宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2021）宁0104民初3819号原告：吴锦标，男，1991年2月12日出生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：陈晓晓，上海汉宗律师事务所律师。被告：郝宝玉，女，1973年12月12日出生，汉族，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司董事长，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：马婷婷，宁夏诚托律师事务所律师。被告：宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市工业园区（原河滨汽车站北）。法定代表人：董事长，该公司董事长。委托诉讼代理人：马婷婷，宁夏诚托律师事务所律师。原告吴锦标与被告郝宝玉、被告宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司（以下简称宁夏亘峰能源公司）合同纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月23日公开开庭进行了审理。原告吴锦标委托诉讼代理人陈晓晓，被告郝宝玉、宁夏亘峰能源公司共同委托诉讼代理人马婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴锦标向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告吴锦标与被告郝宝玉、宁夏亘峰能源公司签订的《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司定向增资股份之股份认购协议书》；2.判决被告郝宝玉向原告吴锦标返还股份认购款人民币104000元；3.判令被告郝宝玉向原告吴锦标赔偿损失37440元（以104000元为基数，自2018年1月15日起计算至实际支付完毕之日止，按年利率12%的标准计算，暂计算至起诉之日为37440元）；4.判令被告宁夏亘峰能源公司对上述被告郝宝玉的付款义务承担连带责任，上述金额暂计算起诉之日止为141440元；5.本案诉讼费由被告承担。案件审理过程中，原告将诉请请求变更为：1.判决被告郝宝玉向原告支付股份认购款人民币104000元；2.判令被告郝宝玉向原告支付投资收益37440元（以104000元为基数，自2018年1月15日起计算至实际支付完毕之日止，按年利率12%的标准计算，暂计算至2021年1月14日为37440元）；3.判令被告宁夏亘峰能源公司对上述被告郝宝玉的付款义务承担连带责任；4.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告吴锦标与被告郝宝玉、被告宁夏亘峰能源公司于2018年1月15日签订《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司定向增资股份之股份认购协议书》（合同编号为0001835），约定本次股票发行的认购价格为人民币5.2元/股，吴锦标向郝宝玉支付认购款104000元。该《股份认购协议书》中的《承诺函》又约定：（一）宁夏亘峰能源公司于2018年9月30日之前启动IPO辅导并公告；（二）宁夏亘峰能源公司净利润从2017年-2019年每年公司净利润持续增长，2017年企业净利润为2000万元、2018年企业净利润为3300万元、2019年企业利润为4500万元，业绩承诺以年报公告为依据或2017-2019三年净利润累计不低于9800万元人民币；（三）宁夏亘峰能源公司下一轮定增价格不低于6.5元。如果企业未能完成上述三项承诺中的任何一项，则被告郝宝玉需要以年化率12%的投资受益对吴锦标股份进行回购。宁夏亘峰能源公司在上述《股份认购协议》及《承诺函》上均盖章。《股份认购协议》签订后，原告吴锦标按照约定向被告郝宝玉账号打款104000元认购2万股份，已及时履行完毕付款义务。但后来宁夏亘峰能源公司并未完成上述承诺已触发回购条件，按照《股份认购协议》约定郝宝玉应当以年化率12%的投资受益对吴锦标股份进行回购。另，宁夏亘峰能源公司在《股份协议》中的盖章行为视为对郝宝玉的付款义务承担担保责任。但二被告均未履行任何付款义务，2020年1月4日，原告拨打宁夏亘峰能源公司电话要求被告郝宝玉及宁夏亘峰能源公司按照《股份认购协议》约定支付股份回购款及收益。2020年1月11日，原告向郝宝玉及宁夏亘峰能源公司寄送《股份回购请求函及催款函》，催款无果，故原告诉至法院。