辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终936号上诉人（原审被告）：沈阳神瑞龙建材科技有限公司，住所地沈阳市于洪区黄海路83-5号（4-3-2）。法定代表人：周志，该公司经理。委托诉讼代理人：高波，辽宁常兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：阚少志，男，汉族，住辽宁省义县。委托诉讼代理人：尹勇，辽宁腾坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘晓明，男，汉族，住辽宁省昌图县。原审被告：沈阳鑫北辰物流有限公司，住所地沈阳市于洪区黄海路98号。法定代表人：王堃。上诉人沈阳神瑞龙建材科技有限公司（以下简称“建材公司”）因与被上诉人阚少志、刘晓明及原审被告沈阳鑫北辰物流有限公司（以下简称“物流公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初7253号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。建材公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，判决建材公司不承担赔偿责任。2、阚少志、刘晓明承担一、二审诉讼费。事实与理由：1、一审认定建材公司没有提供相应证据证明刘晓明承揽拆除仓库墙体事实错误。一审时建材公司提供录音资料、刘晓明的情况说明、霍某的证人证言，足以证明刘晓明承揽拆除仓库墙体的事实。刘晓明所得的劳务费是其他人的4.5倍，也说明刘晓明承揽拆除仓库墙体的事实。2、阚少志在本次事故中存在重大过错，其应承担本次事故的70%责任。阚少志辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回建材公司的上诉请求，依法维持原判。1、建材公司称刘晓明所得的劳务费是其他人的4.5倍，是因为阚少志在拆除墙壁的第一天即受伤，并没有工作至拆除墙壁结束。2、一审中，刘晓明在接受法庭询问时清晰地表明，自己不是包活的，也没有签署合同，和阚少志一样就是干活的，建材公司并没有提供充分的证据证明其与刘晓明之间存在承揽关系，应当由其承担举证不能的不利后果。物流公司、刘晓明未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。阚少志向一审法院起诉请求：1、判令建材公司、物流公司、刘晓明赔偿阚少志医药费22,213.42元、住院伙食费1300元、营养费3000元、误工费12,000元、护理费3999元、交通费1000元、复印费105元、残疾赔偿金63,640元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1720元，以上合计114,977.42元；2、诉讼费由建材公司、物流公司、刘晓明承担。一审法院认定事实，2020年4月29日16时许，阚少志在为建材公司拆除墙体提供劳务的过程中，被墙壁脱落下来的石块砸伤面部。阚少志受伤后被送往沈阳经济技术开发区人民医院就医，并于当日住院治疗，主要诊断为下唇部分游离、缺损，其他诊断为面部开放性损伤，鼻中隔骨折，牙槽骨骨折，牙龈开放性损伤等，于2020年5月12日出院，住院13天，住院期间一级护理1天、二级护理12天，由其亲属护理。阚少志支出医疗费21,733.51元。长期医嘱单显示：5月2日为全流食、5月6日为半流食。出院医嘱及注意事项载明:1、出院后注意休息；2、定期复查上颌CT；3、入口腔专科进一步诊治；4、病情有变化随诊。事发后，建材公司垫付医疗费7686元。庭审后，刘晓明在接受询问时陈述，自己与建材公司周老板认识，2020年4月29日周老板给自己拆除仓库墙体的零活，是1天的活，劳务费1200元，因自己一个人干不了，按照劳务市场的习惯，找了阚少志等3人，每人200元工钱，四个人一起干活时，阚少志受伤。原定劳务费1200元，后增至1500元。对阚少志的诉讼请求，认为自己不是包活的，也没有签署合同，而且自己和阚少志一样就是干活的，因此不同意承担赔偿责任，在诉讼中，依阚少志申请一审法院委托辽宁德恒司法鉴定所对阚少志伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。该鉴定所于2020年8月26日出具辽德司鉴所[2020]法临鉴字第462号司法鉴定意见书。鉴定结论为：阚少志唇缺损致露齿的伤残等级为十级；本次外伤的误工期为伤后60日，护理期为伤后30日，营养期为伤后30日。阚少志支出鉴定费1720元。另查明:建材公司法定代表人周志因其租赁的位于沈阳市于洪区黄海路98号的仓库拆除墙体工作而通过刘晓明找到阚少志等人，刘晓明将阚少志等人介绍给建材公司的周志。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于建材公司提出的刘晓明为工程承揽人，系阚少志的实际雇主,应由其承担赔偿责任问题，因阚少志系在为建材公司对案涉拆除仓库墙体过程中受伤，虽建材公司陈述其已将工程承包给刘晓明，但其没有提供相应证据证明系由刘晓明承揽了拆除仓库墙体工作，双方亦未签署有关承包协议，故在没有其他证据予以佐证的情况下，无法认定双方是否存在承揽关系。考虑到农民工劳务活动相对松散、灵活、临时性强、工期短等特点，往往劳务活动不能独立完成，而与其他农民工共同完成，按照各自工作量分配劳务费的劳务市场交易习惯，可以认定刘晓明、阚少志等人均受雇于建材公司，故建材公司对阚少志损失应当承担相应的赔偿责任。考虑到阚少志提供劳务过程中，自身未尽到谨慎、注意义务，亦应对损害后果的发生承担一定的责任，结合本案的实际情况，酌情认定其应承担的责任比例为30%，建材公司承担责任的比例为70%。阚少志支付的医疗费21,733.51元，复印费82.50元，系合理支出且有票据佐证，一审法院予以认定。关于住院伙食补助费。