广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤18民终1024号上诉人（原审原告）：李选文，男，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：谢坚荣，广东正鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆嘉敏，广东正鑫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国荣（清远）橡胶工业有限公司，住所地：广东省清远市清城区。法定代表人：李性刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：周岳生，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪**，该公司总务部部长。上诉人李选文因与被上诉人国荣（清远）橡胶工业有限公司（以下简称国荣公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初6990号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人李选文上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实与理由:（一）上诉人受疫倩影响不能提供正常劳动期间，被上诉人应支付正常工作时间的足额工资。上诉人春节返乡后，因政府实施隔离措施，无法在春节假期结束后返回国荣公司上班，直至2020年2月28日才返回清远并接受14天的居家隔离。上诉人在2020年3月12日回公司上班，但被告知从3月13日开始待岗。根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》，上诉人未能上班非劳动者原因所致，被上诉人应当足额发放给上诉人2020年2月份至隔离期结束前的工资，但被上诉人仅按最低工资的80%发放2020年2月份工资，严重违反了上述规定以及相关劳动法规。（二）被上诉人安排待岗前未与劳动者协商，劳动者有权要求解除合同并主张经济补偿金。从本案双方当事人提供的数份待岗通知可知，从2019年4月11日起至新冠疫情爆发以前，国荣公司以陆续发布待岗通知的方式，不断延长待岗员工的待岗期限，其安排待岗的人员规模以及待岗期限已超过合理期限或约定期限，根本目的是通过待岗的形式规避大规模裁员所需承担的经济补偿金。上诉人于2020年3月13日回公司上班时被通知开始待岗，待岗前被上诉人根本没有与上诉人协商待岗的合理期限。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第五条的规定，上诉人主张解除劳动合同及经济补偿金应予支持。一审判决认定被上诉人受疫情影响安排上诉人待岗属于不可抗力并以此驳回上诉人经济补偿金的诉求，适用法律错误。（三）被上诉人未足额支付待岗首月工资的事实证据确凿，上诉人依法有权主张劳动报酬、经济补偿及赔偿金。上诉人李选文的停工待岗开始时间为2020年3月13日，双方按月计算工资支付周期，对于待岗首月工资(2020年3月13日至4月13日)，被上诉人应按正常工作时间的工资支付。但上诉人提交的银行流水及被上诉人提供的工资单均显示，被上诉人从安排上诉人开始待岗的第一个工资支付周期，就已按照本地最低工资标准的百分之八十发放生活费，即被上诉人不但没有提供劳动合同约定的劳动条件，也没有按照劳动合同以及工资支付条例规定支付待岗首月的足额劳动报酬，属于劳动合同法第三十八条规定的劳动者可以解除合同并主张经济补偿金的情形。因此，上诉人主张解除合同、要求支付劳动报酬、经济补偿金及赔偿金具有法律依据。（四）国荣公司职工的当年年假均在次年安排，被上诉人未安排上诉人休2019年年假，上诉人可依法享受年休假待遇。一审庭审中，被上诉人承认公司员工当年的年假均在次年安排休假，上诉人享有十天的年假，被上诉人提供的请假单显示的上诉人在2019年已休十天假期属于2018年的年假，2020年1月休的四天假期属于2019年的年假。故上诉人2019年还有六天年假未休，上诉人有权主张日工资标准300%的年休假工资待遇。被上诉人国荣公司答辩称：国荣公司在2019年4月基本处于停产状况，国荣公司于2020年3月安排上诉人待岗，并按国家相关规定给上诉人发放生活费并购买社保。2020年因疫情原因，上诉人2月未能回公司上班，但国荣公司给上诉人支付了生活费、缴纳了社保，并在2020年6月补发了上诉人2月工资452.4元，故上诉人提出的第一条理由不成立。