辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1999号上诉人（原审被告）：海城市鑫泰房地产开发有限公司。住所地海城市兴海大街141号。法定代表人：张朝坤，系经理。委托诉讼代理人：张云，该公司职员。被上诉人（原审原告）：王德强，男，汉族，1953年3月21日出生，住海城市。原审被告：张云，男，汉族，1963年7月16日出生，住海城市。上诉人海城市鑫泰房地产开发有限公司（以下简称鑫泰公司）因与被上诉人王德强、原审被告张云民间借贷纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初6825号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫泰公司上诉请求：一、请求撤销海城市人民法院（2020）辽0381民初6825号民事判决书，驳回王德强的诉讼请求。二、请求王德强承担诉讼费用。事实和理由：一、借款和还款过程，鑫泰公司因资金困难向王德强借款50000元整，其中，2016年8月8日借款30000元，2016年8月25日借款12000元，2016年10月9日借款8000元。鑫泰公司和王德强没有约定借款利息、借款期限。借款后鑫泰公司为了感谢王德强，以现金的形式，先后分10笔向王德强支付利息款17333元，后来鑫泰公司资金原因一直未还王德强的借款50000元整。直到2019年1月份，鑫泰公司按海城市政府的要求，为了解决鑫泰公司开发的蓝湾国际小区办理正式用电的要求，与王德强进行了多次沟通，在王德强的逼迫下鑫泰公司同意折价处理市价20余万元的库存电缆，进行包干使用，即处理电缆的全部费用用于还王德强的50000元借款费用和支付王德强组织施工未完的电气工程费用。双方达成上述口头协议后，王德强处理了鑫泰公司的库存电缆，默认收到了鑫泰公司的还款50000元，同时也按约定完成了未完的电气工程，且完成的电气工程已被海城市电业局正式验收并投入使用。综上，王德强所称鑫泰公司尚欠17000元及利息是不属实的，没有事实依据。二、一审法院认定事实错误，海城市人民法院（2020）辽0381民初6825号民事判决书，第2页载明：“经审理查明，海城市鑫泰房地产开发有限公司于2016年8月8日向王德强借款30000元，于2016年8月25日向王德强借款12000元，于2016年10月9日借款8000元，共计50000元。双方未约定利息及还款期限，嗣后，王德强处理了海城市鑫泰房地产开发有限公司所有的电缆，抵顶借款本金33000元，及至2019年1月22日止的利息17333元。”属于认定事实错误。其一鑫泰公司提供的10组还款收据，证明鑫泰公司用现金分10次还王德强利息款共17333元，且支付王德强利息款的截止时间是2018年1月份，一审法院认定抵顶利息款“至2019年1月22日止的利息17333元”是错误的。其二鑫泰公司提供的其与王德强的通话录音（2019年1月18日）光盘一个，电话录音载明：“王德强：你听我说呀，我还真有点私心，我为啥那5万元没起诉你呢，我合计那玩应（指卖的电缆款）足够还我了”。这个录音证明，王德强处理了鑫泰公司所拥有的电缆，所得的处理电缆款足够鑫泰公司偿还王德强的5万元借款和费用，间接证明了一审法院认定“嗣后，原告处理了被告所有的电缆，抵顶借款本金33000元及至2019年1月22日止的利息17333元”，没有事实依据，是错误的认定。综上所述，一审判决认定事实错误，请求法院调查事实真相，公正判决，支持鑫泰公司的诉讼请求。王德强辩称，服从一审判决。但一审判决认定事实有误，17333元的利息是截止到2018年1月的利息，并不是2019年1月22日。张云未提交答辩意见。王德强向一审法院起诉请求：请求判令给付借款17000元及利息，诉讼费由鑫泰公司、张云承担。一审法院认定事实，鑫泰公司于2016年8月8日向王德强借款30000元，于2016年8月25日向王德强借款12000元，于2016年10月9日向王德强借款8000元，共计50000元。双方未约定利息及还款期限。嗣后，王德强处理了鑫泰公司所有的电缆，抵顶借款本金33000元，及至2019年1月22日止的利息17333元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。鑫泰公司向王德强借款后尚欠本金17000元，理应及时偿还，其至今未将借款给付王德强的行为，明显侵害了王德强的合法权益，显系无理。关于鑫泰公司主张已还清借款，因其提交的录音音频不能证明王德强处理的电缆已足额抵押借款，故对鑫泰公司此主张不予支持。关于王德强要求鑫泰公司张云给付借款一节，因借据只加盖了鑫泰公司的公章，并无张云签字，不能证明张云系借款人，故对王德强要求鑫泰公司张云偿还借款的主张不予支持。