辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终8776号上诉人（原审被告、反诉原告）：沈阳明程酒店有限公司，住所地沈阳市皇姑区昆山中路**（3门）。法定代表人：成彩萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：王植宏，辽宁观策律师事务所律师。委托诉讼代理人：马绘茹，辽宁观策律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告、反诉被告)：辽宁悦利建设科技发展集团有限公司，，住所地沈阳市于洪区黄海路**法定代表人：陈恩辉，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：宗承权，辽宁盛恒律师事务所律师。上诉人沈阳明程酒店有限公司（以下简称明程酒店）因与被上诉人辽宁悦利建设科技发展集团有限公司（以下简称悦利公司）建设工程合同纠纷一案，不服辽宁省沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0105民初11350号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。明程酒店的上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回悦利公司的诉讼请求；二、判令悦利公司赔偿上诉人因逾期完工带来的经营损失2326815.45元及开业后起诉前为处理问题房间中途停售造成的经营损失1215526元，合计3542341.45元；三、判令悦利公司支付明程酒店修理、改建费用1048941元；四、判令悦利公司支付明程酒店修理、改建期间的经营损失2846000元；五、一、二审诉讼费、鉴定费等诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原审适用法律错误，程序违法应当予以撤销。明程酒店反诉主张悦利公司支付因装修质量问题产生修理、改建的合理费用及修理、改建期间的经营损失应在本案中予以合并审理，且裁判方式不当。2.明程酒店并非恶意拖欠工程款，而是悦利公司延期交付工程和未尽到保修义务。工程存在质量问题，损失数额和责任没有查清，存在人为因素干扰鉴定机构在能鉴定的情况下被迫退卷，明程酒店申请审判人员回避后，仍没有启动鉴定程序进行鉴定，导致审理结果错误。悦利公司辩称，同意一审判决。悦利公司向一审法院的诉讼请求为：1、请求判令被告支付工程欠款1717226元（不含质保金）。2、请求判令被告支付拖欠工程款的利息（暂定为181451.95元，分别按同期人民银行贷款利率支付利息，以1717226元为基数从2018年5月30日起算至拖欠工程款实际给付之日止，以580000元为基数从2018年5月30日起算至2019年7月26日止，以300000元为基数从2018年5月30日起算至2019年2月8日之日止）。3、请求判令被告支付工程技术联系单确认的房客床头木作装饰板退订补偿金100000元。4、请求判令被告确认的合同外应当支付的款项59400元。5、本案的诉讼费用（含保全费用）由被告承担。明程酒店向一审法院的反诉请求为：1、请求判令反诉被告支付反诉原告因逾期完工带来的经营损失2326815.45元及开业后起诉前为处理问题房间中途停售造成的经营损失1215526元，合计3542341.45元；2、请求判令反诉被告支付反诉原告修理、改造费用1048941元；3、请求判令反诉被告支付反诉原告诉请第二项修理、改建期间的经营损失2006000元；4、诉讼费、鉴定费等诉讼费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：经审理查明，2017年5月9日悦利公司同明程酒店签订《建设工程施工合同》一份，合同约定由悦利公司为明程酒店的客房进行装修，合同中对价款等项进行了约定。悦利公司2017年5月10日进场施工于2017年9月20日施工完毕。双方于2019年7月29日对工程造价进行了结算，明程酒店尚欠悦利公司工程款1717226元（不含质保金）。因明程酒店未支付上述工程款，故悦利公司于2019年9月12日起诉来院。一审法院认为:明程酒店、悦利公司所签订的《建设工程施工合同》从形式到内容均不违反法律规定，合同双方均应按照合同约定履行各自的义务及享有合同约定的权利。