贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔01民终2419号上诉人（原审原告）：古应礼，男，1982年12月23日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区百花大道41号。委托诉讼代理人：古国经（系古应礼之父），住贵州省平坝县。委托诉讼代理人：庞承杰，贵州筑尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州轮胎股份有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区百花大道41号。法定代表人：黄舸舸，该公司董事长。委托诉讼代理人：王**，男，该公司员工。委托诉讼代理人：江声，男，该公司员工。上诉人古应礼因与被上诉人贵州轮胎股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2020）黔0103民初15570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。古应礼上诉请求：1、撤销贵阳市云岩区人民法院作出的（2020）黔0103民初15570号民事判决，并依法改判；2、本案上诉费用由贵州轮胎股份有限公司承担。事实和理由：一、本案一审法院认定事实不清，恳请二审法院予以查明。自2015年3月20日至2019年5月31日古应礼与贵州轮胎股份有限公司恢复劳动关系期间，贵州轮胎股份有限公司未支付古应礼相应的工资报酬，也未为古应礼缴纳社保。根据《劳动法》第七十二条的规定，贵州轮胎股份有限公司应为古应礼缴纳社会保险，同时，应由古应礼缴纳部分为贵州轮胎股份有限公司从工资中代扣缴纳。贵州轮胎股份有限公司未发放古应礼2015年3月到2019年5月的工资，反而要求古应礼补缴个人应缴纳部分社保，已违反法律规定。本案一审法院认定古应礼应向贵州轮胎股份有限公司承担个人应交部分社保费用，事实认定错误。二、本案一审适用法律错误，请求二审法院予以纠正。古应礼在贵州轮胎股份有限公司工作，是由于身患职业病而转岗。根据《职业病防治法》第六十条“职业病病人变动工作单位，其依法享有的待遇不变”的规定，古应礼虽调岗，但原享有的工资待遇不应改变。原岗位工资包括岗位工资、技能工资、工龄工资、岗位津贴、绩效工资、福利费等。本案一审法院以古应礼未实际从事硫化工岗位为由，认定古应礼主张补发工资差额无法律依据，适用法律错误。综上，本案一审法院认定事实不清，适用法律错误，导致判决结果错误，恳请二审法院依法改判，保护古应礼的合法权益。贵州轮胎股份有限公司辩称：1、古应礼的社保个人应缴部分是个人应尽义务，不属于贵州轮胎股份有限公司缴纳部分；2、古应礼在职业病鉴定前后及续签无固定期限合同期间都是清洁岗位，其要求按照硫化工岗位支付工资无事实和法律依据；3、要求补发工资的问题，劳动合同中规定本月工资次月发放，古应礼5月的工资已经在6月份发放；6、古应礼要求补发2019年5月工资的问题，贵州轮胎股份有限公司已经在2018年7月2日要求古应礼到公司签订劳动合同，当时古应礼表示其代理人让其不要签合同，所以影响其工资发放的问题，责任不在贵州轮胎股份有限公司，要求贵州轮胎股份有限公司补发其2015年3月至5月工资无事实和法律依据，更不存在赔偿其损失的问题，故请求驳回上诉，维持原判。古应礼向一审法院起诉请求：1、判令贵州轮胎股份有限公司补发古应礼2019年6月至2020年9月15日期间的硫化工工资差额工资共计58476.39元；2、判令贵州轮胎股份有限公司补偿古应礼恢复劳动关系后(即2015年3月20日)至2019年5月31日社保个人应承担部分13979.23元；3、本案诉讼费用由贵州轮胎股份有限公司承担。一审法院认定事实：2003年7月3日，古应礼、贵州轮胎股份有限公司签订《贵阳市劳动合同书》，约定贵州轮胎股份有限公司安排古应礼在生产岗位任硫化工作，合同期限自2003年7月10日至2008年7月9日。2008年7月30日，古应礼、贵州轮胎股份有限公司再次签订《贵阳市劳动合同书》，约定贵州轮胎股份有限公司安排古应礼在全钢部门生产岗位从事操作工作，职务或工种为硫化，合同期限自2008年7月10日至2016年7月9日。2010年7月16日，古应礼岗位从硫化岗位变动至清洁岗位。2015年3月20日，贵州轮胎股份有限公司出具《解除劳动合同通知书》，以古应礼2013年10月起累计病假超过12个月为由解除双方劳动合同。之后，在2015年7月20日至2017年11月6日期间，古应礼、贵州轮胎股份由公司因古应礼是否患职业病申请了多次鉴定，最终在2016年12月20日，贵州省医学会职业病诊断鉴定工作办公室作出贵州职鉴[2016]23号《职业病鉴定书》，鉴定结论为古应礼为职业性白斑；2017年1月6日，贵阳市工伤认定办公室作出《认定工伤决定书》，认定古应礼患职业病为工伤；2017年11月6日，贵阳市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论》，认定古应礼的职业病属于工伤，伤残级别为十级，未达护理依赖等级。