河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀09民终3515号 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地河北省沧州市沧州市运河区西环中街9号。 负责人：张红旗，总经理。 委托诉讼代理人：马宁，公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘琦，女，1990年7月24日出生，回族，住河北省沧州市孟村回族自治县。 委托诉讼代理人：肖英，河北言公律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王蜜，女，1983年6月6日出生，回族，住河北省沧州市孟村回族自治县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市沈抚新城支公司，住所地辽宁省抚顺市新抚区抚顺经济开发区沈抚路58-1（国际鑫城）M6-M7。 负责人：孙奇，经理。 上诉人天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称天安保险公司）因与被上诉人刘琦、王蜜、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市沈抚新城支公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省孟村回族自治县人民法院（2020）冀0930民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 天安保险公司上诉请求：1.请求二审法院查明事实发回重审或依法改判，上诉金额是15000元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定误工费和护理费期限过长，标准过高，鉴定报告仅有参考作用，还应根据被上诉人的实际误工情况来确定。天津迪安司法鉴定中心的不受理通知书是以材料不足来退回的，经询问，根据出险后的X光片等材料是可以鉴定的，所以被上诉人的伤残是否由交通事故造成仍未查明。 刘琦辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉理由不成立，应依法维持原判，驳回被答辩人的上诉请求，具体答辩意见如下：一、被答辩人以一审法院认定的误工期、护理期过长、标准过高，鉴定报告仅有参考作用，还应根据答辩人的实际误工情况来确定作为第一个上诉理由，被答辩人的该上诉理由不能成立，具体理由如下：1.答辩人右踝关节撕脱骨折、右跟骨撕脱骨折、右骰骨骨折，并且根据手术记录以及X线片能够证实对上述骨折部位骨折并进行了手术治疗，因此，司法鉴定机构根据答辩人的损伤情况、结合答辩人的恢复情况，根据GA/T1193—2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.15a、10.2.17c条及附录A之规定，综合评定的答辩人损伤后的误工期90-240日,护理期60—90日，因此，一审法院在本院认为部分对误工期、护理期认定时根据该鉴定意见规定的期限幅度酌定了期限中间值作为答辩人误工费、护理费的计算依据，并且结合鉴定时答辩人己经受伤9个来月的事实和功能丧失的程度，一审法院确定了答辩人损伤后二次手术前的误工期为170天，护理期为75天，并不存在认定误工期、护理期过长的问题，无论是鉴定意见中鉴定所见还是分析说明部分的内容都体现了答辩人实际恢复情况，都考虑了实际误工情况，并不存在被答辩人所说的未考虑实际误工情况；2.对于误工费、护理费一审法院认定标准偏低，答辩人之所以没有上诉，是为了避免诉累，答辩人的误工损失、护理损失远远高于判决，根本不存在被答辩人上诉称的过高问题，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条、第8条的规定判决正确，不存在过高的问题。二、被答辩人以答辩人的伤残是否是本案所涉交通事故造成的未查明作为第二个上诉理由，其该上诉理由不能成立，具体理由如下：1.答辩人提交的病例上面并没有陈旧伤的记载，答辩人也没有本次交通事故受伤部位骨折的病史，作为被答辩人保险公司见过的病例、参与的鉴定成千上万，被答辩人深知如果有陈旧伤，病例上是会有明确的记载的，并且鉴定机构也会在鉴定过程、分析说明上予以体现，而病例和鉴定意见书中并没有相关记载；一审当中答辩人提交了舞蹈教师资格证以及从事舞蹈教学工作的证明，足以证明答辩人一直身体健康，而且舞蹈老师教学内容大家都知道，舞蹈工作人员的脚是极其重要的，如果答辩人存在陈旧伤，她是无法从事该项工作的，也考取不了相应的一、二、三级资格证的，综上，被答辩人要求对陈旧伤进行鉴定根本没有事实依据；2.一审庭审时，被答辩人自始至终没有对伤残鉴定提出异议，并且在质证时称残疾赔偿金数额由法院核定，认为精神损害赔偿金主张过高，并且本案庭前被答辩人就将答辩人病例、片子拍走，综上，被答辩人再以此提出上诉，无非是故意拖延时间，损害答辩人利益，因此无论是依据法律规定，还是依据社会主义核心价值观，被答辩人的该上诉理由不能成立。综上所述，答辩人认为被答辩人的上诉理由不能成立，一审法院的判决认定事实清楚，适用法律准确，说理清楚，为了维护答辩人的合法权益、法律的公平公正，请二审法院维持原判，依法驳回被答辩人的上诉请求。 其他被上诉人未作二审答辩。 刘琦向一审法院提起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费36317.78元及住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、交通费等，具体数额待误工期、护理期、营养期、伤残鉴定后确定（庭审中确定为168104元）；2.本案的鉴定费、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月28日12时17分许，被告王蜜驾驶门国全所有的辽A26QR8号小客车在民族大街与开源路路口处与原告刘琦驾驶的电动自行车发生交通事故，此事故造成原告刘琦受伤，双方车辆不同程度的损坏。后原告被送往孟村县医院进行诊治，后因伤势严重转往河北省沧州中西医结合医院进行治疗。此次交通事故经孟村县公安交通警察大队作出了第130930420190000468号道路交通事故认定书，认定王蜜负此事故的主要责任，刘琦负此事故的次要责任。被告王蜜是此次交通事故的直接侵权人、门国全是辽A26QR8号小客车的车主，被告车辆在天安保险公司投保了交强险一份，保险期间自2019年4月12日至2020年4月12日；在人保公司投保了商业三者险一份，保险期间自2018年8月20日至2019年8月19日，该事故发生在保险期间内。