湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初12666号原告(反诉被告)：湖南通流建筑排水工程技术有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区曙光中路236号至高点大楼503房。法定代表人：张静。委托诉讼代理人：童伊珉，湖南芙蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭颜城，男，1990年8月8日出生，土家族，住湖南省永顺县。被告（反诉原告）：湖南省泰禹实业有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区白冶路168号泰禹家园4栋。法定代表人：刘晓武。委托诉讼代理人：陈力虹，湖南普特律师事务所律师。原告（反诉被告）湖南通流建筑排水工程技术有限公司（以下简称原告）诉被告（反诉原告）湖南省泰禹实业有限公司（以下简称被告）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，被告对原告提起反诉，本院依法受理并合并审理。本案依法适用简易程序，由审判员杨华独任审判，于2021年5月21日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人童伊珉、彭颜城，被告的委托诉讼代理人陈力虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告工程款人民币108000元，并按年利率6%支付自2017年11月7日起至清偿日止的利息，暂计至2020年9月为16692元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2017年4月24日签订了泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同，合同约定包干总价款188000元，合同签订后，付总价的50%，工程完成后，付至总价的80%，移交结算资料后付至95%，余款5%为质保金，在验收期满2年后付清。合同签订后，原告按照约定将所有工程安装完工并早已交付使用。但被告仅向原告支付了80000元工程款，余下的108000元工程款未予支付。为此原告垫付了材料款和工人工资等，期间多次催促付款未果，被告拖欠工程款给原告造成了较大损失。被告（反诉原告）辩称，原告没有按照施工合同完成全部工程量，经工程造价鉴定，其已完工程不符合施工合同及附件一施工图所约定的工程量，存在多个设备配件等未安装的情况，合同没有履行完毕。工程至今没有竣工验收，未验收合格，未完成工程造价结算。原告拒绝继续履行合同，拒绝组织工程验收，也未按照合同第三条约定向被告提交任何验收资料。根据施工合同约定，涉案工程没有达到支付合同包干价的条件，无权要求被告按合同支付工程款及利息。根据《中华人民共和国民法典》等相关法律规定，原告在未履行验收及备案义务的情况下，无权主张支付工程款，被告享有法定先履行抗辩权。根据工程造价鉴定报告及工程实际情况，工程至今未完工，未进行系统的调试，更未验收合格，系统没有投入使用，无法判断是否存在质量问题，没有达到支付质保金的条件，原告无权要求被告支付质保金。原告存在延期竣工超过20天的违约责任，按照合同第二条约定，其应向被告支付违约金37600元，该违约金应该在结算价款中予以扣除。综上，请求法院依法驳回原告的所有诉讼请求。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、请求判令原告按照《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》及附件一“泰禹国际雨水收集工程报价对比表”、施工图继续履行合同，直至完成全部工程内容；2、请求判令原告依约对泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程组织验收直至经政府相关部门验收合格，办理全部验收手续，并提交雨水收集系统验收、中间验收、隐蔽工程验收等全部验收资料；3、请求判令原告向被告移交竣工图、结算书、竣工归档全部资料及评绿建一星所有资料，并配合被告办理涉案工程的备案等相关手续；4、请求判令原告按照施工合同约定向被告支付逾期竣工违约金共计37600元；5、请求判令原告承担本案的全部诉讼费用及工程造价鉴定费等其他相关费用。事实和理由：原、被告于2017年4月24日签订了《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》，约定由原告承包泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程。根据《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》之约定，合同工期为30天，工程具体方案详见施工图、施工预算书即附件一“泰禹国际雨水收集工程报价对比表”，工程包干总价为188000元，合同结算价方式为：结算价=合同包干总价±符合合同要求的经济签证-乙方违约金-乙方赔偿金-乙方罚款+工期奖励。工期奖罚方式为，如原告不能按照合同约定的时间竣工，超过一天工期，罚款500元；延期20天以上，原告应向被告支付本合同工程款20%的违约金。工程付款方式为，原告进场，经被告、监理方验收合格后七日，被告支付合同包干价的50%；原告完成所有工程后，组织被告、监理方、政府部门验收合格并提交中间验收、隐蔽工程验收合格的资料，被告付至合同包干总价80%；原告移交竣工图、结算书、竣工归档全部资料及评绿建一星所有资料，原告完成结算资料定案后，被告付至结算总价95%；余款5%质保金在工程验收合格满两年后无质量问题情况下付清。