湖南省汝城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1026刑初64号 公诉机关湖南省汝城县人民检察院。 被告人朱**山，男，1982年8月26日出生，汉族，初中文化，务工，湖南省汝城县人，户籍所在地及现居住地湖南省汝城县。因犯故意毁坏财物罪，2013年8月16日被汝城县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年10月27日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，2021年3月30日被取保候审，经汝城县人民检察院决定，同年4月27日被取保候审。2021年5月25日，经本院决定，被执行取保候审。2021年6月17日，经本院决定，被执行逮捕。现羁押在汝城县看守所。 被告人何丽（曾用名“何利利”），女，1987年7月6日出生，汉族，初中文化，务工，湖南省汝城县人，户籍所在地湖南省汝城县，现住汝城县。因涉嫌犯开设赌场罪，2021年1月22日被刑事拘留，经汝城县人民检察院批准，同年2月26日被执行逮捕。现羁押在郴州市看守所。 辩护人袁爱成，湖南为全律师事务所律师。 湖南省汝城县人民检察院以湘汝检一部刑诉（2021）69号起诉书指控被告人朱**山、何丽犯开设赌场罪，于2021年5月25日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2021年6月17日公开开庭进行了审理。汝城县人民检察院指派检察官周莎、检察官助理周文辉出庭支持公诉,被告人朱**山、被告人何丽及其辩护人袁爱成到庭参加诉讼。现已审理终结。 汝城县人民检察院指控： 1、2019年2月1日至2019年7月31日期间，同案人何玲凤先后伙同同案人邓仁杰、兰琴丽、何丽丽（上述同案人已判决）等人通过微信×××ＰＰ、闲聊×××ＰＰ等手机软件建立网络斗牛赌博群招揽赌客，组织群内赌客到“炫酷众娱”等网络游戏平台以斗牛的方式进行赌博并从中抽头渔利。赌博群的股东负责招揽赌客到赌博群参赌，并为所招揽的赌客提供赌资担保。同案人何玲凤及兰琴丽等人作为赌博群管理员，负责赌博群的日常管理。同时，被告人何丽及同案人何玲风、兰琴丽、何丽丽等人为赌博群的财务，负责在游戏平台开设虚拟赌博房间、财务赔付、抽水及核算每日营利情况。 赌博群的运营模式是先由当班财务人员在“炫酷众娱”等游戏平台开设好网络虚拟赌博房间，然后将赌博房间的链接发送到赌博群，赌客通过点击链接就能进入房间下注，以斗牛比大小的方式进行赌博，每场赌局共24局，每场赌局结束后，游戏平台会自动结算各赌客的积分情况，并生成战绩图，积分为正数的是赢家，积分为负数的是输家，当班财务人员根据各赌客的积分情况按照1分兑换为人民币1元的比例通过微信、支付宝转账的方式与赌客结算，并抽取每场赌博前三名赢家所赢金额的5％作为赌博群的营利。当班财务将每班抽取的所有水费扣除开房费用、财务工资、开工红包、发给赌客的转运红包等开支后将剩余的水钱通过微信、支付宝转账给同案人何玲风，同案人何玲凤再根据每个股东招揽的赌客参赌的次数计算各股东该班次的分成数，并通过微信或支付宝将分成转账给各股东。经鉴定，本次开设赌场期间，同案人何玲凤等人共非法获利116.391306万元。其中，被告人何丽非法获利0.4万元。 2、2019年10月27日至2020年3月27日期间，同案人何玲风先后伙同被告人朱**山及同案人邓仁杰、邓士欲、何彝文、谭娟明、邓剑飞、吴欢(上述同案人已判决)等人以上述同样的模式在网上建立斗牛赌博群招揽赌客，组织赌博群内的赌客到“炫酷众娱”等游戏平台以斗牛的方式进行赌博，并从中抽头渔利。同案人何玲凤为赌博群的管理员并兼财务，被告人何丽及同案人何辉、何珊(上述同案人已判决)等人亦担任财务，期间赌博群的抽水比例变化为:13人以下的赌局对第一名赢家所赢金额抽成10％作为赌博群的营利，13人以上的赌局则对前两名赢家所赢金额抽成10％作为赌博群的营利。 经鉴定，本次开设赌场期间同案人何玲风等人共非法获利149.721745万元。其中，被告人朱**山非法获利1.5万元，被告人何丽非法获利2万元。 综上，被告人朱**山非法获利1.5万元，被告人何丽非法获利共计2.4万元。 被告人何丽于2021年1月19日被民警抓获到案，后如实供述了上述事实；被告人朱**山于2021年3月29日主动投案，后如实供述了上述事实，并于2021年3月30日退缴赃款3万元。 为证明上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、书证:接报案登记表、立案决定书、户籍资料、抓获经过、到案经过、计票及抽水分成等照片截图、微信和支付宝转账交易记录、扣押决定书、扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书、用于赌资收支账户一览表、刑事判决书、释放证明；2、证人证言:同案人何玲凤、何辉、邓仁杰、何丽丽、何彝文、谭娟明、邓士欲、兰琴丽、邓剑飞、何珊、吴欢的交代，证人宋某、廖某1、廖某2、陈某、朱某1、蔡某、何某、李某、朱某2、龚某、朱某3的证言；3、被告人朱**山、何丽的供述和辩解；4、鉴定意见:专项审计报告；5、提取笔录。 