辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）辽10民终828号上诉人（原审原告）：辽阳千山水泥有限责任公司，住所地辽阳市文圣区小屯镇本街。法定代理人：张连凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：张丹，辽宁宝域律师事务所律师。委托诉讼代理人：程绍飞，北京曲和直律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳市健坤盛科贸有限公司，住所地沈阳市于洪区沈新路106号。法定代理人：李贵禹，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：刘枫，女，1980年1月27日出生，汉族，辽阳千山水泥有限公司销售工作人员，现住辽阳市白塔区。被上诉人（原审被告）：刘卫国，男，1973年6月20日出生，汉族，无职业，现住辽阳市文圣区。上诉人辽阳千山水泥有限责任公司因与被上诉人沈阳市健坤盛科贸有限公司、刘枫、刘卫国买卖合同纠纷一案，不服辽阳市文圣区人民法院（2020）辽1003民初1140号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了询问。辽阳千山水泥有限责任公司上诉请求：撤销辽阳市文圣区人民法院（2020)辽1003民初1140号民事裁定书，依法对本案进行审理并支持上诉人的全部诉讼请求。事实及理由：一、本案一审法院辽阳文圣区法院曾于2019年9月4日作出(2019)辽1003民初317号民事裁定书，裁定驳回了上诉人的起诉。对此，二审法院明确认定，一审法院驳回上诉人的一审起诉，适用法律不当，并于2020年4月16日作出（2020)辽10民终347号民事裁定书，撤销了一审法院作出的（2019)辽1003民初317号民事裁定书，并指令辽阳市文圣区法院审理本案。然而，在二审法院已经认定一审法院驳回上诉人的起诉适用法律不当，并裁定指令一审法院审理本案的情况下，一审法院仍旧依据原来已经被二审法院认定适用法律不当的理由，再次以上诉人的主张民事权利不符合起诉条件为由驳回上诉人起诉，显然违背了二审法院对本案作出的（2020)辽10民终347号民事裁定书，属于适用法律严重错误，故二审法院应当依法纠正。二、《民事诉讼法》第119条规定了起诉应当具备的四种条件，第124条规定了人民法院不予以受理的七种情形。本案中，上诉人的起诉完全符合起诉条件，并且不存在适用第124条规定的人民法院不予以受理的任何一种情形。另外，最高人民法院《关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》规定的内容为，向刑事被告人主张附带民事诉讼或另行提起民事诉讼的，人民法院不予以受理。而本案中上诉人是向合同相对方主张权利,而被上诉人并非刑事案件被告人也非被害人，上诉人的起诉与（2018)刑再字1号刑事案件并非属于“同一法律事实”，鉴于民事诉讼与刑事诉讼具有不同的职能与程序，分开审理是基本原则，一审法院依据刑事案件裁定驳回上诉人起诉适用法律错误。三、最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第四条规定：个人借用单位的业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书，以出借单位名义签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动，给对方造成经济损失构成犯罪的，除依法追究借用人的刑事责任外，出借业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书的单位，依法应当承担赔偿责任。但是，有证据证明被害人明知签订合同对方当事人是借用行为，仍与之签订合同的除外。本案中，被上诉人出借合同专用章并以被上诉人单位名义与上诉人签订合同，用变造的银行承兑汇票支付合同价款，依法应当向上诉人承担给付义务和赔偿责任。上诉人之起诉完全符合法律规。一审法院以上诉人应当穷尽执行程序，通过刑事返赃挽回损失为由，剥夺上诉人依法享有的诉权，裁定驳回上诉人的起诉，适用法律错误。