安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖10民终438号 上诉人（原审被告）：方小禄，男，1969年8月5日出生，汉族，户籍地安徽省歙县，现住安徽省歙县。 委托诉讼代理人：程东风，安徽雄风律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姚荣娟，女，1963年4月4日出生，汉族，住安徽省歙县。 委托诉讼代理人：方培树，歙县深渡镇法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：汪玉海，歙县深渡镇法律服务所法律工作者。 上诉人方小禄因与被上诉人姚荣娟非机动车交通事故损害责任纠纷一案，不服安徽省歙县人民法院于2021年4月27日作出的（2021）皖1021民初889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 方小禄上诉请求：1.撤销一审判决并依法驳回姚荣娟的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由姚荣娟承担。 事实与理由:姚荣娟的损伤经安徽新安司法鉴定所评定为十级伤残。依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布的《人体损伤致残程度分级》4.2规定，鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案姚荣娟在伤残评定时其内固定仍在体内，尚需二次手术，应属治疗未终结。姚荣娟左股骨下段粉碎性骨折，其内固定所在的位置会造成其活动受限，对其伤残等级评定肯定造成影响，因此进行伤残评定的时机不成熟。一审诉讼期间，方小禄向法院申请对姚荣娟的伤残评定时机是否成熟及伤残等级、三期进行鉴定。但法院在委托安徽正宇司法鉴定所鉴定时，委托事项中没有伤残评定时机是否成熟鉴定内容，鉴定意见书中的鉴定意见没有伤残评定时机是否成熟的结论。综上,一审法院程序违法，该鉴定意见书的鉴定意见不应采信。 姚荣娟辩称：一、一审法院查明事实清楚，程序合法，适用法律正确。二、双方对一审法院认定事故责任无异议，但一审法院在划分责任承担比例上是有利于方小禄的。根据相关法律规定，姚荣娟在本次事故当中应当承担比例是30%。三、方小禄对姚荣娟的伤残鉴定有异议，提出重新鉴定，一审法院委托安徽正宇司法鉴定所，双方在法院选择鉴定机构时同意该鉴定所进行鉴定并签字。安徽正宇司法鉴定所已对姚荣娟伤情是否达到伤残评定时机作出了评断，内固定在位未累及左膝关节关节面，对左膝关节活动未造成明显影响，伤情已达伤残评定时机。 姚荣娟向一审法院提出诉讼请求：1.判令方小禄承担赔偿姚荣娟各项经济损失111998.23元；2.本案诉讼费用由方小禄承担。 一审查明：2019年11月11日下午1时15分许，方小禄骑电动自行车，由郑村驶往牌边方向，行经歙县郑村镇向杲村十字路口时，与骑电动自行车的姚荣娟相碰撞，致姚荣娟受伤、两车受损的交通事故。该起事故经交警部门认定：方小禄行经十字路口未让右方来车先行，负本起事故的主要责任；姚荣娟骑车未确保安全，负本起事故次要责任。事发后，姚荣娟即被送往歙县医院住院治疗至2019年12月5日,诊断为左股骨中段粉碎性骨折，用去医疗费12014.36元,后多次复查费用计663元，另购中药费用65元。方小禄先行支付治疗费5000元，住院期间护工护理14.5天，费用由方小禄支付了2352元，其后姚荣娟由其家属进行护理。姚荣娟电瓶车修理花费420元。姚荣娟伤情经安徽新安司法鉴定所鉴定为伤残十级,误工期300日、护理期120日、营养期90日,后期住院取内固定另予误工期30日、护理期15日、营养期15日，后续医疗费10000元，鉴定费用2090元。审理中，方小禄对姚荣娟提供的《司法鉴定意见书》提出异议，认为伤残评定时内固定所在位置会造成其活动受限，对伤残评定肯定造成影响，且需二次手术，属治疗未终结，评定伤残时机不成熟，向一审法院提出姚荣娟内固定取出后重新鉴定的申请。一审法院依照法定程序,委托安徽正宇司法鉴定所鉴定，2021年2月24日，安徽正宇司法鉴定所作出皖正宇司鉴[2021]法临鉴字98号司法鉴定意见书，其中分析说明认为：姚荣娟经临床手术及对症支持治疗后，现骨折端骨痂生长，骨折线基本消失，骨质愈合尚可，伤情已趋于稳定，虽然左股骨干髓内钉仍在位，但其未累及左膝关节面，对左膝关节活动未造成明显影响。因此，姚荣娟伤情已达伤残评定时机。鉴定意见：1、姚荣娟因道路交通事故致左股骨干粉碎性骨折，已行手术治疗，现遗有左膝关节被动活动功能丧失程度达25%以上（未达50%），属十级伤残；2、姚荣娟因本次外伤后，综合分析建议误工期300日、护理期120日、营养期90日；鉴定费1930元。