至2019年7月18日，谯志勇与张大德的聊天记录和账单详情，证明5笔转账是借款不是工资。2.2019年10月22日谯志勇与张大德的聊天记录，证明景凯兴公司给付谯志勇医药费。3.2020年4月24日谯志勇与张大德的聊天记录。证明赵勇春给付谯志勇医药费。4.2019年5月27日至2020年12月11日谯志勇与张大德的聊天记录及账单详情，证明张大德帮谯志勇要医药费，赵勇春将医药费转给张大德，张大德又将医药费转给谯志勇。谯志勇质证意见，对真实性认可，部分关联性不认可，不足以说明当事人之间的关系。江建新疆分公司、江建公司质证意见：一审已经开庭四次，该证据不属新证据，对真实性、关联性、合法性均不认可，谯志勇与张大德的聊天记录中，明显张大德叫谯志勇来干活，在工地干活，包工头没有发工资，给工人几百转款也正常，张大德与赵勇春聊天中有直接给张大德付钱，如果赵勇春是包工头，为什么还要用张大德转给谯志勇，说明张大德就是包工头。因张大德提交的该组证据不能证明谯志勇、张大德系受雇于赵勇春，张大德提交的该组证据没有证明力，本院不予采信。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。关于张大德要求追加赵勇春为案件当事人及张大德在本案中应否承担责任的问题。经查明，在一审庭审中，张大德辩称其是叫了谯志勇一起干活，但是事故和其没有关系，张大德也是景凯兴劳务公司干活的。谯志勇陈述其受雇于张大德，工资也是由张大德发放。又根据庭审中景凯兴公司提供的承诺书、收条、转账凭证，能够证明景凯兴公司与张大德之间是劳务分包关系，张大德对承诺书不予认可，但没有提交相应的证据加以证明，结合张大德、谯志勇各自的陈述，谯志勇是直接受雇于张大德，根据张大德的具体安排施工作业，张大德与谯志勇之间存在雇佣劳动关系，故张大德应当对谯志勇的各项损失承担赔偿责任。张大德的该上诉理由不能成立，本院不予采信。 关于张大德认为谯志勇的诊断证明书足以证明谯志勇本身患有糖尿病，糖尿病不利于伤口愈合，且在术后因谯志勇个人原因导致术后感染，因此产生了额外的医疗费用应当予以扣除的上诉理由。本案中，谯志勇系在从事雇佣活动的过程中受伤住院接受治疗，现张大德不能提交证据证明谯志勇因个人原因导致术后感染，张大德的该上诉理由没有事实依据，依法不能成立，本院不予采信。 关于张大德提出谯志勇提交的“南部县香茗巷李先勇口腔科诊所收条”、“家园宾馆结账凭证”不符合正规报销凭证的要求，不能作为定案依据的上诉理由。经查明，新疆医科大学第二附属医院2019年8月9日诊断证明书中诊断结果中颜面部群组织损伤、下唇贯通伤，由此可以认定谯志勇因此次事故面部、唇部均受到伤害，其更换牙齿具有合理性，一审法院对谯志勇所主张的安装牙齿的费用予以认定符合查明的案件事实。关于谯志勇主张的住宿费中2020年4月20日至4月26日产生的住宿费650元与谯志勇受伤治疗无关联性，一审法院未予支持，对于剩余589元系谯志勇两次住院空隙期间所产生的费用，一审法院予以支持，因该费用的支出在合理的范围内，张大德不予认可该组证据，本院不予采信。 关于张大德对谯志勇提交的“2019年11月11日南部县人民医院出具的病情证明书”“2020年6月9日病假条”的真实性提出异议，认为谯志勇的误工天数计算错误的上诉理由。因2019年11月11日南部县人民医院疾病病情证明书、新疆医科大学第二附属医院2020年6月9日病假条系相应的医疗部门予以确认，张大德不认可该证据，但不能提交相反的证据加以反驳，张大德的该上诉理由没有事实依据，本院不予采信。 关于张大德对谯志勇提供的鉴定报告提出上诉的问题。涉案的鉴定报告鉴定程序合法，且鉴定机构具有相应资质，张大德提出异议，但没有足以反驳的相反证据，涉案的鉴定报告具有证明力，张大德的该上诉理由本院不予采信。 综上所述，张大德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,639.99元（张大德已预交），由张大德负担。 本判决为终审判决。 审判长  金波 审判员  潘涛 审判员  柳燕 二〇二一年六月二十一日 书记员  王超