河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终1199号上诉人（原审被告）：胡武，男，汉族，1976年9月13日生,住陕西省山阳县。被上诉人（原审原告）：张新民，男,汉族，1970年8月20日生，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：王桂周，河南葛天律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘奇，河南葛天律师事务所实习律师。原审被告：林州瑞达工程管理有限公司，住所地：林州市石板岩镇人民政府院内北楼。法定代表人：周鹏。委托诉讼代理人：王俊男，公司员工。上诉人胡武与被上诉人张新民、原审被告林州瑞达工程管理有限公司（以下简称瑞达公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2021）豫1082民初624号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人胡武上诉请求：1、请求依法撤销长葛市人民法院作出的(2021)豫1082民初624号判决，并依法改判或发回重审。2、本案产生的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定案件事实存在错误，上诉人与被上诉人之间并非是雇佣关系，而应当为承揽关系。上诉人已将涉案上灰上砖的工作承揽给被上诉人及其合伙人孙海军，双方最终按照实际方量进行结算，在其承揽过程中双方并未存在管理与被管理的关系，工作进度及工作时间也均由被上诉人及合伙人自行安排。承揽工作完毕后，被上诉人的合伙人孙海军与上诉人签订结算单一份，结算单明确显示双方是按照实际方量进行计算，而并非是以劳务进行结算。基于以上事实，上诉人与被上诉人应当为承揽关系，而并非是一审法院认定的劳务关系。一审法院认定事实错误，从而导致适用法律错误。因一审法院认定上诉人与被上诉人之间为雇佣关系，因此适用《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条作出相应判决。但上诉人与被上诉人之间应当为承揽关系而并非是雇佣关系，应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条作出判决，即承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。涉案工作为上灰上砖，并非是高风险作业，不需要任何资质，上诉人不存在选任过失。因此，上诉人对被上诉人在完成承揽工作中受伤不应当承担任何责任。综上所述，一审法院认定事实错误，从而导致适用法律错误，为保证上诉人的合法权益，特提起上诉，请求撤销一审判决，并依法改判或发回重审。被上诉人张新民答辩称，1、依据一审被上诉人提交的二次结构劳务分包合同及一审查明的事实，项目施工是上诉人提供的施工工具及设备，这些都是上诉人提供。2、被上诉人仅提供上灰和上砖的体力劳动。3、一审已查明工资支付的是工钱并非工程款。根据一审被上诉人提供的劳务分包合同，已明确约定，乙方也就是上诉人不得将工程分包和转包，充分说明排除包括承揽交由他人承包的情况，也印证了被上诉人不是承包人，仅是提供了劳务。上诉人所称双方系承揽关系不成立，请求驳回上诉，维持原判。原审被告瑞达公司述称：我公司与张新民无任何劳动劳务或雇佣关系，不应对其受伤造成的损失承担赔偿责任。2、根据上诉人的描述及一审查明的情况，上诉人将涉案上灰上砖工作承包给张新民及其合伙人，双方按方计算工程量，结算工程款，张新民及合伙人按方承包上灰上砖工作，在承揽过程中因拉砖较多导致事故发生，作为完全民事行为能力人及长期从事上砖上会工作的建筑工人，对自己因拉砖较多造成损害，应自行承担损害责任，按照相关法律规定，承揽人在完成承揽工作中造成自己损害的应自行承担相应责任。被上诉人（原审原告）张新民向一审法院起诉请求：1、被告胡武、瑞达公司连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费等共计63429.55元；2、本案诉讼费由被告胡武、瑞达公司承担。一审法院认定事实：被告瑞达公司将“长葛建业桂园新苑项目部一期13＃楼二次结构”工程分包给被告胡武，被告胡武无相应施工资质。原告受雇于被告胡武到被告瑞达公司承建的“长葛市建业桂园新苑项目部一期13#楼”做上砖上灰工作。