河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终6199号上诉人(原审原告、反诉被告）：郑州滋满餐饮管理有限公司，住河南自贸试验区郑州片区商务外环路13号1层附10号。法定代表人：谌盼，总经理。委托诉讼代理人：任芝霞，北京市盈科（郑州）律师事务所律师委托诉讼代理人：梁啸昂，北京市盈科（郑州）律师事务所实习律师被上诉人（原审被告、反诉原告）：武明慧，女，汉族，1988年8月31日出生，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：刘炎，北京市京师（郑州）律师事务所律师。原审第三人：郝同同，男，汉族，1994年10月7日出生，住郑州市。上诉人郑州滋满餐饮管理有限公司（以下简称滋满公司）因与被上诉人武明慧、原审第三人郝同同合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2021）豫0191民初2383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月19日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员张向军独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人滋满公司的法定代表人谌盼及其委托诉讼代理人任芝霞、梁啸昂，被上诉人武明慧及其委托诉讼代理人刘炎到庭参加诉讼。原审第三人郝同同经本院传票传唤，无正当理由未能到庭，本院缺席进行审理。本案现已审理终结。滋满公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求并驳回被上诉人的反诉请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清。被上诉人一直拖欠管理费并在店铺经营期间违规经营，私自进购物料其且私自更换门店收银系统，严重违反了加盟店经营要求及双方合同约定，上诉人有权要求其停止经营并对其违约行为进行处罚。一审判决认定被上诉人并非故意且不构成违约，属于认定事实错误。一审判决认定上诉人对于涉案店铺闭店存在一定过错并判令上诉人支付一定的违约金补偿明显不合理且没有任何法律依据。武明慧辩称，一审判决认定事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。郝同同未作答辩。滋满公司向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付原告违约金200000元；2、本案诉讼费由被告负担。武明慧向一审法院提出反诉请求：1、请求判令被反诉人赔偿反诉人转让费20万元；2、请求判令被反诉人返还反诉人口碑营业额991.52元；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实，2017年9月27日，郑州市二七区嘿糖饮品店注册成立，类型为个体工商户，经营范围为饮品制售，经营场所为郑州市二七区民主路10号华润万象城购物中心B102号，经营者为郝同同。2018年7月29日，第三人郝同同作为甲方与原告滋满公司签订《服务合同书（单店）》一份，主要内容为服务项目为嘿糖茶饮（下称餐饮项目），甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供单店运营指导，乙方为甲方提供的服务范围仅限于郑州市二七区。四、服务费用：1、自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导费52800元，该费用包含管理培训费5000元和运营指导费7200元。2、第三方费用：为了确保甲方产品和服务质量，降低甲方采购成本，根据餐饮项目运营的实际情况，若甲方需要任何第三方提供包括但不限于物流配送。等服务的，甲方应当向乙方或乙方推荐的供应商处采购，相关费用由甲方另行承担并支付。七、合同期限：1、本合同有效期为一年，自2018年6月30日至2019年6月29日。2、本合同期限届满，若甲方继续经营餐饮项目，要求乙方为其提供服务的，需提前一个月向乙方提出续约申请，仅缴纳下一年度运营指导费人民币2000元，双方就续约事项另行签订合同或补充协议予以确定，乙方无正当理由不得拒绝。否则，本合同自期限届满之日起自动终止。八、本合同期限届满双方未续约的，本合同自动终止。九、任何乙方违反本合同的约定，均应向双方支付相当于合同总额的百分之二十作为违约金。2018年9月12日，第三人郝同同作为甲方与被告武明慧签订《转让协议》一份，主要约定：甲方将其位于郑州市二七区万象城嘿糖茶饮店财产份额100％转让于乙方。转让价格转让款的支付期限和方式：1、甲方将其上述茶饮店中财产份额的100％转让给乙方，乙方支付转让费40万元。4、自10月1日起，上述茶饮店管理权及利润所得归乙方所有，亏损由乙方全部承担。同日，被告武明慧向第三人转账20万元。2018年10月3日，被告武明慧向第三人转账20万元。2018年10月14日，第三人郝同同通过微信向原告滋满公司法定代表人谌盼发送信息称“万象城把管理费钱转给我了，我怎么转你。”谌盼回复称“转那个中信银行卡”。