河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终7233号上诉人（原审原告）：丁元锴，男，汉族，1984年3月11日生，住河南省开封市金明区。委托诉讼代理人：赵登华，河南首航律师事务所律师。委托诉讼代理人：原增晖，河南首航律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董春丽，女，汉族，1983年10月9日生，住河南省郑州市。上诉人丁元锴因与被上诉人董春丽不当得利纠纷一案,不服河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初2204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丁元锴上诉请求：1、请求依法撤销河南省郑州市二七区人民法院作出的（2021)豫0103民初2204号民事判决书，依法改判支持上诉人的诉讼请求（依法判令被上诉人返还上诉人不当得利217943.56元及资金占用费）或发回重审。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院并未就我方提供的证据进行审查，仅以上诉人与被上诉人因民间借贷纠纷在开封市金明区法院诉讼中金明法院出具的判决书为模板，大量的摘抄该判决书内容，最后以证据不足为由驳回了上诉人的诉讼请求。本案的案由为不当得利，虽然与开封市金明区法院的案件当事人相同，但案由完全不同，一审法院不应仅以开封市金明区法院的判决为依据，完全不依据上诉人提供的证据，作出驳回当事人诉讼请求的判决。且上诉人在一审中提交了大量的双方流水，可以证明被上诉人在使用上诉人信用卡套现后将资金转移到自己的银行卡中的事实，以及上诉人提供的双方通话录音，证明被上诉人使用着上诉人的信用卡且套现这一案件基本事实。综上，上诉人认为被上诉人应当立即返还不当得利217943.56元以及资金占用费；上诉人恳请贵院纠正一审法院的错误，支持上诉人的上诉请求。董春丽未到庭未答辩。丁元锴向一审法院起诉请求：1、依法判令被告董春丽立即返还原告丁元锴不当得利217943.56元及资金占用费（按年利率6%计算，自2021年1月11日算至实际返还之日止）；2、依法判令本案诉讼费用由被告董春丽承担。一审法院认定事实：2018年6月至2019年8月期间，原被告系恋爱关系。2020年7月1日，河南省开封市金明区人民法院出具（2020）豫0211民初1043号民事判决书，显示：“原告:丁元锴…被告:董春丽…原告丁元锴向该院提出诉讼请求:1.依法判令被告立即偿还原告借款233113.01元,及所造成损失17121.41元(因被告透支原告多张信用卡所产生的银行罚息及违约金),合计250234.42元(损失暂计至2020年3月,此后损失按每月银行出具账单为标准,计付至付清之日止)。2.本案的诉讼费、保全费全部由被告承担。事实及理由,原、被告双方系经人介绍相识建立的恋爱关系,在被告得知原告名下有多张大额度信用卡,且明知原告暂无稳定工作和还款能力的情况下,于2018年8月28日赴原告住所地,以偿还贷款需周转为由提出刷原告信用卡借款,承诺承担全部还款责任,并于同日将原告招商银行分期信用卡借走。后被告用自己的POS机分多次刷出至自己名下银行卡,部分还款后最终产生借款120294.01元不再归还。其间被告又以同样理由多次赴原告住所地,要求原告以将其名下其它信用卡刷出和向银行借贷的形式借款给自己(原告借贷后通过微信、支付宝和银行转账的方式借款给了被告),共112819元,截至2019年9月原告共向被告借款233113.01元。2019年8月21日起,被告不再还款,经原告多次追讨,被告仍拒绝归还借款和物品,并最终失联。原告无力偿还信用卡借款,由此导致上述银行直接要求原告一次性还清所有刷卡欠款,直接给原告带来了银行违约金和罚息损失共计17121.41元。原告认为,被告不予还款的行为严重侵犯了其合法权益,故原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定,特向贵院提起诉讼,请求贵院依法维护原告的合法权益,判如所请。被告董春丽辩称,原告所述基本不属实,原被告双方自2018年6月经人介绍后认识并建立恋爱关系,原告自6月起,前往被告的房屋内居住,2019年8月份被告得知原告在恋爱同居期间,与其他女性具有不正当男女关系后,双方发生矛盾分开。在双方同居的1年多时间内,均是原告使用以被告名义办理的pos机进行倒卡养卡,双方之间不存在借贷关系。对于原告的虚假诉讼行为,请求法院依法驳回其诉讼请求,并追究其虚假诉讼的责任。经审理查明,2018年6月至2019年8月期间,原被告系恋爱关系。被告董春丽名下尾号为8478的交通银行卡自2018年7月1日至2019年8月31日期间共有交易1816笔,资金流水达400万元以上。