河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终1938号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司，住所地：河南省平顶山市湛南东路北101号，统一社会信用代码：91410400871751096J。主要负责人：王琰，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑科，河南物华律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜柯卉，河南物华律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告)：李旭红，女，1989年生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：姬光明，河南科序律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：孙凯磊，男，1996年生，汉族，住河南省宝丰县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司（以下简称人民财险平顶山分公司）因与被上诉人李旭红、孙凯磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2021）豫0482民初1977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人民财险平顶山分公司的委托诉讼代理人郑科、姜柯卉，被上诉人李旭红的委托诉讼代理人姬光明到庭参加诉讼。被上诉人孙凯磊经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人民财险平顶山分公司上诉请求：1.判令人民财险平顶山分公司不支付李旭红20万元赔偿款。2.上诉费用由李旭红、孙凯磊承担。事实和理由：1.李旭红不构成七级伤残。李旭红在2019年8月21日出院记录显示:患者活动则头晕,活动量大则加重,颈项部、腰部疼痛，骶尾部麻木,左侧肢体麻木,左上肢及双下肢无力,查颈项部、腰部广泛压痛,颈椎活动受限,双上肢肌力正常,右手中指皮肤感觉减退,双下肢肌力屈髋肌4级-,伸膝肌4级-,足背屈肌3级+,双膝关节以下轻触觉、针刺觉感觉过敏,双膝反射及腱反射正常。李旭红2021年1月19日黄河中心医院MRI片显示:颈椎生理度,生理曲度存在,颈髓未见明显异常信号等。同时,李旭红在河南唯实鉴定所鉴定时,没有采取任何一期检测,就得出李旭红双下肢肌力4级,与客观事实以及伤残评定标准不符。首先,根据李旭红脊髓损伤鉴定的前提条件是治疗终结、损伤恢复达到状态稳定即功能障碍基本稳定,经评估认为其障碍程度一般不会进一步好转亦不会进一步恶化后进行鉴定,李旭红在鉴定前没有进行评估,不符合鉴定的前提条件。其次,根据《人体损伤致残程度分级》要求,脊髓损伤鉴定时不应主观臆断肌力等级,必须进行肌电图检查、神经诱发电位检查并且应当进行自主神经系统仪器检查(包括记录皮肤温度和划痕实验等仪器检查)，并且明确表示鉴定的要点不能过分倚重MRI等影像学检查,但本案七级伤残评定的主要依据就是MRI影像学检查,明显与临床鉴定规则相违背,鉴定结论不能作为定案依据。最后,根据《人体损伤致残程度分级》3.2残疾和4.2鉴定时机的规定，评定伤残的前提是临床治疗效果稳定后,李旭红不具备该鉴定条件,故鉴定机构在李旭红不具备伤残评定条件和治疗结果不稳定的前提下进行伤残等级评定,鉴定结论依法不应当采信。2.李旭红误工期一审判决酌定明显过高,远远超过了三期评定规范的规定,应当参照三期评定标准酌定180日为宜。李旭红辩称，1.本案鉴定机构经法院委托，由双方当事人选定，伤残等级鉴定结论真实可靠。2.该鉴定是在李旭红治疗终结、伤情稳定的前提下进行的，且进行了肌电图及核磁共振检查，并非人民财险平顶山分公司所称没有进行必要检查。3.根据法律规定，误工费可以计算至定残前一天，李旭红在第二次鉴定时仍然肌肉无力，无法正常行走，因此误工费应当合理计算至第二次伤残鉴定前一天，但因李旭红没有提出上诉，对此不再主张。孙凯磊未到庭参加诉讼，亦未发表书面答辩意见。李旭红向一审法院起诉请求：1.判令孙凯磊赔偿李旭红医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、误工费、被抚养人生活费、交通费等共计350000元；人民财险平顶山分公司在保险限额内承担责任。2.诉讼费由孙凯磊、人民财险平顶山分公司承担。一审法院认定事实：2019年7月24日14时20分许，孙凯磊驾驶豫Ｄ×××××号小型面包车由北向南行驶至锡海207国道1500公里处附近汝州市汝南机绣园门口路段时，与由西向北左转弯进出道路行驶李旭红驾驶的电动三轮车相撞，致两车受损，李旭红受伤，造成交通事故。事故发生后，2019年7月24日，李旭红被送往汝州市骨科医院住院治疗，诊断为：1.颈髓损伤（C4D级）；2.多发软组织损伤；3.腰椎间盘突出症；4.体位性低血压。于2019年8月21日出院，住院天数为28天，住院期间2019年7月24日、2019年7月27日至2019年8月11日为二人陪护，其余时间为一人陪护。