辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4925号上诉人（原审原告）：沈阳蓝鼎混凝土有限公司，住所地沈阳市浑南新区远航西路8号。法定代表人：曲文鹏，系该公司经理。委托诉讼代理人：郭镔，系上海段和段（沈阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李忠，男，1971年2月8日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：二十二冶集团第一建设有限公司，住所地唐山丰润区幸福道16号。法定代表人:赵海涛，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴春伟，系北京金诚同达律师事务所沈阳分所律师。被上诉人（原审被告）：李峰，男，1965年3月16日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。上诉人沈阳蓝鼎混凝土有限公司（以下简称“沈阳蓝鼎公司”）因与上诉人李忠、被上诉人二十二冶集团第一建设有限公司、原审被告李峰买卖合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初14955号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。沈阳蓝鼎公司上诉请求：1.撤销沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初14955号民事判决，发回重审或依法改判支持上诉人一审诉讼请求；2.被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一审法院对上诉人与被上诉人之间的结算问题认定存在错误。一、一审法院认定债务未结清的双方均存在错误，与事实不符。一审法院认定原告不要砂石料，该差值货款才未愈结清。被上诉人并未提交相关证据证明是因为上诉人拒绝接受石料才导致顶账合同无法履行。实际上被上诉人向上诉人提供砂石料顶账时早已超出顶账合同约定的履期限。被上诉人已经严重违约，导致顶账合同的目的无法实，上诉人可以要求被上诉人以现金形式支付剩余货款，并支付利息。二、一审法院认定被上诉人二十二冶公司已经向原鑫银丰公司支付货款与事实不符。上诉人与被上诉人签订的三方合同中明确约定了被上诉人二十二冶公司向源鑫银丰公司指定账号支付货款。一审中被上诉人二十二冶公司仅出具了原鑫银丰公司出具的手写收据，并未提供银行流水，按合同约定实际付款的证据。在日常经营活动中先开票后付款的情况非常普遍。一审法院仅依据手写收据即认定二十二冶公司已经支付货款明显不当。李忠辩称，我与蓝鼎公司及二十二冶签订三方协议，我向蓝鼎公司供应砂石料，蓝鼎公司给二十二冶打混凝土，二十二冶负责与我结算，我们与二十二冶之间有合同，现在蓝鼎公司向我方要钱，我不应该向蓝鼎公司支付相应款项。二十二冶集团第一建设有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。李忠上诉请求：1.撤销沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初14955号民事判决。事实与理由：2012年5月11日，原被告签订编号为C1141000102813003的混凝土协议。约定由被告沈阳鑫银丰混凝土有限公司、二十二冶集团第一建筑有限公司共同建设的江南水乡项目供应混凝土12015立方米，总价值4986416元，目前尚欠原告货款3255031.85元。2016年10月12日，被告沈阳鑫赢丰混凝土有限公司提出还款计划，承诺2018年12月30日前后用三套房产抵顶部分货款，剩下的部分以原材料的方式抵顶货款，但因原告单位人员调整等原因，一直没有任何人与被告联系。一审法院认定原告与鑫银丰混凝土有限公司已签订了货物互换合同，不是被告不履行，而是因原告人员频繁更换导致。故上诉人恳请贵院查明事实，依法裁判。蓝鼎公司辩称，一审判决中支持上诉人蓝鼎公司主张的利息及违约金存在明显错误，建议法院改判或发回重审。二十二冶集团第一建设有限公司辩称，对李忠的上诉没有意见。沈阳蓝鼎公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付货款3,255,031.85元，并向原告支付拖欠货款产生的利息（按照同期银行贷款利率，自2015年12月9日起计算只实际给付之日止），截至起诉之日利息为602,359.25元，以及原告追索债权发生的费用192869.56元（合同约定为诉讼标的额的5%），共计4050260.66元；2.被告承担本案诉讼费。一审法院查明事实如下：2012年5月11日原告与被告二十二冶及沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司三方签订编号为C1141000102813003的《混凝土协议》，约定由原告向被告二十二冶建设的沈阳国际软件园项目供应混凝土，项目位于沈阳市浑南区。原告向上述项目工地送混凝土1万立方米后，被告二十二冶向沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司支付90%的货款，往后被告二十二冶每月按供应混凝土数量支付原告70%的混凝土款，主体封顶后20天内支付到90%，主体验收合格28天报告期后40日内支付95，留5%质保金。2012年10月5日原告与沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司签订《预拌混凝土顶账合同》，沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司向原告提供砂子，原告为沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司指定的工地提供混凝土。2016年10月12日沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司向原告出具一份还款计划，针对原告向被告二十二冶承建的三个工地提供的混凝土的价值，沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司三处房产抵顶混凝土款。该还款计划未予以实际实施。原告按合同约定向被告二十二冶承建的施工工地运送混凝土，被告二十二冶也支付部分货款。庭审中通过双方的陈述及提供的证据，可证明，被告二十二冶在其承建的沈阳国际软件园项目中的混凝土款已向沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司支付完毕。该项目原告提供的混凝土价值3,255,031.85元与沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司尚未结清，庭审中沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司的股东被告李忠、李峰认为其应向原告按合同约定提供砂石料来抵顶上述未结清部分货款，由于原告不要砂石料该差值货款才未予以结清。原告向法院起诉，要求被告支付货款及利息。