河北省孟村回族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0930民初135号 原告：张金庆，男，1967年8月15日出生，汉族，职业，住孟村回族自治县。 委托诉讼代理人：肖英，河北言公律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张洪磊，男，汉族，1991年6月25日出生，系原告张金庆儿子。 被告：孟村回族自治县机械厂，住所地孟村县宋庄子工业区。统一社会信用代码：92130930MA08Y12W582。 实际经营者：何玉明、李凤珍。 被告：何玉明，男，1963年6月25日出生，回族，职业，住孟村县。 被告：李凤珍，女，1963年8月28日出生，回族，住孟村县。 二被告委托诉讼代理人：柳树青，孟村法律援助中心法律工作者。 被告：于淑文，男，汉族，1966年7月17日出生，汉族，住孟村县。 委托诉讼代理人：李永敬，河北东方伟业（孟村）律师事务所律师。 原告张金庆与被告何玉明、李凤珍、于淑文、孟村回族自治县机械厂（以下简称机械厂）劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月29日立案后，依法适用简易程序，于2021年3月19日公开开庭进行了审理。原告张金庆及委托诉讼代理人肖英、张洪磊，被告何玉明、李凤珍委托诉讼代理人柳树青，被告于淑文委托诉讼代理人李永敬，被告孟村回族自治县机械厂实际经营者何玉明、李凤珍未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张金庆向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原被告之间的劳动合同关系；2、依法判决被告向原告支付造瘘袋费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、交通费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费共计646430.47元。事实与理由：原告系被告孟村回族自治县机械厂职工，虽然孟村回族自治县机械厂登记业主为本案原告，但实际上孟村回族自治县机械厂是由二被告何玉明设立、经营，其财产权与原告无关，原告日工资为每天150元，2018年9月17日上午6点左右，原告在生产车间内喷砂机旁边工作时，不慎被同事开铲车撞伤，致原告尿道断裂、直肠破裂后供牵、骨盆骨折等损伤，后被送往孟村县医院，因伤势严重同日转入河北省沧州中西医结合医院进行治疗，并进行了结肠造瘘手术，治疗170天后出院，期间都是由原告亲属护理。沧州市人力资源和社会保障局于2019年3月21日作出冀伤险认决字【2019】09096825号认定工伤决定书，认定原告为工伤；沧州市劳动能力鉴定委员会于2019年3月21日以沧劳鉴2019年5577号鉴定结论书鉴定原告的停工留薪期为12个月，2019年10月29日沧州市劳动能力鉴定委员会以沧劳鉴2019年3765号初次鉴定结论书认定原告的伤残等级为五级伤残。双方多次就工伤待遇支付等问题进行协商未果，原告为此向孟村县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，而仲裁委员会未能依法维护原告相关权益不予受理。为此，原告为维护自身的合法权益，特根据法律规定，向贵院提起诉讼，望贵院依法从速判决。 被告何玉明、李凤珍辩称：1、原告与被告不存在劳动关系，原告只是与孟村回族自治县机械厂存在劳动合同关系。被告不是孟村回族自治县机械厂经营者。2、原告伤情不属于工伤，不应享受工伤保险待遇，原告伤情是第三人撞伤造成，应让第三人承担赔偿责任。3、工伤鉴定程序违法。不能作为定案依据，原告私自去做工伤认定，属于程序违法，其次，相关部门在做鉴定时，仅凭原告陈述，未征得被告同意。4、原告伤残评定等级错误。5、原告主张赔偿金额过高，没有法律依据。 