辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终8162号上诉人（一审原告）：周兆文，男，1970年3月13日出生，汉族，住址河北省秦皇岛市北戴河区。委托诉讼代理人:刘钦群，辽宁同方律师事务所律师。上诉人（一审被告）：沈阳人和机械制造有限公司，住所地沈阳市沈河区榆树屯街21号。法定代表人:刘志飚，该公司总经理。委托代理人:周忠生，辽宁善勤律师事务所律师。委托代理人:曹善勤，辽宁善勤律师事务所律师。上诉人周兆文因与上诉人沈阳人和机械制造有限公司劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院(2020)辽0103民初13902号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。周兆文上诉请求：撤销一审判决，改判人和机械公司支付我2020年1月1日至2020年5月30日期间的工资共计39306.2元；经济补偿金25000元（10000元×2.5个月）；销售提成款371650.58元；奖励金25000元。庭审中，周兆文撤回关于奖励金25000元的上诉请求。事实与理由：一、拖欠工资数额有误。1.1月份由春节法定假日，实际工作日为17天，出勤17天就是满勤，另有四天法定假日应当带薪，故一审按照15天计薪明显错误，一月工资应当为8735元（10000元÷21.75天×19天）；2.2月份因为疫情没有出勤记录，但属于一个工资支付周期，应当按照合同约定支付工资10000元（可以扣除个人应承担社保部分）；3.3月份出勤天数应为17.92天（21.75-20.83+17），工资应为8239元（10000元÷21.75天×17.92天）；3.上诉人4月满勤，工资应为10000元；5.5月份我方出勤10天，五一法定假日应当计薪，故应发工资为5057元（10000元÷21.75天×11天）.扣除个人部分的社保和公积金2724.8元，仍拖欠我放工资39306.2元。二、经济补偿金工资及年限均有错误。我方于2018年4月18日入职，故工作年限应当为2年零1个月，经济补偿金应当按照2.5个月补偿，经济补偿金25000元（10000元×2.5个月）。三、提成款认定有误。我方提供的证据已经能够证明人和机械公司拒绝支付的奖金数额，《重工事业部销售提奖表》等证据足以说明相关提成款的事实，是人和机械公司无故拖欠且找各种理由拒绝支付。一审以双方对支付数额维修商一直不支持显然是错误的。四、人和机械公司曾承诺我方及销售团队成员的奖励25000元，一直未发放。人和机械公司辩称：不同意周兆文的上诉意见，坚持我方上诉意见。人和机械公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法发回重审或直接改判驳回周兆文的上诉请求。事实及理由：1.我方与周兆文所在的团队属于合作关系，不存在劳动关系，有双方的微信聊天记录为证。2.我方依据约定为周兆文团队成员代发工资和代扣代缴保险。且打卡记录不能证明出处，无我方签字确认，属于单方制作表格，不能作为证据使用。3.周兆文的银行流水可以看出交易时间随机，每次交易金额相差较大，周兆文利用拼凑的办法，制作的工资表，显然不能作为证据使用，一审据此核算工资标准违背认定事实的规则。4.从2019年12月25日撤销合作协议开始，双方的合作结束，团队成员不知去向，我方要求双方进行结算通过合理途径主张双方合作期间的利益分成，团队因未达到合作约定的400万纯利润，为了规避不利后果，迟迟不统一结算，二是采取劳动争议为由提起诉讼主张债权，浪费司法自愿、涉嫌虚假诉讼，请求法院依职权查明案件事实，依法判决。周兆文辩称：不同意人和机械公司的上诉意见，坚持我方上诉意见。周兆文向一审法院起诉：原告周兆文向本院提出诉讼请求：1、原告要求被告支付2020年1月1日至2020年5月30日的工资50000元；2、原告要求被告支付销售提成款371650.58元；3、原告要求被告支付奖励金25000元；4、原告要求解除与被告之间的劳动合同，要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金25000元；5、被告支付原告赔偿金25000元。事实与理由：原告于2018年4月18日进入被告单位工作，任重工事业部销售总监一职，每月工资10000元，原告完成销售目标，被告给付原告销售提成。现被告没有按照约定给付原告提成款372311.26元，另被告尚欠原告2020年1月1日至2020年5月30日的工资50000元未付给原告，被告承诺给付原告的奖励金25000元一直没有给付。因被告未在规定的时间内支付原告的工资、提成款及奖励金。被告的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的规定，原告被迫要求解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。一审法院认定：2018年11月至2020年5月被告为原告缴纳养老保险。