山东省济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0191民初1597号原告：董林铎，男，1991年5月4日出生，户籍所在地山东省泗水县，现住山东省济宁市泗水县。被告：山东京东快星供应链科技有限公司，住所地济南市高新区临港街道机场路2136号1-201-12，统一社会信用代码91370100MA3EP5654D。法定代表人：朱良生，执行董事。委托诉讼代理人：于允正，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。原告董林铎与被告山东京东快星供应链科技有限公司（以下简称快星公司）劳动争议一案，本院于2021年3月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董林铎、被告快星公司的委托诉讼代理人于允正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董林铎向本院提出诉讼请求：1.判决劳动合同4.1条款不定时工作制约定无效；2.判决快星公司支付克扣董林铎2020年6月份工资960.58元；3.判决快星公司支付克扣董林铎2016年5月至2020年6月加班费329665.46元；4.判决快星公司支付克扣董林铎2016年至2020年带薪年休假工资21390.48元；5.判决快星公司支付克扣董林铎2019年、2020年春节返岗奖励700元；6.判决快星公司支付克扣董林铎2020年年终奖5141.53元；7.判决快星公司违法解除劳动关系，并支付双倍赔偿金146644.08元；8.判决快星公司支付克扣董林铎造成工资收入损失25%赔偿金119077.39元；9.判决快星公司给董林铎开具离职证明，并退还入职套表及个人资料、档案等；10.判决快星公司支付董林铎2018年9月至2019年6月未签订劳动合同赔偿金55637.8元；11.判决快星公司因未给董林铎开具离职证明造成董林铎无法寻找新工作的经济损失，2020年7月12日到董林铎收到离职证明之日，每月7437.94元。事实和理由：董林铎不服仲裁裁决，提起诉讼。1.实行不定时工作制有严格岗位要求与审批制度，仲裁委仅根据高新管委会行政许可认定快星公司实行不定时工作制，免除对方责任，增加我方举证责任，驳回董林铎的请求于法无据。2.快星公司每月发放防寒防暑补贴250元、211时效奖励400元，2020年6月分别发放201.61元、322.58元，上述补贴均被克扣20%，快星公司没下发绩效表，董林铎无法知悉绩效实际情况，董林铎依据奖励共计3842.32元折算20%为960.58元。仲裁委以“无事实依据”驳回请求没有依据。3.乙方使用标准工时制度或综合计算工时制度是加班审批手续的前提条件，仲裁委驳回该项请求与劳动合同4.1条款无效的请求相互矛盾，快星公司未举证考勤情况，仲裁委未要求其提供。4.年休假计算适用法律错误。5.董林铎每年按照员工职级发放年终奖，作为工资的组成部分，快星公司未依法支付2020年已经提供劳动的相应年终奖。6.快星公司提供的员工手册、奖惩制度、民主程序、谈话记录，董林铎对真实性不予认可，仲裁委直接认定错误。7.违反劳动法规定造成劳动者工资收入损失的，应加付应得工资收入25%的赔偿费用。8.2016年5月11日，董林铎与北京京邦达贸易有限公司北京分公司签订劳动合同书，2018年8月变更主体为快星公司，并签订变更协议，2019年7月1日续签劳动合同，仲裁委不承认之前的劳动关系，应支付2018年8月至2019年6月双倍工资差额。综上，仲裁委裁决缺乏事实和法律依据，故诉至法院，望判如所请。快星公司辩称，双方于2019年7月1日续签劳动合同，建立劳动关系，同日，在员工手册签收单签字确认知晓京东集团的规章制度和工作纪律，且公司就规章制度对其进行了培训的相关事实。董林铎担任站长期间侵占配送员的油补被举报至集团纪检部门，经调查核实，董林铎将配送员的油补、车补等费用报销后进行了挪用，金额巨大，其在谈话笔录中签字认可。董林铎的行为严重违反了员工手册和京东集团奖惩管理制度，亦触犯了刑法，与其解除合同不属于违法解除，快星公司保留追究其刑事责任的权利。董林铎的其他诉求不属于劳动争议案件的受理范围。请求驳回董林铎的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即仲裁裁决书、劳动合同书、员工手册、准予行政许可决定书、解除劳动关系通知书及签收函、考勤表、邮件、银行明细，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月1日，甲方快星公司与乙方董林铎签订《劳动合同书》，约定固定期限劳动合同，起始日期为2019年7月1日，终止日期为2022年12月31日。工作岗位为站点管理，工作地点为山东或甲方项目所在地，乙方工时制度为不定时工时制度，在确保完成甲方工作任务的前提下，乙方可以按照规定安排工作和休息时间。4.2加班：甲方不鼓励乙方延长工作时间，乙方使用标准工时制度或综合计算工时制度的，应在规定的工作时间内完成甲方安排的工作任务。确因生产经营需要，甲方可安排乙方加班，乙方应予以配合。乙方加班的，应当按照公司规章制度完成加班审批手续，否则不视为加班。乙方加班并完成审批手续后，可按照员工手册及公司规章制度规定享有调休、加班工资和/或加班餐。