山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终5750号 上诉人(原审原告)：青岛新盛永三盛酒店有限公司，住所地山东省青岛市城阳区。 法定代表人：王淑美，总经理。 委托诉讼代理人：周象祝，男，该公司员工。 被上诉人(原审被告)：李国轩，男。 委托诉讼代理人：王箫，山东鲁华律师事务所律师。 上诉人青岛新盛永三盛酒店有限公司（以下简称三盛酒店）因与被上诉人李国轩劳动争议纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院作出的(2021)鲁0214民初1063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 三盛酒店上诉请求：1、依法撤销青岛市城阳区人民法院(2021)鲁0214民初1063号民事判决书，依法改判三盛酒店不支付李国轩2020年2月份工资1910元、2019年12月15日至2020年6月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额24410元、防暑降温费70元、休息日加班费15517元。2、本案一审、二审案件受理费由李国轩承担。事实和理由：三盛酒店与李国轩劳动合同纠纷一案，经青岛市城阳区人民法院审理做出(2021)鲁0214民初1063号民事判决书，三盛酒店对该判决书不服，认为该判决书认定事实不清，特此提出上诉。一、三盛酒店已由城阳保障监察局责令支付了李国轩2020年2月份工资1910元并补缴社会保险，不需向李国轩另行支付2020年2月份工资。二、李国轩月工资应当根据实际发放数额确定，加班费应根据日工资和加班天数确定，原审法院对于李国轩月工资数额及加班费计算依据存在错误。根据工资表可以确定，三盛酒店自2019年12月至2020年5月的工资发放数额，由此能够确定李国轩每月平均工资为3482元，另根据考勤表可以确定，李国轩的加班天数为2019年12月4天、2020年3月4天、2020年5月4天，共计16天，由此可以确定加班费应为2143元（3482元÷26天x16天）。一审法院认定李国轩的加班费为15517元存在错误。由此，三盛酒店对于李国轩未签订劳动合同的二倍工资计算依据也存在错误，应为20892元（3482元*6个月）。综上，三盛酒店认为，李国轩所请求的支付2020年2月份工资、休息日加班费无事实依据，请求依法判决三盛酒店不支付以上项目。 李国轩辩称，三盛酒店的诉求无事实及法律依据，三盛酒店至今未支付李国轩2020年2月工资且未补缴社会保险。一身确认的工资标准及加班天数正确，请求依法驳回三盛酒店的上诉请求。 三盛酒店向一审法院起诉请求：1.判令三盛酒店无需向李国轩支付2020年2月份工资1910元；2.判令三盛酒店无需向李国轩支付2019年12月15日至2020年6月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额24410元；3.判令三盛酒店无需向李国轩支付防暑降温费140元；4.判令三盛酒店无需向李国轩支付休息日加班费15517元；5.本案诉讼费由李国轩承担。 一审法院认定事实：李国轩称其于2019年11月15日入职三盛酒店处，从事厨师工作，双方未签订劳动合同，三盛酒店未给李国轩缴纳社保，月均工资4500元，2020年2月份工资未发放，其他月份工资已经发放完毕，工作至2020年6月15日，原因是被三盛酒店辞退。三盛酒店在起诉状中称李国轩于2019年11月到三盛酒店处入职，职务为厨师，期间月平均工资并非4500元，应当以实际发放工资确定月平均工资。 另查明，李国轩（申请人）为要求三盛酒店（被申请人）支付未签订劳动合同二倍工资差额、经济补偿金、加班费、防暑降温费、工资等，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。李国轩仲裁时申请该仲裁委员会至城阳保障监察局调取了三盛酒店加盖的工资表及考勤表。该仲裁委员会于2020年11月23日作出青城劳人仲案字[2020]第1869号裁决书，裁决：一、三盛酒店于本裁决生效之日起十日内支付李国轩2020年2月份工资1910元；二、三盛酒店于本裁决生效之日起十日内支付李国轩2019年12月15日至2020年6月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额为24410元；三、三盛酒店于本裁决生效之日起十日内支付李国轩防暑降温费140元；四、三盛酒店于本裁决生效之日起十日内支付李国轩休息日加班费15517元；五、驳回李国轩的其他仲裁请求。后三盛酒店不服该仲裁裁决，依法诉至一审法院。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，李国轩称其于2019年11月15日入职三盛酒店处，于2020年6月15日被三盛酒店辞退，月均工资为4500元，三盛酒店在起诉状中亦称李国轩于2019年11月入职。三盛酒店作为用人单位，对劳动者负有管理职责，相关的用工资料亦由三盛酒店保管，三盛酒店应对李国轩工资标准、工作期间承担举证责任，三盛酒店对此未举证证明，其应当承担不利的法律后果，故一审法院对李国轩所述的在三盛酒店处的工资标准、工作期间予以采信。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，三盛酒店未举证证明其已支付李国轩2020年2月份疫情期间的最低工资，其应当承担不利的法律后果，故三盛酒店主张其不支付2020年2月份工资，于法无据，一审法院不予支持。