辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终1370号上诉人（原审被告）：营口老边红福源房地产开发有限公司，住所地老边区边城镇迎宾路(老边村大院内)。法定代表人：林会中，该公司经理。委托诉讼代理人：刘少鹏，公司员工。被上诉人（原审原告）：营口宏诚村镇银行股份有限公司，住所地营口市老边区铁南东街四栋房西里。负责人：屈志刚，该公司经理。委托诉讼代理人：王宁宁，女，1982年11月26日出生，汉族，灯塔市人，该公司风险合规部负责人，现住营口市站前区。委托诉讼代理人：边玉红，辽宁元久律师事务所律师。原审被告：营口老边正奇农资商贸有限责任公司，住所地营口市老边区迎宾路9号甲1号门市。法定代表人：冯宝玉，该公司经理。原审被告：林会中，男，1964年9月16日出生，汉族，营口市人，营口市好邻居乡村连锁有限责任公司法定代表人，现住营口市站前区。原审被告：张艳红，女，1965年7月13日出生，汉族，营口市人，营口市高职专工会主席，现住营口市站前区。上诉人营口老边红福源房地产开发有限公司因与被上诉人营口宏诚村镇银行股份有限公司，原审被告营口老边正奇农资商贸有限责任公司、林会中、张艳红金融借款合同纠纷一案，不服辽宁省营口市老边区人民法院（2020）辽0811民初1729号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，对本案公开开庭进行审理。上诉人营口老边红福源房地产开发有限公司的法定代表人林会中及委托诉讼代理人刘少鹏、被上诉人营口宏诚村镇银行股份有限公司的委托诉讼代理人王宁宁及边玉红、原审被告林会中到庭参加诉讼。原审被告营口老边正奇农资商贸有限责任公司、张艳红经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。营口老边红福源房地产开发有限公司上诉请求：1、请求依法对（2020）辽0811民初1729号判决书第三项律师费酌减40000元。2、诉讼请求1酌减标的额案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：2020年8月20日本案后，被上诉人向老边区人民法院递交《增加诉讼请求申请书》，请求增加诉讼请求，包括“本息和律师费”，但是，本案判决并未增加本金，而诉讼本金固定、利率固定的情况下，无需增加诉讼请求，增加诉讼成本，所以，被上诉人增加超额诉讼费，增加诉讼请求的目的就是让上诉人承担巨额律师费和增加诉累。虽然上诉人在原审对本案巨额律师费提出异议，但是原审并未对被上诉人与元久所之间的“顾问协议”、“补充协议及协议中双方负责人未签字”等关键证据和疑点进行查明、质证并论述说理。因此，被上诉人与元久所涉嫌“恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益”，在疫情期间涉嫌利用合法手段签订显失公平合同，恶意增加上诉人诉讼成本，掠取非法利益。综上所述，根据《民诉法》第一百六十四条之规定，上诉人依法提起诉讼，请求贵院依法支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。营口宏诚村镇银行股份有限公司辩称，一审法院判决正确，请求二审法院维持原判决。营口老边正奇农资商贸有限责任公司未作答辩。林会中答辩意见与上诉人意见一致。张艳红未作答辩。营口宏诚村镇银行股份有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判决被告营口老边正奇农资商贸有限责任公司偿还原告借款本金400万元及利息、罚息、复利约157万元（利息等暂定，要求至给付之日止）；2、请求判决被告营口老边红福源房地产开发有限公司承担担保责任，原告对抵押物享有优先受偿权；3、请求判决被告林会中、张艳红承担无限连带偿还责任。4、诉讼费、保全费、律师费等一切诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月8日，被告林会中、张艳红向原告宏诚村镇银行出具一份无限连带责任承诺书。该承诺书主要载明“正奇商贸公司已于2017年9月8日向贵行申请400万元贷款，用于偿还流动资金借款合同编号为：L00110120160024合同项下借款人所欠债务。林会中及配偶张艳红愿意为前述贷款的使用和偿还以个人家庭名义承担无限连带偿还责任，我们愿以共有家庭全部动产、不动产、无形资产等承担无限连带偿还责任”等内容。