新疆维吾尔自治区墨玉县人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）新3222民初2267号 原告：穆利可，男，汉族，1974年4月23日出生，无固定职业，住址新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。 被告：新疆圣丰汇鑫农业科技发展有限公司，住所地新疆维吾尔自治区墨玉县会务接待中心专家公寓楼**。 法定代表人：冯涛，执行董事。 原告穆利可与被告新疆圣丰汇鑫农业科技发展有限公司（以下简称圣丰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月2日立案后，于2020年12月24日依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，原告穆利可，被告圣丰公司法定代表人冯涛到庭参加诉讼。 原告穆利可向本院提出诉讼请求：1．请求法院依法判令被告新疆圣丰汇鑫农业科技发展有限公司支付剩余2019年11月30日完工后的工程款9,198,000元（当庭变更为按照合同约定，我方按照协议约定履行合同，被告按合同约定支付工程款300万元）；2．判令被告新疆圣丰汇鑫农业科技发展有限公司支付迟延履行2019年11月30日至2020年11月30日期间的利息，每月按2%的利息共12个月，共计2,207,520元（当庭放弃该项诉讼请求）；3．本案诉讼费、保全费，邮寄送达费由被告新疆圣丰汇鑫农业科技发展有限公司承担。事实及理由：2019年10月14日，原告与被告签订了一份工程承包协议，约定由原告施工垫付工程款范围为，墨玉县博斯坦工业园区圣丰汇鑫产业园屠宰车间和冷库厂房及办公用房等工程施工建设。其中双方共同认可，商定屠宰车间，冷库厂房，主体及水电消防装修。核定单价为每平方米1,900元。（施工方不提供发票）屠宰加工车间及冷库厂房，办公室面积共计7420平方米。工程款合计14,098,000元。工程款支付约定分为三次支付，第一次基础设施开工后付200万。第二次主体完工后付300万。第三次工程全部完工验收合格后支付工程款总价97%的工程款。共计8,775,060元，留3%质保金，一年后支付。协议生效后原告按双方协议约定，按时施工已于2019年12月初完成全部工程施工任务（除水电暖外）。并多次请求被告对原告施工的工程进行验收，而被告只是口头答应并没有实际行动，一直拖延至今日还未验收，而被告所付工程款，只给原告支付了490万元工程款后，再未支付一分钱，原告多次向被告索要，被告都以各种理由推诿至今，不给付也不验收，至今都无法支付农民工工资，原告无奈，为维护债权人的合法权益，现特向法院提起诉讼，要求被告支付原告剩下的工程款9,198,000元及利息款2,207,520元，共计：11,405,520元，请法院查明本案事实后，支持原告的诉求。 被告圣丰公司辩称，对方未向我方提供任何结算清单及监理结算签字证明，我方无法审核，乙方未完成的工程项目还有很多，如水电消防安装，门窗安装，及地面墙面油漆均未完成，还存在工程项目质量问题；屠宰车间和冷库厂房付款方式是第一次付款200万元，第二次主体完成后付款300万元，我公司已经按照约定付款到位，如果乙方要求我方按照协议支付第三笔款支付总工程款的97%，工程项目必须验收合格。本案所涉项目圣丰汇鑫产业园屠宰车间和冷库厂房及办公场所尚未完工，因原告资金困难，涉案项目的水电消防一再拖延，迟迟未能完成，造成工程无法进行五方验收，目前涉案工程未通过验收合格，不具备双方约定协议中工程款支付的条件，原告应继续履行合同约定的施工义务，在工程竣工和验收合格后，被告也会按照合同约定履行剩余工程款的支付义务。综上，原告的诉讼请求与事实无法律依据，请求依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、原告证据 1．被告给原告支付490万元的收据（票号8077110、8077116）两份共2页，证明被告向原告支付工程款490万元的事实；被告圣丰公司质证称，对该证据没有异议。本院经审查后认为，该证据客观真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信，对原告所要证明的事实，本院予以认定。 2．被告出具给原告的工程单价预算表原件一本，证明被告给我方提供过预算单价和结算意见；被告圣丰公司质证称，这是预算表，和结算没有任何关系。本院经审查后认为，该证据客观真实，但与涉案工程结算无直接关联性，本院不予采信。 3．被告前法定代表人张涛签字的工程质量验收记录一份共14张，证明被告经理对我方工程项目进行过一次工程项目验收；被告圣丰公司质证称，该工程验收记录公司不知情，张涛个人没有权利对工程项目进行验收，该份证明没有我公司的公章。本院经审查后认为，涉案工程未进行招投标，也未在建设管理部门备案，该证据的合法性存疑，故本院对该证据不予采信。 4.2019年10月14日原、被告签订的《工程承包协议》原件1份共1页，证明被告给原告支付的工程款未按工程承包协议支付；被告圣丰公司质证称，对该证据没有异议，我方已按照协议约定付款。本院经审查后认为，该证据客观真实，但原告是自然人，不具备建筑施工资质，所签订的合同因违反国家强制性规定而无效，本院对该证据不予采信。 