辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6161号上诉人（原审原告、并案被告）：沈阳久利亿装卸有限公司，住所地沈阳经济技术开发区张士村。法定代表人：杨本国，该公司董事长。委托诉讼代理人：王冬，辽宁奉权律师事务所律师。上诉人（原审被告，并案原告）：赵丽杰，女，1969年11月5日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：王丽梅，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。上诉人沈阳久利亿装卸有限公司因与上诉人赵丽杰劳动争议一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2019）辽0191民初7152号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳久利亿装卸有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回赵丽杰的诉讼请求。本案诉讼费用由赵丽杰承担。事实与理由：赵丽杰于2013年6月进入沈阳久利亿装卸有限公司工作，担任核算一职。因公司经理在2019年5月24日发现公司账目不对，要求赵丽杰对公司账目进行核对，结果账目确实不符，赵丽杰作为专业的财会人员，出现如此的错误，负有不可推卸的责任。赵丽杰于2019年5月24日之后没再来公司上班，是其主动离职，在公司通知其办理停保事宜后，赵丽杰仍不来公司上班。不来公司上班的原因在于赵丽杰，所以公司为其办理了停保手续。综上，公司不应支付任何补偿，请求二审法院维护沈阳久利亿装卸有限公司的合法权益。赵丽杰辩称，沈阳久利亿装卸有限公司系违法解除劳动合同，应当支付违法解除赔偿金，同时请求维持一审判决第二项和第三项。赵丽杰上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判沈阳久利亿装卸有限公司向赵丽杰支付违法解除赔偿金33723元。一、二案件诉讼费用由沈阳久利亿装卸有限公司承担。事实与理由：一审法院认定用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同错误。2019年5月24日，沈阳久利亿装卸有限公司停止赵丽杰工作，停发工资，将赵丽杰辞退。当天将赵丽杰赶出单位，没有向赵丽杰出具解除劳动合同通知书或证明书，后沈阳久利亿装卸有限公司通知赵丽杰于5月27日办理工作交接手续。赵丽杰办理工作交接是一种工作态度及责任，不应作为判断是否协商一致解除劳动合同的标准，沈阳久利亿装卸有限公司应支付违法解除赔偿金，而非经济补偿金。沈阳久利亿装卸有限公司辩称：公司没有解除与赵丽杰的劳动关系，是赵丽杰主动离职，沈阳久利亿装卸有限公司不应支付赵丽杰任何补偿。沈阳久利亿装卸有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令不向赵丽杰支付失业保险金16,562元；2.判令不向赵丽杰支付未休带薪年假工资7751元；3.诉讼费由赵丽杰承担。赵丽杰向一审法院提出诉讼请求：1.判决沈阳久利亿装卸有限公司向赵丽杰支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金33,723元；2.判决沈阳久利亿装卸有限公司向赵丽杰支付失业金损失21,294元；3.判决沈阳久利亿装卸有限公司向赵丽杰支付带薪年休假工资11,629元。一审法院经审理查明，赵丽杰于1999年1月参加工作，于2013年6月入职沈阳久利亿装卸有限公司，2013年9月20日，双方签订《劳动合同书》一份，约定合同期限为无固定期限：自2013年9月20日起，沈阳久利亿装卸有限公司安排赵丽杰从事核算工作。劳动合同履行期间，沈阳久利亿装卸有限公司为赵丽杰缴纳了失业保险。2019年5月24日，沈阳久利亿装卸有限公司停止赵丽杰工作，2019年5月27日，赵丽杰办理了工作交接手续。之后赵丽杰未再出勤，沈阳久利亿装卸有限公司停发其工资。另查明，双方均认可自2018年6月起至2019年5月止，赵丽杰的月平均工资为2810.25元。再查明，赵丽杰与沈阳久利亿装卸有限公司因解除劳动合同争议等事宜发生争议，赵丽杰向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求为：“1.依法裁决被申请人向申请人支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金33,723元；2.依法裁决被申请人向申请人支付失业金损失21,294元；3.依法裁决被申请人向申请人支付带薪年休假工资11,629元”。后该委于2019年11月19日作出沈开劳人仲字﹝2019﹞242号仲裁裁决书，裁决：“一.自本裁决生效之日起10日内，由被申请人支付申请人失业保险金共计16,562元（14个月×1183元）；二.自本裁决生效之日起10日内，由被申请人支付申请人未休带薪年休假工资共计7751元（月工资2800元÷21.75天×27天×200%+月工资2900元÷21.75天×3天×200%）”；三.对申请人其他仲裁请求不予支持。送达后，双方均不服，分别诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于赵丽杰要求沈阳久利亿装卸有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。沈阳久利亿装卸有限公司于2019年5月24日停止赵丽杰工作，2019年5月27日，赵丽杰办理工作交接手续，之后赵丽杰未再出勤，沈阳久利亿装卸有限公司停发其工资，双方已经互不履行劳动权利、义务，应视为用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的情形，沈阳久利亿装卸有限公司应当支付赵丽杰经济补偿金。赵丽杰于2013年6月入职，双方于2019年5月27日解除劳动合同，故沈阳久利亿装卸有限公司应当支付赵丽杰经济补偿金168,61.50元（2810.25元×6个月）。