悦利公司按照合同约定完成了相应的装修工程且明程酒店已经入驻使用应视为其已完成了相应的装修任务，双方就此工程亦进行了结算未付款数额经双方确认，故悦利公司主张此项权利理由正当应予以支持。关于悦利公司主张的上述工程款的利息一项按照双方合同约定的期限及相关规定予以计算。关于悦利公司主张的房客床头木作装饰板退订补偿金100000元一项已经明程酒店确认，予以认定。关于悦利公司主张的合同外应当支付的款项59400元一项，明程酒店对此项予以否认，在悦利公司提供的证据中未能直接反映出明程酒店有应负此款的义务，且悦利公司提供的上述相关证据产生的日期在双方工程结算之前，即在双方结算时并无此项款项的记载，故应以双方的结算依据为准，悦利公司的此项请求不予支持。关于明程酒店反诉请求悦利公司赔偿因悦利公司延迟完成装修工程造成酒店延期开业及开业后起诉前为处理问题房间中途停售造成的经营损失一项，因其未能提供明确的证据证明其酒店开业延期及中途停售造成系由于悦利公司装修工程的延期所造成，且悦利公司延长部分施工期限原因系因被明程酒店增加了部分装修项目及装修款未按约定进度支付。故明程酒店的此项反诉请求不予支持。关于明程酒店反诉请求悦利公司有限公司支付因装修质量问题产生修理、改造费用及修理、改建期间的经营损失一项。因反诉的提起的基础是基于同本诉是同一法律关系并且可抵消、吞并本诉。本案中明程酒店、悦利公司间未付的装修款包括装修款和质保金两部分，现悦利公司仅主张了其中装修款一项并未主张质保金项，而明程酒店主张的装修质量问题应针对于质保金项提出，因悦利公司未提出质保金请求，故对明程酒店此项反诉请求不予一并审理。一审法院判决：一、被告（反诉原告）沈阳明程酒店有限公司给付原告（反诉被告）辽宁悦利建设科技发展集团有限公司工程款1717226元。二、被告（反诉原告）沈阳明程酒店有限公司给付原告（反诉被告）辽宁悦利建设科技发展集团有限公司上述工程款1717226元的利息（从2019年7月29日起，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2020年8月20日起至实际偿还时止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。三、被告（反诉原告）沈阳明程酒店有限公司给付原告（反诉被告）辽宁悦利建设科技发展集团有限公司房客床头木作装饰板退订补偿金100000元。上述一、二、三项于判决生效后十日内履行。四、驳回原告（反诉被告）、被告（反诉原告）其他诉讼请求。案件受理费23265元，保全费5000元，由沈阳明程酒店有限公司负担。反诉费28990元减半收取14495元，保全费5000元，由沈阳明程酒店有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，明程酒店与悦利公司之间针对涉案工程签订了《建设工程施工合同》，系双方真实意思表示，合法有效，双方当事人均应严格恪守。合同签订后，悦利公司依约履行了装修义务，工程已交付并实际使用，双方于2019年7月29日进行工程造价结算，明程酒店除质保金外尚欠悦利公司工程款1717226元，故悦利公司有权向明程酒店主张欠付工程款及利息。关于明程酒店上诉主张一审未审理的部分反诉请求应予审理的问题。一审中，明程酒店提出了反诉请求，一审法院对其提出的逾期竣工及相应损失等，进行了实体审理。关于上诉人提出的质量问题，因上诉人明程酒店已将涉案工程实际投入使用，悦利公司在起诉请求中只主张了施工款项，并未对涉案工程的质保金进行一并主张，且一审法院已对明程酒店的反诉请求进行鉴定，但均未能鉴定成功，退鉴理由中并未明确属于上诉人所称的是由于一审法院原因导致，故上诉人的现有证据也不足以证明其主张的质量问题。上诉人如确有质量问题，待证据充分后，可另行主张权利。关于明程酒店主张因被上诉人施工质量问题以及逾期竣工所导致其相关损失的问题。本案中，上诉人对其主张的被上诉人施工质量问题未能提供有效证明，停工的原因系因存在合同外施工以及明程酒店未及时依约付款，且上诉人提供的损失的证据为其自行制作，故一审法院认定并无不当，上诉人明程酒店提出的该项上诉请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费28990元，由上诉人沈阳明程酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 倩审判员 孙菁蔓审判员 陈 铮二〇二一年六月二十三日法官助理吕慧子书记员孙芮本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。