四川省德昌县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)川3424刑初54号 公诉机关四川省德昌县人民检察院。 被告人何国华，男，出生于1980年10月26日，汉族，四川省德昌县人，初中文化，村民，住四川省德昌县。现羁押于德昌县看守所。 辩护人谢春，四川足智律师事务所律师。 被告人丁明美，女，出生于1975年4月10日，汉族，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。2006年8月23日因犯收购赃物罪被米易县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。现羁押于德昌县看守所。 被告人王尔的，女，出生于1987年6月6日，彝族，四川省西昌市人，初中文化，村民，住四川省德昌县。现羁押于德昌县看守所。 辩护人朱兴平，四川典度律师事务所律师。 被告人林健，男，出生于1989年12月25日，汉族，四川省德昌县人，高中文化，村民，住四川省德昌县。现羁押于德昌县看守所。 辩护人吴昌洪，四川明炬（凉山）律师事务所律师。 被告人吴义军，男，出生于1984年7月5日，彝族，四川省会理县人，高中文化，村民，住四川省德昌县。2005年12月2日因犯故意伤害罪被西昌市人民法院判处有期徒刑一年。现羁押于德昌县看守所。 辩护人鲁小青，四川明炬（凉山）律师事务所律师。 被告人胡友呷，男，出生于1982年10月3日，彝族，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。 被告人申学华，男，出生于1993年9月23日，彝族，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。 被告人林友禄，男，出生于1967年5月14日，汉族，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。 上列八被告人因涉嫌犯开设赌场罪，均于2020年12月22日被德昌县xxx刑事拘留；2021年1月28日经德昌县人民检察院批准，被告人何国华、丁明美、王尔的、林健、吴义军五人于次日由德昌县xxx执行逮捕；被告人胡友呷、申学华、林友禄三人于2021年1月29日被德昌县xxx取保候审,2021年4月15日被德昌县人民检察取保候审。本院于2021年5月7日继续对被告人胡友呷、申学华、林友禄三人取保候审。 四川省德昌县人民检察院以德检刑诉〔2021〕21号起诉书指控被告人何国华、丁明美、王尔的、林健、吴义军、胡友呷、申学华、林友禄犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2021年5月6日受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。德昌县人民检察院指派检察员吴溯出庭支持公诉，上列被告人、辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年10月至12月20日期间，被告人何国华、丁明美、王尔的、林健、吴义军在德昌县××镇××村××村××村××街道××村××街道××村××多次租用居民房屋作为赌博场地开设赌场，期间被告人胡友呷、申学华、林友禄为赌场放哨，每场每人获利一至三百元。经查，2020年12月15日至20日，赌场共计抽头渔利351800元。对指控的事实，公诉机关提交了抓获经过、刑事判决书、情况说明、扣押物品决定书及清单、证据保全决定书及保全清单、现场检查笔录、辨认笔录及照片、现场视频光盘、证人曹某、魏某、虎雪华、李某、申某、付某等人的证言、八被告人的供述等证据证实。 公诉机关认为，八名被告人以营利为目的，开设赌场，非法获利35万余元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究八被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人何国华、丁明美、王尔的、林健、吴义军是主犯，被告人胡友呷、申学华、林友禄是从犯。案发后，除丁明美外的其余七被告人能如实供述自己的罪行，具有坦白情节。被告人林健协助xxxx抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现。八被告人自愿认罪认罚。建议对被告人何国华、丁明美、王尔的、吴义军均判处有期徒刑三年，适用缓刑，并处罚金；对被告人林健判处有期徒刑二年六个月，适用缓刑，并处罚金；对被告人胡友呷、申学华、林友禄均判处有期徒刑一年，适用缓刑，并处罚金。 被告人何国华、丁明美、王尔的、林健、吴义军、胡友呷、申学华、林友禄对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人何国华的辩护人谢春的辩护意见是，起诉书指控何国华的罪名成立，何国华认罪态度好，认罪认罚，积极退赃。认同公诉机关对何国华的量刑建议。 被告人王尔的的辩护人朱兴平的辩护意见是，对起诉书指控王尔的的罪名无异议，王尔的所起的作用是次要的，应为从犯；王尔的认罪认罚，且系初犯、偶犯，积极退赃。认同公诉机关对王尔的的量刑建议。 被告人林健的辩护人吴昌洪的辩护意见是，对起诉书指控林健的罪名无异议，林健有立功表现，归案后如实供述，有坦白情节，认罪认罚，退缴其违法所得。建议人民法院采纳公诉机关对林健的量刑建议。 被告人吴义军的辩护人鲁小青的辩护意见是，对起诉书指控吴义军的罪名无异议，吴义军相比其他主犯所起作用小，到案后如实供述，构成坦白，认罪认罚，积极退赃。