原告举证其实发工资为：2019年1月份工资8665元，2019年2月份工资8643元，2019年3月份工资8677元，2019年4月份工资7687元，2019年5月份工资8750元，2019年6月份工资8756元，2019年7月份工资8741元，2019年8月份工资8757元，2019年9月份工资8964.18元，2019年10月份工资10035元；2019年11月份工资8713元，2019年12月份工资9347元。其中10月份至12月份部分工资系辽宁百联人才管理有限公司代发。2020年5月原告离职。原告周兆文于2020年7月1日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该委作出沈劳人仲不字（2020）441号不予受理通知书，原告不服向法院起诉。一审法院认为：原告与被告虽未签订《劳动合同书》，但原告的实际工作单位为被告处，虽被告辩称原告所在的团队系与被告合作关系，自负盈亏，但该问题系被告内部管理方式亦未举证证明，且被告一直为原告发放工资，自2018年11月至2020年5月缴纳社会保险，故被告系实际用工单位，原、被告存在劳动关系，被告应当承担用人单位的相应法律责任。1、关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金25000元问题。原告因被告自2020年1月起不再给原告发工资而解除劳动合同，故被告应给予原告经济补偿金。关于经济补偿金数额，原告解除劳动合同前的平均工资为8811元，补偿金额应为8811元×2个月（2018年11月至2020年4月）=17622元。关于原告发放工资数额，被告认可为原告发放工资至2019年12月，但在该院指定时间内未提供相应数额的证据，原告已尽自己的举证责任，故该院以原告提供的上述工资数额予以确认。2、关于原告主张被告支付2020年1月至2020年5月的工资42500元问题。原告提供1月考勤公示版显示出勤15天；2月出勤0天；3月出勤17天；4月出勤23天；5月出勤10天。被告不予认可，但未能提供原告的考勤证据，应以原告提供的证据为准。具体所欠工资数额为：1月工资为8811元（2019年12个月平均工资）÷21.75天×15天=6075元；3月工资为8811元÷21.75天×17天=6885元；4月工资为8811元÷21.75天×23天=9315元；5月工资为8811元÷21.75天×10天=4050元；以上共计26325元。因原告未提供此期间向被告提供劳动的证据，故该院对原告要求按原工资标准补发工资差额的诉讼请求，不予支持。3、关于原告主张被告支付赔偿金17000元问题。因原告提供的证据不足以证明其主张，故不予支持。4、关于原告主张被告支付奖金25000元的问题。因原告提供的证据不足以证明其主张，故不予支持。5、关于原告主张被告支付销售提成款的问题。因原告提供的证据不足以证明其与被告就该销售提成款的支付及数额达成一致，故不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、被告沈阳人和机械制造有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告周兆文解除劳动合同经济补偿金17622元；二、被告沈阳人和机械制造有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告周兆文2020年1月至5月工资共计26325元；三、驳回原告周兆文的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳人和机械制造有限公司负担。二审期间，周兆文提供了人和机械公司的医疗保险缴纳明细，欲证明周兆文的入职年限为2018年4月；又提供了公积金缴费明细、2018年12月及2019年1月、2月的工资条、销售合同台账及销售合同、微信聊天记录等证据。欲证明周兆文的公积金缴费情况及工资基数为10000元每月、2020年的工作情况等内容，本院依法组织了质证。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，人和机械公司为周兆文缴纳了2018年5月至2020年5月期间共25个月的医疗保险。关于双方是否存在劳动关系的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，人和机械公司为周兆文缴纳社会保险和公积金，由人和机械公司账户向周兆文银行账户发放附言为“工资”的劳动报酬，且周兆文从事的工作显然属于人和机械公司的业务经营范围之内。综上，现有证据可以证明周兆文接受人和机械公司管理，从事人和机械公司安排的劳动，且由人和机械公司发放劳动报酬。故一审认定双方存在劳动关系并无不当。关于周兆文提出的经济补偿金及拖欠工资计算所依据之月工资基数问题。根据周兆文提供的《沈阳人和机械制造有限公司重工事业部销售人员管理办法》【沈人和（2018）21号文件】，周兆文作为总监的薪酬待遇由岗位工资和绩效工资两部分组成，其中岗位工资部分构成如下：岗位工资标准1620元、保密工资180元、绩效工资标准2700元、电话补贴250元，合计4750元。