天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终4270号上诉人（原审被告）：天津明玉城房地产投资有限公司，住所地天津市蓟州区渔阳镇翠湖东路东侧**楼**商厦。法定代表人：马志强，总经理。委托诉讼代理人：项福生，天津环岛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋宝顺，男，1959年5月8日出生，汉族，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：马继超，天津瀚康律师事务所律师。上诉人天津明玉城房地产投资有限公司因与被上诉人宋宝顺商品房销售合同纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2020）津0119民初4693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人明玉城的委托诉讼代理人项福生，被上诉人宋宝顺的委托诉讼代理人马继超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津明玉城房地产投资有限公司上诉请求：1．撤销一审判决，将本案发回重审；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：第一，一审法院计算违约金的标准和方法存在错误。被上诉人的实际损失仅为租金损失，并无利息损失。第二，一审法院将法律规定中衡量违约金减少的标准作为违约金的认定标准，属于对法律条文的错误理解和适用。第三，一审法院未对上诉人申请租金损失进行鉴定，属于违反法定程序。宋宝顺辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决，请求维持原判。事实和理由：第一，双方在合同中约定了违约金的计算方法，一审法院对于违约金的认定有利于上诉人，被上诉人的实际损失大于一审认定违约金数额。第二，上诉人申请的鉴定与本案无关，一审法院不存在程序违法。宋宝顺向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告利息129,404.95元及违约金49,718.3元，共计179,123.25元（自2016年8月27日至2019年12月16日）；2、由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：被告天津明玉城房地产投资有限公司系从事房地产开发与经营的企业法人。2015年8月31日，原告宋宝顺为乙方、被告天津明玉城房地产投资有限公司为甲方，双方签订了《天津市商品房买卖合同》，约定原告宋宝顺购买被告开发的位于蓟州区××镇××路××号楼××房屋，总价款为825180元。合同第三条商品房交付及交付日期约定：“商品房竣工，经验收合格并取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》后，方可交付；未经验收或验收不合格的，不得交付使用。甲方于2016年8月26日前，将符合上述条件的商品房交付乙方使用。由于不可抗力影响的时间，造成房屋延期交付或无法交付的，甲方不承担违约责任。”第四条乙方付款形式及付款时间约定：“双方约定，乙方按下列第2种形式付款，商品房正在新建商品房预售资金监管中的，乙方应将全部商品房价款存入甲方新建商品房预售资金监管账号。2、贷款付款的，乙方应于2015年9月7日前，一次性存入商品房首付款265,180元，其余价款办理贷款。”第五条甲方逾期交付商品房的处理约定：“除遇不可抗力外，甲方如未按本合同第三条约定日期交付商品房，逾期在90日内的，乙方有权向甲方追究已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。如超过上述约定期限的，乙方在向甲方追究已付款利息的同时，还有权按照下列的第1种约定，追究违约责任：1、合同继续履行。甲方应支付乙方已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。此外，甲方还应每日按商品房价款的万分之0.5向乙方支付违约金。”2015年8月31日，原告宋宝顺向被告天津明玉城房地产投资有限公司支付商品房购房款265,180元。2015年12月4日，原告宋宝顺向被告天津明玉城房地产投资有限公司支付商品房购房款560,000元。2019年12月16日，被告天津明玉城房地产投资有限公司向原告宋宝顺交付房屋。另，2015至2016年期间，我市政府及其相关部门在本市出现天气重污染情况下曾多次发布持续时间不同的限制施工的行政措施，具体文件如下：2015年11月1日，天津市环保局发布重污染天气三级应急响应，要求自2015年11月1日至11月4日停止所有建筑等施工工地的土石方作业施工。停工4天。2015年11月14日，天津市环保局发布重污染天气三级应急响应，要求自2015年11月14日至11月15日停止所有建筑等施工工地的土石方作业施工。停工2天。2015年11月27日，天津市环保局发布重污染天气三级应急响应，要求自2015年11月27日至12月2日停止所有建筑等施工工地的土石方作业施工。停工6天。2015年12月31日天津市环保局发布重污染天气三级应急响应，自2016年1月1日0时起停止所有建筑施工工地的土石方作业；2016年1月2日，天津市环保局将预警等级调整为二级，但仍要求停止所有建筑施工工地的土石方作业。2016年1月4日18时，解除重污染天气应急响应措施。停工3.5天。2016年1月13日，天津市环保局发布重污染天气三级应急响应，要求自2016年1月13日20时至1月16日12时停止所有建筑等施工工地的土石方作业施工。停工3天。2016年3月2日，天津市环保局发布重污染天气黄色预警，要求自2016年3月2日20时至3月4日停止所有建筑等施工工地的土石方作业施工。停工2.5天。天津市环境应急及事故调查中心于2016年3月14日发布《我市发布重大污染天气黄色预警启动Ⅲ级应急响应措施》，要求施工工地自2016年3月14日起至2016年3月18日止全面停止土石方等作业，停工5天。天津市环境应急及事故调查中心于2016年4月13日发布《我市发布重大污染天气黄色预警启动Ⅲ级应急响应措施》，要求施工工地自2016年4月13日起至2016年4月15日止全面停止土石方等作业，停工3天。