河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终7389号上诉人（原审被告）河南宏田置业有限公司，住所地郑州市中牟县城西区滨河路东侧水岸鑫城办公楼2层。统一社会信用代码91410122766200583P。法定代表人王二喜，总经理。委托代理人张俊，该公司员工。被上诉人（原审原告）中国工商银行股份有限公司中牟支行，住所地郑州市中牟县商都大道与永福街交叉口东北角祥和居一、二层。统一社会信用代码9141012287039260XL。负责人李锋。委托代理人杨亚莉，河南威鼎律师事务所律师。委托代理人吴伟强，该行员工。原审被告宋新水，男，1969年12月3日出生，汉族，住河南省方城县。上诉人河南宏田置业有限公司（以下简称宏田公司）因与被上诉人中国工商银行股份有限公司中牟支行（以下简称工行中牟支行）及原审被告宋新水金融借款合同纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2021）豫0122民初2449号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法公开开庭进行了审理。上诉人宏田公司的委托代理人张俊、被上诉人工行中牟支行的委托代理人杨亚莉到庭参加诉讼。原审被告宋新水经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。工行中牟支行向一审法院起诉请求：1、判令宋新水按照中国工商银行《个人购房借款／担保合同》（合同编号：A［一手房］字［河南］行［中牟］支行［2016］年［399］号）约定偿还工行中牟支行借款本金405832.29元及利息（截至2021年1月28日利息为0元，自2021年1月29日起至实际清偿日止，利息（包括罚息和复利）以405832.29元为基数，利率按《个人购房借款／担保合同》中关于罚息利率的约定计算）；2、判令宋新水支付工行中牟支行实现债权的律师代理费16233.29元；3、判令工行中牟支行对宋新水名下位于中牟县××路南侧，XX路东D-2号楼1单元29层XXXX号房享有优先受偿权，对前述住房进行拍卖、变卖，所得价款用以偿还宋新水的上述债务，不足部分由其继续清偿；4、宏田公司对上述诉讼请求第一项、第二项债务承担连带清偿责任；5、判令宋新水与宏田公司承担本案的诉讼费、保全费等费用。一审法院经审理查明：2016年4月26日，宋新水作为买受人，宏田公司作为出卖人，双方签订《商品房买卖合同》，宋新水购买宏田公司开发的位于中牟县××路南侧，XX路东D-2号楼1单元29层XXXX号房，总价款583737元。2016年6月7日，借款人宋新水、贷款人工行中牟支行、保证人宏田公司签订《个人购房借款／担保合同》一份，主要内容为：借款人借款金额466000元；借款用途用于购买位于中牟县××路南侧，XX路东D-2号楼1单元29层XXXX号房屋；借款期限为22年；贷款利率以发放贷款时使用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率下浮10%确定，贷款期限在一年含以下的，执行本合同利率，不分段计息，贷款期限在一年以上的，自每次基准利率调整之日的次年1月1日开始，按该次调整后的基准利率（如基准利率在一个日历年度内经两次或两次以上调整的，以该日历年度内最后一次调整的基准利率为准）及上述第4.1条约定的利率浮动比例确定并执行新的利率；按月等额本息还款法，每月15日为还款日，借款人未按照合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率在约定利率上加收50%；借款人连续三个月或累计六次未按时足额偿还贷款本息的，贷款人可以宣布本合同未偿还的借款和其他融资款项立即到期，要求借款人偿还未偿还款项以及所产生的利息、以及其他费用。保证人承担阶段性连带保证责任，保证人对本合同项下的全部贷款本金、利息、罚息复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用承担连带保证责任，但满足包括但不限于以下条件的，保证人对该项条件满足之日之后到期的借款人的债务免除保证责任。2016年6月8日，双方办理中牟县预购商品房登记抵押证明，登记编号：2016424573；抵押人：宋新水；抵押权人：工行中牟支行。2020年11月12日，案涉房屋已办理建筑物所有权首次登记。借款合同签订后，工行中牟支行依约向宋新水发放贷款，宋新水在借款期限累计超过六次未按时偿还贷款。截止至2021年1月28日下欠工行中牟支行借款本金405832.29元未偿还。一审法院认为：本案借款合同成立于《中华人民共和国民法典》实施之前，履行期限跨越该法律的实施之日，发生争议在其实施之后，故应适用《中华人民共和国民法典》及相应的司法解释有关规定。