辽宁省锦州市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）辽07民终1397号   上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司，住所地锦州市太和区中央南街锦绣天第C区32-110、111号。   负责人：王昊，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘寒梦，辽宁山嵩律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：石颖，男，1953年8月27日出生，满族，住锦州市太和区。   委托诉讼代理人：李燕鸣，锦州市凌河区锦铁法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：刘记兄，女，1985年2月13日出生，汉族，住锦州市凌河区。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司与被上诉人石颖、刘记兄机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初1225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司委托诉讼代理人刘寒梦、被上诉人石颖及委托诉讼代理人李燕鸣、被上诉人刘记兄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司向本院提出上诉请求：1、请求法院依法改判凌河区（2020）辽0703民初1225号民事判决书关于被上诉人误工费住院用品费用部分。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：误工费应当实际减少的收入为赔偿依据，被上诉人并未提供相应证据证实在事故发生时机之前具有工资流水情况，无法证明存在真实的误工损失，受聘于国家艺术基金专家委员会属于聘请人员，无法证实存在收入情况。原审法院认定住院期间用品费用属于日常支出项目，不属于法律保护的赔偿范围。综上，上诉人恳请二审法院依法进行改判。   被上诉人石颖辩称：当时在医院所买的用品都开了发票。我的专业是搞艺术创作，全国中老年春节联欢晚会在深圳举行，我受邀参加并担任编剧和总撰稿，到深圳以后又邀请我担任副总导演的职务，当时我同时担任二台春晚的导演，担任编剧我的酬劳是5万元，总撰稿是5万元，导演二场是10万元，共计20万元，因此次交通事故只收到定金4万元。我在深圳期间接受一个叫做飞跃侏罗纪电影剧本的创作，也收了定金2万元。一审判决只判决赔偿了我6万元，以前应该按照实际的合同来赔付，后来说有了新的规定，按照我的工作性质来赔付，当时我是不满意的。在深圳工作期间和总导演来往的信息和排练的信息都给保险公司当时的调查人员和一审法院提供了。我对原审判决虽有意见，但原审符合法律规定，我服判，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   被上诉人刘记兄辩称：我对一审判决没有意见。   石颖向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决赔偿医疗费、陪护费、伙食补贴、交通费等（医疗费87880.69元；医疗器具2400元；住院用品785元；陪护费28260元；陪护床1680元；伙食费7050元；市内交通费564元；财产损失1200元；误工损失70000元；复印打字费246元，合计198386.49元）；2、伤残赔偿金、抚慰金、赡养费、可得利益损失已评估鉴定结论为准；3、本案诉讼费用被告承担。   一审法院查明的事实：2019年12月26日16时27分许，被告刘记兄驾驶辽Ｇ×××××号小型客车沿云飞街由南向北行驶至解放路与云飞街路口左转弯时，与行人原告由南向北横过解放路时发生刮撞，致使原告受伤的交通事故。原告石颖于同日被120急救中心送至锦州医科大学附属第三医院诊查，此后因病情加重于2019年12月19日被120急救中心送至锦州医科大学附属第三医院骨一科病房治疗，经医院诊断为Ⅱ°腰椎骨折L1单纯楔形压缩性；右髋挫伤；糖尿病；陈旧性脑梗死。住院治疗141天（2019年12月29日至2020年5月18日），住院期间二级护理（聘请护工进行护理），共花费医药费87786.09元（包含120急救费及检查费），另购买住院用品785元；购买辅助器具费2400元；赔付床费1680元；复印费246.4元。原告虽已退休，但受聘于国家艺术基金专家委员会，并从事晚会、艺术创作等工作。   2019年12月29日，锦州市X局交通警察支队凌河大队对本次事故作出第2107034201900003333号交通事故责任认定书（简易程序），认为被告刘记兄驾驶机动车未遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，对此事故的发生负全部责任；原告石颖无责任。肇事车辆在案外人保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业险（100万元不计免赔），交强险责任限额总计为12.2万元，其中死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。