吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉02民终1533号上诉人（原审被告）：张国新，男，1965年12月20日出生，汉族，吉林市森泰劳务服务有限公司经理，住吉林省吉林市昌邑区。委托诉讼代理人：杨丽美，吉林鸣正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邬春明，男，1962年9月10日出生，汉族，无职业，住吉林省吉林市高新区。委托诉讼代理人：许杰，吉林市法衡法律服务所法律工作者。原审被告：吉林市森泰劳务服务有限公司，住所地吉林省吉林市丰满区高新西路3号楼5楼148号。法定代表人：张国新，经理。原审第三人：望奎县莲花粮库有限公司，住所地黑龙江省绥化市望奎县莲花镇。法定代表人：黄广东，经理。委托诉讼代理人：王彦华，黑龙江兴望律师事务所律师。原审第三人：赵影，男，1942年3月15日生，汉族，住黑龙江省绥化市望奎县。上诉人张国新因与被上诉人邬春明，原审被告吉林市森泰劳务服务有限公司（以下简称森泰公司），原审第三人望奎县莲花粮库有限公司（以下简称莲花粮库）及原审第三人赵影合同纠纷一案，不服吉林市丰满区人民法院（2020）吉0211民初2096号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张国新及其委托诉讼代理人杨丽美，被上诉人邬春明及其委托诉讼代理人许杰，原审被告森泰公司的法定代表人张国新，原审第三人莲花粮库的法定代表人黄广东及其委托诉讼代理人王彦华到庭参加诉讼。原审第三人赵影经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张国新上诉请求：撤销一审判决，改判驳回邬春明的一审诉讼请求。事实和理由：一、邬春明以实际施工人身份提起诉讼，按照相关司法解释规定，本案属于建设工程施工合同纠纷，应当由工程所在地黑龙江省望奎县人民法院管辖，一审法院不具有管辖权。二、张国新与邬春明是合伙关系，邬春明应当向莲花粮库和赵影主张工程款，而不应向张国新主张，邬春明起诉主体错误。三、张国新与邬春明并未对合伙事务进行清算，一审判决认定张国新占有剩余工程款717,492.5元没有事实根据。即使按照合伙关系分配利润，也应当在扣除邬春明主张的材料款、工人食宿费、劳务费及交通费等各项支出后进行分配。邬春明负责现场管理及费用支出，赵影代为支付的材料款和人工费等款项没有作为成本扣除。邬春明辩称，一、关于管辖问题。本案系合伙合同纠纷，依法应在被告住所地或合同履行地起诉，邬春明向被告住所地人民法院起诉并无不当。张国新在答辩期内并没有提起管辖权异议，并且应诉，依法已经不享有管辖异议权。二、邬春明与张国新系合伙关系，共同承建工程。通过一审举证查明，张国新收到工程款235万元，扣除合理支出后剩余717,492.5元，双方应当平均分配，邬春明向张国新主张该笔款有事实根据和法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。森泰公司述称，本案与森泰公司无关。莲花粮库述称，一、张国新与邬春明系合伙关系，二人之间因合伙财产分配产生争议，该争议与莲花粮库无关，邬春明也没有要求莲花粮库承担责任。二、根据一审情况可以看出，张国新以自己名义与赵影签订施工合同，赵影在工程结束后支付了全部工程款，但是张国新与邬春明之间没有结算清楚，因此引发本案诉讼。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。赵影未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。邬春明向一审法院起诉请求：判令森泰公司、张国新立即给付工程材料款、工人食宿费、劳务费、交通费及剩余工程价款等共计46万元，并承担吉林市昌邑区人民法院（2018）吉0202民初1080号民事判决书确认的每月5000元的利息给付责任。一审法院认定事实：2014年11月24日，邬春明与张国新合伙并由张国新与赵影签订建囤合同和补充协议。约定由邬春明与张国新以包工包料的形式承建莲花粮库在望奎县海丰镇的70个千吨粮囤的钢结构工程，最终约定每个粮囤单价7.1万元，工程总造价为497万元，后该工程于2015年8月施工完毕并交付。邬春明与张国新共同确认张国新收到赵影支付的工程款共计235万元。扣除案外人商某69万元材料款，人工费720,307.5元、张国新单方工程支出222,200元，尚剩余717,492.5元。一审法院认为，《中华人民共和国民法典》第九百七十二条规定：“合伙的利润分配和亏损负担，按照合伙合同的约定办理，合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定，协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”本案中邬春明与张国新构成事实合伙关系，没有约定利润分配和亏损负担，在双方协商不成又无法确定出资比例的情况下，合伙利润应该平均分配。邬春明、张国新于2014年11月24日以合伙形式承建莲花粮库在望奎县海丰镇70个千吨粮囤的钢结构工程，工程总造价为497万元。