陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终1054号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司，住所地：重庆市至1层，统一社会信用代码：91500000902883690B。 负责人：龙保勇，系该分公司总经理。 委托诉讼代理人：肖玉娟，陕西标典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜金亭，陕西标典律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：柳明伟，男，汉族，1975年1月10日出生，住甘肃省合水县，公民身份号码：62282XXXX501101779。 被上诉人（原审被告）：焦建军，男，汉族，1973年7月29日出生，住陕西省彬州市，公民身份号码：61042XXXX307293918。 委托诉讼代理人：王绥洲，彬州市148法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：闫占平，男，汉族，1979年7月16日出生，住陕西省彬州市，公民身份号码：61042XXXX907163930。 被上诉人（原审被告）：重庆尚宏物流有限公司，住所地：重庆市万盛经开区，统一社会信用代码：91500110MA5UBIBL8R。 法定代表人：周涛，系该公司总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称人保重庆分公司）因与被上诉人柳明伟、焦建军、闫占平、重庆尚宏物流有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省彬州市人民法院(2020)陕0482民初1434号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 人保重庆分公司上诉请求：1、请求撤销(2020)陕0482民初1434号民事判决，依法改判上诉人不承担责任；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：本案被上诉人柳明伟与重庆尚宏公司无雇佣关系，其受伤的意外情形不符合雇主责任险中营业货车雇员意外伤害赔付条款规定，上诉人对于免责条款也尽到了充分的提示义务，不存在格式条款不生效的情况，还有，雇主责任险的赔付范围也不包括误工津贴，一审判定承担误工费存在错误。再者，本案所涉的保险是雇主责任险，要特别注意雇主责任险应有的题中之义。上诉人承包的雇主责任险的投保人和被保险人均为重庆尚宏公司，故上诉人不承担雇主责任险的赔偿责任。 柳明伟辩称：答辩人经焦建军雇佣为该车辆驾驶员提供劳务，焦建军作为雇主对于答辩人的受伤有严重过错，应该承担全部的赔偿责任。该车投有雇主责任保险，且答辩人也确实是因为给保险公司投保的车辆提供劳务受害，故此保险公司应该在责任保险内先行赔偿。 焦建军辩称：1、答辩人驾驶的车在人保公司投保，柳明伟受伤应该在雇主责任险里面赔付；2、一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 闫占平辩称：同意焦建军的答辩意见。 重庆尚宏物流有限公司未答辩。 柳明伟向一审法院起诉请求：1.判令原告医疗费38371.52元、首次治疗期的误工费144000元、护理费18000元、营养费2700元、伙食补助费1600元、交通费4800元、住宿费360元，合计209831.51元，以上费用由保险公司在雇主责任险责任限额内先行赔偿，不足部分由其余被告依法继续赔偿（残疾赔偿金、鉴定费、二次手术费用、二次误工费、护理费、营养费待治疗终结鉴定后确定）;2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月15日，被告闫占平在被告重庆尚宏物流有限公司购买了车牌号为渝DXXXXX号解放牌重型自卸货车一辆。付款方式为分期付款，车辆总价35.1万元，首付11.1万元，贷款24万元，24个月还清。双方于2019年7月19日签订承诺书一份，约定车款还完后随时可提档过户。2019年7月16日，重庆尚宏物流有限公司在被告人保重庆分公司为该车投保了雇主责任保险，保险期间为2019年7月17日至2020年7月16日。累计责任限额77万元。后被告重庆尚宏物流公司将该车辆交由被告闫占平经营，车辆所有权至今仍登记在被告重庆尚宏物流公司名下。