广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤18民终905号上诉人（原审原告）：周德忠，男，住湖南省茶陵县。被上诉人（原审被告）：清远市自由空间装饰材料有限公司，住所地：广东省清远市清城区。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：梁杰，广东飞来湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐淑图，广东飞来湖律师事务所律师。上诉人周德忠因与被上诉人清远市自由空间装饰材料有限公司合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初11275号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人周德忠上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案的诉讼费由被上诉人承担；3、追究被上诉人合同诈骗之刑事责任。主要事实和理由：（一）上诉人交给被上诉人68000元进货定金是用于购买自由空间集成墙板的装修材料，而不是加盟费，但被上诉人在骗取上诉人73000元款项后，按高于市场一倍的价格向上诉人配送39000元板材，后期上诉人样板房所有的装修材料都是上诉人另行花钱购买的。（二）根据上诉人与黄慧的聊天记录可证实，上诉人交纳68000元进货定金后可成为自由空间茶陵区域的总代理，被上诉人主张上诉人没有按约定时间交纳进货定金，实则签订合同当天，黄慧、高华松跟上诉人说可以先交10000元订金，把茶陵区域总代理名额定下来，其他款项以后再补交，从签订合同当天到4月13日上诉人自行到被上诉人处补交余款期间，上诉人没有收到任何形式的催款书信和通知，合同书也没有备注补款时间，正常情况下，被上诉人应先告知上诉人存在违约行为，再终止代理合同，才能与案外人签订代理合同。由此可见，被上诉人的抗辩理由前后矛盾，没有事实依据。（三）上诉人与被上诉人签订的合同对代理商权限、区域约定明确，尤其是补充条款特别约定被上诉人不得以任何理由在上诉人代理的区域招商，除非上诉人主动放弃被上诉人自由空间的代理权，否则被上诉人按纯利润双倍赔偿。综上，被上诉人存在欺诈、违约行为，违反公平原则和诚实信用原则，损害上诉人的合法权益，请二审法院对本案依法改判。被上诉人清远市自由空间装饰材料有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。案涉合同经双方协商一致，合法有效，对双方均具有约束力，合同签订时即在2020年3月21日，上诉人需支付68000元进货定金和5000元品牌服务费，该款项是上诉人与被上诉人合作的前提条件。虽然补充条款中约定被上诉人不得以任何理由在上诉人代理区域招商，但上诉人直至2020年4月13日才向被上诉人支付58000元进货定金和5000元品牌服务费，其行为构成违约，在此情形下，被上诉人于2020年4月10日与他人签订代理合同，不构成违约，此后被上诉人收取上诉人进货定金余款及品牌服务费，以及双方于2020年7月6日签订补充协议调整级别折扣，均视为上诉人同意按现有条件继续履行合同。综上，在上诉人坚持解除合同的情况下，其无权向作为守约方的被上诉人主张任何赔偿。周德忠向一审法院起诉请求：1、判令依法解除周德忠、清远市自由空间装饰材料有限公司于2020年3月31日签订的《代理产品销售合同》；2、判令清远市自由空间装饰材料有限公司退还合同款共计73000元；3、判令清远市自由空间装饰材料有限公司按合同额230000元的55%，即126500元赔付违约金；4、判令清远市自由空间装饰材料有限公司赔付周德忠因履行合同而支出的各项损失共计88676元；5、判令清远市自由空间装饰材料有限公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2020年3月21日，周德忠与清远市自由空间装饰材料有限公司签订一份《代理产品销售合同》，合同约定：周德忠申请经营“自由空间装饰系列产品”，周德忠的代理销售区域是湖南省株洲市茶陵县总代理；期限从2020年3月21日至2021年3月20日止；双方签订合同时，周德忠向清远市自由空间装饰材料有限公司支付进货定金68000元，清远市自由空间装饰材料有限公司并收取周德忠5000元品牌服务费，清远市自由空间装饰材料有限公司承诺按出厂价向周德忠配送39000元的样板装饰材料，累计总额230000元；合同履行过程中提前解约或任何一方违反本合同相关规定的视为违约，如清远市自由空间装饰材料有限公司违约的，周德忠有权要求按合同额追究清远市自由空间装饰材料有限公司55%的违约金，如周德忠违约的，清远市自由空间装饰材料有限公司在追究违约责任的同时，有权取消代理商或经销商资格，配送产品按市场价正常收取；补充条款中约定“甲方（清远市自由空间装饰材料有限公司）不得以任何理由在乙方（周德忠）代理区域招商，除非乙方主动放弃甲方品牌的代理权，否则甲方按纯利润双倍赔偿”。同日，双方还签订了一份《集成墙板+轻钢别墅合作方案》，方案中经销商级别的进货定金为68000元，县级代理商的进货定金为98000元。合同签订当天，周德忠向清远市自由空间装饰材料有限公司支付了定金10000元，2020年4月13日再支付58000元及品牌服务费5000元。之后，清远市自由空间装饰材料有限公司向周德忠提供了价值39000元的产品。另外，2020年4月10日，清远市自由空间装饰材料有限公司与案外人胡伟娇签订《代理产品销售合同》，合同约定：胡伟娇申请经营“自由空间装饰系列产品”，代理销售区域是湖南省株洲市茶陵县代理商；期限从2020年4月10日至2021年4月9日止，胡伟娇向清远市自由空间装饰材料有限公司支付的进货定金也是68000元。周德忠以自己代理的区域还存在其他代理商，认为清远市自由空间装饰材料有限公司存在违约为由，向一审法院提起诉讼。