陕西省XX城县人民法院 民事判决书 (2021)陕0526民初1673号 原告：张XX，男。委托诉讼代理人：鲁XX，陕西XX律师事务所律师。被告：张XX，男。被告：XX城县XX商混拌合有限责任公司。法定代表人：张XX，执行董事兼总经理。共同委托诉讼代理人：曹XX，陕西XX律师事务所律师。原告张XX与被告张XX、XX城县XX商混拌合有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院已作出（2020）陕0526民初2365号民事判决，被告张XX、XX城县XX商混拌合有限责任公司不服提出上诉。2021年3月15日渭南市中级人民法院（2020）陕05民终282号民事裁定书裁定：一、撤销XX城县人民法院（2020）陕0526民初2365号民事判决；二、本案发回XX城县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张XX及其委托诉讼代理人鲁XX，被告XX城县XX商混拌合有限责任公司的法定代表人张XX，被告张XX、XX城县XX商混拌合有限责任公司的委托诉讼代理人曹XX到庭参加了诉讼。被告张XX经依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告张XX向本院提出诉讼请求：一、判令被告张XX、XX城县XX商混拌合有限责任公司共同偿还原告借款50万元及利息（按月利率1%计算，其中30万元从2017年8月3日计算至2019年7月31日；50万元从2017年8月23日计算至付款之日）；二、诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告张XX在担任XX城县XX商混拌合有限责任公司法定代表人期间，因商混站经营需要资金周转，经常某某担保，分别于2015年11月23日、2015年12月2日从原告处借款50万元和30万元，被告张XX为原告出具了借条。被告仅清偿了30万元的借款本金，利息清偿至2017年8月。后经多次催要，被告均未清偿。被告张XX和XX城县XX商混拌合有限责任公司共同辩称，原告以及原告开办的XX公司未取得经营许可，以放贷为业，其借款合同无效，利息不受法律保护，其按月利率1%计算利息的请求不能支持，已归还的利息视为本金，若超出，应返还给被告；2015年11月23日的50万元借款已经归还，50万元的借款存在砍头息，应以实际出具的金额为准，此前已归还的利息应冲抵为本金；2015年12月2日的30万元借款不成立，该款虽有借条，但实际并未交付，而是由原告直接付给常某某，常某某与原告有多笔借款关系，该30万元与本案无关；被告张XX出具借条时虽担任被告XX城县XX商混拌合有限责任公司法定代表人，被告张XX出具借条，但借款未用于公司经营，也非以公司名义出具，原告要求XX城县XX商混拌合有限责任公司承担还款责任与法无据；常某某在原告处有多笔借款，没有能力偿还，由常某某担保不符合常理。综上，请求依法驳回原告对二被告的诉讼请求。原告为了证明自己的主张，提供了1、2015年11月23日转账记录单，2016年8月23日借条一份，2017年7月29日借款清息收回凭证；2、2015年12月2日转账记录单，2015年11月29日张XX同意转入常某某卡的说明，2019年5月15日借款清息收回凭证，2019年7月29日借款清息收回凭证，2019年7月31日借款清息收回凭证，2016年3月3日借条及借据；3、2019年5月5日承诺书；4、被告XX城县XX商混拌合有限责任公司及XX煤炭运输有限责任公司的工商登记信息。被告为了证明自己的主张，向法庭提供了1、被告张XX活期明细信息一份；2、常某某给原告出具的借条数份；3、电子银行承兑汇票及转账单；4、2016年6月3日张XX签字，XX公司的借据复印件。对于原告提供的证据1、2、3，能相互印证，予以认定，证据4对其真实性予以认定。对于被告提供的证据1、3予以认定，对于证据2真实性予以认定，对于证据4原告不予认可，不予认定。根据原被告陈述，认定的证据，本院查明如下案件事实，2010年8月9日至2019年8月14日期间，被告张XX担任XX城县XX商混拌合有限责任公司法定代表人。2015年11月23日，被告张XX以商混站周转为由，由常某某担保，向原告张XX借款。双方约定借款金额为50万元，期限90天，月利率21.6‰，按月清息到期还本，并约定了逾期违约金及催收费用。被告张XX与保证人常某某在原告张XX提供的填空式制式借据上签名确认，当日，原告张XX通过其会计李XX侠给被告张XX银行账户转账50万元，随即，被告张XX通过银行ATM机给李XX侠转账23425元，给常某某银行转账476575元。后被告陆续给原告按本金50万元月利率21.6‰支付利息至2017年8月22日。    2015年11月29日，被告张XX再次以周转为由，由常某某担保，向原告张XX借款。被告张XX给原告张XX出具了“同意款转入常某某卡  张XX  2015年11月29日”的便条。2015年12月2日，原告张XX通过冯XX银行账号给被告张XX指定的收款人常某某银行转账30万元。双方约定借款金额为30万元，期限90天，月利率21.6‰，按月清息到期还本，并约定了逾期违约金及催收费用。该笔借款利息被告按月利率21.6‰支付至2017年8月2日。2019年5月15日，被告张XX通过其担任法定代表人的XX城县XX建筑有限责任公司账户，以给被告张XX担任法定代表人的XX城县XX汽车货运服务有限公司账户转账的方式，给原告张XX归还借款本金10万元。