辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0102民初786号原告：聂志明，男，1963年10月10日出生，汉族，住沈阳市大东区。被告：辽宁中天人才服务有限公司（统一社会信用代码：91210102687484776X），住所地沈阳市和平区市府大路55号1709室。法定代表人：王玉，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙多柱，辽宁弘鼎胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱岳峰，辽宁弘鼎胜律师事务所实习律师。被告：沈阳交通技术学校（统一社会信用代码：12210100410579756J），住所地沈阳市铁西区北四中路11号。法定代表人：由永杰，该校校长。委托诉讼代理人：王宇，女，该校法律顾问。原告聂志明与被告辽宁中天人才服务有限公司（以下简称中天人才公司）、被告沈阳交通技术学校（以下简称交通技校）劳动争议一案，本院于2021年1月21日立案后，于2021年4月21日适用普通程序公开开庭审理了。原告聂志明，被告中天人才公司委托诉讼代理人孙多柱、朱岳峰,被告交通技校委托诉讼代理人王宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。聂志明向本院提出诉讼请求：1.判令两被告承担单方违法终止长期11年劳动合同赔偿金80464元。2.判令两被告承担原告为其垫付的应由被告缴付的8个月养老及医疗保险3789.6元。3.判令诉讼费由两被告承担。庭审中，原告撤回保险的诉讼请求。事实与理由：原告于2009年12月1日入职被告沈阳交通技术学校任驾校教练工作，到2010年9月单位才给原告交养老和医疗保险，导致8个月单位没有给原告交养老和医疗保险，这部分钱是原告个人交付的，被告应补偿原告垫付的单位应缴部分。原告在沈阳交通技校工作期间一直尽职尽责完成驾校交给的任务。在2020年8月31日，被告突然无故通知原告要求解除劳动关系，但就解除劳动关系后其应支付的经济赔偿金问题，双方一直协商未妥。原告认为，现原告距达到法定退休年龄不足五年，被告无缘由与原告解除劳动关系，其行为已经违反了劳动法、劳动合同法相关规定，故理应按经济补偿金的双倍支付原告经济赔偿金。法院应判令两被告承担原告为其垫付的8个月赔养老及医疗保险单位应缴部分。原告为维护自己的合法权益向沈阳市和平区劳动争议仲栽委员会申请劳动仲裁，劳动仲裁以未能提供相关证据为由，向原告出具了沈和劳人仲不字[2020]2103号《不予受理通知书》。现为维护原告的合法权益，特诉至贵院。请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。中天人才公司辩称，一、答辩人因被答辩人劳动合同到期，终止与被答辩人劳动合同，符合劳动合同法的相关规定，并非违法解除，不应支付赔偿金。被答辩人于2012年9月1日进入答辩人公司，双方签订劳务派遣合同，依法缴纳社会保险，并同时被派遣至沈阳市工作。被答辩人最后一期劳务派遣合同至2020年8月31止。因合同到期，沈阳市不再继续聘用，并将被答辩人退回中天公司。中天公司依法履行了告知程序后，与被答辩人解除了劳动关系，办理了申领失业金的手续，并通知其领取终止劳动合同经济补偿金，但原告一直未来领取。答辩人解除与被答辩人的劳动合同完全符合劳动合同法的相关规定。二、答辩人未与被答辩人签订无固定期限合同的行为并不违法。2008年施行的劳动合同法、2014年施行的劳务派遣暂行规定以及现行的司法解释中，对于派遣员工是否有权要求订立无固定期限劳动合同均无明确规定。考虑劳务派遣作为一种灵活的用工方式，被规定的立法初衷，不应强制派遣单位签订无固定期限劳动合同。而且，劳务派遣单位自身没有经营实体，其业务完全依赖实际用工单位的用工需求，业务本身的局限也无法与劳动者订立无固定期限合同。而根据法无禁止即允许的法制准则，上诉人未与被上诉人签订无固定期限劳动合同并不违法。三、判定解除与劳务派遣员工的劳动合同是否违法应正确适用法律。《劳动合同法》关于劳务派遣条款为劳动合同法特别规定，而第十四条为劳动合同法一般性规定，依据中国立法法第九十二条规定的同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。劳务派遣用工是一种特殊的用工形式，和普通的劳动关系有着很大的区别，无法订立无固定期限劳动合同，劳务派遣单位应当依法与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限书面劳动合同。如果按照一审判决所依据的劳动合同法一般性的第十四条判决，作为违法解除劳动合同的理由，显然不是劳动合同法立法本意，也有悖法理，否则也不会有关于劳务派遣的第五十八条的特别规定。综上，被答辩人要求答辩人支付高额的赔偿金，明显缺乏法律依据，请求依法维护答辩人的合法权益。交通技校辩称，同被告中天人才公司答辩意见。本院经审理认定事实如下：2009年12月至2020年8月31日，原告在被告交通技校从事教练员工作。原告（乙方）与案外人沈阳外国企业服务总公司（甲方）后于2010年9月2日签订劳动合同，约定甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限至2012年8月31日终止，甲方派遣乙方工作的用工单位名称为交通技校，乙方同意根据用工单位工作需要，担任教练员岗位（工种）工作……原告（乙方）与被告中天人才公司（甲方）先后于2012年9月1日、2014年9月1日、2016年9月1日、2018年9月1日签订劳动合同四份，约定合同期限自2012年9月1日起至2020年8月31日止，甲方根据工作岗位的实际需要，安排乙方从事教练工作，工作地点为交通技校……2020年8月31日，被告交通技校向被告中天人才公司发出《退工函》一份，载明：“辽宁中天人才服务有限公司：聂志明，身份证号码：2101021963××××××××，于2012年9月1日由贵公司派遣到我单位教练员岗位工作。