广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤06民终4626号上诉人（原审原告）：唐四海，男，汉族，1982年11月23日出生，住湖南省邵阳县。委托诉讼代理人：唐名扬，男，汉族，1981年5月11日出生，住湖南省邵阳县，与上诉人系兄弟关系。被上诉人（原审被告）：佛山市正恒实业有限公司，住所广东省佛山市顺德区。法定代表人：冯永伦，任总经理。委托诉讼代理人：覃晓林，广东顺迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：林小群，广东顺迪律师事务所实习律师。上诉人唐四海因与被上诉人佛山市正恒实业有限公司(以下简称“正恒公司”）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2020）粤0606民初25978号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。原审法院经审理，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、正恒公司应于判决发生法律效力之日起三日内向唐四海支付2018年6月份加班工资差额97.09元；二、正恒公司应于判决发生法律效力之日起三日内向唐四海支付2018年1月1日至2020年6月30日未休带薪年休假工资差额10795.2元；三、正恒公司应于判决发生法律效力之日起三日内向唐四海支付解除劳动关系经济补偿金88050.24元；四、驳回唐四海的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半计算），准予免交。上诉人唐四海不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决对案件认定事实不清，适用法律错误，应当予以改判。理由如下：一、关于加班费。第一，唐四海的工资是由标准工资2200元+岗位补贴1000元+月底奖励1500元+全勤奖100元+高温补贴/保暖费用150元+住宿补贴50元+加班费+公休+夜班补贴+社保补贴组成，唐四海不加班工作日正常上班8小时可以拿到的工资为标准工资2200元+岗位补贴1000元+月底奖励1500元+全勤奖100元+高温补贴/保暖费用150元+住宿补贴50元=5000元，一审法院以唐四海应收工资金额明显高于正常工作时间工资标准，应视为唐四海收取的工资已经包含加班工资是不成立的，标准工资只是唐四海工资组成的一部分，正常上班时间工资肯定会高于标准工资，以此来判定正恒公司己经支付了加班费是没有事实与法律依据的。第二，正恒公司产品性质决定了唐四海从一开始上班就不能休息，包括吃饭时间，因为正恒公司产品刚刚开机的时候需要1到2小时的时间来升温，唐四海是车间班长，专门负责机器升温，因此开机的时候需要提前1到2小时去公司上班，公司一个开机的时间为28天，公司规定上班时间28天，如果一个月30天，则公休2天，公休一天公司会补贴20元/天，因此中午吃饭或者下午吃饭唐四海必须在岗作业。正恒公司为了避免因为吃饭而停止机器运作，一旦停机，再次升温需要较长时间，因此正恒公司规定吃饭也算加班，这跟一审法院每次吃饭时间扣除0.5小时是相违背的。第三，唐四海提交的签名的工资条上面的内容与正恒公司提交的生产部工资表项目不一样，正恒公司提交工资表上缺少岗位津贴1000元、月度资金1500元，劳动合同书的劳动报酬中明确规定月奖考核资金，即月度奖励1500元，岗位津贴1000元，多了一项其它补贴，且这个其它补贴每个月都不一样，显然正恒公司是利用其它补贴这个项目将生产部工资表的数额与发给唐四海工资数额相符做准备，这么明显的矛盾一审法院没有审查清楚，且正恒公司提交的生产部工资表没有唐四海的签名，正恒公司也没有提供佐证资料证明此生产部工资表的来源真实性，且唐四海对生产部工资表也不予以确认，因此不能做为证据。第四，正恒公司提交的考勤记录同样没有唐四海签名确认，正恒公司也没有提供佐证资料来证明此考勤记录来源的真实性，唐四海在一审法庭上也同样不予以确认，因此此考勤记录也不能做证据使用，既然不能作为证据，那么一审法院依据正恒公司提交的生产部工资表以及考勤记录来审判本案，显然是损害了唐四海的合法权益。第五，一审法院在正恒公司未依法提供有效证据证明其已按时足额支付加班费的情况下，错误认定其已经支付了加班费的事实，并将举证责任强加给唐四海，违反法律法规的规定。唐四海在正恒公司常年加班（每月工作28天，每天上班12小时)，而正恒公司并没有依法足额支付加班费，双方对唐四海存在加班的事实没有争议，只是对具体的加班时间（考勤情况）、加班费是否足额支付、月度奖励、岗位津贴有争议，唐四海向法庭提交的工资条能够证明正恒公司并未足额支付加班费，而正恒公司并没有提交其已支付加班费的原始关键证据，即带有唐四海签名的工资条。