截至目前，原告仍未按照合同约定完成全部工程量，原告的施工工期已经远超过30天，明显已经延期达到20天以上，属于延期竣工的违约行为，原告应当按照合同约定向被告支付合同工程款20%即37600元的违约金。在原告自称已完成涉案工程后，双方于2018年核对了工程量，被告发现原告并未按照《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》施工图以及施工预算书即附件一“泰禹国际雨水收集工程报价对比表”之约定完成全部工程量，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，原告应当按照《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》施工图以及施工预算书即附件一“泰禹国际雨水收集工程报价对比表”之约定继续履行合同。在原告自称已完成涉案工程后，被告多次要求原告继续履行合同，并组织工程验收，按合同约定提交全部验收资料，但原告却以被告未支付全部工程款为由，拒绝继续履行合同，拒绝组织雨水收集系统的验收，拒绝向被告提交施工合同中约定的全部验收资料。原告作为施工合同的承包方，其拒绝继续履行合同、拒绝验收、逾期竣工等行为均违反《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》相关约定，已构成严重违约。原告（反诉被告）针对被告（反诉原告）反诉辩称，原、被告已于2017年4月24日签订了施工合同，合同约定包干总价，合同签订后，原告按照约定将所有工程安装完工，且2017年11月12日经施工单位及监理单位确认监制了竣工图。被告工作人员贾迎春及监理单位、物业单位、原告四方确认验收，涉案工程全部安装完工并交付被告使用，被告至今仅支付80000元工程款。剩余108000元工程款尚未支付，给原告造成较大损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（乙方）与被告（甲方）于2017年4月24日签订《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》一份，约定，工程建筑面积61990.31平方米，雨水收集池采用30立方米不锈钢蓄水池，清水池采用6立方米不锈钢清水池；30天供货并安装完毕，工程内容详见施工图、工程预算书（工程预算书为本合同附件一）；合同价款188000元，本工程采用总价包干，除甲方要求外，乙方不得以任何理由变更、签证，漏报、错报部分产生的一切费用由乙方负责承担；工程按照合同包干总价加经济技术签证方式结算，结算方式为，结算价=合同包干总价±符合合同要求的经济签证-乙方违约金-乙方赔偿金-乙方罚款+工期奖励。工期奖罚方式为，如乙方不能按照合同约定的时间竣工，如超过一天工期，罚款500元；延期20天以上，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付本合同工程款20%的违约金；工程付款方式为，乙方设备进场，经甲方、监理方验收合格后七日内，甲方支付合同包干价的50%作为进度款；乙方完成雨水收集系统安装的所有工程后，组织甲方、监理方、政府相关职能部门验收合格，并提供中间验收、隐蔽工程验收合格的相关资料后七日内，付至合同包干总价的80%；所有工程竣工验收时乙方向甲方移交竣工图、结算书、竣工归档全部资料及评绿建一星所有资料，甲方在签收乙方全部合格资料后在15个工作日内审核完毕，并完成结算资料定案后，甲方付至结算总价95%；余款5%为质保金，在工程竣工验收满两年后无质量问题情况下付清（不计利息），工程保修期为两年；甲方委派贾迎春为驻施工现场的代表，负责与乙方联系，乙方委派刘勇为驻施工现场的代表，负责与甲方联系，发包方委托湖南正茂建设管理有限公司进行监理，监理公司委派倪杰为现场监理工程师。原告进场施工后，被告于2017年12月8日向原告支付80000元工程款。因双方对工程款的支付产生争议，原告诉至本院请求判如所诉，被告依法提起反诉。本案在审理过程中，原告提交《工程验收单》复印件一份，上面载明：工程名称泰禹国际雨水收集系统，致湖南省泰禹实业有限公司，我方已按贵方要求完成泰禹国际雨水收集系统去全部安装、调试施工，经自检合格请予以检查和验收。原告在施工单位处加盖了公章。使用单位签署意见：“同意，但本次验收不代表物业接管验收”。监理单位签署意见：“同意验收”，监理工程师倪杰签名。建设单位意见：“同意验收”，被告驻施工现场的代表贾迎春签名。《工程验收单》签署的时间为2017年11月7日。被告对《工程验收单》的三性均不认可，认为验收单没有原件，且无使用单位、监理单位、建设单位盖章，根据验收单显示的内容，《工程验收单》是原告自检后提请其他各方启动验收程序，各方签署的意见为同意验收，意为同意启动验收程序，而非认为验收已经合格。根据相关法律规定，雨水收集系统必须经政府相关职能部门验收，该验收单没有政府部门参与，不符合验收条件。因被告对原告所施工完成的工程量提出异议，向本院申请对工程造价进行鉴定，本院予以准许，并依法委托湘军公正（湖南）项目管理有限公司进行鉴定，该鉴定机构于2021年4月20日出具湘军咨字（2021）0269号鉴定意见《报告书》，鉴定结论为：鉴定造价165034.89元，并在分项的安装费中载明“未调试”。被告为此支付鉴定费用3500元。另查明，原告申请竣工验收时未向被告提交合同中约定的结算书、竣工归档全部资料及评绿建一星的资料，且原告在庭审中明确现在也不能提交上述资料。另，原、被告在庭审中明确若涉案工程不重做，无法投入使用。原告表示不愿继续履行。本案经本院组织调解，双方不能达成一致协议。