河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0191民初8115号原告：陈兵，男，汉族，1991年11月20日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：许愿，上海锦天城（郑州）律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：贾帅，上海锦天城（郑州）律师事务所实习律师，代理权限：一般代理。被告：李**，男，汉族，1984年4月6日出生，住河南省永城市。委托诉讼代理人：赵铮铮，河南鼎德律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李依桐，河南鼎德律师事务所实习律师，代理权限：一般代理。原告陈兵与被告李**合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈兵的委托诉讼代理人许愿、贾帅，被告李**的委托诉讼代理人赵铮铮、李依桐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈兵向本院提出诉讼请求：1．判令被告返还原告款项10万元及资金占用费（以10万元为基数，自2018年11月15日起按照年利率6%计算至2020年8月19日，自2020年8月20日起按照年利率3.85%计算至被告实际还款之日止）；2．本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告经朋友介绍认识了被告，被告称自己有个公司，准备做一款面膜销售的项目，希望原告参与。原告基于对朋友及被告的信任，便答应了被告的请求，在2018年11月14日被告拿着一份事先草拟的《股权代持协议》让原告签字，协议约定的公司名称为郑州谦翔百货商行，原告当时没有多想便签字了。协议签订后，原告将10万元交付至被告。后来，因为被告一直不提分钱的事，原告便拖朋友询问公司的情况，但没有任何信息。直到2020年9月份，原告听说被告的公司注销了，便在河南工商局企业信用信息网站上查询，原告查询后才发现，根本没有“郑州谦翔百货商行”这个名字的公司，只有一个叫“郑州市郑东新区谦翔百货商行”的企业是被告注册的，但这个企业是个体工商户，根据不存在股权一说，并且已经在2020年8月5日注销了。这时原告才明白之前签订的《股权代持协议》的事实基础根据不存在，合同目的根本无法实现。在这期间，原告也未曾享受到任何股东权益，被告非法占有原告款项没有任何事实和法律依据，应当返还给原告。后来原告多次向被告催要款项，但被告拒不返还。现原告为维护其合法权益，特向贵院提起本诉，望判如所请。被告李**辩称，一、被告与原告就共同经营面膜项目达成合意，双方之间签订的《股权代持协议》实为合伙协议，诉争款项为原告正常入伙出资款。2018年，原告从案外人崔烨处得知被告有一款泰国进口的摩登小姐面膜项目。被告在向原告详细介绍了该面膜项目的运营模式、前期推广、小程序开发、产品进货等项目细节后，原告觉得有利可图，就同意入伙被告的面膜项目。这一点原告在起诉状中、与被告的微信聊天中亦予以自认，且在2019年11月11日的聊天记录中原告表示我们是投资面膜这个项目，现在面膜项目应该是赔钱了吧。此时，原告再一次认可其与被告就面膜合伙事宜达成一致。故，双方签订《股权代持协议》，实为合伙协议。双方之间的法律关系实为共同经营面膜项目的合伙关系，诉争款项实为原告正常入伙出资款，协议签订后，被告将原告入伙的10万元款项作为面膜项目前期广告推广、小程序开发等项目支出。在摩登小姐面膜项目启动后，被告将微信朋友圈面膜推广广告、名称为“摩登小姐商城”的小程序等向原告进行告知，原告从始至终都明知双方签订的《股权代持协议》实际为对摩登小姐面膜项目的合伙协议。综上，本案的股权代持协议系被告与原告协商一致后，分别出资进行面膜项目的经营活动、共担风险、共享收益的合伙协议，双方实际上为合伙关系，该事实原告在起诉书及与被告的聊天记录中予以认可，并在协议签订后用其自行的行为来证实双方之间为合伙关系，而非是股权代持关系，涉诉的10万元款项的性质为入伙投资款项。二、本案的法律关系为合伙关系，涉案10万元的出资款已经成为合伙体的共同财产，已在项目运营过程中支出，且合伙财产尚未进行清算，原告要求返还10万元出资款的主张，无任何的依据。根据《民法典》第九百六十九条、第九百七十八条之规定，涉案的10万元的出资款为合伙体的共同财产，在合伙体的财产未进行清算之前，原告无权要求返还。涉案的摩登小姐面膜合伙项目在运营过程中产生了大量费用，应当将因运营项目产生的相关费用进行清算，清算完毕之后，合伙财产有结余的前提下，诉争款项才存在退还的可能。现原告主张返还入伙出资款，但合伙财产尚未进行清算，其主张返还10万元无事实依据及法律依据。三、根据双方签订的合伙协议第六条之约定，被告已经向原告赠送大礼包，原告承诺因己方原因退出合伙事务，则10万元的出资款不再退还。2018年11月14日，被告与原告签订名为股份代持协议，实为合伙协议之后，被告即向原告赠送了超值大礼包，且原告已于2019年3月8日领取完毕。此外，被告虽积极开展面膜推广、销售工作，但因合伙期间市场波动、经营不善、直至后来疫情影响等原因，面膜销售并不理想。原告看无利可图，在明知该项目持续亏损的情况下，为了自身利益向被告提出退伙，其行为完全违背了当时签订合伙协议的初衷，其无权要求退还10万元的入伙出资款。四、原告请求支付利息损失的请求于法无据，应予驳回。