内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院民事判决书（2021）内0702民初1199号原告：海拉尔区乌所味饮品旗舰店。经营者：郑重，男，汉族，1991年4月24日出生，住内蒙古自治区根河市潮查路青峰五巷22号。委托诉讼代理人：孙胜男，上海市海华永泰（哈尔滨）律师事务所律师。被告：海拉尔区黑猫娱乐社，经营地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。经营者：戴怡彤，女，1994年7月17日出生，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。原告海拉尔区乌所味饮品旗舰店（以下简称乌所味旗舰店）与被告海拉尔区黑猫娱乐社（以下简称黑猫娱乐社）合伙合同纠纷一案，本院于2021年3月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告乌所味旗舰店的委托诉讼代理人孙胜男，被告黑猫娱乐社的经营者戴怡彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乌所味旗舰店向本院提出诉讼请求：黑猫娱乐社支付乌所味旗舰店损失2万元、违约金1万元。事实与理由：2020年7月29日，乌所味旗舰店与黑猫娱乐社经协商签订了合作经营协议书，为了实现资源共享，双方合作经营黑猫剧本杀分店，约定合作期限自2020年11月1日至2023年11月1日，由乌所味旗舰店负责签订龙凤学府花园D座5的租房合同。乌所味旗舰店、黑猫娱乐社认可的租金为16万元，经营成本如房租、水电费等费用双方按4:6的比例承担。若违约，违约方需支付20万元违约金。双方签订合作协议后，乌所味旗舰店委托陈立鹏与龙凤学府花园D座105门市的房主签订了经营场地租赁合同，约定租赁价格为每年16万元，并向房主支付了2万元定金。场地租赁后，黑猫娱乐社拒绝履行自己的出资义务，拒绝与乌所味旗舰店合作经营，致使双方的合作经营协议无法继续履行。乌所味旗舰店无力独立支付大额租金，又因双方签订的合作经营协议书中明确约定黑猫娱乐社还负责提供技术，黑猫娱乐社的公然毁约致使乌所味旗舰店根本无力运行剧本杀的经营项目。致使乌所味旗舰店无法要回已经支付的2万元房租定金。乌所味旗舰店多次找黑猫娱乐社协商处理房屋租赁的定金事项及后续双方合作事项，黑猫娱乐社均置之不理，故诉至法院。黑猫娱乐社辩称，1.双方之间的合作协议并没有实际履行。乌所味旗舰店与黑猫娱乐社签订的合作协议，约定的合作经营期间是2020年11月1日到2023年11月1日，双方还没有展开合作经营。从2020年7月29日签订合同起，双方在试运营阶段，并签订了试运营合同。此期间已经产生了经济效益，双方也取得了分红。后期因为无法磨合，所以双方决定不再继续合作经营。由于双方没有实际开始履行合作协议就已经决定不再合作，所以并不存在违约金。退一步讲，即便存在违约，违约金也不应该超过实际损失的30%。乌所味旗舰店主张的损失赔偿和违约金赔偿金额过高，应予降低。2.黑猫娱乐社在双方合作开始前是试营业阶段也有投入，并非是乌所味旗舰店单方面的投入。在乌所味旗舰店双方合作尚未开始之前，针对需要合作经营的场所即乌所味旗舰店所在××区市为了使其适合剧本杀的经营也进行了简单装修，还有一些物料投入。黑猫娱乐社也提供了剧本和员工去乌所味旗舰店店铺进行运营管理。这期间有形的支出是9000余元。3.租赁合同的定金损失并非是乌所味旗舰店的损失。乌所味旗舰店组织的房屋本就是其营业执照上的经营场所，且自2018年8月3日注册至今，一直在该门市进行商业经营。乌所味旗舰店现在的工商登记也是在经营的状态。可以看出即使没有双方之间的合作，其因为店铺经营也会继续签订该位置的房屋租赁合同。终止合作并不会给乌所味旗舰店租赁该房租带来损失，房屋租金是其继续经营饮品店的必须花销。