辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终1603号上诉人（原审被告）：辽宁拓新电力电子有限公司，住所地锦州市松山新区泰山路9号。法定代表人:杨云龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：王凤清，该公司职员。委托诉讼代理人：张崇江，辽宁华峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高镇，男，1973年10月25日出生，满族，工人，住锦州市凌河区。委托诉讼代理人：王磊，辽宁玉衡律师事务所律师。上诉人辽宁拓新电力电子有限公司因与被上诉人高镇民间借贷纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初1751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人辽宁拓新电力电子有限公司的委托诉讼代理人王凤清、张崇江、被上诉人高镇及其委托诉讼代理人王磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁拓新电力电子有限公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判被上诉人偿还借款27万元；二、诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：原审判决认定事实错误。一、上诉人借款给被上诉人27万元，有4张借款单等证明，并且被上诉人承认收到款项，借款事实存在，被上诉人应当偿还借款。二、原审判决认为该四笔款项为销售提成款的事实错误。被上诉人在2011年的提成款不包含2011年11月25日6万元、2011年11月28日6万元、2011年11月29日10万元，共计22万元。被上诉人未提供证据证明上述款项为2011年销售提成款,不符合民间借贷司法解释第十五条、第十七条的规定，相关举证义务没有完成，只有被上诉人完成举证义务的前提下，才由上诉人承担继续举证的义务。又根据公司规定和惯例，每年的销售提成算账在春节前进行，算账完成后，才能给提成款，所以2011年的四笔借款的日期和数额都不符合销售提成，所以不是提成款。被上诉人在2017年借款5万元是为了催要货款，当年被上诉人没有销售提成款。对于该27万元款项的性质认定为销售提成款，应由被上诉人举证证明其在2011年和2017年存在上述销售提成款，而不是凭借本人陈述来证明该四笔款是销售提成款。被上诉人未提供证据证明该款非借款。三、上诉人在一审时已经提供了证据，证明被上诉人在2011年销售提成款的具体数额不包含此22万元，2017年被上诉人不存在销售提成款。上诉人提供有详细的证据，证明被上诉人从2008年开始至2014年历年的销售提成数额和时间，证明被上诉人均不含22万销售提成款。综上，原审判决认定被上诉人该4笔借款为销售提成款的事实错误，应认定为借款，为了维护上诉人的合法权利，请求二审法院依法改判。高镇辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持一审判决。1.上诉人起诉的27万元借款实际上是上诉人发放给被上诉人的提成款而非借款。2.在原审时上诉人未提供任何的证据证明双方存在借款关系，因此原审法院驳回上诉人的起诉是正确的，应当维持。辽宁拓新电力电子有限公司向一审法院起诉请求：1.判令高镇偿还借款27万元；2.高镇承担诉讼费用。一审法院认定事实：1998年高镇到辽宁拓新电力电子有限公司拓新公司工作，自2007年起从事公司产品销售工作，2017年11月1日双方解除劳动合同。2011年11月25日拓新公司《通用记账凭证》（357号）记载借款60,000元；11月28日《通用记账凭证》（383号）记载借款60,000元；11月29日《通用记账凭证》记载高镇借款两笔各50,000元计100,000元，上述款项均以现金形式支付，拓新公司原出纳刘素莹在领款人处代签。2017年3月15日《记账凭证》记载高镇借款50,000元，通过转账形式支付，高镇在经手人处签字。上述凭证均附有拓新公司董事长杨云龙签字的借款单。2012年3月12日至2017年7月31日拓新公司向高镇账户转结款项。2017年11月1日高镇经过拓新公司相关部门审核办理离职手续。拓新公司未就相关款项进行对账。王成俊诉辽宁拓新电力电子有限公司劳动争议一案，锦州市太和区人民法院作出的（2019）辽0792民初391号判决，认定拓新公司以借款形式支付销售人员提成款。庭审中双方对此表示认可。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》“民间借贷，是指自然人、法人和非法人组织之间进行资金融通的行为”，“出借人向人民法院提起民间借贷诉讼时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据”。