文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终2941号上诉人（原审被告）：无锡宇磁贸易有限公司（原名：无锡享益生健康管理有限公司），住所地江苏省无锡市锡山区东亭街道东亭中路20号-3-1906。法定代表人：汪晓辉，该公司法定代表人。委托诉讼代理人：王小明，浙江瑞越律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐飞飞，浙江瑞越律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：厦门领骏贸易有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区港中路1722号劲美源通物流园11栋311室。法定代表人：齐军利，该公司执行董事、经理。委托诉讼代理人：王荣文，福建典格律师事务所律师。委托诉讼代理人：江建明，福建典格律师事务所律师。上诉人无锡宇磁贸易有限公司（以下简称宇磁公司）因与被上诉人厦门领骏贸易有限公司（以下简称领骏公司）买卖合同纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院(2021)苏0205民初58号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宇磁公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.领骏公司提供的证据不能证明延时3小时交货确实导致合同不能履行以及因延迟交货确实造成了损失，故一审认定其违约错误；2.案涉合同约定“待货物到达指定地点，领骏公司开包验货完毕后支付50%余款”，领骏公司在收到部分货物后进行验货，之后提出质量异议不愿支付货款，系领骏公司违约。市场机会稍纵即逝，在此情况下，其为了减少损失，将货物转卖是合理合法的。领骏公司辩称,一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。领骏公司向一审法院起诉请求：1.解除双方于2020年10月29日签订的销售合同；2.无锡享益生健康管理有限公司（以下简称享益生公司）退还其货款15.6万元；3.享益生公司支付违约金10.14万元；4.享益生公司支付其产生的律师费损失2万元；5.诉讼费、保全费由享益生公司承担。一审法院认定事实：2020年10月29日晚，领骏公司销售人员周斌代表领骏公司与微信名为“PVC全国供货-宋总”的人员代表享益生公司通过微信磋商PVC手套买卖事宜。周斌以微信发送销售合同电子版，提出“我说两点钟行不行，首先第一个时间”“点到是什么意思？如果超过两点钟就不要选，因为他要抢海关包装”。“PVC全国供货-宋总”回复“好的明白了”，并回传加盖享益生公司公章的《销售合同》。次日凌晨，周斌回传领骏公司盖章确认的《销售合同》。《销售合同》中约定：领骏公司向享益生公司采购PVC白板手套，其中型号为M的150万只，型号为L的110万只，单价均为0.39元，价税合计101.4万元；交货期约定为享益生公司收到50%货款后，2020年10月30日14点前把货物送到领骏公司指定地点（福建厦门），待货物到达指定地点，领骏公司开包验货完毕后支付50%余款，享益生公司将货物交付给领骏公司；付款条件约定为合同签订支付百分之五十货款，如领骏公司逾期支付货款，每天按千分之一计算违约金。享益生公司承诺按时提供给与领骏公司的是厂线PVC手套合格成品，如提供的货品不符合厂线货及国标标准，供方需在24小时内向领骏公司退还已支付定金，同时赔偿合同总额10%作为违约金，供方违约金支付完毕本合同终止；所有诉讼费用和律师费由败诉方承担。10月30日凌晨0点48分，周斌将指定地址“福建省漳州市龙海市镇前路3号浮宫佳全渡口公寓齐鑫188××××6888”发送给“ＰＶＣ全国供货-宋总”。凌晨1:05领骏公司支付50.7万元。周斌将打款信息发送给“ＰＶＣ全国供货-宋总”，并要求抓紧安排，随后又多次催促赶紧安排，并表示“今天下午二点要到的”“如果三点不到我买这批货就没有意义了我还要拿回去包装”。“ＰＶＣ全国供货-宋总”回复“既然签约，我们公司会做到”“合同不是开玩笑”。周斌又回复“我后天上不了船就废了那您这边能不能告诉我一个准确时间如果来不及那我买的意义就没有了”。“ＰＶＣ全国供货-宋总”回复“明天下午准时到”。9:04，周斌告知“ＰＶＣ全国供货-宋总”更换地址为“福建省漳州市龙海市生益农业科技有限公司齐鑫188××××6888”。12:17周斌询问“宋总你实话跟我讲吧，这批货到底什么时候能够出发。讲真的”“不要说2点了这个时间赶不到了”“一共2600箱需要2个车装”。12:51“ＰＶＣ全国供货-宋总”回复“现在就非让我们打钱，他才肯装货，你懂吗？他妈的他不打钱不打钱不给我装货，还有他那边他妈的数量我也不清楚啊，是不是那肯定清点完数量，我知道多少件货，我才能打多少钱给他”“早上8点多一直沟通到现在”。13:06“ＰＶＣ全国供货-宋总”回复“好了”。13:25周斌发送Ｍ260ｗ＋Ｌ110ｗ先收260ｗ。别发错啦”。14:10“ＰＶＣ全国供货-宋总”发送装货视频给周斌，后又发送司机身份证、驾驶证、联系电话给周斌。当日晚17:48周斌询问“宋总什么情况为啥只到了900箱”“这怎么还是水洗货”“少货货还货不对板”。“ＰＶＣ全国供货-宋总”解释“兄弟看到了这个不是水洗厂里出来的货，一样都”。周斌又问“为什么只给我发了90ｗ我剩下的呢你昨天说好的付50拉260ｗ到了再付剩下的钱”。