2017年9月28日，原告宏诚村镇银行（贷款人）与正奇商贸公司（借款人）签订了一份《流动资金借款合同》（编号为L00110120170017）。该合同主要约定“第一条、借款金额400万元；第二条、借款期限12个月；第三条、借款用途用于偿还借款合同编号为：L00110120160024合同项下借款人所欠债务；第四条、借款利率为固定利率，年利率9.135%。借款人不能按期支付利息及罚息，逾期贷款罚息利率为本合同利率水平上加收50%；第五条、提款条件；第六条、提款时间及方式；第七条、借款资金支付；第八条、还款。按月付息，到期一次性偿还本金；第九条、担保：红福源房地产签订最高额抵押合同，同时林会中、张艳红提供无限连带偿还责任承诺；第十条、声明与承诺；第十一条、借款人所在集体内部关联交易披露；第十二条、违约事件及处理：借款人未按本合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务构成或视为借款人在本合同项下的违约事件。出现违约事件时，贷款人有权视具体情况分别或同时采取下列措施：行使担保物权、要求保证人承担保证责任”等内容。同日，原告宏诚村镇银行与被告红福源房地产签订了一份《最高额抵押合同》(编号为D00110120170013)。该合同主要约定“第一条、主合同。抵押权人与正奇商贸公司之间2017年9月28日起至2018年9月14日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同及其修订或补充，其中约定其属于为本合同项下之主合同；第二条、主债权及其发生期间为2017年9月28日起至2018年9月14日；第三条、本合同所担保债权最高本金余额为400万元。基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用）等，也属于被担保债权，其具体金额在其被告清偿时确定；第四条、抵押物：坐落于营口市老边区，面积为1028.64平方米的商品房门市。上述抵押物未办理抵押登记。2013年9月26日，原告宏诚村镇银行（买受人）与被告红福源房地产（出卖人）签订了一份《商品房买卖合同》(编号为00000137906)，该《商品房买卖合同》主要约定被告红福源房地产将坐落于营口市老边区，面积为1028.64平方米的商品房门市出售于原告宏诚村镇银行，同时该《商品房买卖合同》补充协议主要载明：第一条、本补充协议是出卖人与买受人双方共同协商并达成一致的真实表述。是双方签订的合同编号为00000137906的商品房买卖合同(下称本合同)的组成部分，同时，本补充协议中的条款法律效力优先于前述本合同原始相关条款；第二条、本合同的签订的前提条件是双方已签订的编号为D00110120170013的《最高额抵押合同》，并以该《最高额抵押合同》第四条、第五条相关内容为依据，以房屋产权预转移(或称条件转移)的方式作为该《最高额抵押合同》中标的物的抵押登记方式。双方的真实意图是将本合同中所列交易房产作为出卖人为正奇商贸公司依据编号为L00110120170017的《流动资金借款合同》向买受人借款人民币400万元整提供抵押担保的抵押物；第三条、本合同中所列交易行为实现的前提是前述《最高抵押合同》或《流动资金借款合同》中的抵押人或借款人出现违约行为，并依据前述两项合同的条款约定构成处置抵押物的条件。即，本合同所列交易行为实际是买受人(或称抵押权人)处置抵押物的一种方式；第四条、在因前述《最高额抵押合同》中的抵押人或前述《流动资金借款合同》中的借款人不能完全限行债务偿还或代偿义务时，本合同中的交易即行开始；第五条、在交易条件达成时，如出卖人或买受人认为本合同交易价款过高，或因市场因素等原因造成交易价格不合理时，双方同意共同委托第三方对本房产进行公开拍卖，所得价款优先偿还前述《最高额抵押合同》中所列的被担保债权；第六条、双方同意:在前述《流动资金借款合同》中债务人完全、按时履行偿还义务、还清债务后，本合同同时终止，双方承诺届时共同配合房产登记部门办理交易（合同）注销手续；第七条、本补充条款双方签章后生效。2019年12月23日，原告宏诚村镇银行（贷款人、乙方）与被告正奇商贸公司（借款人、甲方）、红福源房地产（担保人、丙方）、林会中（担保人、丙方）、张艳红（担保人、丙方）签订补充协议，该补充协议主要约定：鉴于甲方因故不能按期偿还与乙方签订的编号为L00110120170017的借款合同(下称原借款合同)项下的借款，为了确保乙方债权的实现，为明确甲、乙、丙各方权利义务，经三方协商一致，特订立此协议。