甘肃省兰州市红古区人民法院民 事 判 决 书（2021）甘0111民初494号原告：甘肃和万家物业管理有限公司，住所地甘肃省兰州市西固区合水路****。法定代表人：王兆荣，该公司总经理。被告：兰州方大炭素房地产开发有限公司，住所地甘，住所地甘肃省兰州市红古区海石湾镇炭素路v>法定代表人：崔建军，该公司董事长。委托诉讼代理人：秋炳，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑跃海，甘肃金城律师事务所律师。原告甘肃和万家物业管理有限公司与被告兰州方大炭素房地产开发有限公司合同纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃和万家物业管理有限公司法定代表人王兆荣，被告兰州方大炭素房地产开发有限公司委托诉讼代理人秋炳、郑跃海到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告甘肃和万家物业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告支付原告开荒保洁服务费440878.38元；2.依法判决被告自2020年12月1日起，每日按合同总额的5‰向原告支付违约金，至款项结清之日为止；3.依法判决被告自2020年12月1日起，每月向原告支付交通费3000元，至款项结清之日为止，以上合计443878.38元；4.由被告承担因拖欠工程款而引发的一切不利后果，包括且不限于对原告造成的经营损失、企业不良征信、农民工集体讨薪等负面影响；5.诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年11月份原告通过参与招标，按照《中华人民共和国合同法》等有关法律法规，与被告签订了《开荒保洁服务合同》(以下简称合同)。合同约定的工作内容为：原告为被告提供方大上上城住宅小区项目1-20号楼玻璃清洁服务及住宅楼户内及公区保洁开荒服务。服务单价为：玻璃清洁费按1.60元/㎡(住宅建筑面积)计算，户内及公区保洁开荒费按1.20元/㎡(住宅建筑面积)计算。住宅建筑面积为185738.37平方米。合同总价为520067元。(其中合同约定玻璃清洁费297181元、户内及公区保洁开荒费222886元)。合同外临时增加s-1清洁费8000元，三项合计共528067元。计划工期为15天(2020年11月12日至2020年11月27日)，结款方式为完工验收合格一次性结清。施工现场有多家施工单位在同时作业(有工程总包、门窗安装、外墙保温等施工单位)，因此会互相影响，并导致大部分玻璃在清洁前已经被严重污染(玻璃表面有涂料点、电焊灼烧点，大部分玻璃有划痕、个别玻璃有破损)，对此被告知情并特意叮嘱原告在清洁前要用水印相机进行拍照。原告根据被告要求，在玻璃清洁前用手机拍照，并将照片发给现场负责的工程师，工程师也未提出异议。2020年11月27日，原告按照合同约定完成了全部工作内容并要求被告及时组织验收并办理结款，被告却以忙着给业主办理交房为由，一直拖延到2021年2月1日(完工后2个月)，此时被告突然反口诬陷原告，说玻璃划痕是原告保洁在清洁玻璃时造成的，因此不能给原告付款。原告从来没听说过抹布或双面擦能划伤玻璃!被告的言论简直就是天大的笑话!经现场调查，发现部分没擦的玻璃同样有划痕存在，这恰恰证明部分玻璃本身存在瑕疵，且玻璃在运输、装卸、安装、管理过程中都有可能出现划伤，不管出于什么原因，被告作为整个施工过程的监督者、管理者应当承担100%的责任，而不能将损失转嫁给原告，更不能无凭无据凭空捏造就想赖着不付款，被告这种行为，将直接导致几十名农民工拿不到工钱回不了家，极易引发农民工集体讨薪事件，造成不稳定因素。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。据此，被告应当支付原告工程款440878.38元；根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法”。据此，被告自2020年12月1日起每日向原告支付合同总额5‰的违约金，至款项结清之日为止、每月向原告支付交通费3000元，至款项结清之日为止。现将此案诉至兰州市红古区人民法院，恳请法院进行深入调查，依法公平公正判决。被告兰州方大炭素房地产开发有限公司辩称，原告的诉请与事实不符：原告与被告于2020年11月19日签订《开荒保洁服务合同》，约定由原告向被告提供方大上上城住宅小区项目1-20号楼玻璃清洁服务、住宅楼户内及公区开荒保洁服务，暂定合同价为520067元，其中玻璃清洁297181元，户内及公区保洁开荒222886元。合同签订后原告提供了玻璃清洁的服务，但在提供服务过程中，由于方法不当等不专业行为，造成清洁后的玻璃大量存在划痕、刮伤等问题。双方经结算，该部分服务结算合同在扣除原告给被告造成损失21万元后，应得到的合同价款为87188.62元，该笔费用被告已经于2021年2月23日支付给原告，原告也开具了相应金额的发票。由于原告在玻璃清洁过程中存在不专业行为等原因，双方并未实际履行户内及公区保洁开荒部分的合同，该部分服务是由方大上上城的总承包人甘肃第七建设集团股份有限公司及甘肃古典建设集团有限公司分别提供，在原告上报的《合同外口头指令申报统计表》及《工程款支付申请（审核表）》中也已自行扣除了玻璃划痕核减掉的合同额以及未施工的户内及公区保洁开荒部分的合同额。