“ＰＶＣ全国供货-宋总”回复“尾款打了，我们才能发那么多厂里不同意”。周斌回复“那你把剩下的四十万发我啊还有你干嘛不早说我现在怎么操作”。周斌要求“ＰＶＣ全国供货-宋总”拿出解决方案，19:20“ＰＶＣ全国供货-宋总”回复“要么退货然后重新发这个你们可以拿去鉴别，是不是水洗”。周斌回复“现在让大金主自己过去看看完以后再说质量问题我说的是其他的货怎么处理你总要给我一个解决方案”。19:39“ＰＶＣ全国供货-宋总”回复“现在不好搞了因为你们说水洗的那边直接卖别人了兄弟”。周斌又提议“我们一共要260ｗ现在你只发了90ｗ但是你收到130的定金去掉90ｗ还剩下40ｗ跟货主聊下能不能先把四十万发过去”。后双方协商不下，“ＰＶＣ全国供货-宋总”主张由于周斌提出已收货物有质量问题，剩下的货物已经发给别人。次日凌晨周斌发送信息“宋总现在怎么解决这个事情解决事情总要有个态度吧宋总你的意思是不是就是不愿意退这个剩下的钱了对吗？”“ＰＶＣ全国供货-宋总”回复“发货就是这样”，随后又表示“现在只能安排货给你”。2020年11月3日，领骏公司委托福建典格律师事务所向享益生公司发送律师函，言明：双方于2020年10月29日签订《销售合同》，约定交货时间为2020年10月30日14点前，其已支付50%预付款，但领骏公司却未足额交货，导致领骏公司无法履行涉外订单，造成重大损失，故向享益生公司追索违约金10.14万元。2020年12月22日，领骏公司为提起本案诉讼，与福建典格律师事务所签订《委托代理合同》，并支付律师费2万元。审理中，领骏公司向法院确认已经交付的货物领骏公司已自行加工、折价处理和部分销毁，故无法返还。一审法院认为，本案双方的争议焦点为逾期交货是否是享益生公司的违约行为造成，如果是其应如何承担违约责任。法院认为本案的逾期交货系享益生公司的违约行为造成，理由如下：首先，双方签订《销售合同》系周斌与“PVC全国供货-宋总”通过微信签订，后续发货事宜亦由二人沟通，虽然享益生公司否认“PVC全国供货-宋总”系其公司员工，但从双方合同签订及履行的情况看来，“PVC全国供货-宋总”有权代表享益生公司。双方在《销售合同》中约定，交货时间为2020年10月30日14点前，经办人周斌在合同订立前反复在微信聊天记录中强调交货时间，原因是要抢海关包装，双方合同成立的时间距离交货时间只有24小时不到，可见交货时间对领骏公司极其重要，系其与享益生公司订立合同的目的。而享益生公司第一批货物的到达时间是10月30日17时许，已经超过双方约定的14时，此时逾期完全是由享益生公司造成的；其次，按照《销售合同》约定，领骏公司支付50%货款后，享益生公司应当交付全部260万只手套，而其仅交付90万只，并要求领骏公司支付全款后才能全部发货，其提出不符合合同约定的要求亦属违约；最后，虽然领骏公司曾在收到第一批手套后提出质量异议，但该行为系领骏公司正当行使自己的验货权利，并非违约行为，且领骏公司同时提出了对剩余货物的交付要求，而享益生公司在第一批货物仅到货2小时左右即提出由于领骏公司的质量异议，货物已经转卖他人，无法交货，该抗辩无任何事实依据，亦不是其不能交货的合理理由，法院不予采纳。综上所述，逾期交货系享益生公司的违约行为造成，享益生公司应按约承担相应违约责任。因享益生公司逾期交货导致领骏公司无法实现合同目的，享益生公司有权解除合同。现有证据尚不足以证明享益生公司已经交付的90万只手套存在质量问题，且领骏公司亦确认已经交付的手套无法返还，故90万只手套对应的货款35.1万元享益生公司无需返还，而其多收取的货款15.6万元应予返还，其余尚未履行的部分，双方终止履行。关于领骏公司主张的违约金，考虑到享益生公司已交付部分货物，故违约金的计算按未交货部分对应的货款66.3万元为基数，按照双方约定的10%计算，为6.63万元，该款享益生公司应予支付。关于领骏公司主张的律师费，该费用金额未超出相关行业收费标准，法院予以确认，但《销售合同》约定律师费由败诉方承担，而领骏公司的诉讼请求未获全部支持，法院参照诉讼费的计算方式，认定由享益生公司承担败诉部分的律师费1.73万元。综上所述，领骏公司主张解除其与享益生公司签订的《销售合同》法院予以支持。享益生公司应退还货款15.6万元，并承担违约金6.63万元、律师费1.73万元，合计23.96万元。据此，一审法院判决：一、解除领骏公司与享益生公司签订的《销售合同》；二、享益生公司于判决生效后10日内向领骏公司退还货款15.6万元、支付违约金6.63万元、律师费1.73万元，合计23.96万元；三、驳回领骏公司的其他诉讼请求。案件受理费10430元减半收取计5215元，保全费1957元，合计诉讼费7172元，由领骏公司负担672元，由享益生公司负担6500元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实依法予以确认。二审另查明，2021年3月1日，享益生公司更名为宇磁公司。本案二审争议焦点为：宇磁公司是否存在逾期交货的违约行为。本院认为：对于宇磁公司是否存在逾期交货的违约行为，一审法院已对判决理由进行充分论述，本院对此予以确认并不再赘述。因宇磁公司存在违约行为，宇磁公司理应承担相应违约责任。宇磁公司上诉称其不构成违约，与事实不符，本院不予采纳。综上，宇磁公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10430元，由上诉人宇磁公司负担。本判决为终审判决。审判长  华敏洁审判员  张朴田审判员  韦 苇二〇二一年六月二日书记员  沈秋月