江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏02民终1661号上诉人（一审原告）：杜英利，男，1976年1月13日出生，汉族，住山东省汶上县。被上诉人（一审被告）：无锡奥野机械有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区羊尖工业园胶阳路7号。法定代表人：王财林，该公司董事长。委托诉讼代理人：金锋，江苏神阙律师事务所律师。委托诉讼代理人：王莉，江苏神阙律师事务所律师。上诉人杜英利因与被上诉人无锡奥野机械有限公司（以下简称奥野公司）经济补偿金、追索劳动报酬纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2019）苏0205民初6887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。杜英利上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审全部诉请。事实与理由：1.加班工时计算错误；2.从杜英利一审提供的录音可以明确得出奥野公司系违法解除劳动合同，且奥野公司的员工手册没有经过民主程序，故奥野公司应支付赔偿金；3.因奥野公司扣押资金，导致治病期间因资金不足终止治疗、病情扩散；另外扣押工资导致杜英利网上贷款的利息也应当由奥野公司承担；4.杜英利入职时间为2018年6月，但奥野公司未缴纳社会保险。奥野公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.一审时，杜英利认可奥野公司提供的出勤表；2.双方系协商一致解除，不存在违法解除的情况；3.关于扣押资金导致终止治疗，杜英利未提供证据，无事实和法律依据；4.杜英利在一审时已经明确入职时间是2018年7月，且社会保险也非法院受案范围，杜英利在一审也为列为诉请，该项超出二审审理范围。杜英利向一审法院起诉，请求判令奥野公司：1.补发平时加班工资及双休日加班工资合计14650元；2.补不合理扣费事项：管理费、质量费、劳动用品费、工会费15个月合计2500元；3.补未经本人同意强行扣押每月300元的赔偿金500元；4.补夜班七点半接班，早上八点多下班，每天多一小时共计126工时，补2925元；5.补法定节假日加班工资3000元；6.补至今扣押的6月份工资1700元和1至6月份每月300元，共计1800元，并支付赔偿金500元；7.支付违法解除合同赔偿金15000元；8.支付违法解除合同导致的误工、租房、生活、火车票、汽车票、公交票共计20000元；9.支付违法停工、诬陷、虚假、恐吓罪、精神补偿费10000元；10.支付因公司扣押资金没能及时治病加重扩散的赔偿金30000元。一审法院认定事实：2018年3月，杜英利通过劳务派遣形式到奥野公司工作，2018年7月正式入职奥野公司，双方于2018年7月16日签订劳动合同，约定合同期限自2018年7月1日起至2019年6月30日止，岗位为操作工，工作时间为标准工时，2018年7月前月工资及加班工资计发基数为1890元/月，2018年8月起月工资及加班工资计发基数为2020元/月。奥野公司为杜英利缴纳了社会保险。一审中，杜英利明确对于2018年3月至7月前与奥野公司之间的关系保留另行追诉的权利。双方认可工作时间为一周五天，八小时工作制，其余时间应为加班，加班工资按照无锡市最低工资计算，奥野公司认可应当支付杜英利加班费差额8817.50元。奥野公司每月发放上个月的工资，其从杜英利每月工资中留存300元，到年底统一结算。奥野公司称2019年1月至5月共留存1500元、6月留存1000元未向杜英利支付，杜英利主张2019年1月至6月留存1800元，且还结欠6月工资1700元。为此，奥野公司提供了2018年7月至2019年6月的工薪表，其中2019年1月至5月留存每月300元，其余发清；6月实发1836.82元，留存1000元。杜英利工资由满勤工资、加班费、社会保险补贴、缺勤扣款、考核奖金、工龄奖金、住房交通高温全勤补贴、高温费构成。奥野公司称因其为杜英利缴纳社会保险，杜英利不享有社会保险补贴，但在实际工资发放过程中有个别月份发放了社会保险补贴，系工作人员统计错误；住房交通高温全勤补贴需满勤才予以发放；工龄奖金需工作满一年，离职的不予发放，故杜英利2019年6月没有住房交通高温全勤补贴和工龄奖金。根据工薪表和考勤表核算，自2018年7月至2019年6月，杜英利工作日加班941.5小时，休息日加班982.5小时，法定节假日加班55小时，奥野公司已支付杜英利加班费26214.24元。2019年6月26日下午，杜英利向奥野公司人事曹某某要求补发工资，曹某某未同意。杜英利称曹某某不让其再上班并要求其搬出宿舍，并提供其与曹某某当天的录音，曹某某在录音中说：“你么两个选择，要么你离职把工资结结清楚，要么我们辞退你”“补钱不是因为你工资不对我给你补钱，是因为你要离职了”“那现在郑重声明，你可以不离职，那我们协商解除劳动合同，我们提出来我们不要你，然后请你三天以内搬出宿舍，然后说你工资不对你来算清楚，好吧”。奥野公司称2019年6月26日曹某某没有与杜英利通话，且录音中并未辞退杜英利，只是就搬宿舍和补钱问题发生争执。