葫芦岛市连山区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽1402民初534号原告：葫芦岛市浩源涂料装饰工程有限公司，住所地葫芦岛市连山区红星路18-2号楼K。统一社会信用代码：91211400098581981T。法定代表人：陆红月，系公司总经理。委托诉讼代理人：时凯，系北京市浩天信和（沈阳）律师事务所律师。被告：葫芦岛首开宏泰房地产开发有限公司，住所地葫芦岛市打渔山园区英塔路16-16号。统一社会信用代码：91211402574293041T。法定代表人：宋洪，系该公司总经理。委托诉讼代理人：康凯，系辽宁凯阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴禄瑶，男，1990年2月27日生，汉族，系该公司法务，现住葫芦岛市连山区。第三人：北京百键开发建设有限公司，住所地北京市朝阳区北三环东路12号（和平街北口）。统一社会信用代码：911101051012091297。法定代表人：梁园杰，系该公司总经理。原告葫芦岛市浩源涂料装饰工程有限公司（以下简称浩源公司）与被告葫芦岛首开宏泰房地产开发有限公司（以下简称首开公司）、第三人北京百键开发建设有限公司（以下简称百键公司）债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告葫芦岛市浩源涂料装饰工程有限公司的委托诉讼代理人时凯，被告葫芦岛首开宏泰房地产开发有限公司的委托诉讼代理人康凯、吴禄瑶到庭参加诉讼。第三人北京百键开发建设有限公司经本院合法传唤未到庭，但向本院提交了书面答辩意见。本案现已审理终结。原告葫芦岛市浩源涂料装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付工程款2034199.49元，利息19.5万元（自2019年1月1日起至2019年8月19日，以2034199.49元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），合计2229199.49元，自2019年8月20日之后的利率，按全国银行同业拆借中心报价的贷款利率计算至实际清偿之日止；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：葫芦岛市连山区打渔山园区“首开·国风海岸项目”为被告开发建设。被告将“首开·国风海岸项目”一期工程一标段B2区B2-2#、B2-5#、B2-8#号楼和“首开·国风海岸项目”D地块一标段施工总承包发包给第三人施工，工程地点位于辽宁省葫芦岛市连山区打渔山园区。2016年4月6日，第三人将“首开·国风海岸项目”一期工程一标段B2区B2-2#、B2-5#、B2-8号楼的外墙腻子涂料工程分包给原告并签订《建设工程专业分包合同》，编号2HLD2016006。分包方式：专业分包（包工包料）。分包工程承包范围：本工程B2区B2-2#、B2-5#、B2-8号楼施工图所示承包范围外墙腻子涂料工程施工。合同工期：计划开工日期为2016年4月19日，竣工日期为2016年6月30日，各栋楼具体工期以发包方以建设单位要求为准。合同价款：合同分包价款597268元，工程造价以最终结算价为准；固定综合单价：中花浮雕涂料36.8元/m2，工程量约15260m2；小院平涂30元/m2，工程量约1190m2。合同签订后，原告根据合同约定时间履行全部义务并交付验收，经与第三方对B2区B2-2#、B2-5#、B2-8号楼竣工结算，价款为581782元，第三人未按约定付款，仅支付10万元，尚欠付481782元。2018年6月8日，第三人将“首开·国风海岸项目”D地块一标段施工总承包中的外墙涂料工程分包给原告并签订《建设工程专业分包合同》。承包方式为包工包料。承包范围：“首开·国风海岸项目”D地块一标段施工总承包外墙涂料，涂料均为高档品牌。合同工期：2018年6月15日-2019年12月31日。合同价款为1834018.78元，工程造价以最终结算价为准；固定综合单价：小点涂料42元/m2，工程量25428.17m2；大点涂料45.5元/m2，工程量9270.97m2；平搓涂料69元/m2，工程量4988.5m2。合同价款的计算原则和方法为：单价为固定单价，结算时不做调整，工程量依据辽宁省2008定额计算原则按施工图纸及实际施工部位计算。同年11月15日，第三人与原告签订《外墙涂料补充协议书》，变更该项工程竣工日期为2019年1月31日，合同价款暂估200万元，合同价款计算原则和方法根据建设单位意见及实际做法，价款进行如下调整：1、取消原小点涂料42元/m2，工程量25428.17m2，核减1067983.14元；2、增加质感漆（含线条结构部位），单价69元/m2，工程量44463.53m2，增加3067983.57元；3、合计增加200万元。原告于同年11月30日前全部履行义务并交付工程验收，经与第三人竣工结算，价款为4062417.49元。前述案涉工程的竣工结算价款合计4644199.49元，第三人已支付261万元，尚欠付2034199.49元。原告多次向第三人催要工程款，但第三人以被告未给付其工程款为由拖延给付。