新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终2363号   上诉人（原审原告）：王国德，男，1962年7月15日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。   委托诉讼代理人：张浩琪，新疆元正盛业律师事务所律师。   委托诉讼代理人：马莉，新疆元正盛业律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市黑色生态科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区米东北路3155号。   法定代表人：郭正，乌鲁木齐市黑色生态科技有限公司总经理。   委托诉讼代理人：贾超，男，乌鲁木齐市黑色生态科技有限公司副总经理。   委托诉讼代理人：王春花，女，乌鲁木齐市黑色生态科技有限公司人事主管。   上诉人王国德因与被上诉人乌鲁木齐市黑色生态科技有限公司（以下简称黑色生态公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2021）新0109民初659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭，于2021年6月1日公开开庭进行了审理。上诉人王国德及其委托诉讼代理人张浩琪，被上诉人黑色生态公司的委托诉讼代理人贾超、王春花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   王国德上诉请求：撤销一审判决，改判：支持本人的一审全部诉讼请求。事实和理由：一、关于支付工资的诉讼请求。本人在仲裁时申请支付工资，并未申请解除劳动关系，该项系仲裁委自行裁决。仲裁裁决驳回本人要求支付工资的请求，本人提起诉讼，是对仲裁裁决有关解除劳动关系认定的不服，一审法院对此事实认定错误。二、关于支付经济补偿金的诉讼请求。黑色生态公司与新疆双龙腐殖酸有限公司之间属于关联公司，本人前往黑色生态公司工作非因本人原因，在计算支付经济补偿金的工作年限时应当合并计算。2019年4月13日，新疆双龙腐殖酸有限公司通知本人与黑色生态公司重新签订劳动合同，并告知工作地点、性质、收入、工龄、岗位待遇均无变化。而辞职申请、解除劳动关系也是公司要求为了重新签订劳动合同、由黑色生态公司缴纳社保而变更劳动关系主体的必经程序，因此本人才按照公司要求交了辞职申请、办理重新入职手续，并非本人自愿与原工作单位新疆双龙腐殖酸有限公司解除劳动关系。2019年4月13日递交辞职申请，并于当天解除劳动关系，4月14日便与黑色生态公司签订劳动合同，仅凭本人根本无法做到。因此，根据法律规定，应当合并计算工作年限。   黑色生态公司辩称，我公司以收购的方式收购了新疆双龙腐殖酸有限公司，两个公司并不具备王国德所说的关系；王国德在新疆双龙腐殖酸有限公司的工作年限我公司无法确认，故王国德上诉请求理由不成立，请求法院予以驳回。   王国德向一审法院起诉请求：1.判令黑色生态公司向王国德支付2019年11月至2020年4月工资12000元（月工资2000元×6个月），解除劳动合同经济补偿金57000元（2400元/月×24年，1997年4月至2021年4月）；2.判令黑色生态公司承担本案诉讼费用。   一审法院认定事实：王国德于1988年10月到米泉县双龙腐殖酸厂工作，该公司后更名为新疆双龙腐殖酸有限公司。2019年4月13日，王国德向新疆双龙腐殖酸有限公司递交《离职报告》，主要内容为：因个人原因现决定辞职，请领导批准。同日，双方办理《解除或终止劳动合同（关系）证明书》。2019年4月14日，王国德与黑色生态公司签订书面《劳动合同书》，约定合同期限为三年，自2019年4月14日至2022年4月14日，岗位为环卫工。2019年4月至2020年10月，黑色生态公司缴纳了王国德的各项社会保险费。王国德于2019年10月27日至2019年11月6日请假10天；期满后未回黑色生态公司工作。黑色生态公司将王国德调岗至车间工作，王国德拒绝调岗；黑色生态公司工作人员以发短信及发特快专递的形式通知王国德调岗及返岗，王国德拒绝。双方均认可王国德的离职前月平均工资为2，396元。新疆黑色生态科技股份有限公司于2019年2月27日以实物出资方式购买新疆双龙腐殖酸有限公司持有黑色生态公司的股权，黑色生态公司于2018年11月21日登记成立，其唯一股东为新疆黑色生态科技股份有限公司。2020年6月18日，王国德申请劳动仲裁。在仲裁阶段，黑色生态公司于2020年6月27日向王国德邮寄送达《返岗通知书》，告知其在2020年7月15日前返厂工作，若未按时间返厂，视为放弃入职机会，王国德于6月28日签收。乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月29日作出米劳人仲字（2020）第252号仲裁裁决：一、双方当事人于2019年11月6日解除劳动关系并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、由黑色生态公司支付王国德解除劳动合同的经济补偿金2396元。王国德不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，王国德对仲裁裁决的双方当事人于2019年11月6日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》未在法定期限内提起诉讼，黑色生态公司未对仲裁裁决提起诉讼，对于上述裁决结果，予以确认。