辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终1501号上诉人（原审第二被告）：中国人寿财产保险股份有限公司营口市中心支公司，住所地营口市站前区青花大街西27号。负责人：于宏，总经理。委托诉讼代理人：封辛，公司员工。被上诉人（原审原告）：丁礼新，男，1951年3月8日出生，汉族，住大石桥市。委托诉讼代理人：李宜权，大石桥市第一法律服务所法律工作者。被上诉人（原审第一被告）：于兴民，男，1971年3月25日出生，汉族，住大石桥市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司营口市中心支公司因与被上诉人丁礼新、于兴民机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2021)辽0882民初549号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司营口市中心支公司上诉请求：一、请求依法改判我公司不赔偿被上诉人误工费61583元。二、请求依法改判上诉人赔偿被上诉人精神抚慰金5000元，伤残赔偿金42002.4元。（诉讼差额41501.8元）三、请求法院支持对被上诉人进行重新鉴定。四、被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误，判定有误。一、本案一审首次开庭时间为2021年1月6日，辽高法【2020】167号文件《辽宁省道路交通事故损害赔偿项目及计算标准》已经发布并适用。对于被上诉人误工费，根据辽高法【2020】167号文件误工费有固定工作的应提供用人单位登记资料、备案劳动合同、社保证明、连续六个月以上的工资银行流水及用人单位出具的因误工实际收入减少证明。且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。被上诉人已69周岁，达到国家法定退休年龄，无劳动能力，已有退休工资，不存在实际收入的减少。提供其女儿丁楠楠所出具的误工证明，并无法确认收入的实际减少，且诉讼主体亲属出具的证明，明显具有倾向性，也不应予以认可。被上诉人也并未提供辽高法【2020】167号文件写明所需提供的备案劳动合同、连续六个月以上的工资银行流水证明该误工证明的真实性，不应赔偿该笔费用。二、对于伤残赔偿金，被上诉人在一审诉状中写明申请对伤残等级、营养期、护理期申请鉴定，因被上诉人住院时间过长，我公司在收到诉状后已向一审提交合理住院时长及误工期鉴定。但在诉讼期间，原告未经法院委托，自行委托鉴定机构进行鉴定，违反了法律程序及规定，该份鉴定报告不应予以采纳。另被上诉人鉴定等级为三处十级伤残，一审法院认定该份鉴定报告在12月16日之前作出，赔偿系数应确认为21%明显错误。鉴定报告出具时间与伤残赔偿金应采纳的标准并无任何关联，根据辽高法【2020】167号文件：十级伤残赔偿系数为10%,受害人有多处伤残的，以最高伤残等级的伤残赔偿系数为基础，按照所增加伤残的伤残赔偿系数的十分之一叠加，附加系数之和不超过10%。三处十级伤残赔偿系数应为12%,并非21%。三、对于精神抚慰金，根据辽高法【2020】167号文件：精神损害抚慰金的数额十级伤残等级不超过5000元。被上诉人鉴定等级为三处十级伤残，最高精神抚慰金应判定5000元。综上，请求二审法院维护我公司合法权益，依法改判。丁礼新辩称，一审法院判决正确，请求二审法院维持原判决。于兴民没有发表答辩意见。丁礼新向一审法院起诉请求：一、请求被告赔偿原告医药费、伙食补助费、护理费等各项损失460919.25元，要求被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年10月23日18时左右，第一被告驾驶辽Ｈ×××××号长安牌轿车由东向西行驶至大石桥官屯镇双台子村桥头时车辆驶入行进方向的左侧与对向原告驾驶的两轮摩托车相撞，两车损坏，致原告受伤，形成一起道路交通事故。原告受伤后入住沈阳市骨科医院抢救治疗。经诊断原告为：1左下肢多处开放性损伤：(1)左胫腓骨开放性粉碎性骨折，(2)左小腿皮肤套脱伤，2、面部开放性损伤，3、左膝关节脱位，4、左髌骨下极撕脱骨折，左髋臼粉碎骨折，6、左膝关节后脱位，7、左髋部软组织损伤，8、双侧硬膜下积液，9、双侧胸腔积液等。