云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云08民终347号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司景谷支公司。负责人：饶某。住所地：云南省普洱市景谷傣族彝族自治县江东开发区。被上诉人（原审原告）：戴某，男，1951年5月5日生，汉族，住云南省普洱市景谷傣族彝族自治县。委托诉讼代理人：杨雨威，云南杨晓东律师事务所执业律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：付某，男，1957年6月6日生，汉族，住云南省普洱市景谷傣族彝族自治县。上诉人太平财产保险有限公司景谷支公司（以下简称：太平财保景谷支公司）因与戴某、付某机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省景谷傣族彝族自治县（以下简称：景谷县）人民法院（2020）云0824民初1528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。太平财保景谷支公司上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.判令由戴某、付某承担本案一审、二审诉讼费用。主要事实及理由：1.一审法院认定79426.00元误工费无事实依据和法律依据。戴某已经超过法定退休年龄，仅凭营业执照，无法证明其店铺仍然在经营，鉴定机构评定的误工期365天仅能作为参考，且鉴定未经太平财保景谷支公司同意，有权怀疑其合理性。2.护理费12200.00元，无事实和法律依据。根据《最高人民法院关于》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。3.对于一审法院认定的营养费5400.00元，属于认定事实错误。4.一审法院认定的残疾赔偿金43485.60元，与事实不相符。一审起诉时，戴某已经年满69周岁，残疾赔偿金年限应为11年。5.对于一审法院认定的后续治疗费9000.00元，与事实不相符合，属于认定事实错误。6.一审法院认定的鉴定费2600.00元和诉讼费1000.00元，根据保险合同的约定，该部分金额应当由被上诉人付某承担。7.一审认定的交通费104.00元，无事实和法律依据。综上，一审法院认定事实和适用法律错误，请求二审法院支持太平财保景谷支公司的上诉请求。戴某向本院提交书面答辩意见认为：一审判决认定事实清楚，费用计算得当，为了维护戴某的合法权益，请二审人民法院驳回太平财保景谷支公司的上诉请求。付某未向本院提交书面答辩状。戴某向一审法院提出的诉讼请求：1.请求人民法院依法判令太平财险景谷支公司在交强险、商业险的保险限额内赔偿戴某误工费、护理费等共计220814.00元；2.判令付某对上述金额承担连带赔偿责任。3.案件受理费由太平财险景谷支公司、付某承担。一审法院认定事实：2019年2月20日，付某驾驶云Ｊ×××××号小型普通客车，行驶至响水路与××路交叉路口5米时，撞到戴某，造成戴某受伤。景谷县交通警察大队作出的第530824Ｇ201903151号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，付某负事故的全部责任。戴某因此次道路交通事故住院治疗28天。2020年9月16日，戴某委托云南鼎丰司法鉴定中心做伤残等级鉴定；三期（误工期、护理期、营养期）评定；后期医疗费用评估。云南鼎丰司法鉴定中心出具的云鼎［2020］临鉴字第20236号《鉴定意见书》鉴定意见为：“1.被鉴定人戴某此次损伤评定为十（拾）级伤残。2.被鉴定人戴某此次损伤的误工期评定为365（叁佰陆拾伍）日，护理期评定为150（壹佰伍拾）日，营养期评定为180（壹佰捌拾）日。3.被鉴定人戴某后期医疗费用评估为人民币9000（玖仟）元整”。戴某因此次道路交通事故住院治疗期间，付某请人进行了护理。付某支付了戴某住院治疗期间的医疗费用并为戴某购买了相应物品等。戴某是景谷戴某自行车修理店的经营者。付某驾驶的云Ｊ×××××号小型普通客车在太平财险景谷支公司投保了机动车第三者强制保险和机动车商业险，商业险投保金额为50万元。一审法院认为，一、关于戴某因此次道路交通事故受到损害的损失范围及具体数额的认定问题。