而且乌所味旗舰店的证据也无法证明其损失。租赁合同的乌所味旗舰店郭某是否系该房屋的所有权人或有所有权人授权该房屋出租权利没有办法得知该合同的真实有效性。并不能确定双方之间真实存在房屋租赁合同关系。转账记录只能证明双方之间有2万元的经济往来，无法证明2万元是该房屋租金，而且这2万元的定金是没有经过黑猫娱乐社的同意。乌所味旗舰店私自在合作不到半个月的时候就租赁了房屋，而且黑猫娱乐社现在都没有看到租房定金合同，这个合同后来补的，而且乌所味旗舰店与房屋所有人郭某是朋友关系，所以怀疑合同的真实性。乌所味旗舰店与黑猫娱乐社在试验阶段已经表现出来无法继续合作，因为在合作经营中双方对经营权限有异议无法继续合作。黑猫娱乐社曾经要求乌所味旗舰店返回交付给黑猫娱乐社的经营物料，但是乌所味旗舰店拒不返还，为此曾经报警处理。所以乌所味旗舰店对自己的损失也应承担一部分的责任。综上，乌所味旗舰店主张的证据不足，而且在还没有开始合作的时候，双方就已经解除了合同。乌所味旗舰店围绕其诉讼请向本院提交如下证据：1.劳动合同，证明陈立鹏为乌所味旗舰店聘请的店面经理，乌所味旗舰店经营事项由陈立鹏进行运营及管理，包括负责签订本案案涉的合作经营协议、房屋租赁合同以及合作后续对接事宜。经质证，黑猫娱乐社对合同的真实、有效性给予怀疑。当时签订合同时并不了解。当时告知的是陈立鹏和郑重是合伙人。签的合同也都是与陈立鹏签订到现在都不知道郑重是哪位？本院认为，该份证据能够反映出陈立鹏为乌所味旗舰店的工作人员，并且实际参与到乌所味旗舰店与黑猫娱乐社的合作经营中，本院对该证据予以确认。2.合作经营协议书，证明合同签订的主体为本案的乌所味旗舰店与黑猫娱乐社，乌所味旗舰店对于陈立鹏作为代表签订合作经营协议予以认可。签订时间为2020年7月29日。合同第五条约定，双方合作期限自2020年11月11日至2023年11月1日；合同第六条约定，双方以4:6的比例共同承担经营成本，包括房租、水电费、物业费等。乌所味旗舰店负责签订龙凤学府花园D座105号房屋的租房合同，租金为16万元，涨幅不得超过10%；第九条约定，守约方可向违约方追究违约责任，双方约定违约金20万元，守约方有权向违约方追偿由此带来的一切经济损失。根据双方合同约定，乌所味旗舰店以签订龙凤学府花园D座105号房屋的租房合同并支付了定金，黑猫娱乐社应承担60%的房屋租金。但因黑猫娱乐社拒绝支付，致使到期房租没有交纳，房主不予返还定金。因黑猫娱乐社违约违反合同约定，应承担对乌所味旗舰店造成的经济损失定金2万元，因为合同中对违约金的约定过高，乌所味旗舰店进行调整为1万元。经质证，黑猫娱乐社认为合作经营协议书是无效的。因为合作协议书没有标明陈立鹏是代替乌所味旗舰店与黑猫娱乐社进行交涉。双方在2020年7月29日签订合同，定金是在2020年8月16日交付，但是正式合作经营期限是在11月1日。黑猫娱乐社对于乌所味旗舰店非常着急地交付定金的行为表示怀疑，甚至怀疑这2万元并不能说明是定金所用。结合乌所味旗舰店的营业执照可能是之前拖欠的房租。本院认为，该证据为乌所味旗舰店与黑猫娱乐社签订，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，本院予以确认。3.经营场地租赁合同、收据、汇款凭证、认购协议书，证明乌所味旗舰店已按合作经营协议中的约定，于2020年8月16日签订了龙凤学府花园底商105号门市的房屋租赁合同，租赁期限为2020年11月1日至2021年10月31日。合同第三条约定房屋租金为16万元，定金2万元，租金交纳方式为每半年支付一次，2020年11月1日交齐8万元，剩余租金于2021年4月1日前交付。若因乌所味旗舰店不能履约，定金不予退还。乌所味旗舰店于2020年8月17日向房主交纳2万元定金，房主收到后向乌所味旗舰店出具了收据，到2020年10月31日黑猫娱乐社明确表示无法支付应该承担的部分租金，致使房租未在约定期限向房主交纳，导致乌所味旗舰店2万元的损失。