新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新01民终2482号 上诉人（原审被告）：江雪融，男，1969年6月7日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。 委托诉讼代理人：杨斌，新疆方天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于海燕，新疆方天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：隆元松，男，1980年9月21日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。 委托诉讼代理人：张婷婷，新疆聚广律师事务所律师。 原审被告：新疆和润欣建筑安装劳务有限公司乌鲁木齐六分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）鲤鱼山路南路1140号金色嘉园小区9栋1层商铺16号。 负责人：周战奇，该公司经理。 原审被告：新疆和润欣建筑安装劳务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）高新街北二巷20号1栋5层502室。 法定代表人：陶新民，该公司总经理。 上诉人江雪融因与被上诉人隆元松、原审被告新疆和润欣建筑安装劳务有限公司乌鲁木齐六分公司（以下简称和润欣乌鲁木齐六分公司）、原审被告新疆和润欣建筑安装劳务有限公司（以下简称和润欣公司）劳务合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初4467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭，于2021年6月3日公开开庭进行了审理。上诉人江雪融委托诉讼代理人杨斌、被上诉人隆元松委托诉讼代理人张婷婷到庭参加诉讼，原审被告和润欣乌鲁木齐六分公司、原审被告和润欣公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江雪融上诉请求：1．撤销一审判决一、二、三判项中由江雪融向隆元松承担支付责任的部分，并依法改判江雪融不承担责任。2．由隆元松承担一、二审诉讼费、鉴定费。事实和理由：一审判决法律适用错误。依据2018年12月23日江雪融向隆元松出具的欠条载明，江雪融履行债务的条件是和润欣乌鲁木齐六分公司注销，因此该欠条属于附生效条件的履约条款，现和润欣乌鲁木齐六分公司尚未注销，该欠条尚未生效，故江雪融不应当承担履约责任。一审法院认定江雪融愿意继续履行该债务的承诺构成债务加入，判令江雪融支付隆元松欠款和利息，法律适用错误。一审法院认为“江雪融承诺按月息2％支付欠款利息，超出和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司应当负担的同期同类贷款利率，属于债务加入人自愿加重承担的债务，构成新的债务，本院不予处理，隆元松可另行主张”，法律适用错误。江雪融承诺支付的月息2％，其性质是逾期付款违约金，并不是借款利息，不应当按照民间借贷2％的上限计算。明显高于违约造成的损失，且隆元松未举证证明违约造成的损失内容和数额，一审中江雪融以违约金过高为由要求调整，一审法院并未调整，且在支持同期银行贷款利息的前提下，依然认为对于2％月息的部分隆元松有权另行起诉，严重损害了江雪融的合法权益，法律适用错误。 隆元松辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，欠条并非附生效条件的条款，江雪融在签字时已不是和润欣乌鲁木齐六分公司负责人，应视为债的加入。原审未对江雪融承诺的2%的利息进行处理。 和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司未作答辩。 隆元松向一审法院起诉请求：1．江雪融、和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司向隆元松支付欠款1，102，279.45元；2．江雪融、和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司向隆元松支付欠款利息264,547元（1,102,279.45元×2％×12个月），以未还本金为基数，按月息2％计算本金还清之日止；3．