河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终1191号上诉人（原审被告、反诉原告）：长葛市卓越广告有限公司，住所地：长葛市视察路跃进门西50米路北。法定代表人：余银涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡亚强，男，1985年6月16日生，汉族，该公司经理。委托诉讼代理人：梅志军，长葛市公平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：长葛市黄河公共交通有限公司，住所地：长葛市森源西路南侧。法定代表人：范建锋，任该公司董事兼总经理。委托诉讼代理人：唐书涛，河南德典律师事务所律师。上诉人长葛市卓越广告有限公司（以下简称卓越广告公司）与被上诉人长葛市黄河公共交通有限公司（以下简称黄河公交公司）租赁合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初5529号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人卓越广告公司上诉请求：一：请求撤销长葛市人民法院（2020）豫1082民初5529号民事判决书，依法改判被上诉人构成违约，赔偿上诉人损失247400元、赔偿LED显示屏损失、上诉人愿意按照视频轨迹计算支付被上诉人租赁费用，或案件发回重审。二、上诉讼费用及一宣诉讼费、反诉费用由被上诉人承担。事实和理由如下：一、1、一审法院认定上诉人卓越广告公司违约错误：一审法院认定根据双方2019年1月11日签订的《公交车广告租赁合同》第六条第五项，上诉人未按合同约定及时足额交付租金构成违约。但根据2019年6月10日双方签订的《补充协议》第一条：“甲方承诺在2020年（即2020年4月份后）的付款日期和广告使用权日期向后延续两个月，在车辆运营正常且无任何争议乙方向甲方每年四月底付50％，六月底付50％。”第二条“甲方因2019年96台公交车无法达到全天运营（即半天运营），甲方同意乙方支付广告使用权费用为大写：三十八万四千元，（小写：￥384000元）”在交付2020年租赁费用时，被上诉人要求上诉人再交2019年租赁费211200元，2020年租赁费595200元。依据补充协议第二条，上诉人已经履行完毕2019年租赁费384000元，被上诉人无理强要再交211200元。2020年被上诉人无论因为疫情原因还是自身车辆运营没有调整时间，均达不到《公交车广告租赁合同》约定的全天运营时间，即最低12小时／每天，却强要上诉人按全天全年缴纳595200元。因双方对2019年、2020年广告租赁费用争议较大且被上诉人车辆没有正常运营，上诉人依据《补充协议》第一条、第二条没有交付租金不构成违约。因此，一审法院认定上诉人卓越广告公司违约错误。2、一审中上诉人主张被上诉人车辆未按合同约定的数量、时间运营构成违约，一审法院认定上诉人没有证据证明，认定错误。一审中，上诉人和被上诉人协商抽查2020年5月份96辆、9月份24辆车公交车运营轨迹并以此轨迹显示作为被上诉人是全天运营还是半天运营、及被上诉人是否构成违约的依据。一审庭审对该视频进行质证时，该视频没有当庭播放，根据被上诉人的陈述，其提交视频有1330多个，上诉人当庭提出：5月份96辆车的视频应是（96辆×31天=2976个）2976个、9月份24辆车的视频应是（24辆×30天=720个）720个、合计3696个，并且有部分车辆没有达到《公交车广告租赁合同》约定的最低运营时间。在被上诉人没有按要求提供完整证据，不能全面证明被上诉人车辆是半天运营还是全天运营、不能证明事实全貌的情况下，认定上诉人的主张没有证据，认定被上诉人不构成违约，实属错误。3、一审法院计算租赁费用错误。首先，租赁期间错误，被上诉人与2020年8月7日向上诉人送达《解除合同通知书》，根据法律规定，上诉人应自通知到达之日起，双方解除租赁合同，所以租赁期间应为2020年2月28日至2020年8月7日，而一审法院却认定为2020年2月28日至2020年9月30日，实属错误。其次，在上述2中，一审法院没有根据轨迹视频认定被上诉人运营车辆为半天运营，实属错误。最后，所计算得出的上诉人应支付的租赁费用肯定错误。一审庭审时，被上诉人当庭承认车辆没有全天运营，大概有70％的车辆能达到全天运营，根据法律规定，被上诉人已经构成自认，一审法院按全天运营计算支付广告租赁费用，错误。4、一审法院判决上诉人返还上诉人17块LED后窗显示屏，数量错误。上诉人经被上诉人同意，安装公交车后窗LED显示屏50块，价值225000元，一审庭审时，上诉人向法庭出示安装在被上诉人车辆LED后窗显示屏的照片23张，并且附有相应车牌号，能客观真实的的反映出被上诉人23辆公交车安装有显示屏，而一审法院却认定为17块，与事实不符。