广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤14民终906号上诉人（原审被告）：广东衎衎实业有限公司，住所地：广东省梅州市大埔县茶阳镇仙基桥（原松香厂）。法定代表人：陈某1。被上诉人（原审原告）：梅州信成钢结构工程有限公司，住所地：广东省梅州市梅县×××××××××××××××××铺。法定代表人：吕国成,该公司董事长。被上诉人（原审原告）：郑重光，男，1954年3月18日出生，汉族，住址：广东省梅州市大埔县×××××××常一。两被上诉人共同委托诉讼代理人：梁远强，广东客中梅律师事务所律师。上诉人广东衎衎实业有限公司因与被上诉人梅州信成钢结构工程有限公司、郑重光建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省大埔县人民法院（2021）粤1422民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人的法定代表人陈某1，被上诉人郑重光及被上诉人梅州信成钢结构工程有限公司、郑重光的共同委托诉讼代理人梁远强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人广东衎衎实业有限公司上诉提出：1、依法撤销（2021)粵1422民初64号的一审判决；2、改判上诉人仅需支付被上诉人12万元及利息或将本案发回重审；2、判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：被上诉人在履行《钢结构装饰工程施工合同》中，对于竣工期限及履行质量保修义务存在违约行为，应向上诉人支付10万元违约金。该款项应该从上诉人支付给被上诉人的款项中予以扣除。1.上诉人与被上诉人于2014年8月14日签订《钢结构装饰工程施工合同》，该合同内第一条第5点明确约定：“施工期间：总工期90天，自2014年8月14日开工，于2014年11月15日竣工。”上诉人与被上诉人又于2014年10月14日签订《补充协议》，对原合同进行补充，但是《补充协议》内并未对竣工期限进行补充约定，竣工期限应该按照原《钢结构装饰工程施工合同》内约定计算，被上诉人于2020年3月9日竣工并完成验收。这与原《钢结构装饰工程施工合同》约定的90天总工期明显不符合，因此被上诉人在履行合同中构成违约，该合同第八条约定：“甲乙双方约定违约金为十万，如一方违约，需向守约方支付违约金十万元。”依该合同约定，被上诉人应向上诉人支付10万元违约金。2.上诉人与被上诉人在《钢结构装饰工程施工合同》中约定：“本合同工程竣工经甲方（上诉人）验收之日起，乙方（被上诉人）负责为期一年的质量保修，保修范围是乙方施工项目应有的质量保证。”在2016年2月5日，上诉人发现施工办公楼墙壁出现裂缝，楼顶出现漏水，办公楼墙体出现脱落等问题。被上诉人并未对合同进行竣工验收就已经出现了质量问题，上诉人表示：“如在三月底前处理好，除保证金外，付清其余全部款项。”2020年3月9日上诉人与被上诉人签署《广东衎衎实业有限公司修复工程明细》确认修复工程验收合格，这显然不符合2016年2月5日约定的三月底前处理好。并且在2020年3月9日验收之后，发生了外墙脱落、漏水等质量问题,此时被上诉人需要承担保修义务，但被上诉人一直以各种理由推脱不履行保修义务，属于违约，被上诉人应向上诉人支付10万元违约金。3.如前所述，被上诉人需要向上诉人支付10万元违约金，上诉人需付工程款22万元，双方互享债权、互负债务，符合债务抵消的条件，因此上诉人仅需向被上诉人支付12万工程款。综上所述，上诉人的请求合法有据，请求二审法院予以支持，判如所请。被上诉人梅州信成钢结构工程有限公司、郑重光答辩称：第一，被上诉人不存在违约事实，涉案工程未能在原合同约定的工期内全部完成，是因为上诉人对工程的主体、装修方案进行了变更。变更设计的时间甚至在原约定的工期之后，故不存在延期完工的事实。第二，在本次诉讼之前，上诉人没有以任何理由和任何行为向被上诉人主张过违约事实，也从未向被上诉人追讨过违约金等。上诉人所主张的违约金早已超过诉讼时效。第三，本案上诉人并未主张反诉。