共花费医疗费9228.05元，门诊费1592.5元，外购药1140元。2019年8月7日，该起交通事故经汝州市公安交通警察大队作出第410482120190000182号《道路交通事故认定书》，认定孙凯磊承担事故的同等责任，李旭红承担事故的同等责任。豫Ｄ×××××号小型面包车登记所有人为孙凯磊，该车在人民财险平顶山分公司投保有交强险（限额122000元）及限额50万元商业三者险且不计免赔，该起交通事故发生在保险期间内。根据李旭红的申请，经一审法院委托，平顶山广成法医临床司法鉴定所对李旭红的伤残程度进行评估鉴定，该所于2020年7月16日出具平广成司鉴所［2020］临鉴字第55号伤残司法鉴定意见书，李旭红伤残程度：颈髓损伤并不全瘫遗留双下肢肌力4级，认定为七级伤残，李旭红因该次鉴定支付鉴定检查费1205.8元。根据人民财险平顶山分公司的申请，经一审法院委托，河南唯实司法鉴定中心对李旭红的伤残等级重新进行评估鉴定，该所于2021年2月4日出具豫唯实司鉴中心［2021］临鉴字第38号司法鉴定意见书，李旭红颈髓损伤并双下肢截瘫伤残等级为七级。一审另查明，李旭红女儿武依璇2015年2月7日出生，儿子武星辰2018年2月12日出生。2020年河南省城镇居民人均可支配收入34750.34元／年。2020年河南省城镇居民人均消费支出20644.91元／年。2019年河南省农林牧渔业平均工资为47272元／年，居民服务和其他服务业平均工资为46858元／年。一审法院认为，侵害公民生命权、健康权的，应依法承担相应的侵权责任。本次交通事故经汝州市公安交通警察大队作出第410482120190000182号《道路交通事故认定书》，孙凯磊承担事故的同等责任，李旭红承担事故的同等责任。该事故认定书已发生法律效力，一审法院对此予以确认。对于李旭红主张的合理合法损失，人民财险平顶山分公司首先应在交强险各分项限额内承担赔偿责任，超出交强险部分的损失，因李旭红驾驶车辆为电动三轮车，且承担事故的同等责任，一审法院酌定人民财险平顶山分公司在商业三者险限额内承担50％赔偿责任。李旭红主张的营养费（20元／天）、住院伙食补助费（50元／天）、护理费（125.14元／天）、残疾赔偿金（34750.34元／年）、误工费（121.41元／天）的计算标准符合相关规定，一审法院予以支持。被扶养人生活费计算标准应参照2020年河南省城镇居民人均消费支出20644.91元／年计算。李旭红构成一处七级伤残，但承担本次事故的同等责任，一审法院酌定精神损害抚慰金为10000元。根据李旭红住院时间、住院地点、门诊次数及鉴定情况，一审法院酌定交通费为1000元。李旭红的伤情为复合伤，且构成七级伤残，根据法律规定，其误工时间可以计算至定残前一日（应以李旭红第一次定残时间为准），即358天。综上所述，李旭红的各项损失有：1.医疗费11960.55元（9228.05元＋1592.5元＋1140元）；2．营养费560元（28天×20元／天／人）；3.住院伙食补助费1400元（28天×50元／天／人）；4.护理费5631.3元（17天×125.14元／天×2人，11天×125.14元／天）；5.误工费43464.78元（358天×121.41元／天）；6.残疾赔偿金278002.72元（34750.34元／年×20年×40％）；7.被扶养人生活费119740.48元（武依璇20644.91元×13年×40％÷2人，武星辰20644.91元×16年×40％÷2人）；8.精神损害抚慰金10000元；9.交通费1000元；10.鉴定及检查费1205.8元，以上共计472965.63元。故人民财险平顶山分公司应在交强险各分项限额内赔偿李旭红医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计120000元。李旭红剩余损失为352965.63元。人民财险平顶山分公司应在商业三者险限额内赔偿李旭红各项损失共计176482.82元（352965.63元×50％）。故人民财险平顶山分公司应赔偿李旭红各项损失共计296482.82元。李旭红的其他诉求，无相关证据予以佐证，一审法院不予支持。人民财险平顶山分公司的其他答辩意见，无事实和法律依据，一审法院不予采信。孙凯磊未到庭参加诉讼、视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过）第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，一审判决：“一、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司于判决生效之日起十日内赔偿李旭红各项损失共计296482.82元；二、驳回李旭红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3275元，由李旭红负担505元，由孙凯磊负担2770元。”本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审中向河南唯实司法鉴定中心询问，该鉴定机构向本院出具《回复函》一份，对豫唯实司鉴中心[2021]临鉴字第38号鉴定意见书进行解释说明。