四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川08民终457号 上诉人1（原审被告）：黄月喜，女，1980年3月12日出生，汉族，住四川省广元市旺苍县。 委托诉讼代理人：王波，四川广府律师事务所律师。 上诉人2（原审被告）：张钰，女，1986年9月10日出生，汉族，住陕西省西安市长安区。 委托诉讼代理人：王波，四川广府律师事务所律师。 上诉人3（原审被告）：张智焱，男，1990年10月15日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：王波，四川广府律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：旺苍县红城融资担保有限公司，住所地四川省广元市旺苍县兴旺大道，统一社会信用代码91510821797893722D。 法定代表人：李军，公司总经理。 委托诉讼代理人：何纪平，四川苍龙律师事务所律师。 原审被告：张仁远，男，1960年5月14日出生，汉族，住四川省广元市旺苍县。 原审被告：旺苍县四顺煤业有限公司，住所地四川省广元市旺苍县嘉川镇小松村三社，统一社会信用代码915108215864516410。 法定代表人：张仁远。 委托诉讼代理人：黄友明。 原审被告：旺苍县巨力煤业有限公司，住所地四川省广元市旺苍县东河镇商业南街51号，统一社会信用代码91510821MA6250FP7N。 法定代表人：张仁远。 委托诉讼代理人：黄友明。 上诉人黄月喜、张钰、张智焱因与被上诉人旺苍县红城融资担保有限公司（以下简称“旺苍红城融资公司”）、原审被告张仁远、旺苍县四顺煤业有限公司（以下简称“旺苍四顺煤业公司”）、旺苍县巨力煤业有限公司（以下简称“旺苍巨力煤业公司”）保证合同纠纷一案，不服四川省广元市旺苍县人民法院(2020)川0821民初1787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2021年6月3日组织双方当事人对案件事实进行了询问。上诉人黄月喜、张钰、张智焱委托诉讼代理人王波到庭参加诉讼，被上诉人旺苍红城融资公司委托诉讼代理人何纪平、原审被告旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司委托诉讼代理人黄友明到庭参加诉讼。原审被告张仁远经传票合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 黄月喜、张钰、张智焱上诉请求：1.撤销旺苍县人民法院（2020）川0821民初1787号民事判决书第二项中黄月喜、张钰、张智焱对判决第一项支付义务承担连带清偿责任的判决内容，改判免除上诉人黄月喜、张钰、张智焱的保证责任；2.二审上诉费用由被上诉人旺苍红城融资公司负担。事实和理由：上诉人黄月喜、张钰、张智焱的保证责任因超过保证期间应予免除，一审判决认定“黄月喜、张钰、张智焱保证责任的期限为债务清偿完毕时止”与法律规定和约定不符。1.上诉人黄月喜、张钰、张智焱与旺苍红城融资公司签订的《个人反担保书》的所有条款内容，均没有对担保期间作出约定，根据《担保法》第二十六条第一款，本案保证合同期间应为六个月。根据本案查明事实，上诉人的保证期间自2020年1月1日起算，旺苍红城融资公司于2020年11月11日提起诉讼，上诉人黄月喜、张钰、张智焱的保证期间已经超过六个月，根据《担保法》第二十六条第二款规定，应免除上诉人保证责任。2.一审判决以《个人反担保书》第四条的约定内容，认定“黄月喜、张钰、张智焱保证责任的期限为债务清偿完毕时止”是对合同约定内容的误读，其认定错误。《个人反担保书》第四条约定，是对“现在的、将来的或者可能发生的债务”担保范围的约定，而不是对担保期间的约定。一审判决据此认定“黄月喜、张钰、张智焱保证责任的期限为债务清偿完毕时止”，与合同约定不符。综上，上诉人黄月喜、张钰、张智焱与旺苍红城融资公司签订的《个人反担保书》没有约定保证期间，依法应当认定保证期间为六个月，因旺苍红城融资公司未在六个月内要求上诉人承担保证责任，故上诉人的保证责任应予免除。 被上诉人旺苍红城融资公司辩称：一审原告提供的证据充分，一审法院事实认定清楚，适用法律正确。1.双方约定的连带担保责任和保证范围明确。2.一审中被上诉人举出了一系列证据，双方对主债务、代偿、合同签署等事实均无异议。3.个人反担保书约定的连带保证责任和持续担保与上诉人主张的免除担保人责任的事实不符。4.根据担保法和担保法解释32条第二款的规定，本案不适用担保法26条的规定，应当按该解释确定保证期间，因为主债务履行期届满之日起两年，本案未超过两年保证期，故上诉人的主张在一审未得到支持。