因此，该部分的费用被告不应当向原告支付，即本案所涉合同双方均已履行完成，不存在其他债权债务关系。综上所述，被告已按照合同约定，在结算后及时向原告支付了合同价款、履行了合同义务，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告甘肃和万家物业管理有限公司与被告兰州方大炭素房地产开发有限公司于2020年11月19日签订《开荒保洁服务合同》，合同约定：原告为被告提供方大上上城住宅小区项目1-20号楼玻璃清洁服务及住宅楼户内及公区保洁开荒服务；服务单价为：玻璃清洁费按1.60元/㎡(住宅建筑面积)计算、户内及公区保洁开荒费按1.20元/㎡(住宅建筑面积)计算，住宅建筑面积185738.37平方米；合同总价为520067元(其中合同约定玻璃清洁费297181元、户内及公区保洁开荒费222886元)；计划工期15天(2020年11月12日至2020年11月27日)；结款方式为完工验收合格一次性结清。后，增加s-1清洁费8000元。原告于2020年11月27日完成了全部工作内容，但被告未及时组织验收并办理结款。2021年2月，因认为原告在从事玻璃清洁中存在不当行为，被告要求扣除210000元玻璃清洁费用并拒绝支付相应开荒保洁费用。2021年2月23日被告向原告支付劳务费87188.62元，剩余款项至今尚未支付。以上事实由经当事人质证的证据予以证明。本院认为，案件争议焦点具体包括以下问题：一、玻璃划伤行为的性质认定及举证责任划分；二、开荒保洁服务的实际认定；三、违约金及其他费用的计算。具体判析如下：第一、玻璃划伤行为的性质认定及举证责任划分本案中，被告兰州方大炭素房地产开发有限公司主张，原告甘肃和万家物业管理有限公司在清洁玻璃的过程中，因其工作人员行为不当导致玻璃划伤，被告支出的相应费用应当在支付价款中予以扣减。对此，本院不予采纳，具体分析如下：1．侵权行为认定依照《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。本案中，被告兰州方大炭素房地产开发有限公司主张原告甘肃和万家物业管理有限公司工作人员存在工作失误，即其因执行工作任务造成侵权行为。本院认为，对于法条所规定的“他人损害”，可以扩大解释为发包方的财产损害，因此原告甘肃和万家物业管理有限公司对其工作人员因执行工作任务造成的被告方的财产损失，应当承担相应的侵权责任。但是，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。侵权责任的基本构成要件包括：（1）加害人实施了违法加害行为；（2）受害人遭受了可救济的损失；（3）加害行为与损害间有因果关系。同时，侵权纠纷中由主张侵权方就侵权责任构成要件负举证责任（一般为侵权行为、损害结果、因果关系），实际侵权行为人就妨害权利产生的事实主张承担举证责任（免责事由）。本案中，被告兰州方大炭素房地产开发有限公司主张存在侵权行为这一积极事实，因此其承担证明原告方存在侵权行为及侵权行为与损害结果存在因果关系的证明责任，如举证不能，则应由其承担相应不利后果。目前，相应的检测报告及玻璃划伤照片仅能证明存在损害结果。对于原告是否存在侵权行为、原告侵权行为与损害结果之间是否具有因果关系两方面，被告兰州方大炭素房地产开发有限公司均没有提供相应证据予以证明。因此，以侵权行为认定，被告提供的证据尚未达到证明标准，本院不予采纳。2.合同违约行为认定依照《中华人民共和国民法典》第五百八十二条，履行不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择请求对方承担修理、重作、更换、退货、减少价款或者报酬等违约责任；参照《中华人民共和国民法典》第六百二十三条，当事人对检验期限未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，推定买受人已经对数量和外观瑕疵进行检验，但是有相关证据足以推翻的除外。本案中，相应劳务服务于2020年11月27日完成，且提供劳务期间原告工作人员均通过微信等方式向被告汇报擦玻璃前后的照片。期间，被告方工作人员均未提出存在履行瑕疵的情形。至原告完成相应劳务后，被告没有合理原因长期拖延检验期限并提出合同履行中存在瑕疵。对此，本院认为，玻璃清洁服务本身性质较为特殊，其劳动成果易受到自然、人为等各方面因素的影响。对于上述服务被告兰州方大炭素房地产开发有限公司应当在劳务完成后及时进行验收。因此，对于其无正当理由拖延检验期间，并在明显超出合理期限后提出的瑕疵履行，依法不予采纳，视为符合约定。综上，关于玻璃清洁过程中原告方可能存在的侵权或违约行为，被告方需承担举证不能的责任。因此，被告兰州方大炭素房地产开发有限公司应当依照合同约定，向原告支付玻璃清洁费用共计297181元及s-1玻璃清洁费用8000元。其中，被告方已经于2021年2月23日支付87188.62元，剩余217992.38元尚未支付。第二、开荒保洁服务的实际认定首先，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十二条，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。