河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终1497号上诉人（原审原告、被告）：河南理工大学。住所地：河南省焦作市高新区世纪大道2001号。法定代表人：杨小林，校长。委托诉讼代理人：张夫美，女，1982年6月30日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区，系河南理工大学工作人员。委托诉讼代理人：徐宜可，男，1980年7月25日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区，系河南理工大学工作人员。上诉人（原审被告、原告）：抄永贞，男，1965年5月30日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：王琪，河南力诚律师事务所律师。上诉人河南理工大学、抄永贞因劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初6009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月31日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。河南理工大学上诉请求：1、撤销河南省焦作市山阳区人民法院作出的（2020）豫0811民初6009号民事判决书第一、二、三项；2判决确认河南理工大学与抄永贞之间不存在劳动关系，并确认双方劳务关系于2020年3月解除；3、确认河南理工大学无须向抄永贞支付经济补偿金和失业金损失；4、本案诉讼费用由抄永贞承担。事实与理由：1、河南理工大学与抄永贞之间仅存在劳务关系，原审认定双方存在劳动关系属于事实认定错误。首先，河南理工大学系省财政全供事业单位，其规章制度主要约束受国家事业编制管理的工作人员。抄永贞并非河南理工大学的在编职工,也未与河南理工大学签订劳动合同，因此其并不受河南理工大学各项规章制度的约束。《河南理工大学教职工考勤管理办法（修订）》（校人2018-18号）第2条明确规定：“与我校建立聘用关系的教职工请假和考勤以及相关后续管理，适用本办法。”《河南理工大学外聘合同制人员工资福利待遇管理办法》（校人2017-46号）第2条也明确规定：“本办法适用校本部在编制限额内外聘的合同制人员，不包括后勤集团、泰科公司等独立核算单位自主聘用的人员。”抄永贞既不是与河南理工大学建立聘用关系的教职工，也不是外聘合同制人员，且没有履行过入职、离职、请假等手续。因此，抄永贞并不受河南理工大学各项规章制度的约束，与河南理工大学之间并无劳动关系。其次，抄永贞为河南理工大学提供劳务服务的内容并不固定，包括门岗也包括消防控制室值班、推水、拉盐酸等其他劳务服务。每次岗位的选择和酬金的结算都是双方协商的结果。2020年7月，河南理工大学学场馆中心有劳务岗位，曾联系抄永贞是否愿意上工，抄永贞认为岗位不好，拒绝了河南河南理工大学的邀约。因此，抄永贞并不受河南理工大学的管理，双方仅是平等的劳务合同关系。再次，抄永贞服务的岗位，并非河南理工大学固定、连续、常设的工作岗位。宿舍和教学楼门岗因每年寒暑假需封楼3-4个月，并无用长期工的必要，因此河南理工大学可以雇佣劳务人员。事实上，河南理工大学也仅是雇佣抄永贞为其提供劳务服务。抄永贞为河南理工大学提供劳务服务，河南理工大学按天或按次结算劳务报酬，上工有酬金、不上工没有酬金，无约束也无惩罚，这是双方的明确约定，抄永贞对此是同意和明知的。综上，可以看出河南理工大学与抄永贞之间并不具备《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发2005-12号）第1条事实劳动关系成立的基本构成要件。原审法院依据该条款认定双方存在劳动关系属于事实认定不清，适用法律错误。2、河南理工大学与抄永贞之间已于2020年3月解除劳务关系。原审认定双方于2020年8月解除劳动关系属于事实认定不清。河南理工大学与抄永贞之间不存在劳动关系。截止到2020年3月，河南理工大学已按双方约定按时足额为抄永贞支付了劳务报酬，双方均以行为表明双方劳务关系存续期间的权利义务在2020年3月已经全部结清。抄永贞于2020年8月出具的《解除劳动关系通知书》系其主观臆断，双方之间并未建立事实劳动关系。原审法院依据该通知书认定双方劳动关系的解除时间为2020年8月，属于事实认定错误。3、河南理工大学无需向抄永贞支付经济补偿金和失业金损失，原审认定事实不清，适用法律错误。首先，河南理工大学与抄永贞之间不存在劳动关系。