被告人朱**山、何丽对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 公诉机关认为，被告人朱**山、何丽伙同他人，以营利为目的，通过网络招揽赌客，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人朱**山在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何丽在共同犯罪中起次要、辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条的规定，系从犯，应当减轻处罚。被告人朱**山曾经故意犯罪，应酌情从重处罚。被告人朱**山犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。被告人何丽到案后如实供述自已的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人朱**山、何丽认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人朱**山到案后主动退缴全部赃款，可酌情从轻处罚，建议对被告人朱**山判处有期徒刑一年一个月，并处罚金。被告人何丽在法院审理阶段，其家属代为退缴违法所得人民币2.4万元，并预缴罚金1万元，建议对被告人何丽判处有期徒刑八个月，并处罚金。请依法判处。 被告人朱**山对公诉机关的指控未提出异议，表示自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，请求对其判处缓刑。 被告人何丽对公诉机关的指控未提出异议，表示自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书。 辩护人袁爱成对于公诉机关指控被告人何丽的罪名和犯罪事实无异议。提出被告人何丽具有以下从轻、减轻的情节：初犯，有坦白情节，从犯，认罪认罚，主动退赃2.4万元，主动缴纳罚金1万元。建议对被告人何丽判处8个月或8个月以下有期徒刑，并适用缓刑。 经审理查明： 1、2019年2月1日至2019年7月31日期间，同案人何玲凤先后伙同同案人邓仁杰、兰琴丽、何丽丽（上述同案人已判决）等人通过微信×××ＰＰ、闲聊×××ＰＰ等手机软件建立网络斗牛赌博群招揽赌客，组织群内赌客到“炫酷众娱”等网络游戏平台以斗牛的方式进行赌博并从中抽头渔利。赌博群的股东负责招揽赌客到赌博群参赌，并为所招揽的赌客提供赌资担保。同案人何玲凤及兰琴丽等人作为赌博群管理员，负责赌博群的日常管理。同时，被告人何丽及同案人何玲风、兰琴丽、何丽丽等人为赌博群的财务，负责在游戏平台开设虚拟赌博房间、财务赔付、抽水及核算每日营利情况。 赌博群的运营模式是先由当班财务人员在“炫酷众娱”等游戏平台开设好网络虚拟赌博房间，然后将赌博房间的链接发送到赌博群，赌客通过点击链接就能进入房间下注，以斗牛比大小的方式进行赌博，每场赌局共24局，每场赌局结束后，游戏平台会自动结算各赌客的积分情况，并生成战绩图，积分为正数的是赢家，积分为负数的是输家，当班财务人员根据各赌客的积分情况按照1分兑换为人民币1元的比例通过微信、支付宝转账的方式与赌客结算，并抽取每场赌博前三名赢家所赢金额的5％作为赌博群的营利。当班财务将每班抽取的所有水费扣除开房费用、财务工资、开工红包、发给赌客的转运红包等开支后将剩余的水钱通过微信、支付宝转账给同案人何玲风，同案人何玲凤再根据每个股东招揽的赌客参赌的次数计算各股东该班次的分成数，并通过微信或支付宝将分成转账给各股东。经鉴定，本次开设赌场期间，同案人何玲凤等人共非法获利116.391306万元。其中，被告人何丽非法获利0.4万元。 2、2019年10月27日至2020年3月27日期间，同案人何玲风先后伙同被告人朱**山及同案人邓仁杰、邓士欲、何彝文、谭娟明、邓剑飞、吴欢(上述同案人已判决)等人以上述同样的模式在网上建立斗牛赌博群招揽赌客，组织赌博群内的赌客到“炫酷众娱”等游戏平台以斗牛的方式进行赌博，并从中抽头渔利。同案人何玲凤为赌博群的管理员并兼财务，被告人何丽及同案人何辉、何珊(上述同案人已判决)等人亦担任财务，期间赌博群的抽水比例变化为:13人以下的赌局对第一名赢家所赢金额抽成10％作为赌博群的营利，13人以上的赌局则对前两名赢家所赢金额抽成10％作为赌博群的营利。 经鉴定，本次开设赌场期间同案人何玲风等人共非法获利149.721745万元。其中，被告人朱**山非法获利1.5万元，被告人何丽非法获利2万元。 综上，被告人朱**山非法获利1.5万元，被告人何丽非法获利共计2.4万元。 被告人何丽于2021年1月19日被民警抓获到案，后如实供述了上述事实；被告人朱**山于2021年3月29日主动投案，后如实供述了上述事实，并于2021年3月30日交3万元到汝城县侦查机关，其中开设赌场非法获利1.5万元。在本院审理期间，被告人何丽的家属代被告人何丽退缴违法所得人民币2.4万元，并预缴罚金人民币1万元。 