由于疫情严重，且无法预测，因此，国荣公司未提出复岗的具体时间。国荣公司于2020年4月30日根据订单情况，又安排了18人待岗，而对因工作关系无法待岗人员实行弹性工作时间，并降薪50%，此目的就是大家一起共同抗疫，战胜困难。故国荣公司并未违规，不应向上诉人支付经济补偿金。国荣公司安排员工待岗首先采取自愿，自愿名额不足时，则采用协商，国荣公司如果没有与上诉人协商待岗，那么上诉人为什么没有及时向劳动部门投诉。上诉人从2020年2月起就未到公司上班，国荣公司也从未要求与上诉人解除劳动合同，在上诉人未提供劳动的情形下，国荣公司只能按国家有关规定向其发放生活费和购买社保。在上诉人2020年4月中旬向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动合同时，国荣公司同样向上诉人发放了整月生活费并购买了社保。国荣公司有完善的休假制度，所有职员均有年休假之权利，并可根据自身意愿安排，公司不作强行安排，上诉人待岗，天天都是休息，国荣公司向其发放了生活费，可以不再休年假，更何况上诉人是向劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动合同，而没有向国荣公司提出休年假，故上诉人的该请求不成立。李选文向一审法院起诉请求：1、判决解除李选文与国荣公司之间的劳动合同关系；2、判决国荣公司按照李选文的工作年限向李选文支付双倍经济补偿金180923.6元（13个月×6958.6元×2）;3、判决国荣公司支付2020年2月份工资差额6159.94元；4、判决国荣公司向李选文支付待岗期间至合同解除之日起的工资差额合计6958.6元；5、判决国荣公司向李选文支付2019年至2020年加班工资10997.62元；6、判决国荣公司向李选文支付2019年未休年休假六天工资共5758.84元；7、本案诉讼费用由国荣公司承担。一审法院认定事实：李选文于2007年2月入职国荣公司任生管部部长，双方于2013年7月17日签订一份《变更劳动合同协议书》，约定乙方（即李选文）职务为公司生管部长，上正常班，每班工作8小时，从2013年元月起，固定月薪，其月薪薪资为5500元，该薪资已包含基本底薪1010元和各种加班费、津贴，但不包含当月生产奖金和工龄工资。国荣公司有为李选文购买社会保险。根据国荣公司提供的请假单显示，李选文在2019年休特休假10天。国荣公司因生产经营困难，通知李选文从2020年3月起待岗。李选文每月工资情况如下：2019年3月应发工资7400元，4月应发工资7094元，5月应发工资7101.67元，6月应发工资7050元，7月应发工资7540元，8月应发工资7600元，9月应发工资8150元，10月应发工资8220元，11月应发工资7750元，12月应发工资7550元（其中2019年1-12月的基本工资均为5500元），2020年1月应发工资为6197.24元，2-3月均为1128元。李选文于2020年4月17日向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、从2020年4月17日起解除与国荣公司的劳动关系；2、国荣公司支付双倍经济补偿金180923.6元；3、国荣公司支付2020年2月份工资差额人民币6159.94元；4、国荣公司支付待岗期间至合同解除之日起的工资差额6958.6元；5、国荣公司支付2019年至2020年加班工资10997.62元；6、国荣公司支付2019年未休年休假六天工资共5758.84元。国荣公司在仲裁庭审时表示同意从2020年4月17日起解除与李选文的劳动关系。清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月10日作出城劳人仲案终字[2020]276号裁决书，裁决：1、李选文与国荣公司于2020年4月17日解除劳动关系；2、国荣公司自裁决生效之日起五日内支付李选文2020年2月工资差额452.4元；3、驳回李选文其他仲裁请求。李选文不服以上仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，并提出以上诉讼请求。另查明，国荣公司从2019年1月28日至同年2月17日放假。根据李选文提交的《实施居家隔离观察告知书》和《解除居家隔离观察告知书》显示，李选文于2020年2月28日至2020年3月12日居家隔离观察，3月12日解除观察。国荣公司于2020年6月按照仲裁裁决补发了2020年2月工资差额452.4元给李选文。一审法院认为：李选文、国荣公司一致同意双方的劳动合同于2020年4月17日解除，对此一审法院应确认该时间为双方解除劳动合同的时间。