因双方劳动关系于2019年11月6日解除，故王国德申请的支付2019年11月至2020年4月工资无事实与法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》（2012修正）第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。第四十六条规定，劳动者依照本法第四十条规定劳动者与用人单位解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，黑色生态公司在王国德请假期满后对其工作岗位进行调整，但该岗位不符合黑色生态公司的年龄及劳动合同中关于工作岗位约定。黑色生态公司未提前三十日以书面形式通知王国德或者额外支付王国德一个月工资即以王国德违反劳动纪律规定解除双方劳动关系，不符合法律规定，应支付王国德解除劳动关系的经济补偿金。王国德主张其工龄应当连续计算，理由是新疆双龙腐殖酸有限公司与黑色生态系关联公司，但股东的部分重合不代表公司为关联公司，在王国德未提供充足证实新疆双龙腐殖酸有限公司与黑色生态公司系关联公司、王国德在2019年4月13日与新疆双龙腐殖酸有限公司办理了《解除或终止劳动关系证明书》的情况下，确认王国德与黑色生态公司劳动关系自2019年4月14日签订书面劳动合同之日建立，至2019年11月6日解除劳动关系，累计6个月零20天，黑色生态公司依法应支付王国德解除劳动关系的经济补偿金2396元。综上，一审法院判决：一、王国德与乌鲁木齐市黑色生态科技有限公司于2019年11月6日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、乌鲁木齐市黑色生态科技有限公司支付王国德解除劳动关系的经济补偿金2396元，于判决生效后五日内履行；三、驳回王国德的其他诉讼请求。   本院二审期间，王国德提交新的证据为：书面证人证言（两份）、新疆双龙腐殖酸有限公司工资表1份（复印件）。证明两个公司的人事和财务是混同，其到黑色生态公司工作并非个人原因，应将工作年限合并计算。黑色生态公司对上述证据的真实性不认可，认为证人证言表述不清；工资表与本案没有任何联系。   本院对王国德提交的证人证言及工资表的真实性、有效性、关联性均不予确认，证人未出庭接受质询，故证人证言不符合证据采信规则；工资表为复印件，未经与原件核实的证据不能单独作为证据使用。   本院查明事实，王国德在庭审中陈述，2019年11月中旬，黑色生态公司已将其开除，2019年11月22日，经朋友介绍到公交车站上班。2021年1月4日，王国德向乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求新疆双龙腐殖酸有限公司支付其解除劳动关系经济补偿金64800元。该委于2021年3月10日作出米劳人仲字（2021）第57号仲裁裁决：驳回王国德的仲裁请求。该裁决已发生法律效力。本院查明其他事实与一审法院认定事实一致。   本院认为，本案的争议焦点为：关于王国德主张2019年11月至2020年4月期间工资的问题。劳动者主张工资应当以存在劳动关系为前提。本案查明，黑色生态公司于2019年11月6日对王国德进行工作岗位调整，王国德因所调整岗位不适合其年龄及身体状况，故拒绝调岗，之后未再向黑色生态公司提供劳动。王国德亦在庭审中陈述，2019年11月中旬，黑色生态公司将其开除，2019年11月22日，经朋友介绍到公交车站上班。综上，王国德与黑色生态公司的劳动关系已于2019年11月6日实际终止，王国德主张2019年11月至2020年4月期间工资无事实依据，本院不予支持。   关于王国德主张计算解除劳动合同经济补偿金年限问题。王国德主张其1988年10月到新疆双龙腐殖酸有限公司工作，2019年4月14日与黑色生态公司签订劳动合同建立劳动关系，并非其本人原因，且其工作地点、岗位等均无变化，计算解除劳动关系经济补偿金应当将其在新疆双龙腐殖酸有限公司工作年限合并计算。本院认为，劳动合同法规定，劳动者或用人单位提出解除劳动合同符合法律规定情形的，用人单位应当支付经济补偿金。本案中，王国德分别与新疆双龙腐殖酸有限公司和黑色生态公司建立劳动关系，上述两公司均系王国德的用人单位，王国德可对上述两公司分别享有主张权。根据查明事实，王国德于2021年1月4日向乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会申请主张，要求新疆双龙腐殖酸有限公司支付其解除劳动合同经济补偿金，该委以王国德申请超过仲裁时效驳回其申请请求。故王国德已行使了其因与新疆双龙腐殖酸有限公司解除劳动合同而产生的权利，现其要求在计算与黑色生态公司解除劳动合同经济补偿金时，将其在新疆双龙腐殖酸有限公司工作年限合并计算，于法无据，本院不予支持。一审法院认定黑色生态公司支付王国德解除劳动关系的经济补偿金2396元正确，本院予以维持。综上所述，王国德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由王国德负担（已交）。   本判决为终审判决。   审  判  长   王       宏   审  判  员   王       晴   审  判  员   胡       颖   二 ○ 二 一 年 六 月 九 日   书  记  员   海里曼·奴尔买买提