陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕04民终2014号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市高新区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX。 负责人：梁晓东，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张雯，陕西渭民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李旭阳，陕西渭民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘耘，女，汉族，1950年8月27日出生，住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：边伟，咸阳市第二法律服务所法律工作者。 原审被告：史爱果，男，汉族，1998年6月9日出生，住陕西省咸阳市秦都区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）因与被上诉人刘耘及原审被告史爱果机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院(2021)陕0404民初2499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭，经征得当事人同意，对本案不开庭进行了审理。现本案已审理终结。 平安财险陕西分公司上诉请求：改判一审判决第一项为：由上诉人在保险限额内赔偿被上诉人78133.55元（一审多判了28652.4元）。其上诉的主要事实和理由为：1、被上诉人事故发生时已经年满69周岁，虽然鉴定的伤残误工期是180天，但鉴定只是个期限，实际上被上诉人并不存在误工损失。2、护理费标准认定过高。被上诉人提供的护工合同存在造假嫌疑，在入院时就能确定住院天数，明显造假，护理协议上记载的天数也和实际住院天数不一致。上诉人认可护理75天，但不认可被上诉人护工工资标准，上诉人认为按每天80元标准计较为合理。 刘耘辩称，被上诉人以前在第一人民医院工作，退休后被返聘当检验员，被上诉人已经提交了事故发生前两年的工作情况证明，确实有收入发生减少的事实。护理费标准问题，一审时上诉人陈述支付一半的护理费5100元，认可每天120元是合理的；护理合同问题一审已经说清，病案显示42天，加上出院当天共43天；合同是先签名，出院补上面的信息，因为不可能提前知道住院天数；护工是在医院找的，前期是史爱果付的钱。综上，被上诉人认为一审认定的事实是清楚的，适用法律也是正确的，请求二审驳回上诉，维持原判。 史爱果经合法传唤未到庭，亦未答辩。 刘耘向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费21694.65元（实际花费31694元）、伙食补助费3280元（41天×80元/天）、营养费2250元（75天×30元/天）、误工费21600元（3600元×6个月）、护理费13730元（9890元+32天×120元/天）、残疾赔偿金47649.36元（36098元×11年×12%）、精神损害抚慰金9000元、交通费820元，鉴定费2100元，按照主次责任划分，被告应承担90%的责任，即119401.56元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年9月9日6时40分许，被告史爱果驾驶陕AXXX**号小轿车沿金旭路由东向西行驶至渭城区卫生健康局门前路段时与由南向北横过道路的行人刘耘发生碰撞，致车辆受损、刘耘受伤。本起事故经咸阳市xxx交警支队渭城大队第20190271号道路交通事故认定书认定：史爱果负主要责任、刘耘负次要责任。事故发生后，原告被送往咸阳市中心医院住院治疗41天，经诊断，为：1.盆骨多发骨折-右侧骶骨翼、右侧耻骨联合骨折；2.左桡骨远端骨折；3.右腓骨骨折；4.左膝关节开放损伤；5.闭合性胸部损伤-双侧多发肋骨骨折（右2-7，左3-7）、胸腔积液、肺不张；6.闭合性颅脑损伤；7.闭合性腹部损伤-肠系膜挫伤并血肿、后腹膜血肿；8.多处软组织损伤；9.右枕叶结节灶；10.双肺多发微结节。共花医疗费31694元。原告伤情经陕西咸阳市法医学鉴定中心司法鉴定意见书鉴定，为：三个十级伤残；误工期为180日、护理期为75日、营养期为75日。鉴定费2100元。另，事故车辆在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业三责险（限额100万元）含不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后平安财险陕西分公司先行垫付了10000元医疗费，史爱果垫付了1000元的医疗费及5100元的护工费。 一审法院认为，对原告诉请的损失中无争议部分予以认定，争议部分认定如下：1.医疗费：被告均认可原告医疗费21694.65元（含史爱果垫付的1000元），但认为应当扣除20%的非医保用药，因被告并未提交相关证据予以证明，且依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人损解释”）第十九条的规定，并未将医疗费限定在医保用药范围内，故被告要求扣除20%的非医保用药既无事实依据，也无法律依据，该辩称意见不能成立。原告医疗费21694.65元（含史爱果垫付1000元）予以确认。2.住院伙食补助费：原告主张以80元/天标准计算41天为3280元，被告对按照41天计算无异议，但认为计算标准过高。根据人损解释第二十三条的规定，参照咸阳市财政局咸财行政[2015]18号《咸阳市市级机关差旅费管理办法》第十六条第四款“赴我市各县（区）出差，伙食补助费标准按照每人每天60元标准执行”，原告受伤后在咸阳市中心医院住院治疗，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为60元/天，故住院伙食补助费为：60元/天×41天=2460元。3.误工费：原告提交了聘用协议、实际工作单位出具的证明及银行工资流水（2019年3、5、6、12月份），欲证明原告虽然已达到法定退休年龄，但原告之前一直在医院工作，退休后被陕西中和人力资源有限公司聘用在秦都慈济美亚医院工作，每月工资为3600元。事故发生后，原告再未上班，故造成原告收入减少的事实。