陕西省安康市汉滨区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0902民初1528号 原告：咸阳某建筑劳务有限公司。 住所地：咸阳市渭城区。 法定代表人：王景某。 委托诉讼代理人：孙永某，陕西恒同律师事务所律师。 被告：四川省某建设有限公司。 住所地：四川省。 法定代表人：刘运某。 委托诉讼代理人：冯某，大竹县金竹法律服务所法律工作者。 原告咸阳某建筑劳务有限公司（以下简称“咸阳某公司”）与被告四川省某建设有限公司（以下简称“四川某公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告咸阳某公司的委托诉讼代理人孙永某，被告四川某公司的委托诉讼代理人冯某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告咸阳某公司向本院提出如下诉讼请求：1.依法判令被告退还履约保证金100万元；2.依法判令被告赔偿违约损失费27万元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年3月16日，在被告原西安分公司办公场所莲湖区大兴西路畅春园小区1-3-3-2室，原告委托第二项目部负责人张光斌与被告原西安分公司大同项目部经理苏荣辉签订了劳务分包协议，分别加盖各自项目部印章。原告要找合同约定，按照苏荣辉提供的被告原西安分公司账号，于当日20日支付违约保障金100万，即行组织工人准备经常施工，后因被告原告无法施工作业。2015年7月23日，被告原西安分公司大同项目部经理苏荣辉与原告代表张光斌就违约损失和100万元质保金退还达成协议，但该协议一直未履行，原告多次索要均无果。另原告在他案得知，被告在2015年7月份已将其西安分公司注销，承诺该公司注销后遗留问题由被告承担。原告为维护自身合法权益，特诉至人民法院，请求依法支持其诉讼请求。 被告四川某公司辩称，原告所述款项系杨承江个人所为，与我公司无关，杨承江个人无权代表我公司行使相关职权，请求法院判决驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。因当事人对证据（2019）川0802民再5号民事判决书、陕西正义司法鉴定意见书、（2017）川1523民初131号民事判决书、（2017）川19民终906号民事判决书、（2017）川民再166号民事判决书、民事上诉状、传票、（2017）川1724民初2381号民事判决书、生效证明、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《注销税务登记申请审批表》、清税证明等证据真实性均无异议，本院对上述证据真实性予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交营业执照复印件，用以证明其主体资格。被告对该证据真实性及证明目的均不予认可，称原告主体资格不适格，应提交2019年以及现阶段使用的营业执照复印件。因原告的企业信息与工商登记部门备案信息一致，故本院对该证据予以确认。 2.原告提交分包协议书一份，用于证明2015年3月16日原告与四川省某建筑有限公司西安分公司大同项目部签订协议书，约定工程保证金及相关分包项目事宜。该协议系双方的真实意思表示，合法有效。被告称该证据不具备证据三性，原告起诉事实系被告分公司承建的相关工程，但该协议书上未有工程名称、地点，不能达到其证明目的。因该协议系原件且加盖有四川省某建筑有限公司西安分公司大同项目部公章，本院对该证据真实性予以确认。 3.原告提交任命书一份，用以证明四川省某建筑有限公司西安分公司任命苏永辉为大同项目部经理，苏永辉有权代表被告分公司行使职权。被告对该证据三性均不予认可，称四川省某建筑有限公司西安分公司并非由被告成立。因该证据系制式文件并加盖有四川省某建筑有限公司西安分公司公章，故对其真实性予以确认。 4.原告提交客户回单两张、收款收据一张，用以证明原告已将100万元保证金汇入被告分公司账户的事实。被告对该证据不予认可，称四川省某建筑有限公司西安分公司不是被告的分公司，其对外行使的的行为与被告无关，且该账户不是被告持有和使用的账户，收据加盖的公章亦不是被告成立的四川省某建筑有限公司西安分公司大同项目部财务公章。因收款收据系原件、客户回单属银行交易凭证，能够形成证据链，故对该证据予以确认。 5.原告提交《关于安康市大同镇机场安置工地》一份，证明双方约定由被告于2015年7月31日前退还原告保证金100万元，并承担保证金利息、搬家费、工人生活费27万元。被告对该证据不予认可，称该证据系复印件不具备真实性，且上述内容系苏永辉个人与原告达成，与被告无关。