工行中牟支行与宋新水、宏田公司签订《个人购房借款／担保合同》系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，一审法院予以确认。工行中牟支行依约发放贷款后，宋新水未按照合同约定偿还借款本息，已构成违约，应承担违约责任，故工行中牟支行要求宋新水偿还借款本息并支付律师费的诉讼请求，一审法院予以支持。宏田公司为宋新水的上述借款承担阶段性连带责任保证，亦无免除保证责任情形的发生，故工行中牟支行要求宏田公司承担连带清偿责任，依据充分，一审法院予以支持。关于工行中牟支行主张的抵押物优先受偿的权利，案涉房屋已进行首次登记并办理预告抵押登记，抵押权人为工行中牟支行，宋新水和宏田公司均未提供证据证明存在预告登记失效的情形，故抵押权已自预告登记之日起设立，工行中牟支行主张对案涉房屋享有优先受偿权，于法有据，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第三百九十四条、第四百零二条、第四百一十条、第五百零九条、六百六十七条、六百七十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典时间效力的若干规定》第一条第三款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、宋新水于本判决生效之日起十日内偿还工行中牟支行借款本金405832.29元及利息（自2021年1月29日起至实际支付之日，按《个人购房借款／担保合同》的约定计算）；二、宋新水于本判决生效之日起十日内支付工行中牟支行律师费16233.29元；三、工行中牟支行有权就宋新水抵押给其的位于中牟县××路南侧，XX路东D-2号楼1单元29层XXXX号房产折价或拍卖、变卖所得价款在上述债权范围内优先受偿；四、宏田公司对宋新水的上述债务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3815元（已减半收取），保全费2630.33元，由宋新水、宏田公司负担。宏田公司上诉称：1、工行中牟支行主张宏田公司承担律师费16233.29元，但并未提交支付律师费的银行流水予以佐证，不能证明律师费已经实际发生，一审法院仅依据《委托代理协议》及发票支持律师费，系事实认定错误。2、河南威鼎律师事务所与工行中牟支行签订的《委托代理协议》第二条第（二）款约定，工行中牟支行应按照实际入账的贷款收回额的4%向威鼎律所支付律师费。故威鼎律所代理本案收取律师费的方式为全风险代理，现工行中牟支行未收回任何贷款，实际上亦未向威鼎律所支付任何律师费。综上，一审法院事实认定错误，请求撤销一审判决第二项，改判驳回工行中牟支行关于律师费的诉讼请求。工行中牟支行答辩称：根据涉案个人购房借款担保合同的约定，如果借款人或担保人违约，应当承担贷款人为实现合同项下债权而产生的费用包括但不限于诉讼费、律师费以及其他依法应由借款人、担保人承担的费用。保证人对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金及贷款人为实现债权的费用和其他应付的费用承担连带保证责任，故本案因借款人违约而产生的诉讼费、律师费等费用理应由借款人和宏田公司共同承担。宋新水未陈述意见。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为：本案中，工行中牟支行与借款人宋新水和担保人宏田公司签订的《个人购房借款／担保合同》，虽然约定其为实现本合同项下债权而产生的律师费等费用由借款人及担保人承担，但其在本案诉讼中诉请的律师费尚未实际支付，故其该项主张应不予支持，其可在实际支付后另行主张。宏田公司的上诉请成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持原审判决第一项，即宋新水于本判决生效之日起十日内偿还中国工商银行股份有限公司中牟支行借款本金405832.29元及利息（自2021年1月29日起至实际支付之日，按《个人购房借款／担保合同》的约定计算）。二、维持原审判决第三项，即中国工商银行股份有限公司中牟支行有权就宋新水抵押给其的位于中牟县XX路南侧，XX路东D-2号楼1单元29层XXXX号房产折价或拍卖、变卖所得价款在上述债权范围内优先受偿。三、撤销原审判决第二、四项及诉讼费负担部分。四、河南宏田置业有限公司对上述判决第一项确定的债务承担连带清偿责任。河南宏田置业有限公司承担保证责任后，有权向宋新水追偿。五、驳回中国工商银行股份有限公司中牟支行的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取3815元，保全费2630.33元，合计6445.33元，由中国工商银行股份有限公司中牟支行负担247.9元，宋新水、河南宏田置业有限公司负担6197.43元。二审案件受理费206元，由中国工商银行股份有限公司中牟支行负担。本判决为终审判决。审判员  张永军二〇二一年六月二十三日书记员  翟贝贝