江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏07民终1502号上诉人（原审被告）：江苏晟功建设集团有限公司，住所地江苏省盐城市阜宁县阜城香港路499号。法定代表人：朱文高，该公司经理。委托诉讼代理人：章登贵，江苏东帝律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤井洋，男，汉族，住江苏省东海县牛山街道汤庄村三组。上诉人江苏晟功建设集团有限公司（以下简称晟功集团）因与被上诉人汤井洋财产损害赔偿纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初5914号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。晟功集团上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判，并驳回汤井洋的一审全部诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由汤井洋承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.一审判决晟功集团对汤井洋因洪水灾害造成的葡萄损失承担侵权责任是严重错误的。首先，晟功集团没有侵权行为，不应当承担赔偿汤井洋葡萄损失的责任。汤井洋的葡萄地与晟功集团的建设工地之间还相隔一条公共河渠和一条公共道路。实际上汤井洋的葡萄地与晟功集团的建设工地的具体位置情况为：晟功集团建设工地的院墙北是一条公共东西路，路北是一条东西公共河道，这条公共河渠连接到大河里，形成河、渠、沟水流网络。汤井洋葡萄的损失，也正如汤井洋诉称“2020年7月22日晚忽降雷阵雨”造成的。由于当时雨量极大，导致河水暴涨，发生洪水灾害。汤井洋田里葡萄受灾，是由于洪涝灾害造成的，并非是晟功集团排水所致，晟功集团没有侵权行为，不应承担侵权责任，更不应赔偿汤井洋的葡萄经济损失。2.汤井洋的葡萄损失与晟功集团工地排水之间没有任何的因果关系。退一步说，即使晟功集团存在将建设区域内的积水向公共河道抽排，也是合情合理合法的，不侵犯任何人的利益。更不至于加大汤井洋家葡萄苗木损失。晟功集团排水的河道是公共的河道，与大河和整个农田河道、渠道都是相连接的，水是在各个河、沟、渠之间相互流动的。晟功集团只是向公共河渠里排水，没有向汤井洋的葡萄地排水。因此，其葡萄损失与晟功集团之间没有任何的因果关系，晟功集团同样不应承担侵权法律责任。3.汤井洋葡萄苗木被水淹属于自然雨水导致的，大雨属于自然灾害范畴，即不可抗力。汤井洋的葡萄受灾是属于自然雨水导致的，即使因雨水洪涝灾害原因造成汤井洋葡萄苗木损失，也应依法由汤井洋自己承担，晟功集团对此不应当承担责任。二、一审判决采纳江苏大公房地产土地与资产评估造价咨询有限公司《2020、2021年实际受损价值资产评估项目资产评估报告》也是错误的。从内容看，鉴定机构没有对死亡葡萄的实际数量进行勘察，或者说葡萄现场不具备实际勘察的条件，鉴定机构仅是按照汤井洋申请自定的葡萄数量进行鉴定，因此该鉴结果不具有客观性和科学性，鉴定结果不具有证据效力。一审判决采信该证据缺乏事实依据。不仅如此，汤井洋起诉的承包土地亩数不实，对葡萄园没有管理，葡萄园杂草丛生，葡萄树并没有实际结出果实，那其哪来的葡萄收益呢？三、一审判决适用法律错误。汤井洋起诉晟功集团没有事实和法律依据，汤井洋的葡萄损失与晟功集团没有任何的因果关系，晟功集团不应当承担汤井洋葡萄损失的侵权赔偿责任。一审判决认定事实和适用法律均错误，判决不公。被上诉人汤井洋辩称，晟功集团在墙上打了两个洞进行排水，把我的葡萄淹死了，造成了我的损失，晟功集团应当赔偿。汤井洋向一审法院起诉请求：1.判令晟功集团停止侵害并赔偿850棵葡萄树直接经济损失34000元及复垦费2000元；2.晟功集团承担诉讼费用。一审判决认定事实：汤井洋系东海县牛山街道汤庄村村民，于1996年在国家土地二轮承包时分得责任田2.58亩（六口人地），该块土地于2008年年底由牛山街道租用1.79亩用于修建生产路及排水沟使用，剩余0.79亩由其继续耕种。2018年起，汤井洋在该土地上种植葡萄树。后晟功集团在汤井洋所耕种的土地南侧建设德惠尚书房项目。2020年7月22日，因天降大雨，晟功集团从其建设的项目中将积水排入汤井洋所种植的葡萄树地块，造成汤井洋的葡萄树被淹枯。