且周兆文主张其银行卡收到的实发工资为：2019年1月份工资8665元，2019年2月份工资8643元，2019年3月份工资8677元，2019年4月份工资7687元，2019年5月份工资8750元，2019年6月份工资8756元，2019年7月份3工资8741元，2019年8月份工资8757元，2019年9月份工资8964.18元，2019年10月份工资10035元；2019年11月份工资8713元，2019年12月份工资9347元。可见，周兆文作为总监其每月的实发工资数额远高于单位对总监规定的岗位工资总额标准4750元，且每月数额均有不同。另，鉴于周兆文提供的工资条和《2019年3月冶金分公司工资表》上均无单位签章且上述证据中的工资构成显然与周兆文提供的《沈阳人和机械制造有限公司重工事业部销售人员管理办法》中的工资构成显著不同，人和机械公司亦均不认可。再，周兆文提供《2019年3月冶金分公司的工资表》上周兆文的工资数额与周兆文自己主张的2019年3月份工资数额亦不相符。综上，现周兆文提举的证据与其主张显然存在矛盾，故周兆文主张的按照10000元作为其月工资基数来主张单位拖欠的月工资数额和经济补偿金，显然缺乏事实依据，本院不予支持。关于周兆文所主张的2020年1月至2020年5月的工资42500元问题。第一，关于工资基数的问题如前论述，一审确定的周兆文月工资基数8811元并无不当，本院予以维持。第二，关于各个月计薪天数问题，鉴于周兆文已经提供了考勤记录这来证明其实际工作天数并提交了这一段时间内微信记录证明其工作内容，人和机械公司在质证意见中亦提出“（2019年12月25日）以后的工作均为收尾工作，双方在处理后续事宜”上述内容可证实周兆文此阶段确存在工作事实。综上，一审按照周兆文所提供的考勤记录天数来确定周兆文实际出勤天数并无不当。另，周兆文提出的1、5月份各自存在4天、1天法定假日本院计入计薪日这一上诉主张亦属合理，本院予以支持。第三，根据《辽宁省工资支付规定》第三十五条、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]5号）第二条关于停工停产期间工资支付相关规定，用人单位应按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。本案中，双方微信聊天记录可以看出人和机械公司3月开始复工上班。故2020年2月工资人和机械应当支付。综上，人和机械公司应当支付周兆文2020年1月至5月期间的工资数额如下：1月工资为8811元÷21.75天×19天=7697元；2月工资应为8811元；3月工资为8811元÷21.75天×17天=6885元；4月工资为8811元÷21.75天×23天=9315元；5月工资为8811元÷21.75天×11天=4456元；以上共计37164元。关于周兆文的工作年限暨经济补偿金数额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，周兆文提供的医疗保险缴费明细可以看出人和机械公司为周兆文缴纳了25个月的医疗保险，故双方在25个月内存在劳动关系，故一审对于经济补偿金计算之工作年限有误，本院予以纠正。补偿金额应为8811元×2.5个月=22027.5元。关于提成款的问题。劳动者应当就双方对提成比例、提成支付条件存在约定以及工作任务完成情况等问题承担举证责任。本案中，周兆文明确其要求的是2019年至2020年期间的提成工资。关于2019年提成问题，根据周兆文提供的《2019年战略经营目标责任书》中明确约定：2019年公司战略目标为冶金装备分公司实现纯利润400万元，奖金提成按净利润增量40%计提给管理团队（周兆文认可自己系该管理团队的成员），分配比例由总经理制定；年终没有完成目标利润的前期发放的绩效工资一次性返还公司，奖金提成不予支付。本案中周兆文并未举证证明其符合双方约定之2019年提成发放条件。关于2020年提成，周兆文提举了《2020年重工事业部销售提奖表》，该表格上仅有上诉人周兆文及另案当事人袁志刚的签字、并无任何机械公司的签章，且人和机械公司对此不予认可，故其亦无法证实工作任务完成情况及提成数额问题。综上所述，周兆文要求提成之诉请缺乏事实依据，本院不予支持。另，关于奖励金的问题。周兆文撤回该项上诉请求是其真实意思表示，且不违反法律法规的规定,本院准予。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更沈阳市沈河区人民法院（2021）辽0103民初13902号民事判决第一项为“沈阳人和机械制造有限公司于本判决生效之日起十五日内给付周兆文解除劳动合同经济补偿金22027.5元”；二、变更沈阳市沈河区人民法院（2021）辽0103民初13902号民事判决第二项为“人和机械制造有限公司于本判决生效之日起十五日内给付周兆文2020年1月至5月工资共计37164元”；三、驳回双方当事人的其他诉讼请求及上诉请求。若沈阳人和机械制造有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由沈阳人和机械制造有限公司负担；二审案件受理费20元，由沈阳人和机械制造有限公司、周兆文各自负担10元。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  孙晓芳审判员  董 菁二〇二一年六月三日法官助理刘畅书记员席红跃