原告于2018年10月24日在该院行左下肢开放性损伤清创术+胫骨骨折闭合复位外固定架置入术+KCI应用术，于10月30日行左髋臼后壁切开复位钢板螺丝、空心螺丝固定术+孟唇修补术+左髌骨骨折切开复位铆钉内固定术+髌韧带缝合修补术。原告在该院住院15天后出院。在该院花销医疗费148，189.50元，其中1，600元系用血互助金，已包含在住院收据票据中，原告要求给付149，789.9元，系将1，600元用血互助金重复计算；出院医嘱载明加强营养；建议转当地医院继续治疗。原告于11月7日入住大石桥骨科医院，在该院住院45天后出院，在该院花销医疗费22，774.50元；出院时医嘱：赴上级医院继续治疗。原告于12月23日入住营口瑞林医院有限公司，于2019年3月14日出院；在该院花销医疗费43，596.62元。出院时医嘱“出院医嘱载明：1、定期复查；2、定期拍片，等骨折愈合后行支架拆除术”；原告住院病历体温单记载，原告从1月31日至2月27日不在该院；出院当天医学诊断证明书建议休息一个月；出院后原告根据医嘱定期复查二次；每次诊断书都是建议休息一个月。2020年2月26日，原告到大石桥市青花管理区卫生院取掉小腿外侧副架导致的治疗费用949元。原告与2020年5月13日再次入住营口瑞林医院有限公司，该院出院小结中，住院治疗情况记载：“患者于2020年5月13日入院，完善相关检查后在病房拆除外固定架，给予石膏托固定患肢；患者今日来院要求出院，给予办理”；原告住院病历体温单记载，原告从5月14日至6月5日不在该院；原告本次住院花销医药费2，672.23元，原告住院期间由女婿韩立军护理。原告发生救护车费要3，300元，其中去沈阳2，300元，由沈阳回大石桥1，000元；原告购买医疗仪器褥疮气垫等用品837元不是正规票据，没有医师签字；护理人租床费用140元；原告女儿丁楠楠住宿费用845元；原告驾驶的爱玛牌两轮电动车受损，但未提供受损数额；原告在发生事故前在大石桥市启蒙教育培训中心担任后勤采买工作，月工资2，500元。该起事故由大石桥市公安局交通管理大队做出的大公交字(2018)第281号《道路交通事故认定书》认定，第一被告负事故全部责任，原告无责任。原告到本院诉讼后，自行到大石桥市交通管理大队申请鉴定；2020年11月5日，辽宁正大司法鉴定中心做出司法鉴定意见：1被鉴定人丁礼新左髋臼多发骨折内固定术后，评为十级伤残。2、被鉴定人丁礼新左膝关节后脱位，左髌骨下极撕脱韧带损伤术后，左膝关节活动受限，评为十级伤残。3、被鉴定人丁礼新左胫腓骨开放性粉碎性骨折及皮肤套脱伤外固定术术后延迟愈合，评为十级伤残。4、被鉴定人丁礼新二次手术费用壹万叁仟元人民币为宜。5、被鉴定人丁礼新人身损害护理期180日，营养期90日为宜。原告为此花销鉴定费2，940元。原告住院期间病例记载均为二级护理。另查，第一被告为辽Ｈ×××××号轿车的所有人，并向第二被告处投保了交强险和第三者商业险100万元，不计免赔。原告住院期间，第一被告预付3，000元，同时支付随车出诊费800元，门诊检查费用1，148.2元。一审法院认为，公民的生命权受法律保护。本案系因交通事故引发的人身损害赔偿侵权案件，应当按照各自的过错承担责任。大石桥市交通管理大队出具的“道路交通事故责任认定书”认定第一被告承担事故全部责任。原告的损失应由第一被告赔偿，鉴于第一被告的肇事车辆在第二被告处投保了交强险及第三者责任险(限额100万元)并不计免赔。故原告的合理损失应由第二被告在交强险的限额内先行赔付，超出交强险的部分由第二被告在商业险的限额赔偿。原告的医药费依据【最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》】、第十九条关于“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定应当给付，加上第一被告为其垫付的1，948.20元，合计为220，100.45元。原告的伙食费在沈阳住院时可按100元/天计算给付，在营口瑞林医院有限公司二次住院期间有66天离院，其伙食补助费不予给付，其他时间按50元/天赔付；营养费根据鉴定意见给付90天，应按50元/天计算给付。