劳务关系中无支付经济补偿金和失业金的法律规定。其次，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十条规定，劳动者主动提出解除劳动关系的，用人单位可以不支付经济补偿金。依据国务院《失业保险条例》第十四条、《河南省失业保险条例》第二十条第二款规定，如因本人意愿中断就业的，不具备领取失业保险金的条件。本案抄永贞于2020年8月5日向河南理工大学递交了其所谓的《解除劳动关系通知书》，系主动离职解除劳动关系。因此，河南理工大学无需向抄永贞支付经济补偿金和失业金损失。《失业保险条例》第六条也规定，城镇企业事业单位招用的农民合同制工人本人不缴纳失业保险费。可见，城镇企事业单位雇佣农村村民，是不需要缴纳失业保险的。因为农村村民不存在失业问题，其有土地作为保障，外出务工仅是为了提高生活条件，是锦上添花的事情。抄永贞系农民，不存在失业问题，因此其主张失业金损失无事实和法律依据。原审判定河南理工大学需向抄永贞支付经济补偿金和失业金损失无事实和法律依据。综上，河南理工大学与抄永贞之间仅存在劳务关系，不存在劳动关系，且双方劳务关系存续期间的权利义务双方均已履行完毕。因此，抄永贞的各项请求均缺乏事实和法律依据。原审认定双方存在劳动关系，河南理工大学需向抄永贞支付经济补偿金和失业金损失属于事实认定不清，适用法律错误，依法应予改判。抄永贞辩称，1、河南理工大学、抄永贞之间存在事实劳动关系。根据我国确立劳动关系的相关规定，抄永贞作为劳动者，河南理工大学作为用人单位都是符合法律法规规定的主体。2、用人单位也就是河南理工大学的各项规章制度都适用于抄永贞。3、抄永贞提供的劳动是河南理工大学的业务组成部分。综上所述，河南理工大学与抄永贞之间存在事实劳动关系，事实劳动关系存续的时间自2005年9月至2020年8月，在此基础上，抄永贞所提出的各项诉讼请求均当予以支持。河南理工大学以其内部的两项规定管理办法主张抄永贞不适用其管理办法，因此不成立劳动关系，该项主张无法成立。因为其是列举的方法来印证抄永贞不适用于河南理工大学内部的管理办法。但是该列举法的前提就是穷尽列举，但是其内部的管理规定，并无从得知他是否穷尽列举，所以该前提不存在，该结论也无法成立。综上所述基于抄永贞与河南理工大学之间存在事实劳动关系，抄永贞的各项诉讼请求应当予以支持。抄永贞上诉请求：1、请求撤销(2020)豫0811民初6009号民事判决，改判支持抄永贞的一审全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由河南理工大学承担。事实与理由：一审法院部分事实认定不清、适用法律错误，做出不当的判决。自2005年9月开始，抄永贞到河南理工大学处工作，先后在梅园三号宿舍楼和二号教学楼从事门卫工作。抄永贞与河南理工大学均符合法律规定的主体资格，抄永贞依照河南理工大学的管理开展工作，抄永贞的工作系河南理工大学业务的组成部分，因此抄永贞与河南理工大学之间存在长期、稳定的事实劳动关系。一审法院对劳动关系及失业金损失问题的认定准确。但是自抄永贞2005年9月工作以来，河南理工大学向抄永贞发放的工资数额多次低于同时期本地最低工资标准，在一审过程中，抄永贞提交了中国农业银行存折、银行卡交易明细单、交通银行交易清单。河南理工大学提交了河南理工大学后勤集团公司向抄永贞支付工资的情况与抄永贞提交的交易明细相一致，河南理工大学后勤集团公司并不具备独立法人资格，该行为最终归属于河南理工大学，由此可见抄永贞所提交的交易明细中的工资、代发工资均发生于抄永贞与河南理工大学之间。并且河南理工大学支付工资的日期均在每月15日左右，支付工资的数额也大多数在最低标准之下，因此河南理工大学应当向抄永贞支付最低工资差额；自2009年9月，抄永贞所在岗位调整为两人值班，抄永贞一天工作12个小时，河南理工大学未向抄永贞支付过加班工资。河南理工大学确实存在寒暑假。但是自2009年9月起的每个寒暑假，抄永贞均按照河南理工大学的规定，在单位加班，并未休息。并且，河南理工大学未让抄永贞休过节假日以及带薪年假，也未支付过节假日工资和带薪年假工资，根据抄永贞提交的2013年岗位聘任情况统计表、2011年至2016年部分考勤表、2016年、2017年、2019年值班记录、同事证明对此事实均可予以证明。2020年3月河南理工大学不让抄永贞去上班，也未向抄永贞支付过待岗生活费。抄永贞提交的交通银行交易明细结合河南理工大学在一审中提交了河南理工大学后勤集团公司向抄永贞支付工资的情况，交易明细中3月之后并未发生过交易，足以证明自2020年3月，河南理工大学让抄永贞待岗并未向抄永贞支付过待岗生活费。