关于赵丽杰要求沈阳久利亿装卸有限公司赔偿失业金损失的问题，沈阳久利亿装卸有限公司提交短信截图一份，以证明已经通知赵丽杰办理领取失业金手续，但赵丽杰予以否认，沈阳久利亿装卸有限公司未提供其他证据证明其已通知赵丽杰办理领取失业金手续，故沈阳久利亿装卸有限公司该主张，证据不足，该院不予采信。沈阳久利亿装卸有限公司提出与赵丽杰解除劳动合同，赵丽杰符合失业金领取的条件，沈阳久利亿装卸有限公司未为赵丽杰办理失业金领取手续，应当赔偿赵丽杰失业金损失。赵丽杰失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间6年，领取失业保险金的期限为14个月，2019年11月，沈阳市失业保险补贴金由1183元上涨为1539元，赵丽杰以1183元为基数计算其失业金损失，符合法律规定，故沈阳久利亿装卸有限公司应当支付赵丽杰失业金损失16,562元（1183元×14个月）。关于赵丽杰要求沈阳久利亿装卸有限公司支付未休带薪年休假工资差额的问题，沈阳久利亿装卸有限公司未提供证据证明赵丽杰已休带薪年休假或其已经支付赵丽杰未休带薪年休假工资差额，但其提出了时效抗辩。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条及《职工带薪年休假条例》第五条第二款的规定，赵丽杰于2019年申请劳动仲裁，其主张的2017年以前的未休带薪年休假工资差额已超过法定的仲裁时效，其主张的2018年度、2019年度的未休带薪年休假工资差额未超过法定的仲裁时效，沈阳久利亿装卸有限公司应当支付赵丽杰2018年度、2019年度未休带薪年休假的工资差额。赵丽杰、沈阳久利亿装卸有限公司均未提供证据证明赵丽杰2018年度月平均工资，故该院以赵丽杰解除劳动合同前12个月平均工资作为未休带薪年休假工资差额的计算基数，赵丽杰于1999年1月参加工作，其2018年度应休带薪年休假15天，其仅主张5天，是对自身民事权利的处分，该院予以准许。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，赵丽杰2019年度应休带薪年休假6天，赵丽杰仅主张5天，是对其自身民事权利的处分，该院予以准许。故久利亿公司应当支付赵丽杰未休带薪年休假工资差额2584.14元（2810.25元÷21.75天×10天×200%）综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条之规定，判决如下：“一、原告（并案被告）沈阳久利亿装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）赵丽杰经济补偿金168,61.50元；二、原告（并案被告）沈阳久利亿装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）赵丽杰失业金损失16,562元；三、原告（并案被告）沈阳久利亿装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）赵丽杰未休带薪年休假工资差额2584.14元；四、驳回原告（被告）沈阳久利亿装卸有限公司的诉讼请求；五、驳回被告（并案原告）赵丽杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元及并案案件受理费10元，均由原告（并案被告）沈阳久利亿装卸有限公司负担。”二审中，双方当事人未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，赵丽杰在二审庭审中确认其已于2021年3月重新就业。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案的争议焦点是沈阳久利亿装卸有限公司与赵丽杰是否是违法解除劳动关系，应否向赵丽杰支付赔偿金。沈阳久利亿装卸有限公司主张是赵丽杰主动离职，赵丽杰主张是沈阳久利亿装卸有限公司违法辞退。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，赵丽杰提交的证据不能证明沈阳久利亿装卸有限公司将其违法辞退、赶出公司，沈阳久利亿装卸有限公司提交的证据亦不能证明赵丽杰工作存在错误，是其主动离职。一审法院依据沈阳久利亿装卸有限公司于2019年5月24日将赵丽杰停止工作，赵丽杰于2019年5月27日办理工作交接手续，之后赵丽杰未再出勤，沈阳久利亿装卸有限公司停发其工资的事实认定双方系协商一致解除劳动合同，判决沈阳久利亿装卸有限公司给付赵丽杰经济补偿金并无不当，本院对沈阳久利亿装卸有限公司和赵丽杰的该项上诉请求均不予支持。关于沈阳久利亿装卸有限公司应否向赵丽杰赔偿失业金损失问题。本院认为，如前所述，沈阳久利亿装卸有限公司与赵丽杰系协商解除劳动关系，赵丽杰符合领取失业金条件。沈阳久利亿装卸有限公司提交的证据不能证明其已经通知赵丽杰办理失业金领取手续。因沈阳久利亿装卸有限公司未为赵丽杰办理失业金领取手续，造成赵丽杰经济损失，沈阳久利亿装卸有限公司应当承担赔偿责任。双方劳动关系于2019年5月解除，赵丽杰于2021年3月重新就业，一审法院依据赵丽杰失业前所在单位和本人按照规定累计缴费年限判决沈阳久利亿装卸有限公司赔偿赵丽杰14个月失业金损失并无不当，本院对沈阳久利亿装卸有限公司的该项上诉请求不予支持。关于沈阳久利亿装卸有限公司应否向赵丽杰支付带薪年假工资问题。本院认为，《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。”赵丽杰于2013年6月入职沈阳久利亿装卸有限公司，2018年和2019年应当享受带薪年假。沈阳久利亿装卸有限公司未提交证据证明赵丽杰已经休假，故沈阳久利亿装卸有限公司应当向赵丽杰支付未休带薪年假工资，本院对沈阳久利亿装卸有限公司的该项上诉请求亦不予支持综上所述，上诉人沈阳久利亿装卸有限公司和赵丽杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人沈阳久利亿装卸有限公司和赵丽杰各负担10元。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 徐文彬审判员 朴海花二〇二一年六月十一日法官助理黄琳书记员石双