辽阳千山水泥有限责任公司向一审法院起诉请求：一、三被告支付原告水泥款3335420元；二、三被告自2015年8月28日起至判决确认的给付之日止，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率计算，向原告支付逾期付款违约金，截至起诉时违约金约为人民币203万元（3499920元*12%年逾期罚息利率÷12个月*58个月）；三、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2015年8月，印明键与罗伟志（刑事被告人印明键因犯票据诈骗罪、诈骗罪、合同诈骗罪，数罪并罚执行有期徒刑二十年；刑事被告人罗伟志因犯票据诈骗罪被判处有期徒刑十三年）商议，由罗伟志提供可以过机的银行承兑汇票，通过购买水泥的方式获得现金。后罗伟志找到张贯国，张贯国又找到其山东的朋友，提供了一张面额为350万元的假的银行承兑汇票。印明键在明知该银行承兑汇票为假的情况下，同罗伟志等人商议使用该银行承兑汇票通过购买水泥的方式获得现金。印明键通过被告刘卫国找到被告刘枫，2015年8月28日，印明键将该银行承兑汇票交给被告刘卫国、刘枫，欲通过其二人从原告处购买水泥。被告刘枫与其公司原告辽阳千山水泥有限责任公司沟通后，原告同意做该笔业务，原告将案涉银行承兑汇票拿到银行进行了查询，银行反馈该票据是真实票据。因原告要求承兑汇票必须以单位名义背书转让后方可记入原告公司账册，被告刘卫国找到其朋友即被告健坤盛公司股东李贵禹帮忙，在该银行承兑汇票上背书，李贵禹以被告健坤盛公司名义在该银行承兑汇票上背书。后因原告的业务需要，被告健坤盛公司与原告补签了水泥买卖合同，即案涉的2015年8月28日水泥买卖合同，原告将之前与被告健坤盛公司已经履行完毕的65万元的水泥买卖合同一并写到该合同中，故案涉合同载明的总价款为415万元。被告刘枫领取了350万元的水泥提货卡后，将水泥提货卡交给了印明键，印明键得到水泥后，将部分水泥款用于偿还其欠债，部分水泥通过刘卫国卖出获得钱款。该汇票又经多手背书转让，最后贴现时因该票据系变造而遭到银行拒付。辽阳市中级人民法院（2018）辽10刑再1号刑事判决书已对印明键等人的犯罪行为作出判决，其中判决结果第二项为，责令印明键退赔被害单位辽阳千山水泥有限责任公司赃款人民币829万元（已退赔16.45万元），原告未对该份判决向法院申请执行。另，辽市劳人裁字[2017]第223号仲裁裁决书载明，被告刘枫于2015年4月到原告辽阳千山水泥有限责任公司从事水泥销售员工作，双方约定工资以每吨1.5元标准按销售业绩提成，同年9月2日双方订立劳动合同。在庭审中，法庭询问被告健坤盛公司是否基于背书和补签合同获取相应利益，被告健坤盛公司回答就该笔业务没有取得任何利益。原告未提供证据证明被告健坤盛公司基于背书和补签合同取得相应利益。在本案审理过程中，原告向一审法院提出财产保全申请，一审法院于2020年8月24日作出（2020）辽1003民初1140-1号民事裁定书，裁定冻结被告健坤盛公司名下的银行存款552万元或者查封、扣押其他等额的财产。一审法院认为，本案中，原告诉争的水泥款，刑事判决中已判令印明键退赔原告辽阳千山水泥有限责任公司赃款人民币829万元（已退赔16.45万元），其中包含本案原告所主张的货款损失，现退赔未完成，被告因该合同造成的损失数额尚未确定，故原告应待穷尽执行措施后就其实际损失情况，向有过错方主张民事赔偿。原告此时主张民事权利不符合起诉条件，故应驳回原告的起诉。经本院审判委员会讨论通过，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定：驳回原告辽阳千山水泥有限责任公司的起诉。案件受理费46800元，返还给原告辽阳千山水泥有限责任公司。本院认为，刑事案件与民事案件在价值取向、保护法益、责任形式、证明标准、举证责任承担等方面均存在不同。刑事责任的承担并不能否定民事责任的承担。刑事被害人对刑事被告人之外的民事主体提起民事诉讼,人民法院受理该案件不受刑事案件是否追赃的影响,刑事案件没有执行终结并不影响民事案件的受理和审理。民刑交叉案件,当事人之间存在民事法律关系,具备民事诉讼法规定的起诉条件,对于当事人的起诉,人民法院应予受理。为避免民事权利人(同时为刑事被害人)双某受偿，可在执行中对于刑事追赃与民事责任，依据实体责任的认定进行综合处理。故一审法院裁定驳回原审原告起诉，实属不当。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条之规定，裁定如下：一、撤销辽阳市文圣区人民法院（2020）辽1003民初1140号民事裁定；二、本案指令辽阳市文圣区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长 刘 军审判员 范丹丹审判员 白羽彤二〇二一年六月三日法官助理冯笑怡书记员杨洋