江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终3420号上诉人（原审原告）：殷立明，男，汉族，1965年10月18日生，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：唐亮，盐城市大丰区盐丰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：盐城市大丰区大洋木业有限公司，统一社会信用代码91320982MA1Q4XJN35，住所地盐城市大丰区川东闸东首。法定代表人：黎明伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱领进，盐城市大丰港法律服务所法律工作者。上诉人殷立明因与被上诉人盐城市大丰区大洋木业有限公司（以下简称大洋木业公司）劳动争议一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初4916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月14日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。殷立明上诉请求：被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资、加班工资等，被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1.上诉人于2019年2月23日到被上诉人处工作。2019年底上诉人的工作因疫情受到影响，2020年3月5日双方解除劳动关系。被上诉人未为上诉人办理社会保险，双方未签订劳动合同，上诉人因而解除劳动关系。2.一审法院认定双方存在事实劳动关系，支持部分诉讼请求，未订立劳动合同双倍工资、加班工资等诉讼请求亦应支持。大洋木业公司答辩：上诉人与公司不存在劳动关系,上诉人提出的双倍工资等诉讼请求不应予以支持。殷立明向一审法院起诉请求：判令大洋木业公司支付2019年12月份工资255元，2020年1月份19天工资244元,拖欠工资赔偿金499元；2019年防暑降温费1200元；经济补偿金4500元；未订立劳动合同工资45620元；社会保险损失12124.8元；加班工资49911.21元；克扣工资4900元；丧假工资1034.50元；加付4900元和1034.50元的赔偿金5934.50元；经济补偿金的赔偿金4500元；诉讼费由被告支付。一审法院认定事实：原告殷立明于2019年2月23日进入被告大洋木业公司从事锅炉工工作，双方未签订书面劳动合同，被告大洋木业公司未为原告殷立明缴纳社会保险。原告殷立明在被告大洋木业公司工作到2020年1月19日，被告大洋木业公司因春节放假。2020年3月17日，原告殷立明提起仲裁申请，请求被申请人支付：“1.2019年12月份工资3750元，2020年1月份19天工资2850元，拖欠工资赔偿金3300元；2.2019年防暑降温费1200元；3.经济补偿金4500元；4.未订立劳动合同工资45620元”。2020年8月19日，原告殷立明增加仲裁请求，请求被申请人支付：“1.社会保险损失费12124.8元；2.加班工资18562.5元”。2020年8月28日，因盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会收到申请已超过5日，征询原告是否同意继续由该委审理，原告表示不同意，向本院提起诉讼。原告殷立明在2021年1月27日的庭审中提出增加诉讼请求，要求判令被告支付：“克扣工资4900元；丧假工资1034.50元；加付4900元和1034.50元的赔偿金5934.50元；经济补偿金的赔偿金4500元”。审理中，原告殷立明陈述2020年2月份，黎明伟问殷立明去不去上班了，殷立明说不去了。关于解除劳动合同的时间，原告殷立明陈述应为其2020年3月5日到新锐特材料公司上班时解除，解除原因为大洋木业公司拖欠工资、不交社保。原告殷立明向法院提交的锅炉操作记录本及加班工资计算明细表载明，其2019年2月至2020年1月实际出勤天数分别为6天、31天、26天、30天、25天、30天、29天、30天、27天、26天、25天、19天，其中2019年6月份请丧假5天。原告殷立明向本院提交的部分月份工资明细表显示，原告2019年4月、5月、7月、9月、11月的出勤天数分别为26天、30天、29天、30天、26天，原告殷立明均签字确认。另查，2019年4月至2020年1月，被告大洋木业公司分别向原告殷立明支付工资3920元、4350元、4710元、4230元、4200元、4510元、3930元、3920元、3495元、2606元。