现由于以下原因，我单位决定于2020年8月31日退回该员工。退回原因为以下第（七）项：……劳动合同到期终止的……”2020年8月31日，原告在《解除（终止）劳动合同证明书》上签字确认，但未领取经济补偿金。另查明，原告离职前12个月平均工资3657.5元。2020年10月23日，原告以二被告为被申请人就本案诉讼请求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于当日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字﹝2020﹞2103号不予受理通知书。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第十四条规定：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，被告中天人才公司与原告先后签订为期二年的四份劳动合同系各方无争议的事实，依照前述法律规定，被告中天人才公司在劳动合同到期后，对是否系原告提出订立固定期限劳动合同的事实负有举证证明责任，但被告中天人才公司对此未能向法庭提供有效证据加以证明，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，被告中天人才公司应承担其举证不能的法律后果，故被告中天人才公司于2018年9月1日即应与原告签订无固定期限劳动合同，现被告中天人才公司以2020年8月31日劳动合同到期终止为由不再与原告签订劳动合同属于违法解除，依照《劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”的规定，被告中天人才公司应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”的规定，结合原告自2012年9月至2020年8月31日即在被告交通技校从事教练员工作及自2009年12月起先后被案外人沈阳外国企业服务总公司、被告中天人才公司派遣到被告交通技校从事教练员工作的年限，依照劳动合同法第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，被告中天人才公司本应支付原告违法解除劳动合同赔偿金，现原告主张80464元，经计算，该数额与其应得数额一致，故本院予以支持。关于二被告抗辩的其依据劳动合同法相关规定合同到期终止与劳动者劳动合同，不签订无固定期限劳动合同并非违法解除的抗辩意见。本院认为，依照劳动合同法第五十八条：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”的规定，劳动派遣单位在劳务派遣法律关系中被确定为用人单位，即应履行劳动合同法规定的用人单位的应尽义务，其中当然应当包括符合无固定期限劳动合同签订条件时，应当签订无固定期限劳动合同的义务。第五十八条虽规定在劳动合同法第五章“特别规定”中，但第五十八条规定的“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同”仅系针对劳动合同法对于一般情况下的固定期限劳动合同并未规定最低期限而言的特殊规定，而并非针对劳动合同法第十四条关于无固定期限劳动合同的特殊规定，其意旨仅是基于劳务派遣本身的特殊性而强调不能订立二年以下的短期劳动合同，而并非强调劳务派遣仅应订立二年以上固定期限劳动合同而不应订立无固定期限劳动合同，故第五十八条的适用并不当然排除劳动合同法第十四条的适用。况且，劳动合同法第十四条规定的无固定期劳动合同的立法目的是为了解决实际用工中的劳动合同短期化问题，以保障劳动者的合法权益。如果将第五十八条规定的“应当订立二年以上固定期限劳动合同”理解为第十四条的除外规定，即劳务派遣单位无须与被派遣劳动者订立无固定期限劳动合同，则可能会引发用人单位通过劳务派遣方式来规避订立无固定期限劳动合同，导致越来越多的劳动者变成被派遣劳动者，进而导致无固定期限劳动合同制度被架空，该种情况明显与立法本意相悖，故本院对被告该抗辩，不予支持。关于被告交通技校责任承担问题。因违法解除劳动合同赔偿金的问题系法律规定的用人单位应承担的责任，故被告交通技校作为用工单位，无需承担上述给付义务。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，判决如下：一、被告辽宁中天人才服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告聂志明违法解除劳动合同赔偿金80464元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁中天人才服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  彭瑞英人民陪审员  周伟丽人民陪审员  李 娜二〇二一年六月八日法官助理刘崇书记员武泽本案判决所依据的相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。