安徽省巢湖市人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）皖0181执异58号 异议人（被执行人）：巢湖市福凤源粮油贸易有限责任公司，住所地巢湖市亚父街道亚父农副产品批发市场。 法定代表人：王长福，该公司经理。 异议人（被执行人）：王长福，男，1965年11月12日出生，汉族，住巢湖市亚父街道亚父农副产品批发市场。 异议人（被执行人）：胡凤菊，女，1968年9月11日出生，汉族，住巢湖市亚父街道亚父农副产品批发市场。 申请执行人：巢湖农村商业银行股份有限公司,住所地巢湖市健康东路安徽农金大厦。 法定代表人：林承新，董事长。 在本院执行巢湖农村商业银行股份有限公司（以下简称巢湖农商行）与巢湖市福凤源粮油贸易有限责任公司（以下简称福凤源粮油公司）、王长福、胡凤菊金融借款合同纠纷一案中，被执行人福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊向本院提出书面执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊称：1、本案执行程序违法，办案人员未按照法律规定程序向异议人送达相关文书，致使异议人在不知情的情况下，房产被低价评估或低价拍卖。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定“受送达人下落不明，或者用本节其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过”，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第26条规定“下落不明是指公民离开最后居住地后没有音讯的状况。对于在台湾或者国外，无法正常通讯联系的，不得以下落不明宣告死亡”，最高人民法院印发《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的通知第十五条规定“要严格适用民事诉讼法关于公告送达的规定，加强对公告送达的管理，充分保障当事人的诉讼权利。只有在受送达人下落不明，或者用民事诉讼法第一编第七章第二节规定的其他方式无法送达的，才能适用公告送达”。根据上述规定，结合本案，巢湖市人民法院在受理执行案件后，于2019年12月3日向异议人邮寄送达《执行通知书》、《财产报告令》及《限制消费令》，但邮寄送达地址巢湖市亚父街道亚父农副产品批发市场系异议人福凤源公司的工商注册地址，并非异议人实际经营及居住地址，故邮件被中国邮政退回。此后，办案人员未能通过电话、短信等有效方式联系异议人，且异议人夫妇二人一直在柘皋镇汪桥村从事规模化养羊工作，生活和工作都在羊场，申请执行人巢湖农商行及办案人员均明确知晓异议人住址，不存在下落不明的情况。因此，执行法院未穷尽其他送达手段，贸然采取公告方式送达，严重违反了民事诉讼法的规定，侵犯了异议人正当的诉讼权利。2、案件执行过程中，异议人曾多次到执行局与办案人员沟通还款问题，办案人员却闭口不谈房屋拍卖之事，在明知相关文书异议人大概率不知情的情况下，仍然不告知异议人房屋即将拍卖这一极为重要的事实。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定“被执行人未按执行通知书履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。采取前款措施，人民法院应当作出裁定”，异议人在整个案件执行过程中，多次积极主动与办案人员和申请执行人巢湖农商行业务经理沟通还款事宜，但自始至终办案人员均未以任何方式告知异议人拍卖房屋事宜，更未看到法院的相关裁定。且为尽快履行还款义务，异议人于2020年11月将儿子王洋名下刚交付的巢湖新华御府房屋仓促变卖，并在收到买方首付款40万元后积极联系办案人员及银行业务经理，沟通还款事宜，办案人员却只推说让异议人找银行人员协商，并最终将异议人夫妇近千万元的财产以251万元的价格拍卖。综上所述，本案执行程序违法，行为不当，故提出异议，请求：1、撤销（2020）皖0181执恢64号执行裁定；2、将错误拍卖的异议人名下位于巢湖市××商住楼××号房产归还异议人。 巢湖农商行称：案涉抵押房产执行法院于2020年4月3日委托评估机构进行评估，2020年7月30日评估机构出具估价报告，2020年11月13日执行法院在淘宝网司法拍卖网络平台发布拍卖公告，直至2021年1月13日拍卖成交。2020年7、8月份左右，被执行人王长福主动和我行工作人员前往法院协商还款事宜，当时王长福称在9月底之前先归还我行贷款100万元至150万元，剩余欠款再协商还款计划，要求暂时不要拍卖案涉抵押房产，但至9月底王长福并未能偿还贷款。