因鉴定需要至合肥，姚荣娟在家人陪同下，花费车费545元。 一审法院认为：本案是非机动车之间发生道路交通事故而产生的有关损害赔偿纠纷案件。方小禄骑电动自行车与骑电动自行车的姚荣娟发生碰撞，致姚荣娟受伤，电动车受损的交通事故，交警部门认定方小禄承担此事故的主要责任,姚荣娟承担此事故的次要责任,符合法律规定,一审法院对此予以采信。该起事故造成姚荣娟的各项损失，根据过错原则，方小禄应承担60%的赔偿责任。方小禄申请对姚荣娟的损伤是否构成伤残及三期重新鉴定，经一审法院委托，安徽正宇司法鉴定所出具司法鉴定意见书，方小禄质证认为鉴定时机不成熟，故对合法性有异议。一审法院认为鉴定意见书的分析说明中，对姚荣娟的伤情是否达伤残评定时机已作出评断，认为“伤情已趋于稳定，虽然左股骨干髓内钉仍在位，但其未累及左膝关节面，对左膝关节活动未造成明显影响”，“伤情已达伤残评定时机”，而方小禄的主张无证据证实，故对安徽正宇司法鉴定所的司法鉴定意见书，一审法院予以采信。因姚荣娟损伤构成伤残，故对姚荣娟残疾赔偿金、精神抚慰金的主张，一审法院予以支持。方小禄对姚荣娟后续治疗费主张提出异议，认为后期治疗未实际发生，应手术后以实际发生的数额另行主张的抗辩，一审法院予以采信。姚荣娟住院期间因有护工护理和家属护理，护工费用已实际支出，故住院期间护理由实际支出和按居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算两部分组成，即护工14.5天护理2352元，家属（25-14.5）天护理1423.17元（135.54元/天×10.5天），出院（120-25）天护理按大部分护理依赖计算即护理费10301.04元（135.54元/天×95天×80%）。故姚荣娟因交通事故造成的损失为：医疗费12742.36元、住院伙食补助费1250元（50元/天×25天）、营养费2700元（30元/天×90天）、护理费14076.21元（2352+1423.17+10301.04）、误工费38562元（128.54元/天×300天）、残疾赔偿金78884元（39442元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、治疗及鉴定的交通费645元、鉴定费2090元、电动自行车修理费420元，合计156369.57元，方小禄应当承担60%即93821.74元，方小禄先行支付7352元应予以扣除。案涉纠纷发生在《中华人民共和国民法典》实施前，一审法院适用当时的法律、司法解释的规定。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告方小禄于本判决生效之日起十日内赔偿原告姚荣娟各项损失86469.74元（已扣除先行支付的7352元）；二、驳回原告姚荣娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1250元，由原告姚荣娟负担270元，被告方小禄负担980元。 本院二审期间，双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同一审。 二审查明：方小禄重新鉴定申请书载明申请事项为“申请姚荣娟内固定取出后再进行伤残等级鉴定和三期鉴定”。 二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一审法院是否存在程序违法，安徽正宇司法鉴定所出具的鉴定意见书是否应被采信。 本案中，方小禄上诉主张安徽正宇司法鉴定所出具的鉴定意见书的委托事项及鉴定意见未包含伤残评定时机是否成熟的内容，但其提交的重新鉴定申请书中的申请事项仅为申请姚荣娟内固定取出后再进行伤残等级鉴定和三期鉴定，且安徽正宇司法鉴定出具的鉴定意见书在分析说明中已明确载明伤情已达伤残评定时机，方小禄主张案涉伤残评定时机不成熟，但未提供充分证据予以证明，本院不予支持。安徽正宇司法鉴定所具备鉴定资格，鉴定程序合法，一审法院予以采信并无不当。 综上，方小禄的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费1960元，由上诉人方小禄负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋浩之 审 判 员 蒋 薇 审 判 员 余陶然 二〇二一年六月四日 法官助理 张 帅 书 记 员 吴 奇 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《诉讼费用交纳办法》 第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。