国荣公司不存在违法解除劳动合同的情形，李选文请求国荣公司支付双倍经济补偿金依据不足，一审法院不予支持。国荣公司因疫情影响导致生产经营困难，通知李选文从2020年3月起待岗属于不可抗力，因此，李选文请求国荣公司支付解除劳动合同的经济补偿金缺乏依据，对其该项诉讼请求一审法院不予支持。关于2020年2月工资差额的问题，当月正处于疫情时期，李选文全月没有上班，但因其提交《实施居家隔离观察告知书》和《解除居家隔离观察告知书》证明其于2020年2月28日至2020年3月12日居家隔离观察，仲裁部门据此仲裁裁决国荣公司按1410元最低工资标准支付李选文2020年2月工资并无不妥，国荣公司已于2020年6月按照仲裁裁决补发了2020年2月工资差额452.4元给李选文，现李选文再起诉请求国荣公司支付2020年2月工资差额6159.94元依据不足，一审法院不予支持。根据《广东省工资支付条例》第三十九条规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。国荣公司停工停产时间已经超过一个工资支付周期，在此期间国荣公司并没有安排李选文工作，故国荣公司按不低于本地最低工资标准的百分之八十即1128元支付李选文的生活费符合规定，李选文请求国荣公司支付待岗期间至合同解除之日的工资差额依据不足，一审法院不予支持，但李选文工资只支付至2020年3月，2020年4月1日至17日的工资674.21元（1128元÷21.75天×13天工作日）国荣公司仍应支付给李选文。关于2019年至2020年期间加班工资的问题，根据双方于2013年7月17日签订的《变更劳动合同协议书》约定，李选文的月薪薪资5500元已包含基本底薪1010元和各种加班费、津贴，现李选文再主张国荣公司支付加班费依据不足，一审法院不予支持。关于2019年未休年休假工资的问题，李选文2007年2月入职，至2019年累计工作满12年，根据《职工带薪年休假条例》规定，其可享受10天年休假，国荣公司已举证证明李选文休完2019年年假，故现李选文再主张国荣公司支付年休假工资依据不足，对其主张一审法院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款和《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，一审法院于2020年9月27日作出如下判决：（一）确认李选文与国荣（清远）橡胶工业有限公司的劳动合同于2020年4月17日已经解除；（二）国荣（清远）橡胶工业有限公司应于判决生效之日起十日内支付2020年4月1日至17日的工资674.21元给李选文；（三）驳回李选文的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由李选文负担。被上诉人国荣公司二审中向本院提交了如下证据：1、2020年4月份工资单，2、2020年9月份工资单,3、2019年6月份工资单。上诉人质证称：对2020年4月份工资单的三性不予认可，被上诉人没有按照合同的约定提供劳动条件，所以上诉人不认可该月的工资；对2020年9月工资单的三性不予认可，一审判决还未生效，上诉人不认可一审判决内容；对2019年6月份工资单的三性不予认可，该证据不能证明职工愿意待岗。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明：2019年4月11日，国荣公司以订单减少为由决定安排公司120名职工休假，期限从2019年4月15日到2019年7月31日止。2019年5月28日，国荣公司向全体职工发出通知，决定对2019年4月15放假的职工，放假期限延长至2020年2月29日。2020年2月14日，国荣公司向全体放假休息人员发出通知，以订单不多和疫情防控为由决定延长放假时间，何时回厂，公司提前15日通知。再查明：国荣公司于2020年9月向李选文支付674.21元。李选文2019年3月至2020年1月的月平均工资为7423元[（7400+7094+7101.67+7050+7540+7600+8150+8220+7750+7550+6197.24）÷11]。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案主要围绕上诉人李选文上诉请求的范围进行审理。综合本案双方当事人二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点是：1、上诉人主张被上诉人向其支付解除劳动关系经济赔偿金、2019年未休年休假工资、加班费的理由是否成立；2、一审关于上诉人二月份工资及待岗期间工资差额的认定是否正确。