又查，原告殷立明的父亲殷文波于2019年6月5日去世，殷立明2019年6月份的工资于2019年9月14日发放。再查，法院分别于2013年10月16日、2018年2月11日、2018年6月22日立案受理了殷立明诉江苏辉丰农化供方有限公司劳动争议案、殷立明诉大丰鑫源达化工有限公司劳动争议案、殷立明诉大丰云涛生物技术有限公司劳动争议案。一审法院认为，关于原、被告之间是否存在劳动关系，被告大洋木业公司辩称其公司将锅炉业务承包给周某，并向本院提交承包合同两份，但根据周某本人的陈述，其承包的内容为锅炉的管理运行和锅炉工的工资，负责考勤3个锅炉工，考勤表要交到公司，公司每月20号左右向其支付12000元，如果其不在公司，原告有事向厂长请假。根据上述内容可知，周某的报酬由大洋木业公司按月按时按固定数额支付，而非根据其承包的成果进行定期结算，周某在大洋木业公司仅负责锅炉的管理运行及考勤，公司对原告也有直接管理，故周某和大洋木业公司之间并非承包关系，实为大洋木业公司聘用的管理人员。周某作为被告大洋木业公司的管理人员，即使与原告殷立明约定工作时间、工资报酬等内容，也应及于被告大洋木业公司。关于原告殷立明主张的2019年12月份工资255元、2020年1月份工资244元、克扣工资4900元。原告殷立明提交了锅炉操作记录本及部分月份的工资明细表打印件证明其出勤情况，被告大洋木业公司不予认可，但未向本院提交考勤表。根据规定，用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。在被告大洋木业公司未能提交考勤表的情况下，对原告主张的出勤天数依法予以确认，其中2019年7月份的工资表打印件显示出勤29天，原告统计为30天，因工资表打印件系原告本人提交且有其本人签名，故依法确认原告该月出勤天数为29天。原告殷立明在审理中陈述被告与其约定工资为4500元/月，殷立明和周某均陈述工资具体为150元/天，每天工作12小时。在被告大洋木业公司未举证证明原告殷立明存在扣款行为的情形下，本院根据原告殷立明的出勤天数、约定工资标准及其主张进行核算，依法确认被告大洋木业公司应向原告殷立明支付工资1039元（2019年5月份150元+7月份90元+8月份150元+10月份150元+12月份255元+2020年1月份244元）。对原告主张的上述月份之外的克扣工资，经核算均已足额发放，依法不予支持。关于原告主张的丧假工资。从法律性质上看，丧假工资属于非劳动报酬性收入，不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，而适用第一款规定的1年仲裁时效期间。本案中，原告殷立明在2019年9月14日收到6月份工资时，即应知道其权利受到侵害，但原告殷立明直到2021年1月27日才在审理中予以主张，超过了申请仲裁的时效，依法不予支持。关于原告殷立明主张的经济补偿金4500元。本案审理中，原告殷立明先陈述2020年2月份，黎明伟问其去不去上班了，其说不去了，后又陈述认为其与被告大洋木业公司解除劳动合同的时间为2020年3月5日，其到新锐特材料公司上班时，解除原因为大洋公司拖欠工资、不交社保。根据原告殷立明的陈述，其并未明确以拖欠工资、未交社保为由向被告大洋木业公司提出解除劳动合同，不符合法定支付经济补偿金的情形，故对该项诉讼请求，本院依法亦不予支持。关于原告殷立明主张的拖欠工资赔偿金499元、克扣工资2570元及丧假工资1034.50元的赔偿金3604.50元、经济补偿金的赔偿金4500元。根据规定，用人单位存在未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的、低于当地最低工资标准支付劳动者工资的、安排加班不支付加班费的、解除或者终止劳动合同、未依照劳动合同法规定向劳动者支付经济补偿的情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，被告大洋木业公司不存在经劳动行政部门责令限期支付而拒不支付的情形，故对原告殷立明的上述诉讼请求，依法均不予支持。关于原告殷立明主张的高温津贴，原告殷立明的工作岗位为锅炉工，被告大洋木业公司虽辩称原告在室内工作，但基于锅炉工的特殊性，即使在室内高温也不可避免，故对原告殷立明主张的高温津贴，依法予以支持，故被告大洋木业公司应向原告支付高温津贴1200元（300元/月×4个月）。关于原告殷立明主张的未签订劳动合同双倍工资。根据规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立劳动合同的，应视为双方已订立无固定期限劳动合同，用人单位仍应与劳动者补签书面劳动合同，但劳动者主张支付双倍工资的，不予支持。