江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏07民终1046号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地连云港市朝阳东路30-5号。负责人：姚铮，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭宝兵，江苏汉平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周开华，男，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：贺**国，男，住江苏省灌南县田楼镇三兴村二组23号。原审被告:蔡云荣，女，汉族，居民，住灌南县堆沟港镇五队移动公司。上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人周开华、原审被告蔡云荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2020）苏0724民初2859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求，请求撤销一审判决，依法改判，或将本案发回重审；被上诉人承担诉讼费用。事实与理由，1、一审中，上诉人对事故事实有异议，为了查明事故事实，申请法庭调取交警部门事故卷宗材料核实事故事实，依据证据规则等相关法律规定，一审法院应当予以调取，但一审法院未予理会，属于程序违法。2、根据保险合同约定，被保险人或其允许的驾驶员在交通事故发生后，应当及时报警、报险，道交法等也均有明确规定。本案中，被保险人一方并未履行该约定、规定，没有及时报警、报险，故根据保险法第21条规定“投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人，故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任”。3、被上诉人据以确定损失的重要证据“司法鉴定意见书”存在诸多错误之处，明显有违专业鉴定机构应有的专业水平。如误工期应当鉴定至评残前一日，而鉴定意见书却进行超期限评定；再如被上诉人伤后3个月即取出内固定，且在伤情并未稳定的情况下进行鉴定，必然影响鉴定结果，结合被上诉人的实际伤情，鉴定结论构成十级伤残与客观事实不符；同时存在置被上诉人已经进行了二次手术，却仍然给与二次手术费及“三期”的评定。该鉴定意见书显然不能作为定案依据，一审法院在此情况下不准予上诉人重新鉴定申请，损害了上诉人的诉讼权利。4、被上诉人系农村户籍，一审法院在并没有充分证据证明的情况下，按照城镇标准计算其误工损失，明显不当。被上诉人周开华辩称，一审判决事实清楚，驳回上诉人的诉讼请求。事故事实没有任何异议，发生以后进行报警，警方出具事故认定书。关于被上诉人的伤情，事故发生以后，被上诉人到医院进行登记，并且事后又进行内固定取出，然后法医鉴定公平正确的。同时，灌南法院没有同意上诉人申请重新鉴定也是正确的，因为上诉人没有充足的理由，没有相反的证据证明构不成。灌南法院认为上诉人的重新鉴定证据不足。关于上诉人农村户口的问题，因为由于村委会和张华的证明，被上诉人长期从事模板工，所以一审判决正确。另外，到医院报警的，事故发生以后就到医院的，当时有记录。原审被告蔡云荣辩称，当时我下班从东往西，到红绿灯是左拐，对方是从西往东，当时是晚上六点钟左右，天已经黑了，对方没有看到我车，我车已经刹车了，对方在我前面蹭了一下，我第二天报警的，然后联系保险公司的。到交警队那边认定双方责任比例。他们家应该是晚上去医院报警的。周开华向一审法院起诉称，周开华的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙补费、伤残赔偿金、精神抚慰金、物损、交通费、司法鉴定费等损失合计164712.7元，由保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任，超过部分由蔡云荣承担赔偿。事实和理由：2019年12月12日19时20分许，蔡云荣驾驶苏Ｇ1××××号小型汽车在灌南县×××道×楼红绿灯处与周开华驾驶的电动自行车发生碰撞，造成周开华受伤、两车局部损坏之交通事故。经交警部门认定，蔡云荣负事故主要责任，周开华负次要责任。事故发生后，周开华在灌南县堆沟港中心卫生院住院治疗，前后共花费近2万元。伤情经司法鉴定构成人体损伤十级伤残。另蔡云荣驾驶的车辆在保险公司处投保交强险及商业险。蔡云荣一审中辩称，当时天已经黑了，我从东往西左拐弯时都是绿灯，我看到有人就刹车了，周开华蹭到我车头就跌倒了。当时天很晚了，而且老年人看也不是伤的很严重，就没有报案，第二天早上报案的。我车在保险公司投保了150万商业险。保险公司一审中辩称，涉案车辆在我司投保交强险及商业三责险150万元不计免赔，在保险期间的事实无异议。对事故事实有异议，特别是事故发生后并未及时报案，伤者的伤情是否与本起交通事故存在关联性，请求法庭调取交警部门事故卷宗材料予以核实。鉴定时仅有周开华一方参与，无其他人参与，且在受伤后不到3个月时间就取出了内固定，在没有完全恢复的情况下进行鉴定，严重影响了鉴定结果，不符合规定，其实际伤情并不足以构成伤残，同时周开华已经取出内固定，但鉴定意见仍然给予二次手术、三期等，另外误工期应到评残前一日为193天，而鉴定意见书却无依据特意延长至210天，综上理由，该鉴定意见书存在重大错误，不能作为定案依据。我司不认可，并提出重新鉴定申请。周开华诉求金额明显过高，部分赔偿费用及标准无依据，应按照农村标准赔偿损失。我司不承担诉讼费、鉴定费等程序性费用。一审法院经审理认定事实：2019年12月12日19时20分许，蔡云荣驾驶苏Ｇ1××××号小型汽车在灌南县×××道×楼红绿灯处与周开华驾驶的电动自行车发生碰撞，造成周开华受伤、两车局部损坏之交通事故。