建议人民法院采纳公诉机关对吴义军的量刑建议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，本案抽头渔利为人民币369800元。八被告人在本案审理期间均予退赃和预缴纳了罚金。 本院认为，八名被告人无视国家法律的规定，以牟取非法利益为目的，通过邀请人员参与其提供的赌博活动场所，并提供赌具和制定赌博规则，从中抽头渔利数额为人民币369800元，且在一段时间内持续组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，且属于情节严重。德昌县人民检察院指控八被告人的事实、罪名成立，本院予以支持。 在案证据证实，被告人何国华、丁明美、王尔的、林健、吴义军为牟利，经共谋依各自的关系，组织人员，联系赌博场所，制定赌博规则，为使开设的赌场顺利得逞，五被告人常常在开设赌场的事前、事后进行谋划，且开设赌场所抽头的渔利均为五被告人均分。五被告人在共同犯罪中所起作用相当，对开设赌场都具有推导作用，应同为主犯；而被告人胡友呷、申学华、林友禄受邀为何国华等五被告人开设的赌场望风、接送赌客，对本案开设赌场行为直接提供帮助，获取一定的非法利益，在共同犯罪中起辅助作用，三被告人同为从犯，依三被告人在共同犯罪中的作用，可依法对三被告人减轻处罚。被告人王尔的的辩护人提出王尔的的行为应认定为从犯和吴义军的辩护人提出吴义军的作用较小的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。 被告人林健在归案后，协助xxxx抓获同案的被告人，具有立功表现。结合案情，可依法对其减轻处罚。 八被告人在归案后，除丁明美在侦查阶段初期未能如实供述外，其余七名被告人较能如实供述，有坦白行为。八名被告人在检察机关均签署认罪认罚具结书，在本案审理期间积极退赃，主动预缴纳罚金，可依法对其从轻处罚；被告人丁明美、吴义军有前科，可酌情对其从重处罚。被告人何国华、丁明美、王尔的、林健、吴义军实施开设赌场行为的较长时期，组织参赌人员每场少则二十余人、多时达五十人左右，开设赌场的次数之多、抽头渔利的数额之巨（查获记账的凭据中在短短几日内即获35万余元），其行为对社会危害较大，犯罪情节并非较轻，无对其适用缓刑的条件。被告人胡友呷、申学华、林友禄虽为共犯，但其不能左右何国华等人开设赌场的实施，依其参与的程度和所起的作用，对三被告人减轻处罚，其所在的社区同意对其纳入社区矫正，可依法对三被告人适用缓刑。鉴于公诉机关对本案被告人提出的量刑建议与各被告人应受刑事处罚的犯罪行为不相适应，本院依法告知公诉机关调整对本案的量刑建议，公诉机关未予调整，本院依据全案的事实、法律对该罪的规定，并结合对各被告人刑事处罚的法定和酌定量刑情节，依法对各被告人予以刑事处罚。对辩护人提出对被告人从轻、减轻处罚的意见，符合法律规定的予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法（修正案十）》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人何国华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十二月二十二日起至二〇二三年十二月二十一日止。罚金已缴纳。） 二、被告人丁明美犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十二月二十二日起至二〇二四年四月二十一日止。罚金已缴纳。） 三、被告人王尔的犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十二月二十二日起至二〇二三年十二月二十一日止。罚金已缴纳。） 四、被告人林健犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十二月二十二日起至二〇二二年十二月二十一日止。罚金已缴纳。） 五、被告人吴义军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十二月二十二日起至二〇二四年二月二十一日止。罚金已缴纳。） 六、被告人胡友呷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。 七、被告人申学华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。 八、被告人林友禄犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。 九、对本案八被告人所退的违法所得人民币369800元依法予以没收（何国华、丁明美、王尔的、林健、吴义军均系70360元、胡友呷、申学华、林友禄均系6000元）；依法收缴本案扣押八被告人的赌资人民币16520元（何国华2095元、丁明美2000元、王尔的1026元、林健5751元、吴义军703元、胡友呷901元、申学华744元、林友禄3300元）和被告人供犯罪使用的五部手机（何国华的OPPO、丁明美的OPPO、王尔的的华为、林健的苹果、吴义军的华为）及赌博工具扑克牌22副,追缴和没收的款物上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蒋丽萍 审 判 员  耿 健 人民陪审员  曹正荣 二〇二一年六月十八日 书 记 员  徐 静 附《中华人民共和国刑法（修正案十）》相关法律条文： 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。