根据《工资支付暂行规定》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，正恒公司应当就其是否已经足额发放加班费的事实进行举证，正恒公司称其已足额支付了加班费，但其并未提供有效的证据予以证明，正恒公司向一审法院提交的生产部工资表以及考勤记录均不是原始证据，这些证据均为电子版打印件，没有唐四海签字确认，是单方面制作且均可以伪造和修改，据此正恒公司不能向法院提供充分有效的证据证明其主张，应承担不利后果。二、关于经济补偿金。正恒公司从2020年7月6日开始工厂搬迁，至2020年7月10号搬迁完毕，造成了唐四海与正恒公司签订的劳动合同无法执行，劳动合同书上明确写明唐四海工作地点为顺德区，从事车间班长的职务，正恒公司将工厂搬迁至江门市,搬离佛山市顺德区，此种情况符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，原审法院却错误适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款。唐四海每月工资如下图所示：月份2019-72019-82019-92019-102019-112019-12金额5127.525515.625281.845160.85023.455305.77月份2020-12020-22020-32020-42020-52020-6金额5418.312325.412626.884997.193252.774251.48因正恒公司每个月拖欠唐四海的加班费，每个月扣除唐四海社保351.37元，伙食费58元，因此公司搬迁前12个月唐四海平均工资为4933.29元。由于正恒公司没有足额支付唐四海的加班费、标准工资、岗位津贴（2020年6月没给，见工资条），导致唐四海的平均工资下滑较多，经计算2019年7月至2020年6月，每月少发给唐四海工资1800元，因此唐四海2019年7月至2020年6月这12个月的平均工资应当为:4933.29+1800=6733.29元，正恒公司因搬迁解除劳动合同需要向唐四海支付经济补偿金：（18个月+1个月）×6733.29元=127932.51元。三、关于年休假工资。年休假工资属于劳动报酬，不受仲裁时效限制，唐四海从2002年10月15号到2020年7月20日累计未休年假为5天×lO年+10天×8年=130天，一个月以21.75天算，正恒公司应当向唐四海支付未休年假工资报酬为5000元（标准工资2200元+高温补贴/保暖费用150元+岗位津贴1000元+月度奖励1500元+全勤奖100元+住宿补贴50元）÷21.75×130×2=59067元。综上，唐四海上诉请求：1.撤销原审判决；2.判令正恒公司需向唐四海支付2002年11月至2020年6月加班费443670.32元；3.判令正恒公司需要唐四海支付经济补偿金127932.51元；4.判令正恒公司需向唐四海支付未休年假工资59067元；5.本案上诉费由正恒公司承担。针对唐四海的上诉，被上诉人正恒公司答辩称：2018年11月、12月、2019年11月、12月以及2020年3月、7月已经发放了唐四海的年休假工资，2020年7月安排了唐四海休年休假。正恒公司已经足额支付唐四海2018年至2020年带薪年休假工资，相关证据在公司的工资表已经明确反映。为了减少诉累，正恒公司未提起上诉，但不代表对该判项的认可。正恒公司对于其他判项无异议。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动合同纠纷。结合双方的诉辩及查明的事实，本院对本案二审期间的争议焦点综合分析如下：关于加班工资。唐四海主张其每月上班28天，周一至周五每天加班4小时，周六日加班12小时，正恒公司应以2200元作为计算基数，向其支付2002年11月至2020年6月加班工资。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。唐四海虽提供2007年1月至2020年4月加班明细表对其加班事实予以证明，但该加班明细表系唐四海单方制作，无正恒公司相关负责人员签名以及盖章，正恒公司对其真实性不予确认，本院不予采信。其次，正恒公司认为已经足额支付了唐四海的加班工资，并提供了2017年8月至2020年7月的工资表、2018年9月至2020年8月顺德农商银行网上银行交易明细以及2017年11月至2020年7月的考勤记录予以证明。唐四海虽对工资表、考勤记录真实性不予确认，但对银行交易明细真实性无异议。本院认为，工资表较为完整记录了生产部员工的工资项目及具体数额，且工资表上实发工资数额与顺德农商银行网上银行交易明细的数额能相互对应，加班时间与考勤记录记载的时间亦能大致对应，故本院予以采信。