5、在上述2中，被上诉人没有全天运营构成违约、在上诉人没有违约时，单方解除合同构成违约，一宙中已查明上诉人与客户河南映聚文化传媒有限公司、长葛市恒达房地产有限公司、河南桂之园建筑劳务有限公司、长葛市华艺广告有限公司签订有相关合同，由于被上诉人的违约单方解除合同的行为，直接导致上诉人对上述客户造成违约，被上诉人应当赔偿该损失247400元。二、一审法院程序不符合规定。认定违约的主要证据，被上诉人提供的车辆运行轨迹视频，没有当庭经上诉人和被上诉人质证。综上所述，一审法院认定事实错误，程序违法，被上诉人构成违约，请求二审法院查明事实，依法判决。被上诉人黄河公交公司答辩称，1、一审法院认定事实正确，适用法律正确，应当予以维持。2、在双方签订租赁合同以后，被上诉人严格按照合同约定进行公交车辆运营，被上诉人经营的车辆属于公交车，按照政府备案的运行时间表进行正常运营，早班车，晚班车均在正常的运行时间内，每天运行时间可达到13小时，符合合同约定，被上诉人不存在任何违约；3、双方在租赁合同中明确约定付款的时间及应当支付的金额，但是截止被上诉人自发出解除合同通知日之日都没有收到上诉人的任何租赁费用，上诉人明显构成违约，一审认定上诉人构成违约符合法律规定。4、一审法院认定租赁费应当支付到2020年9月底，符合客观实际情况，被上诉人虽然于2020年8月27日发出解除合同通知，但上诉人的广告运行一直持续到2020年9月底，因此一审计算的租赁费期间符合法律规定。5、一审法院判决被上诉人返还17块LED显示屏是基于客观事实作出的合法判决应当予以维持。6、上诉人在反诉中要求被上诉人违约承担赔偿24万元没有事实依据，即便损失属实那也是上诉人的违约所造成，与被上诉人没有关系。综上，请求二审判决驳回上诉，维持原判。被上诉人（原审原告、反诉被告）黄河公交公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告车身广告租赁费用347200元（2020年2月28日至2020年9月30日，共七个月）及广告清除费用19200元，合计366400元；2、本案诉讼费由被告承担。上诉人（原审被告、反诉原告）卓越广告公司向本院提出反诉请求：1、请求判令被反诉人赔偿损失247400元及车辆后窗显示屏购置款225000元；2、本案诉讼费（本诉及反诉）由被反诉人承担。一审法院认定事实：2019年1月11日，甲方黄河公交公司与乙方卓越广告公司签订《公交车广告租赁合同》，合同约定甲方所运营公交车广告使用权租赁给乙方，媒体数量96台，总费用单价6200元／辆／年，总价595200元整／年。合作期限5年，2019年2月27日至2024年2月26日。付款方式：1、签订合同后7个工作日内，第一年乙方向甲方每辆支付200元为合同合作定金……2、第二年至第五年：乙方向甲方以后每年合同到期前30日内且无任何争议同时具备发布广告条件车辆的50％（计：叁仟壹佰元整／辆／年）；广告发布60日后且无任何异议支付所具备付款条件车辆的50％（计：叁仟壹佰元整／辆／年）。3、因甲方目前充电场站不足同时部分线路尚未开设原因导致96辆车无法全部全天上路给乙方所带来的短期困扰，甲方承诺第一年内按4000元／辆／年收取乙方费用，第二年以后恢复正常全天（12-15小时）运营且线路完整按合同价全额收取费用。如因政府行为或不可抗力因素造成不能正常发布广告，日期顺延或退回费用，其他事宜另行协商。2019年6月10日，甲方黄河公交公司与乙方卓越广告公司签订《补充协议》，协议约定：一、甲方承诺在2020年后（即2020年4月份后）的付款日期和广告使用权日期向后延续两个月，在车辆运营正常且无任何争议乙方向甲方每年四月底付50％，六月底付50％。二、甲方因2019年96台公交车无法达到全天运营（即半天运营），甲方同意乙方支付广告使用费用为384000元。因卓越广告公司未向黄河公交公司交纳2020年租赁费用，2020年8月7日，黄河公交公司向卓越广告公司送达《解除合同通知书》，主要内容：1、解除双方签订的《公交车广告租赁合同》及《补充协议》；2、限卓越广告公司收到《解除合同通知书》之日起10日内其清除与黄河公交公司公交车上设置的全部广告及广告标识。逾期将自行清除或委托第三方清除，清除费由卓越广告公司负担；3、限卓越广告公司收到《解除合同通知书》之日起7日内将欠付广告租赁费全额支付给黄河公交公司。2020年9月27日，长葛市创建指挥部办公司向交通局（客运管理处）下发督办通知，内容为对城市公交车车体商业广告全部拆除。卓越广告公司在收到《解除合同通知书》后，未向黄河公交公司交纳租赁费用，也未清除广告内容，黄河公交公司自行于2020年9月27日至2020年10月4日将公交车车体广告进行清除，由于追要租赁费、清除费无果，公交公司诉至法院。卓越广告公司认为黄河公交公司未按照合同约定运营公交车而拒绝交纳租赁费，且解除合同拆除广告对其造成损失，向黄河公交公司提出反诉请求。另查明，××肺炎疫情影响，2020年2月24日至2020年4月9日恢复101、102路25辆车的正常运营。