综上，上诉人的上诉事实和理由均不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 原审被告旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司委托诉讼代理人黄友明述称：对上诉人的意见无意见，认可上诉人的意见。 旺苍红城融资公司一审诉讼请求：1.请求判令被告连带偿还原告旺苍红城融资公司代被告张仁远偿还绵阳市商业银行股份有限公司广元旺苍支行的借款本息929,000元，并偿付原告旺苍红城融资公司自代偿之日起至被告偿还债务清结之日止的资金利息损失，资金利息按主合同约定利率计算；2.请求对被告旺苍四顺煤业公司抵押的公司权属资产10KV双电源安装材料拍卖、变卖后所得价款优先受偿；3.请求被告赔偿原告旺苍红城融资公司为实现债权而支付的律师费、差旅费、文印费及其他合理费用；4.请求被告按约定给付违约金；5.请求本案诉讼费用由被告承担。 原审法院审理查明事实：2018年11月06日，张仁远因归还HT700320171107003XXX号《个人借款/质押担保合同》项下的借款本息，向绵阳市商业银行股份有限公司广元旺苍支行贷款938000元，借款期限2018年11月6日起至2019年11月5日。张仁远与绵阳市商业银行股份有限公司广元旺苍支行签订的《个人借款合同》（合同编号：HT700320181106018XXX）第二十条约定“本笔贷款由旺苍县红城融资担保有限公司名下单位定期存单作为质押担保，该担保公司已与绵商行广元旺苍支行签订编号为7003201601065XXX号《最高额权利质押合同》。”还约定：借款年利率5.655%，借款逾期，罚息利率为本合同约定借款利率水平上加收50%。同年11月06日，张仁远作为甲方与旺苍红城融资公司作为乙方签订合同编号为2018年旺担（委）字第42号《委托担保合同》，合同约定：第二条担保金额“拟定担保金额950000元，实际担保金额以乙方与主合同债权人签订的《保证合同》约定为准。”第十四条违约责任“2、如甲方违约，甲方须一次性向乙方支付担保总额30%的违约金，并从甲方未按主合同约定偿还债务之日起，按照主合同约定的未偿债务本息计算上述违约金。3、甲方未按照与主合同债权人的约定偿还债务，累计乙方承担担保责任和其他民事责任的，则甲方应当向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的其他民事责任，并自乙方代偿本息之日起甲方按乙方代偿本息金额依据主合同贷款银行同期商业贷款最高月利率向乙方承担利息直至债务偿还清结日止，同时承担乙方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等，其中差旅费以实际发生票据为准；诉讼费、仲裁费以办案机关票据为准；律师费按标的额以《四川省律师法律服务收费行业指导标准（试行）》川律协（2016）39号规定的标准计算）。” 同时，旺苍四顺煤业公司同意以公司权属资产-双电源线路设定抵押，与旺苍红城融资公司签订合同编号为旺红担（反担抵）字（2018）第8X号《抵押反担保合同》，合同约定：抵押反担保的主债权种类为流动资金借款，本金数额950000元，主债务人逾期未偿还清结债务本息，抵押人应按本合同所担保主债权本金金额的30%向抵押权人支付违约金，造成抵押权人损失的，应同时给予全部赔偿；抵押反担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费、处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。抵押反担保的期间：以抵押反担保的债权的诉讼时效结束后两年为限。旺苍四顺煤业公司向旺苍红城融资公司出具了反担保-10KV双电源线路清单。双方未约定办理抵押的期限，也未办理抵押登记。 旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司作为甲方为该笔贷款提供连带责任保证，并分别与旺苍红城融资公司作为乙方签订合同编号为2018年旺红担（反保）字第XX号《保证反担保合同》、2018年旺红担（反保）字第XX号《保证反担保合同》，同时约定：甲方自愿为债务人张仁远自2018年11月6日起至2019年11月5日止，在乙方处办理约定的担保业务所形成的债务本金人民币950000元及由此产生其他债务，向乙方提供保证担保；第三条约定保证担保方式为连带责任保证；保证担保期间，以乙方与主合同债权人（银行或信用社）签订的保证合同分笔到期之后两年为限；主合同债务人未按主合同约定履行债务或履行不及时或不完全，建房自愿按照本合同履行保证担保责任或依据乙方的要求履行保证担保责任，同时自愿承担违约责任；违约一方应当承担未履行主合同债权金额百分之三十（30%）的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。