河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终2032号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司信阳分公司。住所地：信阳市羊山新区新六大街中段中乐江南名都小区3号楼302号门面房。负责人：散江，系公司总经理。委托诉讼代理人：陶国超，河南银辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵龙，男，2000年7月18日出生，汉族，住信阳市平桥区。被上诉人（原审被告）：胡铁耀，男，1997年10月14日出生，汉族，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：肖磊，男，1993年8月27日出生，汉族，住信阳市平桥区。系胡铁耀战友。上诉人太平财产保险有限公司信阳分公司（以下简称“太平财险信阳公司”）因与被上诉人赵龙、胡铁耀机动车交通事故责任纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2021）豫1503民初1387号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人太平财险信阳公司的委托诉讼代理人陶国超、被上诉人赵龙、被上诉人胡铁耀的委托诉讼代理人肖磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。太平财险信阳公司上诉请求：1、依法撤销信阳市平桥区人民法院（2021）豫1503民初1387号民事判决，改判上诉人不支付被上诉人营养费920元、误工费26250元、护理费9500元、残疾赔偿金68400元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元等，以上合计111370元，或将本案发回重审；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院采信的信明德司鉴所【2020】临鉴字第43号司法鉴定意见书存在严重问题，且一审法院未及时将鉴定书送达上诉人，程序违法。上诉人未收到过鉴定书副本，无法在开庭前提出异议，剥夺了上诉人相关诉讼权利。被上诉人庭审时提交的病历资料显示其病理基础不足评残标准。被上诉人赵龙出院时间与鉴定受理时间仅隔2天，鉴定时机不符合要求。鉴定意见书不完整，缺乏原始依据和参考的标准角度。鉴定报告评定的误工期、护理期、营养期均是顶格认定，缺乏公平性及科学性。2、一审法院对被上诉人的部分损失认定错误，部分达不到证明标准。在鉴定程序违法，鉴定意见书存在问题的情况下，一审法院采信该鉴定意见书认定被上诉人的损失，依据不足。营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金应以重新鉴定结果据实计算。营养期应以住院天数44天计算，误工期不应超过60天，护理期应以住院天数44天计算。关于鉴定费，根据保险合同约定，该费用系间接损失，应由上诉人承担。被上诉人赵龙辩称：鉴定机构是由法院委托的，鉴定结论公开有效，各项费用计算有法律依据。被上诉人胡铁耀辩称：对上诉人的上诉意见无异议，要求退回其垫付的医疗费。赵龙向一审法院起诉请求：1、依法判令本案被告共同赔偿原告损失166797.11元；2、请求依法判令本案的诉讼费用由被告共同承担。一审法院认定事实：2018年11月11日21时40分，胡铁耀驾驶豫Ｓ×××××号小型普通客车沿信阳市平桥区中心大道浉河南路由西向东行驶至啤酒厂门前路段，撞到赵龙停放在道路南侧的无号牌轻便二轮摩托车、明星星停放在道路南侧的无号牌轻便二轮摩托车和贺孝军，造成车辆受损，致赵龙、明星星、贺孝军受伤的道路交通事故。经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队认定，胡铁耀承担全部责任，赵龙不承担责任、明星星不承担责任、贺孝军不承担责任。事故发生后，赵龙被送至解放军第一五四中心医院，被诊断为：1、右股骨粉碎性骨折；2、右肘部皮肤挫伤。于2018年12月10日出院，出院通知书载明：1、全休4个月；2、禁止右下肢负重活动，加强膝关节屈曲功能锻炼，每1个月来院复诊1次直至骨折愈合，术后18个月后可予以取出内置物，住院诊疗费用约15000元，不适随诊。住院期间、出院后陪护1人。实际住院28天，共花费医疗费29176.66元，期间花费门诊材料费1321元。2018年12月10日原告赵龙购买轮椅花费500元。2019年1月14日和2019年3月22日赵龙在解放军第一五四中心医院进行两次DR检查，每次花费140元。2019年5月20日、2019年9月6日和2019年12月15日，原告赵龙在信阳市第四人民医院诊察，分别花费121.5元、124.5元和121.5元。2020年10月19日，原告赵龙为取除骨折内固定装置，在信阳市第四人民医院进行第二次住院治疗，于2020年11月4日出院，出院证载明：……2、定期每月来院复查DR，必要时入康复科行康复治疗。……实际住院16天，共花费医疗费6821.95元。