山西省垣曲县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋0827民初417号 原告：刘代全，男，1971年12月29日出生，汉族，住四川省宜宾县永兴镇华清村莲花组。 被告：垣曲县友垣新型节能墙体材料厂，住所地：山西省运城市垣曲县皋落乡西窑村。 执行事务合伙人：徐红军，经理。 第三人：黎成兴（别名黎红松），男，1971年8月22日出生，汉族，住河南省平顶山市宝丰县大营镇。 原告刘代全诉被告垣曲县友垣新型节能墙体材料厂（以下简称友垣材料厂）、第三人黎成兴劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘代全，被告垣曲县友垣新型节能墙体材料厂执行事务合伙人徐红军、第三人黎成兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘代全向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告一次性支付:医疗费505.6元、二次手术费36000元；住院护理费3400元;住院伙食补助费1360元；工伤医疗期间工资72000元；一次性伤残补助金54000元；一次性工伤医疗补助金108000元；一次性伤残就业补助金54000元；劳动能力鉴定费400元；交通费住宿费5000元；共计334665.6元。2、请求依法判令被告补缴原告自2019年3月至今的各项社会保险。3、请求依法判令被告向原告一次性支付因未签订劳动合同应当支付的双倍工资72000元。4、请求依法判令被告向原告一次性支付解除劳动合同的经济补偿金6000元。5、请求依法判令由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告于2019年3月应聘到被告单位担任码坯机操作工，月工资约定为6000元。开始工作至今，虽经原告多次催促，被告一直未与原告签订书面劳动合同，同时也未给原告缴纳各项社会保险。2019年10月28日，原告在工作时不慎被码坯机挤伤，受伤后在垣曲县人民医院住院17天，住院期间完全是由原告家属护理照顾。2020年1月9日，经垣曲县人力资源和社会保障局垣人社工伤认(2020)005号工伤认定书认定为工伤。2020年12月1日，经运城市劳动能力鉴定委员会晋运劳鉴初字(2019)976号《劳动能力初次鉴定结论书》确定为九级伤残。原告多次找被告协商赔偿事宜无果，遂向垣曲县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2021年3月3日垣曲县劳动人事争议仲裁委员会作出的垣劳仲裁字(2021)第1号仲裁裁决书，4月1日原告收到该裁决书。裁决书漏洞百出且只支持了原告的一部分诉求，原告的合法权益未能得到应有的保护。原告是四川人，千里迢迢拖着残缺的身体近两年的时间，来回奔波于四川与垣曲之间。身心疲惫不堪，希望人民法院主持公道，秉持救死扶伤的人道主义精神，依法维护原告的合法权益，恳请贵院支持原告的各项诉求。 被告友垣材料厂辩称，一、原告姐夫黎成兴（又名黎红松）在2019年与被告签订了“承包砖厂成品砖劳务协议书”，劳务有效期至2020年2月14日。协议第三点第二条明确写清违规操作由乙方黎成兴负责，并且原告在“劳动争议仲裁申请书”中的事实与理由中说到在单位干活时，不慎被码坯机挤伤，这句话说明原告本人承认违规操作。码坯机操作工是坐在离码坯机工作范围以外的电脑操作盘前只按电脑按钮的工种，而原告走到了码坯机的旋转工作范围内被挤伤。二、垣曲县劳动人事争议仲裁委员会工作人员通知原、被告在县人社局开庭时，黎成兴提供的工资表多处涂改没有真实性，也可以通过别人的工资对比。三、《垣曲县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》中裁定一次性伤残补助金41085元（9个月×4565元=41085元），在厂里干活的实际工资应为3000元×9个月=27000元，多计算的14085元原告不应该得到。 第三人黎成兴辩称，一、答辩人与本案被告垣曲县友垣新型节能墙体材料厂(以下筒称友垣材料厂)是雇佣关系，并非承包关系。2018年11月，答辩人经人介绍垣曲县一家工厂需要工人，便到垣曲县友垣材料厂与负责人进行沟通，双方达成劳务合同，合同约定了答辩人需带工人到工厂干活，友垣材料厂向工人支付工资，以及友垣材料厂需为工人缴纳工伤保险等内容。协议签订后，答辩人便组织亲友到友垣材料厂干活。答辩人与友垣材料厂签署的是劳务合同而非承揽合同，合同约定的是答辩人所带来的工人为友垣材料厂工作，由友垣材料厂支付劳动报酬。答辩人并未从友垣材料厂承包任何工程，友垣材料厂向答辩人支付的是也不是工程款。答辩人在友垣新型材料厂领取的钱是代领各个工人的工资，在领取后也会向各工人发放。因此，答辩人与友垣材料厂没有承揽合同关系，友垣材料厂称将砖厂劳务全部承包给答辩人没有事实与法律依据。二、答辩人与原告并非雇佣关系。答辩人与原告为四川宜宾同乡，2019年3月，答辩人组织亲戚朋友(包括原告)一起到友垣材料厂干活。答辩人在该工厂工作赚取劳务报酬，与原告在该厂的地位是平等的。答辩人与原告并非雇佣关系，答辩人也不向原告支付工资。