湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘02民终1236号上诉人（原审被告）：湖南天顺房地产开发有限公司，住所地湖南省株洲市城东小区7栋2楼。法定代表人：周其林，执行董事。委托诉讼代理人：贺涤飞，湖南一星（株洲）律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺涤飞，湖南一星（株洲）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李利军，男，1973年4月25日出生，汉族，湖南省株洲市人，住湖南省株洲市石峰区。委托诉讼代理人：宾芬，湖南瀛启律师事务所律师。上诉人湖南天顺房地产开发有限公司（以下简称天顺房地产公司）因与被上诉人李利军劳动争议一案，不服湖南省株洲市芦淞区人民法院（2020）湘0203民初5158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，依法组成合议庭进行审理，并于2021年6月24日询问了上诉人天顺房地产公司委托诉讼代理人贺涤飞，被上诉人李利军及其委托诉讼代理人宾芬。本案现已审理终结。天顺房地产公司上诉请求：1.撤销原判第一项、第二项、第三项，依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；2.本案一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：天顺房地产公司开发建设的红盾雅园项目因受征地拆迁问题长期困扰、与施工单位工程款纠纷等因素，导致项目停工，公司资金链断裂，公司账户因各种诉讼纠纷被法院冻结，无法拨付任何款项，公司经营处于严重困难状态。因无力支付待岗人员社保费用，迫于无奈，才采取停保方式，并无解除与被上诉人之间劳动关系的意思表示。李利军辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李利军向一审法院起诉请求：1.判令天顺房地产公司向李利军支付自2019年3月1日至劳动关系解除之日的工资，暂计算至2019年11月12日拖欠工资金额为30146元；2.判令天顺房地产公司向李利军支付违法解除劳动合同赔偿金35160元；3.判令天顺房地产公司向李利军补偿失业保险损失9180元；4.判令天顺房地产公司承担本案诉讼费、保全费。一审法院经审理查明，天顺房地产公司系于1998年12月22日成立的有限责任公司。李利军于2015年5月份开始入职天顺房地产公司处工作从事司机工作。天顺房地产公司按月向李利军支付上个月的工资，并为李利军缴纳了自2018年5月起至2019年11月止的职工基本养老保险和失业保险，自2018年6月至2019年11月的工伤保险。2019年天顺房地产公司因资金链断裂，经营困难，导致天顺房地产公司无法正常支付员工工资。2019年3月份，天顺房地产公司安排李利军待岗，并停止向李利军发放工资。2019年11月12日，天顺房地产公司在未告知李利军的情况下，以“协商一致解除劳动合同”为由到社会保险机构办理了李利军的停保手续。一审法院另查明，李利军自2018年4月份至2019年2月份的平均工资为2842元/月。2020年2月28日，株洲市人力资源和社会保障局发出株人社发（2020）14号《关于调整失业保险金发放标准的通知》，内容为：“市本级及天元区、荷塘区、芦淞区……失业保险发放标准由1445元/月调整为1530元/月……”。一审法院还查明，2020年7月16日，李利军以其为申请人，以天顺房地产公司为被申请人，向株洲市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称株洲仲裁委）申请劳动仲裁，请求：1、被申请人支付拖欠申请人自2019年3月1日至劳动合同关系解除之日的工资，暂计算至2019年11月12日止拖欠的工资金额为30146元；2、被申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金35160元；3、被申请人补偿失业保险损失9180元。株洲仲裁委于2020年9月4日作出株劳人仲案字（2020）第179号裁决书，裁决如下：1、被申请人向申请人支付工资和停工津贴9862元；2、被申请人向申请人支付赔偿金20790元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。因李利军对该仲裁裁决不服，酿成本案纠纷。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷，本案的争议焦点为：1、李利军、天顺房地产公司是否存在劳动关系，若存在，双方之间劳动关系是否已经解除以及解除的时间；2、天顺房地产公司是否应当向李利军支付自2019年3月1日起，暂计算至2019年11月12日止的拖欠工资30146元；3、天顺房地产公司是否应当向李利军支付违法解除劳动合同的赔偿金35160元；4、天顺房地产公司是否应当向李利军补偿失业保险损失9180元。现分析如下：1、关于李利军、天顺房地产公司是否存在劳动关系，若存在，双方之间劳动关系是否已经解除以及解除的时间。