河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终2671号上诉人（原审原告）：董传奇，男，汉族，1975年2月26日生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：胡小亚、郭崇阳，河南光法（南阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司郑州分公司。住所地：郑州市金水区郑汴路138号附1号，统一社会信用代码：91410100326789187P。负责人：张帆，任该公司经理。委托诉讼代理人：赵艳，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：王聚德，男，汉族，1949年7月25日生，住南阳市卧龙区。上诉人董传奇、太平财产保险有限公司郑州分公司因与被上诉人王聚德为机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院(2021)豫1303民初358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董传奇上诉请求：请求改判增加赔偿数额10658.98元。事实和理由：1、外购药物属于治疗董传奇伤情合理用药，一审未支持外购药物费用不当，应予纠正；2、一审酌定精神损害抚慰金为6000元不当，应改判精神抚慰金为20000元；3、本次事故造成董传奇车辆受损，一审未支持车辆维修损失不当，应予纠正。太平财产保险有限公司郑州分公司辩称：1、董传奇并未提供医生出具的需要外购药品的证明和处方，一审不支持其外购药品费用正确；2、董传奇的伤情是两个十级伤残，一审酌定精神抚慰金为6000元适当；3、董传奇并未提供其车辆维修费发票和付款凭证，一审不支持其车辆维修费正确。太平财产保险有限公司郑州分公司上诉请求：请求改判减少我公司赔偿数额10000元。事实和理由：1、本案涉案车辆的承保人系太平财产保险有限公司河南分公司，而非太平财产保险有限公司郑州分公司，一审判令太平财产保险有限公司郑州分公司承担赔偿责任错误，应予纠正；2、董传奇的门诊就医时间距离事故发生已过一年之久，不能证实与该次事故有关，其门诊就医费用1781元不应得到支持；3、一审判令董传奇的误工费按照交通运输业计算错误，应按照居民服务业行业标准计算误工费；4、一审被扶养人生活费计算错误，董传奇女儿应计算为3年，其儿子应计算为6年；5、一审判令按照二人护理计算住院期间护理费不当，应按照一人护理计算护理费；6、鉴定费不应由保险公司承担。董传奇辩称：1、出院医嘱明确显示出院后需定期到医院复查，董传奇到医院复查时的门诊费用应予支持；2、董传奇系自己购买车辆挂靠运输公司从事交通运输业经营，一审判令误工费按照交通运输业标准计算正确；3、董传奇定残时董传奇女儿年满13周岁应计算被扶养人生活费5年，儿子年满10周岁应计算被扶养人生活费8年，一审被扶养人生活费计算正确；4、董传奇住院期间为二人护理，一审判令按照二人护理计算护理费正确；5、鉴定费应由保险公司承担。董传奇向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿董传奇医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费、财产损失等共计167580.98元。2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：双方无争议部分如下：1、2017年12月20日10时，王聚德驾驶豫R651080号轻型厢式货与董传奇驾驶的豫Ｒ×××××号豪爵牌普通二轮摩托车相撞，造成车辆受损及原告董传奇受伤的道路交通事故。经交管部门认定，王聚德承担此次道路交通事故的主要责任，董传奇承担此次道路交通事故的次要责任。2、王聚德驾驶的肇事车辆在太平财产保险有限公司郑州分公司投保了交强险及50万元商业第三者责任险，并购买了不计免赔，事故发生时在保险期内。太平财产保险有限公司郑州分公司向董传奇垫付医疗费10000元。3、事故发生后，董传奇立即被送往南阳市中心医院救治，其入院诊断为：急性中度颅脑损伤、双侧颞部硬膜外（下）血肿、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、左而股骨颈骨折、颅骨骨折、左眼顿挫伤、左眶周血肿、胸部闭合性损伤、多处擦挫伤。2017年12月21日，董传奇在全麻下行钻孔引流术；2017年12月26日，董传奇行胫骨结节骨牵引术；2018年1月4日，董传奇行左侧股骨颈骨折切开复位内固定术。