一审原告梅州信成钢结构工程有限公司、郑重光向一审法院起诉请求：1、判令被告支付拖欠的工程款（贰拾贰万元）220000.00元给原告；2、判令被告按中国人民银行同期同类贷款利率计算支付从2020年5月10日至款项还清之日止的利息；3、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年8月14日，梅州信成金属结构工程有限公司与广东衎衎实业有限公司签署《钢结构装饰工程施工合同》，广东衎衎实业有限公司（甲方）将办公楼主体钢结构建筑及室内、外装饰工程承包给梅州信成金属结构工程有限公司（乙方）承建施工，甲方代表为陈某1，乙方代表为郑重光。双方约定：承包方式为包工包料；总工期90天，自2014年8月14日开工，于2014年11月15日竣工。如遇不可抗拒因素影响，竣工日期可顺延；本工程总金额为人民币壹佰伍拾伍万元整。付款方式为：签订合同日预付工程款贰拾万元整；主体每完成一层，预付工程款拾万元；钢主体搭建完后，乙方提供的装修设计图纸经甲方书面确认后，预付工程款叁拾万元；室内、外装修完成后，甲方应支付工程款的叁拾伍万元；工程竣工经甲方验收后，甲方支付工程款叁拾万元，其余工程款拾万元作为质保金，满一年保修期后付清。本合同工程竣工经甲方验收之日起，乙方负责为期一年的质量保修，保修范围为乙方施工项目应有的质量保证，属甲方人为或其他不可抗力因素导致的质量则不在保修范围之内；甲乙双方约定违约金为十万元，如一方违约，需向守约方支付违约金十万元。乙方农行账号（略），户名：郑重光。2014年10月14日，双方签订《补充协议》，约定：广东衎衎实业有限公司办公楼由原来石膏板砌墙改为轻质砖，广东衎衎实业有限公司一次性补差价4.5万元给梅州信成金属结构有限公司，同时将楼梯台阶面、包括楼梯休息面改用大理石施工，广东衎衎实业有限公司一次性补给梅州信成金属结构有限公司2万元。如果广东衎衎实业有限公司可以找到低于2万元装修的承包商，广东衎衎实业有限公司可以将楼梯台阶面外包。2014年12月30日，陈某1向原告出具一份《补充协议》，要求将广东衎衎实业有限公司办公楼首层大门由原来的钢化玻璃无框门改为自动钢化玻璃门，甲方补差价给乙方人民币陆仟捌佰元。2016年2月5日，陈某1确认郑重光承建广东衎衎实业有限公司办公楼三层，签订合同总额为155万元，变更增加6.5万元及大门自动门电机加6800元，三项合计1621800元。减去预支款1050000元，加上附属工程款32428元，仍剩余604228元未付。同时，陈某1还表示：墙出现裂缝，楼顶出现落水，卫生间下水问题，如在三月底前处理好，除保证金外，付清其余全部款项。2017年9月11日，梅州信成金属结构工程有限公司经相关部门批准变更企业名称为梅州信成钢结构工程有限公司。2020年1月6日，郑重光（甲方）与广东衎衎实业有限公司（乙方）经大埔县茶阳镇人民调解委员会调解，双方自愿达成调解协议，并签订《人民调解协议书》。调解协议约定：一、乙方欠甲方办公楼工程款人民币贰拾柒万肆仟贰佰贰拾捌元整（¥274228元）。二、由甲方负责修复如下工程：1、广东衎衎实业有限公司办公楼三楼顶、门楼顶完善好防水工程；2、整栋办公楼墙体脱落部分；3、一楼正面进门右边综合办公楼落地玻璃；4、车库库顶（用铝扣板装）；5、一楼正面进门右边过道天花（改用铝扣板）；6、一楼两个厕所疏通；7、该修复工程完工后如因质量问题造成损害应由甲方负责。三、上述修复工程由甲方负责实施，动工之日由乙方选定，该修复工程费用由甲方负责，动工之前由乙方从所欠工程款中先行支付给甲方人民币伍万元整（¥50000元）。四、上述所剩的工程欠款人民币贰拾贰万肆仟贰佰贰拾捌元整（¥224228元），乙方应在上述修复工程验收合格之日算起两个月内一次性付清给甲方。2020年3月9日，郑重光与广东衎衎实业有限公司共同签署《广东衎衎实业有限公司修复工程明细》，双方确认六项修复工程验收合格，六项修复工程具体为：1、办公楼三楼顶、正门楼顶完善好防水工程（备注：如出现漏水情况，维修方郑重光无条件修好）；2、整栋办公楼墙体脱落部分；3、办公楼一楼正面进门右边综合办公室更换落地玻璃及承重支架；4、办公楼车库库顶（用铝扣板装）；5、办公楼一楼正面右边过道天花（用铝扣板更换）；6、办公楼一楼两个厕所疏通管道。修复工程完工后，被告只支付原告工程款4228元，剩余220000元工程款没有支付给原告。上述事实，有《营业执照》、《核准变更登记通知书》、《企业信用信息公示报告》、《建筑业企业资质证书》、《钢结构装饰工程施工合同》、《补充协议》、【2020】调字（01）号《人民调解协议书》、《广东衎衎实业有限公司修复工程明细》和当事人的陈述等证据附案证实，足以认定。