2016年3月11日，古应礼向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、贵州轮胎股份有限公司为古应礼补缴2015年3月至退休所有社会保险；2、撤销贵州轮胎股份有限公司单方面解除劳动合同的决定，签订无固定期限劳动合同；3、贵州轮胎股份有限公司支付古应礼交通费、住宿费、伙食费补助费、营养费、医疗费、护理费、鉴定费、工资、伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、违法解除劳动合同赔偿金、后续治疗费和康复费用等所有费用共计人民币639901.44元；4、贵州轮胎股份有限公司为古应礼补缴2015年3月至退休的住房公积金。针对古应礼上述第一项请求，贵阳市劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月31日作出筑劳人仲裁终字[2016]第89-1号终局裁决书，裁定贵州轮胎股份有限公司为古应礼补缴2015年8月至2018年4月期间的社会保险，缴费基数和比例按照国家有关规定执行，贵州轮胎股份有限公司承担用人单位应缴纳部分，古应礼承担劳动者个人应缴纳部分；针对古应礼上述其他请求，经仲裁裁决、一审和二审判决及再审裁定的处理，贵阳市中级人民法院2019年4月8日作出的（2019）黔01民终670号民事判决书现已生效，该判决书判决恢复古应礼与贵州轮胎股份有限公司的劳动关系，贵州轮胎股份有限公司于判决生效之日起五日内与古应礼签订无固定期限劳动合同，贵州轮胎股份有限公司支付古应礼医疗费8677.18元、职业病鉴定费711.8元、住院伙食补助费450元、一次性伤残补助金14084元、补发（2014年4月至2015年3月）工资15299.6元，驳回了古应礼的其余诉讼请求。之后，贵州轮胎股份有限公司为古应礼补缴了社会保险，并继续按月为古应礼缴纳社会保险。2019年4月26日，古应礼、贵州轮胎股份有限公司签订了自2015年3月20日起的无固定期限《劳动合同书》，合同约定贵州轮胎股份公司安排古应礼在后勤部门清洁绿化岗位工作。古应礼审理中提交的2020年1月至7月工资单显示，古应礼所在部门为“后勤部”，岗位为“卫生”，古应礼的工资由岗位工资1890元、工龄工资180元、加班费、福利费、绩效奖惩构成。2020年7月21日，古应礼向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、贵州轮胎股份有限公司按照硫化工岗位给古应礼发放硫化工工资5662.67元；2、贵州轮胎股份有限公司补偿古应礼恢复劳动关系后（即2015年3月20日）至2019年5月31日社保个人应承担部分14321.59元；3、贵州轮胎股份有限公司补发古应礼2019年6月至裁决时硫化工工资差额80000元。该委于2020年8月27日作出筑劳人仲裁字[2020]第430-1号裁决书，裁决驳回古应礼的仲裁请求。古应礼不服，诉至一审法院请求如前。一审审理中，古应礼提交2019年1月24日《欠条》一张，载明古应礼欠贵州轮胎股份有限公司9321.59元，该款用于补缴个人社保部分，以后从伤残补助金中扣还；提交2019年7月17日《欠条》一张，载明因古应礼补交社会保险，欠贵州轮胎股份有限公司4657.64元，自愿从每月工资里扣还，《欠条》下方于2019年11月21日备注款项已还清，并加盖贵州轮胎股份有限公司印章。贵州轮胎股份有限公司表示该两张《欠条》上的款项是贵州轮胎股份有限公司为古应礼补交2015年3月至2019年5月期间社会保险中个人应缴纳部分的费用，该费用先由贵州轮胎股份有限公司替古应礼垫付，之后从古应礼工资中扣还贵州轮胎股份有限公司。一审法院认为，一、古应礼、贵州轮胎股份有限公司2019年4月26日签订的自2015年3月20日起的无固定期限《劳动合同书》载明古应礼的工作岗位为后勤部清洁绿化岗位，古应礼也并未实际在硫化工岗位工作，其要求贵州轮胎股份有限公司按照硫化工岗位补发2019年6月至2020年9月15日的硫化工工资差额无事实和法律依据，对古应礼该项诉请不予支持。二、对于古应礼要求贵州轮胎股份有限公司补偿其恢复劳动关系后(即2015年3月20日)至2019年5月31日社保个人应承担部分13979.23元的请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第四条“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。”的规定，古应礼承担社会保险费的个人部分系其应承担的法定义务，故对古应礼该项请求亦不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回古应礼的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由古应礼承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明如下：二审中，古应礼向本院共提交二组证据。