经交警部门认定，蔡云荣负事故主要责任，周开华负次要责任。2019年12月12日，周开华在灌南县堆沟港中心卫生院住院治疗，2019年12月18日出院。2020年2月26日，周开华在灌南县堆沟港中心卫生院继续治疗，2020年3月3日出院。2020年6月12日，周开华伤残等级及“三期”经灌南县中医院司法鉴定所鉴定：周开华伤情构成人体损伤十级伤残，误工期210日、营养期120日、护理期90日。蔡云荣垫付周开华500元。另查明，蔡云荣驾驶的苏Ｇ1××××号小型汽车在保险公司处投保了交强险与商业险150万元不计免赔。一审法院认为，机动车发生交通事故致人伤亡、财产损失的，应首先由承保交强险的保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。蔡云荣与周开华发生交通事故，造成周开华受伤、两车损坏之道路交通事故。经交警部门认定，蔡云荣负事故主要责任，周开华周开华负次要责任。故保险公司应在交强险及商业险责任限额范围内对周开华周开华的损失予以赔偿。保险公司辩称鉴定程序不合法、鉴定意见书存在重大错误，对周开华伤残等级及“三期”申请重新鉴定，经查，原审鉴定机构及鉴定人员具备相应资质，鉴定结论依据充分，保险公司未能提供相应证据证明该鉴定依据明显不足或鉴定结论不具有客观性，故对保险公司对周开华伤残等级及营养期、护理期申请重新鉴定的意见不予采信，关于误工期，依法调整至周开华定残前一日。关于周开华的损失，认定如下：1、周开华主张医疗费16560.55元，提供医疗费发票相印证，本院予以支持，蔡云荣垫付周开华500元；2、周开华主张住院伙食补助费960元（24天×40元/天）、护理费9000元（90天×100元/天）、营养费3600元（120天×30元/天），上述赔偿标准不违反法律规定，予以支持；3、周开华主张残疾赔偿金，104920.32元【（23836+5636）×1.78×20年×10%】，符合相关赔偿标准，予以支持；4.关于精神抚慰金，主张5000元，不违反法律规定，予以支持；5、周开华告主张鉴定费2100元，提供鉴定费发票证明，予以支持；6、主张误工费31500元（210天×150元/天），提供村委会证明、张华证明，周开华长期从事模板工每天260元，现周开华主张工资每天150元未超过实际损失，对主张的误工收入标准予以支持，保险公司辩称误工期应至评残前一日为193天，保险公司计算错误，从2019年12月12日事故发生之日至2020年6月12日定残之日为183天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，依法调整误工费为27450元（183天×150元/天）；7、主张交通费1000元，未提供证据证明，但住院期间治疗确有交通费用产生，酌定交通费300元；8、主张物损1000元，未提供证据证明，待提交证据后另行主张。综上，周开华损失合计为169890.87元，应由保险公司在交强险范围内赔偿120000元，剩余损失由保险公司在商业险范围内赔偿39912.7元【（169890.87元-120000元）×80%】，合计159912.7元。另蔡云荣垫付500元，周开华在收到上述款项后予以返还。一审法院遂判决：一、中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险及商业三责险责任限额范围内赔偿周开华因交通事故造成的损失159912.7元；二、周开华在收到上述兑现款时返还蔡云荣垫付款500元；三、驳回周开华其他诉讼请求。一审法院审查明的事实，本院依法予以确认。本院认为，对于上诉人上诉称对事故事实有异议的问题，经查，涉案交通事故有蔡云荣、周开华、事故责任认定书等予以证实。另外周开华于2019年12月12日19时20分许发生事故后，于19时49分就入院治疗也能证实涉案事故相关事实。对于上诉人称被保险人一方未及时报警、报险等问题，根据保险法第21条规定“投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人，故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任”，依据此条规定，本案不存在当事人故意或者因重大过失未及时通知，也不存在因未及时通知致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的情形。因此，保险公司的该上诉理由不能成立。对于上诉人上诉称鉴定存在问题，经查，连云港市灌南县中医院司法鉴定所具有鉴定资质，鉴定程序合法，上诉人也没有提供相反证据推翻该鉴定，一审法院只是把二次手术所需的误工期进行了调整，并不能说明鉴定意见书就是错误的。对于上诉称被上诉人伤后3个月即取出内固定，且在伤情并未稳定的情况下即行鉴定问题，经查，周开华是2019年12月12日住院治疗，鉴定日期是2020年6月12日，已超过法律规定的损伤6个月后进行鉴定，内固定是在2020年2月26日取出，也超过法律规定取出固定并经适当功能锻炼2个月以上进行鉴定。对于上诉人还上诉称按照城镇标准计算误工损失问题，经查，一审法院并没有按城镇标准计算误工损失，而是结合周开华提供的证据以及诉讼请求认定误工损失。因此，上诉人保险公司的上述上诉理由均不能成立，本院不予采信。综上，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决事实清楚，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3594元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  安述峰审判员  任李艳审判员  刘亚洲二〇二一年六月九日书记员  王 娟法律条文附录一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。