经质证，黑猫娱乐社认为无法得知租赁合同中的郭某是否系该房屋的所有权人或享有所有权人授权出租房屋的权利，不能确定真实性。对于收据不认可，因为在合同中没有写着需要提前一个月交付定金，也没有协商过此事。定金是乌所味旗舰店私自缴纳的。而且就乌所味旗舰店的经营情况，正常签订租赁合同的流程应是在经营的时候也就是2018年交保证金，继续租赁该房屋的时候将不会再收取定金。在认购协议书中第七条写明此购房协议书仅限于乌所味租房使用。本院认为，在双方签订的合作经营协议书中约定了由乌所味旗舰店租赁案涉房屋，该组证据反映出了乌所味旗舰店租赁房屋及支付2万元定金的事实，本院予以确认。4.录音资料及文字整理，录音时间为2020年10月31日，通话双方是乌所味旗舰店的员工陈立鹏与黑猫娱乐社，证明黑猫娱乐社知晓乌所味旗舰店已经支付2万元定金的事实，黑猫娱乐社明确表明因有外债无力支付合作事项房租，也知道第二天应交纳剩余的房租。黑猫娱乐社是明知其应承担支付房租的义务却明确拒绝履行，因此给乌所味旗舰店造成损失应由黑猫娱乐社承担。经质证，黑猫娱乐社认为通话录音为双方的录音资料，但是该份录音是在黑猫娱乐社方不知情的情况下录的，在谈话中会有一些非常明显的引导性提问。租房屋的事情是从8月份才知晓，但只是乌所味旗舰店单方面通知。之前是不知道此事。因为租房子的事情双方也谈论了很长时间，为什么不经过黑猫娱乐社方的允许，就把定金交了，为什么不把定金合同拿出来，乌所味旗舰店当时是拿不出来的。9月份开始双方约谈，说将双方的合同终止，说把定金要回来，乌所味旗舰店都不予理睬。直到11月1日的时候乌所味旗舰店才聊此事情，偷录的录音并不能代表黑猫娱乐社的观点。本院认为，通话双方为乌所味旗舰店与黑猫娱乐社的工作人员，该录音的取得并未违反法律禁止性规定，亦未损害他人利益，能够反映出双方的通话内容，故本院予以确认。黑猫娱乐社就其抗辩主张向本院提交了如下证据：试运营期间的合作经营协议书，证明双方履行的是该份协议，乌所味旗舰店提交的合作协议没有实际的履行，包括定金的部分。合同约定大金额的支出应该是双方认可才可以。该份证据表明在试运营期间双方就已经发生了不可调和的矛盾，并没有超过下一份合约生效的时候，双方就已经在准备取消双方合作。乌所味旗舰店非常着急的把2万元的定金交付，并且把损失扩大。经质证，乌所味旗舰店对该证据的真实性予以认可，对证明目的不予认可。通过该份合作经营协议书能够清楚的证明与黑猫娱乐社开展合作协议的是本案的乌所味旗舰店，并非陈立鹏个人。该份合同签订的时间为2020年7月29日，与乌所味旗舰店提交的第二份证据为同一天签订。该份协议书约定履行期限为2020年8月1日至2020年11月1日，双方之所以签订两份合作经营协议书，是因为黑猫娱乐社提供的该份协议书当中约定的期限不产生房租，两份协议均为真实有效。双方应按照合同约定条款履行自身应履行的事项。这两份合同的均约定双方签字盖章之后立即生效，合同第五条已经约定不可以单方突然中断合作，在乌所味旗舰店提交的合作经营协议书中明确约定如双方解除合同必须以书面形式，但黑猫娱乐社没有任何证据证明双方之间已经在乌所味旗舰店交纳定金之前解除合作，在合同中乌所味旗舰店租赁的房屋坐落位置及租金均是双方约定内容，乌所味旗舰店并没有超过合同范围。本院认为，乌所味旗舰店对该证据的真实性无异议，本院予以确认。根据上述证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2020年7月29日，乌所味旗舰店与黑猫娱乐社签订合作经营协议书，双方合作黑猫娱乐剧本杀分店项目，乌所味旗舰店提供场地，黑猫娱乐社提供技术和剧本购买渠道以及客户群共享。经营地址为××府房屋，合作期限为2020年11月1日生效至2023年11月1日。乌所味旗舰店、黑猫娱乐社以4:6的比例共同承担经营成本（如房租、水电、物业、装修、人工等）。