2018年10月16日，第三人向谌盼转账3600元，备注为万象城管理费武明慧3600。2019年11月3日，郑州市二七区嘿糖饮品店向原告出具《物料承诺书》一份，主要内容为为了维护公司形象，保证品质口感统一，本店承诺从2019年11月3日起，除公司允许的自购产品外，门店订货除公司允许自购产品外，其余原物料必须从公司统一订货，后期公司如有发现本店违反承诺情况，本店愿意接受公司处罚。该承诺书有郑州市二七区嘿糖饮品店盖章，李鑫在委托人处签字。2019年11月29日，武明慧向谌盼转账3600元。同日被告通过微信向原告工作人员发送消息称，先交半年的管理费，原告员工予以同意。2020年3月23日，谌盼在名称为“嘿糖发大财老板群”的微信群中发布消息称“本着对加盟商负责的品牌理念，公司决定：管理费减免：免除2020年第一季度3个月管理费，已续约客户自动顺延（未按时续约加盟商除外）”。2020年6月5月，谌盼通过微信向被告武明慧发送通知函一份，主要内容为“武明慧加盟商，你位于郑州市二七区民主路10号华润万象城购物中心B102号门店管理费于2020年5月30日到期，现已逾期，并且私自更换收银系统，更换嘿糖品牌无聊，私自上与嘿糖品牌无关的饮品，多次沟通无效，现公司对你处罚：1、你管理费逾期，公司要求案涉门店必须在2020年8月22日停止门店线上线下营业。2、根据规定私进物料严重者处罚20万元，请于2020年8月22日前缴纳。”同日，谌盼将原告移出“河南嘿糖报货群”、“嘿糖发大财老板群”、“丸界大牛老板群”等三个微信群。2020年6月6日，原告被移出“河南嘿糖通知群”“正弘城丸界大牛”“嘿糖—设备售后服务群1”。2020年6月11日，原告被移出“嘿糖店长群”。2020年7月24日，被告与备注为“万象招商”的万象城招商人员通过微信发送消息称“我和我们公司总部闹了点矛盾，他们把我外卖关了。在我原来的位置上，能不能换个品牌。或者提前撤柜能不能退我押金。”万象城招商人员回复称“提前撤肯定退不了。你10月底到期撤铺，押金是退的。”被告发送信息称，“嘿糖是连锁品牌，公司总账户控制每家门店的账户，我外卖一上来就被他们删了。”被告另向一审法院提交未显示时间的其与美团外卖的聊天记录截图一份，截图显示案涉茶饮店美团产品下架非因美团原因，美团不会动商家商品。2020年8月22日，原告向被告作出《通知函》一份，主要内容为武明慧加盟商，你位于郑州市二七区民主路10号华润万象城购物中心B102号门店的管理费于2020年5月30日到期，现已逾期，并且私自更换收银系统、更换嘿糖品牌物料，私自上与嘿糖品牌无关的饮品，多次沟通无效，公司对你处罚：2、根据规定私进物料者处罚20万元，请你于2020年8月22日前缴纳。被告向一审法院提交2020年3月-10月其与其他店铺经营者的聊天记录一份，聊天记录主要内容为被告武明慧向其他店铺进购杯子、椰果等物料。原告称对该聊天记录真实性无异议，但该聊天记录能证明被告私进物料的事实，被告称是因为原告后期不向原告供货，被告无奈向其他嘿糖店铺经营者带货。被告向一审法院提交案涉茶饮店口碑对账单截图两张，证明其账户自2020年1月8日至2020年3月8日总实收991.52元。原告对该截图真实性无异议，但称该数额未经原告确认，对该数额不认可。被告向一审法院提交其单方制作的《万象城嘿糖茶饮店盈利情况》一份，主要内容为2018年10月1日至2019年9月30日，第一年利润为259255元；2019年10月1日至2020年10月31日，第二年利润为108377.26元。原告当庭称双方在合同到期后，没有续签书面的合同，但均是按照同期原告与其他加盟商签订的合同继续履行及管理，被告也实际营业至2020年11月初。原告与郝同同签订的《服务合同（单店）》约定的加盟费是5.28万元，合同需要一年一续签，每年到期后必须要续签，如果不续签的情况下，那么该合同将终止。违约金没有计算标准，但是依据1、被告向原告出具的物料承诺书，2、原告向被告下发的通知函，3、原告与郝同同之间的服务合同书，关于第八条第二款第二项，4、原告与正常合同到期后续签的合同中约定罚金为20万元，5、结合被告私进物料的行为。被告当庭称其与第三人签订合同时，只知道第三人与原告有合同，但不知道期限及内容，期满后没有续签合同，但实际经营至2020年11月30日闭店。一直向原告按时缴纳管理费，双方的管理费于2020年8月29日到期，由于原告种种违约及侵权行为，2020年8月29日之后并未向原告缴纳管理费，原告也并未向被告提供任何管理服务。40万元转给了郝同同，是与郝同同签署店铺转让的转让费。原告向郝同同支付40万元转让费，由于被告仅正常经营一年半，便因原告的原因导致闭店，经核算仅主张20万元的转让费损失。返还口碑991.52元，武明慧与原告工作人员沟通核算的金额。以上事实有原告滋满公司提交的《服务合同（单店）》、证明、物料承诺书等证据材料，被告提交的《转让协议》、营业执照复印件等证据材料及本案开庭笔录在案佐证。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负举证责任的当事人承担不利后果。原告滋满公司称被告私进物料，违反合同约定且损害了原告品牌形象，要求被告支付其违约金20万元。