另查明，被告人朱**山因犯故意毁坏财物罪，2013年8月16日，被汝城县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年10月27日刑满释放。 上述事实，被告人朱**山、何丽在庭审中没有提出异议，且有经庭审举证、质证并经本院认证的证据：1、书证:接报案登记表、立案决定书、户籍资料、抓获经过、到案经过、计票及抽水分成等照片截图、微信和支付宝转账交易记录、扣押决定书、扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书、湖南省非税收入电子缴款收据、用于赌资收支账户一览表、刑事判决书、释放证明；2、证人证言:同案人何玲凤、何辉、邓仁杰、何丽丽、何彝文、谭娟明、邓士欲、兰琴丽、邓剑飞、何珊、吴欢的交代，证人宋某、廖某1、廖某2、陈某、朱某1、蔡某、何某、李某、朱某2、龚某、朱某3的证言；3、被告人朱**山、何丽的供述和辩解；4、鉴定意见:专项审计报告；5、提取笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人朱**山、何丽伙同他人，以营利为目的，通过网络招揽赌客，开设赌场，情节严重，其行为构成开设赌场罪。被告人朱**山在共同犯罪中，是赌场的股东，抽水分成，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何丽在共同犯罪中，帮赌场做财务，领取工资，起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人朱**山曾经故意犯罪被判处有期徒刑，有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人朱**山犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。被告人何丽到案后如实供述自已的罪行，有坦白情节，可以从轻处罚。被告人朱**山、何丽认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人朱**山、何丽主动退缴违法所得，并预缴罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的上述指控成立。对被告人朱**山、何丽退缴的违法所得，应予没收，上缴国库。对公诉机关建议对被告人朱**山判处有期徒刑一年一个月，并处罚金，对被告人何丽判处有期徒刑八个月，并处罚金的量刑意见，本院予以采纳。对被告人朱**山请求判处缓刑的辩护意见，本院不予采纳。对被告人何丽的辩护人提出被告人何丽有坦白情节，是从犯，认罪认罚，主动退赃、缴纳罚金，建议对被告人何丽判处8个月有期徒刑的辩护意见，本院予以采纳，建议适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。 因本案案发时间是在2020年4月以前，《中华人民共和国刑法修正案（十一）》修订的时间是2020年12月26日，涉及本案开设赌场罪罪名生效时间是2021年3月1日，根据从旧兼从轻的原则，本案的处理适用《中华人民共和国刑法修正案（十一）》之前的规定。 综上，对被告人朱**山适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人何丽适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人朱**山犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年6月17日起至2022年7月16日止。罚金已预缴） 二、被告人何丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月22日起至2021年9月21日止。罚金已预缴） 三、对被告人朱**山退缴的非法所得人民币一万五千元，被告人何丽退缴到本院的非法所得人民币二万四千元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  何述雄 人民陪审员  曹等养 人民陪审员  李健胜 二〇二一年六月十七日 书 记 员  陈 柳 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法修正案（十一）》之前的《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以盈利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑法修正案（十一）》之后的《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以盈利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 组织中华人民共和国公民参与国（镜）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参加的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。