原告诉至一审法院后，向一审法院提出鉴定申请，经一审法院委托，沧州科技事务司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘琦的损伤，评定为十级伤残；刘琦损伤后的误工期90-240日，护理期60-90日，护理人数为1人，营养期60-90日；刘琦二次手术费用建议为10000-12000元或者以实际发生费用为准，二次手术后的误工期30日，护理期15日，营养期15日。原告为此支付鉴定费用2200元。以上事实有事故认定书、车辆保险单、病历、鉴定意见书、鉴定费单据等证据及当事人的当庭陈述为证。 一审法院认为，我国法律规定，公民的生命健康权、财产权受法律保护，机动车发生交通事故造成他人人身损害、财产损失的，应由侵害人承担赔偿责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告刘琦与被告王蜜之间发生交通事故，经孟村回族自治县公安交通警察大队作出第130930420190000468号交通事故认定书，认定被告王蜜应负此次事故的主要责任，原告刘琦负此次事故的次要责任，该事故责任认定书是由专业的事故处理人员经过现场勘查、调查了解等法定程序后进行综合研究、分析后作出的，具有客观性、真实性、合法性，一审法院予以采信。依据该事故认定书认定，被告王蜜应承担70%的主要责任，原告刘琦应承担30%的次要责任。涉案车辆辽A26QR8号小客车在被告天安保险公司及被告人保公司分别投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间，故对原告的各项损失应首先由被告天安保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，对原告超过交强险的责任限额部分的损失，由被告人保公司按双方过错责任比例，在商业三者险保险限额内赔付。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的标准，计算原告刘琦损失范围包括：1、医疗费：根据原告提供的住院病历及票据，一审法院确定原告花费的医疗费为36317.78元。2、住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费650元，一审法院予以支持。3、营养费，结合原告伤情及鉴定意见书，一审法院酌定原告损伤后的营养期为75天，二次手术后营养期为15天，每日按30元计算，共计2700元【（75+15）天×30元】。4、二次手术费，原告主张12000元，根据原告伤情及鉴定意见，一审法院予以支持。5、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。结合本案原告病历信息及鉴定意见等相关证据，其误工费应予支持，但其未提供备案的劳动合同、社保证明等证据证明其有固定收入，故应参照上一年度河北省居民服务、修理和其它服务业职工年平均工资42115元计算其误工费，根据鉴定意见，一审法院酌定原告损伤后的误工期为170天，二次手术后误工期为30天，计算原告误工费为23076.7元【（42115元365天×（170+30）天=23076.7元】。6、护理费，原告主张12690元。因原告未提供护理人员备案的劳动合同、社保证明等证据证明护理人员有固定收入，故其护理费标准应参照上一年度河北省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资42115元计算，结合原告伤情，参照鉴定意见，一审法院酌定原告损伤后护理期为75天，护理人员1人，二次手术后护理期为15天，计算护理费为10384.5元【42115元365天×（75+15）天×1人=10384.5元】。7、伤残赔偿金，原告主张71476元，根据鉴定意见及病历，一审法院予以支持。8、精神损害抚慰金，原告主张5000元，根据原告伤残鉴定，一审法院予以支持。9、交通费，原告主张1000元，但并未提交相关的交通费票据，结合原告住院天数，一审法院酌定为500元。10、原告主张车损是1000元，但未提交车损报告及交费票据，一审法院不作处理,原告可待证据充分后，另案主张权利。11、原告主张鉴定费2200元，并提交了鉴定机构出具的票据，此项费用为本案查明案情之程序性必要费用，一审法院予以支持。综上所述，原告主张的损失共计164304.98元（医疗费36317.78元+住院伙食补助费650元+营养费2700元+二次手术费12000元+误工费23076.7元+护理费10384.5元+伤残赔偿金71476元+精神损害抚慰金5000元+交通费500元+鉴定费2200元）。被告天安保险公司在交强险医疗费用10000元限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费合计10000元；在死亡伤残110000元限额内赔偿原告误工费、精神损害抚慰金等损失110000元；以上在交强险限额内共计赔偿原告120000元，不足部分44304.98元，由人保公司在商业三者险限额内按70%责任比例承担31013.49元。被告王蜜不再承担赔偿责任，驳回原告其他诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告刘琦医疗费等损失120000元；二、原告刘琦剩余损失44304.98元，由被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市沈抚新城支公司在商业三者险限额内按70%责任比例赔偿原告31013.49元；三、被告王蜜不再承担赔偿责任；四、驳回原告刘琦其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1831元，由被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担1500元，由被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市沈抚新城支公司负担331元。 二审庭询中，到庭当事人围绕上诉请求进行陈述，未有新证据提供。经查，一审法院认定案件基本事实无误，本院予以确认。 本院认为，案涉司法鉴定意见书系一审法院委托有资质的机构出具，上诉人虽持有异议，但未提出足以反驳的证据及理由，故一审法院确认上述鉴定意见证据的证明力，并以此为据认定及处理本案的误工费及护理费事项，并无不妥。经查一审法院对上述费用所适用标准符合本院司法实践，亦无不妥。另，上诉人申请对刘琦的踝骨损伤的形成时间（新旧伤鉴别）进行鉴定，鉴定机构以现有鉴定材料无法满足鉴定条件为由不予受理，上诉人应承担该次鉴定不能不利法律后果。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费175元，由上诉人天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 常秀良 审 判 员 李 霞 审 判 员 付 毅 二〇二一年六月十日 法官助理 贺 洋 书 记 员 李志敏