被告闫占平雇佣被告焦建军为驾驶员，从事货物运输工作。2020年5月24日，因被告焦建军临时有事，便找来原告柳明伟帮其顶班，并口头约定了报酬。2020年5月25日早上，原告柳明伟驾驶车辆装载沙子从宝鸡市运往彬州市XX镇一煤矿途中，行至XX镇附近，原告上车厢堆高沙子时，从车厢上掉落至地面受伤。原告当即给被告焦建军打电话，焦建军当天将原告送往彬州市博爱医院治疗。2020年5月25日该院X线诊断报告显示，原告右踝关节硠骨骨折。但该院诊断证明为：肺部感染。原告于2020年6月5日出院，住院11天。出院医嘱：出院后坚持服药，巩固疗效，如有不适及时就诊。在该院花医疗费800余元。2020年7月15日原告再次在该院检查，X线诊断报告显示原告右跟骨骨折。2020年8月6日原告去西安市红会医院进行门诊检查，初步诊断为：右跟骨粉碎性骨折。原告于2020年8月9日至2020年8月17日在西安市红会医院进行住院治疗，诊断为：陈旧性右跟骨骨折。共住院8天。住院花医疗费37970.52元。诊治意见：1.继续换药，切口愈合后拆线，患肢不负重卧床功能锻炼;2.出院后每月门诊复查，根据复查情况决定下地负重时间;3.出院后3周门诊复查，门诊指导进一步功能锻炼;4.根据复查情况择期手术取出内固定物;5.不适随诊。出院后原告于2020年9月11日在该院门诊治疗一次，花检查费122元。因彬州市博爱医院存在医疗过错，2020年9月18日，原告与彬州市博爱医院签订了医疗纠纷救助协议书一份，主要内容为：患者柳明伟于2020年5月25日至6月5日在博爱医院诊治为上呼吸道感染住院治疗，柳明伟现诉彬州博爱医院在他住院病情诊治未痊愈的情况下就办理出院后所产生的二次治疗及后续治疗等相关费用的纠纷。甲、乙双方以平等、自愿、公平、诚实信用为原则，在医疗纠纷调解委员会组织下，经双方委托人协商达成如下协议：一、甲方向乙方（柳明伟）一次性给予救助金人民币捌万元整;二、在甲方依本协议支付全部款项后，甲、乙双方因此引起的所有争议即告终结。乙方不得以任何理由、借口纠缠甲方彬州市博爱医院及医护人员，不得干扰甲方正常医疗执业活动，不得再次对彬州博爱医院及医护人员以任何理由向任何组织部门提出任何法律责任，且不得以本协议作为其主张权利的法律依据。协议签订后，彬州市博爱医院向原告支付了8万元。以上原告在彬州市博爱医院及西安市红会医院治疗的医疗费票据第一联全部交给了彬州市医疗纠纷人民调解委员会。2020年10月9日原告又去西安市红会医院复查一次，花医疗费792.04元，以上在西安市红会医院共花医疗费38884.56元。另查明：事故发生后，被告焦建军向原告垫付10600元。原告柳明伟的驾驶证准驾车型为B2，具有从业资格证。以上事实，有原告提供的彬州市博爱医院X线报告单、视频资料、博爱医院病案、诊断证明、西安市红会医院诊断证明、住院病案、复查医疗费票据、原告驾驶照、资格证、原告工资收入账单截图、证人证言及被告人保重庆分公司提交的雇主责任保险单、雇主责任保险条款、被告闫占平提供的汽车购销协议、保险单、行驶证、道路运输证等证据在案佐证。 一审法院认为，被告闫占平作为涉案车辆的实际经营人雇佣被告焦建军从事运输工作，两人之间存在雇佣关系。被告焦建军临时雇佣原告柳明伟为其顶班，原告在为焦建军顶班时发生意外。涉案车辆在被告人保重庆分公司投保了雇主责任险，保险限额为77万元，事故发生在保险期间内。保险公司辩称因车辆未办理过户手续，原告不是投保人重庆尚宏物流有限公司的雇员，受伤的原因不属于雇主责任险的赔偿情形，而且本保险是在工伤保险赔付不足情况下的补充赔付，因此保险公司不承担保险责任。本院审查认为，保险公司提供的雇主责任保险条款（1999版）第五条第六项约定，被保险人对其承包商所聘用员工的责任属于责任免除的情形，但被告人保重庆分公司无证据证明其向投保人尽到了解释说明义务，故该免责条款不生效。采取分期付款、保留所有权的买卖是法律允许的一种买卖形式。涉案车辆因购车款未付清未过户，所以车辆所有权仍登记在重庆尚宏物流有限公司名下。车辆的实际经营人是被告闫占平，所以被告闫占平雇佣驾驶员正当、合理。闫占平雇佣的驾驶员焦建军因临时有事，让原告顶班，原告也具有驾驶证和从业资格证。不论是谁雇佣的驾驶员，只要有合法的驾驶质证，就不会增加保险标的危险程度，故原告属于合法的临时雇员。车辆所有人或经营人给其车辆投保的雇主责任险，目的就是转移经营风险，使其雇佣的驾驶员在工作中遭受伤害时，能得到及时有效的赔偿。且保险单的特别约定中，并无此保险是工伤保险赔付不足的情况下补充赔付的约定。