2020年11月中旬左右，王长福之子王洋又主动电话联系我行资产管理部负责人，就其父贷款的还款事宜进行协商，次日又来我行资产管理部称由其全权代表其父就还款事宜进行协商，并口头说要将其原行署大院和新华御府的住宅卖掉后偿还我行100万元至150万元，在与我行协商中，我行要求其必须与被执行人一同前往法院办理合法的委托手续，并告知了案涉抵押房产已被法院挂网拍卖现尚在公告期的情况，当时我行工作人员表示如能在一个月内先偿还100万元至150万元，并对剩余欠款作出合理的还款计划，我行则向法院提出暂缓拍卖申请，否则必须按照司法拍卖程序执行，但直至司法拍卖成交时王洋和被执行人也未能偿还我行贷款。 本院经审查查明：巢湖农商行与福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊金融借款合同纠纷一案，本院于2019年9月6日作出（2019）皖0181民初4390号民事判决书，判决：“一、被告巢湖市福凤源粮油贸易有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告巢湖农村商业银行股份有限公司借款本金369万元、利息121406.82元（计算至2019年6月28日，此后利息按双方合同约定的利率计算至款清之日）。二、被告王长福、胡凤菊对上述债务承担连带责任。三、原告巢湖农村商业银行股份有限公司对被告王长福、胡凤菊抵押房产（巢湖市房权证第0××1号）享有优先受偿权”。判决生效后，因福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊（俩人系夫妻关系）未自动履行判决书确定的义务，巢湖农商行于2019年11月11日向本院申请强制执行，执行立案案号（2019）皖0181执2971号。该案在执行过程中，本院于2019年11月25日通过中国邮政法院专递方式向福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊所在的“巢湖市亚父街道亚父农副产品批发市场”地址送达执行通知书、报告财产令等执行法律文书。同年12月3日，该邮件被退回，退回原因是收件地址查无此人以及电话拒接或无人接听。因邮寄送达未果，同年12月7日，本院在公告栏以张贴公告方式向福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊进行了送达。该案后终结执行。2020年3月10日，本案恢复执行，恢复执行立案案号（2020）皖0181执恢64号。2020年3月16日，本院作出（2020）皖0181执恢64号执行裁定，裁定：拍卖被执行人王长福位于巢湖市××商住楼××号房产（证号Ｂ038251）以及被执行人胡凤菊持有的巢湖农商行5.4万股股份。当时该裁定在案涉房产处及本院公告栏以张贴公告方式进行了送达。2020年3月19日，执行法官将王长福名下位于巢湖市××商住楼××号抵押房产移交本院立案庭对外委托评估。2020年7月15日，执行法官向胡凤菊137××××＊068手机及王长福138××××＊988手机发送短信，要求王长福、胡凤菊尽快与巢湖农商行协调偿还借款事宜，否则将对案涉房产进行拍卖。同年7月22日，执行法官又通过电话联系王长福（主叫号码189××××＊912，被叫号码138××××＊988），告知本案拍卖胡凤菊所持有的巢湖农商行股份5.4万股已拍卖成交以及拟拍卖案涉房产的情况。2020年7月30日，经本院委托，安徽建英房地产土地资产评估有限公司作出皖建英房估字（2020）第1061号房地产估价报告，案涉房产评估总价为322.95万元（案涉房产建筑面积为189.19㎡，土地权利性质为划拨，用途为商业用房）。评估报告出具后，执行法官分别于2020年8月17日、20日、26日多次电话联系王长福告知评估情况并通知其至本院领取评估报告均未果。2020年8月28日，执行法官又向王长福138××××＊988手机发送短信，短信主要内容为“因电话多次通知你来领取评估（报告）亦未止（至），现将评估报告内容短信告知你，位于巢湖市××商住楼××层××号商业用房评估价格为322.95万元”。同日，又在案涉房产门前以及本院公告栏以张贴公告方式向王长福、胡凤菊送达评估报告。2020年12月14日10时至2020年12月15日10时，案涉房产经本院委托拍卖辅助机构安徽法瀛法助网络科技服务有限公司在淘宝网司法拍卖平台进行公开拍卖，结果流拍。2021年1月12日10时至2021年1月13日10时，案涉房产经本院委托拍卖辅助机构安徽法瀛法助网络科技服务有限公司在淘宝网司法拍卖平台进行第二次公开拍卖，最终拍卖成交，成交价2512567.5元。2021年1月22日，本院作出（2020）皖0181执恢64号执行裁定，裁定：位于巢湖市××商住楼××号房产所有权及其他相关权益归买受人朱＊＊所有，该房产所有权及其他相关权益自本裁定送达买受人朱＊＊时起转移。 