辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终8946号上诉人（原审原告）：毕力棍达来，男，蒙古族，住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：格日勒图（毕力棍达来姐夫），男，蒙古族，住内蒙古赤峰市。被上诉人（原审被告）：辽宁德汇劳务有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区。法定代表人：李元，该公司经理。委托诉讼代理人：高鑫，辽宁华远律师事务所律师。上诉人毕力棍达来因与被上诉人辽宁德汇劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初13738号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年5月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。毕力棍达来上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：从2019年7月10日起，上诉人受被上诉人雇佣，在被上诉人承包的保利茉莉公馆二期项目工地做楼房外墙工作。2019年9月14日约6时20分许，上诉人在保利茉莉公馆楼体外踩踏脚手架时摔落受伤。上诉人是在工作准备过程中到前一天施工的地方取工具，被上诉人已经开始拆除脚手架。被上诉人在施工地方开始拆除脚手架时，应当在醒目的位置设置警示牌子、横幅等方式，提醒过往和进出的人员，注意安全，或者应向每天在工地上干活的人员进行口头告知，但被上诉人在上述危险存在区域没有采取任何的警示和安全防范措施，被上诉人应承担全部责任。一审以上诉人的受伤地点并非当天施工区域，上诉人存在重大过失等为由，减轻被上诉人的赔偿责任是认定事实不清，证据不足。《中华人民共和国侵权责任法》于2021年1月1日废止，《中华人民共和国民法典》从2021年1月1日起施行。一审法院作出判决的时间是2021年3月18日。因此，一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》属于适用法律错误。一审适用的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》也是已废止的司法解释，应当适用2020年12月23日修正后于2021年1月1日起施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。辽宁德汇劳务有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，划分责任比例公平公正，请求驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。毕力棍达来向一审法院起诉请求：判令辽宁德汇劳务有限公司赔偿毕力棍达来医疗费1100元、误工费12072元、护理费11089元、交通费3000元、住院伙食补助费4000元、辅助器具费2860元、食住宿费1816元，合计总额35937元；判令辽宁德汇劳务有限公司给付残疾赔偿金63640元；判令辽宁德汇劳务有限公司承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：自2019年7月10日起，毕力棍达来受辽宁德汇劳务有限公司公司所雇佣在位于辽宁德汇劳务有限公司承包的保利茉莉公馆二期项目工地为辽宁德汇劳务有限公司做楼房外墙工作。2019年9月14日约6时20分许，毕力棍达来在保利茉莉公馆二期23号楼体外踩踏脚手架时摔落受伤，事后由工友送到沈阳市苏家屯区中心医院治疗，诊断为股骨骨折（左股骨近端骨折）、左股骨干骨折等，毕力棍达来于2019年10月24日出院，住院治疗40天，毕力棍达来治疗期间累计花用医疗费39536.32元（辽宁德汇劳务有限公司支付了40080元）。出院医嘱避免负重、适度功能锻炼；患者多出骨折尚不能自理，出院后给予专人护理、口服促进骨折愈合药物等，二年左右以后骨折愈合后视情况取出固定物、病情变化随诊等。住院期间一级护理18天、二级护理22天。医院要求患者出院后休息一个月。在毕力棍达来治疗期间，毕力棍达来亲属到医院探望花用交通费163元、住宿费1200元。毕力棍达来购买辅助器具花用2860元。案件在审理中，毕力棍达来申请伤残等级鉴定，一审法院委托沈阳佳实司法鉴定所鉴定，结论为毕力棍达来左髋部伤残等级为十级，毕力棍达来花用鉴定费1000元。毕力棍达来治疗期间与辽宁德汇劳务有限公司法定代表人李元微信聊天协商赔偿事宜。再查明：事发时保利茉莉公馆二期23号楼已经施工完毕，毕力棍达来当天从事雇佣活动的楼号为19号楼。一审法院认为，生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中辽宁德汇劳务有限公司举出证人证明毕力棍达来受伤地点并非当天施工区域，毕力棍达来系完全民事行为能力人，接受辽宁德汇劳务有限公司的雇佣，从事雇佣活动时应注意施工安全，避免意外伤害事故的发生，因其没有履行充分的安全注意义务，导致受伤，存在重大过失，因此应减轻辽宁德汇劳务有限公司的赔偿责任。故本案毕力棍达来承担70%责任、辽宁德汇劳务有限公司承担30%的赔偿责任。