本院认为，原告与被告签订的《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律禁止性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。一、关于原告的本诉部分。1、应付工程款的金额。《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》中约定的工程款为包干价188000元，但被告主张原告并未完成全部工程量，经本院委托的鉴定机构鉴定，原告实际施工的工程量造价为165034.89元，且未对设备进行调试。原告依据《工程验收单》主张涉案工程已经通过了由使用单位、监理单位、建设单位组织的工程竣工验收，被告对此不认可，主张《工程验收单》是原告自检后提请其他各方启动验收程序，各方签署的意见为同意验收，意为同意启动验收程序，而非认为验收已经合格。本院认为，被告是涉案工程的发包单位，在施工方提请对工程进行竣工验收且被告同意验收后，应积极组织相关单位进行验收，对未完工或不合格的部分要求施工方进行整改，由于被告未及时组织验收，现经过了3年多时间，设备长期闲置未启动，导致涉案工程现在不能正常使用，被告应承担主要过错责任。原告已完成了绝大部分的工程量并交付被告，被告以工程未竣工验收抗辩拒绝支付工程款，不具有合法性，本院不予支持。根据鉴定部门出具的工程造价鉴定结论，原告并未完成全部工程量，且没有对涉案工程进行调试，现涉案工程不能正常使用，原告对此也存在过错，应自行承担相应的责任。被告已向原告支付了工程款80000元，本院根据原告履行合同的情况、工程的现状并结合公平原则，酌定由被告承担工程造价70%的给付责任，即被告还应支付原告工程款35524.42元（165034.89元×70%-80000元），原告主张过高部分，本院不予支持。2、工程款利息。由于原告在合同履行过程中存在过错，且现在涉案工程不能正常使用，其主张从2017年11月7日起至实际清偿之日止的利息没有事实及法律依据，本院不予支持。二、关于被告的反诉部分。1、原、被告是否继续履行《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》，涉案工程是否继续办理竣工验收手续。原、被告在庭审中均表示涉案工程需要重新施工才能正常使用，表明继续履行原合同已不具有可行性，且原告不同意继续履行，本院对被告反诉主张要求原告继续履行《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》及办理竣工验收手续的诉讼请求不予支持。2、原告是否应继续向被告移交竣工图、结算书、竣工归档全部资料及评绿建一星的所有资料，并配合被告办理涉案工程的备案等相关手续。原告在庭审中已明确表示无法移交涉案工程的相关结算书、竣工资料等办理工程备案的资料，且涉案工程现在不具备竣工验收合格的条件，被告该项反诉请求不具有事实基础，本院不予支持。3、原告是否应向被告支付逾期竣工违约金37600元。《泰禹国际雨水收集系统采购及安装工程施工合同》中约定“如乙方不能按照合同约定的时间竣工，如超过一天工期，罚款500元；延期20天以上，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付本合同工程款20%的违约金”。根据本院查明的情况，原、被告均未举证证明原告进场施工的时间，而根据合同约定，被告需在原告进场施工后七日内向原告支付包干总价50%的进度款，被告并未按此约定支付工程进度款。原告于2017年11月7日向被告申请工程竣工验收，被告不但未组织工程竣工验收，而且于2017年12月8日才向原告支付不到50%的工程款80000元，系先行违约。被告主张依据上述合同约定由原告支付逾期竣工违约金37600元，本院不予支持。4、鉴定费3500元的分担。在涉案合同履行过程中，双方均有过错，本院酌定鉴定费由原告负担1050元，被告负担2450元，该费用被告已垫付，由原告直接支付被告。综上，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十九条、第七百八十八条、第七百八十九条、第七百九十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）湖南省泰禹实业有限公司应于本判决生效后7日内向原告（反诉被告）湖南通流建筑排水工程技术有限公司支付工程款35524.42元；二、原告（反诉被告）湖南通流建筑排水工程技术有限公司应于本判决生效后7日内向被告（反诉原告）湖南省泰禹实业有限公司支付鉴定费1050元；三、驳回原告（反诉被告）湖南通流建筑排水工程技术有限公司其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）湖南省泰禹实业有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费因适用简易程序减半收取1397元，反诉受理费370元，合计1767元，由原告（反诉被告）湖南通流建筑排水工程技术有限公司负担530元，被告（反诉原告）湖南省泰禹实业有限公司负担1237元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杨 华二〇二一年六月八日书记员 李佳妮附：《中华人民共和国民法典》第四百六十九条当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式。第七百八十八条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第七百八十九条建设工程合同应当采用书面形式。第七百九十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。