（一）误工费，戴某主张79426.00元（79426.00元／年×1年），云南鼎丰司法鉴定中心出具的云鼎［2020］临鉴字第20236号《鉴定意见书》鉴定意见为此次损伤的误工期评定为365（叁佰陆拾伍）日，戴某是景谷戴某自行车修理店的经营者，其计算标准符合法律规定，故予以支持；（二）护理费，戴某主张30000.00元（200.00元／天×150天），云南鼎丰司法鉴定中心出具的云鼎［2020］临鉴字第20236号《鉴定意见书》鉴定意见为护理期评定为150（壹佰伍拾）日，该150日包含戴某因此次道路交通事故住院治疗的28天，因付某请人进行了护理，所以应减除28天的护理期，戴某主张按200.00元／天计算的标准明显过高，予以调整为100.00元／天，故认定护理费为（150-28）×100元／天＝12200.00元；（三）营养费，戴某主张27000.00元（150.00元／天×180天），云南鼎丰司法鉴定中心出具的云鼎［2020］临鉴字第20236号《鉴定意见书》鉴定意见为营养期评定为180（壹佰捌拾）日，戴某主张按150.00元／天计算的标准明显过高，予以调整为30.00元／天，故营养费认定为180天×30.00元／天＝5400.00元；（四）残疾赔偿金，戴某主张残疾赔偿金43486.00元（36238.00元／年×12年×10%），戴某是景谷戴某自行车修理店的经营者，云南鼎丰司法鉴定中心出具的云鼎［2020］临鉴字第20236号《鉴定意见书》鉴定意见为戴某此次损伤评定为十（拾）级伤残，其计算标准符合法律规定，但金额计算不正确，予以支持36238.00元／年×12年×10%＝43485.6元；（五）后期治疗费，戴某主张9000.00元，云南鼎丰司法鉴定中心出具的云鼎［2020］临鉴字第20236号《鉴定意见书》鉴定意见为戴某后期医疗费用评估为人民币9000（玖仟）元整，符合法律规定，予以支持；（六）鉴定费，戴某主张2600.00元，系戴某委托云南鼎丰司法鉴定中心做伤残等级鉴定、三期（误工期、护理期、营养期）评定和后期医疗费用评估支出的费用，符合法律规定，予以支持；（七）交通费，戴某主张312.00元，综合戴某委托云南鼎丰司法鉴定中心做鉴定的时间是2020年9月16日及鉴定事项须戴某前往云南鼎丰司法鉴定中心在云南省普洱市的办理点（云南省普洱市思茅区）亲自办理的实际，对2020年9月16日景谷至思茅（52.00元），2020年9月17日思茅至景谷（52.00元）的一次往返乘车费用104.00元，予以支持。综上所述，戴某此次损伤受到的损失范围及数额为：误工费79426.00元、护理费为12200.00元、营养费5400.00元、残疾赔偿金43485.60元、后期治疗费9000.00元、鉴定费2600.00元、交通费104.00元，以上各项合计152215.60元。二、关于本案各方当事人应承担的责任的问题。一审法院认为，自然人享有健康权。戴某因此次道路交通事故受到损害，故其有权主张相应损失的赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿…”的规定，本案中，付某驾驶的云Ｊ×××××号小型普通客车在太平财险景谷支公司投保了机动车第三者强制保险和机动车商业险（商业投保险金额为50万元），太平财险景谷支公司应先在机动车第三者强制保险责任范围内予以赔偿戴某的损失，不足部分再由太平财险景谷支公司在机动车商业险范围内赔偿戴某的损失。另，对戴某主张的付某承担连带赔偿责任的诉讼请求，因戴某此次道路交通事故受到损害的损失在机动车第三者强制保险和机动车商业险赔付范围内可完全受偿，故戴某主张付某承担连带赔偿责任的诉讼请求不能成立，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百七十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，缺席判决如下：1.由被告太平财产保险有限公司景谷支公司于本判决生效之日起十五日内先在机动车第三者强制保险责任范围内一次性赔偿原告戴某各项损失合计152215.60元（具体包含：误工费元79426.00元、护理费为12200.00元、营养费5400.00元、残疾赔偿金43485.60元、后期治疗费9000.00元、鉴定费2600.00元、交通费104.00元），不足部分由被告太平财产保险有限公司景谷支公司在机动车商业险范围内赔偿；2.驳回原告戴某的其他诉讼请求。案件受理费人民币1604.00元，由被告太平财产保险有限公司景谷支公司负担1000.00元；由原告戴某负担604.00元。二审审理期间，各方均未提交新的证据。本案经二审审理，与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，关于窗体底端本院认为，关于本案的法律适用问题。根据查清的案件事实，本案是《中华人民共和国民法典》施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条的规定，应当适用当时的法律、司法解释的规定。故审理本案应当适用《中华人民共和国民法总则》《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律和司法解释规定。关于误工费。戴某虽已到法定退休年龄，但其提供其营业执照证明其所从事的行业，已经完成其举证责任，太平财险景谷支公司上诉认为，戴某已经达到法定退休年龄就无劳动能力，但未向本院提供相应证据予以证实，太平财险景谷支公司上诉对鉴定机构评定的误工期365天提出异议，但并未提交证据证实戴某已经不再从事其所从事的行业。故对该上诉主张，本院不予支持。关于护理费。一审法院依据云南鼎丰司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》认定护理期为150天，扣除戴某住院期间付某请人进行了护理的28天，酌定认定护理费为100.00元/天，有理有据，符合法律规定，符合当地生活水平，本院予以确定。