安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖03民终1005号上诉人（原审被告）：刘丽，女，1971年5月11日出生,汉族，住安徽省怀远县。委托诉讼代理人：周利荣，安徽刘洪庆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽吉宏环保纸品有限公司，住所地安徽省怀远县。法定代表人：李铁军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李良军，安徽卞和律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿圣杰，安徽卞和律师事务所律师。上诉人刘丽因与被上诉人安徽吉宏环保纸品有限公司（以下简称吉宏公司）劳动争议一案，不服安徽省怀远县人民法院（2021）皖0321民初366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月7日公开庭审理了本案。上诉人刘丽及其委托诉讼代理人周利荣，被上诉人吉宏公司的委托诉讼代理人李良军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘丽上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判支持上诉人请求或发回重审；2、判令被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误，应当予以纠正。1、原审认定“上诉人在2012年3月5日进入被上诉人处工作时签订了一份申请，表明自愿要求公司不缴纳社保”属认定事实不清。上诉人进入被上诉人处并未签订该份所谓的“申请”，且被上诉人作为用人单位为上诉人购买社会保险是法定的强制性义务，该份“申请”是被上诉人事先准备好的格式条款,没有向劳动者解释和说明其内容和意思,是在逃避强制性义务,依法无效。该“申请”在上诉人提请仲裁时已经出示,怀劳人仲裁字[2020]35号仲裁裁决书中并未认定该“申请”的真实性和合法性。综上，上诉人并未签订该“申请”,退一步说即使上诉人签订了该“申请”,也是被上诉人用来逃避为上诉人等广大劳动者缴纳社会保险的非法无效约定。2、原审依据《2015年安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十六条第一款的规定判决被上诉人不支付上诉人39658.88元的经济补偿金,属适用法律错误。上诉人从2012年3月5日开始进入被上诉人处工作,一直工作到2019年11月26日,长达近8年之久。但被上诉人仅在2015年7-8月为上诉人购买了社会保险,导致上诉人在退休之际无法享受应有的社会保险待遇。若被上诉人提交的“申请”真实,完全可以依据该“申请”一直不为上诉人购买任何的社会保险，那被上诉人为什么要在2015年7-8月为上诉人购买社保。上诉人发现被上诉人没有依法购买社保时,找到被上诉人多次提出要求无果后申请仲裁,上诉人作为劳动者在发现自己合法权益受到侵害,一直在通过和被上诉人协商、向仲裁机关仲裁等多种方式主张和维护自己的合法权益,但被上诉人一直没有理会,导致上诉人的合法权益一直未得到妥善解决。请求二审法院查清本案事实,支持上诉人的上诉请求。吉宏公司辩称，1、刘丽自愿放弃单位缴纳社保，是对自身权利的处分，应承担相应的后果，现其以未缴纳社保为由要求支付经济补偿金有悖诚信原则，不应被支持；2、刘丽2014年入职时未参保，其在2019年提出仲裁申请，超过了仲裁时效；3、补缴社保问题是行政管理问题，应由行政部门处理，不属于法院受案范围，原审判决正确，请求二审法院驳回刘丽的上诉请求。吉宏公司向一审法院提出诉讼请求：1、要求判决吉宏公司不支付刘丽经济补偿金39658.88元；2、要求刘丽承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2012年3月5日，刘丽任职吉宏公司的前身安徽开来环保科技有限公司，负责成型机台工作，双方于当日签订《劳动合同》一份，有效期一年，并注明满一年后非双方提出解除合同视为续签，直到一方提出解除为止。同时，刘丽还签订申请一份，表明自愿要求公司不缴纳社保。劳动合同期满后，刘丽继续任职于吉宏公司，吉宏公司亦未持有异议。任职期间，吉宏公司仅于2015年7-8月为刘丽办理并缴纳社会保险费用，其余月份未缴纳。后，刘丽于2019年11月26日离开吉宏公司。吉宏公司分别于2018年12月18日发放工资5467.08元、2019年1月22日发放工资5696.37元、2月27日发放工资5862.49元、3月28日发放工资3962.53元、4月17日发放工资4672.93元、5月28日发放工资4485.85元、6月21日发放工资4233.9元、7月17日发放工资3811.57元、8月16日发放工资4187.91元、9月20日发放工资4532.69元、10月22日发放工资4353.66元、11月19日发放工资4219.65元，上述12个月平均工资为4623.89元。后刘丽向怀远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.确认刘丽与吉宏公司之间从2012年3月5日起至2019年11月26日期间存在事实劳动关系；2.裁决吉宏公司支付刘丽经济补偿金39658.88元；3.裁决吉宏公司支付刘丽未安排年休假加班工资共计7977元；4.裁决吉宏公司依法为刘丽补缴未足额缴纳和欠缴（2012年3月-2019年11月）的社会保险。怀远县劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月18日作出怀劳人仲裁字【2020】35号仲裁裁决书，裁决如下：1.吉宏公司自裁决生效之日起15日内支付刘丽经济补偿金39658.88元；2.驳回刘丽其他仲裁请求。后，吉宏公司不服上述裁决，遂向一审法院提起诉讼。