另查明，沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司于2019年3月8日注销，其股东及投资者为被告李忠、李峰。原告在起诉时沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司即已注销，在审理过程中将该公司的股东及投资者追加为本案的被告。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十九条规定“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”本案沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司在其债务未得到全部清算即注销公司其股东及投资者即被告李忠、李峰应当对该公司存在的债务承担相应的责任。原告与沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司双方虽签订的货物互换合同，但双方长期未能实际履行，在沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司与被告二十二冶之间的混凝土款已结算完毕的情况下，被告李忠、李峰以继续履行合同为由未及时与原告结清之间债务其行为已构成违约，应承担违约责任，故原告要求被告李忠、李峰支付货款的请求符合法律规定，该请求予以支持。原告要求支付利息及追索债权所发生的费用的请求，因原告与沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司之间的债务未结清的双方均有责任，故该请求不予支持。原告要求被告二十二冶承担给付货款的责任，因被告二十二冶依据合同约定向沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司支付原告向其沈阳国际软件园项目工地提供的混凝土的货款，被告二十二冶已经履行了合同约定的义务，故原告的该请求，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：被告李忠、李峰于本判决发生法律效力后十日内支付原告沈阳蓝鼎混凝土有限公司混凝土款3,255,031.85元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39,202元，由被告李忠、李峰承担。二审中当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，原沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司虽然与被上诉人沈阳蓝鼎公司于2012年10月5日签订《预拌混凝土顶账合同》约定沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司以为沈阳蓝鼎公司提供沙子的方式抵顶欠付的混凝土款，并于2014年1月15日向沈阳蓝鼎公司出具承诺说，承诺以沙子和碎石抵顶混凝土款，同时《承诺函》承诺如不能在2014年12月31日前全部履行完毕，用已经抵押的空白支票支付剩余混凝土款。但沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司依《预拌混凝土顶账合同》约定及《承诺函》承诺履行义务，沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司于2016年10月12日向沈阳蓝鼎公司出具《还款计划》承诺用三处房产抵顶欠付的混凝土款，于2018年12月30日前协助办理完过户手续。沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司的上述行为表明，其将《预拌混凝土顶账合同》约定及《承诺函》中用沙子、碎石抵偿混凝土款的方式变更为《还款计划》中承诺的用三处房产抵偿混凝土款的方式。故上诉人李忠提出双方约定用沙子、碎石抵顶混凝土款的主张本院不予支持。因《还款计划》并未实际履行，且沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司已经注销，故原审法院判决股东之一的上诉人李忠以支付货币方式偿还所欠的混凝土款并无不当。关于上诉人沈阳蓝鼎公司提出上诉人向其提供沙石料顶账时已经超出合同约定的履行期限，应当承担违约责任问题。虽然原沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司在《承诺函》中承诺2014年12月31日前履行完毕，但其于2016年10月12日向沈阳蓝鼎公司出具的《还款计划》，该《还款计划》由上诉人沈阳蓝鼎公司持有，在其收到该《还款》后没有在合理期限内表示拒绝并在本案诉讼中作为证据提交，表明其对该《还款计划》所在事项予以认可。《还款计划》中载明“如2018年12月30日前，两套房产仍未过户至贵公司或贵公司指定的第三人的，贵公司有权要求更换原计划抵顶的房产，我公司将重新提供房产抵顶给贵公司。关于第三套房产的过户，需要贵公司结清全部差额款项后方可办理过户”，该《还款计划》并没有明确最终的履行期限，不能认定沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司存在迟延履行行为，沈阳蓝鼎公司请求上诉人李忠承担自2019年12月9日起至起诉之日止的的欠款利息没有事实及法律依据。但上诉人李忠及原审被告李峰应承担自上诉人沈阳蓝鼎公司起诉时起至事实给付之日止的利息。关于上诉人沈阳蓝鼎公司提出一审法院认定被上诉人十二冶公司已经向原沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司支付货款与事实不符问题。因上诉人沈阳蓝鼎公司实际上与元沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司就案涉混凝土存在买卖合同法律关系，被上诉人十二冶公司是否已经向原沈阳鑫银丰混凝土销售有限公司支付货款，与本案无关，系另一种法律关系，故本院对其该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初14955号民事判决关于被告李忠、李峰于本判决发生法律效力后十日内支付原告沈阳蓝鼎混凝土有限公司混凝土款3255031.85元的判决；二、上诉人李忠、原审被告李峰于本判决发生法律效力后十日内支付上诉人沈阳蓝鼎混凝土有限公司混凝土款3,255,031.85元的利息（以3,255,031.85元为基数，自2019年11月7日至实际给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回当事人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费案件受理费39,202元，沈阳蓝鼎混凝土有限公司预交的二审案件受理费案件受理费39,202元，李忠预交的二审案件受理费案件受理费39,202元，均由上诉人李忠负担。本判决为终审判决。审判长  周啟星审判员  朱闻天审判员  林 红二〇二一年六月二十四日法官助理强文清书记员梁婉莹