吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉02民终1167号上诉人（原审原告）：杨忠山，男，1964年1月29日出生，汉族，无职业，住吉林省吉林市昌邑区。委托诉讼代理人：武晓光，吉林市船营区黄旗街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吉林省拓沅建设工程有限公司，住所地吉林省永吉经济开发区。法定代表人：尉森淼，总经理。委托诉讼代理人：于潮安，男，该公司职员。上诉人杨忠山因与被上诉人吉林省拓沅建设工程有限公司（以下简称拓沅公司）劳动争议一案，不服吉林省永吉县人民法院（2021）吉0221民初170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨忠山上诉请求：一、维持一审判决第一项和第二项；二、撤销一审判决第三项，改判支持杨忠山其他诉讼请求，合计：六笔应付工资等款项70,634元；三、诉讼费由拓沅公司承担。事实和理由：一、本案是劳动关系存续期间拖欠工资与垫付施工材料款纠纷，一审判决未确认杨忠山自2017年6月30日至2017年7月27日期间与拓沅公司存在劳动关系，并拖欠工资一万元错误，应予改判。杨忠山提交了完整的施工日记，在知情人公司法定代表人和副经理不出庭对账的情况下，应视为单位不履行举证责任，由用人单位承担不利后果。二、杨忠山自2018年12月15日至2019年3月20日期间，在金悦城七号楼工地从事水泵抽水监管工作，连续工作了三个月，每月工资3000元，合计9000元。三、在葡萄园工地做焊接消防栏杆工作拖欠工资10,170元，有公司负责人员技术员王明鑫记账确认，及老板岳父叶云武签字，应当予以给付。四、2018年至2019年，杨忠山为用人单位垫付施工材料款合计5764元，有21张票据和工地负责人老板的父亲魏洪宇签字确认，在葡萄园小区31号楼施工过程中，杨忠山为用人单位垫付施工材料费合计5700元。垫付款账目保存在拓沅公司财务账册内，应当由拓沅公司出具账册核对，拒不对账，应由拓沅公司承担责任。五、用人单位承揽工程资金不足时，曾向杨忠山借款三万元，有拓沅公司项目经理亲笔签名确认，应予给付。综上，请求二审法院改判支持杨忠山的诉讼请求。拓沅公司辩称，拓沅公司从未与杨忠山签订过劳动合同，支付的工资有记录，有王爽经理给杨忠山及其妻子冯玉的转账记录。因不是按月发放工资，承揽的工程甲方按照工程进度向拓沅公司拨款后才发放工资。杨忠山向一审法院起诉请求：一、确认杨忠山与拓沅公司自2015年3月18日至2019年5月31日期间存在事实劳动关系；二、拓沅公司给付劳动关系存续期间拖欠工资203,800元。一审法院认定事实：自2015年3月18日至2016年4月2日期间，拓沅公司与杨忠山存在劳动关系，杨忠山在葡萄园31号楼工程中担任工长职位，工资每月1万元，双方未订立书面劳动合同。2018年8月13日至2018年12月15日期间，拓沅公司与杨忠山存在劳动关系，杨忠山在金悦城某号楼工程中担任工长职位，工资每月9000元，双方未订立书面劳动合同。拓沅公司已向杨忠山支付工资2.5万元。一审法院认为，杨忠山主张在2015年3月18日至2016年4月2日期间与拓沅公司存在劳动关系，在葡萄园31号楼工程中担任工长职位。杨忠山主张在2018年8月13日至2018年12月15日期间与拓沅公司存在劳动关系，在金悦城某号楼工程中担任工长职位。拓沅公司对自身承揽上述工程无异议、对双方存在劳动关系无异议、对杨忠山担任上述工程工长无异议，但对劳动关系存续期间、杨忠山工资标准和已支付工资数额有异议。拓沅公司作为用人单位应当与杨忠山订立书面劳动合同，拓沅公司不与杨忠山订立书面劳动合同违反《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，侵害了劳动者的权益，拓沅公司应对双方劳动关系存续期间、杨忠山工资标准、已支付工资数额承担举证责任，拓沅公司未提交证据证明劳动关系存续期间、杨忠山工资标准、已支付工资数额，应承担不利后果，故对杨忠山的该部分主张予以采信。