根据垣曲县劳动人事争议仲裁委员会作出的垣劳仲裁字(2021)第1号仲裁解決书所査明内容:“1、申请人刘代全2019年3月通过其亲戚黎红松(黎成兴别名)介绍到被申请人垣曲县友垣新型节能墙体材料厂从事码坯机操作工；9、申请人刘代全和被申请人垣曲县友垣新型节能墙体材料厂之间同意解除劳动合同。”中可以看出，原告与本案被告友垣材料厂存在雇佣关系。原告的损失应当由友垣材料厂承担。综上，答辩人与友垣材料厂是劳务关系而非承包关系，与原告也只是同在一个厂干活赚取劳动报酬，不存在雇佣关系。因此，答辩人不应对原告的损失承担责任。 本院经审理认定事实如下：2019年元月28日，第三人黎成兴与被告友垣材料厂签订《承包砖厂成品砖劳务协议书》，甲方：垣曲县友垣砖厂，乙方：黎成兴。协议约定：一、乙方承担与承包时间：1.本砖厂的成品砖的制造和装车、倒砖的工人均由乙方负责召集，甲方要求……看码坯机1名……要求身体健康，18-59周岁，有身份证明；2.承包期自2019年2月20日至2020年2月14日……；二、甲方责任：1.甲方负责提供砖厂生产设备和机械维修配件、电煤土等原料，并提供做饭工具及厨房……3.甲方负责工人保险……。2019年3月4日，第三人黎成兴介绍自家亲戚也就是本案原告刘代全入职于被告友垣材料厂，从事码坯机工种。2019年10月28日15时20分左右，原告刘代全在友垣材料厂工作时，不慎被码坯机挤伤。2019年10月29日原告刘代全入住垣曲县人民医院治疗，入院诊断为：1、右股骨颈（经颈型）骨折；2、腰背部软组织挫擦伤。2019年11月15日，原告刘代全治疗结束出院，出院医嘱：注意休息，扶拐不负重行走6月，加强功能锻炼，避免外伤、负重；2、积极预防卧床并发症；3、视骨折愈合情况1年半后取内固定，若股骨头坏死择期行人工全髋关节置换术；4、定期3、6、12月复查x线片，不适随诊。2020年1月9日，垣曲县人力资源和社会保障局作出垣人社工伤认（2020）005号认定工伤决定书，认定刘代全此次受伤情形，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2020年9月2日，运城市劳动能力鉴定委员会作出晋运劳鉴初字（2020）456号劳动能力初次鉴定结论书，对刘代全的伤残鉴定结论为陆级伤残。2020年9月25日，垣曲县人力资源和社会保障局对2020年1月9日作出的垣人社工伤认（2020）005号认定工伤决定书作出更正通知书，将刘代全原受伤部位腿、眼更正为腿、腰。2020年10月14日，运城市劳动能力鉴定委员会作出关于撤销刘代全劳动能力初次鉴定结论的通知。2020年12月1日，运城市劳动能力鉴定委员会作出晋运劳鉴初字（2020）796号劳动能力初次鉴定结论书，对刘代全的伤残鉴定结论为玖级伤残。2021年3月1日，原告刘代全就工伤赔偿事宜因与被告友垣材料厂发生争议，向垣曲县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请,仲裁请求：1、请求裁决准许双方解除劳动关系；2、请求裁决被申请人支付与工伤相关的费用：（1）被申请人未承担医疗费505.6元、后期医疗费36000元；（2）住院护理费3400元；（3）住院伙食补助费1360元；（4）工伤医疗期间工资72000元；（5）一次性伤残补助金54000元；（6）一次性工伤医疗补助金108000元；（7）一次性伤残就业补助金54000元；（8）劳动能力鉴定费400元；（9）处理工伤事宜交通费住宿费5000元；9项合计334665.6元。3、裁决被诉人补缴自2019年3月至今的各项社会保险。4、请求裁决被诉人支付因未签订劳动合同应当支付的双倍工资90000元（从2019年6月至今15个月）。5、裁决被诉人支付解除劳动合同的经济补偿金12000元。垣曲县劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月31日根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》《工伤保险条例》，作出垣劳仲裁字（2021）第1号仲裁裁决书，裁决：被申请人垣曲县友垣新型节能墙体材料厂支付申请人刘代全一次性伤残补助金41085元、一次性工伤医疗补助金82170元、一次性伤残就业补助金41085元、停工留薪期工资（27390元-20000元）7390元、门诊费用545.26元、车费1560元、共计173835.26元。申请人刘代全的其他仲裁请求由于证据不足，不予支持。付清后被申请人和申请人之间再无任何纠纷。2021年4月7日，原告刘代全因不服该仲裁裁决书，向本院提起诉讼。 另查明，被告友垣材料厂自原告刘代全2019年3月入职以来未与刘代全签订劳动合同亦未缴纳工伤保险。原告刘代全分两笔于2019年12月15日、2020年元月1日向被告友垣材料厂借支款项共计20000元。事故发生后，被告友垣材料厂垫付了原告刘代全在垣曲县人民医院花费的全部医疗费。 以上事实有原、被告双方提供的垣人社工伤认（2020）005号认定工伤决定书、垣劳仲裁字（2021）第1号仲裁裁决书，晋运劳鉴初字（2020）456号劳动能力初次鉴定结论书及晋运劳鉴初字（2020）796号劳动能力初次鉴定结论书、垣曲县人民医院诊断证明书、出院证及费用清单、车票、宜宾和康白花骨科医院DR检查报告单，《承包砖厂劳动协议书》、黎成兴及刘代全工资表、证明两份、领条、证人杨管俊、徐杨虎出庭作证及原、被告的法庭陈述在卷佐证。 