第一条、原借款合同项下借款金额为400万元；第二条丙方为抵押人，丙方愿按与乙方签订的编号为D00110120170013的最高额抵押合同的约定继续对甲方在原借款合同和本补充协议项下的全部债务承担抵押担保，保证期间延长至2021年12月31日；第三条丙方为保证人，丙方愿继续对甲方在原借款合同和本补充协议项下的全部债务承担连带保证责任，保证期间延长至2021年12月31日；第四条担保的范围包括但不限于:本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等)、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；第五条本协议附件是本协议不可分割的组成部分，与本协议具有同等法律效力；第六条本协议于各方加盖公章并有权人签字之日起生效。2017年9月28日，原告宏诚村镇银行通过电汇方式向被告正奇商贸公司提供借款400万元，被告正奇商贸公司在金额为400万元借款借据中加盖企业公章、财务专用章及法人名章予以确认。被告正奇商贸公司从原告宏诚村镇银行处借款400万元后，尚欠原告宏诚村镇银行借款本金400万元及2017年9月28日之后的借款利息、罚息未偿还。同时，各担保人均未承担保证责任。另查，《辽宁律师服务收费标准》规定涉及财产关系律师费按照诉讼（争议）标的额分段按比例累加收费，⑴10万元以下部分（含10万元），收费比例为8%-10%，收费额不足5000元的每件按5000元收取；⑵10万元至50万元部分为7%-9%；⑶50万元至100万元部分为6%-8%；⑷100万元至500万元部分为5%-7%；（5）500万元至1000万元部分为4%-6%；（6）1000万元至2000万元部分为3%-5%。本案中，辽宁元久律师事务所与原告宏诚村镇银行签订补充协议约定按照诉讼本金数额2%（含税）收取律师费（十三个案子总计不超过100万元），本案原告宏诚村镇银行于2020年10月9日向辽宁元久律师事务所支付律师费80000元，同日，辽宁元久律师事务所为原告宏诚村镇银行开具金额为80000元的律师代理费发票。一审法院认为，原告宏诚村镇银行作为贷款人与被告正奇商贸公司作为借款人签订的《流动资金借款合同》、红福源房地产作为担保人签订的《最高额抵押合同》以及原告宏诚村镇银行与被告正奇商贸公司、红福源房地产、林会中、张艳红签订的《补充协议》均系各方当事人的真实意思表示,内容不违反法律和行政法规的强制性规定,合法有效。合同签订后,原告宏诚村镇银行依约向借款人履行了发放借款的合同义务,被告正奇商贸公司作为借款人从原告处借款后,未能按合同约定偿还全部借款本金及利息,属违约行为,应承担偿还借款本息的违约责任，故原告宏诚村镇银行诉请被告正奇商贸公司偿还贷款本金400万元以及自2017年9月28日起至欠款全部还清之日止按合同约定计付利息、罚息、复利的诉讼请求本院予以支持。关于原告宏诚村镇银行要求被告红福源房地产承担担保责任并对抵押财产享有优先受偿权的诉讼请求，因双方之间签订的《最高额抵押合同》约定红福源房地产以坐落于营口市老边区，面积为1028.64平方米的商品房门市为《流动资金借款合同》项下的债务在最高额本金400万元的额度范围内提供担保,虽然双方未办理抵押登记手续，不具有物权效力，但并不影响最高额抵押合同的效力，原告宏诚村镇银行可以请求被告红福源房地产以抵押物的价值为限承担担保责任，并且原告宏诚村镇银行与被告红福源房地产就抵押物签订了《商品房买卖合同》，双方之间签订《商品房买卖合同》的行为实际系第三人与债权人订立合同，约定将财产形式上转让至债权人名下，债务人到期清偿债务，债权人将该财产返还给第三人，债务人到期没有清偿债务，债权人可以对财产拍卖、变卖、折价偿还债权的让与担保行为，但双方亦仅签订了《商品房买卖合同》，并未将抵押物变更登记至原告宏诚村镇银行名下，故原告宏诚村镇银行可要求被告红福源房地产承担抵押担保责任就抵押物折价、变卖或者拍卖所得价款清偿债务，但对其他权利人不具有对抗效力和优先性。被告林会中、张艳红亦应依据无限连带责任承诺书中的承诺对正奇商贸公司的借款向原告承担连带保证责任。关于原告要求被告支付律师费一节，因双方在补充协议中约定担保范围包括但不限于本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用）等，且本案中原告宏诚村镇银行与辽宁元久律师事务所约定按照诉讼本金数额2%（含税）收取律师费未违反《辽宁律师服务收费标准》，原告宏诚村镇银行亦向本院提供了电汇凭证及辽宁元久律师事务所出具的发票证明本案实际发生80000元律师费用，故原告宏诚村镇银行主张律师费的诉请，本院予以支持。