现汤井洋以晟功集团存在侵权行为为由，诉至一审法院，请求处理。一审诉讼过程中，汤井洋为证明其损失，向一审法院申请对其所种植的葡萄园实际受损情况进行评估、鉴定。一审法院依据鉴定程序委托江苏大公房地产土地与资产评估造价咨询有限公司对汤井洋种植的葡萄树2020年、2021年实际受损价值进行评估。2021年2月5日，江苏大公房地产土地与资产评估造价咨询有限公司出具苏公评报字[2021]第004号资产评估报告，评估结论为：汤井洋种植的葡萄树2020年、2021年实际受损价值于本次评估基准日（2020年7月22日）的市场价值为11280元。其中采用收益法评估的790棵巨峰葡萄树2020年、2021年实际经营损失市场价值为10800元；采用成本法评估的20棵户太8号葡萄树幼苗市场价值为480元。汤井洋为此支出鉴定费3000元。汤井洋对上述评估结论予以认可，并主张晟功集团按评估报告中的损失进行赔偿。一审法院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。该案中，晟功集团的排水行为导致汤井洋种植的葡萄树受损，汤井洋要求晟功集团赔偿损失，有事实和法律依据，一审法院予以支持。经评估鉴定，汤井洋的损失为11280元，对该部分损失一审法院予以确认。综上，汤井洋主张的合理部分一审法院予以支持，晟功集团经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担举证不能的法律后果。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、晟功集团应于判决发生法律效力之日起十五日内向汤井洋支付赔偿款11280元及鉴定费3000元，合计14280元；二、驳回汤井洋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费减半收取350元，由汤井洋负担271元、晟功集团负担79元（已由汤井洋垫付，晟功集团应在支付上述款项时一并支付给汤井洋）。本院二审期间，晟功集团向法院提交照片十四张，用以证明：晟功集团没有向汤井洋的葡萄地排水。汤井洋质证意见为，照片拍摄的是其葡萄地周边的情形，是水已经流走后才拍的。上述照片不能直接证明晟功集团未向涉案葡萄地周边沟渠内排水的事实，不能达到晟功集团的证明目的，本院不予采信。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。晟功集团主张其未向汤井洋的葡萄地内排水，但所举证据不能证明其主张，其应当承担举证不能的法律后果。涉案当天天降大雨，导致涉案葡萄地周边的排水沟内产生大量积水不能及时排出，晟功集团又通过排水管道向涉案沟渠内排放雨水，是造成涉案葡萄地被淹、葡萄树被淹枯的综合原因，晟功集团的排水行为一定程度上加重了积水现象，应当承担相应的赔偿责任。一审法院判令晟功集团承担全部赔偿责任不当，本院予以纠正。涉案损失的数额经一审法院委托，鉴定机构的鉴定人员经实地查勘，作出涉案鉴定报告，晟功集团对该鉴定报告存有异议，但不能提供足以否定该鉴定报告的证据，因此，一审法院采信该鉴定报告并无不当。根据本案的实际情况，充分考虑损失发生的各种原因，本院酌定晟功集团赔偿汤井洋葡萄损失及鉴定费共计8000元。综上，上诉人晟功集团的部分上诉理由能够成立，本院依法予以支持。一审判决认定晟功集团承担全部责任不当，依法应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初5914号民事判决第二项；二、撤销江苏省东海县人民法院（2020）苏0722民初5914号民事判决第一项；三、江苏晟功建设集团有限公司应于本判决送达之日起十五日内向汤井洋支付赔偿款及鉴定费共计8000元。如果江苏晟功建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费减半收取350元（汤井洋已预交），由汤井洋负担250元，由江苏晟功建设集团有限公司负担100元；二审案件受理费700元（江苏晟功建设集团有限公司已预交），由江苏晟功建设集团有限公司负担200元，由汤井洋负担500元。本判决为终审判决。审 判 长 万子榕审 判 员 黄 宇审 判 员 朱培培二〇二一年六月九日法官助理 宋继林书 记 员 蒋抒言法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。