江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终1657号上诉人（原审被告）：江苏翔鹰保安服务公司，住所地盐城市大丰区高新区新北路北侧、高丰路西侧3幢。法定代表人：董春华，该公司董事长。委托诉讼代理人：王江宁，男，该公司员工。委托诉讼代理人：宗寅，江苏道远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：颜华，男，1995年10月28日生，汉族，户籍地盐城市大丰区，经常居住地盐城市大丰区。上诉人江苏翔鹰保安服务公司（以下简称翔鹰保安公司）因与被上诉人颜华劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初4520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。翔鹰保安公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判或发回重审。2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院在判决书中对于被上诉人加班工资的计算方式以及加班时间明细未予以载明，一审法院对于加班时间这一事实是如何认定的，上诉人无从得知。根据值班记录显示，有被上诉人签名的上班时间总计是143天。2.上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定被上诉人的基本工资为2800元每月，然而被上诉人每月实际发放的工资为5400元，根据上诉人处考勤表中记载，被上诉人每月工资构成为基本工资+节日加班+服装考核+上班考核+考勤+休息加班+延时费等，也就是说被上诉人拿到5400元里已包括了加班工资，上诉人已支付被上诉人加班工资。一审判决中载明的工资发放明细表中对于加班费的记载是上诉人员工记录的失职，并不能据此就认定上诉人仅支付被上诉人加班工资计587.8元。根据合同约定，被上诉人每月基本工资应为2800元，如果超出基本工资的部分不包括加班工资，超出部分的性质该如何认定？被上诉人是否应当予以返还？综上，一审法院明显对加班工资、加班时间的事实认定不清。请求二审法院查明事实，维护上诉人的合法权益。颜华辩称，上诉人陈述与事实不符，工资当时谈的是5400元，签合同的时候，就是签了个字，但是合同是空白的。加班的事实是存在的，在一审时被上诉人提供了值班记录以及证人证明、考勤记录来证明自己的主张。颜华向一审法院起诉请求：1.依法解除劳动关系；2.补发未签书面劳动合同的双倍工资58500元；3.补发正常工作日加班工资19800元；4.补发休息日加班工资3900元；5.补发法定节假日加班工资10800元；6.支付经济补偿金8100元。一审法院认定事实：颜华于2019年6月1日至翔鹰保安公司工作。2020年5月29日，颜华向翔鹰保安公司提交辞职报告，该辞职报告载明：“尊敬的领导，首先致以我深深的歉意，很遗憾在这个时候向公司提出辞职。纯粹是出于个人的原因，不能在公司继续发展！非常抱歉。在工作的近一年时间里，十分感谢公司对我的培养，感谢领导和同事对我的帮助和照顾，对此我深表感激。最后祝公司领导和同事们身体健康，工作顺利！此致敬礼辞职人：颜华2020年5月29日”。递交辞职报告后，颜华未再到翔鹰保安公司处上班。颜华于2020年7月8日向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决:1.依法解除劳动关系；2.补发未签书面劳动合同的双倍工资58500元；3.补发正常工作日加班工资19800元；4、.补发休息日加班工资3900元；5.补发法定节假日加班工资10800元；6、支付经济补偿金8100元。2020年8月6日，因该委收到申请已超过5日，征询颜华是否同意继续由该委审理，颜华表示不同意，后颜华于2020年9月2日向一审法院提起诉讼。