安徽省淮南市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）皖04民终1081号 上诉人（原审原告）：叶伟,男,汉族,1991年3月9日出生,住上海市杨浦区。 委托诉讼代理人：张国斌，安徽吉和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈皖雪，安徽吉和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽省阳光半岛文化发展有限公司,住所地安徽省淮南市寿县新桥国际产业园,统一社会信用代码913404225689694717。 法定代表人:管以江，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：张亚冰，该公司法务。 委托诉讼代理人：范陈文，该公司法务。 上诉人叶伟因与被上诉人安徽省阳光半岛文化发展有限公司（以下简称阳光半岛公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院(2021)皖0422民初311号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 叶伟上诉请求：一、撤销一审裁定，指令原审法院继续审理；二、本案诉讼费由阳光半岛公司承担。事实和理由：一、本案属于人民法院受案范围，原审法院应当继续审理本案。2014年7月3日。2014年7月3日，寿县人民法院裁定受理对阳光半岛公司的破产清算申请，并指定安徽大别山律师事务所担任管理人。2017年7月12日,裁定自2017年7月12日起阳光半岛公司进行重整。2017年8月28日,寿县人民法院裁定批准阳光半岛公司的重整计划草案,终止阳光半岛公司重整程序。阳光半岛公司的重整计划执行期限至2021年2月27日届满。现阳光半岛公司重整已经结束。本案系民事纠纷中的商品房买卖合同纠纷,属于人民法院受案范围,且本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉条件,因此人民法院应当受理本案。二、原审法院对上诉人已经支付了全部购房款的基本事实未予认定。（一）上诉人提交的《商品房买卖合同》、《收款收据》等证据证明上诉人已经全款支付了购房款,管理人解除合同的理由不能成立。1、上诉人叶伟名下仅一套房屋,确属消费性购房,属于善意第三人。阳光半岛公司在庭审中未提交任何证据证明上诉人叶伟不是消费性购房。法庭对于上诉人叶伟属于消费性购房的事实应予以认可。2、上诉人和阳光半岛公司签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示,不违反相关法律法规的强制性规定,系有效合同,应受法律保护。3、阳光半岛公司在收到购房款后开据了盖有财务专用章的全款《收款收据》、认购书、《收款通知书》。阳光半岛公司的销售台账中已经确认了案涉房屋登记购房人为上诉人,确认了上诉人已经全款支付了购房款。另外,阳光半岛公司的销售台账中有二十多位购房户,如徐丹丹、汪涛等,都是第三人叶金龙委托阳光半岛公司售房的购房户,他们的购房款都是交给第三人叶金龙,阳光半岛公司的财务从不过问是否交付现金,只要第三人叶金龙确认该款项即可。阳光半岛公司只需与他们签订《商品房买卖合同》、开据《收款收据》,确认收到购房款并交付房屋。类似案件如淮南中院(2019)皖04民终1639号钱福林与阳光半岛案件判决书、(2019)皖0503民初3795号邢善莲与阳光半岛案件判决书,对与上诉人同样付款方式下签订的《商品房买卖合同》、开据的《收款收据》,法院确认了购房人已支付全部购房款的事实,且已经交房。上诉人叶伟与上述购房户是同样的付款方式,法庭应该确认叶伟支付了全部购房款,并要求阳光半岛公司交房。(二)阳光半岛公司事实上已经承担了芜湖首创房地产开发有限公司的债务,已经确认上诉人全款支付了购房款。在阳光半岛公司破产一年前,叶金龙与阳光半岛公司、其股东关联公司芜湖首创房地产开发有限公司多次协商,通过财务内转的方式,在经过阳光半岛公司领导签字同意之后,由阳光半岛公司承担芜湖首创房地产有限公司对叶金龙的债务。1、第三人叶金龙和芜湖首创房地产开发有限公司经过对帐,叶金龙对芜湖首创房地产开发有限公司享有4140万元债权,而阳光半岛公司承担了芜湖首创房地产开发有限公司的4140万债务。阳光半岛公司销售领导在协议书上签字,阳光半岛公司总经理魏清在财务内转凭证上签字同意,且同意抵阳光半岛公司房屋。