旺苍红城融资公司、旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司分别在《保证反担保合同》签章予以确认。 旺苍红城融资公司于2018年11月6日分别与张仁远（合同编号2018年旺红担（个）字第1XX号）、黄月喜（合同编号2018年旺红担（个）字第1XX号）、张钰(合同编号2018年旺红担（个）字第126号）、张智焱（合同编号2018年旺红担（个）字第127号）签订《个人反担保书》，合同约定：反担保人自愿承担借款人张仁远履行（合同编号为HT700320181106018XXX的《个人借款合同》、2018年旺担（委）字第42号《委托担保合同》）上述合同的连带责任及违约责任，并同意以反担保人个人资产有限承担偿还责任；保证范围为主合同项下950000元及由此产生的利息和相关费用（包括诉讼费、律师费等实现债权的费用）；“四、本反担保是一项持续性的反担保，只要借款人在借款合同项下，未按有关条款规定承担任何现在的、将来的或可能发生的债务和责任，本反担保人就始终承担本反担保项下的所有连带责任。”张仁远、黄月喜、张钰、张智焱在《个人反担保书》上签字确认，旺苍红城融资公司也签章确认。 贷款到期后，因张仁远未按约定偿还绵阳市商业银行股份有限公司广元旺苍支行借款本息，旺苍红城融资公司于2019年12月30日代其偿还借款本息共计929,000元。旺苍红城融资公司认为由于被告未按照约定偿还银行贷款本息，导致旺苍红城融资公司代偿，旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司、张仁远、黄月喜、张钰、张智焱作为借款人、保证人、反担保人，应当对旺苍红城融资公司代张仁远偿还的本息929,000元承担连带偿付责任并承担旺苍红城融资公司为实现债权而支付的律师费及其他合理费用。 一审法院认为，旺苍红城融资公司与张仁远、旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司、黄月喜、张钰、张智焱签订的《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、《保证反担保合同》、《个人反担保书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。旺苍红城融资公司按照约向绵阳市商业银行股份有限公司广元旺苍支行承担保证责任后，其有权向张仁远追偿。被告张仁远未及时向旺苍红城融资公司履行清偿义务，其应当向原告承担违约责任。原告主张被告张仁远支付代偿款929000元及代偿之日起的违约金，符合合同约定，法院予以支持。被告旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司、黄月喜、张钰、张智焱为被告张仁远提供连带责任反担保，应对被告张仁远向原告所负的上述债务承担连带保证责任，被告旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司、黄月喜、张钰、张智焱承担保证责任后有权向被告张仁远追偿。对违约金的约定，原告旺苍红城担保公司与被告张仁远既约定了一次性按担保总额30%支付，又约定按照主合同约定的逾期贷款利率计算违约金，根据本案的情况，如按照担保总额30%计算的违约金过分高于造成的损失，可以按照合同约定的年利率5.655%，逾期加收50%利率计算（即月利率8.4825‰），由被告张仁远承担违约责任较为适当。 本案中《抵押反担保合同》、《保证反担保合同》、《个人反担保书》是旺苍红城融资公司、张仁远、旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司、黄月喜、张钰、张智焱真实意思表示，且不违反国家法律和行政法规的禁止性规定，虽然合同签订后，对抵押物房产未办理抵押物登记，但根据《物权法》第十五条的规定，物权变动的原因行为独立于物权变动的结果行为，未办理抵押物登记不影响合同的效力，该抵押合同属有效合同。根据《合同法》第四十四条关于“依法成立的合同，自成立时生效”之规定，该合同于成立时生效。故张仁远、旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司、黄月喜、张钰、张智焱对本案借款应承担担保责任。