另查明，福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊在与巢湖农商行签订借款合同和保证合同时，于2017年9月7日分别向巢湖农商行出具送达地址确认书，确认在合同履行过程中或因履行合同发生争议引起诉讼、仲裁时，以“巢湖市亚父街道亚父农副产品批发市场”地址作为相对方、人民法院、仲裁机关等邮寄送达有关通知、相关法律文书的接受地址。在案件审理阶段，本院以“巢湖市亚父街道亚父农副产品批发市场”为受送达地址，向福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊邮寄送达开庭传票、举证通知书、应诉通知书、诉状副本等应诉材料，王长福予以签收。该案恢复执行后，执行法官将案涉已抵押房产移交本院立案庭对外委托评估，案号：（2020）皖0181委字第27号。2020年3月31日，本院立案庭分别电话通知巢湖农商行、短信通知王长福（电话未接）参加选择评估机构。2020年4月3日，巢湖农商行、王长福均到场参加了随机摇号抽签选择，确定安徽建英房地产土地资产评估有限公司为评估机构，但王长福拒绝在选择专业机构记录表上签名。 本院认为：从福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊提交的执行异议申请书内容来看，福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊主要是对本案执行中以公告方式向其送达执行通知书、财产报告令、限制消费令不服，认为送达不符合法律规定。另认为在拍卖案涉房产过程中，未告知其拍卖事宜，未穷尽措施向其送达评估报告、拍卖执行裁定书。针对福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊上述异议，本院认为，最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第八条规定“当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理：（一）当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址有明确约定的，以约定的地址为送达地址；（二）没有约定的，以当事人在诉讼中提交的书面材料中载明的自已的地址为送达地址；……。”。本案执行中，本院于2019年11月25日以中国邮政法院专递的方式向福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊寄送了执行通知、财产报告令、限制消费令,邮寄地址为“巢湖市亚父街道亚父农副产品批发市场”,该地址与福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊在农商行办理贷款业务时签署的《送达地址确认书》中的送达地址一致，也与本次执行异议申请书提供的住址一致，且该地址还系福凤源粮油公司的工商注册登记地址。该邮件因“查无此人/单位、电话拒接/长期无人接听”被退回。因此，本案在直接送达、邮寄送达困难的情况下，以张贴公告方式送达执行法律文书符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条所规定的“受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达”的情形。其次，案涉房产拍卖中，执行法官以电话联系、发送短信告知案涉房产评估价格和拟拍卖案涉房产情况的同时，在法院公告栏和案涉房产门前又以张贴公告方式送达拍卖执行裁定、评估报告，并在执行标的即案涉房产门前张贴了腾空公告。因此，本案执行中，本院按照当事人合同约定的送达地址、法人依法登记的住所地邮寄送达了相关法律文书，并电话通知领取相关文书，发送了涉案房产评估价值和拟拍卖案涉房产手机短信，同时，在被执行人未实际领取相关文书的情况下，又通过公告方式送达评估、拍卖相关文书，已履行了告知送达义务，福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊应当知晓案涉房屋评估、拍卖情况。综上所述，福凤源粮油公司、王长福、胡凤菊的异议理由不能成立。为此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下： 驳回巢湖市福凤源粮油贸易有限责任公司、王长福、胡凤菊的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向安徽省合肥市中级人民法院申请复议。 审判长 韦 军 审判员 窦本发 审判员 闻庆平 二〇二一年六月二十一日 书记员 宋鸿儒