抚顺市望花区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0404民初1643号原告：辽宁恒阳健康置业有限公司，住所地辽宁省沈抚改革创新示范区翔宇路中立诚悦府60号一510号。法定代表人：徐丹，系公司经理。委托诉讼代理人：黄乃君，系该公司员工。被告：白金，男，1979年1月26日生，回族，住抚顺市望花区。原告辽宁恒阳健康置业有限公司（以下简称：置业公司）与被告白金劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告置业公司委托诉讼代理人黄乃君，被告白金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、判决确认原告与被告之间为劳务关系非劳动关系；2、判令原告不予支付被告差额工资、加班工资及补缴社会保险；3、请求法院判令被告承担本案诉讼费用等。事实与理由：被告于2020年11月4日到原告处应聘兼职拓客员，签订兼职劳务协议，协议约定被告基本工资4000元，交通补助500元，周休一天，兼职期限为2020年11月4日至2021年11月3日止，每月25日前核算支付上月报酬。履行协议期间，被告没有忠实履行兼职劳务协议中的义务，并多次无故脱离推销范围。故而原告依据双方签订的兼职劳务协议中的违约条款与被告解除兼职劳务关系。原告认为原、被告之间不存在劳动关系，原告也无须向被告支付差额工资、加班工资及补缴社会保险。首先，原被告之间是临时性的劳务合同关系，虽然在兼职协议中约定了提供劳务的时间和地点，但是由于被告向原告提供的劳务主要内容为向不特定用户推销原告开发的楼宇，故而被告向原告提供的劳务内容由于涉及不动产需要相对固定的工作范围与工作时间，所以才原告才与被告约定了工作时间与工作地点，而非原告需要向被告提供工作场所并要求被告接受原告的考勤约束。所以，原、被告之间签订的兼职协议不宜认定为具有劳动合同属性。其次，被告向原告提供的劳务是以被告实际的推销时长与销售业绩相关的，被告在兼职期间多次无理由脱离销售范围，既未实际进行推销也未完成销售任务，故依据兼职协议的约定原告不应向其支付未实际提供劳务部分的报酬。最后，由于原被告之间不存在劳动关系故而原告亦无须为被告缴纳社会保险，同时，补缴社会保险属于标准的行政行为，应该由主管行政部门进行调查处置，不属于仲裁与民事诉讼受案范围，应予以驳回。被告辩称：一、我没有与第三方建立劳动关系，与置业公司之间符合法律规定的劳动关系，属于劳动关系，不是劳务关系，置业公司没有与我签订劳动合同，要求支付2020年1-2月双倍工资18000元；二、2020年12月，我出勤3天，置业公司修改钉钉打卡记录，违法扣发3天工资519.23元，要求支付；三、2021年1月，置业公司违法扣发工资2128.89元，要求支付；四、2020年11月、2021年1-2月，置业公司安排每天提前半小时上岗，要求给付加班费2822.96元；五、要求置业公司补交2020年11月至今的社保费；六、要求继续履行劳动合同；七、要求置业公司支付剥夺我劳动权利之后至今的工资。经审理查明：2020年，置业公司发布招聘信息，被告白金根据该信息于2020年11月4日与置业公司签订《兼职协议书》，协议载明：甲方：辽宁恒阳健康置业有限公司，乙方(姓名)：白金，省份证号码（略），鉴于方的实际工作情况，乙方仅向甲方提供兼职服务，甲乙双方根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》的有关规定，经平等协商一致，签订本协议，共同遵守本协议所列条款。第一条本协议期限为2020年11月4日起至2021年11月3日止。第二条乙方兼职为甲方提供劳务服务。第三条乙方提供劳务的方式：到甲方指定的地点开拓业务，具体时间、地点与劳务方式按甲方最新通知的要求执行。第四条甲方支付乙方劳务报酬的标准、方式、时间：1.甲方根据乙方完成的任务量计算乙方的劳务报酬，具体金额根据乙方劳务完成及合格率情况核算；2、劳务报酬以月结方式支付，甲方于每月25日前核算并支付乙方上月度报酬；3、乙方应依法缴纳个人所得税，甲方依法代扣代缴。第五条乙方在提供劳务前由甲方进行相关培训，乙方已知悉甲方相关制度和要求并同意遵守。乙方在从事劳务期间如遇到客户问题，可以与甲方全职工作人员协商解决。第六条乙方对甲方商业秘密负有保守义务，如泄漏甲方商业秘密、对甲方造成损失的，乙方须赔偿甲方相应损失。第七条乙方同意医疗费用自理，医疗期内乙方不能提供劳务的，则甲方不支付任何报酬。第八条发生下列情形之一，本协议终止、解除：1、本协议期满的；2、双方就解除本协议协商一致的；3、乙方由于健康原因不能履行本协议义务的；4.甲方对乙方提供芳务的质量经考核不符合甲方要求的。第九条甲、乙双方若需单方面解除本协议的，需提前三天通知对方。第十条本协议终止、解除后，乙方应在2个工作日内将其在甲方从事劳务期间的一切工作成果毫无保留的交付甲方，并将所有劳务资料完整地移交给甲方，如给甲方造成损失的，应子赔偿。第十一条如果乙方欠付甲方任何款项或给甲方造成经济损失或依照法律法规规定和本合同约定应承担的赔偿责任，甲方有权从乙方的劳务报酬中作相应的扣除，不够扣除的，甲方仍然有权就剩余部分向乙方追偿。第十二条乙方通讯地址或联系电话发生变化，需在发生变更后2日内通知甲方，否则，造成联系障碍，由乙方承担一切后果。第十三条本合同一式两份，自双方签字盖章之日起生效，甲乙双方各执一份，具备同等法律效力。置业公司（盖章），白金（签字捺印）。协议签订当日，被告白金上岗就职，2020年11月出勤24天，置业公司支付工资4153.85元，2020年12月出勤3天，置业公司未支付工资，2021年1月出勤24天，置业公司支付工资2371.11元，2021年2月出勤11天，置业公司支付工资2263.63元。2021年1月13日，被告白金因迟到，置业公司对其罚款50元。另查，2021年2月，被告白金向抚顺开发区劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求：一、未签订劳动合同支付双倍工资18000元；二、支付2020年12月工作3天工资519.23元；三、支付2021年1月违法扣发工资2128.89元；四、支付2020年11月、2021年1-2月加班费2822.96元；五、置业公司补交2020年11月至今的社保费；六、要求继续履行劳动合同；七、要求支付裁决前每月工资。