该账户中大多数资金来自开店宝、点佰趣、现代金控这三家支付机构的转入,并通过支付宝、财付通这两家支付机构转出。该院认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中存在大量的利用POS机刷卡行为,POS机存在一机多商户的功能,即一个POS机可以有不同的收款商户名称,但是收款账户是一个固定账户。原被告信用卡在刷卡时就存在这种行为,即原被告的信用卡套现行为均通过该POS机刷出至第三方支付平台,在收取信用卡手续费后,转入POS机固定收款账户中,即被告董春丽名下尾号为8478的交通银行卡。例如,原告尾号为9352的招商银行信用卡2018年11月27日通过河南省郑州市惠济区豫行建筑消费12800元,同日,被告董春丽名下尾号为8478的交通银行卡收到上海点佰趣信息科技有限公司转账12721.92元;原告尾号为9352的招商银行信用卡2018年12月23日通过胖东来时代广场消费9039元,同日,被告董春丽名下尾号为8478的交通银行卡收到上海点佰趣信息科技有限公司转账8989.29元。同样,被告尾号为7990的交通银行信用卡2018年8月8日通过郑州市国华建材店消费3280元,同日,被告董春丽名下尾号为8478的交通银行卡收到银联结算转账3261.96元。被告尾号为1549的中国农业银行信用卡2019年1月13日通过郑州市大浪淘沙紫荆山路店消费1280元,同日,被告董春丽名下尾号为8478的交通银行卡收到上海点佰趣信息科技有限公司转账1272.19元。被告董春丽名下尾号为8478的交通银行卡自2018年7月1日至2019年8月31日期间收入和支出交易多达1816笔,且多数是通过第三方支付平台进行交易。根据被告提供的聊天记录显示,原被告之间存在对如何使用信用卡套现的沟通,且原告明确知晓被告民生银行、浦发银行、农业银行三张信用卡密码。根据原告提供的信用卡账单,均未能显示出每月信用卡还款人是谁;依照原被告提供的微信转账凭证,其双方存在频繁的转账交易,同时被告董春丽名下尾号为8478的交通银行卡在每次套现之后很快就会将套现出来的资金通过支付宝、财付通等第三方支付平台转出。根据原被告提交的证据均未能显示资金的准确流向,原被告之间大量的经济往来除了正常的恋爱消费,其余多数是信用卡养卡行为。综上,本案中,原告以民间借贷法律关系主张权利,其未能举证证明双方存在借款的合意及事实。其大量的信用卡交易,主要是通过大量的刷卡行为以卡养卡,原被告之间借贷关系不成立。故原告的诉讼请求,证据不足,该院不予支持。…判决如下:驳回原告丁元锴的诉讼请求。”后丁元锴上诉至河南省开封市中级人民法院，2020年12月9日开封市中级人民法院作出(2020)豫02民终2548号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。一审法院认为：根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，结合河南省开封市金明区人民法院作出的已生效（2020）豫0211民初1043号民事判决书及本案举证情况，故原告主张被告董春丽立即返还原告丁元锴不当得利217943.56元及资金占用费的诉讼请求，证据不足，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第九百八十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告丁元锴的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2285元，由原告丁元锴负担。二审期间，双方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，当事人对自己的主张应当提供充分的证据予以证明。根据生效判决认定，董春丽提供的聊天记录显示,丁元锴、董春丽之间存在对如何使用信用卡套现的沟通，且丁元锴明确知晓董春丽民生银行、浦发银行、农业银行三张信用卡密码。丁元锴、董春丽大量的经济往来除了正常的恋爱消费，其余多数是信用卡养卡行为。本案中，丁元锴上诉主张，董春丽在使用丁元锴信用卡套现后，将资金转移到董春丽自己的银行卡中，但丁元锴提交的证据不足以证明该主张。丁元锴上诉主张董春丽返还不当得利217943.56元及资金占用费的诉讼请求，依据不足，不予支持。综上所述，丁元锴的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2285元，由上诉人丁元锴负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 黄智勇审判员 张晶晶二〇二一年六月十八日书记员 李明雪