云南省永平县人民法院民 事 判 决 书（2021）云2928民初12号原告：蔡强，男，1982年10月10日生，汉族，城镇居民，云南省昆明市人，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：李海飞，云南欣宇律师事务所律师，特别授权代理。被告：永平汇康医院，住所地云南省永平县博南镇永福路2号，统一社会信用代码91532928091306258G。负责人：车夫，该院院长。被告：石廷云，男，1963年8月5日生，汉族，农村居民，云南省昭通市人，住云南省盐津县，现住云南省昆明市官渡区。原告蔡强与被告永平汇康医院、石廷云合伙协议纠纷一案，本院于2021年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，于同年3月30日公开开庭进行了审理。原告蔡强及其委托诉讼代理人李海飞、被告石廷云到庭参加诉讼。被告永平汇康医院经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。因案情复杂，经本院征询当事人意见，延长审理期限三个月，继续适用简易程序进行审理。本案现已审理终结。原告蔡强向本院提出诉讼请求：1.判令二被告返还原告款项236万元（投资款145万元、房租46.80万元、代付借款5万元、工人工资35.20万元、测温门和电子接口支出4万元）及支付收益款82650元，并支付自起诉之日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率（LPR）计算的资金占用费。2.判令二被告承担本案诉讼费、保全费、保全担保费。事实与理由：原告于2014年2月10日以投资名义向被告永平汇康医院注入资金145万元，永平汇康医院由被告石廷云实际经营，被告石廷云承诺按注入资金的每月1.5%向原告支付固定收益，原告不得参与或干涉永平汇康医院的经营，由被告石廷云自负盈亏，经营期间产生的债权债务均由被告石廷云承担。截至2020年8月21日，被告石廷云共欠付原告固定收益款82650元。同时又让原告注入资金几十万元，因被告石廷云未按约定向原告支付收益款，经多次协商均未支付，为维护原告的合法权益，故提起诉讼。被告石廷云辩称：永平汇康医院在2018年8月份前法定代表人是被告，同年8月份后，法定代表人变更为被告女婿车夫。原告所述基本不成立，永平汇康医院于2014年成立时有7个人投资，投资了145万元。起初，永平汇康医院是由原告、案外人晏友帮和陈明江三人管理，2014年-2016年是由原告管理，2016年1月1日开始至2020年7月30日是由被告管理。2020年8月1日开始又由原告管理。被告管理期间，原告虽然没有投资，但被告已向其分红100多万元。原告向永平汇康医院投资的145万元医疗器材，应该由各股东共同清偿，而不应该由被告清偿。被告永平汇康医院无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视其已放弃举证、质证及抗辩的权利。原告蔡强围绕诉讼请求向本院提交证据：A1.收据、协议书各1份，拟证明⑴2014年2月10日，原告向被告永平汇康医院出资145万元；⑵被告石廷云实际控制经营医院，原告不参与医院经营，医院经营期间产生的债权债务由被告石廷云承担；⑶被告石廷云每月按原告出资的1.5%给予原告固定收益；⑷截止2020年8月21日，被告石廷云尚欠原告固定收益款82650元；⑸因医院经营亏损，自2020年9月1日起原告帮被告石廷云运转医院，双方约定期间产生的债权债务归原告。若出现医院银行账户被查封，被告石廷云未能及时解除查封，原告的投资视为对被告石廷云的出借款。A2.中国农业银行卡交易明细1份，拟证明被告石廷云每月向原告支付21750元（145万×1.5%）。A3.微信聊天记录7页、信用社电子回单3张，拟证明医院银行账户被法院查封后，原告及时通知了被告石廷云。被法院查封总金额为390358.26元，其中126558.94元已被法院强行扣划。A4.发票1张，拟证明因防控疫情需要，应上级主管部门要求，医院购买热成像测温门支出20000元。A5.合同书1份、微信转账凭证2张，拟证明医院购买医保电子接口支出20000元。A6.房屋租赁合同1份、转账明细4张，拟证明原告支付医院房租46.80万元。A7.永平汇康医院花名册22张、银行转账电子回单7页，拟证明原告支付医院员工工资459186元。A8.收条1份，拟证明原告代被告石廷云偿还借款5万元。A9.发票1份，证明原告为维护合法权益申请财产保全支出保全担保费7327.95元。经质证，被告石廷云对证据A2、A3、A6、A7、A8的三性无异议；对证据A1、A4、A5、A9有异议，认为不具关联性。被告石廷云对其答辩理由向本院提交如下证据：B1.股东协议书2份（2014年、2018年），拟证明原告主张的145万元款项属于投资款，不属于借款。