河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0191民初8119号原告：崔烨，男，汉族，1993年4月19日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：徐亚鸽，上海锦天城（郑州）律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：许愿，上海锦天城（郑州）律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：李**，男，汉族，1984年4月6日出生，住河南省永城市。委托诉讼代理人：赵铮铮，河南鼎德律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李依桐，河南鼎德律师事务所实习律师，代理权限：一般代理。原告崔烨与被告李**合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告崔烨的委托诉讼代理人许愿、徐亚鸽，被告李**的委托诉讼代理人赵铮铮、李依桐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔烨向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告款项10万元及资金占用费（以10万元为本金，自2018年11月22日起按照年利率6%计算至2020年8月19日，自2020年8月20日起按照年利率3.85%计算至被告实际还款之日止）。2、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告系朋友关系，2018年11月份，被告称自己有个公司，准备做一款面膜销售的项目，希望原告参与。原告基于对被告的信任，便答应了被告的要求。2018年11月14日，被告拿着一份事先草拟好的《股权代持协议》让原告签字，协议约定的公司名称为郑州谦翔百货商行，原告当时没有多想便签字了。协议签订后，原告陆续将10万元交付至被告。后来，因为被告一直不提分钱的事，原告每次询问公司情况被告都找借口转移话题，不告诉原告任何公司的真实情况。直到2020年9月份，原告听说被告的公司注销了，便在河南工商局企业信用信息网站上查询，原告查询后才发现，根本没有“郑州谦翔百货商行”这个名称的公司，只有一个叫“郑州市郑东新区谦翔百货商行”的企业是被告注册的，但这个企业是个体工商户，根本不存在股权一说，并且已经在2020年8月5日注销了。这时原告才明白之前签订的《股权代持协议》的事实基础根本不存在，合同目的根本无法实现。在这期间，原告也未曾享受到任何股东权益，被告非法占有原告款项没有任何事实和法律依据，应当返还给原告。后来原告多次向被告催要欠款，但被告拒不返还。现原告为维护其合法权益，特向贵院提请本诉，望判如所请。被告李**辩称，一、答辩人与被答辩人就共同经营面膜项目达成合意，双方之间签订的《股权代持协议》实为合伙协议，诉争款项为被答辩人正常入伙出资款。关于本案的事实：答辩人与被答辩人系朋友关系，2018年，被答辩人知道答辩人有一款泰国进口的摩登小姐面膜项目，答辩人向被答辩人详细介绍这款面膜项目的运营模式，双方就面膜项目的前期推广、小程序开发、面膜的进货等进行了详细的商谈后，被答辩人觉得有利可图，就同意入伙答辩人的面膜项目，这一点被答辩人在起诉状中亦予以自认。随后双方签订名为股权代持协议，实为合伙协议的《股权代持协议》，双方之间的法律关系为：共同经营面膜项目的合伙关系，诉争款项为被答辩人正常入伙出资款。在协议签订后，答辩人将被答辩人入伙的10万元作为面膜项目前期广告推广、小程序开发等项目支出。在摩登面膜项目启动后，答辩人将微信朋友圈面膜推广广告、名称为“摩登小姐商城”的小程序等向被答辩人进行告知，并多次通过微信向被答辩人发送摩登小姐面膜运营过程中的运营方案并征求被答辩人的意见，2020年5月9日，被答辩人向答辩人询问面膜项目的运营怎么样，被答辩人亦告知答辩人面膜的运营状况。被答辩人从始至终都明知双方签订的《股权代持协议》实际为对摩登小姐面膜项目的合伙协议。综上，本案的股权代持协议系答辩人与被答辩人协商一致后，分别出资进行面膜项目的经营活动、共担风险、共享收益的合伙关系，并且被答辩人在起诉书对共同经营面膜项目予以认可，并在协议签订后用其自行的行为来证实双方之间为合伙关系，而非是股权代持关系，涉诉的10万元款项的性质为入伙出资款。二、本案的法律关系为合伙关系，涉案10万元的出资款已经成为合伙体的共同财产，已在项目运营过程中支出，且合伙财产尚未进行清算，被答辩人要求返还10万元出资款的主张，无任何的依据。根据《民法典》第九百六十九条、第九百七十八条之规定，涉案的10万元的出资款为合伙体的共同财产，在合伙体的财产未进行清算之前，被答辩人无权要求返还。涉案的摩登小姐面膜合伙项目在运营过程中产生的相应的费用，包括微信朋友圈作广告推广的费用为30000元，“摩登小姐商城”小程序的开发费用为12000元等，应当将因运营项目产生的相关费用进行清算，清算完毕之后，合伙财产有结余的前提下，诉争款项才存在退还的可能。现被答辩人主张返还入伙出资款，但合伙财产尚未进行清算，其主张返还10万元无事实依据及法律依据。三、根据双方签订的合伙协议第六条之约定，答辩人已经向被答辩人赠送大礼包，被答辩人承诺因己方原因退出合伙事务，则10万元的出资款不再退还。2018年11月14日，答辩人与被答辩人签订名为股份代持协议，实为合伙协议之后，答辩人就已经向被答辩人赠送大礼包，答辩人亦积极开展面膜推广、销售的工作，但是因合伙期间疫情影响、市场波动、经营不善等原因，面膜销售并不理想，被答辩人看无利可图，为了自身利益，在未对合伙财产进行清算的情况下，向答辩人提出退伙，完全违背了当时签订合伙协议的初衷，其无权要求退还10万元的入伙出资款，更何况该入伙出资款已经成为合伙体的共同财产，并已用于合伙事业的支出。