辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终753号上诉人（原审原告）：白金臣，男，1959年8月8日出生，住黑龙江省拜泉县。委托诉讼代理人，曾东，辽宁德远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马琳琳，女，1993年5月17日出生，住辽阳市白塔区。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市河西区友谊路5号北方金融大厦13层1301-1308，统一社会信用代码9112010377363411XP。法定代表人：齐月川，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽阳市白塔区武圣路162号，统一社会信用代码91211000E51220881E。负责人：司航，该公司总经理。上诉人白金臣因与被上诉人马琳琳、华安财产保险股份有限公司天津分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市太子河区人民法院（2021）辽1011民初150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人白金臣的委托诉讼代理人曾东到庭参加诉讼，被上诉人马琳琳、华安财产保险股份有限公司天津分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白金臣上诉请求：1、请求改判（2021)辽1011民初150判决，判令被上诉人给付上诉人误工费共计27040元。2.请求判决被上诉人承担本案全部上诉费。事实与理由：一审法院认定上诉人未提供因误工实际减少的收入证明，亦无最近三年收入情况的证明材料，且己经达到法定退休年龄，对上诉人的误工费请求不予支持，驳回了上诉人对误工费的诉请。对此上诉人不能认同：一、一审法院对上诉人的误工时间认知不清。上诉人的误工时间应己是否达到退休年龄分为两个时间节点：第一个节点，从2019年8月8日前上诉人尚未达到法定退休年龄，此时的仍然处于第一次手术后的随诊休息阶段，从2019年5月13日起至2019年8月8日上诉人退休止87天误工费。此时，上诉人仍未退休，应当依法保护上诉人的误工费。第二个节点，从2019年8月8日上诉人退休后，至2019年10月9日第二次手术前，此时第一次手术的随诊休息尚未结束，仍有62天随诊休息。而从2019年10月9日第二次手术起，至11月8日，住院30天，出院遵医嘱休息4周，二次手术共休59天。第二个节点共计121天。此时，上诉人虽然退休，但仍有工作收入，根据《中华人民共和国老年人权益保障法》的规定，老年人参加劳动的合法收入受法律保护。因此上诉人的全部误工期都应当依法受到保护。至此，上诉人误工天数总计208天。二、一审法院存在适用法律错误本起事故的相关事实己经由辽阳市白塔区人民法院(2019)辽1002民初2167号判决予以认定，同时被上诉人对上诉人提交的企业营业执照、误工证明、工资证明等误工证据进行认可。根据《民事诉讼证据规定》第9条：下列事实，当事人无需举证证明，第四款己为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。作为生效的（2019)辽1002民初2167号判决中认定的误工每天130元的事实，应属免证事实，上诉人不应当对此再一次进行举证。因此，上诉人的误工费为每天130元，共计208天，总计27040元。综上所述，一审判决对上诉人误工费的认定存在事实不清，适用法律错误，为维护上诉人的合法权益，依照《民法典》、《民事诉讼法》及相关法律规定，特上诉至贵院，请求贵院依法判决。被上诉人马琳琳、华安财产保险股份有限公司天津分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司二审未到庭，也未提供书面答辩意见。原告白金臣一审诉称，2018年10月4日9时30分，被告马琳琳驾驶辽Ｋ×××××号小型轿车，行驶至白塔区团结街时与骑自行车的原告发生交通事故。原告因事故受伤被送入辽阳市中心医院治疗，共住院治疗151天。辽阳市公安交警支队事故处理大队认定被告马琳琳负本次事故全部责任。原告就此事故的损失经辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2167号判决书判决被告赔偿原告损失95633.61元。原告于2019年10月9日至11月8日期间进行二次手术，此次手术共住院30天，其中，一级护理2天，二级护理28天，出院后遵守医嘱休息，病情随诊。现原告诉至法院，请求判令三被告赔偿原告医疗费14295.88元、住院伙食补助费1500.00元、误工费27560.00元、护理费4160.00元、交通费200.00元、辅助器具101.00元，复印费14.00元。以上共计47830.88元。诉讼费由三被告承担。被告马琳琳一审未到庭参加诉讼，也未进行答辩。被告华安保险公司一审未到庭参加诉讼，但向本院提交书面答辩状称，事故车辆辽Ｋ×××××号在答辩人处投保交强险，保险期间为2018年4月9日至2019年4月8日。