广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂07民终40号 上诉人（一审被告）：于林，男，1984年6月21日出生，汉族，山东省海阳市人，住钦州市钦北区。 委托诉讼代理人：刘文钦，广西小宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄晓凤，广西小宁律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：黄家乐，男，1989年1月26日，汉族，河南省新县人，住河南省信阳市新县。 委托诉讼代理人：夏宗成，河南万特律师事务所律师。 一审被告：广西钦州桂宇建筑工程有限公司，住所地：钦州市金桥街1-6号，统一社会信用代码：91450703052709329B。 法定代表人：于林。 上诉人于林与被上诉人黄家乐、一审被告广西钦州桂宇建筑工程有限公司（简称“桂宇公司”）合同纠纷一案，广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院于2020年9月29日作出（2020）桂0703民初1445号民事判决。审判后一审被告上诉人于林不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。 黄家乐一审诉称：对方通过朋友认识我方，推介了广西钦州市上沙新城工程项目施工，并表示可以承接下来该项目公共部位的装修施工工程。2019年8月4 2 日约我方在上述项目面谈该项目的相关情况，让我方交纳保证金用于项目中标，并承诺7个月内的时间可以进场施工，否则退还上沙保证金并承担支付补偿金作为弥补。双方在2019年8月5日签订协议书，并向对方交纳了30万元的保证金。协议签订后，我方不下百次与对方联系沟通工地建设进度和进场时间的情况，得到的结果就是联系不上、到协议约定的7个月应当进场时间到期，对方无任何动静。年后3月份到工地现场发现施工进度远远达不到封顶的预期，距离我方能进场施工的条件遥遥无期，对方有缺乏合作、不切实际的保证，隐瞒了施工的真相，约定的期限届满包括届满后很长时间内就无法进场施工，接收使用了我方保证金后又找各种理由不退还保证金，对方的行为违约，致使协议不能按期兑现，其应当退还我方的保证金并承担支付补偿的责任。于林在钦州市钦北区域内开设公司经营，常居于钦州钦北区。请求：依法判令于林支付原告保证金30万元及违约补偿金4.05万元（以30万元为基数、月息1分5标准自2019年8月5日至实际支付日，暂计至2020年5月5日）。 于林一审辩称，黄家乐的诉讼请求没有事实和法律依据，一、于林是桂宇公司的法定代表人，他对外签订的合同代表桂宇公司，应由桂宇公司承担民事责任；二、桂宇公司已经与项目业主中杰公司取得涉案项目的施工权，等于于林与黄家乐签订的协议履行，在没有法律规定解除协议之外，黄家乐没有任何依据解除合同；三、于林或者是桂宇公司在履行合同过程中没有任何的违约行为，按照目前的施工进度，桂宇公司取得项目的装修工程已经全面展开，前几个月导致工期延误是疫情所致，黄家乐不能以此为解除合同理由；四、于林提供的证据进一步证实项目已全面展开，如果黄家乐现在解除合同，就会导致被告及业主面临巨大的违约。 桂宇公司一审提交书面答辩状称，于林是公司法定代表人，其与黄家乐签约行为是公司行为，公司认可。公司承认已收到黄家乐30万元保证金，现项目已中标但黄家乐不进场，退还保证金条件未成就，请求驳回黄家乐的诉讼请求。 钦北区人民法院审理查明，黄家乐与于林于2019年8月5日签订了一份《协议书》，协议约定由乙方（黄家乐）装修上沙新城公共部分装修。乙方向甲方（于林）缴纳人民币肆拾万作为此项目保证金，此保证金只用于此项目中标，进场后 3 一次性退还给乙方。乙方进场时间7个月，如果因为甲方原因在进场日期到未能提供乙方进场施工，甲方按乙方所缴纳保证金金额缴纳日起开始计算（按月息壹分伍进行补偿给乙方）并且商定重新乙方入场施工时间。协议签订后，黄家乐向于林的账户转账了30万元保证金。此后，涉案项目一直未能入场施工，黄家乐于2020年5月18日提起诉讼请求。 另查明，广西钦州桂宇建筑工程有限公司属于有限责任公司，于林是该公司的法定代表人。桂宇公司与广西中杰置业有限公司于2019年3月6日签订了一份《公共部位装饰装修承包合作框架协议》，约定由桂宇公司承包钦州市钦南区上沙新城公共部位装饰装修工程。 钦北区人民法院认为，黄家乐与于林签订的是装饰工程履约保证金协议，但两人均为自然人，无相关资质，签订的《协议书》依法应认定为无效合同。于林因无效合同取得的财产即30万元应返还，因缔约过错还应承担该30万元的法定孳息。广西钦州桂宇建筑工程有限公司追认其法定代表人于林的无效民事行为且承认取得财产，应与于林承担共同返还上述财产之民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：被告于林、广西钦州桂宇建筑工程有限公司返还原告黄家乐保证金300000元及资金占用利息（利息以300000元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月5日起计息至还清之日止）。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费6408元，减半收取3204元（原告已预交），由被告于林、广西钦州桂宇建筑工程有限公司负担。 钦北区人民法院作出上述一审判决后，一审被告于林不服，向本院提起上诉 4 ，上诉理由：1、上诉人与被上诉人黄家乐签订的《协议书》为双方当事人真实意思表示。