江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终1743号上诉人（原审原告）：卞建霞，女，1984年4月2日生，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：姜久荣，盐城市大丰区新团法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：大丰亚进机械有限公司，住所地在盐城市大丰区经济开发区同圣村三组、永跃路北侧。法定代表人：ROYOUNGLEA（卢荣来），该公司执行董事。委托诉讼代理人：金丽，江苏奣言律师事务所律师。上诉人卞建霞因与被上诉人大丰亚进机械有限公司（以下简称亚进机械公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初4702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。卞建霞上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持经济补偿39560元。事实与理由：虽然一审法院查明了被上诉人解除劳动合同时通知工会并征得工会同意，但未进一步查清被上诉人解除劳动合同依据的规章制度《员工手册》是否符合《劳动合同法》总则规定的用人单位的规章制度应当由所在单位通过民主程序依法制定。本案被上诉人规章制度《员工手册》中有关劳动者岗位调整的规定如果违反即属于严重违纪可以解除劳动合同，直接涉及劳动者切身利益，未经用人单位职工代表大会或全体职工讨论决定，不得用于处罚劳动者（上诉人）。再者，被上诉人将一个重体力活的岗位调整给女性上诉人，调整岗位有失正当性和合理性。亚进机械公司辩称，被上诉人的员工手册制定符合法律规定，给上诉人新调整的岗位，上诉人作为女性应当可以胜任，不存在有失正当性和合理性，一审判决是合理的，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉。卞建霞向一审法院起诉请求：判令亚进机械公司给付卞建霞违法解除劳动合同经济补偿3956元/月×5月×2倍=39560元、1个月代通知金3956元，以上合计43516元。一审法院认定事实：卞建霞于2015年10月至亚进机械公司工作。2015年11月6日，双方签订劳动合同一份，载明：“甲方（用人单位）用人单位名称：大丰亚进机械有限公司乙方（劳动者）姓名：卞建霞一、劳动合同期限：有固定期限劳动合同自2015年10月26日起至2020年10月25日止，其中试用期自2015年10月26日起至2016年1月25日止；二、工作内容及要求：（一）乙方根据甲方要求，经过协商，从事生产工作。甲方可根据工作需要和对乙方业绩的考核结果，按照合理诚信原则，变动乙方的工作岗位，乙方服从甲方的安排。如甲方的薪酬制度发生变化或乙方的岗位发生变化，则按新的标准确定乙方的劳动报酬。（二）甲方安排乙方从事的工作内容及要求，应当符合甲方依法制订的并已公示的规章制度。乙方应当按照甲方安排的工作内容及要求履行劳动义务，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量要求。（三）本合同签订前，甲方已将有关乙方工作内容的劳动条件、有无职业危害、安全生产状况、工资薪酬、工作地点及员工手册在内的等规章制度及乙方要求了解的其他情况作了详细说明，乙方已充分了解，并予以认可。三、工作时间/地点和休息休假（一）甲乙双方在工作时间和休息方面协商一致选择确定AB条款，平均每周工作四十个小时:A、甲方实行每天8小时工作制。具体作息时间，甲方安排如下：每周周一至周五工作，上午8:00-12:00，下午1：00-5:00。每周周六、日为休息日。B、甲方实行二班制。五、劳动报酬甲方应当每月至少一次以货币形式支付乙方工资，不得克扣或者无故拖欠乙方的工资。乙方在法定工作时间内提供了正常劳动，甲方向乙方支付的工资不得低于当地最低工资标准。（一）甲方承诺每月十日为发薪日。（二）乙方在试用期内的工资为每月1779.6元。（三）经甲乙双方协商一致，对乙方的工资报酬选择确定A条款：A、乙方的工资报酬按照甲方依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据乙方的工作岗位确定其每月工资为2117元。