辽宁省锦州市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）辽07民终415号   上诉人（原审被告）：锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心），住所地辽宁省锦州市凌河区重庆路五段1号。   法定代表人：伊昕阳，该单位董事长。   委托诉讼代理人：马岚，该单位职员。   委托诉讼代理人：王会玲，辽宁秋铭律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：刘凤玲，女，1957年7月4日出生，汉族，退休工人，住辽宁省锦州市凌河区。   委托诉讼代理人：范冶，被上诉人刘凤玲之子，1982年11月25日出生，汉族，无业，住辽宁省锦州市凌河区。   上诉人锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心）与被上诉人刘凤玲违反安全保障义务责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   锦州市园林集团上诉请求：一、请求依法撤销（2020）辽0703民初645号民事判决中的第一项以及诉讼费的部分。二、驳回被上诉人的一审的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认为上诉人锦州市园林集团作为公共设施的管理人，未尽到合理限度范围内的安全保障义务是认定事实错误。1.锦州市气象信息显示2019年12月15日到17日期间天气为雨夹雪，加之12月17日仍为冬季气温较低，在被上诉人的起诉状中也体现出当时天气属于冬季，下雪的自然状况属于自然不可抗力，答辩人无法预见。2.事发当天仍然在下雪，上诉人己经对积雪进行清扫，事发地段没有冰，路面完全可以通行。被上诉人自身没有尽到安全注意，才导致摔倒。上诉人已经根据《锦州市城区“门前三包”管理暂行办法》实施细则雪后24小时内，沿街单位和居民住户将各自“门前三包”范围延伸到马路中心线，及时清除积雪。3.在公园的相关位置，上诉人己经有所提示，尽到安全提示责任。二、被上诉人自身未注意安全是导致后果发生的根本因素。对于被上诉人所遭遇上诉人表示同情，但2019年12月17日19时，冬季这个时间天已经黑了，又是雨雪天气，被上诉人作为成年人穿带跟的鞋去公园，就应当意识到雪天路滑，即使没有冰面，也容易摔倒。被上诉人自身未注意安全，未尽到保护好自己的义务才导致后果的发生应自己承担责任。三、雨雪天气组织活动作为组织者要承担责任，原审为进行追加遗漏当事人。四、事发公园属于锦州市政府的公益性、开放式园区，作为公园管理者与进入公园的群众之间不存在有偿的服务合同关系。因此，游人应当自行注意安全，不应以收费性场所所应负的安全保障义务的标准来要求公益性、免费场所，不应适用违反安全保障义务责任的规定。五、一审法院判决给付精神损失费5000元不当，本案被上诉人自身存在过错，是导致损害结果发生，判决上诉人给付5000元精神损失费不当。综上，上诉人不能承担被上诉人摔伤导致的赔偿责任，一审判决将加重公益性场所的责任，给锦州市城市公园管理带来影响。六、经上诉人对原审卷宗司法鉴定意见书进行审核发现鉴定书当中所依据的5.10.6.12项与被上诉人的伤情不相符合。第12项内容是一踝关节功能丧失50%以上符合十级的伤残标准，被上诉人的伤不是踝关节损伤，因此该鉴定存在着错误，不能作为有效证据加以使用。希望二审法院经过复核后，鉴于本案证据存在重大问题，依法发回一审法院重新进行审核。   刘凤玲辩称，当时上诉人没有清理，事发当天没有下雪，是在事发前两三天下雪的。在公园门口必经之路有一块冰，只能走那里，上诉人没有任何提示。   刘凤玲向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告医疗费37205.15元（含：白蛋白1350元）、护理费2021.6元、交通费220元、住院伙食补助费550元、营养费550元、合计40552.75元。2.要求被告赔偿伤残赔偿金6万、二次手术费1万元及精神抚慰金2万、鉴定费5000元。3.被告承担本案的一切诉讼费用。   一审法院审理查明：2019年12月17日19时许，原告刘凤玲与他人在原云飞小学东侧安和公园遛弯，行至一处，路面因冬季雨雪结冰而后摔倒，原告儿媳齐艳丽到锦州市X局凌河分局龙江派出所报警，X机关出警后，做了出警记录。当日，原告被120送至锦州市第二医院住院治疗，诊断为右股骨粗隆间骨折，2019年12月20日行“右股骨粗隆间骨折切开复位内固定术”。原告于2019年12月23日出院，住院治疗11天，住院期间一级护理3天，二级护理8天，护理人员为其儿子范冶、儿媳齐艳丽，出院医嘱载明：1、加强营养饮食…4、出院后一月来院复查，病情该变化随诊。原告支付120急救费95元，门诊医疗费577.2元，住院医疗费35093.95元。2020年6月24日，经原告申请，本院经锦州市中级人法院技术处摇号委托锦州辽希司法鉴定中心对原告伤残等级及后续治疗费进行鉴定，2020年6月30日，该中心出具[2020]伤鉴字第332号司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人刘凤玲的右股骨颈基底部粗隆间损伤致髋关节功能丧失33.5%评定为十级伤残；择取内固定物需壹万元人民币。原告缴纳鉴定费1720元。   一审法院认为，被告锦州市园林集团作为公共设施的管理人，对其管理的公共场所尽合理限度范围内的使他人免受人身及财产损害的义务。未尽到安全保障义务，造成他人损害的，依法应承担侵权责任。本案中，原告作为意识健全的成年人，在冬季晚间遛弯更应该注重路面状况，应当预见结冰的湿滑路面可能产生致人摔倒的危险性，应采取一定的预防措施保护自己的人身安全，其自身未尽到充分注意义务亦应对损害发生负一定责任。综合考虑本案，对于原告的伤情后果酌情认定原告自行承担30%责任，被告承担70%责任为宜。