二、被告证据 1．未完成的工程量（包括水电消防安装，门窗安装，及地面墙面油漆等，工程还有质量问题）图片9张，证明原告未达到竣工验收；原告质证称，（1）被告对原告工程质量提出异议，达不到五方验收条件，五方验收需要建设方、施工方、监理方、国家质量监督局、地质、地质勘测五家单位进行验收告方说原告质量不合格也是被告单方面意见，另外我方在施工过程中，被告仅提供工程施工图纸和预算报告，没有国家土地部门审批的文件和土地证；（2）没有国家建设部门颁发的开工许可证；（3）没有质检部门的施工图纸会审；（4）也没有监理部门的监理例会，无法证明我方质量验收有质量问题。故原告对被告出示的该份证据不认可。本院经审查后认为，该证据反映的是施工工地情况，涉案工程是否存在质量问题，需专业机构鉴定确认，故该证据与待证事实之间无关联性，本院不予认定。 2．新疆圣丰汇鑫肉鹅产业项目投资合作框架协议原件一份共10页；证明我的项目是合法的，我是招商投资企业，扶贫项目；原告质证称，这份证据与我方无关，是被告与第三方签订的框架协议。本院经审查后认为，该证据为合作框架协议，是双方初步达成的意项并不是正式的有效的合同，故该证据与待证内容之间并无直接的关联性，故本院不予采信。 三、本院依职权调取的证据 1．墨玉县住房和城乡建设局出具的书面回复函一份，原告质证称，我只需要被告支付我的工程款和民工工资；被告质证称，有异议，这个工程项目为了抓工期，是政府同意先干后办证，工程款按季度支付过了，政府安排的项目，项目因原告拖欠农民工工资停工了，我们的办证材料提交过了。本院经审查后认为，该证据显示墨玉县住房和城乡建设局没有登记办理墨玉县新疆圣丰汇鑫鸭鹅产业园区屠宰及冷冻车间项目的规划许可证、施工许可证记录，故本院对涉案工程未办理规划许可证、施工许可证的事实，予以认定。 2．墨玉县自然资源局复函一份，原告质证称，没有意见，认可；被告质证称，真实性无异议，但该证据与本案无关。本院经审查后认为，该证据显示被告申请的土地用土批复下来后，被告未办理任何用地手续，现墨玉县人民政府将该宗土地依法出让给其他企业，故本院对被告未取得涉案工程的土地使用权，予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年10月14日，原告与被告签订了《工程承包协议》，被告将北京工业园区即墨玉县博斯坦工业园区圣丰汇鑫产业园屠宰车间和冷库厂房及办公用房工程项目的施工建设项目承包给原告，由原告具体施工。原告在施工过程中，被告向其支付了工程进度款490万元，尚欠原告10万元进度款未支付给原告，原告消防工程等项目未施工完毕，涉案工程未竣工验收。 另查明，涉案工程未向墨玉县住房和城乡建设局办理规划许可证、施工许可证，也未取得土地使用权。 本院认为，原、被告签订《工程承包协议》，被告将涉案工程发包给原告，由原告具体组织施工。由于涉案工程事实发生在《中华人民共和国民法典》实行之前，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第二款规定“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”规定，本案可适用民法典施行前的法律、司法解释。根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”；第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”规定，原告是自然人，不具备从事建设工程施工资质，原、被告签订的《工程承包协议》无效；另根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。”规定，被告将涉案工程直接发包给了原告，原告不具备相应资质条件，且被告在未取得土地使用权的情况下，擅自施工也违反了《中华人民共和国土地管理法》先规划审批取得土地使用权，后施工的原则，故该《工程承包协议》因违反效力性强制性规定而无效，无效的合同自始不发生法律效力。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项“起诉必须符合下列条件：……（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”规定，被告至今未取得涉案工程国有土地使用证且涉案工程所占用的土地已由墨玉县政府出让给其他企业，致使涉案建筑物处于他人土地上，该涉案建筑物合法性存疑，已超过了合法性审查的范围，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故本院对原告的诉讼请求不予支持。原告可以缔约过错责任另案起诉。 综上所述，经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项规定，裁定如下： 驳回原告穆利可的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院。 审 判 长 王  东  兴 人民陪审员 米吉 提 如孜 人民陪审员 哈帕尔萨伊木 二〇二一年六月一日 书 记 员 邹    飞