法定代表人签名：崔元硕（章印）甲方盖章：大丰亚进机械有限公司（章印）乙方签名：卞建霞签名日期：2015.11.6”。在亚进机械公司工作期间，卞建霞收到亚进机械公司“二零一七年一月”印制的《员工手册》并在《员工手册》发放明细表上签名。该《员工手册》第10部分员工行为纪律管理规定第3章违纪处分第4款严重违纪55条规定：“不服从工作调动，未书面提出异议，在接到调动通知后未按时到岗者”；第5款公司对违纪行为作出相应的处分措施4条规定：“解除合同：一次严重违纪或12个月内2次以上较严重违纪的，或经济损失达到5000元以上的，可以解除劳动合同”。2020年4月9日，亚进机械通过公司微信群向卞建霞发放人事命令，该人事命令载明：“文书编号：人事-20-02号发信：大丰亚进机械有限公司人事发令收信：全社员题目：人事命令2020.04.10日起通报如下人事命令请参照。1、生产部丁某变更（前）生产部变更（后）生技部-保全法令日期2020.4.10；2、生产部卞建霞变更（前）生产部变更（后）购买部-BL法令日期2020.4.10”。起诉书中卞建霞自认：2020年4月10日，亚进机械未与卞建霞协商、单方调整卞建霞岗位。卞建霞庭审中陈述：“2020年4月13日，公司人事部的人找我，说我不到调动的岗位，就解除劳动合同”。2020年4月14日，亚进机械公司与卞建霞解除劳动合同，解除劳动合同通知书载明：“卞建霞依据《劳动合同法》相关规定，公司依法解除此前您与公司订立的劳动合同（合同期限：2015年10月26日至2020年10月25日）。解除您的理由是：过失性解除：严重违反公司的规章制度的：（卞建霞同志于2020年4月10日，因公司生产线整改及变动，公司原生产部（自动线）人员闲置，公司人事调令编号20-02号，调令生产部员工卞建霞调至购买部（生产部）剪板机（BL）工作该员工拒绝服从。此调整属内部工作变动，未变更公司与其签订的劳动合同内容。该员工的行为严重违反公司依法制定的规章制度。现根据《员工手册》第10部分员工行为纪律管理规定第3章违纪处分第4款严重违纪55条规定，不服从工作调动，未书面提出异议，在接到调动通知后未按时到岗者。经公司研究决定与其解除劳动合同关系）您的劳动合同于2020年4月14日解除您需要结算以下薪资和补偿金事项：1、您薪资结算按照2020年4月份实际出勤进行结算；2、此种情形下：公司不需支付经济补偿金。3、公司已支付包含工资、尚未结算的加班费用、未休年休假工资等所有应付款项，双方确认无任何未尽事宜，劳动关系在本劳动合同解除确认书签收时同时终止。您需要按照公司的离职管理制度规定办理离职手续，于4月17日前办理离职手续。甲方签发人：大丰亚进机械有限公司（章印）签发日期：2020年4月14日”，同日，亚进机械公司工会委员会出具同意公司与卞建霞解除劳动关系的决定函，该函载明：“大丰亚进机械公司：公司报来《大丰亚进机械有限公司关于与卞建霞解除劳动合同的决定》已收悉，经调查：员工卞建霞严重违纪行为属实。公司为加强公司管理、规范员工行为、严肃劳动纪律，决定与该员工解除劳动关系的决定符合法律法规和公司规章制度的规定，我工会经研究决定，同意亚进公司与卞建霞解除劳动合同关系特此复函大丰亚进机械有限公司工会委员会（章印）二〇二〇年四月十四日”。卞建霞于2020年4月20日向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，一、请求裁决被申请人向申请人支付因单方面解除劳动合同的经济补偿金39562元（6956元/月×5月×2倍）；二、请求裁决被申请人未提前30天通知申请人，需要额外支付经济补偿金3956元作为代通知金。2020年8月14日，因该委收到申请已超过5日，征询卞建霞是否同意继续由该委审理，卞建霞表示不同意，后卞建霞于2020年9月4日向一审法院提起诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。卞建霞、亚进机械建立了劳动关系后，双方均依法享有相应的权利，履行相应的义务。本案的争议焦点：亚进机械公司与卞建霞解除劳动合同是否系违法解除。本案中，亚进机械公司将卞建霞从生产部调至购买部（生产部）剪板机（BL）工作，此调整属内部工作变动，未变更公司与其签订的劳动合同内容，而卞建霞在收到调令后不服从公司的安排。根据卞建霞应当已知悉的《员工手册》的规定，其不服从岗位调动的行为系严重违反亚进机械单位规章制度的行为。