河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫12民终930号上诉人（本诉被告、反诉原告）：高慧霞，女，1973年3月21日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：高清胜，河南共同律师事务所律师。被上诉人（本诉原告、反诉被告）：段肖肖,女,1982年10月16日出生,汉族,住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：张琳，三门峡市湖滨区镜鉴法律服务所法律工作者。上诉人高慧霞因与被上诉人段肖肖合伙纠纷一案，不服三门峡市湖滨区人民法院作出的（2020）豫1202民初4434号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人高慧霞的委托诉讼代理人高清胜，被上诉人段肖肖的委托诉讼代理人张琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高慧霞提起上诉请求：撤销湖滨区人民法院（2020）豫1202民初4434号民事判决，改判驳回被上诉人一审本诉请求，支持上诉人一审反诉请求。理由：上诉人对一审法院认定本案当事人双方系合伙关系不持异议，但是判决结果却违背了合伙关系的基本原则。一审法院认定上诉人与被上诉人之间系合伙关系，双方合伙承建的工程至今未完工，合伙期间的成本核算及债权债务也并未清算，被上诉人要求返还20万元出资款，系法律禁止行为。上诉人在一审期间的反诉请求未超过法定的撤销权行使期间。综上，请二审法院查明事实，判如所请。段肖肖答辩称：双方虽然是合伙关系，但是合伙协议中明确约定了上诉人在第一次结账时退还被上诉人20万元，该约定并未违反法律的禁止性规定，系双方自愿达成合意。双方协议签订时间为2019年11月8日，上诉人提出撤销的时间为2020年12月16日，已经超过法定撤销权一年的行使时间。一审判决并无不当，应予维持。段肖肖向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告高慧霞返还原告200000元及利息34316.67元(按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算至本息还清之日止)。2.判令被告高慧霞承担违约金6万元;3.本案的诉讼费、保全费由高慧霞负担。理由：原被告系朋友关系，2019年11月8日签订了《合作协议书》，协议书约定高慧霞承接“淮阳姓氏城管网项目”，因资金不足，需段肖肖资助20万元，并同意段肖肖占有该项目利润的20%，且在项目第一次结账时，一次性退还资助款20万元并向段肖肖支付项目利润的20%，双方还约定一方违约，向对方支付100万元违约金。原告依约向高慧霞资助20万元，目前项目已结账，但高慧霞未退还资助款，也从未支付过项目利润。高慧霞一审期间反诉请求：撤销双方于2019年11月8日签订的《合作协议书》第三条之约定。理由：2019年11月8日，双方签订了《合作协议书》，约定了各方的出资及盈余分配事项，确定了合伙关系。该协议中第三条约定“甲方需退还乙方20万元现金、并支付乙方总利润20%的盈余现款”不仅违背了合伙关系中“共享收益、共担风险”之原则，且显失公平，依法应予撤销。一审法院认定事实如下：2019年11月8日，高慧霞（甲方）与段肖肖（乙方）签订《合作协议书》，第一条：甲方承接淮阳姓氏城管网项目。由于甲方资金不足，需要乙方资助20万元，双方协商乙方只负责出资20万元，甲方负责全部施工及总项目的其他所有有关支出费用。第二条约定:盈余所得分配,双方协商,乙方享有管网项目总利润的20%盈余,甲方享有80%盈余。第三条：双方协商，在官网项目第一次结账时，甲方需退还乙方资助的20万元现金，并支付乙方应得的总利润的20%盈余现款。所有费用支付完毕此协议终止。第四条：纠纷的解决，甲乙双方如发生纠纷，应共同协商，本着有利于合作事业发展的原则予以解决。如协商不成，乙方违反本协议约定使对方利益遭受损失的，须向对方承担赔偿责任，向守约方支付违约金100万元。第五条：此协议后附该项目签订合同复印件和甲乙双方身份证复印件。该合作协议书下方有高慧霞与段肖肖签字，并且有手书备注：“当时已转15万元整，下欠5万元整未转，以转账为准”。2019年11月16日，段肖肖又通过银行转账支付给高慧霞5万元。高慧霞对于收到段肖肖20万元款项无异议。一审审理中，高慧霞向一审法院提交一份自己书写的合伙说明，载明段肖肖的出资为20万，其出资为63万元，利润分配约定为：在核算成本后，净利润20%分配给段肖肖，段肖肖不参与合伙事务的管理，也不过问合伙账目和工程施工进度。段肖肖对上述内容中其出资20万元和其不参与合伙事务管理，不过问账目和工程进度予以认可，但是高慧霞的出资其称不知情不予认可，且对利润分配约定不予认可，认为高慧霞说明和合作协议书约定不符。