辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终8519号上诉人（原审原告）：梁会娟，女，1981年2月13日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：靳海峰，辽宁讯好律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳积水潭医院，住所地沈阳经济技术开发区中央南大街18号。法定代表人：张建运，该医院董事长。委托诉讼代理人：宁琳，女，该医院员工。委托诉讼代理人：黄河，系辽宁申扬律师事务所律师。上诉人梁会娟因与被上诉人沈阳积水潭医院劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2021）辽0191民初735号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。梁会娟上诉请求：2017年9月1日，梁会娟与沈阳积水潭医院签订书面劳动合同，双方约定梁会娟在沈阳积水潭医院处从事医师工作，试用期经过后工资标准为每月9100元，合同期限至2022年8月31日止，合同签订后，自2018年10月开始，沈阳积水潭医院在未取得梁会娟同意的情况下将梁会娟工资降低为每月7700元，沈阳积水潭医院累计拖欠梁会娟工资差额23800元，按照合同约定，沈阳积水潭医院安排梁会娟执行标准工时工作制，2019年9月至12月期间，梁会娟累计加班20天，沈阳积水潭医院未支付加班费。2020年2月13日，沈阳积水潭医院违反法律规定和合同约定，以非客观事实作为理由向梁会娟告知劳动关系解除，并向梁会娟签发解除劳动合同通知书，解除理由为梁会娟未执行沈阳积水潭医院在防控新型冠状病毒感染××安排发热门诊出诊工作（出诊时间为1月22日晚班），导致发热门诊当晚医生岗位空岗。梁会娟认为，在新冠××爆发期间，作为医护人员在疫情面前应该迎难而上，梁会娟也做好了奉献的准备，沈阳积水潭医院以此理由解除劳动关系，是对梁会娟的人格侮辱，梁会娟强烈要求沈阳积水潭医院赔偿精神损失100元并书面道歉。沈阳积水潭医院违法解除劳动合同后，未依法为梁会娟办理失业保险金领取手续造成梁会娟损失。综上，梁会娟的合法权益应得到保护，故诉至法院，请求判令：1、沈阳积水潭医院支付违法解除劳动合同的赔偿金54600元（9100元×3×2）；2、沈阳积水潭医院支付2019年9月至12月期间未予支付的加班费16736元（9100元/21.75×20天×2）；3、沈阳积水潭医院支付2018年10月至2020年2月的工资差额23800元（17个月×1400元=23800元，1400元=9100元-7700元）；4、沈阳积水潭医院赔偿精神损失费100元并书面道歉；5、沈阳积水潭医院赔偿因未为梁会娟依法办理失业保险金领取手续给梁会娟造成的损失39096元（1810×90%×24=39096元）；6、沈阳积水潭医院支付梁会娟未安排带薪年休假的三倍工资31380元。沈阳积水潭医院辩称，一、对于梁会娟第一项诉请，我方的答辩意见如下：梁会娟是2020年1月22日17点被我院医务部通知至发热门诊出诊执夜班，梁会娟接到工作安排后未到岗，导致我院在全国重大公共卫生事件中出现脱岗漏岗，严重违反了我院工作手册中的规章制度，为我院的院内工作部署及对患者群体产生严重的不良后果，造成了重大的名誉损失，因此我院对其依法解除劳动合同。二、对于梁会娟第二项诉请，梁会娟在2020年2月13日在我院办理了离职手续，我院的离职审核表中有薪资结算一项，我院的办事专员与其面对面的沟通过程中，梁会娟并未告知有加班情况发生，梁会娟本人在告知结果的最后一栏签字，明确签字确认我院各项事项的处理结果，详见离职审核表。我院员工手册明确规定梁会娟加班需要经各级领导审批，通过后方能确认加班，梁会娟未提供任何加班审批的手续。三、对于梁会娟第三项诉请，梁会娟在2018年10月15日第一次进行调岗调薪，2020年1月7日进行了第二次调薪，根据我院员工手册的规章制度“以岗定级，以级定薪、人岗匹配、易岗易薪”梁会娟由危重高风险科室调岗至行政科室，我院依据规章制度对其进行调薪，且其本人已经确认知晓事实及金额。