四川省攀枝花市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川04民终676号 上诉人（原审原告）：盐边县金谷煤业有限责任公司，住所地四川省盐边县红果彝族乡三滩村，统一社会信用代码：915104007334355384。 法定代表人：谷万全，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邓红，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：林金国，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号：××。 被上诉人（原审被告）：陈小云，男，1982年1月14日出生，汉族，住四川省盐边县。 委托诉讼代理人：胡万富，执业证号：××。 上诉人盐边县金谷煤业有限责任公司（以下简称金谷煤业公司）因与被上诉人陈小云经济补偿金纠纷一案，不服四川省盐边县人民法院（2021）川0422民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 金谷煤业公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判金谷煤业公司向陈小云支付拖欠的工资30728.6元，不支付解除劳动合同的经济补偿金，即使应当支付应按3000元每月支付6个月，即18000元；3.因劳动关系解除的时间应为2019年12月31日，一审判决错误认定为2020年11月19日，系基本事实不清应当发回重审；4.一审、二审诉讼费由陈小云承担。事实和理由：一、一审判决认定双方之间劳动关系解除的时间为2020年11月19日，属认定基本事实不清。法律不禁止劳动关系的事实解除，本案双方之间劳动关系解除时间应为2019年12月31日。二、金谷煤业公司拖欠工资及社保是因各方面客观因素造成；陈小云的月平均工资应当以金谷煤业公司工资表记载的数额为准，经计算2019年为7244元；双方在《劳动合同书》中明确约定了经济补偿金的条件、期限以及计算基数，不违反法律禁止性规定，一审判决直接适用劳动合同法第四十六条规定，属于适用法律错误。三、金谷煤业公司已分别于2020年4月17日通过他人转账向陈小云支付了2019年12月工资8016元、2021年2月7日通过相关行政部门转账向陈小云支付了2015年工资4950元，现欠付陈小云的工资剩余数额为30728.6元。 陈小云辩称，上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决客观公正，请驳回上诉，维持原判。 金谷煤业公司向一审法院起诉请求：1.撤销盐边县劳动人事争议仲裁委员会2020年12月22日作出的边劳人仲案（2020）176号裁决书；2.确认双方之间劳动关系于2019年12月31日解除；3.判决金谷煤业公司不支付陈小云解除劳动合同的经济补偿金。庭审过程中，金谷煤业公司撤回第1项要求撤销盐边县劳动人事争议仲裁委员会2020年12月22日作出的边劳人仲案（2020）176号裁决书的诉讼请求。 一审法院认定事实：2014年5月16日，金谷煤业公司与陈小云签订《劳动合同书》，陈小云入职金谷煤业公司，从事采煤工作，双方合同约定工作期限为一年。合同期届满后，双方又分别于2015年5月17日、2016年1月1日、2017年1月1日、2018年1月1日、2019年1月1日续签了工作期限均为一年的《劳动合同书》五份，双方继续保持劳动关系。金谷煤业公司一直未为陈小云办理社会保险。其间，金谷煤业公司拖欠陈小云2015年1-8月工资36408.6元和2019年12月工资7286元，共计43694.6元。2020年1月开始，金谷煤业公司停产，陈小云待岗。2020年11月19日，陈小云以金谷煤业公司未为其办理社会保险及拖欠工资为由，向盐边县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除双方的劳动关系，由金谷煤业公司支付拖欠的工资和解除劳动关系的经济补偿金并补办养老保险。盐边县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月22日作出边劳人仲案（2020）176号裁决，裁决：一、陈小云与金谷煤业公司自2014年5月16日起建立劳动关系，于2020年11月19日解除劳动关系；二、金谷煤业公司于本裁决书生效15日内向陈小云支付：解除劳动合同经济补偿金44000元，拖欠工资43694.6元，以上合计87694.6元；三、驳回陈小云的其他仲裁请求。金谷煤业公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，双方2014年5月16日建立劳动关系后，陈小云一直在金谷煤业公司处工作至2019年12月。2020年1月后，金谷煤业公司虽然停产，陈小云处于待岗状态，但是至2020年11月19日陈小云向盐边县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁前，双方并未实施劳动合同解除的行为，应当认定双方劳动关系仍然保留。金谷煤业公司请求确认双方劳动关系已于2019年12月31日解除的诉讼主张无事实依据，一审法院不予支持。由于金谷煤业公司未为陈小云缴纳社会保险，还存在拖欠陈小云2015年1-8月工资36408.6元和2019年12月工资7286元的事实，陈小云要求解除与金谷煤业公司的劳动关系并由金谷煤业公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、三项、第四十六条第一款第一项的规定，一审法院依法予以支持。金谷煤业公司请求判令金谷煤业公司不支付陈小云解除劳动合同经济补偿金的诉讼主张无法律依据，一审法院不予支持。陈小云认可其向盐边县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁之日，即2020年11月19日作为双方劳动关系解除之日，一审法院依法予以确认。陈小云于2014年5月16日入职金谷煤业公司，一直工作至2019年12月，2020年1月至2020年11月19日陈小云向盐边县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁前，陈小云处于待岗状态，未继续为金谷煤业公司工作，双方此期间无劳动关系权利义务，一审法院确认陈小云在金谷煤业公司处的工作年限为5年零7个月。