辽宁省锦州市中级人民法院   民 事 判 决 书   (2021)辽07民终1333号   上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司，住所地锦州市凌河区兰花里9号6-1号301-305室。   法定代表人：孙建，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王群，该公司职员。   被上诉人（原审原告）：鲍海波，男，1971年10月27日出生，汉族，个体业者，住义县。   委托诉讼代理人：杨宁宁，锦州市太和区兴泰法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：高明，男，1989年10月25日出生，满族，工人，住义县。   被上诉人（原审被告）：郑欢，女，1990年01月04日出生，汉族，工人，住义县。   上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司因与被上诉人鲍海波、高明、郑欢机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省义县人民法院（2020）辽0727民初1242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司委托诉讼代理人王群，被上诉人鲍海波及其诉讼代理人杨宁宁到庭参加诉讼。被上诉人高明、郑欢经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司上诉请求：1、请求撤销（2020)辽0727民初1242号民事判决书第一项判决内容，支持上诉人对被上诉人误工期、护理期、医疗期进行鉴定。2、被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：上诉人向一审法院递交关于被上诉人鲍海波医疗期、误工期、护理期合理性鉴定申请，通过锦州市中级人民法院摇号选取锦州市中心医院及沈阳医学院司法鉴定所，但两家机构均以超出技术条件和鉴定能力为由不予受理，一审法院按照实际治疗情况进行计算，上诉人认为有失公平性，一审法院应支持上诉人继续选取其他有技术条件及鉴定能力的机构。综上所述，上诉人认为一审判决在上述有关事实认定实不清，请二审法院依法支持。   被上诉人鲍海波辩称，原审中上诉人申请对被上诉人医疗期、误工期、护理期的合理性鉴定，但因为鉴定机构已超出技术条件和鉴定能力为由不予受理，应该以被上诉人的实际治疗情况确定医疗期、误工期、护理期。   被上诉人高明、郑欢未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。   鲍海波向一审法院起诉请求：判令各被告共同赔偿原告各项经济损失共计192198.00元。   一审法院认定事实：2019年4月23日7时35分许，被告高明驾驶辽Ｇ×××××号小型轿车沿阜锦公路由南向北行驶至与义县朱瑞路交叉十字路口处右转弯时，与由南向北直行鲍海波驾驶的两轮电动车相撞，造成鲍海波受伤，双方车辆损坏的交通事故。经义县X局交通警察大队认定：高明负此起事故的全部责任，鲍海波无责任。原告受伤后被当即送往义县人民医院进行治疗，初步治疗后于当日前往锦州市中心医院进行治疗，在市中心医院进行初步检查后原告又被送往锦州市第二医院进行治疗，2019年4月23日入院，6月5日出院，共住院44天。住院期间为二级护理，护理人员为于丽娟及于泳。原告经诊断为“头部外伤、嗅神经损伤”。出院后医院建议休息两周。2019年6月18日，原告因嗅觉未治愈，又前往锦州市中医院进行治疗。2019年6月18日入院，2019年12月20日出院，实际住院185天。中医诊断为：中风病，嗅神经疾患，其他慢性鼻窦炎、心律失常室性早搏。期间护理人员为于泳，为二级护理。出院记录中记载“西医予抗血小板聚集，调控血脂对症。中医以熄风化痰，活血通络为则。出院诊断：中医诊断：中风、中经络、淤血阻络证。西医诊断，1、嗅神经损伤，2、副鼻窦炎，3、心率失常，室性早搏。出院时情况：但仍无明显嗅觉，自诉味觉较前改善约70%，但近期无明显变化，强烈刺激的食物可以感觉到有味觉，但不能吃出是哪一种食物，在视觉的帮助下可以辨别出是何种食物的味道，比如说辣椒、大蒜。治疗结果：好转。出院医嘱：1、嘱患者出院后继续按时用药。2、注意休息，清淡饮食，畅情志，加强护理，观察病情。3、定期随诊。建议其到上级医院进一步诊疗、监测、心电图、头CT、或MRI变化”。2019年5月5日，原告曾在锦州医科大学附属第一医院进行诊断。2019年5月22日，原告曾在中国医科大学附属第一医院进行诊断。原告鲍海波的各项损失为医疗费：67108.79元，误工费：36150.00元（150×241天），伙食补助费：11450.00元（50元×229天），护理费：29472.3元（128.7×229天），交通费1000.00元，以上共计费用：145181.09元。   另查，肇事车辆辽Ｇ×××××号小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司处投保了交强险和商业三者险。