本案中，原告自2019年2月23日到被告处工作，原告在审理中明确双方劳动关系至2020年3月5日解除，即解除前双方已视为订立无固定期限劳动合同，被告大洋木业公司不应再支付双倍工资。另外，本院已受理殷立明与不同用人单位的多个劳动争议案件，殷立明应明知用人单位需与其签订劳动合同的法律规定，其未在工作期间提醒用人单位予以签订，而直接以仲裁和诉讼的方式要求用人单位支付未签订劳动合同的双倍工资，亦违背了双倍工资的立法初衷，有违诚实信用原则，应不予支持。关于原告殷立明主张的社会保险损失，其明确为被告向其支付其自行缴纳的社会保险费。根据规定，劳动者自行缴纳社会保险费后，向用人单位追偿其已缴纳保险费的争议不属于劳动争议，故对原告的该项诉讼请求，依法不予支持。关于原告殷立明主张的加班工资。根据规定，用人单位实际支付劳动者的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资，但折算后的正常工作时间工资或加班工资低于当地最低工资标准的除外。原告殷立明及被告大洋木业公司申请出庭作证的证人均陈述，原告殷立明的工资为150元/天，每天工作12小时，原告殷立明提交的工资表亦与该规定一致，故本院依法予以确认。根据工作时间及工资标准进行核算，折算后的正常工作时间工资或加班工资均不低于当地最低工资标准，故对原告主张被告另行支付加班工资的诉讼请求，本院依法不予支持。据此，一审法院判决如下：一、被告盐城市大丰区大洋木业有限公司支付原告殷立明工资1039元、高温津贴1200元，合计人民币2239元。于本判决生效后10日内履行完毕。二、驳回原告殷立明其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认，二审查明的事实与一审相同。二审争议焦点为：上诉人提出未签订书面劳动合同双倍工资等诉讼请求是否予以支持。本院认为，本案系劳动争议之诉。1.《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，上诉人殷立明于2019年2月23日到被上诉人大洋木业公司工作，大洋木业公司未与殷立明签订书面劳动合同，且用工已满一年，大洋木业公司应当向殷立明支付用工满1个月至满1年期间未签订书面劳动合同的双倍工资。2.关于殷立明主张大洋木业公司支付加班工资的上诉请求，经查，大洋木业公司支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资，实际支付给殷立明的工资不低于当地最低工资标准，故上诉人殷立明提出另行支付加班工资的诉讼请求不予支持。3.关于上诉人殷立明提出的其他诉讼请求，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，裁判恰当，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，参照《江苏省工资支付条例》第十七条之规定，判决如下：一、撤销江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初4916号民事判决；二、盐城市大丰区大洋木业有限公司支付殷立明工资1039元、高温津贴1200元，未订立书面劳动合同两倍工资45620元，合计人民币47859元，限本判决生效之日起三十日内履行完毕。三、驳回殷立明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由盐城市大丰区大洋木业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 珩审判员 张振福审判员 孙 婕二〇二一年六月十日书记员 季 政附录法律条文1.《中华人民共和国劳动法》第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条人民法院受理劳动争议案件后,当事人增加诉讼请求的,如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性,应当合并审理;如属独立的劳动争议,应当告知当事人向劳动争议仲裁机构申请仲裁。4.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。6.《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。7.《江苏省工资支付条例》第十七条用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。用人单位不得伪造、变造、隐匿、销毁工资支付记录及劳动者出勤记录。