仲裁裁决三盛酒店支付李国轩2020年2月份工资1910元，李国轩对该裁决未提起诉讼,视为对该裁决结果的认可，三盛酒店应依法支付2020年2月份工资1910元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。三盛酒店未举证证明双方签订了书面劳动合同，其应当承担不利的法律后果，故三盛酒店主张其不支付未签订劳动合同二倍工资，于法无据，一审法院不予支持。仲裁裁决三盛酒店支付李国轩2019年12月15日至2020年6月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额24410元，李国轩对该裁决未提起诉讼,视为对该裁决结果的认可，三盛酒店应依法支付李国轩该期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额24410元。鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，一、企业在岗职工夏季防暑降温费标准调整为：从事室外作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。四、本通知自2015年8月1日起执行。本案中，李国轩认可其在三盛酒店处工作至2020年6月15日，一审法院认为，三盛酒店应支付李国轩该半个月的防暑降温费，三盛酒店未举证证明其支付了李国轩防暑降温费，其应当承担不利的法律后果，故三盛酒店应依法支付李国轩防暑降温费70元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。仲裁时李国轩申请调取了加盖三盛酒店的工资表及考勤表中显示李国轩存在加班的情况，三盛酒店亦认可该工资表及考勤表系其提供，三盛酒店未举证证明其已足额发放该期间的加班费，其应当承担不利的法律后果，故三盛酒店主张其不支付加班费，于法无据，一审法院不予支持。仲裁裁决三盛酒店支付李国轩该期间加班费15517元，李国轩对该裁决未提起诉讼,视为对该裁决结果的认可，三盛酒店应依法支付李国轩该期间加班费15517元。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条、第四条之规定，判决：一、青岛新盛永三盛酒店有限公司于判决生效之日起10日内支付李国轩2020年2月份工资1910元。二、青岛新盛永三盛酒店有限公司于判决生效之日起10日内支付李国轩2019年12月15日至2020年6月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额24410元。三、青岛新盛永三盛酒店有限公司于判决生效之日起10日内支付李国轩防暑降温费70元。四、青岛新盛永三盛酒店有限公司于判决生效之日起10日内支付李国轩休息日加班费15517元。五、驳回青岛新盛永三盛酒店有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛新盛永三盛酒店有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，三盛酒店主张其已被城阳保障监察局责令支付李国轩2020年2月工资1910元，但并未提交证据予以证明，应由其承担举证不能的不利后果，其主张不应再支付李国轩2020年2月工资，证据不足，本院不予支持。一审对此认定正确，本院予以确认。 关于未签订劳动合同二倍工资差额。李国轩主张其入职时间为2019年11月15日，离职时间为2020年6月15日，三盛酒店亦认可李国轩系2019年11月入职，三盛酒店未能举证证明李国轩的工作期间，一审法院采信李国轩的主张，认定双方劳动关系存续期间为2019年11月15日至2020年6月15日并无不当，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”三盛酒店未举证证明双方签订了书面劳动合同，应承担举证不能的法律后果，故三盛酒店主张不支付李国轩未签订劳动合同二倍工资，于法无据，本院不予支持。三盛酒店上诉主张一审对二倍工资差额数额计算有误，但未提交证据证明李国轩的实发工资数额，对其主张本院不予采信。 关于加班费。三盛酒店的考勤表显示，李国轩存在加班的事实。三盛酒店作为用人单位未举证证明其已向李国轩支付加班费，应当承担举证不能的不利后果，李国轩要求三盛酒店支付加班费，于法有据，本院予以支持。仲裁裁决加班费15517元，李国轩对此未提起诉讼，视为其认可该裁决结果，一审据此认定三盛酒店应支付李国轩加班费15517元，并无不当，本院予以确认。三盛酒店主张应按月工资3482元支付李国轩16天的加班费2143元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于防暑降温费。李国轩在三盛酒店处工作至2020年6月15日，三盛酒店未举证证明其向李国轩支付了防暑降温费，应承担举证不能的法律后果，其上诉主张不应向李国轩支付防暑降温费，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人三盛酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛新盛永三盛酒店有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马 喆 审判员  孙向东 审判员  齐 新 二〇二一年六月十五日 法官助理 吴 迪 书记员 王冉冉 书记员 于国英