江雪融、和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司支付鉴定费9,000元。 一审法认定事实：2016年4月14日，和润欣乌鲁木齐六分公司（甲方）与隆元松（乙方）签订《内部水暖电劳务安装承包合同》，约定：1．工程名称：奎屯三洋世贸商城。2．工程地点：奎屯市团结东街附1号。3．工程内容：水暖电安装劳务总承包，材料由甲方提供，所有图纸内容中水电暖安装、劳务全由乙方施工安装，工具由乙方自带，确保合格交工。4．承包范围：约柒万平方米，每平方米承包价70元／㎡。5．工程劳务费结算方式：乙方签订合同后，工人进场施工交甲方质量保证金40万元（如果不能进场开工，在半个月内退还本金对造成的损失进行赔偿）三个月退还，如不按时退还需按月支付10％的违约金。不足一个月按足月计算。工程款结付，按甲方大合同结付，工程交工后一次结清。6．乙方进场，必须服从工地管理人员管理，按图施工确保工程顺利交工。该合同盖有和润欣乌鲁木齐六分公司合同专用章，并由江雪融签字。同日，隆元松向江雪融转账支付保证金20万元，江雪融向隆元松出具盖有和润欣乌鲁木齐六分公司财务专用章的收据。 后因和润欣乌鲁木齐六分公司原因，隆元松工人不能进场施工。2016年6月3日，江雪融向隆元松出具《欠条》，内容为：今欠到隆元松奎屯三洋世贸商城工地水电钢筋劳务费务工费伍拾万元整。定于2016年7月30日前付清。该份欠条也盖有和润欣乌鲁木齐六分公司财务专用章。同年6月底，江雪融又向隆元松出具一份《情况说明》，载明：2016年4月14日，本公司与隆元松签订《内部水暖电劳务安装承包合同》一份。合同签订后，隆元松于同日交纳20万元保证金。同时隆元松向该工程土建承包方梁斌交纳20万元保证金，该保证金为钢筋单项的保证金。为保证该工程顺利履行，隆元松组织工人60余人准备开始施工。但因本公司原因该《内部水暖电劳务安装承包合同》未履行。因此造成隆元松工人的误工损失。经本公司与隆元松协商确定隆元松工人误工费为50万元，本公司曾于2016年6月3日出具《欠条》一份，承诺该款于2016年7月30日前付清。但由于本公司自身原因，上述保证金及误工费至今未给隆元松。 2018年12月23日，江雪融又向隆元松出具一份《欠条》，内容为：和润欣乌鲁木齐六分公司于2016年4月14日与隆元松签订《内部水暖电劳务安装承包合同》，因公司原因导致合同未实际履行，造成隆元松误工费50万元，且隆元松于合同签订之日已实际向该工程土建承包方梁斌交付钢筋单项保证金20万元。截止2016年6月3日，和润欣乌鲁木齐六分公司实际拖欠隆元松误工费50万元，保证金20万元，以上合计70万元。因和润欣乌鲁木齐六分公司现已注销，以上欠款，由和润欣乌鲁木齐六分公司负责人江雪融，身份证号XXX，电话150XXXXXXXX，现住址乌市某小区，继续履行该债务，并作出如下承诺：1．欠付隆元松70万元。2．自2016年8月1日起至2018年12月23日，逾期支付欠款利息402,279.45元（月息2％）。3．截止2018年12月23日，本息合计1,102,279.45元，自2018年12月23日起按月息2％计算利息，并计算利息至本息实际支付完毕之日。以上欠款，由江雪融作为担保人，与江雪融对以上债务承担连带责任。本欠条签订地为乌鲁木齐市新市区，若未能还款，由乌鲁木齐市新市区人民法院管辖……。 江雪融对《情况说明》及2018年12月23日《欠条》真实性不认可，法院根据隆元松申请，通过统一摇珠委托新疆卓鼎双语司法鉴定所（以下简称卓鼎鉴定所）对“江雪融”的签字及摁印进行鉴定。卓鼎鉴定所出具新卓［2020］文鉴字第094号司法鉴定书，《情况说明》及《欠条》中“江雪融”的签名字迹与样本字迹是同一人所书写，《欠条》上2枚指印与样本右手食指指印是同一手指所捺印。隆元松支付鉴定费9,000元。 另，和润欣乌鲁木齐六分公司设立于2015年3月31日，负责人江雪融，2017年3月18日变更为周战奇。 一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方当事人应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任。本案中，和润欣乌鲁木齐六分公司将奎屯三洋世贸商城水暖电劳务分包给不具有劳务作业法定资质的个人即隆元松施工，双方签订的《内部水暖电劳务安装承包合同》因违反法律强制性规定无效。和润欣乌鲁木齐六分公司应当返还隆元松履约保证金并赔偿损失。