天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终2738号上诉人（原审被告）：刘佳丽，女，1995年6月21日出生，汉族，住河南省淮滨县。被上诉人（原审原告）：唐秀华，女，1970年3月18日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：张熔哲（系唐秀华之子），男，住天津市南开区。委托诉讼代理人：廖丽（系唐秀华表妹），女，住天津市河西区。上诉人刘佳丽因与被上诉人唐秀华侵权责任纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2021）津0110民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月25日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘佳丽上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：一、唐秀华的误工费没有社保以及工资证明，只是单方开具的误工证明，没有法律依据，对其工资金额以及误工天数不认可。唐秀华因自身原因去中心妇产医院住院做手术，术后无法行动，医院让其修养2个月，10月至11月期间的误工费是其做手术产生的，她做手术产生的误工费与刘佳丽无关。二、唐秀华的营养费没有法律依据及事实依据，对其不认可。唐秀华腿上的伤，医生表示没事，没有给其开具需要营养辅助治疗的医嘱。三、一审法院的责任认定没有事实依据及法律依据。刘佳丽没有过错，因邻里情谊刘佳丽给唐秀华做的免费项目，没有收取任何费用，按照正常流程来做，没有违规操作，更不存在操作失误。刘佳丽合法经营，不存在超出经营范围的情况。唐秀华辩称，误工费由公司开具了误工证明，工资由公司现金发放，误工天数是由武警医院大夫开的假条为准，假条上写的是烫伤，不是因为唐秀华做了手术给唐秀华开的假条。唐秀华去的医院开假条，打车的费用还有药费都是刘佳丽给唐秀华报销的。如果和刘佳丽没有关系，刘佳丽为什么给唐秀华报销打车费用。营养费有病历为证，大夫上面写着了，每日门诊换药，减少下地活动。这种情况下唐秀华肯定是做不了饭，儿子也上班，唐秀华也没有人管，唐秀华只能叫外卖。为了快点好需要增加营养确实买了排骨、鸡蛋一类的，确实是有营养费。刘佳丽超出其经营范围为唐秀华提供服务并造成烫伤。唐秀华向一审法院起诉请求：判令刘佳丽赔偿误工费7016元、营养费4700元、精神损失费8084元、祛疤费用15000元及退还充值卡余额1200元。一审庭审中，唐秀华明确其主张的误工费期间为2020年10月6日至2020年11月30日，营养费按照每天100元、共47天的标准主张。一审法院认定事实：2020年10月6日上午，唐秀华至天津东丽区××店，由该店经营者刘佳丽为其进行了身体艾灸。当天下午4时左右，唐秀华两腿前外侧及双脚面疼痛并出现红肿水泡。同月11日，唐秀华至中国人民武装警察部队特色医学中心皮肤科进行门诊治疗，病历载明“下肢红斑水疱，部分干涸，结痂，溃疡”，诊断为烫伤、接触性皮炎和皮肤感染。同月13日，唐秀华至中国人民武装警察部队特色医学中心烧伤整形科进行门诊治疗，诊断为烧伤。之后唐秀华先后至中国人民武装警察部队特色医学中心和南开大学附属医院（天津市第四医院）就医治疗。另查明，天津东丽区××店系个体工商户，刘佳丽系经营者，经营范围为美甲、美睫和美容服务。一审法院认为，公民依法享有健康权，行为人因过错侵害他人健康权的应当承担侵权责任。刘佳丽认可返还充值卡余额1200元的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以支持。本案中，唐秀华提供的微信聊天记录截图能够证实其在天津东丽区××店艾灸后受伤，虽刘佳丽辩称唐秀华烫伤与其艾灸无关，但考虑到伤情发展和时间间隔，艾灸导致唐秀华烧烫伤具有高度盖然性，刘佳丽作为经营者和侵权人对唐秀华的损失应承担相应的赔偿责任。关于责任比例，刘佳丽超出其经营范围为唐秀华提供艾灸服务并造成唐秀华受伤，应承担主要责任，同时考虑到唐秀华作为完全民事行为能力人在感觉到下肢疼痛并起泡的情况下，不仅未能及时前往医疗机构进行科学诊治，而且还自行涂抹牙膏，虽无意但在一定程度上扩大了损害，应负有一定责任。综合全案情况，一审法院认定刘佳丽承担80%的责任，唐秀华自行承担20%的责任。关于误工费，唐秀华提供的诊断证明书载明的建休时间连贯，诊疗内容和频率合理，与其伤情相符，故一审法院认定其误工期为10月11日至11月30日。唐秀华提供的证据中载明的工资标准不高于本市同期居民服务业工资标准，一审法院以唐秀华主张的工资标准核算误工费，唐秀华主张的误工费在合理范围内，应认定为合理损失。关于营养费，唐秀华未能提供加强营养的医嘱证明，一审法院根据病历中诊断的伤情，酌定其营养期为30日，以每天50元为标准核算为1500元。关于精神损失费，唐秀华未能提供证据证明其符合法律规定的支付精神损害抚慰金的条件，故一审法院不予支持。关于祛疤费用，此项费用尚未发生，本案中不予涉及。