海南省第二中级人民法院刑 事 判 决 书 (2019)琼97刑初225号                           海南省第二中级人民法院刑 事 判 决 书 （2019）琼97刑初225号     公诉机关海南省人民检察院第二分院。被告人王底，男，1969年5月7日出生，公民身份号码XXX，汉族，大学专科文化，农民，出生地海南省海口市，现住海口市美兰区。因涉嫌非法采矿罪，于2019年5月21日被儋州市公安局刑事拘留；经儋州市人民检察院批准，于2019年6月27日被儋州市公安局逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。被告人陆风南，男，1973年11月4日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化，农民，出生地海南省儋州市，现住儋州市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年5月21日被儋州市公安局刑事拘留；经儋州市人民检察院批准，于2019年6月27日被儋州市公安局逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。被告人王不五，男，1976年11月23日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化，农民，出生地海南省儋州市，现住儋州市。因涉嫌非法采矿罪，于2019年5月21日被儋州市公安局刑事拘留；经儋州市人民检察院批准，于同年6月27日被儋州市公安局逮捕；同年9月29日被海南省人民检察院第二分院决定取保候审；同年12月17日被本院决定取保候审。    海南省人民检察院第二分院以琼检二分公诉刑诉〔2019〕225号起诉书指控被告人王底、陆风南、王不五犯非法采矿罪，于2019年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海南省人民检察院第二分院指派检察官盛宪鹏、书记员孙**良出庭支持公诉，被告人王底、陆风南、王不五到庭参加诉讼。现已审理终结。海南省人民检察院第二分院指控：2019年2月至5月，被告人王底在儋州市东成镇抱舍村一队石排河河段非法采砂，并安排被告人王不五负责后勤管理工作，被告人陆风南将其靠近砂场的土地提供给王底用于堆放河砂，同时负责沟通协调、联系买家销售河砂，并以20元人民币/立方米（以下均为人民币）参与利润分成。经鉴定：儋州市东成镇抱舍村一队石排河河段采砂点采空的建筑用砂资源量为977立方米，价值263790元。针对指控的事实，公诉机关当庭出示如下证据：受案登记表、微信转账记录、记账单、常住人口信息、到案经过等书证；2.证人谭某、吉某、符某、张某、黄某、黎某、王某1、余某、王某2等人的证言；3.被告人王底、陆风南、王不五的供述与辩解；4.司法鉴定意见书、价格认证复函；5.勘验、检查、辨认等笔录等证据材料。    公诉机关认为，被告人王底、陆风南、王不五违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采矿产品，价值263790元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人陆风南、王不五在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻处罚。公诉机关建议判处被告人王底有期徒刑一年至一年四个月，并处罚金20000元；建议判处被告人陆风南有期徒刑八个月至一年，并处罚金10000元；建议判处被告人王不五有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元。综上，提请本院依法判处。被告人王底、陆风南、王不五对起诉书指控的犯罪事实和罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明：2019年2月至5月，被告人王底在儋州市东成镇抱舍村一队石排河河段非法采砂，并安排被告人王不五负责后勤管理工作，被告人陆风南将其靠近砂场的土地提供给王底用于堆放河砂，同时负责沟通协调、联系买家销售河砂，并以20元人民币/立方米参与利润分成。经三亚水文地质工程勘察院鉴定，儋州市东成镇抱舍村一队石排河河段采砂点砂石主要为II类中砂，采坑的建筑用河砂资源量（松方）为977立方米；经儋州市价格认证中心调查，2019年2月1日至2019年5月31日，东成镇抱舍村一带成品建筑用砂（中砂）的市场平均批发价格为270元/立方米，被非法采挖的河砂总价值为263790元。2019年5月20日，儋州市公安局生态警察支队将被告人王底、陆风南、王不五抓获归案。另查明，被告人王底销售河砂违法所得159410元，被告人陆风南销售河砂违法所得15000元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、微信转账截图、记录运输河砂情况的烟盒、常住人口信息表、到案经过、常住人口信息表、认罪认罚具结书、证人谭某、吉某、符某、张某、黄某、黎某、王某1、余某、王某2的证言、被告人王底、陆风南、王不五的供述和辩解、三亚水文地质工程勘察院三水勘〔2019〕司法006号司法鉴定意见书、儋州市价格认证中心《关于协助儋州市公安局调查东城镇抱舍村一带成品建筑用（中砂）的市场平均批发价格的复函》、现场勘验笔录、指认现场笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王底、陆风南、王不五违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下擅自开采砂矿，造成矿产资源破坏价值人民币263790元，情节严重,三被告人的行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。关于涉案违法所得的问题。根据被告人王底的供述与其对微信转账截图的确认，结合被告人陆风南的供述与证人王某2的证言，共同证明被告人王底从陆风南处获取卖砂款137960元、从王某2处获取卖砂款21450元，其共销售河砂违法所得159410元。被告人陆风南关于其违法所得的供述虽不稳定，但其多次供述均称其系按20元/立方米收取介绍费，其在第一次供述时称“大概收取卖砂款15000元，约750立方米砂量的介绍费”，对应被告人王底关于被告人陆风南按20元/立方米收取卖砂款共计收取约15000元的供述，二被告人供述相互印证，且与陆风南向王底转账数额计数相近，足以证明被告人陆风南销售河砂违法所得15000元。对被告人王底、陆风南的违法所得，应继续予以追缴。被告人王底、陆风南、王不五在共同犯罪中互有分工，相互配合,但被告人王底系犯意提起人、组织者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陆风南负责提供其土地用于堆放河砂，同时负责沟通协调、联系买家销售河砂并参与分成，被告人王不五负责后勤管理工作，二被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其二人应当比照主犯从轻处罚。