新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）新42民终600号   上诉人（原审被告）：张继峰，男，1969年1月6日出生，住新疆维吾尔自治区塔城市。 委托诉讼代理人：秦岳，新疆天赛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘峰，男，1977年5月14日出生，住新疆维吾尔自治区塔城市。 委托诉讼代理人：窦廷贵，新疆扬眉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵丽，新疆文刚律师事务所律师。 上诉人张继峰因与被上诉人刘峰股权转让纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区塔城市人民法院（2019）新4201民初909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭于2021年5月13日公开开庭进行了审理，上诉人张继峰及其委托诉讼代理人秦岳，被上诉人刘峰的委托诉讼代理人窦廷贵、赵丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张继峰上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：本案发回重审后，被上诉人变更诉讼请求，将案件一分为二，以控股的塔城市永和商砼有限公司名义起诉主张分公司财产权，一审法院以（2019）新4201民初1235号民事裁定书驳回了塔城市永和商砼有限公司的起诉，二审法院维持了一审法院驳回起诉裁定。塔城市永和商砼有限公司另案起诉主张分公司财产权，被上诉人在本案中将诉讼请求变更为上诉人违约承担违约金300万元，被上诉人把原来诉讼请求的前半部分，分给塔城市永和商砼有限公司去主张，自己的诉讼请求就失去了事实基础，哪来的违约责任。上诉人与被上诉人协议约定以实际移交的财产清单为准，是双方共同认可的控股财产范围，事实上双方也办理了财产移交手续，被上诉人接受并正常经营。被上诉人若主张上诉人没有交够总公司财产，必须依据塔城市永和商砼有限公司的财务账册内容来主张，否则其主张不成立。本案事实清楚，且有已生效的裁决书为依据，一审法院判决上诉人向被上诉人赔300万元错误。 刘峰辩称，关于本案的股权转让合同违约是上诉人与被上诉人之间的事情，一审法院支持我方的诉讼请求是正确的。本案发回重审后，关于股权转让违约事实，由股权转让的出让方与受让方进行诉讼。股权转让协议签订后分公司还是在经营，将200万元车私自转让给他人。现在上诉人仍然是属于违约的，上诉人严重违约的事实造成了我方的重大损失，请求二审法院依法支持我方的上诉请求。 刘峰向一审法院起诉请求：确认被告张继峰违约并承担违约金300万元。 一审法院认定事实：2017年3月21日，原告刘峰与被告张继峰签订塔城市永和商砼有限公司股权转让协议，主要内容为：“…一、转让方张继峰把自己拥有的塔城市永和商砼有限公司的100%股权份额以1530万元的价格转让给受让方。二、塔城市永和商砼有限公司100%股权所控制的财产为塔城市永和商砼有限公司名下的所有固定资产和附属设备，详见财产移交清单。但不包括代管的他人财产和张继峰个人的私有财产。…五、公司财产的交付：1．本协议签订后，受让人住公司，转让方可移交办公室钥匙，双方盘点财产清单，财产移交清单为本协议的附件，是本协议的重要组成部分。…七、违约责任：本协议签订后，双方必须全面履行。任何一方违反本协议约定，本协议前款已约定损失赔偿办法的按约定计算，未作约定的事项，按协议标的的20%承担违约金。…”。该协议原、被告双方均签字确认。协议签订后，原告刘峰与被告张继峰办理了股权转让手续，2017年4月25日原告刘峰在塔城市工商局办理了过户手续。2018年6月5日，塔城市永和商砼有限公司分别向塔城市永和商砼有限公司额敏分公司、张继峰通过公证处公证方式送达移交财产通知书。塔城市永和商砼有限公司额敏分公司于2013年4月2日成立。另，2019年7月5日因塔城市永和商砼有限公司额敏分公司法律文书确认的义务，新疆生产建设兵团叶尔盖提垦区人民法院作出（2019）兵0902执120号之五执行裁定书，裁定冻结塔城市永和商砼有限公司在中国银行账户内存款432574.00元，冻结期限为十二个月。