关于第一个争议焦点问题。国荣公司因为订单不足，根据自身生产经营实际状况安排包括上诉人在内的部分员工放假，并及时向上诉人发出了通知，国荣公司这一行使经营自主权的行为并未违反法律、法规的相关规定。在上诉人与国荣公司就解除劳动合同达成合意后，双方可以解除劳动合同。由于解除劳动合同关系是上诉人单方提出的，故用人单位国荣公司可以不支付经济补偿金。一审对此认定正确，本院予以确认。关于上诉人主张的2019年未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”。本案中，上诉人于2007年2月入职国荣公司，至2019年其已经工作满十二年，上诉人依法享有10天的年休假。国荣公司提供的证据证实上诉人2019年已经休年假10天，故上诉人请求国荣公司支付未休年休假工资没有事实和法律依据。关于上诉人主张的加班费问题。双方于2013年7月17日签订的《变更劳动合同协议书》约定，李选文的月薪薪资5500元已包含底薪和各种加班费、津贴，现李选文再主张国荣公司支付加班费依据不足，一审法院不予支持，并无不当。关于第二个争议焦点问题。关于二月份工资差额问题。按照《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》要求，延长2020年春节假期至2月2日，故2020年2月1日至2日属于国家法定假期，李选文有权要求国荣公司按正常工作日标准支付工资。2020年2月28日至29日，李选文返回公司上班，但因政府防疫要求处于隔离中，因此，对于该两日的工资选文亦有权要求国荣公司按正常工作日标准支付。2020年2月3日至27日，李选文未向国荣公司提供劳动，其在该期间的工资可参照当地最低工资标准的百分之八十计付，故李选文2020年2月份的工资应为2001.27元（7423元÷29天×4天＋1410元÷29天×25天×80%），扣减国荣公司已支付的1580.40元（1128元+452.40元）元，国荣公司还应向李选文支付2020年2月份工资差额420.87元。关于三月份至双方解除劳动关系之日的工资问题。因2020年3月1日至12日，李选文按政府防疫要求仍处于隔离中，因此，对于该期间的工资选文有权要求国荣公司按正常工作日标准支付。2020年3月13日国荣公司安排李选文待岗，至2020年4月17日双方解除劳动关系时，已超过一个支付周期，根据《广东省工资支付条例》第三十九条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系”的规定，李选文2020年3月13日至4月11日期间的工资，国荣公司应按正常工作日标准支付。2020年4月12日至4月17日期间，因李选文处于待岗期间且未提供劳动，故国荣公司应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付李选文生活费。综上，李选文2020年3月1日至4月17日的工资应为10617.80元（7423元÷30天×42天＋1410元÷30天×6天×80%），扣减国荣公司已支付的（1128元+674.21元），国荣公司还应支付8815.59元给李选文。综上所述，上诉人的部分上诉理由成立，对其部分上诉请求，本院予以支持。一审判决认定部分事实及实体有不当之处，本院依法予以纠正。依照《《广东省工资支付条例》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初6990号民事判决第一项；二、撤销广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初6990号民事判决第二项、第三项；三、限国荣（清远）橡胶工业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向李选文支付2020年2月份工资差额420.87元；四、限国荣（清远）橡胶工业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向李选文支付2020年3月1日至2020年4月17日的工资差额8815.59元；五、驳回李选文的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由国荣（清远）橡胶工业有限公司负担；二审案件受理费10元，由国荣（清远）橡胶工业有限公司负担，该费用李选文已经预交，国荣（清远）橡胶工业有限公司应在本判决生效之日起十日内迳付给李选文。本判决为终审判决。审 判 长 黄春明审 判 员 王 凯审 判 员 林士嵛二〇二一年六月九日法官助理 刘艳兰书 记 员 李慧玲