经过治疗，2018年1月22日，董传奇出院，出院主要诊断同入院诊断。至此，董传奇共住院33天。住院期间医疗费，董传奇已与太平财产保险有限公司郑州分公司协商解决。2018年10月15日、12月7日，董传奇在南阳市中心医院支付门诊费978.9元（908.9元+70元）；2019年1月24日、2月15日，董传奇在南阳市骨科医院支付门诊费802.5元（120元+682.5元）。4、董传奇的女儿董勤鑫2004年7月25日生，至2018年7月12日，伤残评定时13周岁；董传奇的儿子董勤舒2008年5月30日生，董传奇伤残评定时10周岁。一审法院认为，双方争议部分如下：1、董传奇于2010年5月10日取得道路普通货物运输证，有效期至2022年4月24日。2017年8月10日，董传奇与南阳市宛城区路港货运有限公司签订《车辆挂靠协议》。2、2019年2月28日，董传奇外购仙灵骨葆30盒，共计支付1854元；5月10日，董传奇外购麝香接骨胶囊61盒、仙灵骨葆胶囊30盒，共计支付2713元；8月27日，董传奇外购仙灵骨葆胶囊30瓶、骨化三醇20盒、钙片10瓶，共计支付3275元。3、2018年6月29日，河南光法律师事务所委托南阳科威法医临床司法鉴定所对董传奇的损伤伤残程度、二次手术费、护理期、营养期进行鉴定和咨询。2018年7月12日，该所出具南阳科威司鉴所[2018]临鉴字第246号司法鉴定意见书，其结论为：董传奇颅脑损伤术后构成十级伤残，左下肢损伤构成十级伤残；其二次手术费约为12000元，护理期为120日、营养期为150日。董传奇支付鉴定费1900元。诉前调解阶段，太平财产保险有限公司郑州分公司以董传奇鉴定系单方委托，且鉴定结论缺乏客观性为由，对董传奇的伤残等级、护理期、营养期、误工期及后续治疗费申请重新鉴定。经审查，一审法院准许了太平财产保险有限公司郑州分公司的重新鉴定申请，并委托鉴定机构进行鉴定。2020年12月3日，南阳溯源法院临床司法鉴定所以多次联系保险公司，但该公司一直未缴费为由，向一审法院出具《终止鉴定告知书》。4、王聚德支付救护车费用300元、住院床铺押金250元。就本案主要焦点及双方争议部分评述如下：1、关于当事人之间的责任承担问题。一审法院认为，王聚德驾驶机动车与董传奇驾驶的摩托车发生碰撞，造成董传奇受伤的道路交通事故。经交管部门认定，王聚德承担事故的主要责任，董传奇承担事故的次要责任。该事故认定书，双方无异议，一审法院予以确认。王聚德驾驶的肇事车辆在太平财产保险有限公司郑州分公司投保了交强险及商业第三者责任险，事故发生时在保险期限内。故对于董传奇的各项损失，首先由该公司在交强险限额内向董传奇赔偿，超出交强险部分，由该公司在商业第三者责任险限额内按70%的责任比例向董传奇承担赔偿责任。太平财产保险有限公司郑州分公司辩称，王聚德应当提交营运证，证明其驾驶资格。一审法院认为，保险公司是否应当免责，应由其举证。故王聚德是否提交营运证并不影响本案的处理。2、关于南阳科威法医临床司法鉴定所出具的咨询意见书是否可以作为定案依据的问题。一审法院认为，董传奇单方委托进行鉴定并不违反法律规定，且一审法院准许太平财产保险有限公司郑州分公司重新鉴定后，该公司不向鉴定机构缴纳费，导致重新鉴定被退回。该公司既不缴纳鉴定费，又无证据推翻该鉴定结论，故该鉴定意见书可以作为本案的定案依据。3、关于董传奇请求的误工费标准问题。董传奇请求按交通运输业行业标准计算，被告不予认可。一审法院认为，董传奇提交了道路运输证、营运资格证、车辆挂靠协议，虽然车辆挂靠协议仅加盖挂靠单位公章，但是董传奇提交的证据相互印证，且董传奇购买运输车辆而不从事故运输业，亦不符合常理。在被告无证据推翻董传奇提交的证据的情况下，对董传奇请求的误工费标准，一审法院予以确认。董传奇请求误工费期计算至定残前一天共计204天。一审法院认为，事故发生后，董传奇先后行胫骨结节骨牵引术、左侧股骨颈骨折切开复位内固定术，2018年1月22出院，出院后又进行了治疗。结合董传奇的伤情，参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.8b)手术治疗误工期180天-365天，对董传奇请求的误工期204天，一审法院予以支持。4、关于董传奇请求的精神抚慰金问题。董传奇请求被告赔偿精神抚慰金20000元。一审法院认为，董传奇在本次事故中造成两处十级伤残，承担事故的次要责任，结合本地生活水平，对此，一审法院酌定为6000元。5、关于董传奇请求的交通费问题。董传奇请求被告赔偿交通费1000元。