被告于淑文辩称：原告所述是基于原告与被告机械厂何玉明、李凤珍存在劳动关系，因工伤待遇纠纷发生争议而原告与我方并不存在法律规定的劳动关系，基于原告的诉求及陈述的事实，在本案中追加我方为被告无事实及法律依据。 原告为支持其诉求提供了如下证据：1、李凤珍出具的书写内容为“张金庆孟村回族自治县机械厂只是法人，没有厂子股份，不是老板。”的证明，老板何玉明在何玉明处有手印，有孟村县孟村回族自治县机械厂的印章。这份证据能够证明孟村县孟村回族自治县机械厂实际经营人为何玉明。2、工伤认定申请表上面的何玉明的签字都是李凤珍书写，签章也都是李凤珍签章。3、2019年11月11日的张金庆、张洪磊，刘凤侠与被告何玉明录音录像，能够证实第一份证据是其同意有李凤珍出具。其是孟村回族自治县机械厂的实际经营人。原告日工资为每天150元。4、工伤认定申请材料清单可以证明工伤认定清单上的材料都是由被告李凤珍提供。我们庭前申请法院调取二被告的婚姻登记档案和责令二被告提交户口本可以证实二被告在多年前已经形成合法的婚姻关系。因此，二被告应对原告的工伤赔偿项目予以赔偿。5、提交被告持有的户名为张金庆的中国建设银行个人活期账户交易明细6页，用于证明自2018年1月18日至2019年6月9日该交易账户交易时进账都是来源于李凤珍。该账户支出都是用于实时扣税和缴纳增值税税款。可以证明，该卡的实际掌款人为被告李凤珍。该账户也是孟村回族自治县机械厂的公户，该孟村回族自治县机械厂有经营行为，根据账户的信息可以证实李凤珍参与了孟村回族自治县机械厂经营的事实。其与同步录音录像何玉明自认孟村回族自治县机械厂由其经营。综合能够证明，二被告何玉明和李凤珍共同经营孟村回族自治县机械厂的事实。参照民法典第56条的规定，其应当以家庭财产承担债务。6、提交工伤认定决定书一份，可以证明原告是在工作时间工作地点受伤的事实。7、提交停工留薪期鉴定结论书一份。用于证明停工留薪期为12个月。结合同步录音录像被告认可原告工资为每天150元，因此可以确定停工留薪期的工资为54000元。8、提交伤残鉴定结论书一份，用于证明原告的伤残等级为5级伤残。根据工伤保险条例第36条的规定，5级伤残为18个月的本人工资，应当是81000元。根据河北省工伤保险实施办法第34条的规定，一次性医疗补助金应当为44个月河北上年度的职工平均工资。因此，一次性医疗补助金为44个月乘以75775元除以12等于277841.67元。一次性就业补助金为22个月的上年度职工的平均工资。22个月乘以75775元除以12等于138920.80元。9、提供鉴定费发票一张，用于证明鉴定费损失是600元。10、提交购买造瘘袋增值税发票一张，用于证明一盒造瘘袋为218元，一盒里面有10个。每个最多用3天，按照人均寿命75岁计算根据2019年出院的时间和原告的年龄计算23年即218乘以12乘以23等于60168元。交通费按5000元计算，住院伙食补助费按一天50元计算，计算170天。11、提交病例一份，用于证明住院期间为170天。住院伙食补助费为8500元，住院期间的护理费一天按120元计算，计算170天是20400元。12、提交录音录像笔录一份；光盘一份，并且可以播放录音录像。我们提交沧州二医院的用药明细清单一份，用于证明在沧州实际花费医疗费是199794.10元。实际交到医院的是20万元，这20万元是由被告交的19万元，原告交了1万元。这1万元就是有一次被告给了原告6万元，其中1万元是现金，另外5万元是转账。这6万元当中的1万元，相当于被告给付了原告垫付的住院期间的医疗费。出院后又给了5万元。被告总共给了原告30万元。因为从原告出事到出院，被告多次给付原告共计16000元的生活费。后来在仲裁以后，被告又给了原告5000元，以上被告共计给原告321000元。其中包括因原告投保了意外险而获得的赔偿款64000元。因为当时投保时是由被告操作的，我们庭前也申请法院责令被告提交详细的投保信息、投保合同、投保单。因此，实际上因原告受伤被告给付的钱数应该是252000元。在减去医疗费20万元被告给付的钱款剩余52000元。