本案中，原被告签订的编号为FDTSDC-2020-31《开荒保洁服务合同》第二章承包范围（一）工程内容载明：2.住宅楼工区楼梯间底面积设施、户内地面及设施开荒保洁服务。第十章违约责任载明：（二）除不可抗力因素外，乙方（甘肃和万家物业管理有限公司）必须按甲方（兰州方大炭素房地产开发有限公司）要求如期完成合同内的工程内容全面竣工，如因乙方原因造成甲方安排的工期延误，乙方须按合同总价5‰天向甲方支付违约金。延误超过15天，甲方有权解除合同，乙方按合同总价的10%向甲方支付违约金，并承担由此给甲方造成的其他费用。依照上述合同可以看到，如原告甘肃和万家物业管理有限公司拖延上述劳务服务，被告兰州方大炭素房地产开发有限公司享有法定解除权。且依照法理，法定解除权系形成权中的“单纯形成权”。形成权是指权利人单方的意思表示即可导致某一既存的法律关系消灭的权利；单纯形成权是指无需通过诉讼形式行使的形成权。因此，如被告兰州方大炭素房地产开发有限公司欲解除合同，则在其解除合同的通知到达原告甘肃和万家物业管理有限公司时产生形成力，发生权利变动的效果，涉案合同即刻予以解除。但是，本案被告兰州方大炭素房地产开发有限公司未能提交相应证据证明其已经向原告方主张解除合同，因此涉案合同尚具有法律效力。其次，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条，人民法院应当要求证人出庭作证，接受审判人员和当事人的询问。证人在审理前的准备阶段或者人民法院调查、询问等双方当事人在场时陈述证言的，视为出庭作证。双方当事人同意证人以其他方式作证并经人民法院准许的，证人可以不出庭作证。无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。本案中，被告主张相应开荒保洁服务实际由甘肃第七建设集团股份有限公司、甘肃古典建设集团有限公司承担，并由甘肃古典建设集团有限公司、甘肃省第七建设集团股份有限公司出具《证明》两份。上述证据的性质系证人证言，但证人无正当理由未出庭作证，亦未接受本庭询问，因此不具有证明效力。另，被告提交编号为FDTSDC-2019-016、FDTSDC-2019-017的《建设工程施工合同》两份。但是，上述合同签订日期为2019年4月15日、计划总包工程范围开工日期2019年4月15日、计划总包工程竣工日期为2020年7月31日。而本案涉案开荒保洁服务日期为2020年11月12日至2020年11月27日。可以看到，本案原告提供的相应服务日期与建设工程施工合同日期相距甚远，且原告提供相应日期内工作人员从事相关工作的照片，因此对于被告主张实际由建筑工程施工公司进行开荒保洁的答辩，本院不予采纳。综上，被告反证原告未从事相应开荒保洁服务的证据尚未达到证明标准，因此被告兰州方大炭素房地产开发有限公司应当依照合同约定，向原告支付开荒保洁费用共计222886元。第三、违约金及交通费用的计算依据《中华人民共和国民法典》第六条，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。本案中，原被告签订的编号为FDTSDC-2020-31《开荒保洁服务合同》对甲方违约责任未作出明确约定，但是第十项违约责任载明：（二）除不可抗力因素外，乙方（甘肃和万家物业管理有限公司）必须按甲方（兰州方大炭素房地产开发有限公司）要求如期完成合同内的工程内容全面竣工，如因乙方原因造成甲方安排的工期延误，乙方须按合同总价5‰天向甲方支付违约金。延误超过15天，甲方有权解除合同，乙方按合同总价的10%向甲方支付违约金，并承担由此给甲方造成的其他费用。因此，对于甲方存在的违约行为，依照公平原则，本院适用相同标准予以计算。即以440878.38元为基础，以5‰/天为标准，从推定应当检验之日（2020年12月1日）计算至实际付清之日。另外，对于本案原告要求被告支付交通费3000元/月的诉讼请求，因已参照合同违约责任支付相应违约金，因此对于交通费不再另行计算。综上所述，原告甘肃和万家物业管理有限公司诉讼请求成立。依据《中华人民共和国民法典》第六条、第五百六十二条、第五百八十二条、第一千一百九十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条之规定，判决如下：一、被告兰州方大炭素房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告甘肃和万家物业管理有限公司支付拖欠的清洁玻璃费用217992.38元、保洁开荒服务费222886.00元，以上共计440878.38元;二、被告兰州方大炭素房地产开发有限公司以440878.38元为基础、以5‰/天为标准向原告甘肃和万家物业管理有限公司支付违约金，支付期限从2020年12月1日计算至实际付清之日；三、驳回原告甘肃和万家物业管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7959元，减半收取3980元，由被告兰州方大炭素房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 员 马玉兰二〇二一年六月七日法官助理 张 萱书 记 员 成丽萍