应按照医疗事故发生地国家一般工作人员的出差伙食补助费标准计算，即每日100元标准计算，阚少志住院13天，住院伙食补助费为1300元。关于营养费问题。根据受害人伤残情况和参照医疗机构的意见酌定为800元。关于误工费问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案阚少志作为进城务工人员，具有劳动能力，虽没有固定工作，但自称长期从事力工工作，依据阚少志提交的证据和本案的具体情况，一审法院酌情认定阚少志每日的工资标准为100元，误工期限60天，经计算阚少志的误工费为6000元（60天×100元/天）。关于护理费问题。根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。结合阚少志住院期间的护理级别及鉴定意见书等，参照居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资46,970元/年计算，阚少志护理期为伤后30日，其中一级护理1天，经计算护理费为3986.60元。关于交通费问题。一审法院考虑就医距离、结合阚少志住院天数及复诊次数等因素酌定为500元。关于伤残赔偿金问题。根据法律规定受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。结合阚少志年龄及身体损伤的伤残等级，阚少志伤残赔偿金为63,640元（31,820元/年×20年×10%）。关于精神损害抚慰金问题。根据当事人过错程度、侵权行为所造成的后果及本地区的平均生活水平等实际情况，酌情认定为3000元。关于鉴定费1720元，且阚少志提供相关票据，一审法院予以认定。关于阚少志主张物流公司承担民事赔偿责任一节，因阚少志没有举证证明，故一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条。《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百二十五条二款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志医疗费21,733.51元的70%，即15,213.45元，扣除已给付的7686元，尚需给付7527.45元；二、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志复印费82.50元的70%，即57.75元；三、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志伙食补助费1300元的70%，即910元；四、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志误工费6000元的70%，即4200元；五、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志护理费3986.60元的70%，即2790.62元；六、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志交通费500元的70%，即350元；七、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志营养费800元的70%，即560；八、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志残疾赔偿金63,640元的70%，即44548元；九、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志鉴定费1720元的70%，即1204元；十、被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司赔偿原告阚少志精神抚慰金3000元；以上款项，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；十一、驳回原告、被告其他诉讼请求。如果被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1224.70元，原告承担573.20元，被告沈阳神瑞龙建材科技有限公司承担651.50元。本院中，当事人没有提交证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。首先，本案阚少志是在为建材公司拆除墙体提供劳务的过程中，被墙壁脱落下来的石块砸伤面部，导致受伤。虽然建材公司主张刘晓明为承揽人，刘晓明是阚少志的实际雇主,但是建材公司并没有提供相应的证据证明系由刘晓明承揽了拆除仓库墙体工作，双方亦未签署有关承包协议，故建材公司主张刘晓明为承揽人没有事实依据。其次，证人霍某的陈述和刘晓明的陈述，并未证明和自认刘晓明承揽拆除仓库墙体工作。第三，由于建材公司在阚少志工作时没有提供安全保障，致使阚少志在工作中受伤，其应承担相应责任。阚少志作为劳务者，在工作中，自身未尽到谨慎注意义务，亦应对损害后果的发生承担一定的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。故一审法院结合本案的实际情况，酌情认定建材公司承担70%责任，阚少志自担30%的责任具有合理性，对此本院予以维持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，沈阳神瑞龙建材科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1224.70元，由上诉人沈阳神瑞龙建材科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 高 悦审判员 郭 净审判员 冯立波二〇二一年六月二日法官助理韩雪书记员张雨晶本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。