审理中，翔鹰保安公司向一审法院提交与颜华签订的书面劳动合同1份，该合同书载明：有固定期限的劳动合同自2019年1月1日起至2023年12月31日止；约定劳动合同的履行地为供电公司；经过协商颜华从事消防监控工作，翔鹰保安公司根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动颜华的工作岗位；翔鹰保安公司实行三班制，安排颜华实行二班二运转工作制，平均每周工作不超过四十小时；翔鹰保安公司承诺每月25日为发薪日，乙方在试用期内的工资为每月1830元，经双方协商一致，颜华的工资报酬按照翔鹰保安公司依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据颜华的工作岗位确定其每月工资为2800元；双方严格按照劳动合同法第四章劳动合同的解除和终止执行，违者赔偿对方一个月工资等。关于工资待遇，颜华庭审中陈述：“试用期一个月，工资为4500元/月，转正后负责消防，工资为5400元/月，每天工作8小时，每周一至周六上班，周日休息”。翔鹰保安公司提供的颜华工资发放明细表载明：颜华于2019年6月至2020年5月期间应发工资分别为4500元、5400元（4500元+900元）、5400元、5467元（67元为日常加时费）、5450元（50元为加班费）、5400元、5870.8元（470.8元为加班费）、5400元、5400元、5400元、5400元、5400元。一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。颜华、翔鹰保安公司建立了劳动关系后，双方均依法享有相应的权利，履行相应的义务。颜华于2020年5月29日向翔鹰保安公司递交辞职报告，故双方间的劳动合同已经解除。关于颜华主张未签劳动合同的双倍工资的诉讼请求。翔鹰保安公司向一审法院提供了与颜华签订的劳动合同，颜华对合同相关内容提出异议，并陈述合同签订时是空白的，不确定劳动合同上的签名是否其本人所签。一审法院认为，颜华虽未认可劳动合同上的签名是其本人所签，亦未当庭否认系其所签，经一审法院释明后，其拒绝对笔迹进行鉴定，表示由法院综合认定。鉴于颜华对翔鹰保安公司提供的劳动合同未能提出充足的反驳证据，一审法院对颜华、翔鹰保安公司间签订劳动合同的事实予以认定，对其主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额不予支持。关于颜华主张的加班工资，结合双方间的劳动合同及消防值班记录等证据，一审法院认为颜华存在加班情况属实，翔鹰保安公司提交的考勤表未有颜华签名认可，亦与值班记录不相一致，且翔鹰保安公司提供的值班记录不全，故一审法院对翔鹰保安公司不存在加班及即使偶尔加班加班费已全额发放的抗辩不予采信，并对颜华延时、加班的事实进行综合认定。因颜华于2020年7月8日申请仲裁，故对颜华于2020年7月8日前一年期间的工作日、休息日、法定节假日加班工资应予处理。颜华主张试用期间休息日加班工资300元，已超过一年的仲裁时效，一审法院不予支持。经核算，颜华主张正常工作日加班工资19800元、休息日加班工资3600元未超出法律规定，予以支持。颜华主张的法定休假日加班工资经核算为4226.88元，前述三项合计为27626.88元，扣除翔鹰保安公司已支付的加班工资587.8元，翔鹰保安公司还应支付27039.08元。关于颜华主张的经济补偿金8100元，因颜华辞职报告中载明的辞职原因为“个人原因”，依法不符合支付经济补偿金的条件，故一审法院对颜华主张的经济补偿金不予支持。判决：一、翔鹰保安公司向颜华颜华支付加班工资27039.08元。于判决生效后10日内履行完毕。二、驳回颜华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由翔鹰保安公司负担，于判决生效之日起15日内汇缴至收款单位：盐城市大丰区人民法院（诉讼费）、收款银行：中国银行大丰支行营业部、收款账号：62×××11）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人翔鹰保安公司申请公司员工马某2作为证人出庭作证。马某2陈述：被上诉人上班期间没有超过8个小时，超过的时间，他都调休了。我之所以知道，是因为我都和被上诉人一起值班的。我是在公司进行人事管理的。员工上班需在值班记录上签字，单位还有考勤表，考勤表不需要员工签字。被上诉人是管理人员，除了特殊的情况，上班都是他自己安排。班制以及排班表，是我发给被上诉人的，正常是按照这个表来上班的，但是颜华不一定要按照这个表来。具体哪一天去哪个项目，不一定完全要按照这个表来。具体到哪个项目，值班记录都有签字的，白班和夜班没有固定的时间。