云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云03民终1077号上诉人（原审被告）：曲靖市英达商品混凝土有限公司。住所：曲靖市沾益区望城坡（鼎居生态园斜对面）。统一社会信用代码：91530300MA6K93EG3Y。法定代表人：朱加飞，执行董事。委托诉讼代理人：宰建，云南靖明律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：叶淇源，男，汉族，1977年10月25日生，云南省曲靖市麒麟区人，高中文化，驾驶员，住云南省曲靖市麒麟区。上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司因与被上诉人叶淇源劳动争议纠纷一案，不服云南省曲靖市沾益区人民法院（2021）云0328民初131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司上诉请求：1、撤销云南省曲靖市沾益区人民法院（2021）云0328民初131号民事判决，依法改判。2、判令本案一审、二审诉讼费由被上诉人叶淇源承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。本案中，被上诉人叶淇源于2019年5月1日到上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司上班系受上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司租赁车辆的车主雇佣安排。2020年2月，被上诉人叶淇源不再受雇于车主，与上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司不存在劳动关系。2020年5月，被上诉人叶淇源操作失误翻车，给上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司造成损失。被上诉人叶淇源与上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司于2019年10月8日签订的《驾驶员雇佣合同》，符合劳动合同的要件，可认定为双方签订过劳动合同，劳动合同期限自2019年10月8日至2020年10月8日。2、合同的解除权，《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第一款，当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。本案中，被上诉人叶淇源2020年7月未到上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司上班，以实际行动解除双方的劳动合同关系。综上，原判认定上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司和被上诉人叶淇源的劳动关系存续期间自2019年5月至2020年2月、自2020年5月至2020年11月10日，应该重新签订劳动合同错误。被上诉人叶淇源未作答辩。被上诉人叶淇源向一审法院起诉请求：1、判令被告曲靖市英达商品混凝土有限公司支付拖欠的2020年7月、8月、9月、10月的工资18000元（4个月×4500元/月）；2、判令被告曲靖市英达商品混凝土有限公司支付因2019年5月至今未与原告叶淇源签订书面劳动合同的二倍工资差额49500元（11个月×4500元/月）；3、判令被告曲靖市英达商品混凝土有限公司支付解除劳动关系应承担的经济补偿金9000元（2个月×4500元/月）；4、判令被告曲靖市英达商品混凝土有限公司退还押金2000元。一审法院认定事实：原告叶淇源于2019年5月1日驾驶非本人车辆（云09×××××）入职被告处从事商品混凝土运输工作，2019年10月8日，被告与原告签订《驾驶员雇佣合同》，约定雇佣期限为11个月即自2019年10月1日起至2020年8月31日止。2020年2月，原告因个人原因向被告提出辞职，被告向原告退还押金2000元。2020年5月1日，原告到被告处工作，双方未签订书面劳动合同，2020年6月原告因工受伤（未作工伤认定），自2020年7月1日起即未到被告处上班。被告已支付原告2020年5月、6月的工资分别为4500元、4200元，被告从原告5月、6月的工资中扣除2000元作为押金。原告5月、6月实际领到的工资分别为3500元、3200元。原告的月平均工资为4350元。被告未为原告缴纳社会保险。2020年11月3日，原告向曲靖市沾益区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、裁决被告支付拖欠原告2020年7月-10月的工资18000元；3、裁决被告支付自2019年10月至今未与原告签订书面劳动合同二倍工资差额49500元；4、裁决被告支付经济补偿金9000元；5、裁决被告退还押金2000元；6、裁决被告为原告补缴2019年5月1日至劳动关系解除之日的社会保险。经仲裁，曲靖市沾益区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月15日作出沾劳人仲案字第39-1号和39-2号裁决书。其中，沾劳人仲案字第39-1号裁决结果如下：一、被申请人（被告）向申请人（原告）支付2020年6月未签订劳动合同的二倍工资3200元、解除劳动关系经济补偿金3350元／月×1个月＝3350元；二、驳回申请人（原告）要求被申请人（被告）支付拖欠工资、退还押金、补缴社会保险的诉请。沾劳人仲案字（2020）第39-2号裁决结果如下：申请人（原告）与被申请人（被告）的劳动关系于2020年11月10日解除。另查明，原告因工受伤后于2020年7月12日到麒麟同惠医院进行治疗，经诊断为：1、混合型颈椎病；2、全身多处软组织挫伤；3、肺气肿；4、胃十二指肠炎。住院治疗11天。一审法院认为，就双方争议的焦点评判如下：一、关于原告主张被告支付2020年7月至10月工资的问题。对于2020年8月至10月的工资，根据劳动法中工资分配应当遵循按劳分配的原则，因原告在2020年8月至10月未向被告提供劳务，故原告主张该期间的工资，没有事实依据，不予支持；至于2020年7月份的工资，由于原告因工受伤住院11天，且已按公司规定进行请假，依照《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条的规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。虽然原告7月份未到岗工作，但被告仍应支付原告住院期间的工资，对于支付金额根据原告的住院天数，按曲靖市沾益区最低工资标准的80%支付1200元即1500元／月×80%。二、关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条的规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告在2019年5月1日到被告处上班后，被告于2019年10月8日才与原告签订书面劳动合同，已经违反上述法律规定，被告理应向原告支付自2019年6月1日至9月30日止因未签订书面劳动合同的双倍工资。