一审法院认为：周德忠与清远市自由空间装饰材料有限公司签订的《代理产品销售合同》，不违反法律的强制性规定，合同有效。在合同签订后，周德忠没有按合同约定的时间向清远市自由空间装饰材料有限公司足额支付进货定金68000元，已构成违约，清远市自由空间装饰材料有限公司不但有权要求按合同额追究周德忠55%的违约金，而且有权取消周德忠的代理商资格。因此，在周德忠违约后，清远市自由空间装饰材料有限公司另行选择代理商并与他人签订《代理产品销售合同》，不构成违约。对于此后清远市自由空间装饰材料有限公司继续收取周德忠支付的余下定金和品牌服务费，可视为清远市自由空间装饰材料有限公司同意按现有条件继续履行合同。在清远市自由空间装饰材料有限公司的行为不构成违约的情况下，周德忠要求解除合同，反而构成违约。鉴于周德忠坚持要求解除合同，双方的合同已无法履行，故一审法院准许周德忠请求解除合同的请求。但由于是周德忠违法解除合同，周德忠要求清远市自由空间装饰材料有限公司支付违约金126500元和赔偿损失88676元的诉讼请求，没有法律依据，对该两项诉讼请求，一审法院不予支持。对于周德忠要求清远市自由空间装饰材料有限公司退还合同款73000元的请求，由于清远市自由空间装饰材料有限公司在答辩中同意扣除货款39000元后退还余下的34000元，一审法院予以准许。故对周德忠要求退还73000元合同款的诉讼请求，一审法院予以部分支持。据此，一审法院于2020年12月26日作出如下判决：（一）解除周德忠与清远市自由空间装饰材料有限公司在2020年3月21日签订的《代理产品销售合同》；（二）清远市自由空间装饰材料有限公司应在判决生效后七日内向周德忠退还合同款34000元；（三）驳回周德忠的其他诉讼请求。案件受理费2811元，由周德忠负担2486元，清远市自由空间装饰材料有限公司负担325元。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案主要围绕上诉人周德忠上诉请求的范围进行审理。综合双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点是：被上诉人是否存为违约行为，上诉人要求被上诉人支付违约金126500元和赔偿损失88676元的诉讼请求是否应当予以支持。本案中，双方当事人对解除案涉《代理产品销售合同》均未提出异议，本院对此予以确认。合同解除后，一审判决根据上诉人实际支付的合同价款和被上诉人发货的款项，认定被上诉人向上诉人返还合同款34000元，并无不当，本院予以维持。关于被上诉人是否存在违约行为的问题。经审查，上诉人在签订案涉《代理产品销售合同》后，未按照合同约定的时间向被上诉人足额支付进货定金，其行为构成违约，被上诉人有权按照合同约定和法律规定追究上诉人的违约责任。根据本案查明的事实，被上诉人在享有合同解除权的情况下，未行使合同解除权，接受了上诉人逾期支付的进货定金且未提出异议，被上诉人以其行为表明其愿意继续履行合同，故双方仍应按照原合同的约定享受权利和履行义务。诉讼中，被上诉人认为上诉人仅交纳进货定金68000元故不具备代理资格。虽然《集成墙板+轻钢别墅合作方案》中列明各合作级别所对应的进货定金、赠送样板间材料、活动支持补贴、抵扣、返利、品牌服务费的内容，但在双方签订的《代理产品销售合同》明确写明上诉人系“自由空间装饰系列产品”在湖南省株洲市茶陵县的总代理商的情形下，仅凭该合同方案记载的进货定金金额并不能否定上诉人总代理商资格，现被上诉人亦未提供其他充分的证据证实其主张，故对其该项抗辩意见，本院不予采纳。案涉《代理产品销售合同》补充条款中明确约定“甲方（清远市自由空间装饰材料有限公司）不得以任何理由在乙方（周德忠）代理区域招商，除非乙方主动放弃甲方品牌的代理权，否则甲方按纯利润双倍赔偿”，现被上诉人在上诉人没有放弃代理权的情形下，与案外人另行签订代理合同，违反合同的约定，上诉人据此要求被上诉人承担违约责任，具有事实和法律责任，本院予以支持。至于违约金的认定标准，案涉《产品代理销售合同》第十条约定“合同履行过程中提前解约或任何一方违反本合同相关规定的视为违约，如果甲方（清远市自由空间装饰材料有限公司）违约的，乙方（周德忠）有权要求按合同额追究甲方（清远市自由空间装饰材料有限公司）55%的违约金”，对于该条款中的“合同额”的认定，根据对合同条款的文义理解及双方在二审庭审中的陈述，结合上诉人实际支付进货定金68000元及品牌服务费5000元的事实，本院确认该“合同额”为73000元，因此，被上诉人应当向上诉人支付违约金40150元（73000元×55%）。关于上诉人要求被上诉人赔偿损失88676元的问题。本案上诉人主张损失的依据是其履行合同而支出的材料费和人工费，提供了相关配货清单、订货单、送货单等证据，但上诉人对其主张提供的证据主要系其单方制作的，且上述证据不足以证实上诉人因履行案涉合同所造成的损失情况，故对其该项主张，本院不予支持。综上所述，上诉人周德忠的上诉理由部分成立，对其部分上诉请求，本院予以支持；一审判决认定事实错误，实体处理有不当之处，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初11275号民事判决第一项、第二项；二、撤销广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初11275号民事判决第三项；三、限清远市自由空间装饰材料有限公司于本判决生效后七日内向周德忠支付违约金40150元；四、驳回周德忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2811元，由周德忠负担2081元，清远市自由空间装饰材料有限公司负担730元；二审案件受理费5622元，由周德忠负担4117元，清远市自由空间装饰材料有限公司负担1505元。本判决为终审判决。审 判 长 黄春明审 判 员 王 凯审 判 员 林士嵛二〇二一年六月四日法官助理 刘艳兰书 记 员 李慧玲