郝宝玉辩称，1.本案的原告不是合格的投资者，原告违约在先，因此涉案合同并没有完全履行，因此原告应当承担违约责任；2.承诺函并未生效，因此原告无权依据承诺函要求被告回购；3.原告购买股票系风险投资行为，投资失败的风险应当由原告自行承担，现被告宁夏亘峰能源公司的股票价格不足一元每股，投资失败的风险不应当转嫁到被告郝宝玉上；4.如果承诺函已经生效，但双方并未约定按照5.2元每股回购，应当按照现在的交易价格回购。被告宁夏亘峰能源公司述称，1、本案《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司认购协议》合同的相对人系原告吴锦标与被告郝宝玉。协议中明确约定合同的双方系吴锦标与郝宝玉，且该合同在其二人签字后生效，合同项下关于认购的方式、价格以及权利义务均是对原告吴锦标和被告郝宝玉进行约束的，与宁夏亘峰能源公司无关；并且原告吴锦标将认购款项也是全部支付给了被告郝宝玉，股权转让的受益人并非宁夏亘峰能源公司，原告吴锦标主张宁夏亘峰能源公司承担连带清偿责任无事实及法律依据。2、《亘峰嘉能大股东面向定增投资人承诺函》中明确约定，系被告郝宝玉向持有人承诺，在协议中约定的条件成就时承诺回购原告持有的股权，宁夏亘峰能源公司并未对回购股权事宜作出任何承诺或者保证，也未承诺对认购款项和投资收益承担连带清偿责任。本案中，宁夏亘峰能源公司仅是在“大股东承诺IPO及利润实现企业盖章”处盖章而已，该加盖公章的行为仅是对被告郝宝玉作出IPO及利润实现承诺的一个确认，并不具有承担保证责任的效力，宁夏亘峰能源公司也并没有该意思表示。原告诉请宁夏亘峰能源公司承担连带清偿责任，首先应当依据当事人书面的明确约定，如果没有书面约定，也应基于法律的明确规定，但结合本案事实可知，该《亘峰嘉能大股东面向定增投资人承诺函》中并未明确约定宁夏亘峰能源公司要对支付认购款项以及投资收益承担连带清偿责任，法律对此也未作出任何强制性规定，因此原告的该项主张不能成立。3、根据《中华人民共和国公司法》第一百四十三条之规定：“公司不得收购本公司股份”，即法律禁止公司回购股东的股份。另根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款之规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。即法律也禁止公司为股东提供担保，该担保行为会严重损害公司以及其他股东的合法权利，为法律所禁止。因此宁夏亘峰能源公司首先没有保证的意思，其次也未经过股东大会决议要为郝宝玉提供担保，原告吴锦标要求宁夏亘峰能源公司承担连带清偿责任的诉请依法不能成立，应当予以驳回。综上所述，原告吴锦标针对宁夏亘峰能源公司的诉讼请求没有事实及法律依据，依法不能成立。请求法院查明案件事实，依法判决驳回原告吴锦标针对宁夏亘峰能源公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月15日，原告与被告郝宝玉、宁夏亘峰能源公司签订《宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司定向增资股份之股份认购协议书》（以下简称《股份认购协议书》），约定宁夏亘峰能源公司系存续的股份有限公司，并已居全国中小企业股份转让系统挂牌；郝宝玉为宁夏亘峰能源公司即将在册股东、监事、高级管理人员、核心员工或者境外投资者，具有投资全国中小企业股份转让系统挂牌公司股票的资格；宁夏亘峰能源公司拟定向对郝宝玉发行不超过1000万股股票，并拟定股票发行方案；现就吴锦标认购郝宝玉即将持有宁夏亘峰能源公司股票事宜，吴锦标与郝宝玉协议：本次股票发行的认购价格为5.20元/股，吴锦标应支付郝宝玉认购款104000元，认购完成后，一定时间内郝宝玉完成相关投资人/股东的工商登记变更和股票结算事宜；本次股票发行不设估值调整条款；宁夏亘峰能源公司系在全国中小企业股份转让系统挂牌企业，该系统制度规则与上海、深圳证券交易所的制度规则存在较大差别，吴锦标在认购郝宝玉股票之前，应认真阅读《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》等有关规则、细则、指引和通知，并且关注相关制度调整，挂牌公司股票价格可能因多种原因发生波动，吴锦标应充分关注投资风险；本合同构成了各方就本合同所述事项的全部协议、会议纪要和谅解，并取代了此前各方就本合同所述事项的所有书面和口头的协议，以及此前的所有其他通信。