辽宁省沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0106民初3195号原告张志国，男，汉族，1977年9月4日出生，住址沈阳市和平区。委托代理人马亮，系北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被告太平洋丽晶（沈阳）酒店投资管理有限公司，住所地沈阳市铁西区。法定代表人林光汉，该公司总经理。委托代理人阎铭明，系该公司员工。委托代理人王**，系该公司员工。原告张志国与被告太平洋丽晶（沈阳）酒店投资管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人马亮、被告委托代理人阎铭明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年7月5日，原告通过招聘，被聘任为总经理,约定自2019年8月1日至被告处工作，基本工资为税后18000元，并约定试用期三个月，试用期的工资为税后14400元。8月1日，原告与被告签署了劳动合同。但是三个月后被告要求重新签署一份劳动合同，将试用期修改为了6个月。而在2020年1月31日，正处于疫情严重时期，被告以原告不符合录用条件为由解除劳动关系。原告认为，根据法律规定，只能约定一次试用期，而被告却违反了法律的规定。同时，在疫情期间，被告没有任何依据就以不符合试用期解除了劳动合同是违法解除劳动关系。为维护原告的合法权益，特提出仲裁申请。1、请求判决被告支付拖欠工资14400元，并支付100%的赔偿金14400元（现在鉴于被告就该请求已经履行完毕，我放弃该项诉讼请求）。2、请求判决被告支付差额工资10800元。3、请求判决被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金36000元。4、请求判决被告支付加班费用13616元。5、本案诉讼费由被告承担。原告到被告单位就职时签署了合同，该劳动合同约定试用期三个月，试用期工资14400元，转正后18000元。后被告又要求原告重新签署劳动合同，试用期变为6个月，因此关于试用期后三个月的约定是无效的，用18000元-实际履行的14400元，每个月差额3600元，3个月共计10800元。原告工资应为每月18000元，被告违法解除劳动合同，应双倍支付经济补偿金36000元。被告要求原告每周上班六天，因此一个月多上4天。前三个月14400元/22.5天*4天*3个月=7680元，后三个月18000元/22.5天*4天*3个月=9600元，总计17280元。目前我主张其中的13616元。2019年7月原告通过网络招聘和对方联系，对方发放职位录取表，让原告到单位签署劳动合同，当时任职的岗位是总经理，约定转正后工资18000元，试用期三个月，试用期工资14400元，当时双方签署了第一份合同，在社保局有备案，2019年10月被告要求原告重新签署劳动合同，该份合同试用期变为6个月，工作期间都是按照14400元标准发放工资，2020年1月25日辽宁省疫情严重，全省停工停产状态，2020年1月31日被告通知原告试用期不合格，要求原告离职。被告举证的员工手册绩效文件作为公司制度，并未经过合法程序制定，没有经过民主表决，属于制定程序违法，并不能产生相应的效力。1、被告承认招工备案表的真实性，但招工备案表记载的工作时间、工资标准等均与双方第二次签署的劳动合同不一致，且第一份劳动合同时间是一年，不能约定六个月的试用期，因此对于双方第二次合同约定的试用期应当是无效的。2、双方对于劳动合同的解除并没有包含所谓的考核标准，被告事先并未告知、事后并未调整，且单方面解除劳动合同，没有经过工会的同意，属于违法解除合同，同时被告解除合同的时间为2020年1月31日，该期间正处于辽宁省疫情一级防控，全省停工停业停学，根据相关指导意见，不应当解除劳动合同。3、原告在被告处工作，每周多工作一天，但是被告并未支付加班费用，因此应补偿。被告辩称，针对第二项诉讼请求，我方不同意支付原告差额工资，原告到被告处任职，劳动合同明确约定试用期半年，不存在支付差额工资的情况。针对第三项诉讼请求，因为原告在被告处任职，试用期届满，不符合被告对原告的岗位考核约定，所以不存在违法解除劳动合同的情况，是试用期不予录用。针对第四项诉讼请求，被告在原告入职时就已明确约定虽然是每周六天工作制，但是加班费已经在其每月发放的薪资中有所体现，并且足额发放。不存在需要支付加班费的情况。原告在2019年8月份到被告处任职，并未经过被告行政人事部招聘入职，原告在就任时由于是公司管理高层，所以试用期约定了六个月，而劳动合同也符合劳动合同法要求，签订了三年以上。工作职位是太平洋丽晶酒店总经理，工作内容全面负责酒店的各项工作，离职原因是试用期限届满，不符合被告公司用人要求，各项业绩考核均未达标，所以原告在被告处离职。被告员工手册及绩效文件均经过原告本人签字。1、被告员工手册已经告知原告，且原告已经在承诺书中签字，不存在不真实的情况。2、绩效考核各项数据是经过原告同意所以才公示下发，不存在违背原告真实意愿的情况，同样也不存在不合理等相关情况。绩效考核原告在任六个月期间，从未达标，正是因为原告前三个月距离预算数相较甚远，所以被告在2019年11月开始已经为原告调整了预算数额，所以并非并未调整。由此可见，被告为原告下发试用期不予录用通知书并不存在单方解除的情形。3、关于辽宁省疫情一级防控相关指导意见，意见中明确表明企业并不能无故与员工解除劳动合同，而本案中原告并不符合指导意见中的相关条件，所以该指导意见与本案无关联性。