2、阳光半岛公司财务对阳光半岛公司承担芜湖首创房地产开发有限公司债务进行了财务处理,且财务记帐非常清楚,在阳光半岛公司的销售台账和审计报告中对上述事实均有记载。3、叶金龙在抵扣了阳光半岛公司指定的房屋后,按相应金额打收条给阳光半岛公司的财务,抵扣叶金龙对阳光半岛公司的债权。4、叶金龙委托阳光半岛公司销售抵叶金龙债权的房屋,销售房款由叶金龙直接收取,阳光半岛公司免费代理销售并办理购房户《商品房买卖合同》,开具《收款收据》、认购书、《收款通知书》。5、阳光半岛公司两次向芜湖首创房地产开发有限公司申报债权,称根据阳光半岛公司财务资料及审计报告,确认了其与叶金龙的债权债务关系,阳光半岛公司已经替芜湖首创房地产开发有限公司偿还了叶金龙的债务。确认了叶金龙委托阳光半岛公司售房的房屋购房人为善意第三人(即上诉人这样的购房户),因此阳光半岛公司向芜湖首创房地产开发有限公司申报相应的债权。6、阳光半岛公司财务会计张明生在相关案件中已经出庭作证,证明经阳光半岛公司总经理魏清签字同意,阳光半岛公司接收了关联公司芜湖首创房地产开发有限公司的财务内转凭证,阳光半岛公司承担了关联公司芜湖首创房地产开发有限公司的债务,阳光半岛公司的财务对以上事实已做账务处理。7、本案中上诉人在一审中提交的证据:阳光半岛公司的审计报告及附表显示,截止阳光半岛公司破产日止,经财务结算,显示尚欠芜湖首创房地产开发有限公司16168588.55元。阳光半岛公司审计报告附表“预收账款”中显示沙政宏、司胜旗等人购买叶金龙委托阳光半岛公司公司售房的房屋购房款,直接交于阳光半岛公司财务。阳光半岛公司的销售台帐显示购房款直抵叶金龙融资款。另外,阳光半岛公司财务总监闫学松招行卡有两笔汇款汇至叶金龙工行卡,汇款用途为叶金龙委托售房款。阳光半岛公司财务对以上事实均有记载,以上事实充分显示了阳光半岛公司财务对于债务承担及购房款支付情况已经记帐并做财务处理。在一审庭审中,上诉人已经提交了相关证据证明以上事实。上诉人提交的证据的真实性、合法性与关联性也已经在其他类似案件中得到法庭的认可。以上证据充分证明阳光半岛公司虽然没有在三方债务转让协议上盖章,但阳光半岛公司高管陶绍玉已经签字确认,阳光半岛公司总经理魏清在关联公司财务内转凭证上已经签字同意,阳光半岛公司也已做财务处理。管理人根据阳光半岛公司财务资料及审计报告向芜湖首创房地产开发有限公司管理人申报了债权,说明已经从事实上履行了对叶金龙的债务。管理人给上诉人的《要房要款征询意见表》以及阳光半岛公司销售人员通知上诉人带材料去办理备案手续,都能够证明阳光半岛公司已经确认了上诉人支付了全部购房款。(三)阳光半岛公司管理人给阳光半岛公司发送了关于叶伟退款退房《通知》,说明管理人已经确认上诉人叶伟全款支付了购房款。2018年9月30日,阳光半岛公司管理人给阳光半岛公司发送了一份关于叶伟退房退款的《通知》,是阳光半岛公司管理人对上诉人叶伟的债杈审核确认后,再向阳光半岛公司发出的通知,请阳光半岛公司审核后根据实际情况予以处理。若如一审法庭所称:“管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知继续履行合同的,视为合同已经解除,无需再发通知。”管理人早就应该向上诉人发送解除合同通知。管理人在法院批准阳光半岛公司重整方案的债权人会议后，三年内都确认叶伟是全款支付的《商品房买卖合同》。在重整期三年结束后,管理人才发出解除合同通知,明显违反了《最高人民法院关于若干问题的规定(三)》第八条“债务人、债权人对债权人记载的债权有异议的,应该说明理由和法律依据。经管理人解释或调整后,异议人仍然不服的,或者管理人不予解释或者调整的,异议人应当在债权人会议核查结束后十五日内向人民法院提起债权确认诉讼”。三、原审法院适用法律明显错误。上诉人已经履行完毕支付购房款义务,不适用《企业破产法》第十八条规定,应按照阳光半岛重整计划执行。原审法院依据《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款:“人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行,并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月未通知对方当事人,或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的,视为解除合同。”