公司每个员工要制作工作完成情况的工作计划表，每个人都写个日志，对平时工作的记录。公司的工资发放是会计负责的，以考勤表为准。对于考勤表上，某个员工今天有无出勤，是员工自己协调的。被上诉人颜华不是跟着我一起上班，平时他自己安排自己的上班时间，有时候其他员工家里有事，或者员工的培训、消防演练等他必须来。只要保证项目正常运行，具体的上班时间，他自由安排。排班表只是对下个月大概的工作安排。颜华替其他员工顶班，是要上12个小时的，顶班都有相应的签字，在考勤表上看不出来。上诉人对证人证言质证认为：对证人证言的三性无异议，可以看出排班表只是计划，值班表的签字才是对上班情况的真实反映。由于上诉人公司管理相对松散以及被上诉人属于消防管理人员，上诉人对于被上诉人的工作要求并非严格的工作时间的要求，而是给出具体的项目，让其在一定的时间内反馈消防检查的进展。被上诉人对证人证言质证认为：证人陈述前后不一致，在一审证人出具的证明，亦与今天不一致，证人证言内容不实。本院经审查认为，证人马某2先陈述颜华不存在加班的情况，之所以知情系因与颜华一起值班，后又陈述颜华并非与其一起上班，颜华的上班时间由其自行安排，前后陈述矛盾；证人马某2还陈述正常情况下公司员工需要根据班制以及排班表安排进行上班，但又称颜华不需要按照排班表上班，上班时间由其自行安排，该陈述明显不合常理，颜华作为公司员工一般情况下应遵守公司规章制度及公司关于工作时间安排，如系颜华自行安排上班时间，亦完全没有必要在排班表上安排颜华值班；证人马某2既陈述颜华没有上班超过8个小时的，又陈述颜华存在替其他员工顶班12个小时的情况，前后陈述矛盾；对于公司考勤表如何确定员工出勤，证人称是员工自行安排，亦明显不符合常理。证人证言存在多处矛盾之处，且部分陈述明显不符合企业正常经营的实际情况，加之证人马某2系上诉人翔鹰保安公司员工，与上诉人存在利害关系，其证人可信度较低，故对证人证言本院不予采信。上诉人翔鹰保安公司另提交值班记录若干，拟证明颜华实际在各项目代班天数合计为143天。本院经审查认为，上诉人提交的值班记录中部分“颜华”签名字迹有明显差异，且根据证人陈述颜华还存在顶班情况，值班记录亦与上诉人自行提交的考勤表不能对应，值班记录不能全面反映员工真实值班情况，该证据不足以实现其证明目的。一审查明的事实，有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据予以证明，不能提供证据或提供的证据不足以证明其主张，应承担相应的不利后果。关于一审认定的加班工资是否适当的问题。经查，颜华为证实其存在加班情况，向法庭提交了排班表、上周工作完成情况、下周工作计划等工作日志记载材料。上诉人翔鹰保安公司负责人事工作的员工马某2在二审出庭作证时，对排班表的真实性认可并陈述一般情况下员工需按照排班表的安排进行工作，公司要求员工制作工作日志。颜华提交的相应证据符合公司管理的惯例，可信度较高，能够初步证明其加班情况。上诉人翔鹰保安公司陈述颜华不需要按照排班表安排值班、工作日志内容不实，未能提供相应的反驳证据，且上诉人翔鹰保安公司与被上诉人颜华均认可通过钉钉考勤软件进行上、下班打卡，上诉人翔鹰保安公司作为用人单位理应保存相应的打卡记录以便与考勤表核对，但上诉人翔鹰保安公司现亦无法提供相应的打卡考勤记录，故对于上诉人翔鹰保安公司主张颜华不存在加班情况的上诉理由，本院不予采信。二审审理中，法庭已向上诉人翔鹰保安公司明确告知了一审法院加班工资的详细计算过程。经本院核算，一审法院计算的加班工资，有相应的事实依据，并无不当。上诉人翔鹰保安公司另提出颜华的基本工资为月工资2800元，发放的工资中已包含全部加班工资；被上诉人颜华则陈述试用期月工资为4500元，之后月工资为5400元。从上诉人翔鹰保安公司提交的工资发放明细表中载明的内容看，颜华的工资发放情况与颜华陈述完全吻合，能够反映颜华的月工资应为5400元，其中已发放的加班工资均明确注明。上诉人翔鹰保安公司辩称加班工资已全部发放，没有相应的事实依据，其已发放的加班工资，一审法院已作相应扣减。综上所述，翔鹰保安公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏翔鹰保安服务公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙卫权审 判 员 俞静云审 判 员 朱 倩二〇二一年六月十日法官助理 张秀芳书 记 员 张 欣