宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2021）宁0104民初6306号原告：陈晓宏，男，1958年4月16日出生，汉族，重庆大新药业集团有限公司退休员工，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：陈恙，陈晓宏之子。被告：郝宝玉，女，1973年12月12日出生，汉族，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司法定代表人，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：郝玉霞，郝宝玉妹妹。被告：宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市石嘴山工业园区（原河滨汽车站北）。法定代表人：郝宝玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝玉霞，女，该公司员工。原告陈晓宏与被告郝宝玉、宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司（以下简称宁夏亘峰能源公司）合同纠纷一案，本院于2021年4月29日立案后，依法适用简易程序，于2021年6月2日公开开庭进行了审理。原告陈晓宏委托诉讼代理人陈恙、被告郝宝玉及宁夏亘峰能源公司共同委托诉讼代理人郝玉霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈晓宏向本院提出诉讼请求：1.二被告支付原告回购款260000元及自2018年1月11日起至实际付清之日期间按年利率12%计算的投资收益（自2018年1月11日暂计算至2021年4月11日为101400元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年1月10日，原告与二被告签订《认购协议》及《承诺函》，原告以每股5.20元的价格认购了50000股股份，被告承诺未完成承诺的任何一项，自认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购原告手中的股份。协议达成后，原告支付认购款260000元。后因被告未能完成协议承诺内容，原告要求回购，被告拒不履行。郝宝玉、宁夏亘峰能源公司辩称，第一，原告要求郝宝玉按照5.20元的价格回购其持有的股份，并支付认购款260000元没有事实及法律依据，应当予以驳回。首先，原告与郝宝玉签订的协议约定本次股票发行不设置估值调整条款。原告购买股票系风险投资行为，且协议已对购买新三板上市公司的风险进行了提示。其次，协议载明了完整性条款，承诺函因违背协议的约定而不具有法律效力。退一步讲，即使承诺函有效，宁夏亘峰能源公司仅2019年的净利润未达到承诺标准，原因系2019年4月政府对环境进行治理，煤炭行业属于重点治理范围；宁夏亘峰能源公司为此对原料、生产车间进行改造而导致公司未能正常生产经营，造成2019年度净利润未达到承诺标准。因政策变动属于不能预见、无法规避克服，应按协议约定认定为不可抗力事件，履行合同义务的时间应当予以延长至2021年。再次，承诺函中约定投资者可以继续持有，则承诺函失效。2019年度的审计报告于2019年6月30日进行公告，原告在起诉前选择继续持有，视为放弃回购权利，因此承诺函失效。最后，承诺函中未约定郝宝玉按5.20元每股回购，截止今日，宁夏亘峰能源公司的股票价格为每股0.97元，应当按照现股价回购。第二，宁夏亘峰能源公司并未对回购事宜作出承诺及保证，本案协议的相对人是原告与郝宝玉，与宁夏亘峰能源公司无关，宁夏亘峰能源公司加盖公章的行为不具有承担责任的意思表示，故应当驳回原告对宁夏亘峰能源公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月10日，原告与二被告签订《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司定向增资股份之股份认购协议书》(以下简称《股份认购协议书》），约定宁夏亘峰能源公司系存续的股份有限公司，并已居全国中小企业股份转让系统挂牌；郝宝玉为宁夏亘峰能源公司即将在册股东、监事、高级管理人员、核心员工或者境外投资者，具有投资全国中小企业股份转让系统挂牌公司股票的资格；宁夏亘峰能源公司拟定向对郝宝玉发行不超过1000万股股票，并拟定股票发行方案；现就陈晓宏认购郝宝玉即将持有宁夏亘峰能源公司股票事宜，陈晓宏与郝宝玉协议：本次股票发行的认购价格为5.20元/股，陈晓宏应支付郝宝玉认购款260000元，认购完成后，一定时间内郝宝玉完成相关投资人/股东的工商登记变更和股票结算事宜；本次股票发行不设估值调整条款；宁夏亘峰能源公司系在全国中小企业股份转让系统挂牌企业，该系统制度规则与上海、深圳证券交易所的制度规则存在较大差别，陈晓宏在认购郝宝玉股票之前，应认真阅读《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》等有关规则、细则、指引和通知，并且关注相关制度调整，挂牌公司股票价格可能因多种原因发生波动，陈晓宏应充分关注投资风险；本合同构成了各方就本合同所述事项的全部协议、会议纪要和谅解，并取代了此前各方就本合同所述事项的所有书面和口头的协议，以及此前的所有其他通信。