广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终1527号上诉人(原审原告）：江门市新会区浩联五金制品有限公司。住所地：广东省江门市新会区司前镇河村大道五金二厂第一、二、三、四车间。法定代表人：谭百仍。委托诉讼代理人：梁耀南，广东华卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄艳春，广东华卓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐三毛，男，1965年11月15日出生，瑶族，住湖南省江永县。委托诉讼代理人：谭锦龙，广东冈州律师事务所律师。上诉人江门市新会区浩联五金制品有限公司（以下简称浩联公司）因与被上诉人唐三毛工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2020）粤0705民初4918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。浩联公司上诉请求：1.撤销一审判决第二、四项；2.撤销一审判决第三项，改判浩联公司向唐三毛支付伙食补助费2730元、护理费3120元、停工留薪期工资11835.8元、一次性伤残补助金66898元、一次性工伤医疗补助金24312元、一次性伤残就业补助金101300元、劳动能力鉴定费195元，合共210390.8元。事实和理由：一、关于浩联公司每月支付给唐三毛的工资是否包括休息日和节假日加班工资的问题。浩联公司和唐三毛双方约定唐三毛的工资按月结算，浩联公司每月支付给唐三毛的工资包含唐三毛休息日和节假日加班工资。因此，唐三毛每月所领取的工资已包含休息日和节假日加班工资。二、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按何工资标准计算及应支付的金额是多少的问题。浩联公司和唐三毛解除劳动关系前十二个月平均工资为4052元/月，因此唐三毛的一次性工伤医疗补助金应按唐三毛与浩联公司解除劳动关系前十二个月平均工资4052元/月为标准计算6个月，应为24312元，一次性伤残就业补助金应按唐三毛与浩联公司解除劳动关系前十二个月平均工资4052元/月为标准计算25个月，应为101300元。唐三毛辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院维持原判。浩联公司向一审法院起诉请求：1.判令浩联公司支付唐三毛工伤补偿费共210390.8元。2.判令浩联公司无须支付唐三毛休息日加班工资10799.6元、法定节假日加班工资557.13元。一审法院判决：一、江门市新会区浩联五金制品有限公司与唐三毛自2015年4月1日至2019年10月31日期间存在劳动关系。二、江门市新会区浩联五金制品有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向唐三毛一次性支付休息日加班工资10799.6元、法定节假日加班工资557.13元，共11356.73元。三、江门市新会区浩联五金制品有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向唐三毛一次性支付伙食补助费2730元、护理费3120元、停工留薪期工资11835.8元、一次性伤残补助金66898元、一次性工伤医疗补助金30876元、一次性伤残就业补助金128650元、劳动能力鉴定费195元，合共244304.8元。四、驳回江门市新会区浩联五金制品有限公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由江门市新会区浩联五金制品有限公司负担。二审期间，本案双方当事人均没有提交新证据。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。再查明，江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月13日的《庭审笔录》第三页第一行载有如下内容：“被（浩联公司）：申请人受伤前的月平均工资是5146元，其主张的工伤待遇过高。”本院认为，本案属工伤保险待遇纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，结合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议的焦点为：浩联公司的上诉请求应否支持。首先，关于休息日加班工资及法定节假日加班工作的问题。结合在案证据和已查明事实显示，涉案《劳动合同》第三及第四条约定，浩联公司实行每月2天假期，每日工作8小时制，劳动报酬由浩联公司对唐三毛实行计件工资和计时工资相结合，但未明确约定劳动报酬中包含加班工资。浩联公司上诉主张唐三毛每月工资已包含休息日和节假日加班工资，但并未提供相关证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，浩联公司应承担举证不能的法律责任。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”及《对有关问题的补充规定》中关于“……安排在法定休假节日工作的，应另外支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准300%的工作……”的规定，根据唐三毛在2017年11月至2018年1月、2018年3月至2019年1月及2019年4月至2019年10月正常工作时间及休息日加班时间，以本案双方确认的月工资5200元为标准，计算得出2017年11月至2018年1月、2018年3月至2019年1月及2019年4月至2019年10月期间正常工作日工资及休息日加班工资为133989.77元，扣减浩联公司已支付的工资103305元，以唐三毛的主张金额为限，浩联公司应支付唐三毛休息日加班工作10799.6元。另，浩联公司在2018年10月3日安排唐三毛工作，属于法定休假日安排劳动者工作的情形，根据上述法律规定，浩联公司应支付法定节假日工作工资557.13元（5200元/月÷28天×1天×300%）。故一审法院判决浩联公司向唐三毛一次性支付休息日加班工资10799.6元及法定节假日加班工作557.13元，共11356.73元并无不当，本院予以维持。其次，关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算的工资标准及应支付数额的问题。根据江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月13日的《庭审笔录》显示，浩联公司已确认唐三毛在受伤前的月平均工资为5146元，依照《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资.......七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：(一)一次性工伤医疗补助金。七级伤残为六个月的本人工资……。(二)一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资……”、第三十三条“计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发……”以及第六十四条第一项“(一)本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资”的规定，唐三毛在工伤前十二个月月平均工资为5146元/月，该工资标准高于浩联公司与唐三毛解除劳动关系前十二个月平均工资4052元/月，因此，本案中应以唐三毛工伤前十二个月月平均工资5146元/月工资标准计算各项工伤补偿。浩联公司上诉主张按解除劳动关系前十二个月平均工资4052元/月作为计算标准理据不足，本院不予支持。一审法院判决浩联公司应向唐三毛支付一次性工伤医疗补助金30876元(5146元/月x6个月)、一次性伤残就业补助金128650元(5146元/月x25个月)并无不当，本院予以维持。综上所述，浩联公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（江门市新会区浩联五金制品有限公司已预交），由江门市新会区浩联五金制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  唐 砚审 判 员  梁宇俊审 判 员  徐 闯二〇二一年六月七日法官助理  杨倩瑜书 记 员  黄巧明