湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘09民终839号 上诉人（原审原告）：安化云林混凝土制造有限责任公司，住所地湖南省安化县梅城镇三里村。 法定代表人：曹齐云，该公司经理。 委托诉讼代理人：方第堂，男，1967年12月27日出生，汉族，住安化县，系该公司股东。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：龙金良，湖南朝晖律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被上诉人（原审被告）：喻若虚，男，1969年2月5日出生，汉族，住所地安化县。 委托诉讼代理人：李浩，安化县梅山法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 上诉人安化云林混凝土制造有限责任公司（以下简称云林公司）因与被上诉人喻若虚劳动争议纠纷一案，湖南省安化县人民法院于2021年3月4日作出（2021）湘0923民初219号民事判决。宣判后，云林公司不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 云林公司上诉请求：撤销一审判决第二、六、七、八项，并依法改判。事实和理由：一、云林公司不同意与喻若虚解除劳动关系，并愿意为喻若虚安排其适当工作。如解除劳动合同，亦不存在给予经济补偿。二、一审判决中第六、七、八项，按6000元/月计算缺乏依据。1、云林公司在一审中己提交了喻若虚领取的工资条，足以证明喻若虚的工资按200元/天计算。每月上满三十天班才有6000元的工资，应按上班实数乘200元计算工资。2、喻若虚是2018年3月25日才到云林公司上班，同年6月8号因喻若虚违规操作造成事故，喻若虚从上班到事故发生时共2个月19天。在喻若虚工资标准未得到确定时，应参照益阳市上年度职工平均工资的基数来计算损失，一审判决工资标准过高。3、一审判决中第八项，喻若虚在劳动仲裁申请书中主张15000元的经济补偿，而仲裁裁决补偿18000元。 喻若虚答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。理由如下：1、一审认定喻若虚的工资为6000元/月正确。喻若虚从2018年2月25日开始在云林公司从事制沙工作，双方口头约定每月工资为6000元，采取打领条的方式按月结算，该事实经安化县劳动人事仲裁委员会、安化县人民法院，益阳市中级人民法院在另案中已查明确认的事实。2、一审判决经济补偿金18000元正确。喻若虚在仲裁时主张经济补偿金为18000元，只是在损失明细表中存在笔误。3、云林公司不同意解除劳动关系没有法律依据。云林公司未为喻若虚购买社会保险，侵害了喻若虚的合法权益，根据劳动合同法的规定，喻若虚可以主张解除劳动关系。 云林公司向一审法院的起诉请求：云林公司不服安化县劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳人仲字（2020）第769号仲裁裁决书，不同意与喻若虚解除劳动关系，喻若虚的损失计算标准过高，不存在给喻若虚经济补偿。 一审法院认定事实：喻若虚于2018年2月25日开始在云林公司从事制沙工作，工资每月6000元，双方没有签订劳动合同，云林公司没有为喻若虚参加社会保险。2018年6月8日上午8时许，喻若虚在制沙过程中被制沙机绞伤左臂，导致左臂多处受伤，当即送中南大学湘雅第三医院、安化县第二人民医院住院治疗，共住院治疗144天，共花去治疗费177693.76元、交通费4220元（含安全事故发生日送医院治疗的救护车费用2210元）、劳动能力鉴定费443元。治疗过程中，云林公司没有安排人员护理，喻若虚由其妻子李跃华护理。云林公司支付喻若虚医药费170500元，后喻若虚要求云林公司进行赔偿时，云林公司以双方不存在劳动关系为由拒绝，喻若虚申请仲裁，要求确认双方存在劳动关系，安化县劳动人事争议仲裁委员会裁决双方存在劳动关系，云林公司不服，诉至法院，安化县人民法院、益阳市中级人民法院均判决双方存在劳动关系，认定喻若虚月工资为6000元。后喻若虚申请工伤认定，安化县人力资源和社会保障局做出工伤认定结论，认定喻若虚受伤为工伤，云林公司不服，提起行政复议，益阳市人力资源和社会保障局做出复议决定，维持安化县人力资源和社会保障局做出的工伤认定结论，后益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定喻若虚为伍级伤残，云林公司不服，申请再次鉴定，湖南省劳动能力鉴定委员会再次做出喻若虚伍级伤残的结论。就工伤待遇问题，喻若虚申请仲裁，并以云林公司没有为喻若虚参加社会保险为由提出解除双方劳动关系，并要求云林公司支付工伤待遇。