江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终2042号上诉人（原审原告）：史志伟，男，1989年1月1日生，汉族，居民，住江苏省盐城市盐都区。委托诉讼代理人：张皆翠，北京市盈科（盐城）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢鹏，男，1997年10月9日生，汉族，居民，住江苏省盐城。委托诉讼代理人：谢贵根，男，系谢鹏父亲。上诉人史志伟因与被上诉人谢鹏返还财产纠纷一案，不服盐城经济技术开发区人民法院（2020）苏0991民初2501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。史志伟上诉请求：1、撤销一审民事判决，并改判被上诉人立即向上诉人支付股权转让款440000元，并承担从上诉人起诉之日至实际退还款项之日的利息（利息计算标准按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、本案的一审、二审案件受理费、保全费由被上诉人承担。事实与理由：一、盐城市云某文化传媒有限公司（以下简称云某公司）于2018年12月17日成立，注册资本100万元。2019年6、7月，上诉人与被上诉人口头约定，上诉人出资44万元受让云某公司40%的股权，是云某公司的隐名股东。此后，上诉人按约支付了上述股权转让款，获得了云某公司40%的股权。因上诉人自身原因，上诉人与被上诉人达成一致意见，不办理工商登记，上诉人的40%股权由被上诉人代持。上诉人受让云某公司40%的上述事实与双方当事人一审庭审中的陈述相印证。二、2019年底至2020年7月，上诉人无法参与云某公司的经营管理，不知晓公司经营情况，且因自身资金问题，要求退出公司，被上诉人答应代为寻找股权受让方，期间其仍代持上诉人40%股权。上诉人成为云某公司的股东后，无法参与公司经营，无法登录公司的运营的后台，也不知道公司账户，只能时不时去公司看看被上诉人是否在公司上班。加之上诉人自身经济原因，在2019年底至2020年初，上诉人多次提出要转让股权，被上诉人同意为其寻找合适的股权受让方。2020年3月7日至同年7月20日期间，被上诉人为云某公司100%的显名股东，其仍代持上诉人40%的股权。三、2020年7月20日、12月16日，被上诉人擅自将其持有的云某公司的100%的股权转让给案外人盐城九创文化传媒有限公司99%和沈某1%，其无权处分了上诉人40%的股权，导致上诉人丧失股东身份，其应向上诉人支付44万元的股权对价。2020年7月20日之前上诉人为云某公司的隐名股东，被上诉人代为持股。被上诉人应在上诉人授权范围内行使股东权利，但被上诉人在未征得上诉人同意的情况下，将代持的上诉人40%的股权全部转让给案外人盐城九创文化传媒有限公司，导致上诉人丧失股东身份，侵害了上诉人的合法权益。上诉人购买云某公司股权的对价44万元，被上诉人应当予以偿还。谢鹏辩称，实际上谢鹏和上诉人说，公司已经亏损，结束的时候公司也没有钱还欠钱，双方都认可的。实际是无偿把公司转让给别人的。当时公司账上没有一分钱，没有经营场所，公司一无所有了。史志伟向一审法院起诉请求：1、请求贵院判令谢鹏立即向史志伟退还股权转让款440000元，并承担从起诉之日至实际退还款项之日的利息（利息标准按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、本案诉讼费、保全费由谢鹏承担。一审法院认定事实：史志伟与谢鹏系朋友关系，谢鹏系云某公司的法定代表人、股东。云某公司从事招募网络主播进行才艺表演，用户打赏钱款由主播和公司分成。2019年6月，史志伟与谢鹏口头约定，史志伟出资44万元受让云某公司40%的股权。2019年6月、7月，史志伟分多次向谢鹏支付合计44万元。2020年因新冠××疫情等原因，云某公司亏损严重，未分红给史志伟。2020年5月6日，双方认可云某公司已无法经营，约定结束合作。一审庭审时，史志伟自认“因为我不想让父亲知道我另外有投资”，所以未与谢鹏约定至工商部门办理股权变更登记，同时亦自认“有参与经营管理，但是公司没有盈利也没有分红”。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第十条规定，当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。《公司法》和《公司登记管理条例》均没有关于股权转让合同应采取书面形式的相关规定，因此,股权转让的合同形式不影响合同的成立。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。本案中，双方口头约定史志伟投资44万元受让云某公司40%的股权，双方虽未签订书面合同，但实际对史志伟入股的公司、入股的方式、持股比例等均达成了约定，双方之间构成股权转让关系。史志伟诉称其支付股权转让款后谢鹏未为其办理股权变更登记，但史志伟于一审庭审时自认系因为他不想让自己的父亲知道他另外有投资所以未办理股权变更登记。此外，史志伟亦自认实际参与了云某公司的管理经营。综上，史志伟主张谢鹏返还的44万元系投资款，且史志伟实际参与了公司的管理经营，公司股权未经变更登记亦是其自身要求，现双方已约定结束合作，应当及时对公司财产进行清算，史志伟未经公司清算而直接故要求谢鹏返还44万元投资款并支付利息的主张缺乏事实和法律依据，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回史志伟的诉讼请求。如果未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7900元，减半收取3950元，由史志伟负担。二审中,上诉人史志伟提供了工商变更登记资料，证明谢鹏无权处分了上诉人持有的40%股权，导致上诉人丧失股东身份的事实。被上诉人对工商登记资料的真实性无异议，但是当时已经搬出合作经营场地，也告知上诉人公司亏损，没有实际经营也无法经营，现在这个公司是空壳公司。如果上诉人要求返还40%股权，被上诉人可以把股份还给上诉人。本院经审核认为，被上诉人对案涉40%股份由上诉人支付44万元购买，并由被上诉人代持，目前案涉40%股份已经转让的事实无异议，对工商变更登记的事实予以确认。二审查明的事实与一审无异，对一审查明的事实本院予以确认。本院另查明，2020年1月9日，谢鹏受让刘劲40%股权，杨超20%股权。加上其谢鹏自己持有云某公司40%股权，截止2020年3月27日谢鹏持有云某公司100%股权。2020年7月20日，谢鹏将其持有的云某公司99%股权转让给了盐城九创文化传媒有限公司，12月16日谢鹏将其持有的云某公司1%股权转让给了沈某，法定代表人由谢鹏变更为许某。本案二审争议焦点为：上诉人要求被上诉人返还出资款44万元是否有依据？本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。上诉人与被上诉人口头约定，上诉人出资44万元受让被上诉人持有的云某公司40%股权，但不办理股权变更登记，40%的股份仍由被上诉人代持。被上诉人陈述，因云某公司在经营过程中亏损严重，其将云某公司股权转让给了案外人。现上诉人要求被上诉人返还其投资款。经查，上诉人在一审庭审中陈述其参与公司经营管理，但是公司没有盈利也没有分红，且上诉人在微信聊天记录中亦认可其与被上诉人合作结束，及亏损的事实。因双方已经确认合作结束，应当及时对公司财产进行清算，上诉人在未经公司清算而直接要求返还投资款的依据不充分，一审法院未予支持并无明显不当。综上所述，史志伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7900元，由上诉人史志伟负担。本判决为终审判决。审判长 陈 娴审判员 吕伟平审判员 张 雷二〇二一年六月十八日书记员 刘 磊