2019年7月31日，被告张XX再次以其担任法定代表人的XX城县XX建筑有限责任公司接受的可转让承兑汇票，转让给被告张XX担任法定代表人的XX城县XX汽车货运服务有限公司的方式，给原告张XX归还借款本金20万元。另查明，被告在未返还本金的情况下，每给原告支付一次利息，被告即另行给原告出具借条一张。本院认为，关于合同是否有效的问题，《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条规定：“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”，该规定关系国家金融管理秩序和社会资金安全，事关社会公共利益，属于效力性强制性规定。《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项 规定“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同无效。原告张XX放贷对象主体较多，其通过向社会不特定对象提供资金赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的具有营业性；未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动。因此，本案涉讼的民间借贷合同无效，其利率约定亦无效。关于本案的借款利率问题，鉴于原、被告之间的民间借贷关系，有别于向金融机构借款。因此，已履行的借款利率按年利率12%计算，超过年利率12%部分的利息应视为返还的借款本金。未履行的借款利率按年利率6%计算。关于谁应该承担还款责任的问题，从借条上可以看出，被告XX城县XX商混拌合有限责任公司的法定代表人张XX以个人名义在与原告张XX订立民间借贷合同时，双方约定的借款用途虽为被告XX城县XX商混拌合有限责任公司的单位生产经营周转，但50万元的借款系原告转至被告张XX账户后，张XX即转入常某某账户，30万元借款本金亦是原被告直接约定转入常某某账户，从以上可以看出，该款并未用于被告XX城县XX商混拌合有限责任公司经营，亦未加盖XX城县XX商混拌合有限责任公司公章，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”之规定，因所借款项未用于XX城县XX商混拌合有限责任公司，故被告XX城县XX商混拌合有限责任公司依法不承担责任。关于50万元借款本息的问题。原告张XX不能对出借50万元借款后，又即时收取被告张XX的23425元作出合理解释，按此类民间借贷的惯常做法，应认定23425元为预先扣除的首月利息及其他各项费用，故借款的本金应为476575元（500000元-23425元）。按实际借款本金476575元从2015年11月23日至2017年8月22日按年利率12%计算利息为100080.75元，从借款之日至2017年8月22日实际支付的利息为226800元，超出的126719.25元利息部分计入返还的本金。故未返还的借款本金应为349855.75元（476575元-126719.25元），利息从2017年8月23日起计算。被告关于已支付完毕的主张不能成立。关于已经返还的30万元借款本金未付部分的利息问题。30万元借款本金从借款之日2015年12月2日至2017年8月2日按年利率12%计算利息为60000元，从借款之日至2017年8月2日实际支付的利息为129600元，超出的69600元利息部分计入返还的本金。应从出借的30万元借款本金中扣除。故截至2017年8月2日的未还的借款本金应为230400元。被告于2019年5月15日返还原告本金10万元，2019年7月31日返还原告本金20万元，以上被告返还的本金之和已超出230400元本金及230400元本金从2017年8月2日至2019年7月31日的利息之和，故对于原告要求被告支付此部分利息的诉讼请求不予支持。超出的部分为43279元，应计入借款本金，依据公平原则，超出的43279元应计入50万元的借款本金中予以扣除。综上，50万元的借款现下欠借款本金应为347276.55元，利息从2019年7月31日起计算。关于被告张XX和XX城县XX商混拌合有限责任公司辩称的关于常某某在原告处有多笔借款，没有能力偿还，由常某某担保不符合常理的辩称意见，本院认为，常某某是具有完全民事行为能力的人，即使没有能力偿还自身债务，但并不影响原告自甘承担风险，亦不违反法律禁止性规定，对此，不予采信。综上，被告张XX应当返还原告张XX本金347276.55元，利息按照年利率6%自2019年7月31日起计算至实际清偿之日。依照 《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项、第五十六条、第五十八条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条（五）项、第二十三条第二款等之规定，判决如下：一、被告张XX于本判决生效后三十日内向原告张XX返还借款347276.55元，并支付资金占用期间的利息（按照年利率6%自2019年7月31日起计算至实际清偿之日止）。二、驳回原告张XX的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11196元，由原告张XX负担4196元，由被告张XX负担7000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。 审  判  长  徐亚粉人民陪审员  孙许琪人民陪审员  李跃龙二〇二一年六月一日书  记  员  雷红艳    11001111001100011100010101010101001111001