事故发生在保险期间内。该事故前期已根据（2019）辽1002民初2167号民事判决书赔偿原告损失51079.3元。本次诉讼为后期治疗费，因前期已完整判决结案，故本次不同意承担原告任何赔偿。诉讼费我公司不承担。被告太平洋保险公司一审辩称，同意对原告的合理合法的诉请进行赔偿。一审法院经审理查明：2018年10月4日9:30分，在白塔区团结街被告马琳琳驾驶辽Ｋ×××××号车由西向东行驶至事故地点与原告白金臣驾驶的自行车发生交通事故，事故造成两车损坏，原告白金臣受伤的后果，经辽阳市公安交警支队事故大队认定被告马琳琳负事故全部责任。原告白金臣经辽阳市中心医院住院治疗后出院，出院医嘱：定期复查，每月复查X线，待骨折愈合后取出内固定物。2019年9月2日经辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2167号民事判决书判决，被告华安保险公司在医药费限额内赔偿原告1000.00元，死亡伤残限额内赔偿原告40779.30元，财产损失限额内赔偿原告300.00元。被告太平洋保险公司在商业三者险赔偿范围内赔偿原告医药费37004.31元，伙食补助费7550.00元。2019年10月9日，原告白金臣入辽阳市中心医院进行骨折内固定物取出手术，住院治疗30天。住院期间一级护理2天，二级护理28天。原告花费医药费14295.88元、辅助器具101.00元、复印费14.00元。被告马琳琳驾驶的辽Ｋ×××××号车辆在被告华安保险公司处投保了交通险，在被告太平洋保险公司处投保了商业三者险。以上事实有道路交通事故认定书、民事判决书、住院病历、收据、护理人员身份证复印件及当事人陈述在卷佐证，上述证据，经庭审举证、质证、认证，予以采信。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应当按其所承担的责任予以赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权责任人予以赔偿。因被告华安保险公司已经在医药费限额内全额进行赔偿，原告主张的医药费14295.88元、伙食补助费1500.00元应由被告太平洋保险公司赔偿；原告主张的护理费可根据2020年辽宁省居民服务业日均工资128.68元计算给付为4117.76元（128.68元×2天×2人＋128.68元×28天）；原告虽未提供交通费票据，但其住院期间与护理人员必然发生交通费用，适当给付120.00元；原告主张的辅助器费用101.00元、复印费14.00元，系因本案发生的必要支出，本院予以支持。以上护理费、交通费、复印费、辅助器具费合计4361.76元由被告华安保险公司在交强险死亡伤残限额内进行赔偿。原告主张的误工费27560.00元，因原告未提供因误工实际减少收入的证明，亦无最近三年收入情况的证明材料，且被告已经达到法定退休年龄，故对于原告主张的误工费不予支持。被告华安保险公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃自己的诉讼权利，且被告保险公司已履行了赔偿义务，不影响本院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告华安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告白金臣护理费4117.76元、交通费120.00元、辅助器具费101.00元、复印费14.00元，以上共计4352.76元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险范围内赔偿原告白金臣医药费14295.88元、伙食补助费1500.00元，以上共计15795.88元。三、驳回原告白金臣其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费996.00元，减半收取498.00元，由原告白金臣负担345.00元，由被告华安财产保险股份有限公司天津分公司负担34.00元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担119.00元。二审中，白金臣提交（2019）辽1002民初2167号卷宗内相关证据（工商营业执照、误工证明、本人诊断书），证明2167号判决是依据这些证据宣判的，可以证明本案上诉人误工是有证据的，一审没有判决是错误的。上诉人提交的证据，不足以证明其主张。本院对一审审理查明事实予以确认。本院认为，上诉人因机动车交通事故责任纠纷案已经诉讼一次并经法院判决，第一次诉讼已经结束，本次诉讼为请求赔偿二次手术费用，上诉人二次住院时间为2019年10月9日，依据上诉人出生日期计算，上诉人住院时已经达到法定退休年龄，且未提供有利的证据证明其因住院减少收入，故，上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费498元，由上诉人白金臣负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  艾德玲审判员  曹丽娜二〇二一年六月十五日法官助理侯是羽书记员任玥