本院已组织到庭各方进行质证，孙凯磊未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院二审查明的事实除与一审认定的事实相一致外，另查明：河南唯实司法鉴定中心于2021年6月10日出具的《回复函》显示：“1.关于鉴定时机的问题。被鉴定人李旭红2019年7月24日交通事故受伤，伤后至汝州市骨科医院住院治疗（住院号：0191198501），诊断为颈髓损伤并不全瘫，我中心于2021年1月19日接受法院委托对被鉴定人进行鉴定，经审查：被鉴定人伤后约18个月在我中心接受查体，临床医疗终结，肢体功能恢复或症状体征趋于稳定，符合鉴定时机。2.关于被鉴定人肌力及辅助检查问题。送检汝州市骨科医院住院病历（住院号：0191198501）记载：被鉴定人损伤后即出现四肢肌力‘1’级，神经反射消失等脊髓损伤表现，出院时‘双下肢肌力屈髋肌4级-，伸膝肌4级-，足背屈肌3级+’，阅送检2019年7月25日汝州市骨科医院MRI片（片号：11530／M90835）示：颈4-6椎体后缘相应椎管内见点状长T1长T2信号，边界不清，颈5-6椎间盘膨出。2021年1月19日我中心按照SF／ZJD0103003-2011《法医临床检验规范》、SF／ZJD0103006-2014《法医临床影像学检验实施规范》对被鉴定人进行检查。查体见：被鉴定人轮椅推入检查室，神情，语言思维正常，颈椎生理弯曲存在，棘突无压痛，左上肢肌张力偏高，肌力5级；右上肢肌力5级，肌张力不高。双下肢肌张力不高，肌力4级，左上肢麻木，余浅感觉未见明显异常。脊髓损伤者，应行CT或MRI检查，结合对躯体感觉和运动功能的检查，明确脊髓损伤的平面。应确证是否存在外伤史，了解外伤史、伤后诊疗病史、审阅送检影像学资料，明确损伤后引起与损伤部位相吻合的肢体瘫痪。综合被鉴定人李旭红受伤后病历及MRI检查，其存在颈4-6段脊髓损伤的影像学表现，伤后即出现四肢肌力‘1’级，神经反射消失等脊髓损伤临床表现，我中心查体时被鉴定人仍有左上肢肌张力偏高，双下肢肌力4级并左上肢麻木的临床症状体征；被鉴定人李旭红交通事故所致颈4-6段脊髓损伤及目前的双下肢肌力4级，××理基础与肢体瘫痪一致，符合鉴定原则。神经电生理检查是神经系统损伤的辅助检查之一，用于对神经损伤的佐证，是辅助证据。在临床上，肌电图检查提示的功能性障碍的出现可以早于影像学显示的形态学改变，出现各项检查结果不一致的情形，此时可以用于指导临床功能性对症治疗，但在法医鉴定中，检查结果是否采信作为鉴定证据由法医鉴定人综合分析、判断、考量。综上所述，我中心依法受理李旭红伤残等级鉴定案件，并按规定出具相关鉴定意见书，鉴定过程符合相关规范。”本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，并征得当事人同意，本院归纳二审争议焦点为：1.豫唯实司鉴中心[2021]临鉴字第38号鉴定意见书能否作为认定李旭红伤残程度的依据。2.李旭红的误工期应如何认定。关于豫唯实司鉴中心[2021]临鉴字第38号鉴定意见书能否作为认定李旭红伤残程度依据的问题。本案上述司法鉴定意见书，系经当事人申请，一审法院依法委托，由具有资质的鉴定机构依据当事人病历、医学影像资料等鉴定材料，对李旭红伤情进行检验后，按照专业鉴定方法作出。二审中，河南唯实司法鉴定中心出具《回复函》，对李旭红伤残鉴定是否符合鉴定时机、对李旭红伤情具体的检查、鉴定过程以及脊髓损伤是否必须行神经电生理检查等问题进行了解释说明。该《回复函》能够与鉴定意见书内容以及鉴定意见书后所附李旭红受伤部位影像截图相互印证，证明李旭红具备进行伤残程度鉴定的条件，且涉案鉴定结论依据充足，鉴定过程明确、规范。人民财险平顶山分公司虽对该司法鉴定意见书以及鉴定机构出具的《回复函》有异议，但该鉴定结论系人民财险平顶山分公司对平广成司鉴所［2020］临鉴字第55号司法鉴定意见书不服，向一审法院申请重新鉴定后所得出，两次鉴定结论一致，且人民财险平顶山分公司未提供足以推翻的相反证据，故其认为李旭红不具备伤残鉴定条件，河南唯实司法鉴定中心未对李旭红采取任何仪器检测，涉案司法鉴定意见书不应予以采信的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于李旭红的误工期应如何认定的问题。（法释[2003]20号）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定:“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。”本案交通事故造成李旭红颈髓损伤等复合伤，鉴定时经检查，其肢体活动仍然受限。一审根据李旭红提供的病历资料、鉴定意见书等证据材料，结合李旭红伤情及其恢复情况,将误工期计算至第一次定残前一日共计358天，符合案件客观情况，并不违反法律规定。人民财险平顶山分公司认为李旭红误工期过长，误工费应按180天计算的上诉理由依据不足,本院不予支持。综上所述，人民财险平顶山分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杜军伟审判员  朱海波审判员  程显博二〇二一年六月十七日法官助理杨巾杰书记员王婷婷