辽宁省昌图县人民法院民 事 判 决 书（2021）辽1224民初249号原告：朱明月，男，1976年10月1日生，汉族，个体从业者，住吉林省德惠市。委托诉讼代理人：丁锦峰，系辽宁天意律师事务所律师。被告：张兢，女，1978年7月1日生，汉族，职工，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：朱志华，系内蒙古巨鼎律师事务所律师。第三人：辽宁省高速公路实业发展有限责任公司。住所地：沈阳市和平区13纬路19号。（简称总公司）法定代表人：冯卫东，系该公司董事长。委托诉讼代理人：董晶玮，系辽宁昊星律师事务所律师。原告朱明月与被告张兢租赁合同纠纷一案，原审中依当事人申请追加辽宁省高速公路实业发展有限责任公司为第三人。本院于2020年7月30日作出(2019)辽1224民初3079号民事判决，第三人辽宁省高速公路实业发展有限责任公司不服此判决，向辽宁省铁岭市中级人民法院提起上诉。辽宁省铁岭市中级人民法院于2020年11月12日作出（2020）辽12民终1825号民事裁定，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告朱明月及委托诉讼代理人丁锦峰，被告张兢的委托诉讼代理人朱志华，第三人委托诉讼代理人董晶玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱明月诉称：1、请求判令被告与第三人连带给付原告财产补偿款48万元；2、请求判令被告返还多收取的承包费66504元；3、请求判令被告另行给付原告承诺的资产回购补偿款30万元；4、要求被告及第三人给付违约金200000元；5、要求被告及第三人给付预期可得利益1183865.76元；6、诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告经李某介绍相识后，于2017年8月18日签订《餐厅承包合同》，向被告交付租金及资产转让费50万元，双方系挂靠关系，双方合同性质符合挂靠关系法律特征。原告每年向被告支付挂靠费20.8万元。后2018年5月被告与第三人解除房屋租赁关系，被告随即单方违约解除合同，第三人与被告串通一致“解除合同，免除被告房屋使用期间的全部租金，被告将原告餐厅资产全部交予第三人”经了解被告获得第三人资产补偿100万元，但被告仅向原告支付补偿款22万元。依据原被告合同条款约定，原告承担的租金按第三人实际收取的租金计算，第三人对租金的增减免最终由原告承受与被告无关，被告只单纯享受年20.8万纯利润。对此原告没有支付30万元租金的义务。原告实际经营322日，应付名义承包费183496元，原告多付部分应予返还，且被告违约解除合同，应向原告支付违约金20万元及合同期内的预期利益损失。被告张兢辩称：原、被告签订租赁合同已经解除。不同意原告诉讼请求，要求依法驳回原告的诉讼请求。本案审理的是租赁合同关系，原告将不当得利列为诉讼请求之一不符合民诉法规定，原告拟主张该权利应依法另诉，不应同本案一同审理。原被告系租赁合同关系而非挂靠关系。第三人辽宁省高速公路实业发展有限责任公司辩称：原告增加诉讼请求超出法定期限及追加答辩人为第三人，原告要求第三人参加诉讼无法律依据，要求承担连带责任无法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。原告无权突破合同相对性，要求答辩人承担给付责任。关于原告要求被告返还不当得利，应另诉。本案属于租赁合同，非为挂靠经营，原被告属于自然人，租赁餐厅无需资质，不存在挂靠问题。审理中，原告朱明月向本院提供如下证据材料：1、餐厅承包合同一份、收条复印件两份。证明原、被告签订承包合同，并向被告交纳租金的事实。该证据经庭审质证，被告及第三人对该证据材料的客观性无异议，故对该证据材料所载明事实予以确认。2、票据原件一份。证明原告承包餐厅期间，实际支出设备费用96600元的事实。该证据经庭审质证，被告有异议，认为该票据非为正式票据不能实现证明目的。第三人有异议，认为非为正式票据，不能证明设备用于案涉的租赁餐厅。本院认为该证据客观、真实与本案具有关联性，本院予以确认。3、照片复印件29张。证明原告购买相关物品的事实。该证据经庭审质证，被告有异议，认为不能实现证明目的。第三人有异议，认为不属实。本院认为该证据客观、真实与本案具有关联性，本院予以确认。4、租赁合同一份。证明被告与第三人签订租赁合同，原告2017年交纳的250000元租金，应该折抵2018年上半年租金的事实。该证据经庭审质证，被告有异议，认为该证据与原告无关。