综上所述，请求二审法院查明本案事实，判如抄永贞所请。河南理工大学辩称，抄永贞与河南理工大学之间不存在劳动关系，仅存在劳务关系。首先，抄永贞来河南理工大学工作，与河南理工大学后勤达成了口头服务协议，双方明确约定抄永贞的工作按日结算，干一天有一天的报酬，因此应该适用合同法的规定。其次，抄永贞从提供劳务服务并不受河南理工大学各项规章制度的约束，具体详见上诉状。河南理工大学向一审法院起诉请求：1、确认河南理工大学与抄永贞之间系劳务关系，且该关系于2020年3月已解除；2、河南理工大学无需为抄永贞办理社会保险手续和补缴社会保险费；3、河南理工大学无需向抄永贞支付经济补偿金28500元；4、河南理工大学无需向抄永贞支付失业损失34960元；5、河南理工大学无需向抄永贞支付生活费7600元；6、河南理工大学无需向抄永贞支付最低工资差额、节假日工资、带薪年休假工资、加班工资及未签订劳动合同的双倍工资；7、本案诉讼费由抄永贞承担。抄永贞向一审法院起诉请求：1、确认抄永贞与河南理工大学解除劳动关系；2、河南理工大学支付抄永贞经济补偿金28500元（15×1900）；3、河南理工大学支付抄永贞失业损失34960元（23×1900×80%）；4、河南理工大学支付抄永贞最低工资差额32337.81元；5、河南理工大学支付抄永贞节假日工资7075.86元（1900÷21.75×27×3）；6、河南理工大学支付抄永贞带薪年休假工资1747.13元（1900÷21.75×10×2）元；7、河南理工大学支付抄永贞2020年3月至2020年7月生活费共7600元（1900×5×80%）；8、河南理工大学支付拖欠的抄永贞2009年9月至2020年2月加班工资共367036.53元；9、河南理工大学为抄永贞办理社会保险手续并补缴社会保险费；10、河南理工大学支付抄永贞未签订书面劳动合同的双倍工资4400元；11、河南理工大学返还抄永贞岗位风险抵押金500元。一审法院认定事实：2005年9月，抄永贞到河南理工大学的后勤工作，担任宿舍楼及教学楼门卫，双方未签订书面劳动合同，河南理工大学也未给抄永贞交纳社会保险。2020年3月之后，抄永贞未再返回河南理工大学工作。2020年8月8日，河南理工大学收到抄永贞邮寄送达的《解除劳动关系通知书》。2019年8月至2020年7月期间，抄永贞2019年8月收到河南理工大学后勤集团公司支付的699.16元，9月收到4265.76元，10月收到1672.9元，11月收到2144.85元，12月收到1674.36元，2020年1月收到1727.84元，2月收到1518.87元，3月收到617.36元，之后未发生交易。2020年8月6日，抄永贞以河南理工大学未给其签订书面劳动合同，未给其缴纳社会保险，支付的工资低于最低工资标准，未休过节假日及带薪年休假，未支付加班工资等为由申请劳动仲裁，其仲裁请求为：1、裁决抄永贞与河南理工大学解除劳动关系；2、裁决河南理工大学支付抄永贞经济补偿金285000元；3、裁决河南理工大学支付抄永贞失业损失34960元；4、裁决河南理工大学支付抄永贞最低工资差额32337.81元；5、裁决河南理工大学支付抄永贞节假日工资7075.86元；6、裁决河南理工大学支付抄永贞带薪年休假工资1747.13元；7、裁决河南理工大学支付抄永贞2020年3月至2020年7月生活费共7600元；8、裁决河南理工大学支付拖欠的抄永贞2009年9月至2020年2月加班工资共367036.53元；9、裁决河南理工大学为抄永贞办理社会保险手续并补缴社会保险费；10、裁决河南理工大学支付抄永贞未签订书面劳动合同的双倍工资4400元；11、裁决河南理工大学返还抄永贞岗位风险抵押金500元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会审理后作出裁决如下：1、确认抄永贞与河南理工大学的劳动关系于2020年8月6日解除；2、在裁决书生效之日起十五日内，河南理工大学为抄永贞办理社会保险手续，并补缴2005年9月至2020年7月的社会保险费，具体数额以社会保险经办机构核算为准；3、在裁决书生效之日起十五日内，河南理工大学支付抄永贞经济补偿金28500元；4、在裁决书生效之日起十五日内，河南理工大学支付抄永贞失业损失34960元；5、在裁决书生效之日起十五日内，河南理工大学支付抄永贞生活费7600元；6、在裁决书生效之日起十五日内，河南理工大学支付抄永贞岗位风险抵押金500元；7、驳回抄永贞的其他仲裁请求。仲裁裁决书送达双方当事人后，双方当事人不服，均依法提起民事诉讼。