B2.托管协议2份，拟证明2016年-2018年、2019年-2020年8月31日医院由被告石廷云经营管理。经质证，原告蔡强对证据三性无异议。通过到庭原、被告双方的质证，经审查，本院认为上述证据均符合“客观性、合法性和关联性”要求，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告永平汇康医院属于民营医院，企业注册登记信息载明：该医院于2014年1月20日成立，系个人独资企业，注册资本为5000万元，负责人最初登记为晏友帮，2017年7月25日变更登记为石廷云，2020年8月11日又变更登记为车夫（车夫系石廷云之女婿）。对医院进行实际管理的情况也发生过变更，具体为：2014年-2015年是晏友帮，2016年—2020年7月是石廷云，2020年8月至今是蔡强，其中晏友帮与石廷云之间是转让经营。晏友帮实际管理医院期间，经其联络，先后有包括蔡强和石廷云在内的多人向医院投资，其中蔡强以入股名义向医院提供价款为145万元的医疗器械，石廷云向医院现金入股155万元，另有其他案外人存在数额不等的入股。2014年5月1日和2018年1月2日的股东协议显示，蔡强和石廷云是股东，两次协议均对投资人的经营方式、盈余分配、债务承担和共有投资人退出等事宜进行了约定，其中：1、不是股东会商议表决为医院管理者的均无权直接或间接参与医院日常管理工作（包括家属），但有知情权及建议权。由于本医院是自负盈亏企业，经商议参与经营管理者均领取基本工资待遇；2、利润分红按投资比例分配；3、债务承担：合作债务先由共有财产偿还，共有财产不足清偿时，以各共有投资人的资金投入比例为据按比例承担；4、如出现亏损时，也按照投资比例承担风险，所产生的亏损或民事责任，由共有投资人承担；5、共有投资人退出：⑴需有正当理由方可退出；⑵不得在合作不利时退出；⑶退出需提前三个月告知其他共有投资人并经全体共有投资人同意；⑷退出后以退出时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以金钱结算；⑸未经共有投资人同意而自行退出或转让他人的，若给医院造成损失的，应对所有共同投资人进行赔偿。……晏友帮转让给石廷云经营以来，石廷云共计向蔡强支付了100多万元收益。后因资金周转出现困难，医院运转失常，一直处于亏损状态。2020年8月21日，蔡强（乙方）、石廷云（甲方）、吴道明（丙方）、车夫（戌方）签订协议书，其中载明：医院成立后，由石廷云实际经营，蔡强、吴道明不参与经营，经营期间产生的债权债务由石廷云承担，石廷云每月按1.5%支付蔡强、吴道明固定收益，付蔡强、吴道明不得干涉石廷云经营，并对其他相关问题进行了约定，但未约定共有投资人退出问题。其后蔡强诉至本院，要求永平汇康医院及石廷云返还投资款及垫付费用。本院认为：《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第四十六条规定“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”本案中，永平汇康医院虽然工商机关登记为个人独资企业，但蔡强、石廷云及其他案外人将投资款投给医院，以实际管理医院人员的名义参与医院的经营，按投资比例参加盈余分配，其中蔡强已获得收益100多万元。根据前述司法解释规定，合伙关系中合伙人可以按照约定提供资金，不必非以参与合伙经营为条件。因此，永平汇康医院实质是蔡强、石廷云及其他案外人合伙经营的企业。《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条规定“合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产……”根据谁主张谁举证规则，蔡强要求永平汇康医院及石廷云返还投资款，其应对盈余情况进行举证，在有盈余的情形下才能按比例返还投资款，现合伙人未进行合伙清算，合伙财产是否有盈余尚不明确，故蔡强不能直接要求返还投资及垫付费用。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百七十二条、第九百七十六条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十条、第二十一条第一款、第二十八条、第三十八条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第四十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款之规定，判决如下：驳回原告蔡强的诉讼请求。案件受理费26342元，减半收取13171元，由原告蔡强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审判员  李子俊二〇二一年六月八日书记员  赵 乐