第三人称对该合同的真实性无异议，关联性及证明目的有异议，该证据与原告无关，不能实现证明目的。经审查，被告及第三人对该证据材料的客观性均未提出异议，故对该证据材料的客观性本院予以确认。5、微信截屏复印件二张。证明2018年4月被告通知原告餐厅要改造的事实。该证据经庭审质证，被告没有异议，第三人称系复印件，无法认定该证据的真实性。经审查该证据材料能够证明案件相关事实，本院予以认定。6、通话录音光盘一份。证明在餐厅被拆迁后，被告制作餐厅资产明细表，得到第三人给予补偿款100万元的事实。该证据经庭审质证，被告称不属实且与原告无关，亦未实际履行。第三人有异议，认为不属实。经审查核实该证据材料无其他证据相互印证，证明力较小，本院不予认定。7、营业汇总损失表、餐厅资产统计表各1份。欲证明是原告经营期间的真实数据，是计算损失、可得利益的客观依据的事实。该证据经庭审质证，被告称不属实。第三人称该证据材料系单方制作，无法核实真实性。双方已经解除合同，并未约定给付期待利益损失。经审查该证据材料客观、真实与本案具有关联性，本院予以确认。8、退出经营协议复印件一份。证明被告与第三人存在签订书面退出经营协议的事实。该证据经庭审质证，被告有异议，认为与本案无关。第三人对该证据材料的真实性无异议，对关联性及证明目的有异议。经审查该证据材料不完整，但被告及第三人对该证据材料的客观性均未提出实质性异议，故对该证据材料所载明内容予以确认。9、原、被告对话微信截图和原告手机拍照记录。欲证明原、被告签订租赁合同时被告未向原告出示被告与第三人之间的租赁合同。该证据材料经庭审质证认证，被告称不能直接达到证明目的，与本案不具有关联性。第三人称对截图的三性均有异议，不能证明待证事实。经审查该证据材料与本案具有关联性，但部分待证事实在该证据材料中未载明，故对该证据材料所载明事实本院予以确认。10、原告与被告的对话录音。欲证明当日原告向被告主张补偿，被告和第三人未予补偿的事实。该证据材料经庭审质证认证，被告称对该证据的真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议。第三人称同意被告的质证意见，且与其无关。经审查，被告及第三人对该证据材料的真实性均无异议，故对该证据材料所载明事实予以确认。11、原告与第三人经理孙丹的对话录音。欲证明该经理陈述被告得补偿款80万元的事实。该证据材料经庭审质证认证，被告有异议，原告应提供第三人给付被告所谓80万元的财务账等证据；第三人称有异议，其未给付被告补偿款。经审查，该证据材料不具有独立证明待证事实的证明效力，本院依法不予认定。12、协商文件一份。欲证明2017年11月14日第三人明知案涉餐厅的实际经营人为原告，从未提出异议。该证据材料经庭审质证认证，被告称对真实性及证明目的均有异议，且与本案无关联性。第三人称对该证据材料有异议，第三人是否知晓本案原告是实际经营者与本案无关联性。13、取暖费发票3张、电费票据4张。该证据材料载明电费及采暖费的交款人为原告，收款人为辽宁省高速公路实业发展有限责任公司昌图服务区。该证据材料经庭审质证认证，被告称对该证据材料的真实性及证明目的均有异议；第三人称对证据三性及证明目的均有异议。经审查第12份证据材料虽无独立证明效力、但能够与具有独立证明效力的第13份证据材料能够相互印证，与本案具有关联性，故对以上12、13份证据材料的证明效力本院依法予以认定。审理中，被告张兢向本院提供如下证据材料。1、餐厅承包合同一份、收条复印件两份。欲证明原、被告签订承包合同的事实。该证据材料经庭审质证，原告称对该证据材料的真实性无异议，第三人称对该证据材料的真实性无异议，但与其无关。经审查该证据材料客观、真实与本案具有关联性，本院予以确认。2、银行转账凭证一份。证明被告给付原告解除合同款220000元的事实。该证据材料经庭审质证，原告有异议，认为被告只给付部分资产费，不能实现证明目的。第三人无异议，但与其无关。经审查该证据材料客观、真实与本案具有关联性，本院予以确认。3、证人李某到庭证言一份。证明原、被告签订合同及解除合同的事实。该证据材料经庭审质证，原告有异议，认为陈述事实不清，不能实现证明目的。第三人认为，与其无关不予质证。本院认为该证据材料陈述事实不清，证明力较小本院不予确认。4、租赁合同一份。证明双方签订租赁合同的事实。该证据材料经庭审质证，原告没有异议，第三人没有异议本院予以确认。5、情况说明及明细单各一份。证明原、被告于2018年7月8日交接餐厅设备的事实。该证据经庭审质证，原告及第三人无异议，本院予以确认。审理中，第三人辽宁省高速公路实业发展有限责任公司向本院提供如下证据材料：1、租赁合同。