关于原告主张的医疗费损失，应根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明确定，对于原告主张的白蛋白1350元的损失，因无医嘱，不予支持；关于原告主张的护理费，应按照医疗机构确定的护理级别、护理期限按2019年居民服务和其它服务业标准计算；关于原告主张的伙食补助费，应按原告的住院时间结合国家工作人员出差伙食补助标准每天50元计算；关于原告主张的交通费，结合住院天数，按每天4元标准计算；关于原告主张的营养费，因有出院医嘱证明，酌情支持；关于原告主张的伤残赔偿金，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；关于原告主张的二次手术费用，依鉴定报告结论予以支持；关于原告主张的精神损害抚慰金，因此次摔伤给原告的身心造成了较为严重的损害后果，结合本地平均生活水平等因素，应酌情给予5000元为宜；关于原告主张的鉴定费，因与本案相关联，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十第二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决：一、原告刘凤玲因伤所造成的经济损失共计108863.59元，由锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心)于本判决生效后七日内，向原告刘凤玲赔偿108863.59元的70%即76204.51元；（赔偿明细附后）二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2275元，由原告刘凤玲负担683元，由被告锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心)负担1592元。   二审中，当事人没有提交新证据。   本院查明：一审法院认定的事实属实，本院予以确认。   另查明，本院庭审中，上诉人提出鉴定报告中5.10.6.12项的书写与鉴定结论不符，请本院庭后核实，若经核实确系书写错误，同意不再进行质证，按核实情况处理。本院庭后与锦州辽希司法鉴定中心进行了核实，锦州辽希司法鉴定中心出具情况说明，证实案涉辽希司鉴中心[2020]伤鉴字第332号法医司法鉴定意见书中“五、分析说明”中，误将鉴定标准5.10.6.11项写为5.10.6.12项。   本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定,宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。第二十六条规定,被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。本案安和公园系政府开办的开放性公益性公园,游园者对自身安全应尽到更加严格的注意义务。被上诉人刘凤玲作为退休老人在此附近居住,且在安和公园锻炼身体，其对该处的环境应当比较熟悉。在冬季雨雪易结冰的情况下,其本可以谨慎地在公园锻炼与通行，以避免损害风险的发生。因此,对于本次事故发生,刘凤玲存在较大过错,应承担主要责任。事发当时为北方冬天，冬天降水易产生结冰现象是基本常识。上诉人作为案涉公园的管理者，虽对事发地点处的积雪进行了清扫，但未对冰面进行有效清理，未尽到安全保障义务，是造成本次事故的原因之一，应承担次要责任。综合本案事实及现场情况,一审认定上诉人承担70%的责任过高。本院确定以上诉人承担不超过30%的责任比例为宜,本院调整为上诉人承担30%的责任,刘凤玲自担70%的责任。刘凤玲因本次事故产生的损失合计108863.59元,由上诉人负担32659.077元(21964元×30%)。   关于精神抚慰金是否应予赔偿的问题。因上诉人未尽到安全保障义务，导致被上诉人受伤致残，对被上诉人的身心均造成一定程度的伤害，上诉人应予赔偿。关于上诉人提出应当追加遗漏当事人的问题。该项诉请没有事实依据和法律依据，本院不予支持。关于案涉司法鉴定意见书是否应予采信的问题。锦州辽希司法鉴定中心已对鉴定依据条款进行更正，并作出合理说明，且更正后条款符合本案被上诉人基本伤情，该报告应予采信。   综上,上诉人锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心）的上诉请求部分成立,本院予以部分采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定,判决如下:   一、维持辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初645号民事判决第二项;   二、变更辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初645号民事判决第一项为:上诉人锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心)于本判决生效后十日内，赔偿被上诉人刘凤玲因伤经济损失108863.59元的30%即32659.077元。   如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费2275元,被上诉人刘凤玲已预缴，由上诉人锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心)负担682.5元，于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。由刘凤玲负担1592.5元,应予退还682.5元。   二审案件受理费2275元,上诉人锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心)已预缴，由刘凤玲负担1592.5元,于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。由锦州市园林集团（锦州市城市园林绿化服务中心)负担682.5元，应予退还1592.5元。   本判决为终审判决。   审判长  赵济伟   审判员  郭慧峰   审判员  赵洪全   二〇二一年六月二十四日   法官助理韩雨露   书记员暴思洋