杨忠山主张在2017年6月30日至2017年7月28日期间与拓沅公司亦存在劳动关系，在柏林小镇工程中担任工长职位，拓沅公司表示对杨忠山的主张不知情，杨忠山提交的证据不足以证明其主张存在，故对杨忠山的主张不予以采信，对杨忠山要求支付该期间工资的诉讼请求不予支持。杨忠山主张的看水泵钱、护栏钱等费用不属于拓沅公司应向杨忠山支付的工资款，即不属于本案审理范围，故对杨忠山的其他诉讼请求，不予支持。综上，拓沅公司应向杨忠山支付的工资为136,600元［12个月零15天（2015年3月18日至2016年4月2日）×1万元／月＋4个月零2天（2018年8月13日至2018年12月15日）×9000元／月-2.5万元］，对超出该数额的诉讼请求不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十六条规定作出判决。一审法院判决：一、确认杨忠山与拓沅公司自2015年3月18日至2016年4月2日期间、自2018年8月13日至2018年12月15日期间存在劳动关系；二、拓沅公司于判决生效之日起五日内向杨忠山支付工资136,600元；三、驳回杨忠山的其他诉讼请求。案件受理费5元，由拓沅公司负担。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。杨忠山提交如下证据：证据一、自2017年6月30日至2017年7月27日期间，杨忠山在柏林小镇的施工日记。证明：杨忠山与拓沅公司之间存在劳动关系，并且拖欠工资1万元。证据二、垫付款收据21张。证明：拓沅公司欠杨忠山的材料垫付款。拓沅公司质证称，对证据一的真实性有异议，施工日记上没有拓沅公司工作人员签名或盖章。对证据二有异议，拓沅公司已经向杨忠山支付了其垫付的材料款。拓沅公司提交如下证据：证据一、杨忠山的借据、收据四份；证据二、王爽经理向杨忠山妻子冯玉的转账记录及转账凭证；证据三、王爽经理向杨忠山的微信转账记录及转账凭证；证据四、已付工资款明细。以上证据共同证明：拓沅公司不欠杨忠山工资款。杨忠山质证称，对证据一真实性无异议，但所记载的借款情况、时间并不是一审主张要求给付的工资，这笔钱已经不欠了，所以这四张借据与本案无关联性。对证据二、证据三，诉讼中已经明确表示过确实收到了2.5万工资款，杨忠山诉讼请求已扣除了2.5万元，属于重复举证。对证据四的真实性、合法性、关联性均有异议，拓沅公司应出示公司账册，不能证明已经给付杨忠山工资，不能作为证据使用。同时可以证明是拓沅公司向杨忠山借款3万元，并不是向杨忠山给付工资。本院经审查认为，杨忠山提交的证据一无法核实真实性，本院不予采信。杨忠山提交的证据二与本案不具有关联性，不予采信。拓沅公司提交的证据不能证明待证事实，不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，杨忠山二审期间明确其上诉主张六笔款项分别为：第一笔，自2007年6月30日至2017年7月27日期间在柏林小镇搭建彩钢房期间拖欠工资1万元；第二笔，自2018年12月15日至2019年3月20日期间拓沅公司杨忠山在金悦城7号楼工地看管抽水工作共三个月，每月3000元，共计9000元；第三笔，2016年11月份在葡萄园工地焊接消防栏杆工作垫付人工费10,170元；第四笔，2018年至2019年杨忠山为拓沅公司垫付施工材料款5764元；第五笔，在葡萄园工地31号楼施工中垫付材料款5700元；第六笔，拓沅公司因资金不足向杨忠山借款3万元。其中杨忠山请求的第三笔、第四笔、第五笔款项均为垫付款，第六笔款项为借款，与本案劳动争议不属于同一法律关系，本院不予审理，杨忠山可另行主张权利。关于杨忠山请求的第一笔、第二笔款项，杨忠山需提交证据证明其与拓沅公司在此期间存在劳动关系，并证明约定工资数额，现无证据证明，应依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，承担举证不能的不利后果，一审判决不予支持，并无不当，本院予以维持。综上所述，杨忠山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由杨忠山负担。本判决为终审判决。审判长 陈 卓审判员 付婷婷审判员 刘 静二〇二一年六月二十六日书记员 李玉娇