本案中，辽宁拓新电力电子有限公司主张与高镇形成借贷关系，系基于高镇签订的销售合同有销售提成，可用销售提成偿还上述借款，由于高镇销售的货物未能全部回款，也未按公司规定催回货款，销售提成无法兑现，形成了本案借款。现辽宁拓新电力电子有限公司要求高镇偿还借款，并提交了单位《通用记账凭证》、《借款单》等证据予以证明，高镇对此予以否认，称上述款项为高镇以借款形式支付的提成款。经查，辽宁拓新电力电子有限公司提交的《通用记账凭证》、《借款单》虽然记载均为借款，但庭审中，双方均认可辽宁拓新电力电子有限公司给付高镇提成款均以高镇向辽宁拓新电力电子有限公司借款的方式交付。且这种做法为辽宁拓新电力电子有限公司支付销售人员提成款的习惯。故辽宁拓新电力电子有限公司提交的现有证据，不足以证明其与高镇存在借款的合意，双方不具有真正的借贷关系。且辽宁拓新电力电子有限公司在此后给付高镇提成款时，未将案涉款项予以扣除；在双方解除劳动合同时，亦未就案涉款项要求对账，上述做法有违常理。故辽宁拓新电力电子有限公司依据现有证据主张案涉款项的性质属高镇向辽宁拓新电力电子有限公司的借款依据不足。关于高镇称辽宁拓新电力电子有限公司的起诉已过诉讼时效的辩解意见，不符合法律规定，一审法院不予支持。综上，辽宁拓新电力电子有限公司的诉讼请求证据不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回辽宁拓新电力电子有限公司的诉讼请求。案件受理费5350元，由辽宁拓新电力电子有限公司负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。本院在二审庭审中，对双方当事人提交的证据进行了质证。上诉人提交了如下证据：1.锦州市裁决委员会的裁决书。拟证明高镇和山东济南亘源公司签订的合同实际数额是3,860,160元，现有58万元尚未还清。2.2008年-2014年提成款的说明。拟证明高镇从2008年-2014年的销售提成情况和提成款的付款时间。3.2008年-2013年销售人员提成付款表。拟证明支付给销售人员的提成额包括高镇的每年的销售提成款。4.2008年-2014年高镇的提成款决算表。拟证明高镇从2008-2014年每年所拿到的提成款数额。5.高镇和山东济南亘源公司签订的两份合同。拟证明高镇签订这两个合同的总额。6.高镇2011年签订的合同及回款统计。拟证明高镇2011年应获得的提成额。7.2008年-2013年给高镇的提成款凭证。拟证明2008年-2013年提成款的给付时间及数额。给付高镇的提成款不包括本案诉争的27万元。被上诉人发表如下质证意见：证据1的真实性无异议，对关联性有异议，只能证明山东济南亘源公司欠上诉人设备款，证明不了上诉人主张的27万元与裁决书之间有任何联系。对证据2-4的三性均有异议，这三组证据均是上诉人自己制作提供的，不具备证据的效力。对证据5的真实性没有异议，对证明的目的有异议。合同是在2011年11月25日签订的，不论是销售提成还是借款都不是在合同签订的当天就把款项支付给被上诉人，也侧面的证明了上诉人说的合同与上诉人主张的22万元的借款不存在任何的关系。对于证据6的证明的目的有异议，不能证明是哪一个合同给的款项。对证据7的真实性有异议，是复印件，且只是上诉人自己的财务凭证，有很多都不是高镇自己签字领取的，与高镇没有任何的关系。经审查，上诉人提交的证据1与本案不具有关联性，本院不予采信。上诉人提交的证据2-7均不属于二审期间新发生的证据，且被上诉人对其关联性及证明目的等提出异议，本院不予采信。对二审双方争议的事实，本院认定如下：原审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人主张被上诉人欠款27万元，并提交借款单及通用记账凭证等证据予以证明。经查，被上诉人原系上诉人单位销售人员，上诉人向销售人员支付提成款的主要方式是以销售人员出具借款单的形式入账。上诉人账目中除主张本案欠款的4张借款单外，还有大量被上诉人的借款单。从所有借款单的内容上，并无与该款项所对应的销售合同的相关记载；从借款单的金额上，按照上诉人所主张的提成比例也无法计算出对应的销售合同。因此，对于上诉人提出因被上诉人2011年签订的山东济南亘源公司销售合同未能全部回款导致销售提成无法兑现，形成了本案借款的主张，证据不足，本院不予支持。借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，上诉人现有证据不足以证明上诉人与被上诉人达成借款合意，形成借款合同的事实，上诉人的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人辽宁拓新电力电子有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5350元，由上诉人辽宁拓新电力电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 钟 鸣审判员 韩晓武审判员 安剑凌二〇二一年六月二十九日法官助理周雨薇书记员张丹