7.1甲方有权根据经营管理的需要，依法制定和修改《京东集团员工手册》简称《员工手册》及关于薪酬、福利、考勤、奖惩等方面的规章制度，乙方应当认真阅读和了解，并承诺予以严格遵守。乙方违反国家法律法规、员工手册、公司规章制度的任一规定，甲方有权根据乙方的违法违纪情形予以处理，直至解除本合同。乙方知悉甲方为京东集团旗下公司，以京东集团名义发布的员工手册及公司规章制度同时适用于甲方，且乙方有义务在入职时及在职期间不时通过员工培训、阅读书面文件、通知、公告、ERP、电子邮件等方式了解上述员工手册及公司规章制度的全部内容（包括修订版本）。8.3合同有效期内，乙方出现情形之一的，甲方有权立即解除本合同，且不支付任何经济补偿：B.严重违反国家法律规定、公司规章制度、员工手册等规定的；F.被依法追究刑事责任的；G.其他违反国家法律法规、公司规章制度、员工手册等规定的。合同还约定了其他内容。同日，董林铎在《员工手册》签收单和劳动合同领取单上签名确认。《员工手册》（2013年6月）对员工行为规范、离职管理、考勤管理、薪酬福利管理、等内容进行了规定，并附京东集团奖惩管理制度等附件。2020年7月1日，济南高新技术产业开发区管理委员会作出济高社许决（工时）2020010《准予行政许可决定书》，载明对于快星公司申请实行不定时/综合计算工时工作制行政许可事项，经审查根据相关规定，同意公司三类人员岗位（高级管理人员1人、配送司机17人、快递员609人）共627人实行不定时工作制；同意公司四类人员岗位（保安17人、库房操作210人、调度1人、车辆维修2人）共230人实行以月为周期的综合计算工时工作制，并对行政许可做出具体要求。董林铎银行明细显示其工资发放情况为：2019年8月5011.14元，9月4970.97元，10月5656.42元，11月9452.22元，12月6112.42元，2020年1月工资6176.04元、年终奖9409元，2月工资7991.51元、年终奖9603元，3月5309.71元，4月4684.22元，5月4495.02元，6月5765.46元，7月6031.58元。同时，董林铎的工资明细显示自2018年9月起，光大银行代发工资并备注快星公司名称。2020年6月15日快星公司工作人员与董林铎形成谈话笔录一份，显示董林铎关于费用报销后使用问题，回答为：因家人生病需要费用，将油补、车补费用报销后进行过挪用，用于家人治病使用。董林铎对谈话笔录签字确认。2020年7月12日，快星公司做出《解除劳动关系通知书》，载明因董林铎在职期间存在利用职务便利挪用资金的行为，依据劳动合同法、相关规定和公司员工手册及公司规章制度的相关规定，通知董林铎自2020年7月9日起解除双方之间的劳动合同。董林铎于7月12日签收了该通知书。2020年7月22日，董林铎作为申请人，以快星公司作为被申请人，向济南高新技术产业开发区管理委员会劳动争议仲裁委员会（以下简称高新劳动仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决：1.劳动合同4.1条款不定时工作制无效；2.快星公司支付克扣董林铎2020年6月份工资1660元；3.快星公司支付拖欠董林铎7月份工资7100元；4.快星公司支付克扣董林铎2016年5月11日至2020年6月15日加班工资，延时加班156926元、休息日加班273989元、节假日加班11329元，合计442244元；5.快星公司支付克扣董林铎2016年至2020年带薪年休假工资23298元；6.快星公司支付克扣董林铎2019年、2020年春节返岗奖励700元；7.快星公司违法解除劳动关系，并支付双倍赔偿金164905元；8.快星公司支付董林铎在职期间造成工资收入损失25%赔偿金159977元；9.快星公司应尽快发放《失业保险金申领通知书》，并退还入职时提交的个人资料，如因快星公司未及时发放或董林铎信息泄露导致的所有损失，由快星公司全部承担。高新劳动仲裁委于2020年12月10日做出济高新劳仲案字〔2020〕第1327号仲裁裁决，裁决快星公司向董林铎支付2017年至2020年未休年休假工资9297元、2019年至2020年春节返岗奖励700元及驳回董林铎的其他请求。董林铎不服，提起本案诉讼。本院认为，诉讼中，董林铎与快星公司一致认可2019年7月1日至2020年7月12日期间存在劳动关系，有劳动合同、解除合同合同通知等证据加以证明，对此间双方的劳动关系，本院予以确认。董林铎主张其自2018年9月起在快星公司工作，其提交的工资明细显示2018年9月至2019年6月期间，光大银行代发工资均备注快星公司名称，快星公司对此没有进行合理解释，据此，本院采纳董林铎的主张，认定双方劳动关系存续期间自2018年9月起。劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第三条规定“企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法”。该办法第七条规定“中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的，经国务院行业主管部门审核，报国务院劳动行政部门批准。地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法，由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定，报国务院劳动行政部门备案”。本案中，快星公司提交的准予行政许可决定书证明其公司是经劳动行政部门批准的实行不定时工作制和综合计算工时工作至的用人单位。