被告人王底、陆风南、王不五系被抓获归案，到案后自愿如实供述自己的罪行，自愿适用认罪认罚从宽制度，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可对其三人从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。鉴于被告人王不五犯罪情节较轻，社会危害性较小，且其自愿认罪认罚，确有认罪悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，公诉机关亦建议对其宣告缓刑，可以宣告缓刑。根据被告人王底、陆风南、王不五的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项、第十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人王底犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2020年7月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人陆风南犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2020年3月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、被告人王不五犯非法采矿罪，有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。限被告人王不五自本判决生效之日起十日内持刑事判决书至居住地司法所报到，接受社区矫正。罚金限判决生效后十日内缴纳。）四、对被告人王底的违法所得159410元，被告人陆风南的违法所得15000元，依法予以追缴，上缴国库。五、随案移送的VIVO牌手机（黑色，型号Y93）1部发还吉某，OPPO牌手机（玫瑰金色，型号R9m）1部发还王底，OPPO牌手机（玫瑰金色，型号A59s）1部发还陆风南，VIVO牌手机（金色，型号X7）1部、苹果X牌白色手机1部发还王某2。    如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审  判  长   吴育森审  判  员   赖永驰审  判  员   杨  舟      vqal1eeupsnh7qcgkd      案件唯一码            二○一九年十二月三十日                              法 官 助 理  刘伟甲                              书  记  员   吴淑骞      附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条  违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条 组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。  第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条  有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条  判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条  犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。    被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条  对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：    （一）犯罪情节较轻；    （二）有悔罪表现；    （三）没有再犯罪的危险；    （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。    宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。    第七十三条  拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。    有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。    缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条  具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的； （二）许可证被注销、吊销、撤销的； （三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的； （四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；（五）其他未取得许可证的情形。第三条  实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。第十二条 对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或者责令退赔。对用于非法采矿、破坏性采矿犯罪的专门工具和供犯罪所用的本人财物，应当依法没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》     第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。    第二百零一条 对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：  （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；  （二）被告人违背意愿认罪认罚的；  （三）被告人否认指控的犯罪事实的；  （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；  （五）其他可能影响公正审判的情形。  人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。   审核：吴育森  撰稿：赖永驰   校对：吴淑骞  印刷：陈素花海南省第二中级人民法院              2019年1月14日印制                                     （共印25份）