欲证明原告应知该合同解除条款。该证据材料经庭审质证认证，原告称该合同系自制格式条款且排除对方权利。被告无异议。经审查该份证据材料不能直接证明待证事实，本院不予认定。通过对证据的分析与认定，并结合当事人的陈述，确认本案的事实为：2017年7月1日第三人辽宁省高速公路实业发展有限责任公司与张兢签订租赁合同。约定将昌图高速公路服务区四平至沈阳方向餐厅出租给张兢使用，租赁期限2017年8月1日至2020年7月31日，约定年租金442000元。2017年8月1日至2017年12月31日为免租期，租金为0元；2018年、2019年租金为442000元；2020年租金为256700元。并约定未经公司同意承租方不得将租赁房产转租或变相转租他人经营。2017年8月18日张兢与朱明月签订承包合同，将该餐厅承包给朱明月使用。期限为2017年8月18日至2020年7月31日。约定餐厅资产转让费、承包费500000元。于8月17日交付140000元，8月24日交付360000元。2018年5月1日交纳2018年承包费650000元。2018年12月10日缴纳2019年承包费450000元。2019年3月1日缴纳承包费200000元。2019年12月10日缴纳2020年承包费380000元。并约定以上承包费以总公司于甲方签订的正式承包经营合同为基础，由张兢每年向总公司交纳年经营指标44.2万元，总公司指标数额有变动，本合同也随正式同增减，即本合同年承包费为总公司经营指标数加208000元。又约定承包经营期间，张兢不得解除合同提前收回产权经营权，提前收回经营权，承包方应支付违约金200000元。承包方逾期不交或未交足承包费的视为放弃餐厅经营权，并支付违约金200000元，并收回餐厅经营权。朱明月依约履行了500000元交付义务。在原告经营案涉餐厅期间第三人直接向原告收取电费、取暖费等费用。2018年因案涉服务区升级改造，总公司与张兢于2018年5月31日协商解除租赁合同，张兢自愿将涉案餐厅返还给第三人，并约定餐厅财产归总公司所有。第三人亦免除张兢应支付的租赁费。2018年7月张兢以自己名义形成餐厅资产统计表，确认餐厅资产661650元。张兢以52万元自原告处回购涉案餐厅（扣除2018年上半年餐厅承包金30万元、实际给付原告22万元）。张兢给付朱明月资产补偿款220000元，因其他款项未给付，致原告诉至本院。本院认为，被告与第三人之间所订立的租赁合同无违法情形，自成立时起生效。原、被告签订餐厅承包协议系双方真实意思表示。不排除辽宁省高速公路实业发展有限责任公司与本案原被、告之间民事纠纷的发生、发展具有关联性，故应追加该公司为第三人身份参加本案诉讼。第三人与张兢签订租赁合同时，虽书面约定未经总公司同意不得转租他人经营，但朱明月已实际承包经营该餐厅10个月有余，在原告经营该餐厅期间第三人未提出异议，且在原告经营该餐厅期间第三人亦向原告收取电费、取暖费，第三人系以其行为表示其同意原被、告之间的转租合同。该转租合同现不能实际履行及纠纷的产生系因总公司升级改造后，不继续履行合同并转租他人所致。因第三人与被告协商解除餐厅租赁合同时已免除被告租金，在此情形下，被告亦在其应给付原告餐厅回购款中扣除30万元租金，且无证据材料证明被告及第三人将此事实告知原告；被告所实施的此项扣除行为并获得相应财产利益，缺乏事实基础及相应法律依据并有违公平原则，被告应继续履行给付义务。在被告及第三人协商因租赁物升级改造需将租赁物交还总公司时，被告和第三人在明知原告系该租赁财产的实际使用人的情形下，均未通知原告协商及被告自愿将租赁物交还总公司；另在被告可继续承租的情形下，未征询原告是否继续经营而主动放弃承包经营权，未顾及原告的合法权益。应按合同约定承担相应的违约责任。综上所述，对原告合理的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告张兢于本判决生效之日给付原告朱明月餐厅回购款30万元;二、被告张兢于本判决生效之日给付原告朱明月合同违约金20万元;二、驳回原告朱明月其他诉讼请求。如果被告张兢未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24111元，由原告朱明月负担18311元、被告张兢负担5800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，经本院上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。审 判 长  刘晓东人民陪审员  于 洋人民陪审员  吴小雨二〇二一年六月二十四日书 记 员  王微微