案涉工程已经交付被告验收并使用，第三人怠于行使到期合法债权并已对原告造成损害，为此，原告诉至法院，要求被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付工程款2034199.49元、利息19.5万元，合计2229199.49元。被告葫芦岛首开宏泰房地产开发有限公司辩称：一、本案中答辩人将首开国风海岸项目发包给北京百键开发建设有限公司，百键公司将项目的外墙涂料工程分包给原告。根据合同相对性原则，答辩人与原告之间不存在合同关系，原告只能向百键公司主张权利；二、原告的诉讼不满足提起代位权诉讼的条件，本案原告作为债权人与百键公司之间的债权为不确定债权，答辩人作为债务人与百键公司之间的债权亦应进行确认，且答辩人并未有怠于行使权力，一直在积极与百键公司进行结算事宜。三、原告要求的利息计算标准，因不能确定利息的最后给付金额，所以导致债权存在不确定性。第三人北京百键开发建设有限公司辩称：一、答辩人已支付被答辩人的工程款总额远超合同约定总额，且被答辩人与答辩人对案涉工程尚未进行结算，被答辩人主张的工程款数额未经双方盖章确认，答辩人不予认可；二、被答辩人的债权已过诉讼时效；三、被答辩人主张19.5万元利息无合同和法律依据。本案经审理认定事实如下：被告葫芦岛首开宏泰房地产开发有限公司系“首开国风海岸项目”的建设单位，第三人北京百键开发建设有限公司是该项目的施工单位。被告首开公司与第三人百键公司于2012年12月11日就首开国风海岸项目一期工程一标段签订《建设工程施工合同》，又于2017年5月19日就首开国风海岸项目D地块一标段施工总承包项目签订《建设工程施工合同》。原告葫芦岛市浩源涂料装饰工程有限公司与第三人百键公司于2016年4月6日签订《建设工程专业分包合同》，约定将首开·国风海岸项目一期工程一标段B2区B2-2#、B2-5#、B2-8#楼施工图所示承包范围外墙腻子涂料工程施工分包给原告，分包方式为专业分包（包工包料）。合同工期计划为2016年4月19日至2016年6月30日。合同价款暂估为597268元。2018年6月8日，双方再次签订《建设工程专业分包合同》，约定由原告分包首开·国风海岸项目D地块一标段施工总承包外墙涂料工程，分包方式为专业分包（包工包料），合同工期为2018年6月15日至2019年12月31日。合同价款暂为1834018.78元。同年11月15日，双方签订《外墙涂料补充协议书》，针对2018年6月8日签订的《建设工程专业分包合同》进行补充，工期变更为2017年6月19日至2019年1月31日，合同价款增加暂估2000000元。前述两份《建设工程专业分包合同》及《外墙涂料补充协议书》均由双方盖章确认，双方约定合同价款采用分阶段支付方式，竣工结算时，以总包方审核确认后的结算单作为支付工程款的依据。合同签订后，原告浩源公司依约履行合同义务，第三人百键公司于2016年7月支付工程款100000元，2018年9月支付工程款700000元，10月支付工程款150000元，11月支付工程款400000元，12月支付工程款1260000元，共计向原告浩源公司支付工程款2610000元。原告浩源公司及第三人百键公司对此均无异议。另查明，被告首开公司与第三人百键公司对案涉首开国风海岸项目工程已进行结算，首开国风海岸项目一期一标段工程结算金额为100315673元，截至2021年2月1日，被告首开公司已支付99787554元；首开国风海岸项目D地块一标段施工总承包项目结算金额为173203072元，截至2021年2月1日，被告首开公司已支付工程款163845211.3元。上述事实，有原、被告及第三人陈述，《建设工程专业分包合同》、补充协议书、验收备案表、工程款账目明细、《建设工程施工合同》、工程结算汇总表、工程款支出单、付款情况表等证据材料载卷佐证，经开庭质证、本院审查，依法予以确认。本院认为，原告浩源公司与第三人百键公司存在债权债务关系，但因双方尚未对案涉工程项目的分包工程按照约定进行结算，双方的债权债务尚未明确。虽然原告向本院提交了《葫芦岛首开别墅外墙涂料结算单》，但是单据上并未有总包方第三人百键公司的确认签字及盖章，其不符合《建设工程专业分包合同》中关于“……以总包方审核确认后的结算单作为支付工程款的依据……”的相关约定，本院未予采纳。且第三人百键公司与被告首开公司就案涉项目工程已经进行结算，2013年至2021年被告首开公司持续向第三人百键公司支付工程款，不能认定第三人百键公司怠于行使其对被告首开公司的债权。原告的代位权不成立。因此原告要求被告代位支付第三人所欠工程款及利息的诉讼请求缺乏具体的事实与法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第（三）项、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、最高人民法院《关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：驳回原告葫芦岛市浩源涂料装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费24635元，由原告葫芦岛市浩源涂料装饰工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  周晓东人民陪审员  丁自然人民陪审员  董凤兰二〇二一年六月二十二日书 记 员  张洪娟