四、对于梁会娟第四项诉请，梁会娟在我院在职期间，在应对全国重大突发紧急卫生公共事件的情况下，不服从医院发热门诊值班安排，这种做法有违医生基本的职业道德，我院本着人道主义精神为了梁会娟职业生涯发展，仅为梁会娟做解除合同处理，并未上报主管卫生部门进行通报等处罚，在离职时也尊重梁会娟本人的意愿，为梁会娟办理了离职手续，我院并不了解在哪方面需要向梁会娟进行赔偿精神损失及书面道歉，且该项诉请没有法律依据。五、对梁会娟第五项诉请，梁会娟在2020年2月13日办理离职手续时，我院办事人员与梁会娟本人确认，是找新工作续交保险？还是办理领取失业金？梁会娟问有什么不同，我方告知梁会娟如果办理领取失业金，那么失业保险不能办理停保，如果不办理停保，新的工作单位不能马上续交保险，梁会娟本人回复我方办事人员，不领取失业金，找新工作续交保险。六、对于梁会娟第六项诉请，梁会娟在我院未享受带薪休假，我院同意合理合法支付梁会娟带薪年休假工资。梁会娟向一审法院起诉请求：1、被告支付违法解除劳动合同的赔偿金54600元（9100元×3×2）；2、被告支付2019年9月至12月期间未予支付的加班费16736元（9100元/21.75×20天×2）；3被告支付2018年10月至2020年2月的工资差额23800元（17个月×1400元=23800元，1400元=9100元-7700元）；4、被告赔偿精神损失费100元并书面道歉；5、被告赔偿因未为原告依法办理失业保险金领取手续给原告造成的损失39096元（1810×90%×24=39096元）；6、被告支付原告未安排带薪年休假的三倍工资31380元。一审法院查明：原告于2017年9月1日入职被告从事医师工作，双方签订书面劳动合同，合同期限自2017年9月1日起至2022年8月31日止，合同约定被告按照“甲方依法制定的工资分配制度，乙方的工资标准为9100元/月”形式支付原告工资。劳动合同履行期间，2019年12月以来，武汉市陆续出现多例新型冠状病毒感染××病例，2020年1月23日武汉市封城，全国早已进入新冠疫情防控。2020年1月22日，被告安排原告于当日晚出诊发热门诊，但原告未至发热门诊出诊。2020年2月13日，被告以原告未执行被告在防控新型冠状病毒感染××安排发热门诊出诊工作（出诊时间为1月22日晚班），导致发热门诊当晚医生岗位空岗为由，依据被告《员工手册》第十章第一节第四条的规定，与原告解除劳动合同。同日，原告与被告签署《离职审核表》，该审核表中在“员工本人是否领取失业金”项下载明为“否”，原告在该审核表签字确认处手写“同意以上事项的处理结果”并签字确认。2020年2月23日、24日，原告又通过微信询问被告工作人员是否可以办理领取失业金，被告告知因原告说继续找工作不领取失业金、被告按正常手续办理了失业停保，现已无法办理领取失业金手续。另查明，原告主张2020年1月22日未接到被告安排其于当晚出诊发热门诊的通知，被告辩称医院王雷主任已经电话告知原告当日晚出诊发热门诊，原告接到通知后不再回复，王雷主任再次通过病案室的郎莹莹微信联系告知原告。庭审中，被告提供了郎莹莹与原告当日的微信聊天记录，原告对于聊天记录真实性没有异议，该组微信聊天记录记载，郎莹莹告知原告“王雷主任让你现在去发热门诊找他”，原告回复郎莹莹“都谁出发热门诊？我是代表神经内科全员轮流出门诊吗？”，郎莹莹回复“你代表谁我不太清楚，但是我也要去发热门诊，总值班的夜班全部要去值发热门诊，但主任是跟你怎么说的我就不太清楚了”等等。当日晚原告未出诊发热门诊。另查明，2018年10月15日，原告因职业范围变动原因向被告提交《调岗申请表》，经被告批准后，由重症医学科医师工作调整为神经内科医师工作，被告根据原告工作变化将原告工资标准由原每月9100元调整为每月7700元；2020年1月7日，原告再次因工作需要原因向被告提交《调岗申请表》，经被告批准后，由神经内科医师工作调整为病案室工作，被告根据原告工作变化将原告工资标准由原每月7700元调整为每月5000元。至原、被告解除劳动合同止，原告对于两次因易岗而调薪数额均未提出异议。另查明，2017年4月19日，被告2017年度第一次职工代表大会召开，会议决议通过了被告的员工手册、岗位说明书、人力资源管理制度汇编等规章制度。原告入职后就参加了被告组织的入职培训，培训内容包括员工手册、人力资源聘用制度、薪酬制度、岗位说明书等等。被告的《员工手册》第五章第一节第二条薪酬结构载明“医院执行以岗定级、以级定薪、人岗匹配、易岗易薪的薪酬结构”。