四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2021)川34民特18号 申请人：会理正诚置业有限公司。住所地：四川省凉山州会理县县府街16号附54号。 法定代表人：余虎，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：黄晓波，男。 委托诉讼代理人（一般代理）：何成佼，女。 被申请人：资磊，男，汉族，1982年8月7日出生，四川省会理县人，村民，住四川省会理县。 申请人会理正诚置业有限公司（以下简称正诚置业）与被申请人资磊申请撤销仲裁裁决一案，本院于2021年5月10日立案后进行了审查。现已审查终结。 正诚置业向人民法院申请：依法撤销会理县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案[2021]15号仲裁裁决书。事实与理由：1.适用法律错误。正诚置业未建立工会组织，仲裁裁决不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定。用人单位单方解除劳动合同时，须事先通知工会的前提是用人单位成立有工会组织，本案中正诚置业并未成立工会组织则无需履行通知程序。工会并非必须成立的组织。本案不符合适用前述法律规定的情形。2.仲裁裁决的依据与事实不符。仲裁庭在未核实申请人是否成立工会的情况下，认定正诚置业解除劳动合同违反程序并据此作出裁决，与事实不符，侵犯了正诚置业的合法权益。正诚置业解除劳动合同的依据是资磊严重违反公司规定，造成公司严重损失。综上，仲裁裁决适用法律错误，定案依据与客观事实不符，请求人民法院撤销仲裁裁决。 资磊称，申请劳动仲裁是因为被正诚置业无正当理由予以开除提出的。事故发生后公司已经对其进行了处罚，时隔半年又决定开除是违法的。仲裁裁决结果正确，请求驳回正诚置业的申请。 经审查查明：会理县劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月22日受理了资磊与正诚置业解除劳动关系、支付劳动报酬争议一案，并于2021年4月15日作出会劳人仲案[2021]15号仲裁裁决书，裁决：一、正诚置业支付资磊违法解除劳动关系的经济赔偿金15533.08元；二、正诚置业于本裁决书生效之日起十五日内支付上述款项；三、驳回资磊的其他仲裁请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条之规定，本裁决为终局裁决，资磊对本裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，本裁决自作出之日起发生法律效力。当事人对发生法律效力的仲裁裁决书应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请强制执行。2021年4月29日，会理县劳动人事争议仲裁委员会作出会劳人仲案[2021]第15号仲裁决定书，对会劳人仲案[2021]15号仲裁裁决书中遗漏正诚置业维权途径予以补正。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第五十四条之规定，决定：正诚置业有证据证明本裁决有《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定情形的，可以自收到仲裁裁决之日起三十日内向凉山州中级人民法院申请撤销。本决定书与会劳人仲案[2021]15号仲裁裁决书具有同等法律效力。 资磊向会理县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.由正诚置业支付解除劳动合同的赔偿金及经济补偿金21000.00元；2.由正诚置业支付2021年1月工资5250.00元；3.由正诚置业支付2020年1月至12月所扣资磊绩效工资9450.00元。仲裁查明事实：资磊于2019年7月22日到正诚置业处从事驾驶员工作。双方签订了书面《劳动合同》，约定合同期限为三年，从2019年7月22日至2022年7月21日，月工资标准为2500.00元，其中试用期工资为月工资标准的80%。2020年7月17日，资磊在驾驶过程中发生交通事故，车辆受损产生修理费7150.00元。2020年7月30日，正诚置业对资磊违反交通规则，导致交通事故处罚现金200.00元。资磊工作期间，正诚置业为其申报缴纳了社会保险，社保缴费截止时间为2020年12月。2020年1至12月期间正诚置业支付资磊工资合计46599.26元。仲裁还查明，2021年1月11日，正诚置业到会理县劳动行政部门办理与资磊解除劳动关系的手续，提交《解除劳动关系协议》，办理资磊社会保险转移手续，该协议未经资磊签字确认，资磊名字系由正诚置业经办人员代签。2021年1月27日，正诚置业向资磊出具书面《开除通知书》，载明“资磊担任驾驶员期间违法驾驶发生交通事故，给正诚置业造成重大经济损失，对资磊作出辞退处理。”要求资磊于2021年1月28日办理离职手续。资磊收到《开除通知书》后离职，对正诚置业单方面与其解除劳动关系的理由不予认可。上述事实，有《庭审笔录》《劳动合同书》《解除劳动关系协议》《解除劳动关系花名册》《开除通知书》《工资明细清单》及当事人陈述、中国平安财产保险股份有限公司机动车辆保险事故查勘记录、修理费收据、个人交款收据等证据在卷佐证，足以认定。仲裁认为：1.关于资磊要求正诚置业支付违法解除劳动关系经济赔偿金的仲裁请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十三条、第四十八条之规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照该法第八十七条规定支付赔偿金。2021年1月11日，正诚置业未与资磊协商解除劳动合同，制作《解除劳动关系协议》提交劳动行政部门办理与资磊解除劳动关系和转移社会保险的相关手续。