杜英利当天下午16:36向曹某某发送微信称“你看看这样行不行，都让一步，工资少补点，我还在你们公司上班？”曹某某回复“明天来了再说吧！”后杜英利称因未答应其让其继续上班，故其再未出勤。2019年6月30日，奥野公司以杜英利无故连续旷工、违反劳动纪律为由，决定与杜英利解除劳动关系，并告知工会，工会于2019年7月1日批准。2019年7月3日，奥野公司向杜英利邮寄了解除劳动合同通知书。杜英利称其2019年7月住在奥野公司宿舍，解除劳动合同通知书邮寄至其户籍地，其未收到。一审中，经法院释明，如经审理不符合用人单位支付违法解除赔偿金的情形但符合支付经济补偿金情形的，杜英利明确要求变更诉请为主张经济补偿金15000元。2019年9月6日，杜英利就本案讼争向无锡市锡山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出仲裁决定书，决定终结仲裁活动。杜英利遂诉至法院，诉请如前。以上事实，由仲裁决定书、劳动合同、无锡市职工录用登记表、解除劳动合同通知工会函、解除劳动合同通知书及邮寄凭证、工薪表、考勤表及当事人陈述等在卷佐证。一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，根据杜英利的加班情况，应当支付加班费40913.12元，扣除已经支付的加班费26214.24元，奥野公司还应支付杜英利加班费14698.88元。关于扣押的工资，杜英利主张扣押工资为6月工资1700元、2019年1月至6月工资1800元，合计3500元。根据工薪表，2019年1月至5月，每月留存金额300元，2019年6月留存金额1000元，合计2500元，该款系杜英利劳动所得的工资，应当予以返还，奥野公司也同意返还2500元，杜英利主张返还3500元，未举证证明，不予支持。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，但用人单位应向劳动者支付经济补偿金。本案中，双方就补发工资事宜进行协商，协商不成后，结合杜英利提供的微信聊天记录及录音资料相互印证，能够证明奥野公司人事曹某某于2019年6月26日提出了解除劳动合同，也未撤回决定，杜英利之后也未再上班或要求重新上班，而是仅要求补发工资，故应当认为双方对解除双方的劳动关系无异议，属协商一致解除，故奥野公司应当依法支付经济补偿金。根据工薪表及加班费，应得工资加上加班费差额，杜英利离职前十二个月月平均工资为5958.54元。综上，奥野公司应向杜英利支付经济补偿金5958.54元。关于杜英利主张的补不合理扣费事项2500元、扣押工资的赔偿金500元和500元、违法解除劳动合同导致的误工、租房、生活、火车票、汽车票、公交票20000元、违法停工、诬陷、虚假、恐吓罪、精神补偿费10000元、因扣押资金没能及时治病加重扩散的赔偿金30000元，其未举证证明，也无事实和法律依据，故不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、奥野公司于判决生效之日起十日内支付杜英利加班费14698.88元、经济补偿金5958.54元，返还工资2500元，合计23157.42元；二、驳回杜英利的其他诉讼请求。二审中，杜英利提供：1.2018年6月班组工资（奖惩）发放单复印件、银行流水打印件，证明入职时间为2018年6月10日前；2.2018年12月、2019年2月、2019年5月、2019年6月考勤表复印件，证明2018年12月份少计算五个夜班费、2019年5月17日和18日是被停工而不是休息。奥野公司质证认为，杜英利提供的仅为复印件，且杜英利对奥野公司一审提供的考勤情况予以认可，故对该考勤表的真实性不予认可。对于上述证据，经本院审查，2018年12月、2019年2月、2019年5月、2019年6月考勤表、银行流水打印件均是在一审中已经提交过的证据，故不属于二审新证据；而2018年6月班组工资（奖惩）发放单无原件予以核对，且奥野公司不认可其真实性，故本院不予采信。经审查，对一审认定的事实及质证经过情况，本院依法予以确认。本院认为，关于入职时间，杜英利主张其于2018年6月入职奥野公司，但未提供初步证据予以证明，故对其该主张，本院不予支持。另外，杜英利一审认可其与奥野公司在2018年7月签订劳动合同，故双方建立劳动关系的时间为2018年7月。关于加班费，杜英利认可奥野公司提供的出勤表，故一审法院根据出勤表及劳动合同约定的加班工资计算杜英利的加班工资，并无不当。关于双方劳动关系解除的原因，从双方一审陈述及杜英利提供的微信聊天记录、录音材料可以看出，2019年6月26日，奥野公司的人事提出解除劳动合同，杜英利之后也未再上班，故双方劳动关系解除系因双方协商一致而解除，奥野公司应当依法支付经济补偿金。至于奥野公司的员工手册制定有无经过民主程序，和本案并无关联性，故本院对此不予评判。关于杜英利主张的因奥野公司扣押资金导致治病期间资金不足而终止治疗、病情扩散的赔偿金及网上贷款的利息，无法律依据，本院不予支持。综上所述，杜英利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杜英利负担。本判决为终审判决。审判长  许晓倩审判员  陶志诚审判员  郭继光二〇二一年六月二日书记员  蒋雯文