根据李利军提交的工资流水明细、社保证明等以及双方当庭所作的陈述，能够认定李利军自2015年5月份开始入职天顺房地产公司处从事司机工作，李利军、天顺房地产公司之间存在劳动合同关系。天顺房地产公司因经营困难于2019年3月安排李利军待岗，于2019年11月12日在未告知李利军的情况下，以“协商一致解除劳动合同”为由到社会保险经办机构办理了李利军的停保手续。天顺房地产公司的上述行为表明其于2019年11月12日单方解除了与李利军之间的劳动合同关系。故一审法院认定李利军、天顺房地产公司之间的劳动合同于2019年11月12日已解除。2、天顺房地产公司是否应当向李利军支付自2019年3月1日起，暂计算至2019年11月12日止的拖欠工资30146元。根据一审法院庭审查明的事实，天顺房地产公司因经营困难，于2019年3月安排李利军待岗，并停止向李利军发放工资。又根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴”之规定，因李利军自2019年3月待业起至2019年11月12日解除劳动合同之日止，停工已经超过一个月，故天顺房地产公司应当向李利军支付2019年3月起至2019年11月的停工期间的工资为14164元（2842元/月+1530元/月×7个月+1530元/月÷30天×12天）。3、关于天顺房地产公司是否应当向李利军支付违法解除劳动合同的赔偿金35160元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条：“有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：……（十二）用人单位生产经营发生严重困难的；……”之规定，天顺房地产公司认为，其因生产经营发生困难，已无力支付员工工资，故解除与李利军的劳动合同不构成违法解除。一审法院认为，虽然天顺房地产公司出现生产经营困难，但因其解除与李利军之间的劳动合同未经过法律规定的程序，亦未在解除前通知李利军，而是单方以“协商一致解除劳动合同”为由直接到社保经办机构办理停保手续，天顺房地产公司的行为属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”以及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，故天顺房地产公司应当按照经济补偿金的两倍向李利军支付赔偿金。经计算，赔偿金为28240元（2842元/月×5年×2倍）。4、天顺房地产公司是否应当向李利军补偿失业保险损失9180元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”之规定，用人单位在与劳动者建立劳动关系后，应当为劳动者办理并缴纳养老、工伤、失业等社会保险。又根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”之规定，本案中，李利军系非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的条件。再根据《湖南省实施办法》第九条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。……”之规定，李利军于2015年5月入职天顺房地产公司处，于2019年11月与天顺房地产公司解除了劳动关系，如果天顺房地产公司为李利军足额足月缴纳了失业保险，则李利军可以享受10个月的失业保险金，现因天顺房地产公司仅向李利军缴纳了自2018年5月至2019年11月期间的失业保险，导致李利军仅能领取4个月的失业保险，故天顺房地产公司应当对李利军少领取的6个月的失业保险损失9180元（1530元/月×6个月）承担补偿责任。据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、限湖南天顺房地产开发有限公司于判决生效后七日内向李利军支付拖欠的工资14164元；二、限湖南天顺房地产开发有限公司于判决生效后七日内向李利军支付违法解除劳动合同赔偿金28240元；三、限湖南天顺房地产开发有限公司于判决生效后七日内向李利军支付失业保险损失9180元；四、驳回李利军的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，一审法院予以免收。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议，二审双方争议的焦点是：天顺房地产公司是否已单方解除了其与李利军之间的劳动合同？现分析如下：本案，天顺房地产公司因经营困难于2019年11月12日在未与李利军协商的情况下，以“协商一致解除劳动合同”为由到社会保险经办机构办理了李利军的停保手续。天顺房地产公司的上述行为可以认定为其于2019年11月12日单方解除了其与李利军之间的劳动合同。上诉人关于其无解除劳动合同意思表示的上诉理由与事实不符，不予支持。其上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖南天顺房地产开发有限公司负担，本院决定免收。本判决为终审判决。审判长  石安旭审判员  陈 蓉审判员  梁雄文二〇二一年六月二十四日法官助理黄洪波书记员汪晶