四川省广元市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）川08民终542号 上诉人（原审原告）：周露，女，汉族，生于1992年5月18日，住四川省广元市利州区。 被上诉人（原审被告）：彭媛芳，女，汉族，生于1993年8月16日，住四川省西昌市。 上诉人周露因与被上诉人彭媛芳合伙企业财产份额转让纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2020）川0802民初6251号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 周露上诉请求：撤销四川省广元市利州区人民法院（2020）川0802民初6251号。事实和理由：1.一审裁定认定事实错误。周露、彭媛芳是两个化妆品店的个体负责人，两店是二人共同投资，共同经营过程中案外人赵凤欲出10万元加入两店经营，为明确权利义务，三人签订《股权分配合作协议书》准备成立有限公司，经核算，周露以化妆品店商品价值27.5万元入股，彭媛芳以化妆品店商品价值30.5万元入股，赵凤出资10万元。其后三人注册四川宣妍商贸有限公司，注册资金100万，周露占40%，彭媛芳占45%，赵凤占10%，但三人未按照注册资金入股，公司成立后未发生任何业务，本案一审庭审前公司已注销。本案是依据合伙时个人实际入股金额协商的转让股份事宜，一审未查明当事人之间的实际存在的法律关系性质，就认定本案适用《公司法》调整，驳回起诉属于事实认定错误。2.一审法院适用法律不当。一审法院以上诉人未厘清案涉纠纷法律关系为由驳回起诉是错误的，一审法院在庭审中没有释明上诉人，诉求与法律关系定性问题，上诉人以合伙企业财产份额转让纠纷提起诉讼，案涉案由是由法院审理后确定的，一审法院以此驳回上诉人起诉，违法法律规定。 周露向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告投资转让款27.5万元;2、判令被告赔偿原告协议约定的违约金17.4万元;3、判令被告支付原告垫付围店资金2000元;4、本案诉讼费、律师费用由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求：第3项增加起诉之后增加的费用6000元。 一审法院认定事实：2019年12月9日，甲方周露、乙方案外人赵凤与丙方彭媛芳签订了《股权分配合作协议书》，协议约定：现有甲、乙、丙三方合股（合伙）开办一家，全面实施三方共同投资、共同合作经营的决策，成立股份制公司。一、出资的数额：甲方出资27.5万出资的形式转账出资的时间2019.12.10贰拾柒万伍仟元整。乙方出资10万出资的形式转账出资的时间2019.12.12壹拾万圆整丙方出资30.5出资的形式转账出资的时间2019.12.12叁拾万零伍仟元整。二、股权份额及股利分配：三方约定甲方占有股份公司股份40%；乙方占有股份股份14%；丙方占有股份公司股份44%；三方以上述占有股份公司的股权份额比例享有分配公司股利，三方实际投入股本金数额及比例将作为分配股利的依据。股份公司若产生利润后，甲乙丙可以提取可分得的利润，甲方可以分得利润的40%，乙方可分得利润的14%，丙方可分得利润的44%。三、在合作期内的事项约定1、入伙、退伙，出资的转让A入伙：①需承认本合同；②需经三方同意；③执行合同规定的权利义务。B退伙：①公司正常经营不允许退伙；如执意退伙，退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论以何种方式出资，均以现金结算；按当时公司经营的盈亏结算，退伙人的结算后所持本股的60%退出。非经三方同意，如一方不愿继续合伙，而踢出一方时，则被踢出的一方，被迫退出时，按当时入股本金结算，并按当时公司盈利20%补偿。C未经合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿。2、出资的转让：允许合伙人转让自己的出资。转让时合伙人有优先受让权，如转让合伙人以外的第三人，须必须经过其余股东同意后，方可加入，否则转让股权不成立。四、在成立股东后，全权委托周露作为公司运作的总负责人（法人），全权处理公司的所有事务，必须实现公司一元化领导，独立处理公司事务，如有以下重大难题和关系公司各股东利益的重大事项，由股东研究同意后方可执行：1、单项费用支付超过10000元；2、新产品的引进；3、重大的促销活动；4、公司章程约定的其他事项。六、本协议未尽事宜由三方共同协商，本协议一式3份，三方各执一份，自三方签字并经公司盖章确认后生效。甲方有周露签名并按指印，乙方有赵凤签名并按指印，丙方有彭媛芳签名并按指印。 2019年12月24日，周露与彭媛芳及案外人赵凤三人成立了四川暄妍商贸有限公司，注册资金100万元。周露出资比例40%，彭媛芳出资比例45%，赵凤出资比例15%。该公司的法定代表人为周露。 2020年7月23日，甲方彭媛芳与乙方周露签订了《股权分配合作协议书解除协议》，协议约定：甲、乙、丙三方于2019年12月9日签订了《股权分配合作协议书》。经甲、乙、丙三方协商一致，同意解除《股权分配合作协议》。经各方协商一致，就解除事宜，签订本解除协议书如下：第一条《股权分配合作协议书》自本协议生效之日起正式解除，《股权分配合作协议书》里的权利义务不再对三方发生任何法律效力。第三条解除协议书生效后，甲、乙、丙三方对于《股权分配合作协议书》订立、执行过程中各自的任何形式的损失自行负责承担，双方就《股权分配合作协议书》互不承担任何违约责任和任何补偿。第四条在本解除协议书生效后，如果任何一方不履行本解除协议书约定的义务，守约方有权向违约方所在地（以各方身份证复印件地址为准）人民法院提起诉讼，违约方应承担守约方实现权益的所有费用包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、交通费、食宿费等。第五条本解除协议书自甲、乙、丙三方签字按手印后生效。