四川省雅安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川18刑终34号 原公诉机关四川省雅安市雨城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐建虎，男，1986年2月19日出生于四川省雅安市,汉族，大学文化，住四川省雅安市雨城区。因本案于2020年11月14日被石棉县监察委员会采取留置措施，2021年1月26日被刑事拘留，2021年2月4日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。 指定辩护人刘婕，四川同兴律师事务所律师。 四川省雅安市雨城区人民法院审理四川省雅安市雨城区人民检察院指控原审被告人徐建虎犯挪用公款罪一案，于2021年4月26日作出（2021）川1802刑初67号刑事判决。宣判后，原审被告人徐建虎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审查了案卷材料、讯问了上诉人、听取了辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。 原判认定：徐建虎系国有独资企业四川建安工业有限责任公司工作人员，2016年1月被派驻雅江县××乡××村担任驻村工作队队员、陇冬村合作社食用菌项目领导小组成员。2016年12月12日，陇冬村为发展集体经济，成立了雅江县××乡××村高原特色养殖农民专业合作社（以下简称：陇冬村合作社），主要从事农产品种植、畜牧类养殖等。2019年7月9日，雅江县农牧农村和科技局（以下简称：雅江县农牧局）批复同意陇冬村合作社食用菌种植基地改扩建项目，采取先建后补、农户自建的方式进行，项目总投入70万元，其中申请2019年省级财政现代农业发展工程专项资金50万元，社员集资20万元。 2019年11月，陇冬村合作社向雅江县农牧局申请拨付了2019年省级财政现代农业发展工程专项资金15万元，剩余35万元因缺乏发票等资料未申请拨付。为申报剩余的专项资金35万元，徐建虎找到雅安市雨城区销售食用菌菌包的张某帮忙签订购买食用菌的虚假合同、开具虚假发票。2019年12月18日，张某同意并为陇冬村合作社开具了4张金额为8.84万元的增值税普通发票共35.36万元。2020年5月，陇冬村合作社向雅江县农牧局提供了与张某签订金额为35.36万元的虚假食用菌菌包订购合同及发票等资料后，雅江县农牧局向陇冬村合作社拨付了剩余的专项资金35万元。2020年11月初的一天，徐建虎和朱某（时任米龙乡陇冬村第一书记）自查发现与张某签订的虚假食用菌菌包订购合同缺乏银行转账记录，商量决定由徐建虎联系张某，请张某帮忙过下账。张某表示同意，但需要支付1000元的跨行手续费。2020年11月10日，朱某从陇冬村合作社农行账户转款35.36万元至张某工商银行卡；当日张某在扣除1000元手续费后，将剩余的35.26万元转至徐建虎的建设银行卡。 2020年11月10日至11日，徐建虎从其建设银行卡将35.26万元分多笔转到其手机中“快乐彩票”软件平台参与网上赌博，将35.26万元全部输完。2020年11月13日，徐建虎到雅安市公安经济开发区分局投案，并如实供述了犯罪事实。 原判另查明，办案机关扣押了徐建虎赌博使用的华为手机一部。 原判认定事实的证据有指定管辖决定书、立案决定书、到案情况说明、留置决定书、四川建安工业有限责任公司章程、工商登记信息、营业执照、劳动合同书、变动工种（岗位）的通知、介绍信、常住人口信息、中共四川省国防科学技术工业办公室委员会文件、情况说明、中共四川省委组织部办公室文件、雅江县委组织部文件、农民专业合作社登记（备案）申请书及社员信息、合作社章程、社员花名册、房屋租赁合同、内资企业登记基本情况表、设立登记审核表、准予设立登记通知书、营业执照、四川省财政厅、农业农村厅文件、甘孜州财政局、农牧供销合作局文件、雅江县农牧科技和供销合作局文件、雅江县扶贫开发领导小组文件、雅江县米龙乡政府报告、基地改扩建项目实施方案、雅江县农牧局验收报告、批复及情况说明、增值税普通发票、食用菌菌包定购合同、询价报告、会议记录、菌架改装协议书、外棚安装协议书、验收报告、资金拨付申请、支付凭证、记账凭证、银行交易明细、认罪认罚具结书等书证；扣押决定书、调取证据通知书、手机截屏；身份证及营业执照复印、手机银行网上交易记录；证人张某、吴某、彭某、朱某、徐某、陈某、涂某1、涂某2的证言及汪某的书面说明；被告人徐建虎的供述等证据。