被告林会中提出原告于2020年3月24日被中国银行保险监督管理委员会营口监管分局根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第四十六条第五项“严重违反审慎经营规则的”规定，对原告出具营银保监罚决【2020】4号行政处罚决定书，处以罚款人民币20万元，所以，原告违反法律禁止性规定，违法贷款的同时，将违法风险转嫁被告，应视为无效，被告不应承担担保责任的辩解理由，并不影响其为原告出具的承担无限连带责任承诺书的效力，亦不属于可免除其保证责任的事由及依据，故被告林会中的该项抗辩理由本院不予采纳。被告正奇商贸公司、红福源房地产、林会中、张艳红经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对自己诉讼权利的放弃，不影响本院审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告营口老边正奇农资商贸有限责任公司给付原告营口宏诚村镇银行股份有限公司借款本金400万元；二、被告营口老边正奇农资商贸有限责任公司自2017年9月28日起至2018年9月14日止，以借款本金400万元为基数，按年利率9.135%计算给付原告营口宏诚村镇银行股份有限公司利息，并以欠息数额为基数，按照年利息9.135%的150%计算给付原告营口宏诚村镇银行股份有限公司复利；自2018年9月15日起至贷款实际付清之日止，以借款本金400万元为基数，按年利率9.135%的150%计算给付原告营口宏诚村镇银行股份有限公司逾期利息，并以欠息数额为基数，按年利息9.135%的150%计算给付原告营口宏诚村镇银行股份有限公司复利；三、被告营口老边正奇农资商贸有限责任公司给付原告营口宏诚村镇银行股份有限公司律师费80000元；四、被告营口老边红福源房地产开发有限公司在第一项、第二项、第三项判决所确定的债务范围内对原告营口宏诚村镇银行股份有限公司承担抵押担保责任,原告营口宏诚村镇银行股份有限公司有权请求对营口老边红福源房地产开发有限公司提供的坐落于营口市老边区，面积为1028.64平方米的商品房门市折价、变卖或者拍卖所得价款用于清偿债务;五、被告林会中、张艳红对经本判决第一、二、三项所确定的给付义务承担连带清偿责任；被告林会中、张艳红承担保证责任后，有权向债务人营口老边正奇农资商贸有限责任公司追偿；六、驳回原告营口宏诚村镇银行股份有限公司的其他诉讼请求。上述判决第一、二、三、四、五项所确定的款项于本判决发生法律效力后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52400元、保全费5000元，均由被告营口老边正奇农资商贸有限责任公司、营口老边红福源房地产开发有限公司、林会中、张艳红负担。本院二审期间，当事人没有提供新的证据，本院审理查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案中，上诉人上诉请求对一审判决的律师费用酌情减半收取。对此本院认为，首先，上诉人与被上诉人签订的《最高额抵押合同》以及《补充协议》均约定上诉人的担保范围包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用）等。其次，被上诉人与辽宁元久律师事务所签订《聘请法律顾问协议》和《补充协议》并加盖双方公章，其中对收费标准的约定并未违反《辽宁律师服务收费标准》，上诉人认为被上诉人与辽宁元久律师事务所之间涉嫌恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益，但并未提供证据予以证明。再次，被上诉人提供的电汇凭证以及辽宁元久律师事务所出具的发票，能够证明律师费用已经实际发生。综上，上诉人应当承担给付被上诉人律师费的责任，其要求减半收取的上诉理由，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人营口老边红福源房地产开发有限公司上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人营口老边红福源房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱隆升审判员  段建勇审判员  杨名环二〇二一年六月十日法官助理宫剑书记员王伟超