抚顺开发区劳动仲裁委于2021年4月7日做出抚开劳人仲裁字【2021】第36号裁决书，裁决：一、申请人要求被申请人支付未签订劳动合同双倍工资18000元的请求，本委不予支持；二、申请人要求被申请人支付2020年12月三天工资519.23元的请求，本委予以支持；三、被申请人应支付申请人2021年1月差额工资1436.59元；四、被申请人应支付申请人2021年2月差额工资159.45元；五、申请人要求被执行人支付2020年11月2021年1-2月加班工资2822.96元的请求，本委不予支持；六、被申请人应给申请人补交2020年11月至2021年2月24日社会保险；七、其申请人要求被申请人继续履行劳动合同的请求，本委不予支持；八、申请人要求被执行人支付仲裁前工资的请求，本委不予支持。本院认定的上述事实，有招聘信息、《兼职协议书》、钉钉打卡记录、工资支付明细、钉钉打卡修改记录、抚开劳人仲裁字【2021】第36号裁决书及当事人签字确认的庭审笔录等在案佐证，上述证据经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，关于置业公司主张，判决确认原告与被告之间系劳务关系而非劳动关系的诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》（以下简称：《劳动法》）第十六条规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。《中华人民共和国民法典》（以下简称：《民法典》）第四百六十四条规定，合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。劳务合同与劳动合同的区别在于：一、主体资格不同。劳动合同的主体一方是企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织，即用人单位，另一方则是劳动者个人；劳务合同的主体双方当事人可以同时都是法人、组织、公民；二、主体性质及其关系不同。劳动合同的双方主体间即存在着经济关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系，劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度等，成为用人单位的内部职工。但劳务合同的双方主体之间存在经济关系，彼此之间不存在行政隶属关系，劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬，各自独立、地位平等。本案中，第一、原、被告双方主体资格符合《劳动法》规定的“用人单位与劳动者”的相关规定；其次、虽然双方签订的《兼职协议书》第二条约定，“乙方兼职为甲方提供劳务服务”，但《兼职协议书》第五条约定了，“乙方在提供劳务前由甲方进行相关培训，乙方已知悉甲方相关制度和要求并同意遵守”，明确了管理的“人身关系”，且协议履行中，置业公司实施了考勤、处罚等管理。故双方签订的《兼职协议书》具有劳动合同属性你，双方形成劳动关系。置业公司关于确认原告与被告之间为劳务关系非劳动关系的诉讼请求，本院不予支持；关于被告白金主张，置业公司支付未签订劳动合同2个月双倍工资18000元、支付提前半小时上岗加班费2822.96元的、继续履行劳动合同及支付剥夺其劳动权利之后至今的工资的仲裁请求四项请求，抚开劳人仲裁字【2021】第36号裁决书未支持该四项主张，裁决书送达后，被告白金未在法定期限内提起诉讼，视为服从该裁决，本院不予审理；关于被告白金主张，置业公司支付2020年12月出勤3天工资519.23元的仲裁请求，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，置业公司对被告白金2020年12月考勤修改3次，推定出勤三天，参照无争议的2020年11月被告白金的工资数额，其工资数额为4153.85元，出勤24天，日工资为：173.08元，3天工资为519.23元，该请求本院予以支持；关于被告白金主张，置业公司支付扣发2021年1月工资2128.89元的仲裁请求，被告白金2021年1月出勤24天，置业公司支付工资2371.11元，参照无争议的2020年11月被告白金的工资数额及罚款50元情形，应补发其工资为173.08元×24-2371.11元-50元=1732.74元，但抚开劳人仲裁字【2021】第36号裁决书裁决补发该项工资为1436.59元，同理，本院确认补发工资数额为1436.59元；关于被告白金主张，置业公司补交2020年11月至今的社保费的仲裁请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条规定，劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者与用人单位因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或者终止劳动关系经济补偿金发生的纠纷；（四）劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物发生的纠纷，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续发生的纠纷；（五）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷；（六）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险待遇而发生的纠纷；（七）劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法给予工伤保险待遇发生的纠纷；（八）劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，要求用人单位支付加付赔偿金发生的纠纷；（九）因企业自主进行改制发生的纠纷。该主张不属于人民法院受理劳动争议案件范围，本院无法支持；综上，依照《劳动法》第十六条、《民法典》）第四百六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条规之规定，判决如下；一、驳回置业公司的诉讼请求；二、置业公司于判决生效之日起三十日内给付被告白金2020年12月出勤3天工资519.23元，补发被告白金2021年1月工资1436.59元，合计1955.82元；未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。三、驳回被告白金其他请求。案件受理费10元，减半收取5元，由置业公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审判员  王树海二〇二一年六月七日书记员  蒋 月