该合同所附的《亘峰嘉能（837865）大股东面向定增投资人承诺函》（以下简称《定增承诺函》）载明的定向增发投资人为吴锦标，宁夏亘峰能源公司控股股东为郝宝玉，郝宝玉对参与企业定向增发的客户做出郑重承诺，通过定向增发取得的亘峰嘉能股票的持有人承诺对赌如下条款：(一)IP0承诺，亘峰嘉能于2018年9月30日之前启动IPO辅导并公告；（二）利润承诺，宁夏亘峰能源公司净利润从2017年-2019年每年公司净利润持续增长，2017年企业净利润2000万元、2018年企业净利润3300万元、2019年企业净利润4500万元，业绩承诺以年报公告为依据或2017-2019三年净利润累积不低于9800万元人民币；（三）估值承诺，亘峰嘉能下一轮定增价格不低于6.50元；如企业未完成上述三项承诺中的任何一项，郝宝玉承诺本次认购企业定向增发的客户，从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份；投资者可选择继续持有，则此承诺函失效。宁夏亘峰能源公司在该承诺函大股东承诺IPO及利润实现企业处加盖其公司印章，郝宝玉在大股东处加盖其个人章。2018年1月12日、2018年1月13日，吴锦标分二次向郝宝玉转账各20000元、84000元，附言分别为“定金亘峰嘉能2万股”“认购亘峰嘉能2万股”。被告宁夏亘峰能源公司2019年的净利润未达到《定增承诺函》的承诺内容。被告还提交一份截取于2021年4月12日的“全国中小企业股份转让系统”网页截图，该截图显示宁夏亘峰能源公司（股票代码:837865）的前收盘价为0.86元，最近成交价为0.96元。本院认为，案涉《股份认购协议书》属有效协议，《定增承诺函》系该认购协议的附件，与认购协议同时生效，应视为对《认购协议书》的补充，不能归于协议签订前双方订立的协议之内而被取代，故《定增承诺函》具有法律拘束力。吴锦标投资者资格问题，并不直接导致《定增承诺函》归于无效，故对被告关于《定增承诺函》未生效的辩解意见，本院不予采纳。被告郝宝玉在协议所附的《定增承诺函》中向吴锦标作出了明确承诺，如未完成承诺中的任何一项，郝宝玉将回购投资人认购的股份。现因宁夏亘峰能源公司2019年的净利润未达到承诺的标准，约定的回购条件已成就，故吴锦标有权要求郝宝玉回购其所持宁夏亘峰能源公司的股份。关于回购的价格，《定增承诺函》载明如企业未完成三项承诺中的任何一项，郝宝玉承诺从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份，投资收益的起算时间为吴锦标认购之日。据此，回购价格也应当为吴锦标认购时的价格，回购价格应为5.2元/股，对被告按照现在的股价回购的辩解意见，本院不予采纳。吴锦标购买郝宝玉股份支付了认购款104000元，郝宝玉亦应按104000元回购股份，故吴锦标诉请郝宝玉支付股份回购款104000元，并按照年利率12%支付自2018年1月15日截至2021年1月14日的投资收益37440元，本院予以支持。郝宝玉还应按年利率12%支付104000元回购款自2021年1月15日至本判决确定的付款之日期间的投资收益。因吴锦标购买的是郝宝玉持有的股份，且《定增承诺函》亦载明由郝宝玉承担回购责任，被告宁夏亘峰能源公司在《股份认购协议书》及《定增承诺函》中的盖章行为并不能视为其愿意承担付款责任，对吴锦标要求被告宁夏亘峰能源公司承担责任的诉讼请求，本院不予支持。对被告郝宝玉、宁夏亘峰能源公司的相应辩解意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款规定，判决如下：一、被告郝宝玉于本判决生效之日起十日内支付原告吴锦标股份回购款104000元、投资收益37440元（截止2021年1月14日），并按年利率12%支付104000元回购款自2021年1月15日至本判决确定的付款之日期间的投资收益。二、驳回原告吴锦标的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1564元，由被告郝宝玉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 张晓春二〇二一年六月二日法官助理 梁晓培书记员 杨曙英附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。《中华人民共和国民法典》第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典实行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。履行告知书负有履行义务的当事人必须依法按期履行本法律文书确定的义务。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。