另查明：安徽开来环保科技有限公司于2015年4月21日变更为安徽益百利环保科技有限公司；于2018年1月15日变更为安徽维致环保纸品有限公司；于2019年5月9日变更为本案吉宏公司。2017年3月6日，怀远县人力资源和社会保障局作出怀非标许字【2017】01号准许行政许可决定书，决定准许吉宏公司继续施行非标准工时工作制，有效期自2017年3月6日至2018年3月5日。2018年6月12日，怀远县人力资源和社会保障局作出怀人社非标许字【2018】03号准许行政许可决定书，决定准许吉宏公司非标准工时工作制实施方案，有效期2018年3月19日至2019年3月18日。2019年5月15日，怀远县人力资源和社会保障局作出怀人社非标许字【2019】03号准许行政许可决定书，决定准许吉宏公司非标准工时工作制实施方案，有效期2019年5月15日至2020年5月14日。一审法院认为，吉宏公司作为用人单位，在与刘丽建立劳动关系后，依法应当按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，给予刘丽相关权益保护。关于经济补偿金问题。本案，刘丽已自愿放弃单位缴纳社保，对自身权利进行了处分，理应承担相应的后果。根据《2015年安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十六第一款：“用人单位与劳动者约定无需办理社会保险手续或将社会保险费以补贴形式直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并主张用人单位为其补办社会保险手续或缴纳社会保险费，如用人单位未在社保机构指定期限内办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿金的，人民法院应予支持。”之规定，现刘丽以用人单位未为其缴纳社会保险为由主张经济补偿金，确有违背诚实信用原则之嫌；且未提供证据证实其已主张要求吉宏公司为其补办社会保险手续或缴纳社会保险费，而吉宏公司未在社保机构指定期限内办理的事实，故刘丽应承担举证不能的不利后果。综上，对吉宏公司要求不予支付经济补偿金的诉请予以支持。关于刘丽的其他请求，怀远县劳动人事争议仲裁委员会已作出仲裁，双方对裁决结果均未提出异议，予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：安徽吉宏环保纸品有限公司不支付刘丽经济补偿金39658.88元。案件受理费10元，减半收取计5元，由刘丽负担。二审中，刘丽向本院提交员工离职表一份，证明刘丽在发现吉宏公司未依法为其购买社会保险时，通过找公司负责人协商以及在提出离职前再次向其提出补缴社保的请求等多种方式维护自己合法权益但未果的事实。吉宏公司质证认为，员工离职表不属于二审新证据，且没有公司负责人的签字。经审查，刘丽提供的该份员工离职表未加盖吉宏公司公章，也没有公司负责人签字确认，达不到刘丽的上述证明目的，故对该证据不予采信。对一审判决认定事实，吉宏公司无异议；刘丽对一审判决认定“刘丽签订申请一份，表明自愿要求公司不缴纳社保”有异议，认为刘丽签订劳动合同时公司拿出一系列需要签字的材料，名字是刘丽自己签的，但刘丽是在不知情的情况下签的，且不是自愿签订的，故该申请是无效的，对其他事实无异议。经审查，刘丽认为该申请是在其不知情的情况下所签且不是自愿签订，并未提供证据予以证明，故其该项异议理由不成立。一审判决认定事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，根据双方均认可的事实，刘丽于2012年3月5日至2019年11月26日任职于吉宏公司，任职期间吉宏公司仅于2015年7-8月为刘丽办理并缴纳社会保险费用，其余月份未缴纳。吉宏公司作为用人单位未依法为刘丽缴纳社会保险费，刘丽有权要求吉宏公司支付经济补偿。吉宏公司辩称刘丽签署《本人要求公司不交社保的申请》系对自身权利的处分，应承担相应后果，且其申请已超过仲裁时效。《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定：“下列劳动合同无效或者部分无效:……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；……”刘丽虽签订申请自愿放弃缴纳社保,但依法为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务,吉宏公司亦未能举证证明将社会保险费以补贴形式按月支付给刘丽，该申请因吉宏公司免除自身法定责任而无效,故对吉宏公司的抗辩理由，本院不予采信。另，刘丽于2019年11月26日离职，直至怀远县劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月18日作出仲裁裁决，并未超过申请仲裁的时效期间。综上，一审判决吉宏公司不支付刘丽经济补偿金不当,本院依法予以纠正。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……”，根据上述规定，吉宏公司应当支付刘丽8个月工资的经济补偿共计36991.12元（4623.89元/月×8），而非刘丽仲裁时主张的39658.88元。综上所述，刘丽的上诉请求成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销安徽省怀远县人民法院（2021）皖0321民初366号民事判决；二、安徽吉宏环保纸品有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘丽经济补偿金36991.12元。一审案件受理费10元,减半收取5元；二审案件受理费10元，均由安徽吉宏环保纸品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵晓兵审判员  熊爱军审判员  李小芹二〇二一年六月二日法官助理房鑫书记员刘姗姗附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。