美丽天津一号工程指挥部于2016年8月25日发布《关于立即采取紧急措施应对当前我市大气污染防治严峻形势的通知》，要求施工工地自2016年8月25日起至2016年8月31日止全面停止土石方等作业，停工7天。一审法院认为，原、被告对双方之间的商品房销售合同关系、房屋价款、合同约定的交房日期、被告逾期交房、被告实际交房时间等事实均无异议。本案的争议焦点主要在于被告应如何承担违约责任，具体来说包括：一、因政府发布的停工文件等造成的逾期天数是否应予以扣除，以及如何扣除；二、原告主张的违约金是否应予适当减少。关于因政府发布的停工文件等造成的逾期天数是否应予以扣除。一审法院认为，双方签订合同后，各级政府有关部门为进一步落实加强空气质量保障工作所作出的一系列相关文件均明确要求停止施工，被告因配合执行政府部门上述文件的要求而停工，由此引发的延期交房属于不可抗力，该部分逾期天数应于扣除。被告主张扣除2016年6月23日至2016年6月29日期间的停工天数，其依据是因配合执行政府发布的达沃斯期间道路实施限行的文件，一审法院认为该限行文件并不是停工文件，故对其该主张一审法院不予支持。依前述政府部门发布的停工文件的要求，自合同签订之日即2015年8月31日起至合同约定的商品房交付之日即2016年8月26日止，因执行政府相关部门发布的停工文件，涉案商品房项目工程累计停工36天，被告交房日期应予顺延，顺延至2016年10月1日。被告主张扣除各级政府部门于2016年10月1日之后发布的停工文件的停工天数，理据不足，一审法院不予支持。综上，被告应承担自2016年10月2日起至2019年12月16日止期间逾期交付房屋的违约责任。关于原告主张的违约金是否应予适当减少。被告主张逾期交房给原告造成损失指的是未能及时入住房屋的租金损失，被告认为原告的诉讼请求过分高于其实际损失，被告要求依法减少。一审法院认为，首先，依照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失３０％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”违约金数额过高的情况下，被告要求进行调整，一审法院予以支持。其次，关于逾期交房造成的损失如何确定。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，“商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法，违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：逾期付款的，按照未付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。”该条规定了当事人对损失如何计算没有约定的情况下，法院在审理此类纠纷时应如何确定损失。本案中，原被告双方签订的天津市商品房买卖合同约定了逾期交房造成损失的计算方法即按银行同期贷款利率计算利息。因此，综合本案的具体情况及合同约定，被告逾期交房造成原告的损失为125,796.4元（以825,180元为基数，自2016年10月2日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，计114,430.69元；以825,180元为基数，自2019年8月20日起至2019年12月16日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，计11,365.71元）。综上，原告主张被告应向原告给付利息和违约金共计179,123.25元，该数额高于被告逾期交房造成的原告损失125,796.4元的130%，应予调整为163,535.32元。一审法院判决：“一、由被告天津明玉城房地产投资有限公司于本判决生效后五日内给付原告宋宝顺违约金163535.32元，款项直接汇入原告宋宝顺在中国建设银行开户的6217××××8437账户；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1941元（已减半，原告已预交），由原告宋宝顺负担169元，由被告天津明玉城房地产投资有限公司负担1772元（款项由被告天津明玉城房地产投资有限公司直接汇入原告宋宝顺上述账户）。”二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点之一是一审法院是否存在程序违法的情形。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法，违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定，逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。该法律条文适用的前提是当事人未约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法。本案中，双方当事人对逾期交付房屋违约金的计算方式有明确约定，上诉人一审期间主张对涉案房屋同地段同类房屋租金标准进行鉴定缺乏必要性，一审法院程序并无不当。本案的争议焦点之二是上诉人逾期交房违约责任的认定问题。本案系商品房销售合同纠纷，上诉人未按约定交付被上诉人所购房屋，应承担逾期交房的违约责任。本案二审期间，上诉人对于逾期交房的事实和天数不持异议。上诉人与被上诉人之间虽对逾期交房的违约责任进行了约定，但上诉人抗辩违约金数额过高，根据被上诉人因逾期交房所受损失大小、违约责任的损害填补功能，一审法院结合双方约定认定上诉人的违约责任，并未过分高于被上诉人的实际损失，并无不妥。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,089元，由上诉人天津明玉城房地产投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王鸿云审判员  刘 为审判员  张 璇审判员  史军锋审判员  张红星二〇二一年六月十一日法官助理唐新轶书记员王哲附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……