一审法院认为，原、被告签订的《钢结构装饰工程施工合同》、《补充协议》、《人民调解协议书》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的权利义务。原告为了证明被告拖欠原告工程款220000元的事实，向一审法院提供《钢结构装饰工程施工合同》、《补充协议》、《人民调解协议书》、《广东衎衎实业有限公司修复工程明细》予以佐证，其证明的事实清楚，证据确实充分，且被告亦予确认，故一审法院依法予以采信。现原告要求被告支付拖欠的工程款220000元，一审法院依法予以支持。根据《人民调解协议书》的约定，被告应在修复工程验收合格之日起两月内一次性付清工程款，而修复工程验收合格的时间是2020年3月9日，故被告欠原告的工程款应该在2020年5月10日前付清。《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现原告请求被告支付从2020年5月10日至款项还清之日止的利息，符合法律规定，依法予以支持。但利息应按照同类全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于被告主张的违约金问题。被告主张原告违约的依据只是《钢结构装饰工程施工合同》和《广东衎衎实业有限公司修复工程明细》。《钢结构装饰工程施工合同》虽然约定竣工时间为2014年11月15日，但双方还分别于2014年10月14日、2014年12月30日签订《补充协议》对原有工程进行部分增改，对增改后的竣工时间双方未进行约定，故被告以《钢结构装饰工程施工合同》约定的竣工时间主张原告超期竣工于事实不符。另外，《广东衎衎实业有限公司修复工程明细》上的日期是修复工程的验收合格时间，并非钢结构装饰工程的竣工时间，故被告以《广东衎衎实业有限公司修复工程明细》上的日期主张原告超期竣工于事实不符。综上，被告的证据不足以证明其主张，一审法院对其主张依法不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款的规定，判决如下：被告广东衎衎实业有限公司应在判决生效之日起十五日内给付原告梅州信成钢结构工程有限公司、郑重光工程款220000元及利息，利息从2020年5月10日起至款项还清之日止以实欠本金为基数按照同类全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4600元，减半收取为2300元，由被告广东衎衎实业有限公司负担。此款已由原告梅州信成钢结构工程有限公司、郑重光预缴，一审法院不予退还。被告广东衎衎实业有限公司应在判决生效之日起七日内给付原告梅州信成钢结构工程有限公司、郑重光案件受理费2300元。二审期间，双方当事人未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。本案处理意见如下：上诉人提出，按照双方于2014年8月14日签订的《钢结构装饰工程施工合同》约定，竣工日期应为2014年11月15日。经查，双方于2014年12月30日签订的《补充协议》对原有部分工程进行增改，改变了前述合同关于竣工日期的约定，故上诉人提出被上诉人的履约行为不符前述合同约定即为违约的上诉意见，理由不成立，不予支持。上诉人提出，按照上诉人于2016年2月5日出具的书面材料，质量问题应在3月底前处理好。2020年3月9日验收后仍出现质量问题，被上诉人不履行保修义务应属违约，应向上诉人支付10万元违约金。经查，该书证是上诉人对被上诉人承建工程工程款的单方结算，并承诺如被上诉人在3月底前处理好墙面裂缝、楼顶漏水，卫生间下水问题后将付清除保证金外的全部款项，该书证是上诉人单方出具的承诺书，未经被上诉人签字确认，对被上诉人不具有法律约束力。另，上诉人在一审程序中亦未对违约金主张提起反诉，也未提交证据证明案涉工程于2020年3月9日验收后仍存在何种质量问题，本院对此不予审理。如上诉人认为被上诉人存在违约情形，可另遁法律途径解决。综上，上诉人广东衎衎实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元（已由上诉人广东衎衎实业有限公司预交），由上诉人广东衎衎实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  柯 彬审 判 员  黄洪远审 判 员  孔宁清二〇二一年五月二十四日法官助理  黄 可书 记 员  曾 梅