该手册第十章第一节第四条第（二）项“医院提出解除合同”第5条“严重违反医院规范、行为准则和各类规章制度的，包括但不仅限于以下情况”第3款“不服从医院因急救、手术、会诊、设备维修维护、公益活动等工作安排的”及第5款“员工未经批准擅自倒班、换休造成脱岗且带来不良后果的”。又查明，原告在职期间，被告未安排原告休带薪年休假，亦未支付原告相应年假工资。根据天津市社会保险缴费证明显示，自2004年8月至2016年10月期间，原告在天津市以城镇职工类别存有基本养老保险、基本医疗保险及工伤保险的连续缴纳记录。原告2017年度工资为36400元（9100元×4月），2018年度工资为105700元（9100元×9.5月+7700元×2.5月），2019年度工资为92400元（7700元×12月），2020年度工资为7500元（5000元×1.5月）。再查明，原告与被告因解除劳动合同等争议事项，于2020年3月9日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年7月29日作出沈开劳人仲字〔2020〕270号仲裁裁决书，送达后，原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告要求被告支付未休带薪年休假工资的诉请，被告庭审中对此表示同意支付合法的未休带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”本案中，原告工作已满10年不满20年，每年应享受10天带薪年休假，原告在被告处工作期间，被告未安排原告休带薪年休假、未支付其相应年假工资，故被告应依法支付原告相应年假工资。关于2017年度原告的未休带薪年休假工资，被告应支付原告2017年度未休带薪年休假工资为2510.34元（36400元÷4月÷21.75天×3天×200%）。关于2018年度原告的未休带薪年休假工资，被告应支付原告2018年度未休带薪年休假工资为8099.62元（105700元÷12月÷21.75天×10天×200%）。关于2019年度原告的未休带薪年休假工资，被告应支付原告2019年度未休带薪年休假工资为7080.46元（92400元÷12月÷21.75天×10天×200%）。关于2020年度原告的未休带薪年休假工资，原、被告双方于2020年2月13日解除劳动合同，经折算后，原告该年度应享受带薪年休假1天，故被告应支付其2020年度的未休带薪年休假工资459.77元（7500元÷1.5月÷21.75天×1天×200%）。故被告应支付原告未休带薪年休假工资共计18150.19元（2510.34元+8099.62元+7080.46元+459.77元）。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”。本案中，被告为应对新冠疫情防控，安排原告出诊发热门诊，原告在接到通知后无正当理由未服从原告工作安排，致使发热门诊出现医生岗位空岗情况，被告据此根据单位规章制度与原告解除劳动合同的行为，符合法律规定，无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金，对于原告该项诉请，因不符合法律规定，故一审法院不予支持。关于原告要求被告赔偿精神损失及书面道歉的问题，因不符合法律规定，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付加班费的诉请，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条的规定，“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”本案中，原告虽主张存在加班的事实，其仅仅提供了3页考勤表复印件，被告庭审中对该复印件亦不予认可；且原告亦未提供其他证据证明其工作期间存在加班的事实，故原告未能提供合法有效证据证明其事实主张，其应承当不利后果。对于原告该项诉请，因不符合法律规定，故一审法院不予支持。关于原告要求被告支付2018年10月至2020年2月的工资差额的诉请，本案中，原告先后两次申请调岗，被告批准其调岗申请后，结合原告的新岗位，根据被告依法制定的员工手册中确定的以岗定级、以级定薪、人岗匹配、易岗易薪的薪酬结构，对原告调岗后的工资作出调整，且原告在入职后经过单位培训对被告薪酬结构亦是知悉，在工资调整后长时间内原告亦无异议，故被告根据原告易岗情况调整其工资的行为，于法并无不当。