另查明，河南理工大学后勤集团公司未进行工商登记。自2018年10月1日起，焦作市区最低工资标准为1900元/月。一审法院认为，抄永贞与河南理工大学之间既未签订书面劳动合同，也未签订书面劳务合同，现双方就是否为劳动关系存在根本分歧，按照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发〔2005〕12号的规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，首先，河南理工大学后勤集团公司未进行工商登记，不具备主体资格。河南理工大学系事业单位法人，具备用人主体资格。抄永贞2005年9月到河南理工大学工作时未达到法定退休年龄，具备劳动者主体资格；其次，河南理工大学在教学过程中存在对学生及教学设施的管理，抄永贞从事的宿舍及教学楼门卫工作属于河南理工大学教学工作的组成部分；再次，河南理工大学未举证证明其依法制定的各项劳动规章制度的内容，也未举证证明其已告知抄永贞无需受前述规章制度的约束。综上，应认定抄永贞与河南理工大学之间系劳动关系。对于河南理工大学要求确认双方之间系劳务关系的诉求，不予支持。对于双方的其他权利义务，分别评判如下：1、抄永贞在解除劳动合同通知书送达河南理工大学之前提起劳动仲裁，要求解除劳动合同，仲裁裁决确认双方劳动关系于2020年8月6日解除；在本案诉讼中，河南理工大学亦要求确认双方的劳务关系于2020年3月解除，抄永贞要求确认双方的劳动关系解除，应视为原、被告对解除双方之间的民事合同关系达成一致，鉴于已确定双方之间为劳动关系，故确认双方之间的劳动关系于2020年8月6日解除。2、关于工资差额问题、加班工资问题、节假日工资问题及待岗生活费问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，抄永贞为提供劳动一方（履行劳动合同义务一方），应由抄永贞对足额提供劳动及加班的事实承担证明责任，现抄永贞不能证明其每月足额为河南理工大学提供劳动，不能证明存在加班的事实，应由抄永贞承担举证不能的法律后果（详见争议的事实及证据论述，在此不再赘述），抄永贞要求河南理工大学支付其最低工资差额、加班工资及节假日工资的诉讼请求缺乏事实依据，不予支持。抄永贞应对自己主张的是河南理工大学要求其在家待岗事实承担证明责任，现其提供的证据不能证明前述事实存在（详见争议的事实及证据论述，在此不再赘述），抄永贞要求河南理工大学支付其待岗期间生活费的诉讼请求缺乏事实依据，不予支持。3、关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”因河南理工大学未给抄永贞办理社会保险，现抄永贞因此提出解除劳动合同并主张经济补偿金于法有据，本院予以支持。因抄永贞2005年9月入职，故本案计算经济补偿的年限应从2005年9月1日起计算至2020年8月6日，为14年11个月。因双方解除劳动合同前12个月（2019年8月至2020年7月），抄永贞月平均工资低于当时最低工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，按照当时最低工资标准计算。抄永贞应得经济补偿金数额为：1900元×15=28500元。河南理工大学的诉讼请求不成立，不予以支持。4、关于带薪年休假工资，《职工带薪年休假条例》第四条规定：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；……”因河南理工大学存在超过15天的寒暑假，抄永贞要求享受带薪年休假工资缺乏事实依据，本院不予支持。5、关于抄永贞要求河南理工大学按照事业单位工勤人员为其办理社会保险手续和补缴社会保险费的问题，《中华人民共和国社会保险法》第七条第二款规定：“县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。”第八条规定：“社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。”第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”根据以上规定，社会保险参保手续属于社会保险经办机构职责范围；要求用人单位缴纳社会保险费属于社会保险费征收机构的职责范围，故对于抄永贞的诉求不予处理。6、关于失业金损失问题，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。”