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条的规定，判决：“一、被告刘佳丽于本判决生效后十日内退还原告唐秀华充值卡余额1200元；二、被告刘佳丽于本判决生效后十日内赔偿原告唐秀华误工费7016元和营养费1500元共计8516元的80%即6812.8元；三、驳回原告唐秀华的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计150.0元，由被告刘佳丽负担”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘佳丽提交证据一微信朋友圈的截图，证明唐秀华是因为自身需要做剖腹开刀手术而无法上班，在家休养产生的误工费跟刘佳丽没有关系。证据二证人证言，证明唐秀华腿部伤情在刘佳丽店里期间一直到外出都没有任何问题。证据三刘佳丽和唐秀华的微信聊天记录，证明唐秀华的误工费没有工资证明以及社保证明，该份证据一审期间交过。唐秀华质证意见为对于证据一，真实性没有异议，证明目的有异议。烫伤发生在手术之前，唐秀华是从9月份就开始预约的手术，到10月22日才做的。对于证据二，有人作证唐秀华不认可，因为当时做美容脸也看不见，证明目的也不认可。对于证据三，唐秀华公司开具了误工证明，不认可刘佳丽的证明目的。对当事人二审提交的证据，本院认定如下：唐秀华在刘佳丽处进行艾灸发生在住院手术之前，刘佳丽提交的证据一仅能证明在此期间唐秀华做过相应手术，但不足以证明唐秀华因烧伤的误工事实与其无关。证据二证人证言，证人未出庭作证，本院无法核实证言真实性，对其证明目的，本院不予采信。对于证据三，刘佳丽一审期间自述已经提交过，并非二审新证据，该证据也无法直接达到其证明目的，对其该证明目的，本院不予采信。本院查明，2020年10月11日，唐秀华至中国人民武装警察部队特色医学中心皮肤科进行门诊治疗，有当日相应的门诊病历、处方以及门诊收费票据为证。根据在案证据，唐秀华并未提交2020年10月11日至2020年10月12日、2020年10月21日至2020年10月24日、2020年11月1日至2020年11月2日的医疗机构开具的载明建议休假天数的诊断证明。本院二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于赔偿责任比例的问题。唐秀华提供的微信聊天记录截图能够证实其在天津东丽区××店艾灸后受伤。同时，天津东丽区××店系个体工商户，刘佳丽系经营者，经营范围为美甲、美睫和美容服务，刘佳丽超出其经营范围为唐秀华提供艾灸服务并造成唐秀华受伤，应承担主要责任。唐秀华作为完全民事行为能力人未能及时前往医疗机构进行科学诊治，应负有一定责任。一审法院综合全案情况认定刘佳丽承担80%的责任，唐秀华自行承担20%的责任，并无不当，本院予以维持。关于误工费的问题。依据相关法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。唐秀华提供的误工证明中载明的工资标准即每月工资4478.5元，不高于本市同期居民服务业工资标准，一审法院以唐秀华主张的工资标准支持相应的误工费，并无不当，本院予以支持。关于误工期限，虽然唐秀华提供的诊断证明书载明的诊疗内容和频率合理，与其伤情也基本相符，但建休时间并不连续，故一审法院认定其误工期为10月11日至11月30日有误，本院予以调整。2020年10月11日唐秀华虽未提供载明建休时间的诊断证明书，但其提供的当日相应门诊病历、处方以及门诊收费票据可以证明其进行了实际的诊疗行为。同时，根据本院查明的事实，唐秀华的误工期应为在2020年10月11日至2020年11月30日期间的基础上，扣减2020年10月12日、2020年10月21日至2020年10月24日、2020年11月1日至2020年11月2日的相应天数即50-1-4-2=43天。因此，唐秀华的误工费应为4478.5元/30天＊43天＊80%=5135.35元。关于营养费的问题。依据相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据在案证据及一审法院查明的事实，唐秀华未能提供医疗机构加强营养的医嘱证明，且唐秀华也未确定伤残等级，故对其主张的营养费，一审法院予以支持有误，本院予以调整。综上所述，刘佳丽的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市东丽区人民法院（2021）津0110民初103号民事判决第一项；二、撤销天津市东丽区人民法院（2021）津0110民初103号民事判决第二项、第三项；三、刘佳丽于本判决生效后十日内赔偿唐秀华误工费5135.35元；四、驳回唐秀华的其他诉讼请求；五、驳回刘佳丽的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取150元，由唐秀华负担128.60元，由刘佳丽负担21.40元；二审案件受理费300元，由唐秀华负担42.80元，由刘佳丽负担257.20元。本判决为终审判决。审判长  张晓彤审判员  薛东超审判员  姜腾飞二〇二一年六月二十五日法官助理邵松芬书记员李青云附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……