故对于原告该项诉请，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付失业金损失的诉请，本案中，在原告解除劳动合同时所签署的《离职审核表》上“员工本人是否领取失业金”项下载明为“否”，且原告对该审核表亦签字确认，可以说明原告放弃领取失业金的权利，原告怠于行使办理失业保险金权利的行为，致使其无法领取失业保险金的责任，应当由原告自行承担，故对于原告该项诉请，因不符合法律规定，故一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告沈阳积水潭医院于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告梁会娟未休带薪年休假工资18150.19元；二、驳回原告梁会娟的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告沈阳积水潭医院负担。二审中，沈阳积水潭医院提交医院提交新证据，经本院审查，沈阳积水潭医院提交的相关证据同本案不具有关联性，本院不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于梁会娟提出请求法院判令沈阳积水潭医院支付其违法解除劳动合同的赔偿金54600元（9100元×3×2）的主张。本案中，沈阳积水潭医院依据相关文件为应对新冠疫情防控，安排梁会娟出诊发热门诊，但是梁会娟在接到沈阳积水潭医院相关工作人员通知后无正当理由未服从沈阳积水潭医院的工作安排，致使发热门诊出现医生岗位空岗情况，沈阳积水潭医院据此根据单位规章制度与梁会娟解除劳动合同的行为，符合法律规定，沈阳积水潭医院无需支付梁会娟违法解除劳动合同赔偿金，对于梁会娟该项上诉请求本院不予支持。关于梁会娟提出沈阳积水潭医院支付其2019年9月至12月期间未予支付的加班费16736元（9100元/21.75×20天×2）的主张。在本案审理过程中，梁会娟没有充分证据证明存在加班的事实，因此一审法院不予支持梁会娟加班费的请求并无不当。对于梁会娟该项上诉请求本院亦不予支持。关于梁会娟提出沈阳积水潭医院支付其2018年10月至2020年2月的工资差额23800元（17个月×1400元=23800元，1400元=9100元-7700元）的主张。本案中，梁会娟先后两次向沈阳积水潭医院申请调岗，沈阳积水潭医院批准其调岗申请后，结合梁会娟的新岗位，根据沈阳积水潭医院依法制定的员工手册中确定的以岗定级、以级定薪、人岗匹配、易岗易薪的薪酬结构，对梁会娟调岗后的工资作出调整符合同工同酬的法律规定，结合梁会娟在入职后经过单位培训对沈阳积水潭医院相关岗位薪酬结构亦是知悉，且在工资调整后长时间内梁会娟亦无异议的事实。不能认定沈阳积水潭医院存在未足额支付梁会娟工资的事实，一审法院判决并无不当，对于梁会娟上诉请求本院不予支持。关于梁会娟提出沈阳积水潭医院支付其赔偿精神损失费100元并书面道歉的主张，该项请求缺乏法律依据，一审法院判决并无不当，对于梁会娟上诉请求本院不予支持。关于梁会娟提出沈阳积水潭医院给付其因未为梁会娟依法办理失业保险金领取手续给梁会娟造成的损失39096元（1810×90%×24=39096元）的主张。本案中，在梁会娟签字的《离职审核表》上“员工本人是否领取失业金”项下载明为“否”，可以说明系梁会娟放弃领取失业金的权利，故该失业金损失未领取的责任并不在于沈阳积水潭医院，故沈阳积水潭医院无需向梁会娟支付失业金损失。关于梁会娟提出沈阳积水潭医院给付其未安排带薪年休假的三倍工资31380元的主张。虽然依照法律规定在劳动者未享受带薪年休假的情况下，用人单位应当按照百分之三百的标准向劳动者支付未休年假工资，但是在本案中沈阳积水潭医院已经依法全额支付梁会娟满月的工资，则沈阳积水潭医院还需要按照百分之二百的标准按日支付梁会娟未休年假工资，一审法院结合本案的具体情况按照当年的日平均工资标准及梁会娟应当享受的未休年假天数，按照百分之二百的标准判决沈阳积水潭医院支付梁会娟相应未休年假工资并无不当，对于梁会娟申诉请求本院不予支持。综上所述，梁会娟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人梁会娟负担。判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年六月十六日法官助理王斌书记员康赦