庭审中，双方对陈小云2019年月平均工资为8000元的事实无异议，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，应由金谷煤业公司支付陈小云解除劳动合同经济补偿金48000元(8000元/月×6个月)，基于陈小云在本案中未对解除劳动合同经济补偿金金额作出具体请求，而在向盐边县劳动人事争议仲裁委员会提起的仲裁请求中主张的金额为44000元，且庭审中明确表示参照边劳人仲案（2020）176号裁决书的仲裁结果判令金谷煤业公司承担用工主体责任，因此，对陈小云要求金谷煤业公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，一审法院依法支持44000元。金谷煤业公司拖欠陈小云工资的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，应当承担支付义务。由于金谷煤业公司对拖欠陈小云2015年1-8月工资和2019年12月工资共计43694.6元的事实无异议，对陈小云要求金谷煤业公司支付被拖欠的工资的请求，一审法院支持43694.6元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二、三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、金谷煤业公司与陈小云之间的劳动关系于2020年11月19日解除；二、由金谷煤业公司于判决生效之日起15日内，向陈小云支付拖欠的工资43694.6元、解除劳动合同经济补偿金44000元，合计87694.6元；三、驳回金谷煤业公司的诉讼请求。 二审中，金谷煤业公司对一审判决查明的事实提出异议：1.主张公司于2019年12月17日召开职工会议，因煤矿产业的原因1井关停，不是停产；2.补充事实：陈小云的劳动合同截止时间是2019年12月31日到期；3.其他没有异议。因金谷煤业公司的异议、补充事实与查明的双方劳动关系解除情况不符，故异议依法不能成立。 二审中，金谷煤业公司举证：证据一、陈小云2019年1至12月工资表，拟证明：陈小云的月平均工资为7244元；证据二、攀枝花农村商业银行转账凭证、给盐边县应急管理局的委托书及银行转账记录，拟证明：金谷煤业公司已于2020年4月11日向陈小云支付了2019年12月工资8016元、2021年2月7日向陈小云支付工资4950元。陈小云的质证意见为：对证据一中2019年1至10月工资表的真实性认可，11、12月不认可，因为未看到过该11、12月的工资表，也没有签字；证据二攀枝花农村商业银行转账凭证的真实性、合法性认可，但不认可关联性，不能证明是支付陈小云2019年12月工资，因在2019年12月之前金谷煤业公司还差欠陈小云2019年10、11月的工资，故不应在一审查明的欠付工资43694.6元中抵扣该8016元；2021年2月7日支付的4950元，陈小云予以认可收到，应在欠付工资43694.6元中予抵扣。本院认为，因金谷煤业公司证据一拟证明的月平均工资数额，与其自身证据二拟证明支付2019年12月陈小云的工资数额不符，本院不予采信；证据二中8016元的转账凭证不能自证系支付陈小云2019年12月工资，也不得陈小云认可，故不能达到其证明目的；4950元的转账凭证因陈小云予以认可，本院依法予以确认。陈小云无新证据提交。 二审中本院查明：金谷煤业公司于2021年2月7日向陈小云支付拖欠的部分工资4950元，其尚拖欠陈小云工资38744.6元。二审审理查明的其他案件事实与一审基本一致，本院依法予以确认。 本院认为，一、本案纠纷系劳动者因用人单位履行劳动合同违约而请求解除劳动合同关系、支付经济补偿金及相关工资、福利待遇而产生，一审判决适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、三项的规定，对双方解除劳动关系的时间及欠付工资数额作出的审查、认定和处理正确。二、对于劳动者主张的解除劳动合同经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七的规定，金谷煤业公司依法应当进行支付，其主张拖欠劳动者工资及社保违约系客观因素造成、双方签订的劳动合同对经济补偿金有不违反法律禁止性规定的约定、一审判决适用法律及劳动者的月平均工资数额错误的上诉理由，与法院查明的案件事实及相应法律规定不符，依法不能成立。三、二审中金谷煤业公司主张已支付的2019年12月工资8016元，因相应证据证明效力不足，本院依法不予采信；现仅查明金谷煤业公司于2021年2月7日向陈小云支付了拖欠的部分工资4950元，本院据此依法对一审判决相应判项做出调整。 综上所述，金谷煤业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本应予以维持，因二审中查明了案件审理过程中新发生的相应案件事实，本院据此对判项作相应调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省盐边县人民法院（2021）川0422民初180号民事判决第一项，即“盐边县金谷煤业有限责任公司与陈小云之间的劳动关系于2020年11月19日解除”； 二、撤销四川省盐边县人民法院（2021）川0422民初180号民事判决第三项，即“驳回盐边县金谷煤业有限责任公司的诉讼请求”； 三、变更四川省盐边县人民法院（2021）川0422民初180号民事判决第二项“由盐边县金谷煤业有限责任公司于本判决生效之日起15日内，向陈小云支付拖欠的工资43694.6元、解除劳动合同经济补偿金44000元，合计87694.6元”为“由盐边县金谷煤业有限责任公司于本判决生效之日起15日内，向陈小云支付拖欠的工资38744.6元、解除劳动合同经济补偿金44000元，合计82744.6元”； 四、驳回盐边县金谷煤业有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由盐边县金谷煤业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  顾 玉 审 判 员  李淑群 审 判 员  黄 雷 二〇二一年六月八日 法官助理  罗 军 书 记 员  夜 瑾