首先，被告确实存在私进物料行为，但其私进物料的方式是通过其他嘿糖店进货；其次，被告于2019年11月29日缴纳了半年的管理费对应的期限为2019年11月29日至2020年5月29日，原告方工作人员予以接受并同意，因原告在名称为“嘿糖发大财老板群”的微信群中发布免除客户第一季度的管理费，因此，被告所缴纳管理费的期限相应顺延至2020年8月29日；再次，原告于2020年6月5日、6日、11日分三次将被告移出嘿糖相关群聊；最后，被告继受的郝同同与原告之间签订的《服务合同（单店）》约定的加盟费为5.28万元，该合同第九条约定任何乙方违反本合同的约定，均应向双方支付相当于合同总额的百分之二十作为违约金，但原告却于2020年8月21日向武明慧下达20万元的罚款通知书，该罚款及金额既无合同依据，也与合同约定的加盟费总金额及违约金比例明显失衡。综合以上几点可以认定被告通过其他嘿糖加盟店带购物料并非其故意且构成违约，原告要求被告20万元违约金的诉讼请求，理由不能成立，不予支持。关于被告武明慧提出的反诉请求，被告称其向郝同同支付40万元转让费，由于被告仅正常经营一年半，便因原告的原因导致闭店，经核算仅主张20万元的转让费损失。根据本案情况，无证据显示被告武明慧在委托其他嘿糖加盟店带购物料期间及前后与原告进行过积极沟通，且其在所缴管理费对应的期限届满后仍经营3个月，其对双方之间合同的实际解除和不能继续履行也存在一定的过错，考虑被告支付给郝同同40万元转让费所包含的对价因素较多，而被告提供的盈利情况也不易核算，参照被告所继受郝同同与原告签订合同约定加盟费总额和加盟后的实际经营的期限，一审法院酌定原告支付被告违约损失金额为该加盟费总额5.28万元的70%即36960元，超出部分，不予支持。被告反诉请求原告向其支付口碑营业额991.52元，并向一审法院提交了相应口碑截图，原告对此真实性予以认可，但称该数额需经原告确认故不予认可，原告也未向一审法院提交其向被告要求核实数额的相应证据。现案涉茶饮店已无法运营，被告的该项反诉请求有相应证据，应予以支持。原告的反诉辩称，理由不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）郑州滋满餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付被告武明慧（反诉原告）违约金36960元及口碑营业额991.52元，共计37951.52元;二、驳回原告（反诉被告）郑州滋满餐饮管理有限公司的诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）武明慧的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4300元，减半收取计2150元，由本诉原告郑州滋满餐饮管理有限公司负担2150元；反诉案件受理费2157.5元，由反诉原告武明慧负担1748.5元，反诉被告郑州滋满餐饮管理有限公司负担409元。本院二审期间，双方当事人均向法庭提交了相关证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，上诉人滋满公司法定代表人谌盼2020年6月5日向被上诉人武明慧发送的通知函载明被上诉人缴纳的管理费在2020年5月30日到期，2020年8月22日上诉人滋满公司向被上诉人发送的通知函同样载明管理费在2020年5月30日到期。结合以上事实，应当认定被上诉人武明慧已经向上诉人缴纳了2020年5月30日之前的管理费。上诉人滋满公司上诉称被上诉人武明慧拖欠其2019年12月29日之后管理费的请求，与其自身作出的通知函载明的内容相矛盾，且上诉人在一审起诉时并未主张被上诉人存在拖欠管理费的违约行为，本院不予支持。上诉人滋满公司2020年3月23日在微信群发布消息，免除2020年第一季度3个月管理费。一审法院据此认定被上诉人武明慧缴纳的管理费期限相应顺延至2020年8月29日正确。故上诉人滋满公司上诉称被上诉人存在拖欠缴纳管理费的情形，系违约行为的请求不能成立，本院不予支持。根据上诉人滋满公司与原审第三人郝同同签订的《服务合同书》第四条第二项的约定，若需要向第三方提供包括但不限于物料配送等服务的，应当向上诉人及上诉人推荐的供应商采购，相关费用由委托方另行承担并支付。一审法院审理查明被上诉人武明慧确实存在私进物料行为，但同时认定其私进物料的方式是通过其他嘿糖店进货。一审法院综合以上事实，认定被上诉人武明慧通过其他嘿糖加盟店进购物料并非其故意且构成违约并无不当。上诉人滋满公司依据2019年同期新签或者续签的其他加盟商合同中对于私进物料的约定认定被上诉人武明慧存在违约行为，并对其作出罚款20万元的决定，没有事实和法律依据。故上诉人滋满公司上诉称被上诉人武明慧私自进购物料属严重违约行为，应当向其支付违约金20万元的请求不能成立，本院不予支持。一审法院结合本案相关事实以及双方当事人的过错情况，酌情判令上诉人滋满公司向被上诉人武明慧支付违约金36960元、营业额991.52元并无不当。上诉人滋满公司要求驳回被上诉人武明慧反诉的请求亦不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人滋满公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人郑州滋满餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二一年六月二日书记员  黄奕潇