辽宁德汇劳务有限公司对于毕力棍达来支出的合理必要费用应予赔偿。关于毕力棍达来主张的医疗费1000元，辽宁德汇劳务有限公司已经超额支付，故不予支持。关于毕力棍达来主张的误工费12072元；按照2020年度建筑业在岗职工平均工资61211元计算，毕力棍达来累计误工70天，计算为11739元，予以支持。关于毕力棍达来主张的伙食补助费4000元；毕力棍达来累计住院40天，按每天100元标准计算，为4000元，一审法院予以支持。关于毕力棍达来主张的护理费11089元；毕力棍达来住院期间一级护理18天、二级护理22天、出院后一人护理30天，一审法院按照2020年度辽宁省居民服务业标准确定，确定护理费为11324.2元（46970元÷365天×18天×2人/天+46970元÷365天×52天×1人/天）。关于残疾赔偿金63640元，由于毕力棍达来所受伤害已经构成十级伤残，一审法院按照2020年度全体居民人均可支配收入31820元的标准，按20年计算，经计算为63640元（31820元/年×20年×10%）。关于毕力棍达来主张的交通费3000元，其中陪护人员花用163元，一审法院酌情确定600元，予以支持。关于鉴定费用1000元，属于必要花费，一审法院予以支持。关于毕力棍达来主张的残疾辅助器具费2960元，该费用为必要支出，予以支持。关于毕力棍达来主张的陪护人员的伙食费及住宿费，无法律依据不予支持。上述费用累计95263.20元以及毕力棍达来花用的医疗费39536.32元，总计134799.52元，毕力棍达来需自行承担94359.66元（70%），辽宁德汇劳务有限公司需赔偿40439.8元（30%），扣除辽宁德汇劳务有限公司已经垫付的40080元，辽宁德汇劳务有限公司还需赔偿毕力棍达来359.86元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、辽宁德汇劳务有限公司于判决生效之日起10日内一次性赔偿毕力棍达来359.86元；二、驳回毕力棍达来其他诉讼请求。如果辽宁德汇劳务有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费602.88元,由毕力棍达来承担302.88元、辽宁德汇劳务有限公司承担300元。二审中，被上诉人提供证明、报停结算单，书面证人证言及出庭证人蒋福生证言，证明上诉人受伤时所在地点并不是上诉人当天应工作地点，且受伤地点已于2019年9月5日经项目经理验收完工，吊篮已经拆除，该场地无任何施工工具。上诉人质证意见为：对书证的真实性、合法性、关联性均有异议，涉案工程2019年冬季尚未完工，事发当时工程施工单位未告知施工人员拆除信息，被上诉人有过错，上诉人无过错，被上诉人应承担全部赔偿责任。对书面证人证言，依据法律规定，该证据无效，不能支持被上诉人主张的内容。对出庭证人证言不予认可，证人是虚假陈述，证人与被上诉人之间曾经是领导与被领导关系，有利害关系，证人对当时现场是否有警示标识已经记不清，侧面证明没有警示标识，故被上诉人有过错。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人受伤的具体地点为保利茉莉公馆二期23号楼体处，该23号楼在上诉人受伤时已完工的事实，双方当事人均予以认可，双方当事人的陈述及被上诉人一审中提供的证据均证明案涉23号楼在上诉人受伤时已完工，即上诉人提供劳务的具体地点应是茉莉公馆二期19号楼，确非是茉莉公馆二期23号楼。上诉人主张23号楼系在其受伤的前一天完工，但被上诉人提供的施工单位的证明、结算单及出庭证人证言等证据证明该23号系于上诉人受伤的一周前即已完工。在此前提下，上诉人二审中陈述其系为提供劳务准备工具而前往23号楼，上诉人对其该项主张应尽到合理的说明义务及承担举证证明责任，上诉人虽主张其一审中提供的书面证人证言能够证明其该项陈述，但其一审中提供的书面证人证言仅载明其受伤事实，并未能证明其前往23号楼与提供劳务相关联，上诉人亦未提供其他证据证明其主张成立。上诉人作为在案涉工程地的施工人员应知晓已完工的楼体的相关建设设施会随工程的完工而拆除，且在上诉人未能说明及证明其前往已完工的非施工区域的原因及合理性的前提下，其提出被上诉人未设置警示标志的主张不足以认定被上诉人应对其承担全部赔偿责任。结合上诉人受伤系在提供劳务期间及亦系在保利茉莉公馆二期范围内等事实，一审法院认定由被上诉人承担次要的赔偿责任，符合本案的具体案情，本院予以维持。关于上诉人提出的法律适用问题，本案损害事实及损害后果均发生于2019年，本案系《中华人民共和国民法典》施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，故一审法院适用当时的法律、司法解释的规定进行裁判，并无不当。上诉人提出的其他主张无事实及法律依据，不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。综上所述，上诉人的上诉请求不成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费602.88元，由毕力棍达来负担。本判决为终审判决。审判长  刘小丹审判员  陈兴田审判员  宋 刚二〇二一年六月二十四日法官助理程曦书记员杨雅婷本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。