2021年1月27日，正诚置业未经工会备案，直接向申请人出具《开除通知书》。违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十三条之规定，资磊要求正诚置业支付违法解除劳动关系的赔偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的用人单位应当向劳动者支付经济赔偿金的情形。2019年7月22日至2021年1月27日，资磊在正诚置业处工作1年6个月零5天；资磊2020年1月至2020年12月工资合计46599.26元，资磊解除劳动关系前十二个月平均工资为3883.27元（46599.26元÷12月＝3883.27元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。正诚置业应支付资磊违法解除劳动关系的经济赔偿金共计15533.08元（3883.27元×2个月×2倍=15533.08元）。2.关于资磊要求正诚置业支付2021年1月工资5250.00元和2020年1月至12月所扣资磊绩效工资9450.00元的仲裁请求，会理县劳动人事争议仲裁委员会不予支持。双方签订书面《劳动合同书》约定的月工资为2500.00元。2021年2月26日，正诚置业支付资磊2021年1月工资2575.70元。2020年1月至12月期间，正诚置业支付资磊实际月工资4000.00元左右，均高于双方书面约定的工资标准。资磊提供的《正黄集团绩效管理制度》和工资结构表不能证明正诚置业每月从资磊工资中扣除了787.50元的绩效工资。经会理县劳动人事争议仲裁委员会组织调解，双方未达成一致意见。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第三十一条、第四十二条之规定，作出前述仲裁裁决。 另查明，仲裁裁决书未对双方书面合同约定的解除情形以及正诚置业是否成立工会组织等相关事实进行查明，亦未对解除事由是否违反法律规定或合同约定作出认定。本院审查过程中，双方均认可正诚置业尚未成立工会组织。正诚置业向本院提交了双方《劳动合同书》和《机动车辆保险事故查勘记录》，用于证明其单方解除与资磊的劳动关系符合合同约定。资磊对书面合同和查勘记录的真实性均无异议，但认为公司不应当在事故发生半年后才依合同解除劳动关系。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第一项“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；”的规定，会理县劳动人事争议仲裁委员会作出的会劳人仲案[2021]15号仲裁裁决书为终局裁决，正诚置业作为用人单位有权据此申请撤销，但应当提供证据证明仲裁裁决适用法律确有错误。本案审查过程中，正诚置业提交该裁决书认为仲裁裁决在未查清用人单位是否成立工会组织的情况下，以其未向工会履行通知义务构成违法解除为由，裁决其支付经济补偿金缺乏事实依据，属于适用法律错误。对此，本院认为，根据《中华人民共和国工会法》第二条第一款“工会是职工自愿结合的工人阶级的群众组织。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”的规定，工会组织对用人单位单方解除合同的行为享有知情权和监督权的前提是工会已真实、自愿、合法存在，若用人单位尚未成立工会组织，那么将通知行为作为用人单位的强制性义务则明显缺乏法律适用基础，属于适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，用人单位向劳动者支付赔偿金的前提是违反法律规定或合同约定单方解除合同，在本案仲裁裁决未对合同解除事由等相关事实进行查明，未就解除事由是否违反法律规定或合同约定作出认定的情况下，裁决正诚置业支付劳动赔偿金同样缺乏法律适用基础，属于适用法律错误。综上，正诚置业有关案涉仲裁裁决缺乏事实依据，适用法律错误的理由成立，其提出的撤销仲裁裁决的申请，依法应予支持。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项、第四十九条的规定，裁定如下： 撤销会理县劳动人事争议仲裁委员会会劳人仲案[2021]15号仲裁裁决书。 案件受理费400.00元，由被申请人资磊负担。 当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 审判长 赵 娜 审判员 马 俊 审判员 陈慧玲 二〇二一年六月三日 书记员 朱智鹏 附本裁定适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力： （一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议； （二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。 第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决： （一）适用法律、法规确有错误的； （二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的； （三）违反法定程序的； （四）裁决所根据的证据是伪造的； （五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的； （六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。 人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。 仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。