我国《劳动合同法》第三十九条第二款规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。综上，本院认为，亚进机械根据《员工手册》的规定并征得工会的同意与卞建霞解除劳动合同关系并无不当。故卞建霞要求亚进机械支付经济补偿金的双倍39562元及未提前30天通知解除的代通知3956元，缺乏事实和法律依据，一审法院依法驳回卞建霞的诉讼请求。据此，判决：驳回卞建霞的诉讼请求。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院另查明，二审中，卞建霞申请撤回判令亚进机械公司支付其一个月代通知金3956元的诉讼请求，亚进机械公司表示同意，本院准予撤回。再查明，根据亚进机械公司在一审中提交的卞建霞工资明细表，计算得出双方在解除劳动合同前12个月卞建霞的月平均工资为3895.98元。本院认为，本案争议焦点为亚进机械公司解除与卞建霞劳动合同是否系违法解除，卞建霞要求亚进机械公司经济补偿3956元/月×5月×2倍=39560元是否有事实依据和法律依据。关于亚进机械公司解除与卞建霞劳动合同是否系违法解除问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商。本案中，亚进机械公司解除与卞建霞劳动合同的理由是卞建霞因不服从调岗严重违反其规章制度即其《员工手册》中的相关规定。卞建霞认为亚进机械公司的《员工手册》未经过法定程序制定，也未对公司员工公某、培训。对此，亚进机械公司应当举证其《员工手册》的合法性，但其并未举证包含公司单方解除劳动合同等涉及到员工切身利益等内容条款的《员工手册》系经过其职工代表大会或者全体职工讨论、平等协商制定而成，亚进机械公司应当承担举证不能的不利后果。且，用人单位调整劳动者的工作岗位，一般应经过相应的协商、考核、公某程序。本案中，亚进机械公司的《员工手册》规定员工不服从工作调动，未书面提出异议，在接到调动通知后未按时到岗者属于严重违纪，一次严重违纪即可解除劳动合同的处罚规则。这一处罚规则没有体现公司调岗应当遵循合法程序的原则，也未能合理界定违纪行为对公司生产经营活动造成的影响、未区分员工违纪的主观和客观原因,欠缺合理性。事实上，亚进机械公司亦未能举证其对卞建霞的工作岗位变动系经过双方充分协商、公司考核、公某等程序作出，其于2020年4月9日在公司微信群里下达调整岗位的人事命令后，卞建霞不愿意去新的岗位，亚进机械公司亦未能采取进一步协商解决措施，即于2020年4月14日与卞建霞解除劳动合同。故，本院认定亚进机械公司依据《员工手册》相关规定单方解除卞建霞的劳动合同系违法解除。关于卞建霞要求亚进机械公司经济补偿3956元/月×5月×2倍=39560元是否有依据问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金；第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；第四十七条规定第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，亚进机械公司违法解除卞建霞劳动关系，卞建霞要求亚进机械公司向其支付经济赔偿金符合法律规定。根据卞建霞在亚进机械公司的工作年限及双方解除劳动合同前12个月卞建霞的月平均工资为3895.98元的事实，计算亚进机械公司应当支付的经济赔偿金为3895.98×4.5×2=35063.82元。综上所述，卞建霞的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审法院认定事实不清，判决结果错误，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初4702号民事判决；二、大丰亚进机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日向卞建霞支付经济赔偿金35063.82元。三、驳回卞建霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由大丰亚进机械有限公司负担。二审案件受理费10元，由大丰亚进机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 潘 虹审判员 林洪全审判员 陈炳秀二〇二一年六月十五日书记员 郝玲玲