2016年6月，和润欣乌鲁木齐六分公司负责人江雪融向隆元松出具《欠条》《情况说明》，承诺支付隆元松误工费50万元，于2016年7月30日前付清。《欠条》《情况说明》为当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，故和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司应当依法承担支付70万元欠款并按同期同类贷款利率支付利息。2018年12月23日，江雪融又出具《欠条》，“……因和润欣乌鲁木齐六分公司现已注销，以上欠款，由和润欣乌鲁木齐六分公司负责人江雪融继续履行该债务，并作出如下承诺：1．欠付隆元松70万元。2．自2016年8月1日起至2018年12月23日，逾期支付欠款利息402,279.45元（月息2％）。3．截至2018年12月23日，本息合计1,102,279.45元，自2018年12月23日起按月息2％计算利息，并计算利息至本息实际支付完毕之日……”，法院认为，《欠条》出具时和润欣乌鲁木齐六分公司仍处于存续状态，其负责人于2017年3月18日变更为周战奇，江雪融愿意继续履行该债务的承诺构成债务加入，隆元松并未明示免除原债务人义务的意思表示，故江雪融应当与和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司共同承担连带责任。江雪融承诺按月息2％支付欠款利息，超出和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司应当负担的同期同类贷款利率，属于债务加入人自愿加重承担的债务，构成新的债务，法院在该案中不予处理，隆元松可另行主张。故和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司、江雪融应当共同支付隆元松欠款70万元，并按同期同类贷款利率及同期同类贷款市场报价利率支付自2016年8月1日至付清之日止的利息，法院暂核算至2019年12月23日利息为113，004.31元。对于2019年12月24日至付清之日的利息，以70万元为基数按同期同类贷款市场报价利率计算。江雪融否认《情况说明》及2018年12月23日《欠条》的真实性，隆元松申请鉴定支出鉴定费9,000元，该笔费用系隆元松损失，亦应由江雪融与和润欣乌鲁木齐六分公司、和润欣公司一同负担。和润欣乌鲁木齐六分公司未到庭，视为放弃对本案抗辩及质证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、新疆和润欣建筑安装劳务有限公司乌鲁木齐六分公司、新疆和润欣建筑安装劳务有限公司、江雪融于判决生效后十日内支付隆元松欠款70万元；二、新疆和润欣建筑安装劳务有限公司乌鲁木齐六分公司、新疆和润欣建筑安装劳务有限公司、江雪融于判决生效后十日内支付隆元松利息113,004.31元，并以70万元为基数，按同期同类市场报价利率支付自2019年12月24日至付清之日止的利息；三、新疆和润欣建筑安装劳务有限公司乌鲁木齐六分公司、新疆和润欣建筑安装劳务有限公司、江雪融于判决生效后十日内支付隆元松鉴定费9,000元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。江雪融提供和润欣乌鲁木齐六分公司企业信息报告，以证实该公司尚未注销。隆元松对该证据的真实性无异议，对与本案的关联性不认可。 本院认为，关于江雪融是否应向隆元松支付劳务费的问题。从2018年12月23日江雪融向隆元松出具的欠条内容反映，江雪融在欠条签名时其已不再担任和润欣乌鲁木齐六分公司负责人，而欠条中的内容所表明的也非只有在和润欣乌鲁木齐六分公司注销后，江雪融才对案涉款项承担还款责任。故一审认定江雪融在欠条中承诺继续履行案涉债务的行为系债的加入于法有据，江雪融上诉不应承担还款责任的理由不能成立，本院不予支持。关于欠条中涉及的2%的利息的承担问题。一审法院在本案中未进行实体处理，不存在损害江雪融权利的情形。 综上所述，江雪融的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12,020.04元（江雪融已预交），由江雪融负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 骏 审判员 项 颖 审判员 王 莉 二〇二一年六月七日 书记员 张珊珊