4月10日起96辆车全部恢复正常运营。2019年4月10日，卓越广告公司与河南映聚文化传媒有限公司签订《LED显示屏合同》，数量50块，单价4500元，金额225000元。2020年5月9日，卓越广告公司与长葛市恒达房地产有限公司签订《户外广告发布合同》。2020年7月10日，卓越广告公司与河南桂之园建筑劳务有限公司签订《户外广告画面制作及发布合同》。2020年5月10日，卓越广告公司与长葛市华艺广告有限公司签订《公交车画面制作安装维护合同》。再查明，经双方协商由原告（反诉被告）制作2020年5月份96辆、同年9月份其中24辆公交车车辆运行轨迹的视频。卓越广告公司安装在黄河公交公司媒体车辆的LED电子显示屏共计17块。一审法院认为，本案的争议焦点为黄河公交公司、卓越广告公司是否存在违约。根据双方签订的合同，第六条第五项明确约定卓越广告公司按要求及时足额交纳费用，卓越广告公司未按合同约定及时足额交付租金，构成违约。卓越广告公司主张在履行合同过程中，黄河公交公司未按合同约定的数量、时间运营媒体车辆，而黄河公交公司对双方确认抽查的公交车运营情况进行举证说明，卓越广告公司并无证据证明其主张，其对未向黄河公交公司交纳2020年租金的事实予以认可，故法院认定违约方为卓越广告公司。关于本诉的诉请评析如下：1、黄河公交公司主张自2020年2月28日至2020年9月30日租赁费共计347200元，因2月28日至4月9日，仅有25辆车正常运营，每辆车租赁费16.98元／辆／天（6200元÷365天），该部分租金计算为：17404.50元（16.98元×25辆×41天），4月10日至9月30日租金为282003.84元（16.98元×96辆×173天），租金合计299408.34元。2、原告请求的广告清除费用，因未提供清除费用票据，清除费用无法确认，故法院不予支持。关于反诉的诉请评析如下：1、卓越广告公司主张黄河公交公司赔偿损失247400元。卓越广告公司提交的三份《广告发布合同》，以及照片，可以证实卓越广告公司确实与案外人发生了广告业务，客观上已经将相关广告在媒体车辆上予以发布，但卓越广告公司无证据证明反诉被告在履行合同时违约，故对该项诉请，法院不予支持。2、卓越广告公司主张赔偿车辆后窗显示屏购置费，因解除合同是其不支付租赁费造成的，并无证据证明反诉被告存在过错，故对其请求法院不予支持。根据履行情况，可以将17块LED电子显示屏拆除返还给卓越广告公司，以恢复原状。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百九十六条、第二百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告长葛市卓越广告有限公司于判决生效之日起十日内向原告长葛市黄河公共交通有限公司支付租赁费299408.34元；二、反诉被告长葛市黄河公共交通有限公司于判决生效之日起十日内拆除反诉原告长葛市卓越广告有限公司安装的17块LED电子显示屏，并交付给反诉原告长葛市卓越广告有限公司；三、驳回原告长葛市黄河公共交通有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告长葛市卓越广告有限公司的其他反诉请求。本诉受理费3398元，由原告长葛市黄河公共交通有限公司负担621元，由被告长葛市卓越广告有限公司负担2777元。反诉受理费4193元，由反诉原告长葛市卓越广告有限公司负担3514元，由反诉被告长葛市黄河公共交通有限公司负担679元。二审期间双方当事人均无新证据出示。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，1、关于原审未支持上诉人卓越广告公司的反诉请求是否正确的问题，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，虽上诉人卓越广告公司诉求被上诉人黄河公交公司在履行合同时违约，应赔偿其损失247400元，但其提供的证据不能证明其主张，故原审驳回上诉人卓越广告公司的反诉请求并无不当。2、关于原审对涉案租赁费用的计算是否正确的问题，结合在卷证据、庭审查明情况、双方当事人陈述、举证、质证意见等，原审对涉案租赁费的计算并无不当。3、关于原审判决被上诉人黄河公交公司返还上诉人卓越广告公司17块LED显示屏是否正确的问题，原审根据查明的事实，判决被上诉人黄河公交公司返还上诉人卓越广告公司17块LED显示屏并无不当。综上所述，上诉人长葛市卓越广告有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2777元，由长葛市卓越广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年六月十一日书记员  杨 冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口