本案中,上诉人在一审提交的证据完全能够证明上诉人已经履行完毕支付购房款的义务,至今为止未能履行自身合同义务的是阳光半岛公司。而且,阳光半岛公司所交付的两千套房屋,大部分都是在寿县法院批准阳光半岛公司破产重整后二年后才交房,并未适用两个月未通知即视为解除《商品房买卖合同》的规定。更何况,上诉人已经按照合同约定履行完毕了支付购房款的义务,阳光半岛公司更应该根据商品房买卖合同约定交付房屋。因此原审法院适用该条款明显错误。另,根据阳光半岛公司重整计划:“《商品房买卖合同》按重整计划第七项处理。因此上诉人的商品房买卖合同也应该按照重整计划执行。四、原审法院程序违法,上诉人在举证期限届满前书面提交律师调查令申请与责令提交书证申请,原审法院未说明不予调查或责令提交的原因,明显程序违法。根据《民事诉讼法》第六十四条规定:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序,全面地、客观地审查核实证据。”《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》第九十四条规定:“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集。”根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十五条、第四十七条、第四十八条规定,上诉人在一审举证期限内,提交了律师调查令申请书与责令提交书证申请书,也提供了详细情况及少量证据复印件,被上诉人无正当理由拒不提交书证。由于上诉人与第三人叶金龙在办理购房手续与债权债务承担与转让时,已经将证据原件交于阳光半岛公司财务部门。因此部分证据由阳光半岛公司持有,上诉人无法提供。购房款支付的原始记账凭证和账簿记载的非常清楚,只要调档或者法院责令对方提交上述证据,阳光半岛公司承担芜湖首创房地产开发有限公司的债务、上诉人的购房款支付情况等事实便得以证明,被上诉人称阳光半岛没有承担芜湖首创房地产开发有限公司的虚假陈述不攻自破。阳光半岛公司承担芜湖首创房地产开发有限公司的债务、支付购房款的原始记帐凭证和财务帐簿等证据,能够证明上诉人已经支付全额购房款等事实。阳光半岛公司应当提交其掌握的证据。若阳光半岛公司拒不提供,则应根据法律规定认定上诉人主张的事实成立。而原审法院未根据上诉人的申请裁定调查或责令对方提交证据,也未说明不予调查的原因,明显程序违法。综上所述,上诉人在阳光半岛公司财务会计的指令下已经支付了全部购房款,阳光半岛公司对此已做财务处理并出据《收款收据》对支付购房款一事予以确认。管理人向阳光半岛公司发通知办理退房退款手续,再次确定上诉人已经支付了全部购房款项,上诉人已经完成了商品房买卖合同的付款义务。阳光半岛公司已经在2021年2月底重整结束,债权清偿率为百分之百,阳光半岛公司应该遵守《商品房买卖合同》,履行合同义务。原审法院应当受理本案,查清以上案件事实,请求贵院指令原审法院继续审理本案。 阳光半岛公司未答辩。 叶伟向一审法院起诉请求：1、请求确认阳光半岛公司管理人发出的解除双方签订的《商品房买卖合同》的通知无效；2、阳光半岛公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2013年6月3日，叶伟（买受人）与阳光半岛公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》一份，约定：叶伟购买阳光半岛公司开发的位于寿县新桥国际产业园的新桥阳光半岛8地块23幢房屋，建筑面积为446.98平方米，该房按套计价，价款为3，927，289元，叶伟应于2013年6月3日一次性付清总购房款，阳光半岛公司应于2014年12月31日前交房。合同签订后,阳光半岛公司于2013年11月26日为原告开具了1张收据,收据载明:“交款单位:叶伟,人民币大写叁佰玖拾贰万柒仟贰佰捌拾玖元整(¥3，927，289),收款事由:8﹟地块23栋购房款,全款直抵叶金龙融资款。”2014年7月3日，一审法院裁定受理对阳光半岛公司的破产清算申请，并指定安徽大别山律师事务所担任管理人。2017年7月12日，一审法院裁定自2017年7月12日起阳光半岛公司进行重整。2017年8月28日，一审法院裁定批准阳光半岛公司的重整计划草案，终止阳光半岛公司重整程序。阳光半岛公司的重整计划执行期限至2021年2月27日届满。2017年7月26日叶伟在《征求意见表》（一）中表示选择要房。