故被告人保重庆分公司的辩解理由不能成立，应该按保险合同的约定支付保险金。原告要求赔偿其医疗费38371.52元，事故发生后，因彬州市博爱医院存在医疗过错，原告在博爱医院及西安市红会医院共花医疗费不足4万元，彬州市博爱医院已按照协议约定向原告支付了医疗费及后续治疗费共8万元。且医疗费票据第一联全部交给了彬州市医疗纠纷人民调解委员会。所以原告要求被告赔偿医疗费，不予支持。住院伙食补助费原告要求按照每天80元，计算20天，因原告在彬州市博爱医院住院11天，在西安市红会医院住院8天，故住院伙食补助费应为40元×11天+100元×8天=1240元;营养费原告要求按照每天30元，计算90天，参照公安部公布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》跟距骨骨折手术治疗，营养期限确定为70天，每天30元，营养费为2100元;误工费原告要求按照每天600元，计算240天，证据不足。因原告的驾驶证准驾车型为B2，从事交通运输业，应按照2019年度陕西省私营单位分行业交通运输、仓储和邮政业就业人员平均工资每天121.18元计算，误工期限亦参照公安部公布的该规范确定为180天，误工费为21812.4元;护理费原告要求按照每月200元，计算90天，但未提供护理人员收入证明，应按照2019年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资每天102.8元，参照上述规范，确定为70天，共计7196元;交通费原告要求4800元，被告焦建军认可，且原告去西安入院、出院及复查雇佣车辆，基本符合实际情况，本院予以认定;住宿费原告要求360元，未提供票据，酌情认定200元。以上费用未超出雇主责任险保险限额，应由保险公司赔偿。残疾赔偿金等费用待治疗终结鉴定后，协商解决或另案起诉。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条至第二十四条之规定，判决如下：一、原告柳明伟住院伙食补助费1240元、营养费2100元、误工费21812.4元、护理费7196元、交通费4800元、住宿费200元，以上共计37348.4元，由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司在雇主责任险限额内予以赔偿（被告焦建军已垫付的10600元，待保险公司赔偿后，原告柳明伟应退还被告焦建军）；二、驳回原告柳明伟其他诉讼请求。案件受理费3030元，已减半收取1525元，由被告焦建军承担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院认定如下：一审法院认定事实清楚，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，雇主责任险是被保险人的工作人员在工作中因工作原因受到事故伤害，保险人按照保险合同的约定负责赔偿。本案中，人保重庆分公司与重庆尚宏物流有限公司签订了雇主责任险保险单，承担车辆为车牌号为渝DXXXXX，约定责任限额77万元。该车登记所有人为重庆尚宏物流有限公司，实际车主兼经营人为闫占平，挂靠在重庆尚宏物流有限公司名下进行运营，焦建军是闫占平雇佣的驾驶员，柳明伟为焦建军临时雇佣的顶班人，具有驾驶证和从业资格证，其已与重庆尚宏物流有限公司形成了合法的雇佣关系。现柳明伟在使用被保险车辆过程中发生人身损害事故，该意外伤害属于保险事故，且发生在保险期间，符合雇主责任险适用范围，故对人保重庆分公司诉称的柳明伟与重庆尚宏物流有限公司未形成雇佣关系、柳明伟受伤的意外情形不符合雇主责任险中赔付条款规定的主张不予支持；人保重庆分公司提交的雇主责任险条款系重复使用的格式合同，未提交证据证明其已尽到了解释说明的义务，故人保重庆分公司主张不承担误工费赔偿的上诉理由不成立，予以驳回。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司的上诉理由和请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费733.71元，由中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇二一年五月三十一日 书记员  许 聪 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。