本院认为，本案属劳动争议纠纷案件，垣曲县劳动人事争议仲裁委员会就双方的劳动争议作出仲裁裁决后，原告刘代全不服向本院提起诉讼，仲裁裁决不发生法律效力，人民法院应全面审查该劳动争议纠纷。本案原告刘代全发生事故已经认定为工伤，应享受工伤保险待遇，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。原告在被告处工作中受伤，垣人社工伤认（2020）005号认定工伤决定书认定原告构成工伤，且被告未依法为原告缴纳工伤保险费，故被告友垣材料厂应当依法承担工伤赔偿的责任。 关于原告诉请的工伤赔偿金数额问题，关键是要查清原告的工资标准。本案的特殊之处在于原告的工资不是被告直接发放的，是由第三人造册发放，被告不掌握也不管理工资表。在庭审的过程中，被告对于原告提交的工资表不予认可，被告也无法提交证据证实原告的工资数额。本院认为，原告提供的证据不能确切证明原告的月工资数额，而被告未提供证据证明原告的月工资数额，故原告的实际月工资数额无法查清。根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，可按2019年垣曲县职工工伤保险月平均缴费基数4565元来计算相关赔偿数额。 原告主张的医疗费505.6元，因原告出示的票据皆为宜宾和康白花骨科医院门诊票据且均无医疗机构出具诊断证明，故，对此项请求本院不予认可。二次手术费36000元原告未提供相关证据加以证明，本院不予认可。原告未提供证据证明原告住院期间需要护理，故原告主张的住院护理费本院不予认可。《山西省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，股骨颈骨折的不稳定期为2个月，恢复期为6-9个月，再参照垣曲县人民医院诊断证明书，本院酌情认定停工留薪期为10个月。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费赔偿项目符合法律规定，本院予以支持。原告并未到统筹地区以外就医，故其要求的交通费住宿费本院不予支持。经依法核算，原告的相关损失如下：一次性伤残补助金4565/月×9月=41085元、一次性工伤医疗补助金4565/月×18月=82170元、一次性就业补助金4565/月×9月=41085元、停工留职期间工资4565/月×10月=45650元、住院伙食补助费17天×30元/天=510元，劳动能力鉴定费400元，共计210900元。 关于原告诉请被告补缴原告自2019年3月至今的各项社会保险问题，依据《中华人民共和国社会保险法》关于社会保险金缴纳的相关规定，征收社会保险费是社会保险机构的法定职责，不属于人民法院民事案件的受案范围。 关于原告诉请被告向原告一次性支付因未签订劳动合同应当支付的双倍工资问题。原告于2019年3月进入被告处工作，被告自用工之日起满一年不与原告订立书面劳动合同，视为被告与原告已订立无固定期限劳动合同，“视为签订无固定期限劳动合同”是一种法律拟制，被告与原告已存在无固定期限劳动合同关系，也是被告应当签订而未签订无固定期限劳动合同承担的法律责任，不需要再另行支付双倍工资。 关于原告诉请被告向原告一次性支付解除劳动合同的经济补偿金问题，职工是否可享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金工伤待遇，是以职工与用人单位劳动关系终止为条件。本案中，原告自用工起，被告就一直未为其缴纳社会保险费，而原告在用工期间既未对此提出明确异议，又未提出与被告解除劳动关系，直至发生工伤，双方因工伤待遇协商未果，才要求与被告解除劳动关系，而并非因被告未为其缴纳社会保险费要求解除劳动关系，不具备《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故被告无需向原告支付解除劳动合同经济补偿金。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六、第二十七条、《山西省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告垣曲县友垣新型节能墙体材料厂于本判决生效后十五日内向原告刘代全支付一次性伤残补助金41085元、一次性工伤医疗补助金82170元、一次性就业补助金41085元、停工留职期间工资45650元、住院伙食补助费510元，劳动能力鉴定费400元，共计210900元。扣除原告刘代全从被告垣曲县友垣新型节能墙体材料处已经领取的20000元，被告垣曲县友垣新型节能墙体材料厂向原告刘代全支付共计190900元。 二、驳回原告刘代全的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告垣曲县友垣新型节能墙体材料厂负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于运城市中级人民法院。 审 判 员  刘 红 二〇二一年六月十六日 法官助理  文 静 书 记 员  张根豪