陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕09民终685号 上诉人（原审被告）：陕西安康建筑工程集团有限公司，住所地陕西省安康市汉滨区。 法定代表人：王言平，系公司董事长。 委托诉讼代理人：刘思娇，陕西宁康律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨加平，陕西宁康律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：张财，男，1979年12月8日出生，汉族，住陕西省平利县。 委托诉讼代理人：汪林，陕西康利达律师事务所律师。 上诉人陕西安康建筑工程集团有限公司（以下简称安建公司）因与被上诉人张财建设工程分包合同纠纷一案，不服陕西省平利县人民法院（2021）陕0926民初71号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月13日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，本院经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 安建公司上诉请求：1.撤销陕西省平利县人民法院（2021）陕0926民初71号民事判决，发回重审或另行作出公正判决；2.改判驳回被上诉人的诉讼请求；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部（以下简称欧冠平利项目部）不是上诉人的分公司，董某某也不是上诉人的员工。董某某作为没有资质的实际施工人借用上诉人的资质，以陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部的名义进行工程建设，董某某与上诉人是一种挂靠关系；2.2016年6月3日，上诉人并没有与张财签订《弱电工程承包合同》。董某某、邓某某与张财签订的《弱电工程承包合司》没有加盖上诉人或者项目部的印章，董某某、邓某某签订合同的行为只代表个人，不能代表上诉人；3.2017年2月22日授权书系伪造，邓某某不能以项目部负责人身份从事任何行为；4.董某某未与张财进行结算，2017年7月14日工程结算单系伪造。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，导致判决错误，请求二审法院查清事实后依法改判，支持上诉人的上诉请求。 张财辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张财向一审法院起诉请求：1.依法判令安建公司给付拖欠的弱电工程款900992元及违约金569877.44元，合计1470869.44元(合同约定违约金为每日1‰，按每日0.5‰计算，自2017年7月15日至2020年12月30日止)；2.诉讼费由安建公司承担。 一审法院认定事实：2014年5月14日，发包方安建公司与承包方董某某、担保方重庆欧冠置业有限公司签订陕西安康建筑工程集团有限公司“平利县老城区XX户区改造欧冠•国际项目”施工承包合同，合同约定了安建公司中标该项目后，安建公司同意接受重庆欧冠置业有限公司推荐的董某某为该项目的施工承包人，并由董某某向安建公司交纳70万元施工服务管理费，安建公司协助董某某在工程所在地办理“安建集团平利县老城区XX户区改造欧冠•国际项目部”的营业执照及各种证件，并开设独立的账户。2014年9月11日，安建公司依法设立了陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部，类型是有限责任公司分公司，项目负责人为董某某。2016年6月3日，陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部与张财签订《弱电工程承包合同》，由张财承担“平利县老城区XX户区改造（三）欧冠国际项目”弱电工程的施工。合同约定由张财以包人工费、包某某与设备的供货与运输、包安装、包调试、包工期、包安全、包风险、包验收通过的方式承接工程，并于2016年6月8日前进场开始安装，工程造价按照建筑面积16元/㎡计算，付款方式为:1.每壹拾层支付一次进度款，按照完成面积支付75%；2.工程验收后30日内支付工程总价的90％；3.工程决算完成后30日内支付剩余款项；4.在工程达到保修时间后15日内，退还全部保险金，产生的保修金除外。违约责任:2.甲方未按本合同约定付款，每逾期一天，甲方按应付而未付款金额的1‰向乙方支付违约金。该合同由陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部负责人董某某、授权签约人邓某某同张财签订，并在合同边缘骑缝处加盖有陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部资料专用章。2017年2月22日，董某某签署授权书：“平利县老城区XX户区改造（三期）欧冠国际项目工程，施工单位：陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部负责人董某某，由于本人身体原因，近期不能胜任项目部日常管理事务，特授权邓某某（身份证号）全权代理项目部一切管理事宜。本授权行使日期从即日起生效。”2017年7月14日，张财与安建公司对平利欧冠国际项目弱电工程进行结算，双方确认建筑面积为56312㎡、单价16元/㎡、总价900992元，张财、安建公司项目技术负责人何某某、项目负责人邓某某在工程款结算单上签字，并加盖了陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部公章。双方结算后，安建公司至今没有向张财支付工程款。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、张财与陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部签订的《弱电工程承包合同》是否有效；二、安建公司应否支付张财工程款；三、安建公司是否应向张财支付违约金。关于焦点一，根据《中华人民共和国建筑法》和《建筑业企业资质管理规定》，在中华人民共和国境内从事建筑活动，必须由具有相应资质条件的单位实施，张财以个人名义与总承包单位签订承包合同，违反了法律和行政法规的强制性规定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；...”，故张财与陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部签订的《弱电工程承包合同》无效；关于焦点二，安建公司与董某某、重庆欧冠置业有限公司签订的《施工承包合同》，仅对合同当事人产生效力，对他人不具有约束力。陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部是安建公司成立的分公司，其负责人董某某签订合同的行为是从事职务行为，该行为对分公司具有约束力；根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部的民事责任由安建公司承担，故安建公司认为其与张财之间不存在合同关系，无支付工程款义务的辩解意见不成立，不予采纳。双方签订的《弱电工程承包合同》虽然无效，但双方已经确认了工程量并进行了结算，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第二条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”故，张财要求安建公司支付其工程款900992元的诉求，予以支持。关于焦点三，违约责任是不履行合同的当事人应当承担的民事责任，其要素是合同有效成立、当事人有不履行合同或不完全履行合同的行为、违约当事人无合法的免责事由，双方签订的合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效，根据法律规定该民事法律行为自始没有法律约束力，故张财以该合同中违约责任的条款主张违约金的诉求，不予支持。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条第（一）项、第二条之规定，判决：一、由安建公司于本判决生效后十日内给付张财工程款900992元；二、驳回张财的其他诉讼请求。本案诉讼费18038元，由张财负担6838元，由安建公司负担11200元。 二审中，双方当事人均没有提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案争议焦点为：安建公司是否应该按照工程结算单支付给张财工程款900992元。陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部是安建公司成立的分公司，案涉工程结算单上加盖了陕西安康建筑工程集团有限公司欧冠国际平利项目部公章，故工程结算单真实有效。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，安建公司应该承担支付工程款的义务。安建公司并未提供证据证实该工程结算单无效，故一审判决安建公司支付张财工程款900992元并无不当。 综上所述，安建公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12809元，由上诉人陕西安康建筑工程集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘效梅 审 判 员 张 燕 审 判 员 刘 悦 二〇二一年六月十七日 法官助理 薛 娇 书 记 员 王 晔 1