工程完工后，邬春明与张国新共同确认张国新共收到赵影工程款235万元，扣除案外人商某69万元材料款，人工费720,307.5元、张国新单方工程支出222,200元，尚剩余717,492.5元。根据合伙约定，该工程价款应由双方平均分配，现张国新仍尚欠邬春明358,746.25元。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条关于“当事人一方未支付价款或者报酬，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，对邬春明主张张国新支付价款46万元中合理部分358,746.25元予以支持。关于邬春明要求张国新承担吉林市昌邑区人民法院（2018）吉0202民初1080号民事判决书每月5000元的利息给付责任问题。因合伙关系需对外共同承担责任，现有证据显示已收到的工程款235万元并没有约定各项费用支出的专项属性，即未明确其中32.5万元系吉林市昌邑区人民法院（2018）吉0202民初1080号民事判决书确定的材料款32.5万元的事实，故其诉请不予支持。如确因张国新迟延支付32.5万元元造成产生部分利息的损失，邬春明可另行主张。一审判决：一、张国新于判决生效后五日内支付邬春明合伙费用358,746.25元；二、驳回邬春明的其他诉讼请求。张国新在二审中提交以下证据：证据一，收条一份，证明张国新向案外人张某支付劳务费6.5万元，该笔款项在一审判决中未予认定；证据二，收条一份，证明邬春明于2015年9月23日收到赵影支付的人工费30万元；证据三，机械费用明细，证明2015年9月23日赵影向邬春明支付制作仓帽镀锌铁皮、粮仓安装吊车费共计25.08万元；证据四，人工费欠款明细，证明赵影代付人工费共计12.62万元，证据二、三、四所涉三笔费用包含在赵影支付的235万元之内。邬春明质证认为，对证据一的真实性及证明问题没有异议，对证据二、三、四的真实性均无异议，对证明问题有异议，该三笔费用是在施工结束后和赵影协商，由赵影在235万元之外另行支付的，支付时间为2015年9月23日，而赵影支付235万元是在2014年12月20日至2015年5月27日。森泰公司对上述证据均无异议。莲花粮库质证认为上述证据与其无关。本院认为，因邬春明对张国新提交的四份证据的真实性均无异议，故对证据的真实性予以确认。经本院审理查明以下事实：2015年9月23日，邬春明为赵影出具收条、制作安装仓帽费用明细及欠付当地工人劳务费明细各一份，分别载明：收到工人工资30万元、仓帽、工资及吊车费共计25.08万元及欠付工资合计12.62万元。2018年4月28日，张某为张国新出具收条，载明收到汽车保养修理费、加油费和工资共计6.5万元。其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，一、关于一审法院是否具有管辖权问题。邬春明与张国新因分配合伙利润产生争议，故本案系合伙合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条的规定，一审法院作为被告森泰公司住所地辖区法院对本案具有管辖权。张国新关于本案应当由案涉工程所在地人民法院管辖的观点没有事实根据，依法不能成立。二、关于张国新是否为适格被告问题。本案中，邬春明依据合伙合同关系要求张国新给付合伙利润，并非按照建设工程施工合同关系向发包方赵影及莲花粮库主张权利，故张国新作为被告主体适格。三、关于张国新应否给付合伙利润以及给付数额问题。本案中，邬春明和张国新合伙承建的工程已经完工且交付，合伙目的已经实现，合伙合同因此终止，邬春明有权要求分配合伙利润。根据现有证据可以看出，赵影向张国新支付工程款共计235万元，扣除相关成本支出后尚有剩余，故邬春明要求张国新给付合伙利润具有事实根据。邬春明对于张国新上诉主张的6.5万元工程支出表示认可，此款应当与一审判决认定的其他三笔费用一并从案涉235万元中扣除，扣除后剩余652,492.5元，双方各应分得326,246.25元。张国新要求扣除的另外三笔费用均发生在其为赵影出具235万元收据之后，在没有其他证据佐证的情况下，无法认定该三笔费用亦包含在案涉235万元中，故其此项主张无法得到支持。综上，张国新的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款、《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百六十九条、第九百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销吉林市丰满区人民法院（2020）吉0211民初2096号民事判决；二、张国新于本判决生效后七日内给付邬春明326,246.25元；三、驳回邬春明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4100元，由邬春明负担1230元，张国新负担2870元。二审案件受理费6681元，由张国新负担5479元，邬春明负担1202元。本判决为终审判决。审判长 王 浩审判员 赵翠霞审判员 李 昂二〇二一年六月三十日书记员 邵美琦（本件共8页，印15份）