未办理抵押登记，致使抵押权未成立，旺苍红城融资公司对张仁远、黄月喜、张钰、张智焱的约定抵押的个人财产不明确，也未办理抵押登记，对个人财产不能享有优先受偿权。对旺苍四顺煤业公司同意以公司权属资产-双电源线路设定抵押，但未办理抵押登记，旺苍红城融资公司不能享有优先受偿权。 当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明，不能提供证据的应承担不利的法律后果。本案中原告请求被告赔偿损失，从原告提供的证据显示损失中原告旺苍红城融资公司为实现债权而支付的律师费、差旅费、文印费及其他合理费用未提供证据，应承担举证不力的法律后果。被告以借款系政府行为、未得到补助等理由拒绝承担偿还义务，无事实和法律依据，其理由不能成立。黄月喜、张钰、张智焱与旺苍红城融资公司签订的《个人反担保书》载明：“本反担保是一项持续性的反担保，只要借款人在借款合同项下，未按有关条款规定承担任何现在的、将来的或可能发生的债务和责任，本反担保人就始终承担本反担保项下的所有连带责任。”说明黄月喜、张钰、张智焱是连带责任反担保人，其担保责任的期限为债务清偿完毕时止，被告黄月喜、张钰、张智焱认为原告代偿时间为2019年12月30日，2020年6月30日前原告应当主张权利，超过期限保证人的保证责任已经免除的理由不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第二款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四条第一款第（二）项、第四十一条、第四十二条第（五）项、第四十六条、第六十三条、第七十五条规定，判决如下：一、被告张仁远在本判决发生法律效力后十五内偿还原告旺苍县红城融资担保有限公司代偿款929000元，并支付自2019年12月30日起以未偿还的代偿款为基数按年利率8.4825%计算资金利息至付清之日止；二、被告旺苍县四顺煤业有限公司、旺苍县巨力煤业集团有限公司、黄月喜、张钰、张智焱对上述第（一）项判决支付义务承担连带清偿责任；三、驳回原告旺苍县红城融资担保有限公司的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据，当事人对已查明的事实均无异议。 对一审查明的事实本院予以认定。 本院认为，本案争议的焦点为：《个人反担保合同》中的担保期间没有明确约定，是否应按六个月计算？上诉人是否承担连带清偿责任？ 首先旺苍红城融资公司与张仁远、旺苍四顺煤业公司、旺苍巨力煤业公司、黄月喜、张钰、张智焱签订的《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、《保证反担保合同》、《个人反担保书》合法有效。本案当事人均无异议。 其二，旺苍红城融资公司按照《委托担保合同》约定己向绵阳市商业银行股份有限公司广元旺苍支行承担和履行了保证责任。 其三，旺苍红城融资公司向黄月喜、张钰、张智焱主张承担反担保责任是按照《个人反担保合同》的约定行使自己的权利，其权利来源正当合法，应依法受到保护。上诉人黄月喜、张钰、张智焱等“以签订的《个人反担保书》没有约定保证期间，依法应当认定保证期间为六个月，因旺苍红城融资公司未在六个月内要求上诉人承担保证责任，上诉人的保证责任应予免除”的理由，明显缺乏事实依据和法律依据。一是从本案事实上，清晰表明在《个人反担保书》中第四条：“本反担保是一项持续性的反担保，只要借款人在借款合同项下，未按有关条款规定承担任何现在的、将来的或可能发生的债务和责任，本反担保人就始终承担本反担保项下的所有连带责任。你公司给予借款人的任何宽限只要不增加本反担保人的反担保金额，本反担保人在此反担保书项下的责任均不会解除或减少”，其担保范围和期间直至债务清偿完毕为止的意思表示十分明了。其二法律依据上，对应《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起两年”的规定。所以本案保证期间不适用为六个月的保证期间，应为主债务履行期届满之日两年保证期间的规定。故上诉人黄月喜、张钰、张智焱应承担本案的连带清偿责任。 综上所述，上诉人黄月喜、张钰、张智焱的上诉人请求的事实和理由均不能成立，本院依法予以驳回，原审认定事实清楚，裁判得当，但依据法律不够全面和准确，本院予以修正。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13090元，由上诉人黄月喜、张钰、张智焱共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 毅 审判员 贺 斌 审判员 李开彦 二〇二一年六月七日 书记员 范 宇