原判认为，徐建虎系国有企业四川建安工业有限责任公司委派到雅江县××乡××村从事扶贫工作。在扶贫工作期间，徐建虎利用职务上的便利，挪用省级财政现代农业发展工程资金支持农业产业扶贫拨付给陇冬村合作社用于种植食用菌及特色产业发展的项目资金35.26万元用于赌博活动，其行为构成挪用公款罪。徐建虎挪用产业扶贫款项进行非法活动，应从重处罚；案发后徐建虎自动投案，并如实供述罪行，系自首，自愿认罪认罚，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二款、第三百八十四条、第六十四条、第六十七条第一款，经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人徐建虎犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年；二、责令被告人徐建虎退赔被害单位雅江县××乡××村高原特色养殖农民专业合作社产业扶贫专项资金三十五万二千六百元；三、扣押在案的华为手机一部予以没收。 原审被告人徐建虎上诉提出，1.一审认定挪用省级财政现代农业发展工程资金实际有差异，所挪用资金属陇冬村合作社生产运营（集体）资金；2.自愿认罪认罚未在一审量刑中没有体现；3.案发后立即投案，并想办法筹款退赔；自己系初犯，有自首等情节，请求二审从轻处罚。 辩护人提出，徐建虎挪用的案涉款项系陇冬村合作社集体资金，不是扶贫款项，不应对徐建虎从重处罚，请求二审查明事实，采纳一审公诉机关认定的事实和量刑建议，改判徐建虎有期徒刑一年四个月。 二审审理查明的事实、证据与一审一致，二审予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）徐建虎受委派在从事扶贫工作期间，利用职务上的便利，挪用资金35.26万元，其中35万元属省级财政拨付给陇冬村合作社用于种植食用菌及特色产业发展的扶贫项目资金，且将该款项用于赌博非法活动的行为构成挪用公款罪。徐建虎挪用产业扶贫款项用于个人使用，依法应从重处罚；案发后徐建虎自动投案，并如实供述罪行，系自首，依法可从轻处罚，且自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。 关于上诉人徐建虎及其辩护人提出“挪用款项系陇冬村合作社集体资金，不是扶贫款项”的意见。经查，陇冬村合作社在从事种养殖产业过程中，所争取的雅江县农牧局拨付的50万元资金，系四川省财政厅以省级财政现代农业发展工程资金支持农业产业扶贫名义通过甘孜州财政局拨付的，属于支持农业产业扶贫专项资金，专项用于支持贫困县农业生产发展和农业农村基础设施建设。虽然涉案的35万元是采用先建后补方式申领，但陇冬村合作社系以发展扶贫项目为名，并提供购买食用菌包合同及发票作为依据进行申领，上级主管单位也基于扶贫项目的需要而实际拨付，该款项的来源和用途都是特定的。为完善扶贫资金的申领手续和财务资料，徐建虎等人根据事先与张某等人签订的虚假合同进行资金走账，该事实亦进一步印证其知道该款系扶贫资金。故上诉人及辩护人的该辩解辩护意见不能成立，本院不予支持。 关于本案量刑。经查，一审在量刑过程中已充分考虑上诉人徐建虎具有自首、认罪认罚及其认罪态度等法定、酌定从轻、从宽情节；同时，一审也考虑了在案发后徐建虎未退赔所挪用款项的情节进行量刑。因此，二审对上诉人的法定酌定从轻、从宽情节也不再重复考虑。 综上，原判认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、审判程序合法、量刑适当，二审应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李开江 审判员  梅 雪 审判员  周恒旭 二〇二一年六月二十二日 书记员  杨翱宇