四、被答辩人请求支付利息损失的请求于法无据，应予驳回。被答辩人自愿和答辩人共享收益、共担风险，又非答辩人强迫其入伙，被答辩人要求从收款之日开始计息的要求没有法律依据，请求法庭驳回该请求。综上所述，被答辩人姜某某要求退还款项并支付资金占用费的请求证据不足、于法无据，不应支持。答辩人请求法庭依法驳回被答辩人的诉讼请求。经审理查明：2018年11月14日，原告（甲方、投资股东）与被告（乙方、公司股东）、丙方郑州谦翔百货商行（法定代表人被告李**）签订《股权代持协议》，约定三方本着平等互利的原则，经友好协商，就原告现金出资投资丙方郑州谦翔百货商行，并由原告委托被告代为持有丙方股份相关事宜达成本协议。丙方出让10%的股权给原告，交易对价为10万元。原告将该股权委托由被告代为持有，以被告名义进行工商注册登记。该股权在由被告代持期间，原告仅保留分红权。丙方每月度进行财务核算，每年度清算分红，在留存净利润的30%公积金和20%发展基金后，另50%利润按全体股东股权比例进行分红。被告代持原告的股份，可按其所代持的股份比例与原始股东按同等规则享有相应的分红权，在获得丙方的分红后，须于当日足额与原告分割该分红权益，不得侵占挪用，否则原告可追究被告的侵占违约责任。作为委托人，原告负有按照本协议约定以现金形式及时出资的义务，本协议与出资证明一并作为原告持有丙方股权的证明，不再单独出具股权证，原告投资丙方后，以其出资额为限承担投资风险。被告免费接受委托代持原告持有股权并办理相关事务。因原告参股后，丙方公司已经赠送超过投资额的超值大礼包，原告承诺如因己方原因需退出股权，则参股资金不再作退还。双方应对本协议及本协议履行过程中，所接触到的或获知的对方的、公司的任何商业信息，均负有保密义务，双方的保密义务在本协议终止后仍然继续有效，直至有关事项的公开不会给对方或丙方公司造成任何损失、不具有保密价值时为止。本协议自甲乙双方签字按印且经丙方公司备案确认后生效。落款处甲、乙方仅有原被告的签字，丙方有法定代表人被告李**的签字。2018年11月19日，原告通过微信向被告转款2万元，2018年11月20日，原告通过微信向被告转款3万元，2018年11月21日，原告通过微信向被告转款2万元，2018年11月21日，原告通过微信向被告转款3万元，以上共计转款10万元。被告提交其与原告的微信聊天记录，显示2019年4月份的时候，原告向被告询问面膜怎么嫁接，以及经营情况。被告称不太乐观，准备嫁接团队，做行程推广，招募线下代理做推广，并推广旅游产品。2020年5月原告称“鹏哥，这面膜今年怎么说”。被告称“面膜这样，今年我对接的平台还不知道有没有效果，我过几天把面膜账盘一下，清算一下，你和陈宾的投资款应该剩余多少，我给你们把股退了，今年这几个月没有钱退不了，我给你该写字写字，其他项目盈利了我尽快退给你们”。被告提交《股东面膜领取表》，显示2019年1月14日，崔烨领取6盒（4黑/2白），剩余数量134盒，备注栏显示史洁莉代领，领取栏内原告并未签字。2019年3月8日，崔烨领取4盒（4黑），剩余数量130盒，备注栏显示史洁莉代领，但领取栏内原告并未签字。原告称未收到任何面膜，不清楚面膜价格。史洁莉出具《证明》，载明：崔烨领取面膜10盒，由我代签，经崔烨同意，证言都是真实陈述，如有虚假，愿承担一切法律责任。另查明，郑州市郑东新区谦翔百货商行成立于2018年11月14日，类型系个体工商户，经营者为李**，所属行业为零售业。经营范围批发零售日用百货、化妆品、文化用品。知识产权分类中显示注册的有摩登小姐商城、Missmodren会员产品商城网络购物小程序。该商行已于2020年8月5日注销。庭审中，被告述称原告交纳的10万元用于面膜的项目运营，包括但不限于微信朋友圈推广、小程序的开发、日常进货、场地租赁等；《股权代持协议》约定的丙方实际名称为郑州市郑东新区谦翔百货商行，已经在2020年8月份注销了，关于收回投资款事宜并未与合伙人达成一致意见，被告想把股份转到其他旅游项目上；原告已经领取10盒，每盒10片，每盒零售价199元，总价值1990元。以上事实有原被告双方提交的《股权代理协议》、银行转账、微信聊天记录、《股东面膜领取表》、证人证言等证据及本案开庭笔录在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，案涉《股权代理协议》有三方主体，该协议第九条约定“本协议自甲乙双方签字按印且经丙方公司备案确认后生效。”而丙方公司根本不存在，因此，该协议并不产生法律效力，属无效协议。被告收取的10万元投资款应当返还，但应扣除原告领取的面膜价款。根据原被告提交的证据和当庭的陈述，可以认定原告实际领取10盒面膜。原告称不知道面膜价格，根据原被告均认可的一盒面膜数量为10片，被告对于面膜价格的陈述具有合理性，本院对其予以采信，故被告李**应当返还原告投资款98010元（100000-1990=98010），原告主张超出部分，本院不予支持。关于原告主张的利息，原告系完全民事行为能力人，未尽到注意义务，自身存在过错，故原告主张的利息，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李**于本判决生效之日起十日内退还原告崔烨投资款98010元；二、驳回原告崔烨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2544元，减半收取计1272元，由原告崔烨负担161元，被告李**负担1111元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李俊辉二〇二一年六月七日书记员  张 婷