关于营养费。一审法院依照云南鼎丰司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》，认定营养期为180天，确定营养费为30.00元/天，有理有据，符合法律规定，符合当地生活水平，本院予以确定。关于残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于》第十二条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，云南鼎丰司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》戴某此次损伤评定为十（拾）级伤残，同时，定残之日为2020年9月28日，戴某在定残之日已经年满69周岁，根据前述规定，戴某的残疾赔偿金年限应为11年。故戴某应获得的残疾赔偿金为39861.80元（36238.00元/年×11年×10%），一审法院计算错误，本院予以纠正。太平财险景谷支公司该项上诉请求符合相关司法解释规定，本院予以支持。关于后期治疗费。一审法院依照云南鼎丰司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》评估的后期治疗费，认定戴某的后期治疗费为9000.00元，有理有据，符合法律规定，本院予以确定。关于鉴定费和诉讼费。太平财险景谷支公司上诉认为鉴定费2600.00元和诉讼费1000.00元，根据保险合同的约定，该部分金额应当由付某承担。本院认为，首先，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。且案件受理费是一审法院根据《诉讼费用交纳办法》确定作为诉讼主体一方的太平财保景谷支公司承担相应费用，并无不当。其次，根据《中华人民共和国保险法》第四十九条的规定：“保险人、被保险人为了查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”故本案中的鉴定费应由保险人太平财保景谷支公司负担。最后，太平财保景谷支公司上诉认为根据保险合同的约定鉴定费和诉讼费由投保人付某承担，但并未向本院提交相应的保险合同，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故，对于该上诉主张，本院不予支持。关于交通费。一审法院根据戴某前往云南鼎丰司法鉴定中心在云南省普洱市的办理点（云南省普洱市思茅区）的支出认定交通费104.00元，确属戴某为此次事故后维权所支出的必要的、合理的费用，一审法院该项判决符合《中华人民共和国保险法》规定，本院予以确认。综上所述，太平财保景谷支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百七十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省景谷傣族彝族自治县人民法院（2020）云0824民初1528号民事判决第二项，即“驳回原告戴某的其他诉讼请求”。二、撤销云南省景谷傣族彝族自治县人民法院（2020）云0824民初1528号民事判决第一项，即“由被告太平财产保险有限公司景谷支公司于本判决生效之日起十五日内先在机动车第三者强制保险责任范围内一次性赔偿原告戴某各项损失合计152215.60元（具体包含：误工费元79426.00元、护理费为12200.00元、营养费5400.00元、残疾赔偿金43485.60元、后期治疗费9000.00元、鉴定费2600.00元、交通费104.00元），不足部分由被告太平财产保险有限公司景谷支公司在机动车商业险范围内赔偿；”三、由太平财产保险有限公司景谷支公司于本判决生效之日起十五日内先在机动车第三者强制保险责任范围内一次性赔偿戴某各项损失合计148591.80元（具体包含：误工费79426.00元、护理费12200.00元、营养费5400.00元、残疾赔偿金39861.80元、后期治疗费9000.00元、鉴定费2600.00元、交通费104.00元），不足部分由被告太平财产保险有限公司景谷支公司在机动车商业险范围内赔偿；四、驳回太平财保景谷支公司其余上诉请求。如果未按本判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决送达后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向云南省景谷傣族彝族自治县人民法院申请执行。一审案件受理费人民币1604.00元，由太平财产保险有限公司景谷支公司负担1000.00元；由戴某负担604.00元；二审案件受理费1604.00元，由太平财产保险有限公司景谷支公司负担1500.00元，由戴某负担104.00元。本判决为终审判决。审判长  杨松审判员  赵勇审判员  曾山二〇二一年六月二日法官助理赖金雁书记员胡晓玲