乌所味旗舰店负责签订龙凤学府花园D座105号房屋的租房合同，租金为16万元整，租金涨幅不得超过10%，当房租涨至20万元后涨幅不得超过5%，如因房屋租赁因素造成违约，乌所味旗舰店负全责。乌所味旗舰店、黑猫娱乐社分红以3:7的比例进行分红（包括黑猫娱乐分店所有利润，剧本杀、饮品、桌游、猫咖分成等）。如有违约，则守约方有权向违约方追究违约责任，双方约定违约金20万元。同日，双方又签订一分合作经营协议书，双方合作黑猫娱乐剧本杀分店项目，经营期限为2020年8月1日至2020年11月1日，乌所味旗舰店负责提供协议约定的经营场地房屋租金，双方在此期间共同经营剧本杀分店项目。乌所味旗舰店店面元装修及场地投入成本不计入合伙年度分摊，由乌所味旗舰店独自承担。黑猫娱乐社独自承担剧本、技术及道具等。磨合期内黑猫娱乐社不负责乌所味旗舰店任何费用，利润按照5:5分层。双方还对违约责任、财务结算等进行了约定。该合同为试运行期间而签订的合同。2020年8月16日，乌所味旗舰店与案外人郭某签订经营场地租赁合同，租赁位置××府，租赁期限为2020年11月1日至2021年10月31日止，年租金16万元，租金支付方式为每半年支付一次（首次交付于2020年11月1日交付8万元，剩余于2021年4月交付）。双方达成租赁意向，乌所味旗舰店需在合同签订日交付定金2万元。同日黑猫娱乐社向郭某银行账户转款2万元。后因乌所味旗舰店未能支付后续租金，2万元定金郭某未予退还。2020年1月31日，乌所味旗舰店的工作人员陈立鹏与黑猫娱乐社协商合作事宜，要求黑猫娱乐社投入资金，黑猫娱乐社予以拒绝。本院认为，乌所味旗舰店与黑猫娱乐社签订的两份合作经营合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行合同义务。乌所味旗舰店按照合同约定租赁房屋的行为并未违反双方的合同约定，双方应当按照合同约定的出资比例进行出资交付租赁费。现因黑猫娱乐社未能在交纳房屋租金日期投入资金，已属于违约。乌所味旗舰店因不能交纳房屋租金导致已交纳的定金2万元不能返还，属于乌所味旗舰店的损失，黑猫娱乐社应予赔偿。对于黑猫娱乐社抗辩的双方已经在正式合作期限开始前解除了合同及乌所味旗舰店虚假租赁房屋的问题，黑猫娱乐社未能向本院提交足以证明其抗辩主张的证据，乌所味旗舰店亦不予认可，且在双方2020年10月31日的谈话录音中黑猫娱乐社并未提及双方解除合同及乌所味旗舰店虚假租赁房屋，故对黑猫娱乐社的抗辩主张不予支持。对于乌所味旗舰店主张的违约金，黑猫娱乐社已因其违约行为承担了黑猫娱乐社的损失，故对违约金请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决如下：一、海拉尔区黑猫娱乐社于本判决生效后立即赔偿海拉尔区乌所味饮品旗舰店定金损失2万元；二、驳回乌所味旗舰店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，减半收取275元，由海拉尔区乌所味饮品旗舰店负担125元，由海拉尔区黑猫娱乐社负担150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员 李**奎二〇二一年六月一日书记员 于文秀附：本判决所依据的法律及司法解释条文1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人黑猫娱乐社不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人黑猫娱乐社不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同黑猫娱乐社订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。