二被告对误工期限180元无异议，但对原告提交的上述证据均不认可。经审查，虽然事故发生时原告已达退休年龄，但其所举证据能够证明自2017年11月起至本案事故发生时确有固定的劳动收入，并因此次事故导致了实际收入发生了减少。因此对原告误工费的主张予以支持，根据原告收入3600元/月的标准计算180天，误工费为：3600元/30日×180天=21600元。4.护理费：原告提交了住院期间护理人员袁某某身份证、营业执照、护理证明、技能证、护理确认书、护理费发票各一份，欲证明原告受伤住院期间雇佣护工进行护理产生护理费9890元。根据鉴定意见护理期限75天，减去住院期间的护理43天，后期护理天数为32天，按120元/天计，护理费共计为13730元（9890元+32天×120元/天）。被告对护理期限75天无异议，但认为原告于2019年9月9日入院，2019年10月20日出院，实际住院41天，护理确认书、护理证明及增值税发票载明的护理期限均为43天，护理合同显示2019年10月21日还在护理，存在前后矛盾，对该证明中载明的按照43天每天230元护理费计算不认可。双方对原告入院、出院时间均无异议，根据原告住院病案记载，原告自2019年9月9日9时45分入院，至2019年10月20日15时26分出院，经计算原告实际住院应为42天。因原被告对鉴定意见护理期限75天无异议，则原告出院后护理天数为33天（75天-42天）。对于计算标准，原告在住院期间雇佣护工花费230元/天，有护理确认书、护理证明及增值税发票佐证，且被告史爱果陈述他在原告住院期间亦以230元/天的标准向护工支付了共计5100元的护理费，因此住院期间护理费应为：42元×230元/天=9660元。原告未提交出院后护理人员收入证明，参照陕高法{2020}45号《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，以2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资37522元计算：故原告出院后护理费为37522元/365日×33天=3392.4元。综上，原告护理费为：9660元+3392.4元=13052.4元（含史爱果垫付5100元）。5.残疾赔偿金：陕西咸阳市司法医学鉴定中心作出的陕咸司医鉴中心[2020]第015号司法鉴定意见书评定：原告六根以上肋骨骨折为十级残疾、多处骨盆骨折为十级残疾、左桡骨远端骨折为十级残疾，原告1950年8月27日出生，至评残未满70周岁，计算年限为11年，故原告根据2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元，按照三处十级伤残的伤残赔偿系数12%计算11年的残疾赔偿金：36098元×11年×12%=47649.36元，符合陕高法{2020}45号《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，予以支持。6.精神损害抚慰金：根据鉴定意见原告三处十级伤残，结合原告的伤情，酌定为6000元。7.交通费：原告按照20元/天标准，主张住院期间41天的交通费41天×20元/天=820元，符合《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，予以支持。综上，原告刘耘医疗费项下各项损失为：医疗费21694.65元（包含史爱果垫付1000元，不含平安财险陕西分公司已垫付10000元）、住院伙食补助费2460元、营养费2250元，共计26404.65元。由于平安财险陕西分公司已在交强险限额内支付了10000元，超出交强险部分26404.65元被告应承担90%即26404.65元×90%=23764.19元。由于被告史爱果已支付了1000元，且二被告均同意将史爱果垫付费用在本案中一并处理，则平安财险陕西分公司在商业第三者责任险限额内向原告支付22764.19元，向史爱果支付1000元。原告伤残赔偿项下：误工费21600元、护理费13052.4元、伤残赔偿金47649.36元、精神损害抚慰金6000元、交通费820元，共计89121.76元。由于史爱果已垫付护理费5100元，则被告平安财险陕西分公司在陕AXXX**号车辆交强险伤残赔偿金限额内向原告支付84021.76元，向史爱果支付5100元。鉴定费2100元由被告史爱果承担。据此，遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、由被告平安财险陕西分公司在陕AXXX**号车辆交强险伤残赔偿金项下赔偿原告刘耘84021.76元；在商业第三者责任险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费合计22764.19元，以上共计106785.95元；二、由平安财险陕西分公司向史爱果支付其向原告垫付的医疗费1000元、护理费5100元，共计6100元；三、由被告史爱果向原告刘耘支付鉴定费2100元；四、驳回原告刘耘其他诉讼请求。案件受理费减半后收取1374元，由史爱果负担1323元，刘耘负担51元。 本院二审期间，双方当事人均无新证据向法庭提交。经审查，一审查明事实正确，本院予以确认。 本院认为，本案双方争议的焦点为：一审判决认定的误工费及护理费是否合理。 关于误工费，虽然事故发生时被上诉人刘耘已达法定退休年龄，但其提交的聘用协议、实际工作单位证明、银行工资流水能够证明其事发前在秦都慈济美雅医院工作，每月工资3600元的事实。事故发生后，刘耘再未上班，实际收入减少系客观事实，故一审支持刘耘的误工损失请求符合法律规定。 关于护理费，上诉人主张护工合同造假，然未提供任何证据予以证明，故本院对上诉人该节上诉意见不予采信。经司法鉴定，被上诉人刘耘护理期为75天。刘耘实际住院42天，后期护理33天，住院期间护理费有护理确认书、护理证明、增值税发票佐证，应当按照230元/天计算，后期护理按照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资37522元计算，一审算法符合法律规定。 综上所述，平安财险陕西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费517元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 樊国强 审 判 员 张作儒 审 判 员 王丽丽 二〇二一年六月十七日 法官助理 沈 伟 书 记 员 魏 卿