2020年6月29日，原告用车拉砖通过地板上的高约5-6厘米的坎时，因手臂力量不足抬不住车杆，车杆脱手，车杆及车上的砖脱落导致原告胫骨骨折，原告遂在长葛市人民医院就医，行石膏外固定术。2020年8月18日-2020年12月7日入住长葛市第二人民医院治疗，住院治疗111天。原告在住院期间，由正在学校儿子张艺丰休学陪护。期间原告花费医疗费11991.9元。原告因此支付交通费800元。被告胡武为原告支付医疗费3400元。后双方就赔偿事宜协商未果，原告诉至法院。1、原告在长葛市第二人民医院的出院证明中的注意事项为：注意休息，避免剧烈活动6-8周。2.2020年河南省农林牧渔业职工平均工资为47272元／年；居民服务、修理和其他服务业平均工资为46858元／年。一审法院认为，原告受雇于被告胡武，在被告瑞达公司工地从事上砖上灰工作，其在提供劳务过程中遭受人身损害，由作为接受劳务的被告胡武承担侵权责任。原告拉砖较多，过坎时原告手臂力量不足以平衡砖车，砖车车杆脱手砸伤原告。原告从事的拉车上砖上灰工作本不复杂，并不需要专业的技术要求，原告作为完全民事行为能力人，应该意识到砖车过载有可能导致事故的发生，但原告轻信能够避免。故原告对自己遭受的侵害也负有过错，应减轻被告胡武的责任。综合本案，法院认定原告和被告胡武对原告受伤分别承担30％、70％的责任。建筑企业需要相应的资质，而被告瑞达公司作为发包方，其在将该工程主体的二次结构等工程发包给被告胡武时，应当知道被告胡武没有相应建筑资质，故其应当与被告胡武承担连带赔偿责任。原告的损失法院依法核定为：医疗费11991.9元（184元＋10637.9元＋1170元=11991.9元）；营养费2220元（20元／×111天=2220元）；住院伙食补助5550元（50元／×111天=5550元）；护理费14249.97元（46858元／年÷365天×111天=14249.97元）；误工费28233.68元（自受伤之日2020年6月29日-出院之日2020年12月7日共计162天，休息8周计56天。47272元／年÷365天×218天=28233.68元）；交通费800元。以上共计63045.55元；原告承担18913.67元，被告胡武承担44131.88元，扣除被告胡武垫付的3400元后为40731.88元。故依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告胡武于判决生效后十日内赔偿原告张新民医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费共计40731.88元；被告林州瑞达工程管理有限公司对被告胡武所承担的上述责任承担连带赔偿责任。二、驳回原告张新民的其他诉讼请求。本案受理费减半收取后为693元，由原告张新民承担37元，被告胡武、被告林州瑞达工程有限公司公司承担656元。二审期间，上诉人胡武提供了：记账本一页；证明：我和张新民之间不是雇佣关系是承揽关系。被上诉人张新民根据上诉人胡武提供的证据发表质证意见为，不属于新证据，没有张新民的签字确认，与张新民无任何关系。从证据形式看也不能证明双方是承揽关系。该证据与张新民无关。原审被告瑞达公司根据上诉人胡武提供的证据发表质证意见为：由于我公司未参与双方的结算，该证据的真实性及证明目的由法院予以查实。本院对上诉人胡武出示的证据，经审核后认为，上诉人胡武提供的证据不能证明待证目的，故本院不予采信。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，被上诉人张新民受雇于上诉人胡武，在涉案工地从事砖上灰工作的事实，有被上诉人张新民提供的胡武出具的《证明》一份及涉案《二次结构劳务分包合同》在卷为证，虽上诉人胡武诉称其与被上诉人张新民构成承揽关系，但其提供的证据不能证明其主张，故原审认定上诉人胡武与被上诉人张新民构成雇佣关系并无不当。上诉人胡武的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人胡武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1386元，由上诉人胡武负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年六月十五日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口