一审法院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。公司名下的分公司不具有独立的法人资格，其民事责任由公司承担。原、被告2017年3月21日签订的《塔城市永和商砼有限公司股权转让协议》系双方真实意思表示，符合股权转让形式要件，且不违反法律规定，合法有效。被告张继峰应将塔城市永和商砼有限公司名下的所有固定资产和附属设备移交给原告刘峰。本案中，经庭审确认被告张继峰未将塔城市永和商砼有限公司额敏分公司移交给原告刘峰，而分公司不具有独立的法人资格，根据原告刘峰提供的生效文书可以确认分公司债务由公司承担的事实。故本案中被告张继峰存在违约行为，根据双方约定被告张继峰应向原告刘峰支付违约金3000000元，原告刘峰的诉请依法予以支持。被告张继峰答辩称塔城市永和商砼有限公司与塔城市永和商砼有限公司额敏分公司之间存在挂靠关系，于法无据，被告张继峰辩称意见依法不予采纳。判决：被告张继峰于本判决生效之日起三十日内一次性向原告刘峰给付违约金3000000元。 本院审理查明的事实与一审认定的事实一致。另查明，刘峰诉张继峰、塔城市永和商砼有限公司额敏分公司股权转让纠纷一案，一审法院作出（2018）新4201民初1153号民事判决，张继峰不服提起上诉，本院经审理作出（2019）新42民终371号民事裁定，裁定撤销（2018）新4201民初1153号民事判决，发回一审法院重审。重审期间，刘峰撤回对塔城市永和商砼有限公司额敏分公司的起诉，同时将诉讼请求“1．要求两被告全面履行合同义务，向原告移交被告塔城市永和商砼有限公司额敏分公司的全部财产、经营手续和财务账册。2．确认被告张继峰违约并承担违约金300万元。”中的第一项诉讼请求撤回，保留第二项诉讼请求。一审法院经重审作出本案（2019）新4201民初909号民事判决。刘峰撤回的第一项诉讼请求，由塔城市永和商砼有限公司另案向张继峰、张纪祥提起诉讼，起诉请求为：判令被告停止侵权，交出塔城市永和商砼有限公司额敏分公司公章、财务章、营业执照、税务登记证等经营手续及分公司资产，并赔偿原告损失暂定100万元。该案，一审法院认为原告起诉被告不具备起诉主体资格，原告提交的证据亦不足以证明被告张纪祥、张继峰存在侵权事实和侵权行为，遂作出（2019）新4201民初1235号民事裁定，裁定：驳回原告塔城市永和商砼有限公司的起诉。塔城市永和商砼有限公司不服，提起上诉，本院经审理作出（2020）新42民终585号民事裁定，认为塔城市永和商砼有限公司依据其法定代表人刘峰与张继峰签订的股权转让协议提起股权转让纠纷诉讼，主体资格不适格。主张张继峰、张纪祥侵权，要求停止侵权、交出分公司经营手续及资产、赔偿损失暂定100万元的请求，亦无明确的事实理由和依据，裁定：驳回上诉，维持原裁定。本案二审庭审中，刘峰陈述签订股权转让协议时没有提到塔城市永和商砼有限公司额敏分公司，签订协议之前查看过塔城市永和商砼有限公司资产。 本院认为，当事人起诉应有具体的诉讼请求和事实、理由。被上诉人刘峰起诉主张上诉人张继峰违约的理由为张继峰没有移交塔城市永和商砼有限公司额敏分公司的财产、经营手续，而此系塔城市永和商砼有限公司另案起诉张继峰、张纪祥要求停止侵权、交出塔城市永和商砼有限公司额敏分公司经营手续及资产等诉讼请求所涉的事实理由，该案业经一、二审法院审理已作出生效裁定，认为要求张继峰、张纪祥交出分公司经营手续及资产等请求无明确的事实理由和依据，驳回了塔城市永和商砼有限公司的起诉。同时，本案中刘峰与张继峰均认可签订股权转让协议时并未提及塔城市永和商砼有限公司额敏分公司，因此刘峰要求确认张继峰违约承担违约金300万元的诉讼请求缺乏事实理由，其起诉应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第三百三十条之规定，裁定如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区塔城市人民法院（2019）新4201民初909号民事判决； 二、驳回刘峰的起诉。 一审案件受理费15400元，退还刘峰；上诉人刘峰预交的二审案件受理费30800元予以退还。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  印新红 审 判 员  张 玲 审 判 员  刘 琳  二〇二一年六月十一日  书 记 员  孙 逊