关于王德强要求鑫泰公司支付利息一节，因王德强与鑫泰公司借款当时未约定利息及还款期限，鑫泰公司应自王德强主张权利之日即2020年9月10日始至借款给付之日止按照2020年9月10日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率支付王德强利息。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第八十四条之规定，判决如下：海城市鑫泰房地产开发有限公司于判决生效之日起五日内给付王德强本金人民币17000元及利息(自2020年9月10日始至借款给付之日止，按照2020年910日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率支付利息)；二、驳回王德强其他诉讼请求。如果海城市鑫泰房地产开发有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费125元由海城市鑫泰房地产开发有限公司承担。此款王德强已垫付，海城市鑫泰房地产开发有限公司在履行判决确定的给付义务时，加付125元给王德强。二审期间，王德强向本院提供证人曹某出庭证实2019年卖电缆的经过：王德强找我干蓝湾国际的电气工程，在干之前王德强把我介绍给张云，在蓝湾国际的办公室，我们3人商谈电气工程的事。我说这个工程得先拿人工费再干活，张云说没有现钱有电缆，能不能帮忙给卖了。我说能帮你找人联系。价钱你们自己谈。后来我们商定干电气工程的人工费为4万元。我帮张云联系了姓张的购买电缆的人。张云、购买电缆的人、物业经理、还有张云的爱人，共同在物业办公室商议的价格确定了85000元。第二天，我和购买电缆的姓张的人把电缆拉走，按照张云告诉我的把40000元留给我人工费，其余的45000元交给王德强，由张云和王德强一人一半。鑫泰公司及张云质证认为证人说假话，证人所说事实与王德强所说的给钱顺序不一样。张云和曹某之间是通过王德强介绍认识的；在此之前没有任何业务和金钱往来，不存在公司卖电缆，让曹某去收钱，由于曹某和王德强之间存在利害关系，证言的真实性有待考究；两年之前的事，曹某记忆这么清楚，说明在本案之前进行了详细的研究和策划；从录音证据中可以证明在施工之前，对电缆的数量、价格进行了解和考察，知道所卖电缆的钱，能够偿还王德强的本金和利息及支付人工费的费用，所以鑫泰公司不欠王德强的钱。王德强质证认为，对证人证言没有异议。本院质证意见是证人曹某的证言能够证明鑫泰公司的电缆卖给案外人价款为85000元，王德强收到45000元，本院予以采信。二审查明，王德强帮助处理鑫泰公司的电缆收到45000元，抵顶借款本金33000元，及至2019年1月22日止的利息12000元。一审法院认定“及至2019年1月22日止的利息17333元。”的事实错误，本院予以纠正。本院对一审法院查明的其余事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是鑫泰公司是否尚欠王德强借款。鑫泰公司对其与王德强之间存在借款合同关系并无异议，只是主张借款已还清。现鑫泰公司提交的录音证据虽然能证明双方协商用电缆抵顶借款的事实，但不能证明处理的电缆款已足额抵顶借款。二审中，王德强提供证人曹某出庭证实2019年1月当时处理电缆共计85000元，其中工程尾款人工费为40000元，其余45000元交给王德强，故鑫泰公司处理电缆回款，在扣除电气工程人工费后不足以抵偿王德强全部借款。王德强自认收到45000元，抵顶了33000元本金及12000元的利息。虽然，在2016年的三份收款收据均没有关于利息的约定，但从2016年9月开始至2018年1月，鑫泰公司按照月利率2%给付利息，共计支付王德强利息17333元。鑫泰公司主张是为了表达对王德强的感谢，但上述感谢费并非一次性给付，明显不符合常理。一审时，上诉人提交了“还王德强借款5万元利息汇总表”和利息核算表，故关于感谢而支付前述费用的主张不成立。通过鑫泰公司定期向王德强支付数月利息的行为，可知，按月利率2%支付利息已成为双方的交易习惯。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，从王德强已收到的处理电缆款45000元，抵充自2018年2月到2019年1月的利息12000元，其余33000元为本金，故鑫泰公司尚欠王德强本金17000元。一审法院判决鑫泰公司给付王德强利息，自2020年9月10日始至借款给付之日止，按照2020年9月10日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率支付，对此，王德强并未提出上诉，故本院不予更正。综上所述，上诉人海城市鑫泰房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费225元，由海城市鑫泰房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫相夷审判员  戴艳丽审判员  马 宁二〇二一年六月二十五日法官助理闫亚书记员王佳策