因该证据未加盖被告分公司公章且系复印件，故本院对该证据不予确认。 6.原告提交《关于注销四川某公司西安分公司决议》、《分公司登记申请书》各一份，用以证明四川省某建筑有限公司西安分公司注销后，相关法律责任由被告公司承担。被告对该证据不予认可，称决议上的签字捺印均不是被告公司及公司股东所为，该决议加盖的公章已由鉴定结果证实不是被告公司同一时期使用的公章。 7.原告提交《开工进厂通知书》复印件一份，用以证明安康市大同镇机场安置移民搬迁项目工程实际存在。被告对该证据不予认可，称被告未与陕西爱盛置业有限公司移民项目指挥部签订相关协议，也未承建安康市大同镇机场移民安置搬迁项目。因该证据系复印件且被告对真实性不予认可，本院对该证据不予确认。 8.被告提交四川旭日司法鉴定意见、陕西中金司法鉴定意见各一份，用以证明四川省某建筑有限公司西安分公司不是被告分公司，该公司的注销与被告无关。原告对该证据不予认可，称该鉴定意见书未经过本案鉴定程序，不能作为定案依据。因本案已由陕西正义司法鉴定机构鉴定并出具鉴定结论，故对该两份鉴定意见本院不予确认。 根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月8日，四川省某建设有限公司西安分公司出具《任命书》，载明：“经公司研究决定，报请上级公司同意，正式任命苏荣辉同志为我公司大同项目部经理，负责组建该项目部，精选施工队伍与施工部责、权、利、债等一切责任……该任命即日起立即生效。”2015年3月16日，原告与四川省某建设有限公司西安分公司大同项目部签订《劳务分包协议》，约定由原告承建面积10万㎡地上6层砖混结构的民建工程，工程造价以400元/平米为准，履约保证金150万元，若工程无法施工则全额退还合同履约金。双方均在该协议上加盖公章，苏荣辉、张光斌在项目部经理处签字。协议签订后，张光斌在2015年3月20日分两次向四川省某建设有限公司西安分公司账户转款共计100万元，后四川省某建设有限公司西安分公司大同项目部出具收据并加盖财务专用章。后因工程无法正常施工，原告多次要求退还已支付的100万元保证金均未果。 2015年7月3日，被告出具《关于注销四川省某建设有限公司西安分公司决议》，载明：“因由四川省某建设有限公司西安分公司成立两年多时间来，没有任何项目经验发展，经公司董事会研究决定，报请西安当地厂商行政管理有关部门申请注销该分公司，该分公司注销后如有遗留责任由我公司负责承担。”五位公司股东均在协议上签字捺印，四川省某建设有限公司加盖印章（编号5130245002024）。同日，被告出具《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，指定杨承江办理四川省某建设有限公司西安分公司的注销事宜，并附有受托人杨承江身份证复印件，被告公司法定代表人刘运中签字确认。 审理过程中，被告认为《关于注销四川省某建设有限公司西安分公司决议》、《分公司登记申请书》上的公章并非其公司同一时期使用的公章，向本院申请司法鉴定，本院依法将其材料移送至安康市中级人民法院，由康市中级人民法院摇号委托陕西正义司法鉴定中心予以鉴定，被告提交由大竹县某出具的《证明》作为比对样本。2021年3月12日，陕西正义司法鉴定中心出具鉴定意见，鉴定结论为《关于注销四川省某建设有限公司西安分公司决议》、《分公司登记申请书》上的“四川省某建设有限公司”印文与样本中的同名印文不是同一枚印章盖印。 （2017）川民再166号生效民事判决书查明：“某公司自述，该公司有两枚字样同为‘四川省某建设有限公司’的公章，其中在《建设工程合同》盖章的印章系公司总部保管的印章；在鉴定时出具的印章是宜宾分公司保管的印章。”（2017）川1523民初131号民事判决书查明：“肖坪诉某建司、张中勤民间借贷纠纷两案中对某建司董事长刘运中和两案委托代理人曹勇的调查笔录显示，在宜宾分公司的公章均是某建司总公司出具的，具有合法手续，是真实有效的。”（2017）川19民终906号民事判决书查明：“大竹县某证明：四川省某建设有限公司于2013年11月11日在我局申请刻制了该单位行政公章（编号5130245002024）、财务公章（编号5130245002025）、法人章刘运中（编号5130245002026）、合同专用章（编号5130245002027）四枚印章，并备案，该印章于2015年7月10日销毁，停止使用。” 如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  吴 莹 人民陪审员  王传厚 人民陪审员  李仲久 二〇二一年六月二十二日 书 记 员  连丹丹