第一组证据为：《劳动者职业史、职业病危害接触史及既往病史证明》复印件一份、《职业病鉴定书》复印件二份、《劳动能力鉴定结论》复印件一份，欲证明古应礼身患职业病是在硫化工岗位，而不是清洁工岗位，且古应礼在清洁岗位感染少，在硫化工岗位感染多；第二组证据为：2015年3月20日的《解除劳动合同通知书》复印件、《用人单位为患者提供职业史证明内容》复印件、贵医附院住院证及出院卡复印件、省疾控中心职防所门诊卷复印件、《贵州省劳动卫生职业病防治研究所化验单》复印件各一份、《疾病证明书》复印件二份，欲证明古应礼在2005年、2006间就已经出现职业病症状，已是疑似职业病病人，应当按在硫化工岗位得的职业病，应按本企业同岗位同类硫化工工资发放，用人单位解除劳动合同违法。经质证，对第一组证据，贵州轮胎股份有限公司称《职业病鉴定书》中“职业病危害接触史”里面明确写明：2010年8月至2015年3月期间，古应礼从事清洁工作同时也接触氧化锌、苯酚造成的职业病，即证明古应礼是在清洁工作中造成的职业病，贵州轮胎股份有限公司开具证明只是为了证明古应礼在清洁工岗位及硫化工岗位感染的情况，并不能证明其职业病是在硫化工岗位感染；对第二组证据，贵州轮胎股份有限公司称对古应礼提交的所有证据真实性均不予认可，且两张疾病证明书不符合逻辑，如果病假条是真实的，在请假时即提交给公司，不可能将复印件保存十余年，上述证据均没有显示其是职业性白斑，所有的证据与本案无关联性，古应礼的职业病起算点应该是从其鉴定为职业病时起算，上述证据达不到其证明目的。另查明，二审中，贵州轮胎股份有限公司称古应礼2010年7月已经调至清洁岗位，但是在硫化区任清洁工，每月领取的是清洁工工资，2015年7月开始职业病鉴定，给古应礼补签2015年3月20日开始的无固定期限劳动合同，岗位也是清洁工岗位，所以古应礼在职业病鉴定前后岗位并没有发生变化，都是清洁工岗位，古应礼本人也没有从事硫化工岗位工作，所以古应礼要求按照硫化工工资补助差额，没有事实和法律依据。经查，古应礼二审中提供的《职业病鉴定书》的“职业病危害接触史”处载明：“2003年7月7日—2010年7月在贵州轮胎股份有限公司载重子午分公司硫化岗位从事硫化工作，接触氧化锌、苯酚、丁二烯、苯二烯、甲醛、硫化氢；噪声。8小时工作制、四班三到。作业场所防护设施，现场通风管，穿工作服、工作鞋、手套、戴口罩。”“2010年8月—2015年3月，在贵州轮胎股份有限公司载重子午分公司硫化岗位从事清洁工作，接触氧化锌、苯酚、丁二烯、苯二烯、甲醛、硫化氢；噪声。8小时工作制、5天长早班。作业场所防护设施，现场通风管，穿工作服、工作鞋、手套、戴口罩。”此外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于应否补发硫化工工资差额58476.39元的问题。本案中，古应礼主张贵州轮胎股份有限公司应向其支付2019年6月至2020年9月15日期间的硫化工工资差额共计58476.39元，但经查，古应礼与贵州轮胎股份有限公司于2019年4月26日签订的自2015年3月20日起的无固定期限《劳动合同书》载明：古应礼的工作岗位为后勤部门清洁绿化岗位，而古应礼自2010年7月16日起，工作岗位就已从硫化工作变动为至清洁工作，古应礼自此未再从事硫化工作，且古应礼二审中提交的落款日期为2016年12月20日的《职业病鉴定书》“职业病危害接触史”均载明：古应礼于2003年7月7日——2010年7月、2010年8月——2015年3月期间，在贵州轮胎股份有限公司载重子午分公司从事硫化工作、清洁工作均接触氧化锌、苯酚等，因此，本案以现有证据不能直接证明古应礼必定是在原硫化岗位从事硫化工作时即已患职业病，本院对古应礼所称其系调岗前即已患职业病，原享有的工资待遇不应改变的上诉主张不予采信，故原判认定古应礼要求按照硫化工岗位补发2019年6月至2020年9月15日的硫化工工资差额无事实和法律依据，对古应礼的该项诉请不予支持并无不当，本院予以维持。关于应否补偿社保个人承担部分的问题。本案中，古应礼要求贵州轮胎股份有限公司补偿其恢复劳动关系后(即2015年3月20日)至2019年5月31日社保个人应承担部分13979.23元，但根据《中华人民共和国社会保险法》第四条“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。”的规定，古应礼承担社会保险费的个人缴纳部分系其应当承担的法定义务，原判对古应礼该项请求不予支持亦无不当，本院亦予以维持。综上所述，古应礼的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由古应礼负担。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  谌致华审判员  汤 萍二〇二一年六月三日法官助理王一多书记员陈燕