《河南省失业保险条例》第二十三条规定：“失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定，并自失业人员办理失业登记的次月起按月发放。”第二十四条规定：“失业人员领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；（二）应征服兵役的；（三）移居境外的；（四）享受基本养老保险待遇的；（五）被判刑收监执行或者被劳动教养的；（六）无正当理由，连续两次拒不接受当地人民政府指定的部门或者机构介绍的工作的；（七）法律、法规规定的其他情形。”第四十六条规定：“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”本案原告未给被告缴纳失业保险等社会保险，使被告非因本人原因提出辞职并失业，依照前述规定，原告应赔偿被告失业金损失。具体计算、支付方式为：按照当时焦作市市区最低工资标准的80%计算，自2020年9月起于每月月底前支付，以24个月为限，实际支付至发生《河南省失业保险条例》等相关法律、法规、规章规定的停止领取失业保险金情形之日止。7、关于未签书面劳动合同的双倍工资问题。河南理工大学在仲裁时提出申请人仲裁请求已超过仲裁时效，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条规定，因抄永贞到河南理工大学工作的开始时间为2005年9月，计算应支付双倍工资的截止时间为2006年8月。抄永贞于2020年8月6日通过仲裁主张未签书面劳动合同的双倍工资已超过一年，但抄永贞未举证证明上述期间存在仲裁时效中断事由，该项请求已超过一年的仲裁时效，该请求不予支持。8、关于岗位风险抵押金返还问题，河南理工大学收取该笔款项违反《中华人民共和国劳动合同法》第九条关于不得要求劳动者提供担保或者以其他名义收取劳动者财物的规定；诉讼过程中，河南理工大学亦未提出异议；对于抄永贞该项诉求，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三条、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告（互为被告）河南理工大学与被告（互为原告）抄永贞之间的劳动关系于2020年8月6日解除。二、原告（互为被告）河南理工大学于本判决生效之日起十五日内支付被告（互为原告）抄永贞经济补偿金28500元。三、自本判决生效之日起十五日内，原告（互为被告）河南理工大学支付被告（互为原告）抄永贞2020年9月至本判决生效当月期间的失业金损失；另自本判决生效之次月起（不含生效当月），原告（互为被告）河南理工大学于每月25日前支付被告（互为原告）抄永贞当月的失业金损失；前述失业金损失按照发生之月××市区最低工资标准的80%计算，支付月数以24个月为限，直至发生《河南省失业保险条例》等相关法律、法规、规章规定的停止领取失业保险金情形之日止。四、原告（互为被告）河南理工大学于本判决生效之日起十五日内返还被告（互为原告）抄永贞500元。五、驳回原告（互为被告）河南理工大学的其他诉讼请求。六、驳回被告（互为原告）抄永贞的其他诉讼请求。两案受理费减半收取10元，由抄永贞负担。二审期间，河南理工大学提交证据：两份河南理工大学文件，一份是《河南理工大学外聘合同制人员工资福利待遇管理办法》，另外一份是《河南理工大学教职工考勤管理办法（修订）》证明目的：抄永贞既不是河南理工大学的教职工也不是河南理工大学的外聘合同制人员，因此不受河南理工大学的管理和规章制度的约束。抄永贞质证意见：对证据的真实性没有异议，但对证明指向、目的有异议，首先该两份管理办法均系河南理工大学内部的管理规定，其效力不能对抗国家相关法律法规的规定。其次，河南理工大学系以列举的方法来证明抄永贞不受其管理，这个逻辑前提就是要穷尽列举，否则该前提不成立，该论证的结果也无法成立。最后，通过一审时河南理工大学庭后提交的河南理工大学后勤保障集团公司为抄永贞发放的劳动报酬明细可以得知，河南理工大学与抄永贞之间支付工资的交易日期均是在每个月15日左右。支付工资的数额基本稳定，因此河南理工大学与抄永贞之间存在劳动关系，且在抄永贞工作期间，河南理工大学均是以微信和电话通知的方式来对抄永贞进行管理的，在一审的时候河南理工大学也提供了相关的证据来予以证明，因此河南理工大学该份证据的证明指向不能成立。本院认为，河南理工大学提交的两份文件，抄永贞对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认，但该两份文件与河南理工大学和抄永贞之间是否存在劳动关系并无关联。