因原告去外地求医产生的医疗费2816.25元，诊疗费是5000元减去住院期间的生活费16000元剩余金额为33183.75元。13、银行交易明细，张金庆中国建设银行（公户）交易明细一份。并提交法院调取的中国建设银行李凤珍取款凭证一份，用于证明原告因事故获得保险公司赔偿64000元都由被告李凤珍支取。因此，在被告给付的原告钱当中应当扣除64000元，同时也能证明原告是被告厂子的工人，在其工作地点受伤的事实。 被告何玉明、李凤珍质证称：对第一份证据的真实性我方不予认可，该份证据不能证明原告的主张。上面的签名按手印以及加盖的公章不是本案被告所按手印和加盖公章。关于原告提交的工商申请表，这份证据证明了与本案的被告李凤珍和何玉明没有任何关系，因为上面显示是孟村回族自治县机械厂，而孟村回族自治县机械厂的经营者是张金庆。何玉明与李凤珍并不是孟村回族自治县机械厂的经营者。关于第三份证据的真实性我们不予认可，同时也不能印证原告的主张。关于工伤认定材料清单2019年3月21日，这份清单印证了本案原告是孟村回族自治县机械厂的负责人。关于原告提供的第5份证据，上面开户的户名为本案的原告张金庆，更可以印证孟村回族自治县机械厂的经营者是本案的原告。关于原告提交的工伤认定书上面用人单位是孟村回族自治县机械厂和原告本人正是该厂子的经营者和负责人，进一步证明原告与孟村回族自治县机械厂存在劳动合同关系，与本案的被告何玉明和李凤珍不存在任何的劳动合同关系。关于劳动能力鉴定同第5份的质证意见一致。对于原告提交的增值税发票系复印件不能做为证据使用。原告提供的病历与本案的二被告李凤珍和何玉明没有任何关系。原告提供的用药明细同样也和本案的二被告李凤珍和何玉明没有任何关系。第13组证据的持卡人是本案的原告，与被告李凤珍和何玉明没有任何的关联性，并且对证据的真实性我方不予认可。 被告于淑文质证称：对原告提供所有证据真实性不发表意见，通过证据可以看出我方做为本案的被告诉讼主体并不适格。并且也无法证实我方应对原告产生的各项损失承担相应的赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2018年9月17日上午6时左右，原告张金庆在孟村回族自治县机械厂生产车间喷砂机旁工作时，不慎被同事开铲车撞伤，后送河北省沧州中西医结合医院治疗。2019年3月21日沧州市人力资源和社会保障局受理原告张金庆工伤认定申请，于2019年3月21日做出认定工伤决定书，认定原告张金庆受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定（或视同工伤）。2019年3月21日，沧州市劳动能力鉴定委员会做出沧劳鉴2019年5577号鉴定结论书，鉴定原告的停职留薪期为12个月；2019年10月29日，沧州市劳动能力鉴定委员会做出沧劳鉴2019年3765号初次鉴定结论书，认定原告张金庆的伤残等级为五级伤残。2019年11月26日，原告向孟村仲裁委申请仲裁，仲裁委于2020年7月17日做出仲裁决定书，决定撤销立案受理该案。仲裁委认为，申请人张金庆（本案原告）与被申请人孟村回族自治县机械厂（本案被告之一）的经营者系同一人，而申请人申请仲裁何玉明（本案被告之一）属于所诉主体错误。另查明，孟村回族自治县机械厂类型为个体工商户，组织形式为个人经营，原告张金庆为孟村回族自治县机械厂登记经营者。何玉明、李凤珍系夫妻关系。 本院认为，依照《工伤保险条例》第二十一条规定：“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。第二十三条规定：劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向社区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗有关资料”。结合本案，原告提供了沧州市劳动能力鉴定委员会出具的初次鉴定结论书，鉴定结论：五级伤残，本院对初次鉴定结论书鉴定结论予以认可。 