安化县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月23日作出了安劳人仲字[2020]第769号仲裁裁决书，裁决：1、双方劳动关系自2020年11月8日解除；2、云林公司支付喻若虚医药费177693.76元、交通费4220元、鉴定费443元；3、云林公司支付喻若虚住院期间的伙食补助费1440元（144天×10元/天）；4、云林公司支付喻若虚护理费12793元（32427元/年÷365天×144元/天）；5、云林公司支付喻若虚停工留薪期工资30000元（6000元/天×5个月）；6、云林公司支付喻若虚一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金468000元（18+36+24）月×6000元/月）；以上五项工伤待遇合计为694590元，云林公司已支付170500元，云林公司还应支付喻若虚工伤待遇524090元。7、云林公司支付喻若虚解除劳动关系的经济补偿金18000元（6000元/月×3个月），云林公司支付喻若虚工伤保险待遇524090元及解除劳动关系的经济补偿金18000元共计542090元，限裁决书生效之日起10日内支付。云林公司不服仲裁裁决，诉至法院。 一审法院认为，本案工伤事故事实清楚，喻若虚应按《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，因云林公司没有为喻若虚参加工伤保险，依法应由云林公司按照《工伤保险条例》和《湖南省实施工伤保险条例办法》规定的工伤保险待遇项目和标准支付喻若虚的工伤保险待遇。具体为：（一）医药费177693.76元；（二）伙食补助费为1440元（144天×10元/天）、交通费4220元、鉴定费443元。（三）停工留薪期工资30000元（6000元/月×5个月）。（四）住院期间护理费为12793元（32427元/年÷365天×144天）。（五）一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计468000元（（18+36+24）月×6000元/月）、经济补偿金18000元（6000元/月×3个月）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条和《湖南省实施办法》第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回安化云林混凝土制造有限责任公司的诉讼请求；二、安化云林混凝土制造有限责任公司与喻若虚之间的劳动关系自2020年11月8日终止；三、安化云林混凝土制造有限责任公司支付喻若虚医药费177693.76元、交通费4220元、鉴定费443元；四、安化云林混凝土制造有限责任公司支付喻若虚住院期间的伙食补助费1440元；五、安化云林混凝土制造有限责任公司支付喻若虚护理费12793元；六、安化云林混凝土制造有限责任公司支付喻若虚停工留薪期工资30000元；七、安化云林混凝土制造有限责任公司支付喻若虚一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金468000元；八、安化云林混凝土制造有限责任公司支付喻若虚经济补偿金18000元。以上三至八项合计为712590元，云林公司已支付170500元，还应支付542090元，限判决书生效之日起10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由安化云林混凝土制造有限责任公司负担。 二审中，云林公司向法庭提交了喻若虚于2018年6月25日出具的《领条》。拟证明喻若虚的工资是按天计算的。本院组织双方当事人进行了证据交换与质证。喻若虚质证称：对云林公司所提交的《领条》的三性均有异议，不能达到云林公司的证明目的。 对云林公司所提交的证据本院认证如下：云林公司所提交的证据不能达到其证明目的。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。本案中，喻若虚与云林公司存在劳动关系，云林公司未依法为劳动者喻若虚缴纳社会保险，根据上述法律规定，喻若虚可以解除与云林公司的劳动关系。云林公司上诉所提不同意解除劳动关系的上诉理由，没有法律依据，本院不予采信。喻若虚自2018年2月25日进入云林公司工作，至2020年11月8日解除劳动关系，时间为2年8个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，云林公司应当向喻若虚支付3个月本人工资的经济补偿金18000元。 云林公司、喻若虚均认可双方口头约定按200元/天计算工资，且在双方之间的劳动关系确认纠纷一案中，生效判决已认定喻若虚的月工资标准为6000元/月。因此，一审法院在本案中认定喻若虚的月工资标准为6000元/月并无不当。故对云林公司上诉所提一审判决认定喻若虚的月工资标准过高的上诉理由，本院不予采纳。 综上，云林公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安化云林混凝土制造有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曾艳红 审判员  周佑明 审判员  彭 青 二〇二一年六月十日 书记员  李翠翠