原告自愿和被告共享收益、共担风险，又非被告强迫其入伙，原告要求从收款之日开始计息的要求没有法律依据，请求法庭驳回该请求。经审理查明：2018年11月14日，原告（甲方、投资股东）与被告（乙方、公司股东）、丙方郑州谦翔百货商行（法定代表人被告李**）签订《股权代理协议》，约定三方本着平等互利的原则，经友好协商，就原告现金出资投资丙方郑州谦翔百货商行，并由原告委托被告代为持有丙方股份相关事宜达成本协议。丙方出让10%的股权给原告，交易对价为10万元。原告将该股权委托由被告代为持有，以被告名义进行工商注册登记。该股权在由被告代持期间，原告仅保留分红权。丙方每月度进行财务核算，每年度清算分红，在留存净利润的30%公积金和20%发展基金后，另50%利润按全体股东股权比例进行分红。被告代持原告的股份，可按其所代持的股份比例与原始股东按同等规则享有相应的分红权，在获得丙方的分红后，须于当日足额与原告分割该分红权益，不得侵占挪用，否则原告可追究被告的侵占违约责任。作为委托人，原告负有按照本协议约定以现金形式及时出资的义务，本协议与出资证明一并作为原告持有丙方股权的证明，不再单独出具股权证，原告投资丙方后，以其出资额为限承担投资风险。被告免费接受委托代持原告持有股权并办理相关事务。因原告参股后，丙方公司已经赠送超过投资额的超值大礼包，原告承诺如因己方原因需退出股权，则参股资金不再作退还。双方应对本协议及本协议履行过程中，所接触到的或获知的对方的、公司的任何商业信息，均负有保密义务，双方的保密义务在本协议终止后仍然继续有效，直至有关事项的公开不会给对方或丙方公司造成任何损失、不具有保密价值时为止。本协议自甲乙双方签字按印且经丙方公司备案确认后生效。落款处甲、乙方仅有原被告的签字，丙方有法定代表人被告李**的签字。2018年11月15日，原告通过中国建设银行转款10万元给被告。被告提交其与原告的微信聊天记录，显示2019年2月份的时候，原告向被告询问面膜线上、线下的经营情况，问是否有报表，是否处于亏损状态。被告称不太乐观，线上线下都有积极的在做推广。2019年11月原告称“鹏哥，崔烨给我说了，我知道这是投资，不是借款，你看我理解了对不对，我们是投资了面膜这个项目，到现在这个项目没啥进展，估计应该是赔钱了吧，明知道是赔钱了，那这个项目是不是可以停止了，算算赔了多少钱，我们只有10%的股份，所以我们只应当承担10%的损失吧。我这样理解没错吧”被告称“没错，应该是这样，之前我给崔烨你俩也是这么说的”原告称今年工程不好做，想看一下报表，结算一下。被告称报表一直有，现在线上线下销售情况仍一直在摸索，一直没有太乐观。被告提交《股东面膜领取表》，显示2018年11月19日，原告陈兵领取2箱（60盒），原告在领取签字栏上予以签字。2019年3月8日，陈兵领取2箱（60盒）黑/白，剩余数量20盒，但是领取栏内原告并未签字。原告称该表中的面膜领取数额其仅在2018年11月19日领取了2箱，每箱30盒，每盒10片，领取时被告告知1盒面膜的价格为25元，共计1500元。另查明，郑州市郑东新区谦翔百货商行成立于2018年11月14日，类型系个体工商户，经营者为李**，所属行业为零售业。经营范围批发零售日用百货、化妆品、文化用品。知识产权分类中显示注册的有摩登小姐商城、Missmodren会员产品商城网络购物小程序。该商行已于2020年8月5日注销。庭审中，被告述称原告交纳的10万元用于面膜的项目运营，包括但不限于微信朋友圈推广、小程序的开发、日常进货、场地租赁等。《股权代持协议》约定的丙方实际名称为郑州市郑东新区谦翔百货商行，已经在2020年8月份注销了，关于收回投资款事宜并未与合伙人达成一致意见，被告想把股份转到其他旅游项目上。原告已经领取四箱，共120盒，每盒10片，每盒零售价199元，总价值23880元。以上事实《股权代理协议》、银行转账、微信聊天记录、《股东面膜领取表》及本案开庭笔录在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，案涉《股权代理协议》有三方主体，该协议第九条约定“本协议自甲乙双方签字按印且经丙方公司备案确认后生效。”而丙方公司根本不存在，因此，该协议并不产生法律效力，属无效协议。被告收取的10万元投资款应当返还，但应扣除原告领取的面膜价款。根据原被告提交的证据和当庭的陈述，可以认定原告实际领取2箱面膜，共60盒。原被告双方对面膜价格的陈述不一，但根据原被告均认可的一盒面膜数量为10片，被告对于面膜价格的陈述更符合常理，本院对此予以采纳，故被告李**应当返还原告投资款88060元（100000-11940=88060），原告主张超出部分，理由不成立，本院不予支持。关于原告主张的利息，原告系完全民事行为能力人，未尽到注意义务，自身存在过错，故原告主张的利息，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十一条第五款、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李**于本判决生效之日起十日内退还原告陈兵投资款88060元；二、驳回原告陈兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2546元，减半收取计1273元由原告陈兵负担152元，被告李**负担1121元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李俊辉二〇二一年六月三日书记员  张林梦