山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁04民初177号原告：周跃南，男，1962年6月11日出生，汉族，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：张琛，山东法扬律师事务所律师。被告：枣庄市巨阳燃料有限公司，住所地枣庄市市中区东海路11号。法定代表人：贾方纪，董事长。诉讼代表人:枣庄市巨阳燃料有限公司管理人山东兴安会计师事务所有限公司。负责人：刘坤，管理人组长。委托诉讼代理人：王丽丽，山东信雅律师事务所律师。原告周跃南与被告枣庄市巨阳燃料有限公司（以下简称巨阳公司）职工破产债权确认纠纷一案，本院于2021年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周跃南的委托诉讼代理人张琛、被告巨阳公司的委托诉讼代理人王丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周跃南向本院提起诉讼请求：1.依法确认原告对被告享有职工破产债权286319.20元，其中职工垫付的社会保险费用单位部分107834.20元(自2002年至2021年3月)，终止劳动合同经济补偿金31140.00(1730元/月*18个月工资)元，欠缴公积金9823.00元(自2005年1月至2021年3月，按历年历月枣庄市市中区最低工资标准的5%计算)，基本生活费137522.00元(自2005年1月至2021年3月，按历年历月枣庄市市中区最低工资标准的70%计算)。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于1978年12月被分配至被告公司从事财务工作，1993年5月由被告安排到山东鲁南经济贸易总公司工作，又经被告批准，于2003年11月10日正式调回被告公司工作，后被告公司经营性停产，一直未与原告解除劳动关系。2020年12月31日，枣庄市中级人民法院裁定受理了被告的破产清算申请并于2021年3月3日裁定宣告被告破产。原告对管理人公示的职工债权清单记载存有异议，于2021年4月职工权益公示时向管理人提出书面异议，管理人未按原告要求进行更正。现为了维护自身的合法权益，原告根据《中华人民共和国企业破产法》第四十八条规定，特向贵院提出如上诉讼请求，恳请贵院支持。巨阳公司辩称，一、答辩人与原告周跃南之间并未建立劳动关系，双方之间仅仅是人事档案的代管关系。2003年11月原告因其工作单位山东鲁南经济贸易总公司整体转让给枣庄恒源热力公司(山东鲁南经济贸易总公司、枣庄恒源热力公司与答辩人之间均没有任何关联性，不属于公司分立或合并、承包租赁等情形)，主动申请调动到答辩人处，由于答辩人当时已经处于停产状态，答辩人2002年已经处于全面停产状态，在职职工都在家待岗，事实上根本无用工需要，原告的调动完全是基于原告自身原因主动申请进行的，并不是因工作需要由单位组织的调动，所以答辩人并未同原告签订劳动合同，原告关系调到答辩人处后也从未向答辩人提供过劳动，根据《中华人民共和国劳动合同法》第7条“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。”而用工是指用人单位实际使用劳动者的劳动力，劳动者在用人单位的监督、管理、指挥下提供劳动。本案中答辩人对原告并没有实际用工，仅是接收、代管原告的人事档案，所以双方之间不存在劳动关系。二、退一步讲，即使认定答辩人和原告之间存在劳动关系，但是由于原告从未向答辩人提供过劳动，答辩人的劳动规章制度也不约束原告，根据《山东省劳动合同条例》第二十六条“有下列情形之一的，劳动合同可以中止：(一)用人单位与劳动者以书面形式协商一致的；(二)劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的；(三)因不可抗力致使劳动合同暂时不能履行的；(四)法律、法规规定的其他情形。劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。劳动合同中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限。”根据上述规定，答辩人认为，原告与答辩人之间应当是劳动关系的中止履行状态，在劳动关系中止期间，答辩人可以不向原告支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费，不计算原告在答辩人的工作年限，也就是双方处于一种“两不找”状态。