4、被告在举证中已经举证关于薪资结构的相关内容，且原告并未质疑其真实性，且举证内容中也包含原告本人签字，已经证明原告认可其薪资结构中包含加班费、周末补助、绩效工资、节日补贴等合法费用。被告并不存在未支付加班费等相关情况。经审理查明，2019年8月1日原告张志国与被告太平洋丽晶（沈阳）酒店投资管理有限公司签订劳动合同，约定劳动期限自2019年8月1日起至2022年8月1日止。其中，试用期自2019年8月1日起至2020年1月31日。甲方（被告太平洋丽晶（沈阳）酒店投资管理有限公司）安排乙方（原告张志国）从事总经理工作。乙方的工资标准为5500元/月，试用期的工资标准为5500，原告出具落款加盖被告公司公章的终止解除劳动合同证明书上，有“张志国同志因公司原因自2020年2月1日起终止解除合同”等内容。2019年9月12日被告公司支付原告张志国13600元，2019年10月16日被告公司支付原告张志国14100元，2019年11月15日被告公司支付原告张志国13600元，2019年12月13日被告公司支付原告张志国13600元，2020年1月15日被告公司支付原告张志国14100元。后原告以要求被告公司支付拖欠工资，并支付100%赔偿金、支付差额工资、支付经济补偿金、支付加班费用为由申请劳动仲裁，沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月15日作出沈西劳人仲不字【2020】388号不予受理通知书，原告不服为此诉讼来院。上述事实，有原、被告陈述、庭审笔录、原告提交的不予受理通知书、劳动合同书复印件、终止解除劳动合同证明书复印件等证据，经庭审质证，本庭予以确认，在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告主张的要求被告支付差额工资10800元方面，于此原告主张系因原告到被告单位就职时签署了合同，该劳动合同约定试用期三个月，试用期工资14400元，转正后18000元。后被告又要求原告重新签署劳动合同，试用期变为6个月，因此关于试用期后三个月的约定是无效的，用18000元减去实际履行的14400元，每个月差额3600元，3个月共计10800元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本院认为，就签署日期为2019年8月1日、内容有劳动合同期限“自2019年8月1日起至2022年8月1日止。其中，试用期自2019年8月1日起至2020年1月31日。”双方所签订的劳动合同，按原告主张系双方签订的第二份劳动合同，即使之前原被告双方有签订劳动合同，则所签订的该份劳动合同应视为经原被告协商一致对之前合同内容所进行的变更，该变更系双方真实意思表示，本院确认该份劳动合同合法有效。则原告所主张的基于所谓两份合同试用期期限不同引发的工资差额10800元部分，本院无法支持。关于原告主张的要求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金36000元方面。本院认为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，没满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告出具的落款加盖被告公司公章的终止解除劳动合同证明书上，有“张志国同志因公司原因自2020年2月1日起终止解除合同”等内容，庭审原告以此主张解除劳动合同非个人原因系单位原因，被告公司所举证据不足以反驳对方主张。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故被告公司应支付违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案经济补偿金标准即原告在被告处工作满六个月不满一年，按一年计算，每满一年支付一个月工资的标准。则被告应向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金27600元即[（13600元＋14100元＋13600元＋13600元＋14100元）/5个月×1个月×2倍]。关于原告主张的要求被告支付加班费用13616元方面，结合原告自述及双方举证和庭审询问情况，对照原被告双方签订劳动合同约定月工资标准以及实际向原告发放月工资金额，于此被告庭审所辩称的员工手册中5.5.1有薪资结构为基本工资+周末补助+绩效工资+节日加班、被告在原告入职时就已明确约定虽然是每周六天工作制，但是加班费已经在其每月发放的薪资中有所体现，并且足额发放的主张，本院予以采信。故对该项诉讼请求本院无法支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十六条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告太平洋丽晶（沈阳）酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告张志国经济赔偿金27600元；二、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告太平洋丽晶（沈阳）酒店投资管理有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。当事人上诉的，应在上诉期满七日内预交上诉案件受理费，逾期按自动撤回上诉处理。审判员  温权国二〇二一年六月十六日法官助理王楠书记员岳明