关于原告误工期间可依法计算至伤残评定的前一天。关于护理费的请求，因原告未提供的护理人韩立军与大石桥市启智教育培训中心签订的劳动合同，亦未提供工资表及在工资的银行流水账，其证据不足，可按居民服务业标准给付，按鉴定结论给付180天。原告住院期间丁楠楠住宿费用不予赔偿，但韩立军护理期间其租床的费用应予赔偿。原告在住院期间发生日常生活所用837元，但没有医嘱证明是必需，本院无法支持；但考虑原告住院期间的便器系应需物品，可酌情支持。原告的交通费4，409.50元是实际急需发生，应予给付。原告的伤残为3个十级，其伤残结论在《全省法院民事审判工作座谈会纪要》(辽高法2009120号文件)废止之前即2020年12月16日之前作出，故根据其鉴定结论，赔偿系数可确定21%；精神抚慰金根据原告的伤残程度，酌情赔偿15，000元为宜。二次手术的费用可根据鉴定结论给付。原告的车损系实际发生的损失，因该车尚未维修，可待证据充分时另行主张权利。原告的伤残等级鉴定问题，被告虽在开庭后提出重新鉴定的申请，鉴于本案系交通队委托，且被告未提供证据证明在本次鉴定中存在程序违反、无鉴定资质等瑕疵，也未申请鉴定人出庭质证，行为，故其鉴定结论应予采信；综上所述，本院为保护当事人的合法权益，维护良好的道路交通秩序，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、二十二条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条，【最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》】、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司营口市中心支公司赔偿原告丁礼新经济损失423143元”(在交强险限额内赔付120000元)。二、原告丁礼新获得赔偿款后返还被告于兴民垫付款4948.20元。上述一、二款义务限被告于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付利息损失。三、驳回原告丁礼新其他诉讼请求。案件受理费减半收取8200元，减半收取元4100元，由被告于兴民负担。本院二审期间，申请证人刘某出庭作证，证明丁礼新在女儿的学校工作，我们是邻居，老爷子负责买菜和做工作餐，收拾卫生，给老人开具工资，每月都是十五号开工资，每月工资2500-2600元左右。上诉人质证认为该证言的真实性不予认可，证人作为邻居只能看到丁礼新作为其女儿丁楠楠家属到单位帮忙做饭，并不应看到其开具工资的日期及具体金额，无法证明丁楠楠每月必给丁礼新开具工资2500元，且丁礼新已经69周岁，作为女儿应对其每月支付相应的赡养费，不应作为工资。丁礼新质证认为证人证言合法有效，应予采信。本院审理查明的其他事实与原审认定的事实相一致。本院认为，一审法院依据保险合同、事故责任认定书及司法鉴定意见判决保险公司在承保险种的限额内承担相应的理赔责任，于法有据，本院依法予以确认。丁礼新虽已退休但在身体力行的条件下仍具有获取相应劳动报酬的权利，根据大石桥市启智教育培训中心出具的误工证明及二审邻居刘某出庭作证的证言，一审法院综合认定丁礼新的误工费并无不当。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人虽对司法鉴定意见持有异议，但其并未提供证据证明存在重新鉴定的法定事由，该鉴定结论应予采信。上诉人提出丁礼新三处十级伤残赔偿系数应为12%,并非21%，精神抚慰金应判定5000元，但其提供的证据不足以证明其主张，故其上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司营口市中心支公司上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2361元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司营口市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  段建勇审判员  王 娣审判员  杨名环二〇二一年六月四日法官助理宫剑书记员韩璐