同时2003年11月4日原告书写的《申请》也明确注明了其不参与答辩人破产时的利益分配及原告一直是自己承担社保费用的事实都进一步证实了答辩人和原告之间的“两不找”状态。由于答辩人和原告之间的劳动关系中止履行，所以对于原告主张的职工债权答辩人没有义务支付。三、原告诉求的债权无事实和法律依据，数额明显过高，计算方式错误。(一)原告诉求单位应承担的社保费用，原告2003年11月才调到答辩人处，而其主张从2002年起算；(二)生活费从2005年算至2021年，而按照山东高院、山东省人社厅2019年关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要“十九、关于基本生活费的性质及该类劳动争议的仲裁时效适用问题：基本生活费并非劳动者付出劳动的对价，而是用人单位依法应当承担的社会责任，不能因为涉及工资支付的有关规章政策等对基本生活费作出规定，就认为基本生活费属于劳动报酬。基本生活费在性质上不属于劳动报酬，不适用劳动争议调解仲裁法第二十七条第四款规定。”及2011年山东省高级人民法院民事审判工作会议纪要鲁高法【2011】297号“(七)关于基本生活费是否适用仲裁时效的问题：依照《山东省企业工资支付规定》第31条的规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业时，劳动者可以要求用人单位支付基本生活费。基本生活费并非是劳动者付出劳动的对价，而是用人单位依法承担的一种社会责任。同时，在司法实践也存在着用人单位与劳动者长期“两不找”，时隔多年以后劳动者要求用人单位支付几年甚至十几年的基本生活费的案件，若对这类案件中劳动者的主张全部支持，不符合社会公平原则。而且这种案件中的企业大多经营状况很差，濒临破产边缘，若对于劳动者的主张全部支持，尤其是一些群体性案件，则很可能使这些企业难以为继，不符合既要保障劳动者合法权益，又要维护用人单位生存发展的审判原则。因此，劳动者请求用人单位支付基本生活费的在劳动争议调解仲裁法实施之前，适用《劳动法》第82条规定的仲裁申请期限，劳动争议调解仲裁法实施之后，应适用该法规定的仲裁时效。”的规定，职工生活费应当适用一年的仲裁时效，所以原告主张2005年1月至2021年3月期间的无事实和法律依据。(三)对于单位应承担的养老医疗及公积金等具体欠交数额应当以社保中心及公积金管理中心具体核算数额为准。(四)经济补偿金计算依据是以在本单位工作年限为基础，原告诉求12个月的经济补偿金也是无事实和法律依据的。综上，答辩人同原告之间未建立劳动关系，原告不应享有答辩人破产时的职工债权，退一步讲即使双方之间存在劳动关系，双方也是劳动关系的中止状态，原告也不享有职工债权。所以请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2003年11月4日，原告向被告提交申请一份，称因其原工作单位山东鲁南经济贸易总公司整体转让给枣庄恒源热力公司，申请调动到被告处，并明确公司的买断及破产均不参加利益分配。期间被告未向原告发放过劳动报酬，原告的医疗保险、养老保险、失业保险等社会保险费用，全部是由原告个人负担。上述费用由原告交由被告后，以被告的名义向社保部门缴纳。2020年12月31日，本院裁定受理了被告巨阳公司的破产清算申请，2021年1月6日指定山东兴安会计师事务所有限公司担任巨阳公司的管理人。2021年3月3日，本院裁定宣告巨阳公司破产。因巨阳公司未将原告周跃南列为公司职工名单，周跃南于2021年4月2日向管理人提出书面异议。管理人于2021年4月7日向周跃南下达《通知书》，认为周跃南调动到巨阳公司仅是人事档案关系放在该公司，而且其本人在调动申请中也明确注明放弃公司买断及破产时的利益分配。因此管理人认为周跃南不享有职工债权权益，故决定维持公示记载的职工名单及债权金额，不予更正。为此，周跃南向本院提起职工破产债权确认之诉。本院认为，原告周跃南的工作关系虽于2003年11月调动至被告巨阳公司，但周跃南未举证证明其曾向巨阳公司提供过劳动，亦无证据证明巨阳公司向其支付过劳动报酬，且在此期间的社会保险费用均是由周跃南个人全部负担。因此，现有证据不足以证明周跃南与巨阳公司之间达成了用工的合意，周跃南在其调动申请中亦明确表示对巨阳公司的买断及破产均不参加利益分配。综上所述，本院认为周跃南不应享有巨阳公司的职工破产债权，其诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告周跃南的诉讼请求。案件受理费5595元，由原告周跃南负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  廖建新审判员  孙 梦审判员  朱海燕二〇二一年六月九日书记员  高文娜