本解除协议附件同本解除协议具同等法律效力。甲方有彭媛芳签名并按指印，乙方有周露签名并按指印。 同日，周露手写申请书，内容为：因万达店铺2楼2039号仟丝缘经营不善，于2020年7月23日向万达正常申请撤店。 2020年11月10日，经工商管理部门批准，四川暄妍商贸有限公司被注销登记。 同时查明：2020年5月，周露与彭媛芳签订了《个人股份转让协议书》，协议约定：经双方友好协商，本着诚实守信的原则，就双方对于东街奢思雅美妆店、万达媛露化妆品店投资金额转让一事达成如下协议：一、彭媛芳（信用代码：92510802ＭＡ681ＭＹＸ082法定代表人：彭媛芳）周露（信用代码：92510802ＭＡ68409228法定代表人：周露）两人共同进行投资，投资总金额为：580000元（大写：伍拾捌万元整），其中，彭媛芳投资金额为305000元（大写：叁拾万零伍仟元整），周露投资275000元（大写：贰拾柒万伍仟元整）。二、周露转让其所有投资金额共计275000元（大写：贰拾柒万元零伍仟元整），彭媛芳同意受让周露所转让的投资，向周露支付转让费用275000元（大写：贰拾柒万元伍仟元整），自本协议签订之日起由彭媛芳经营，转让生效日期为协议签订日。三、考虑到现在新型冠状病毒的疫情影响，2020年6月起至2021年2月止，每月最少支付周露5000元，从2021年3月至2022年5月31日每月最少支付15000元给到周露中国建设银行账户：6217××××2229中，在两年（2020年6月1日-2022年5月31日）内支付完全部金额275000元（大写：贰拾柒万伍仟元整），每月30日为固定的付款时间。四、自2020年5月1日-2021年2月28日止，此期间内如果店铺因疫情影响不能持续经营，则店铺倒闭费用清算时会提前告知周露，进行核查。所有费用清算后进行摊销。两人共同承担店铺的投资亏损费用。五、店铺倒闭清算时间为：2019年10月1日至2020年4月30日的产生的全部费用（包含水电，员工工资，房租，贷款，物业费，装修费等），2020年5月1日后产生的亏损由彭媛芳承担，与周露无关。六、彭媛芳承诺不以任何理由拖欠应支付的转让费（节假日及周末顺延，如若超过15天未付款，则周露有权要求彭媛芳立即支付完所有转让款），协议生效后，周露不得在参与东街奢思雅美妆店，万达媛露化妆品店的决策经营。七、自2020年5月1日起，店铺的盈利与亏损均与周露无关。八、本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款均视为违约，违约方应当向守约方赔偿本协议投资总金额30%的违约金。九、本协议若发生争议应协商解决，若达不成一致意见，任何一方均可向人民法院诉讼，由败诉方承担所有实现权益的费用，包括但不限于诉讼费、律师费等。十、本协议经双方签署后生效，本协议一式两份，双方各执壹份，具有同等法律效力。转让方有周露签名，时间是2020.5.16，受让方有彭媛芳签名，时间是2020.5.10。 2019年9月24日，周露个人注册登记了名称为“广元市利州区媛露化妆品销售经营部”，经营场所：利州区东坝办事处万缘新区万达广场室内步行街2F2039号商铺，类型为个体工商户；2020年3月17日，彭媛芳个人注册登记了名称为“利州区奢思雅美妆护肤店”，经营场所：利州区嘉陵办事处东街嘉鑫大厦75号，类型为个体工商户，根据工商档案表明，上述两个体工商户已被注销。 一审法院认为，所谓合伙企业财产份额转让是指在合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额。本案周露、彭媛芳及案外人赵凤于2019年12月9日形成合意，于2019年12月24日依照《中华人民共和国公司法》相关规定，成立了四川暄妍商贸有限公司，该公司股东之间股权转让不适用《中华人民共和国合伙企业法》调整；同时，周露与彭媛芳之间还分别注册成立了自己经营的个体经营部，在庭审中，周露未厘清案涉纠纷究竟是有限公司股东股权转让关系还是其他法律关系。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件：…（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；…”之规定，驳回周露的起诉。 本院认为，本案的争议焦点是本案是否应进入实体审理的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定:“起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”本案中,周露依据《个人股份转让协议书》，主张本案系合伙期间投资金额的转让事宜，起诉请求彭媛芳支付投资转让款及违约金，符合法律规定的起诉条件。一审法院则认为周露未厘清本案的法律关系是有限公司股东股权转让关系还是其他法律关系裁定驳回周露的起诉。根据《最高人民法院关于印发修改后的的通知》的规定“人民法院在民事立案审查阶段，可以根据原告诉讼请求涉及的法律关系性质，确定相应的个案案由；人民法院受理民事案件后，经审理发现当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更个案案由…”。人民法院审理民事案件应依据当事人诉讼请求的内容和法律关系予以审理,即使认为当事人主张的法律关系与其认定的法律关系不一致,也不能据此裁定驳回当事人的起诉,而应依据当事人主张的请求权基础予以逐项检索,并给予当事人的争议以实体审理。故本案应进入实体审理。 综上，一审法院适用法律不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销四川省广元市利州区人民法院（2020）川0802民初6251号民事裁定； 二、本案指令四川省广元市利州区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  李 超 审 判 员  马玉春 审 判 员  王仲坚 二〇二一年六月三日 法官助理  龙 伟 书 记 员  郝 静