一审法院认为，董传奇住院33天，出院后，多次到医院门诊治疗，故对于该项费用，一审法院酌定为700元。6、关于鉴定费问题。一审法院认为，董传奇进行司法鉴定是为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，该项费用为受害人所支出的合理且必要的费用。7、关于外购药费用及后续治疗费问题。被告辩称，董传奇每隔三个月购买一次外购药，根据外购药的用量董传奇可使用200多天，董传奇过度主张。一审法院认为，董传奇先后于2019年2月28日外购仙灵骨葆30盒；5月10日外购麝香接骨胶囊61盒、仙灵骨葆胶囊30盒；8月27日外购仙灵骨葆胶囊30瓶、骨化三醇20盒、钙片10瓶。原告半年时间外购药品数量过多，且均为健骨药品，董传奇并没有提交证据证明其出院后需要购买外购药的药品名称、用量及外购药的必要性，其也不能给出合理解释，故对此部分药品的费用，一审法院不予支持。被告辩称，董传奇的后续治疗费应在实际发生后主张。一审法院认为，原告在本次事故中受伤且进行了手术治疗，结合其病历及医嘱，董传奇确需要进行二次手术取出内固定。经鉴定其后续治疗费为12000元，被告无证据推翻该鉴定结论，为使用董传奇得到及时治疗，对此，一审法院予以支持。8、关于财产损失的问题。董传奇请求被告赔偿2700元，但未提交证据。保险公司辩称，董传奇仅向公司提交了其手写清单并不是修理发票。一审法院认为，董传奇应当举证明其财产损失，在其无证据证明，且保险公司不予认可的情况下，董传奇应承担举证不能的不利后果，故对此，一审法院不予支持。9、关于王聚德垫付费用的问题。董传奇的起诉的各项费用中并未包括该费用，故该费用本案不予处理。10、董传奇的各项经济损失具体如下：（1）医疗费13781元。董传奇提交了医院的病历和发票，对此，一审法院予以确认，该项费用为13781元（12000元+978.9元+802.5元）。（2）住院伙食补助费1650元。50元/天×33天。（3）营养费3000元。20元/天×150天。（4）误工费39901元。71392元/年÷365天×204天。（5）伤残赔偿金75242元。34200.97元/年×20年×11%（6）被抚养人生活费15710元。21971.57元/年×（5年+8年）×11%÷2人（7）交通费700元。（8）护理费19147元。45677元/年÷365天×33天×2人+45677元/年÷365天×（120天-33天）×1人。（9）精神抚慰金6000元。（10）鉴定费1900元。上述1-3项共计18431元，前期太平财产保险有限公司郑州分公司交强险医疗费10000元限额已赔偿，本案不应再扣除，该部分费用应由太平财产保险有限公司郑州分公司按70%的责任比例，向董传奇赔偿12902元18431元×70%。4-10项共计158600元，扣除交强险伤残死亡赔偿金110000元限额，太平财产保险有限公司郑州分公司按70%的责任比例，向董传奇赔偿34020元（158600元-110000元）×70%。扣除太平财产保险有限公司郑州分公司已向董传奇支付的10000元医疗费，其应向董传奇支付赔偿款156922元（12902元+34020元+110000元）。综上所述，依照《中华人民共和国保险法》六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告太平财产保险有限公司郑州分公司向原告董传奇支付赔偿款156922元；二、驳回原告董传奇的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1826元（已减半收取），由原告董传奇承担107元，由被告王德聚承担1719元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，董传奇在本次交通事故中受伤后即被送往南阳市中心医院救治，诊断为：急性中度颅脑损伤、双侧颞部硬膜外（下）血肿、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、左侧股骨颈骨折、颅骨骨折、左眼钝挫伤、左眶周血肿、胸部闭合性损伤、多处擦挫伤等伤情，住院33天于2018年1月22日出院，一审依据董传奇的伤情及治疗情况，酌定董传奇住院期间按照二人护理计算护理费并无不当，太平财产保险有限公司郑州分公司关于一审按照二人护理计算住院期间护理费不当，应按照一人护理计算住院期间护理费的主张，与董传奇多处骨折的伤情不符，缺乏法律依据，本院不予支持；董传奇的出院医嘱为：术后每四周入我院复查x线，了解骨折愈合情况，根据愈合情况决定下一步治疗方案，不适随诊。