没有违反法律强制性规定，合法有效；2、退还30万元履约保证金以被上诉人进场施工为条件，被上诉人不进场施工属于先违约的行为，无权要求退还保证金，退还保证金的条件不成就；3、收取被上诉人的保证金属于广西钦州桂宇建筑工程有限公司的行为，应由该公司退还。请求：撤销一审判决，依法作出公正判决。一、二审案件受理费由被上诉人承担。 被上诉人黄家乐答辩称，1、一审认定协议书违反法律规定而无效是正确的。2、上诉人于林自始自终不履行双方签订的《协议书》，该《协议书》约定：我方于2020年3月进场施工，我方不能依约进场，对方也不能与黄家乐进行有效沟通，并存在挪用我方保证金，逃避处理合作细节的违约行为；黄家乐在一审第二次开庭时仍然不能进场施工，上诉人于林与桂宇公司应当退还保证金。3、上诉人利用公司法人和实际控制人的便利，以个人名义与黄家乐签约收取保证金，事后又以公司推脱责任，利用公司来拖延诉讼无理，一审判决认定上诉人与桂宇公司共同承担返还黄家乐保证金责任正确。一审认定事实清楚，判决正确，同意一审判决。 一审被告广西钦州桂宇建筑工程有限公司没有作出答辩意见。 该案在本院审理期间，双方当事人均没有新的证据提交，一审判决认定事实清楚，证据充分，二审依法确认。 本院查明事实与一审判决认定事实相一致。 本院认为，本案属于合同纠纷，因黄家乐认为，其与于林双方通过朋友认识，2019年8月5日双方签订协议书，黄家乐向于林交纳了30万元的保证金，于林隐瞒施工的真相，在约定的期限届满包括届满后很长时间内都无法进场施工，于林接收使用了保证金后又找各种理由不退还保证金，对方的行为违约，致使协议不能按期兑现，请求依法判令于林支付原告保证金30万元及违约补偿金4.05万元而引起。该案在本院审理期间，双方当事人对双方签订《协议书》的事实和内容、于林收取黄家乐保证金30万元的事实没有异议。根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点：1、上诉人于林与被上诉人黄家乐签订的《协议书》是否合法有效？2、何方 5 违约？于林退还保证金的条件是否成就？3、收取被上诉人的保证金是否属于广西钦州桂宇建筑工程有限公司的行为，应由该公司退还？ 该案在本院审理期间，依法传唤双方当事人举行庭前会议，上诉人于林持与上诉状相同的辩论意见。 被上诉人黄家乐辩论认为，持与答辩相同的辩论意见。补充：上诉人于林称桂宇公司与开发商合作框架总价款为1200万元，承诺给黄家乐的工程量为600万元。截止目前为止，对方所进行的仅是样板间的装修，并没有进行其他公共部位的装修，而黄家乐与于林合作的范围自始并没有确定，于林也未明确告知，到目前该工程公共装修仍未达到客观进场条件，至今拖延将近一年时间，于林与桂宇公司应当及时退还保证金给被上诉人黄家乐。 一审被告广西钦州桂宇建筑工程有限公司没有作出辩论意见。 本院评判如下，黄家乐与于林签订《协议书》并约定由黄家乐完成部分上沙新城公共部位装饰装修工程，但两人均为自然人，无相关资质。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；···”的规定及《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”的规定，双方签订的《协议书》依法应为无效合同。一审判决认定该《协议书》无效正确，二审依法采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，于林因无效合同取得的款项30万元应返还，同时，于林存在缔约过错，还应承担该30万元的法定孳息。广西钦州桂宇建筑工程有限公司追认其法定代表人于林的无效民事行为且承认取得该款项，应与于林承担共同返还上述款 6 项之民事责任。 本案一审认定事实清楚，但因自2019年8月20日起中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故判决中表述利息方式有误，应该表述为“利息应以300000元为基数，支付自2019年8月5日起至付清欠款之日止的利息，2019年8月19日之前利息按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付。2019年8月20日之后利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付”。 综上所述，一审认定事实清楚，上诉人于林上诉理由不成立，上诉请求依法不能支持，但一审判决的利息计算表述不准确，据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院（2020）桂0703民初1445号民事判决。 二、上诉人于林、一审被告广西钦州桂宇建筑工程有限公司返还被上诉人黄家乐保证金300000元及资金占用利息，（利息计算以300000元为基数，支付自2019年8月5日起至付清欠款之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的一年期流动资金贷款基准利率计付。2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付）。 一审案件受理费6408元，减半收取3204元（原告已预交），由上诉人于林、一审被告广西钦州桂宇建筑工程有限公司负担；上诉案件受理费5800元，由上诉人于林负担。 本判决为终审判决。 审判长  李碧珊 审判员  黄载文 7 审判员王英佑 二〇二一年六月一日 法官助理陈泓向 书记员刘蔚