《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。原告因工作受伤，并认定为五级伤残，原告张金庆请求解除与被告孟村回族自治县机械厂的劳动合同，本院予以支持。本院确定2021年1月29日为劳动合同解除时间。 关于何玉峰、李凤珍是否应当承担赔偿责任，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”本案中被告孟村回族自治县机械厂为个体工商户，登记经营者为张金庆，根据本案录音、书面证明以及工伤认定申请表签字等证据，可以认定被告何玉明、李凤珍为机械厂实际经营者，被告何玉明、李凤珍应对原告张金庆的损失与机械厂共同承担赔偿责任。 本院按照《工伤保险条例》的相关规定并结合原告伤残情况加以综合认定，由被告孟村回族自治县机械厂、何玉峰、李凤珍承担赔偿责任，具体各项损失分别认定如下：1、关于停工留薪工资，因原告未能充分举证证明其工资标准，其工资标准参照2018年河北省制造业年平均工资58540元计算，其停工留薪工资为58540元（58540÷12个月×12个月），原告主张金额不高于此标准，本院予以支持54000元；2、一次性伤残补助金为87810（58540÷12个月×18个月），原告主张不高于此标准，本院予以支持81000元，3、住院伙食补助费3400元（20×170天）。4、护理费参照2019年度河北省服务业行业平均工资42115元计算，护理费为19550元（42115÷365×170）。5、交通费酌定支持2000元。6、一次性医疗补助金原告主张277841.67元（44×75775÷12个月）符合法律规定，本院予以支持。7、一次性伤残就业补助金138920.8元（22×75775÷12个月）。8、关于造瘘袋费用，原告主张造瘘袋费用应支付至原告75岁止，计算23年，总费用为60168元。但原告未提交需要长期使用造瘘袋用于病情治疗的相关证据，原告可待实际损失发生后，另行起诉主张。9、鉴定费600元。以上共计577312.47元。另外，原告为治疗支出医疗费199794.10元。 关于被告何玉明、李凤珍为原告张金庆垫付医疗费数额问题，原告认可被告何玉明、李凤珍为其垫付321000元，被告何玉明、李凤珍主张为原告张金庆垫付354500元，但被告何玉明、李凤珍未提供相关证据证明具体垫付金额，垫付金额应以原告认可的321000元为准。因原告张金庆及被告何玉明、李凤珍均认可被告垫付的钱款中包含原告张金庆应得的保险赔偿金64000元，故被告何玉明、李凤珍实际垫付金额为257000元（321000-64000）。 关于被告于淑文是否承担赔偿责任，因原告张金庆向被告孟村回族自治县机械厂、何玉明、李凤珍主张的是工伤待遇赔偿，本案中，已认定由被告被告孟村回族自治县机械厂、何玉明、李凤珍承担赔偿责任，被告于淑文并非工伤赔偿的承担主体，故被告于淑文并非本案适格的被告。 综上所述，被告孟村回族自治县机械厂、何玉明、李凤珍应赔偿原告张金庆各项损失520106.57元（577312.47+199794.10-257000）。依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第五十九条；《工伤保险条例》第二十一条、第二十三条、第三十条、第三十六条；《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第三十四条的规定，判决如下： 一、解除原告张金庆与被告孟村回族自治县机械厂之间的劳动合同。 二、被告孟村回族自治县机械厂、何玉明、李凤珍于本判决生效后十五日内赔偿原告张金庆工伤保险待遇及损失共计520106.57元。 三、驳回原告张金庆其他诉讼请求。 案件受理费5.0元，由被告孟村回族自治机械厂负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审 判 员 魏岩 二〇二一年六月二十一日 法官助理 郭廓 书 记 员 于军