《征求意见表》载明：“根据破产重整需要，对已经签订《商品房买卖合同》购房户征求意见如下：1、若选择要房，按照阳光半岛公司管理人对38#地块已经交付房屋的《交房相关事宜公告》、《答复》统一执行。……”。2020年11月30日，阳光半岛公司管理人向叶伟发出1份《通知书》，通知书称，叶伟，根据你方提供的资料及阳光半岛公司销售台账记载，经初步调查，你与阳光半岛公司签订的位于寿县新桥阳光半岛8地块的《商品房买卖合同》，目的是以阳光半岛的房产抵付第三方的相关债务，并非真正意义上的消费购房。由于你方未向阳光半岛公司实际支付购房款，且你方对阳光半岛公司不享有债权。另外在签订合同时，上述房屋尚未建成，阳光半岛公司未能交付，你方与阳光半岛公司签订的房屋买卖合同未实际履行。为此，管理人依据《企业破产法》第十八条、《合同法》第九十四条等相关法律规定，通知如下：解除你方与阳光半岛公司签订的上述《商品房买卖合同》。若你方有异议，可在收到本通知书之日起三十日内向寿县人民法院提起诉讼。上述事实，有《商品房买卖合同》、收据、《征求意见表（一）》复印件、《通知书》、《阳光半岛公司重整计划》复印件等证据及当庭陈述在卷佐证。 一审法院认为，《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。本案中，管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知继续履行合同的，视为合同已经解除，无需再发出通知，故本案管理人发出的解除合同的通知不产生法律效果，不属于法院的受案范围，应驳回起诉。据此，依据《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定：驳回叶伟的起诉。案件受理费80元（已预交），予以退还叶伟。 二审中，上诉人叶伟围绕上诉请求提交以下证据：证据一、阳光半岛公司管理人于2018年9月30日给阳光半岛公司的《通知》。拟证明：截止至2018年9月30日，管理人经过审核确认叶伟全款支付了全部购房款，管理人并未解除叶伟与阳光半岛公司之间的《商品房买卖合同》。证据二、招商银行户口历史交易明细表两张、阳光半岛公司于2014年3月21日出具的委托书。拟证明：阳光半岛公司承包了芜湖首创公司对叶金龙的债务，并通过财务总监闫雪松的银行账户对部分债务进行偿还，同时结合一审的证据能够证明叶伟已经支付了全部购房款。阳光半岛公司质证意见：对证据一，对《通知》的真实性无异议，对证明目的有异议。在破产前，阳光半岛公司仅取得37、38号地块的预售证，未取得8号地块的商品房预售许可证，案涉商品房买卖合同应属无效，且8号岛尚未建设，合同标的不存在，没有继续履行的可能，管理人在处理该类型购房户时，均是在查明购房户实付购房款后，按照破产重整计划草案的规定在其他地块另行安置或按照普通债权处理，管理人审核后，没有通知上诉人另行安置，也没有纳入债权表。对证据二，银行流水和委托书，材料不完整，真实性无法核实，且与案涉购房款之间缺乏关联性，闫雪松与叶金龙之间的资金往来不能证明阳光半岛公司承担了芜湖首创公司对叶金龙的债务。本院认证意见：对证据一的真实性予以认定。对证据二是复印件，真实性不予认定。 本案二审审理过程中，叶伟向本院申请调查令，向安徽庐州会计师事务所调取以下证据：1、调取阳光半岛公司与叶金龙债权、债务转让情况成立；2、叶伟购房账簿材料；3、叶金龙委托阳光半岛公司销售房屋材料及委托销售房屋钱款进出账簿。本院经审查认为，叶伟申请调取的上述证据与本案无关联性，不予准许。 二审查明事实同一审一致。 本院归纳本案二审争议焦点：一审法院裁定驳回叶伟起诉是否妥当。 本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。本案中，管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知继续履行合同的，视为合同已经解除，无需再发出通知，本案管理人发出的解除合同的通知不产生法律效果，本案不属于人民法院的受案范围，故上诉人叶伟上诉认为本案属于法院受理范围的上诉理由不能成立，本院依法不予支持，一审法院裁定驳回叶伟起诉并无不当。 综上，叶伟上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 桂华雷 审 判 员 王元元 审 判 员 李 侠 二〇二一年六月十八日 法官助理 倘余山 书 记 员 许小玄 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。