但是，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告自2019年6月1日至9月30日期间即已经知道被告未与其签订书面劳动合同，但其在一年内未向仲裁机构申请仲裁，故原告主张该期间因未签订书面劳动合同支付双倍工资的主张，因超过诉讼时效，不予支持；对于原告辞职后又于2020年5月1日到被告处上班，被告未按法律规定于用工后的次月与原告签订书面劳动合同的行为，已经违反法律规定，被告理应向原告支付因未签订书面劳动合同的双倍工资。因原告自2020年8月至10月即未到被告处上班，对该期间的双倍工资不予支持。对原告主张二倍工资的具体数额，确认为2个月5400元即2020年6月4200元、7月1200元。对于被告辩解其与原告于2019年10月8日签订的《驾驶员雇佣合同》，用工期限自2020年8月31日才届满。因此，原告2020年5月1日上班时还在该用工期限内，无需再订立新的劳动合同。双方于2019年10月8日签订的《驾驶员雇佣合同》已经因双方2020年2月解除劳动关系而终止。原告2020年5月1日重新到被告处工作，双方形成新的劳动关系，应当订立新的劳动合同。故对被告的上述辩解意见，不予采纳。三、关于原告主张的经济补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。第四十六条的规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，被告在原告入职后未为其购买社会保险，因此，原告以此为由向被告主张经济补偿金的请求符合法律规定，予以支持。对于经济补偿金的数额，因原告在被告处工作超过六个月但尚未满一年，故确认为4350元即1个月×4350元。四、关于原告要求被告返还押金的问题，虽然在庭审中，被告否认向原告收取押金2000元的事实，但要求被告提交其向原告发放工资的原始凭证后，被告未能提交，根据被告的陈述，即“合同的内容与2019年10月8日签订的《驾驶员雇佣合同》是一样的，原告2020年5月1日进到公司后都是按照这个制度管理的。”及双方在《驾驶员雇佣合同》中第四部分中的第1条约定：“为督促乙方（原告叶淇源）安全驾驶，爱护车辆，本合同约定车辆安全保证金为人民币2000元。”，对原告的陈述即：2020年5月、6月份的工资是4500元、4200元，3500元、3200元是在扣除了2000元押金后的工资，予以采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。本案中，被告向原告收取押金违反法律规定，应当予以退还。对于退还押金数额2000元，予以确认。综上所述，原告的主张部分成立，予以部分支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第五十条的规定，判决：一、由被告曲靖市英达商品混凝土有限公司于判决生效后十日内向原告叶淇源支付2020年7月份的工资1200元、双倍工资5400元、经济补偿金4350元，合计10950元；二、由被告曲靖市英达商品混凝土有限公司于判决生效后十日内向原告叶淇源退还押金2000元；三、驳回原告叶淇源的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告曲靖市英达商品混凝土有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司的上诉请求及事实主张，本案的争议焦点为：上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司与被上诉人叶淇源之间劳动关系的存续期间，以及在上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司是否应承担未签订书面劳动合同向劳动者每月支付二倍工资的责任。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。”第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被上诉人叶淇源于2019年5月1日入职上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司，双方于2019年10月8日签订《驾驶员雇佣合同》，雇佣期限自2019年10月1日起至2020年8月31日止。该《驾驶员雇佣合同》符合上述法律规定，其性质应为劳动合同。2020年2月，被上诉人叶淇源向上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司提出辞职，视为双方经协商提前解除劳动合同，劳动合同权利义务终止。2020年5月1日，被上诉人叶淇源再次到上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司工作，双方再次形成劳动关系，未签订书面劳动合同。2020年7月，被上诉人叶淇源因工受伤住院11天，已按公司规定请假，劳动关系于2020年11月10日解除。上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司未提交证据证实被上诉人叶淇源2020年5月1日再次到上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司工作系延续此前建立的劳动关系，双方继续履行2019年10月8日签订的《驾驶员雇佣合同》，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应当自行承担举证不能的不利后果。因此，上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司与被上诉人叶淇源存在两段相互独立的劳动关系，原判对劳动关系存续期间的认定准确，依法应予确认，上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司的上诉理由于法无据，不予支持。2020年8月-2020年10月9日期间，被上诉人叶淇源未到上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司提供劳动，上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司未依法与其解除劳动关系，双方处于“两不找”，可以认定双方劳动关系处于中止履行状态，中止履行期间用人单位和劳动者不存在劳动法上的权利义务关系，该期间不计入劳动者的工作年限，用人单位无需承担劳动者享有的工资、奖金、医疗、职工福利补助等待遇。上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司应承担自2020年6月1日至2020年7月31日止因未签订书面劳动合同的双倍工资。另外，原判对下欠工资、经济补偿金、押金的认定、计算及处理并无不当，二审亦予确认。综上所述，上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曲靖市英达商品混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 余 瑾审判员 王 勇审判员 武敬涛二〇二一年六月二十一日书记员 何雨洁