一审另查明：1.2020年8月4日，周口市万安建筑工程有限公司（以下简称万安公司）向河南华江建筑工程有限公司（以下简称华江公司）转账150000元，备注“代淮阳项目付款”；8月19日，万安公司向华江公司转账100000元，备注“代淮阳项目付款”。2020年8月4日，河南煌宇建筑工程有限公司（以下简称煌宇公司）向高慧霞账户转账150000元，备注“淮阳百家姓文化旅游城项目劳务费”；8月19日，煌宇公司向高慧霞转账100000元，备注“淮阳县百家姓文化旅游城项目劳务费”。高慧霞认可在施工过程中挂靠华江公司，煌宇公司向自己支付的上述款项是受华江公司委托支付。2.2020年9月30日、2020年11月5日，华江公司分别向高慧霞转账60000元、69530元，备注“淮阳县百家姓文化旅游城项目”。3.双方均认可截止本案庭审案涉项目尚未结算完毕，高慧霞未返还段肖肖任何款项。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、和或终止等事项，订立书面协议。本案中，段肖肖与高慧霞之间签订的《合作协议书》中对合伙的项目、财产投入、盈余分配均有相应的约定，具备合伙的条件，双方形成合伙法律关系。根据协议约定，“在官网项目第一次结账时，甲方需退还乙方资助的20万元现金，并支付乙方应得的总利润的20%盈余现款。”涉案的官网项目第一次结账是2020年8月4日15万，第二次结账是8月19日10万，该两笔款项已经超过了段肖肖资助的20万元现金，按照合同约定高慧霞应当返还段肖肖。关于协议约定的总利润的20%盈余现款，因双方一致认可截止本案庭审案涉项目尚未结算完毕，故该盈余现款无法支付，待后续结算完毕，其可以另行主张。关于段肖肖主张双方实际为借款关系，与双方合同中盈余分配的约定相矛盾，法律允许公民在合伙中提供资金并参与盈余分配但不参与合伙经营的情况，因此，其认为双方是借款关系一审法院不予采纳，故其主张利息的诉讼一审法院不予支持。关于其主张违约金的诉求，因双方合伙关系尚未结束，双方尚未清算，且双方对条款理解不一致，故一审法院不予支持。关于高慧霞请求撤销双方签订的《合作协议书》，因撤销权的行使期间为知道或者应当知道撤销事由之日起一年内。该合同签订于2019年11月8日，签订之日双方对合同约定即为明知的，但高慧霞向本院提交反诉状的时间为2020年12月16日，已过法定的撤销权行使期间，故一审法院对其反诉请求不予支持。关于高慧霞辩称合伙尚未清算，其收回涉案项目工程款后应当先支付工人工资等相关费用而不应当返还段肖肖出资款，根据协议约定，段肖肖仅资助20万元现金，高慧霞负责全部施工及总项目的其他所有有关支出费用，故其辩解理由与协议不一致，一审法院不予采信。综上所述，本诉原告段肖肖的诉讼请求部分有事实和法律依据，一审法院仅支持部分诉讼请求，反诉原告高慧霞的诉讼请求无法律依据，一审法院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力若干规定》第一条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第五十五条、第六十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（施行）》第四十六条之规定，一审法院判决：一、被告高慧霞返还原告段肖肖出资款20万元，限于本判决发生法律效力之日起履行完毕。二、驳回原告段肖肖其他诉讼请求。三、驳回反诉原告高慧霞的诉讼请求。本诉案件受理费5720元，由原告段肖肖负担1830元，由被告高慧霞负担3890元。反诉案件受理费50元，由反诉原告高慧霞负担。本院二审期间，各方当事人均未提交证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，当事人双方签订《合作协议书》中对合伙的项目、各自出资内容、盈余分配情况、违约情况等均有相应的约定，双方之间形成个人合伙的法律关系，应当对合伙协议的约定内容全面履行。《合作协议书》第三条约定“双方协商，在管网项目第一次结账时，甲方需退还乙方资助的20万元现金，并支付乙方应得的总利润的20%盈余现款。所有费用支付完毕此协议终止”。该约定是双方对工程款项支付后分配方式的自主约定，并不违反相关法律规定，上诉人应按照协议约定退还20万元现金。关于上诉人主张其在一审的反诉请求未超过法定撤销权的行使期间的问题。根据法律规定，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，撤销权自动消灭。本案中上诉人主张撤销权的理由是《合作协议书》的第三条约定内容违背法律规定且显失公平，该条约定的内容上诉人在签订协议就明确知晓，因此一审法院认定上诉人已超过法定撤销权行使期间于法有据，判决结果并无不当。综上，上诉人高慧霞上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3890元，由上诉人高慧霞负担。本判决为终审判决。审判长  贾巧梅审判员  路增广审判员  张军保二〇二一年六月二十六日法官助理茹雅宾书记员申卓玺