工资表详细记载了唐四海每月的出勤情况，显示正恒公司已经按照唐四海每月的平时加班时间、周六日上班时间、法定节假日加班时间向其支付了加班工资。根据工资表显示，2017年8月至2020年7月唐四海应得工资金额分别为5120元、5428.57元、5565.36元、5440.71元、5008.93元、5467.5元、2338.46元、5374.29元、4295元、4286.07元、4226.43元、4193.21元、4245.78元、4291.17元、4281.77元、5293.93元、4941.43元、3835.71元、3051.15元、4944.64元、4834.29元、5258.57元、5523.21元、5938.39元、5701.61元、5578.57元、5424.82元、5744.64元、5827.68元、2703.68元、3011.15元、5409.46元、4038.04元、4653.75元、4668.39元、2652.87元。再结合考勤记录表上唐四海的上下班时间,以及酌定其每次用餐时间为0.5小时,经核算，原审判决认定正恒公司应支付唐四海加班工资差额97.09元正确，本院予以维持。关于未休带薪年休假工资。唐四海主张正恒公司应向其支付2002年10月到2020年6月的未休带薪年休假工资。首先，关于未休带薪年休假工资的仲裁时效。唐四海于2020年7月22日申请劳动仲裁请求正恒公司支付2002年10月至2020年7月未休带薪年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，年休假是以本年度安排为主，但基于用人单位的实际情况亦可跨年度安排，也即用人单位在第二个年度结束时仍未安排劳动者休年休假亦未向劳动者支付未休年休假工资的，劳动者即知道或应当知道其权利被侵害，因此，劳动者就未休年休假工资申请仲裁的时效期间应从劳动者应休未休年休假的第3个年度的1月1日起算为一年。唐四海请求2017年之前的未休带薪年休假工资已超过仲裁时效，本院不予支持。其次，关于2018年1月1日至2020年6月30日未休带薪年休假工资。双方对唐四海入职时间为2002年10月15日无异议。截止至2020年6月30日，唐四海工作不满20年，参照《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，2018年1月1日至2020年6月30日唐四海可享受带薪年休假天数为24天（10天+10天+182天÷365天/年×10天/年，折算后不足1整天的部分不享受年休假），即2020年唐四海可享受的带薪年休假天数为4天,其主张2020年未休年休假天数为10天缺乏理据。唐四海上诉主张应按照每月5000元的工资作为计算其未休带薪年休假工资的基数,本院认为，其主张的工资数额高于2019年7月至2020年6月每月应发工资金额，该主张缺乏理据。经核算，原审判决认定正恒公司应支付唐四海未休年休假工资差额10795.2元正确，本院予以维持。关于解除劳动关系经济补偿金。关于双方劳动关系解除原因。正恒公司于2020年7月10日厂房搬迁完毕，并于当日安排唐四海休息至2020年7月31日。原审判决以正恒公司未能举证证明是基于经营需要作出上述安排，属于未向唐四海提供劳动条件，唐四海以此提出解除双方劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，判令正恒公司支付经济补偿金。正恒公司未提出上诉，唐四海则上诉请求按照6733.29元作为计算解除劳动合同经济补偿金的基数。唐四海2019年7月至2020年6月期间月平均工资为4891.68元，唐四海主张按照6733.29元作为计算解除劳动合同经济补偿金的基数超过其上述期间个人月平均工资，本院不予采纳。唐四海对双方劳动关系存续期间为2002年10月15日至2020年7月20日无异议，正恒公司未提出上诉，本院予以确认。综上，原审判决认定正恒公司应支付唐四海解除劳动关系经济补偿金88050.24元[（58700.18元÷12个月）×18个月]并无不当，本院予以维持。另外，唐四海认为正恒公司未提前30天通知解除劳动合同，应多支付一个月工资作为经济补偿。本案系唐四海因正恒公司未提供劳动条件，主动提出解除双方劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位应支付代通知金的情形，故唐四海请求多支付一个月工资作为经济补偿缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人唐四海的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人唐四海负担。本判决为终审判决。审 判 长 许义华审 判 员 钟 玲审 判 员 尹 素二〇二一年六月三日法官助理 邓拔萃书 记 员 刘钟婷