经信阳市平桥区人民法院的委托，信阳明德法医临床司法鉴定所对原告赵龙的伤残程度进行评定以及对其误工、护理、营养时限进行评定。于2020年11月17日作出鉴定意见：1、被鉴定人赵龙右股骨粉碎性骨折，评定为十级伤残；2、被鉴定人赵龙误工期270日，护理120日，营养90日。原告赵龙为此花费鉴定费1300元。另查明，被告胡铁耀驾驶的豫Ｓ×××××号小型普通客车在被告太平财险信阳公司处投保了交强险和商业三者险50万元，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告胡铁耀向原告赵龙支付费用31645.16元。一审法院认为，公民的身体健康权及其合法权益应依法受到保护。交警部门作出的《道路交通事故认定书》认定事实清楚，责任划分合法合理，予以确认。根据《道路交通事故认定书》的认定，被告胡铁耀负事故的全部责任。信阳明德法医临床司法鉴定所是具有相应司法鉴定资质的司法鉴定机构，由平桥区人民法院委托，依法通知双方当事人共同选定，并对鉴定材料进行质证后，依法进行的司法鉴定。该鉴定程序合法，出具的鉴定意见具有相关法律依据，予以认可。由于豫Ｓ×××××号小型普通客车在被告太平财险信阳公司处投保了交强险和商业三者险50万元，故被告对原告的损失赔偿，应当先由被告太平财险信阳公司在交强险限额内承担，超出交强险限额部分由太平财险信阳公司在商业三责险限额内承担。经核算，原告赵龙因此次交通事故造成的损失为：1、医疗费按实际票据计算37967.11元；2、住院伙食补助费（28天+16天）×50元/天=2200元；3、营养费90天×20元/天=1800元；4、误工费按原告主张的270天×125元/天=33750元；5、交通费（28天+16天）×20元/天=880元；6、护理费按原告主张的120天×125元/天=15000元；7、残疾赔偿金按原告主张的34200元/年×20年×10%=68400元；8、残疾辅助器具费500元；9、精神抚慰金5000元；10、鉴定费1300元。上述各项损失共计166797.11元，应由被告太平财险信阳公司在交强险和商业三者险保险限额内予以赔付。判决：一、被告太平财险信阳公司于判决生效后三十日内向原告赵龙支付赔偿款人民币166797.11元（原告赵龙在获得赔偿款后向被告胡铁耀返还垫付款31645.16元）；二、驳回原告赵龙的其他诉讼请求。受理费1796元，由被告胡铁耀承担。二审中，本院调取了信阳市平桥区人民法院司法技术科于2020年10月10日关于本案的《选择鉴定机构笔录》，该笔录显示，法院组织对被上诉人赵龙提供的病历资料等材料进行了质证，同时组织当事人协商选择鉴定机构，在其协商不一致的情况下，指定了信阳明德法医临床司法鉴定所作为本案的鉴定机构，该笔录经上诉人的委托代理人简琦薇以及被上诉人赵龙签字确认。被上诉人胡铁耀经通知未到场。原审开庭时也对鉴定意见书进行了质证，上诉人针对鉴定意见书发表了质证意见。本院二审查明的其他事实与一审一致。本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。从二审查明的事实来看，原审法院依法通知双方当事人对鉴定材料进行质证后，在双方对鉴定机构协商不一致的情况下依法指定信阳明德法医临床司法鉴定所作为鉴定机构对被上诉人赵龙的伤残程度以及误工、护理、营养时限进行评定，该鉴定程序合法。上诉人称其在开庭前未收到鉴定意见书，但原审开庭时双方对鉴定意见进行了质证，上诉人也发表了质证意见，上诉人的诉讼权利并未实际受损。关于鉴定时机问题，被上诉人赵龙遵照医嘱在术后18个月取出内固定物，且医院显示愈合良好，其在取出内固定物后及时进行伤残鉴定并不违反规定，上诉人称鉴定时间不对的上诉理由不成立。关于上诉人对鉴定结果提出的异议，即被上诉人的病理基础不足评残标准、鉴定意见书缺乏原始依据以及误工期、护理期、营养期均是顶格认定缺乏公平性和科学性等问题，因鉴定前上诉人已对鉴定检材进行过质证，现其对鉴定结果提出异议，但又未能提出证据推翻该鉴定结论，故其该项上诉理由本院不予支持。原审鉴定程序合法，鉴定机构出具的鉴定意见具有科学依据，原审依据该鉴定结论计算被上诉人各项损失有事实和法律依据，上诉人称营养费、误工期、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金应据实结算，原审超额判决的上诉理由不成立，本院不予支持。关于鉴定费的问题，本案中，为确定受害人赵龙的伤残程度支出的鉴定费1300元，系为查明案件事实而产生的必要费用，不属于保险公司的免赔事项，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定应由保险公司承担，因此上诉人称鉴定费系间接损失，其不承担鉴定费用的上诉理由不成立，本院亦不予支持。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人太平财险信阳公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2528元，由太平财产保险有限公司信阳分公司承担。本判决为终审判决。审判长  王福仁审判员  芦 倩审判员  时华军二〇二一年六月十七日书记员  谢晓梅