交强险保险期限为2019年10月28日至2020年10月27日；商业险保险期限为2019年11月1日至2020年10月30日。庭审中原告申请就其腰椎压缩性骨折，行腰I椎体压缩骨折经皮椎体成形术的伤情进行伤残鉴定，本院将上述申请移交锦州市中级人民法院技术处选定鉴定机构，经锦州市中级人民法院技术处摇号选定锦州市中心医院法医司法鉴定所作为本案的鉴定机构，该机构于2020年11月13日作出锦中心法医司鉴【2020】临鉴字第316号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人石颖腰1椎体骨折术后损失程度构成十级伤残”。原告垫付鉴定费1126元。原告母亲贾秀英于1932年7月14日出生，共有3名子女，系无单位人员。   一审法院认为，被告刘记兄驾驶辽Ｇ×××××号小型客车造成原告人身和财产损失，应承担相应的民事侵权责任。在本次交通事故中，被告刘记兄的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法事实条例》第二十二条第一款之规定对此次事故负全部责任，原告无责任。上述认定具有事实和法律依据，故对其作出的道路交通事故认定书予以确认。鉴于肇事车辆已在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业险，被告保险公司应在交强险各分项限额内及商业险责任比例范围内承担赔偿责任，不足部分由被告刘记兄承担责任。关于原告诉求的医药费一节，应以医疗部门开具的医药费收据及医嘱内容作为赔偿标准。关于原告诉求的误工费一节，原告提交的证据能够证明其从事文化、娱乐工作，故应参照2020年辽宁省文化、体育、娱乐业收入标准结合伤残鉴定意见书记载的时间综合认定。关于原告诉求的护理费一节，原告提交的护理人员身份证、陪护人员资格认证、陪护合同、陪护费发票、营业执照证据已证明其聘请护理人员的费用，被告虽不予认可，但未提交相应的证据予以反驳，故被告的辩解理由不能成立，原告的该项诉求予以支持。关于原告诉求的住院伙食补助费一节，应参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即每日50元，结合其住院天数确定。关于原告诉求的交通费一节，结合住院病历及原告伤情综合考虑按564元计算为宜。关于原告诉求的复印费一节，该项费用不属于保险赔付范围，故应由被告刘记兄负担，数额以开具的发票、收据为准。关于原告诉求的财物损失一节，因锦州市X局交通警察支队凌河大队对本次事故作出第2107034201900003333号道路交通事故认定书（简易程序）并未有财物损失的记载，原告亦未提交证据证明上述损失，故原告该节诉求不予支持。关于原告诉求伤残赔偿金一节，应按2020年辽宁省全体居民人均可支配收入标准，自定残之日起计算。关于原告诉求的精神抚慰金一节，应结合原告的伤情及伤残等级情况综合认定应以5000元为宜。关于原告诉求的被扶养人生活费一节，因原告已被认定为伤残，其抚养能力下降，且其提交的相应证据证明确有抚养被扶养人的必要，故该项诉求予以支持。关于原告诉求的鉴定费一节，应以鉴定机构出具的相关票据为准。关于原告诉求的辅助器具费，应以相应的发票为准予以支持。关于原告诉求的陪护床费、住院用品费用一节，因上述费用系住院医疗必然花费，属于医疗常识，故该项诉求应予以支持。关于原告诉求的可得利益损失，本案为侵权纠纷，原告的该项诉求无相应法律依据，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后三日内，在交强险赔付限额内赔偿原告石颖人身损失120000元（赔偿明细表附后）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决生效后三日内，在商业险责任比例范围内赔偿原告石颖人身损失123559.09元（赔偿明细表附后）；三、被告刘记兄于本判决生效后三日内赔偿原告石颖复印费246.4元（赔偿明细表附后）；四、驳回原告石颖的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5049元，原告石颖负担124元，被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司负担4925元。   本院二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人认可被上诉人石颖已退休但受聘于国家艺术基金专家委员会，并从事晚会、艺术创作等工作的事实，一审法院参照2020年辽宁省文化、体育、娱乐业收入标准结合伤残鉴定意见书记载的时间确定误工费并无不当。对住院用品费用认为属于住院医疗必然花费予以支持亦并无不妥，故上诉人的上诉请求，本院不予支持。   综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5049元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 姜 岩   审判员 李 梅   审判员 王争妍   二〇二一年六月二十一日   法官助理王敬敬   书记员王月