交强险的责任限额为122000.00元，死亡伤残赔偿限额为110000.00元，医疗费用赔偿限额为10000.00元，财产损失赔偿限额为2000.00元。第三者责任保险的责任限额为100万，不计免赔。本次交通事故发生在保险期间内。肇事车辆车主为被告郑欢。本案在庭审前原告曾向本院提出鉴定申请：要求对原告的嗅觉伤残等级进行鉴定，锦州市中级人民法院依程序选取法大法庭科学技术鉴定研究所，该鉴定所在初步审查后以该案超出该所技术条件和鉴定能力为由不予受理此案。被告保险公司也提出因被告的治疗时间过长，对被告的医疗期、误工期、护理期的合理性进行鉴定，锦州市中级人民法院依程序分别选取了锦州市中心医院法医司法鉴定所和沈阳医学院司法鉴定所。经过初步审查后均以超出其技术条件和鉴定能力为由不予受理此案。   一审法院认为，被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。机动车所有人投保交强险和商业保险的，依法先由保险公司在机动车强制保险限额内予以赔偿；不足部分由保险公司在机动车商业保险责任限额内按保险合同和责任比例予以赔付。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿、住院伙食补助费、必要的营养费等为治疗和康复支出的合理费用。受害人因伤致残的，还应当赔偿残疾生活铺助具费和残疾赔偿金及因康复护理的护理费。本案中，事故车辆辽Ｇ×××××号小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司处投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，被告高明在事故中承担全部责任，故被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司应赔偿原告的全部合理损失。对于原告诉求的医疗费于法有据，本院予以支持。对于误工费，本院依据原告提交的证据将按每月的基本工资4500元予以保护。对于原告诉求的护理费因原告在住院期间均为二级护理，故护理费将按一人计算。原告虽然提供护理人员持有A2D驾驶证的证据，但并未提供其实际误工的证明，故本院将按照居民服务业的标准统一计算。对于原告诉求的交通费，于法有据，本院酌情1000元为宜；对于原、被告提出的鉴定，因鉴定机构均以超出技术条件和鉴定能力为由不予受理此案，故本院将按原告的实际治疗情况进行赔付计算。对于被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司提出原告医疗期、误工期、护理期过长的意见，本院认为原告为嗅觉神经损害，原告陈述采取的方式主要为药物和针灸的治疗方式，锦州市中医院出院记录中显示治疗经过为“西医予抗血小板聚集，调控血脂对症。中医以熄风化痰，活血通络为则。出院时虽然仍无明显嗅觉，但自诉味觉较前改善约70%，近期无明显变化，强烈刺激的食物可以感觉到有味觉，但不能吃出是哪一种食物，在视觉的帮助下可以辨别出是何种食物的味道，比如说辣椒、大蒜。治疗结果为好转”。本院认为原告治疗的期限具有一定的合理性及必要性，且出院时亦未完全康复，故本院对于误工期的计算将以实际住院天数外加医院建议的休息天数为准。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司于判决生效后十日内赔付原告鲍海波的各项经济损失共计145181.09元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4143.00元，减半收取2072.00元，由被告郑欢负担。   本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院认定事实与一审法院一致。   本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，不能提供证据证明其主张的，应当承担举证不能的法律后果。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，对于一审中提出的鉴定申请，两鉴定机构均以超出技术条件和鉴定能力为由不予受理，应当认为对该事实鉴定不能。如上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司仍对被上诉人鲍海波接受治疗的必要性和合理性有异议，应当继续提供其他证据证明其主张。现上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司不能提供相应证据，应当承担举证不能的不利后果，即按照实际医疗情况进行计算，故对于上诉人主张重新鉴定被上诉人鲍海波的误工期、护理期、医疗期，本院不予支持。   综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4143元，由阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 钟 鸣   审判员 安剑凌   审判员 韩晓武   二〇二一年六月二十四日   法官助理马铭阳   书记员张丹