抄永贞未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，抄永贞于2005年9月到河南理工大学工作，主要工作岗位为宿舍楼及教学楼门卫，抄永贞的工作内容是河南理工大学的工作组成部分，抄永贞接受河南理工大学的管理，从事的是河南理工大学安排的有报酬的劳动。河南理工大学主张抄永贞系后勤集团独立核算单位聘用的人员，抄永贞和河南理工大学之间系劳务关系，但河南理工大学后勤集团并不是独立法人，不具备用工资格，河南理工大学的该项主张本院不予采纳，因此，一审判决认定抄永贞和河南理工大学之间系劳动关系并无不当。关于抄永贞与河南理工大学解除劳动合同时间问题。河南理工大学主张其与抄永贞的劳动关系于2020年3月解除劳动合同，但河南理工大学并未提交证据证明其于2020年3月与抄永贞解除劳动关系，而2020年8月6日，抄永贞申请仲裁要求解除与河南理工大学之间的劳动关系，因此，一审判决抄永贞与河南理工大学之间的劳动关系于2020年8月6日解除是正确的。关于加班工资、节假日工资、工资差额和待岗生活费问题。抄永贞主张其在河南理工大学支付其加班工资，其应当提供证据证明抄永贞在河南理工大学工作期间存在加班的事实，抄永贞称其于2009年9月起每个寒暑假都到单位加班，并未休息，且节假日也未休息，但抄永贞提供的考勤表和值班记录表上并没有河南理工大学盖章或者负责人签字，且河南理工大学对其提供的证据存在异议，抄永贞提供的证据并不足以证明其存在加班的事实，一审法院不支持其加班工资和节假日工资的主张并无不当。抄永贞称自2020年3月，河南理工大学要求其在家待岗，但抄永贞未提交证据证明，抄永贞主张河南理工大学支付其最低工资差额和待岗生活费并无事实依据，一审不予支持抄用贞请求的加班工资、及假日工资、待岗生活费和工资差额并无不当。关于带薪年休假问题。抄永贞在河南理工大学从事的工作为门卫，因其在河南理工大学存在寒暑假的特殊休假制度，抄永贞主张的带薪年休假无事实依据，一审不予支持是正确的。关于经济补偿金问题。抄永贞2005年9月到河南理工大学工作，双方建立劳动关系，河南理工大学应当为抄永贞缴纳社会保险费，因河南理工大学未为抄永贞缴纳社会保险费，抄永贞2020年8月6日提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》用人单位应当支付劳动者经济补偿金的情形，河南理工大学应当支付抄永贞经济补偿金，一审判决河南理工大学支付抄永贞经济补偿金28500元（1900×15=28500元）并无不当。关于抄永贞主张河南理工大学按照事业单位工勤人员为其办理社会保险手续和补缴社会保险费的问题。用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。抄永贞对于河南理工大学未为其缴纳社会保险，要求河南理工大学为其办理社会保险和补缴社会保险费不属于人民法院审理劳动争议案件受理范围，一审不予处理是正确的。关于失业金损失的问题。河南理工大学作为用人单位应当为抄永贞缴纳失业保险费，因河南理工大学未为抄永贞缴纳失业保险费，其应当赔偿由此给抄永贞造成的经济损失。根据《河南省失业保险条例》第二十三条规定，河南理工大学应当按照焦作市最低工资标准的百分之八十向抄永贞支付失业金损失。抄永贞自2005年9月到河南理工大学处工作，根据《中华人民共和国社会保险法》四十六的规定，一审判决河南理工大学自2020年9月起每月底前向抄永贞支付失业金损失（按照焦作市市区最低工资标准的80%计算），支付月数以24个月为限并无不当。关于未签订书面合同的双倍工资问题。抄永贞于2005年9月到河南理工大学处工作，与河南理工大学建立劳动关系，河南理工大学应当与抄永贞签订书面劳动合同，由于河南理工大学未与抄永贞签订书面劳动合同，其应当支付未签订劳动合同的双倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，河南理工大学提出抄永贞申请仲裁时间是2020年8月6日已超过仲裁时效，且抄永贞亦未提交证据证明其仲裁时效存在中断的情形，因此一审不支持抄永贞的该项主张并无不当。综上所述，河南理工大学、抄永贞的上诉理由均不成立，其上诉请求均应予以驳回，一审法院认定事实清楚，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南理工大学负担5元，抄永贞负担5元。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二一年六月二十二日法官助理池成书记员李亚丽