但根据快星公司提交的劳动行政部门的批准文件，其所报请批准实行不定时工作制的工作岗位为该公司的高级管理人员、配送司机和快递员，并未包括其他工作工位，劳动行政部门批准其可以实行不定时工作制，但在决定书中仅明确了实行不定时工作制的岗位及人数，并未具体到某位职工。且该行政许可决定书在双方签订书面劳动合同之后，快星公司没有进一步提交证据证明双方签订劳动合同之前关于不定时工时制的批准文件及董林铎为实行不定时工作制的职工的相应证据，因此，本院认定快星公司有关不定时工作制的规定对董林铎没有拘束力。《山东省用人单位工资支付办法》第20条对于用人单位安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，规定了支付相应加班工资。董林铎提交考勤表显示其在2019年至2020年6月期间的出勤情况，快星公司对该证据不予认可，但未提供相应证据予以反驳，本院认定对于董林铎的加班情况以该份证据为准。对于加班费，董林铎并未陈述清楚也未提交明细证实其计算依据和方式，其主张延时加班、休息日加班和节假日加班均存在，根据董林铎自己提交的考勤表显示，其工作时间仅显示上班时间和下班时间，中间休息时间并无记录，所以对于其每天的实际工作时间无法确定，对于其主张的延时加班并未有其他证据相互佐证，本院无法认定。对于休息日和节假日加班，自其考勤表一一比对，计算出董林铎在2019年至2020年6月期间休息日加班85天，节假日加班27天。对于此外时间的加班主张，因董林铎未提交证据证明其加班的事实，本院不予采纳。以2019年8月至2020年7月董林铎的工资总额计算得出日工资347.39元（90668.71/12/21.75）为基数进行计算，快星公司应支付上述相应加班费合计97616.59元（90668.71/12/21.75*85*200%+90668.71/12/21.75*37*300%）。对于2016年至2020年带薪年休假工资，《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》规定连续工作1年以上的职工享受带薪年休假，职工在同一或者不同用人单位工作期间应当计为累计工作时间。董林铎提交的银行交易明细能显示2018年8月有代发工资，此外，其没有提交证据证明其在此前的工作状态，也无法证明此前时间属于依照法律、行政法规或国务院规定视同工作期间，故对于2018年9月至2020年7月12日期间之外，本院无法认定其累计工作时间。按照该期间进行计算，董林铎累计工作已满一年，年休假为5天。董林铎主张此间没有休假，快星公司没有提供证据证明此间其已安排董林铎休带薪年休假或发放相应工资，因此，本院支持董林铎2019年、2020年的带薪年休假工资，2019年为5天，2020年经折算为2天，对应年休假工资为7295.19元（90668.71/12/21.75*7*3），即日工资347.39元计算7天乘以3倍。董林铎提交的邮件显示快星公司有春节返岗奖励政策，快星公司对真实性没有异议，因此认定存在该项单位政策。董林铎提交的考勤表显示其2019年春节加班2天，应发春节返岗奖励200元，2020年春节加班5天，应发春节返岗奖励1000元，董林铎自认应发放900元，已发放200元，要求快星公司补发700元，本院予以准许。对于违法解除劳动合同经济赔偿金，董林铎提交的证据不能证实违法解除的事实，快星公司提交的谈话笔录、员工手册等证据证明快星公司依据单位规章制度解除劳动关系，并非劳动合同法等相关法律规定的用人单位予以支付违法解除劳动合同赔偿金的情形，对该项诉求，本院不予支持。对于董林铎要求快星公司支付公司克扣其2020年6月工资、克扣工资造成其损失25%的赔偿金，要求快星公司返还其入职时提交的个人资料的诉讼请求，董林铎并未提供相应证据予以证实，快星公司不予认可，相应诉求没有事实和法律依据，本院不予支持。对于董林铎要求快星公司支2020年付年终奖5141.53元；要求快星公司开具离职证明，并退还入职套表、档案；要求快星公司支付2018年9月至2019年6月未签订劳动合同赔偿金55637.8元；要求快星公司因未给董林铎开具离职证明造成董林铎无法寻找新工作的经济损失，2020年7月12日董林铎收到离职证明截止每月7437.94元的诉讼请求，董林铎并未在劳动争议仲裁委员会申请仲裁，违反“仲裁前置”的法律规定，本院在本案中不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告山东京东快星供应链科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告董林铎支付加班费97616.59元；二、被告山东京东快星供应链科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告董林铎支付带薪年休假工资7295.19元；三、被告山东京东快星供应链科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告董林铎支付春节返岗奖励700元；四、驳回原告董林铎的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由董林铎负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  梁猛二〇二一年六月十日法官助理张琪书记员郭蕊