2018年10月15日、12月7日，董传奇在南阳市中心医院就诊支付门诊费978.9元（908.9元+70元）；2019年1月24日、2月15日，董传奇在南阳市骨科医院就诊支付门诊费802.5元（120元+682.5元），共计支付门诊费1781元。上述费用均系董传奇后期检查、治疗伤情的合理开支，应由侵权人予以赔偿，太平财产保险有限公司郑州分公司并未举证证明上述门诊费用属于不合理开支，太平财产保险有限公司郑州分公司关于上述费用不应当予以支持的主张，与董传奇的出院医嘱显示其出院后需要定期复查，不适随诊的事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持；河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局四部门于2018年12月13日联合制定的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》规定：“鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项。”太平财产保险有限公司郑州分公司关于该公司不承担鉴定费用的主张，与上述规定不符，本院不予支持；一审中董传奇提交了其持有的道路运输证、营运资格证及车辆挂靠协议等证据，上述证据相互印证，能够证实董传奇购买车辆从事交通运输业，一审按交通运输业标准计算董传奇的误工费并无不当，太平财产保险有限公司郑州分公司关于应按照居民服务业行业标准计算董传奇误工费的主张，与上述事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持；董传奇的女儿董勤鑫于2004年7月25日出生，董传奇的儿子董勤舒于2008年5月30日出生，董传奇于2018年7月12日定残时，女儿年满13周岁被扶养人生活费应计算5年，儿子年满10周岁被扶养人生活费应计算8年，一审被扶养人生活费的计算并无不当，太平财产保险有限公司郑州分公司关于董传奇女儿的被扶养人生活费应计算3年，其儿子的被扶养人生活费应计算6年的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；虽然涉案车辆保险合同的承保人系太平财产保险有限公司河南分公司，但在一审法院通知太平财产保险有限公司河南分公司应诉后，太平财产保险有限公司郑州分公司主动代替太平财产保险有限公司河南分公司应诉，且明确表示该保险合同的理赔责任应由该公司承担，一审判令太平财产保险有限公司郑州分公司承担该保险合同的理赔责任并无不当，且太平财产保险有限公司郑州分公司的上诉的请求是同意承担赔偿款146922元，要求改判减少赔偿数额10000元，明确认可该公司应当承担赔偿责任，且太平财产保险有限公司河南分公司和太平财产保险有限公司郑州分公司均系法人太平财产保险有限公司下设的不具备法人资格的分支机构，无论是太平财产保险有限公司河南分公司承担责任或是由郑州分公司承担赔偿责任，均不加重太平财产保险有限公司的赔偿责任，故本院对于太平财产保险有限公司郑州分公司关于一审责任主体错误的主张不予支持；董传奇的治疗医院南阳市中心医院出具的医嘱并未显示董传奇治疗期间需院外购药，也未出具外购药处方，一审对董传奇的外购药费用不予支持并无不当，董传奇关于外购药品属于必要合理的医疗费用，该费用应计入赔偿范围的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；一审中董传奇并未提供其车辆维修费发票和付款凭证，一审未支持其车辆维修费并无不当，董传奇关于应当支持其车辆维修费的主张，与董传奇并未提供其车辆维修费发票和付款凭证的事实不符，本院不予支持；本次事故导致董传奇两处十级伤残，一审根据董传奇的伤情、治疗情况、伤残程度及在本次事故中承担次要责任的事实，酌定赔偿其精神抚慰金6000元的处理并无不当，本院二审予以照准；董传奇关于赔偿精神抚慰金6000元过低，应当改判赔偿精神抚慰金为20000元的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，董传奇、太平财产保险有限公司郑州分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费116元，由董传奇负担66元，由太平财产保险有限公司郑州分公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  吴 霞二〇二一年六月一日书记员  孙上兰