该合同所附的《亘峰嘉能（837865）大股东面向定增投资人承诺函》（以下简称《定增承诺函》）载明的定向增发投资人为陈晓宏，宁夏亘峰能源公司控股股东为郝宝玉，郝宝玉对参与企业定向增发的客户做出郑重承诺，通过定向增发取得的亘峰嘉能股票的持有人承诺对赌如下条款：（一）IP0承诺，亘峰嘉能于2018年9月30日之前启动IPO辅导并公告；（二）利润承诺，宁夏亘峰能源公司净利润从2017年-2019年每年公司净利润持续增长，2017年企业净利润2000万元、2018年企业净利润3300万元、2019年企业净利润4500万元，业绩承诺以年报公告为依据或2017-2019三年净利润累计不低于9800万元人民币；（三）估值承诺，亘峰嘉能下一轮定增价格不低于6.50元；如企业未完成上述三项承诺中的任何一项，郝宝玉承诺本次认购企业定向增发的客户，从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份；投资者可选择继续持有，则此承诺函失效。宁夏亘峰能源公司在该承诺函大股东承诺IPO及利润实现企业处加盖其公司印章，郝宝玉在大股东处加盖其个人章。2018年1月10日，陈晓宏向郝宝玉通过银行转账260000元。庭审中，被告称宁夏亘峰能源公司2019年的净利润未达到《定增承诺函》的承诺内容。双方确认陈晓宏购买股票数量为50000股。本院认为，案涉《股份认购协议书》属有效协议。《股份认购协议书》并未约定该协议所附的《定增承诺函》被取代或无效，故《定增承诺函》亦属有效承诺。虽然该协议约定案涉股票发行不设估值调整条款，但郝宝玉在协议所附的《定增承诺函》中向陈晓宏作出了明确承诺，如未完成承诺中的任何一项，郝宝玉将回购投资人手中的股份。现因宁夏亘峰能源公司2019年的净利润未达到承诺的标准，故陈晓宏有权要求郝宝玉回购其所持宁夏亘峰能源公司的股份。因《定增承诺函》并未载明回购的期限，故陈晓宏本次起诉要求郝宝玉回购并不违反约定，对郝宝玉、宁夏亘峰能源公司的相关辩解意见，本院不予采纳。关于回购的价格，郝宝玉认为应按宁夏亘峰能源公司当前的股票价格回购。本院认为，《定增承诺函》载明如企业未完成三项承诺中的任何一项，郝宝玉承诺从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份。也即，投资收益的起算时间为陈晓宏认购之日。据此，投资收益的计算基数也应当为陈晓宏认购时的价格。故回购股份的价格应为5.20元/股，对被告按当前股票价格回购的辩解意见，本院不予采纳。因陈晓宏购买郝宝玉股份的总金额为260000元，故郝宝玉亦应按该260000元及该金额自认购之日起按年利率12%计算的投资收益回购陈晓宏的股份。据此，2018年1月11日至2021年4月11日的投资收益为101378.63元（260000元×年利率12%÷一年365天×1186天）。即，郝宝玉应支付陈晓宏所持宁夏亘峰能源公司股份的回购款260000元、截止2021年4月11日的投资收益101378.63元。郝宝玉还应按年利率12%支付260000元回购款自2021年4月12日至本判决确定的付款之日期间的收益。因陈晓宏购买的是郝宝玉持有的股份，且《定增承诺函》亦载明由郝宝玉承担回购责任，宁夏亘峰能源公司在《股份认购协议书》及《定增承诺函》中的盖章行为并不能视为其愿意承担付款责任。故对陈晓宏要求宁夏亘峰能源公司承担责任的诉请，本院不予支持；对郝宝玉、宁夏亘峰能源公司的相应辩解意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款规定，判决如下：一、被告郝宝玉于本判决生效之日起十日内支付原告陈晓宏回购款260000元、投资收益101378.63元（截止2021年4月11日），并按年利率12%支付260000元回购款自2021年4月12日至本判决确定的付款之日期间的投资收益；二、驳回原告陈晓宏对被告宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3361元，由被告郝宝玉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 任旭昊二〇二一年六月三日法官助理 刘 桐书记员 林 敏附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。《中华人民共和国民法典》第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。履行告知书本判决生效后，负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。