辽宁省大连市中级人民法院行 政 裁 定 书（2021）辽02行终111号上诉人（原审原告）于海，男，1982年9月4日出生，汉族，户籍地大连市西岗区。委托诉讼代理人王欢，辽宁诚进律师事务所律师。被上诉人（原审被告）大连市西岗区市场监督管理局，住所地大连市西岗区北京街39号。负责人董海峰，该局局长。委托诉讼代理人冷艺，该局工作人员。委托诉讼代理人刘瑶，辽宁刘魏李律师事务所律师。原审第三人大连市天一方投资管理有限公司，住所地辽宁省大连市西岗区民权街69号第17幢1单元1层1号。法定代表人王志晨，该公司执行董事。上诉人于海诉被上诉人大连市西岗区市场监督管理局（以下简称“西岗区市场监管局”）工商登记行为一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2020）辽0212行初55号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定，2018年3月27日，第三人大连市天一方投资管理有限公司委托案外人郑丽丽到被告西岗区市场监管局办理公司变更登记事项，提交变更登记（备案）申请书、指定代表及共同授权委托书、法定代表人信息（王志晨居民身份证信息）、董事监事经理信息（王志晨居民身份证信息、于海居民身份证信息）、股东（发起人）出资情况、联络员信息（案外人郑丽丽居民身份证信息）、股东会决议、章程修正案、股权转让协议（3份）、监事选举文件、聘用经理文件、法定代表人任职文件及免职文件、营业执照（作废）等申请材料。被告经审查，于2018年3月30日核准了第三人大连市天一方投资管理有限公司的变更登记申请，变更第三人的法定代表人为王志晨，股东为王志晨、于海。备案王志晨为经理、执行董事，于海为监事。另查明，2018年1月16日，原告与第三人法定代表人及本案证人胡某等人达成合伙协议，合伙名称为大连北美投资咨询服务有限公司。合伙期限自2018年1月15日起至2020年1月14日。2020年7月7日，大连市中山区人民法院在执行原飞与大连市天一方投资管理有限公司、大连北美投资咨询服务有限公司民间借贷纠纷一案中，申请执行人原飞提出书面异议，称王志晨、于海系天一方公司的股东，其未能提交证据证明其已按公司章程规定的时间缴纳出资，应在未缴纳出资的范围内承担责任。大连市中山区人民法院作出（2020）辽0202执异173号执行裁定书，追加王志晨、于海为该案被执行人，王志晨在未缴纳出资的600万元范围内承担责任，于海在未缴纳出资的400万元范围内承担责任。现原告诉至法院，主张工商档案中的“于海”签字并非本人签字，且提交鉴定申请，第三人认可由案外人郑丽丽代办，非原告本人签字，故本院无需启动鉴定程序。再查明，第三人明确表示工商档案变更材料是于海的真实意思表示，非冒用原告于海信息。原审法院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）第四条的规定，工商行政管理机关是公司登记机关，被告具有对本辖区公司进行设立登记的法定职权。《公司登记管理条例》第二条规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。”第三十四条“有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。有限责任公司的自然人股东死亡后，其合法继承人继承股东资格的，公司应当依照前款规定申请变更登记。有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的，应当自改变姓名或者名称之日起30日内申请变更登记。”第三十七条“公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。”根据上述规定，被告对申请人提交的公司变更登记申请材料予以审查，认为材料齐全、符合法定形式要件，并在法定期限内予以核准登记，履行了法定审查职责，尽到了合理审慎的注意义务，符合法定程序，并无不当，且在申请人对其提交的申请材料真实性认可，坚持认为系原告真实意思表示的情况下，无法认定被告作出的核准登记的具体行政行为有误。另外，第三人在申请变更登记时提交了股东会决议、股权转让协议等材料，涉及到股权转让纠纷，股权转让合同系民事法律行为，工商登记仅仅起到一个公示的作用，工商行政机关无权对合同效力进行认定，双方应通过民事诉讼途径解决股权转让合同纠纷，再以法院民事判决为据决定是否要求工商行政机关撤销股权变更登记，如需撤销可直接向被告申请，无需提起行政诉讼。而且，依据《公司法》的相关规定，公司监事是由股东会选举和更换，原告的监事身份是由公司决定申请，到市场监督管理局登记公司的监事信息是一种备案信息，该备案信息应与公司申请时提交的证明材料相一致。原告要求变更备案信息应通过公司行为加以实现。其主张公司未经其同意即让其担任监事，该争议亦系民事法律关系调整范围，应该通过民事途径解决。综上，被告依据第三人提交的变更申请材料核准登记备案并无不当。原告主张他人冒用其信息进行工商登记依据不足，且在第三人坚持认为工商档案变更材料是于海的真实意思表示，非冒用原告于海信息的情况下，双方存在民事纠纷，故原告本案诉讼请求缺乏事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告于海的诉讼请求。上诉人于海上诉称，请求依法撤销（2020）辽0212行初55号行政判决书，依法改判撤销被上诉人于2018年3月20日核准上诉人为大连市天一方投资管理有限公司股东、监事的行政行为。理由是：2018年3月20日，被上诉人核准大连市天一方投资管理有限公司股东变更，原出资人退出，变更王志晨和上诉人于海为出资人，并且变更上诉人为大连市天一方投资管理有限公司监事，变更大连市天一方投资管理有限公司注册资本为5000万人民币，经营范围为项目投资、受托资产管理；投资咨询、经济信息咨询、企业管理咨询。经营期限为2014年12月17日至2034年12月16日。2020年5月9日案外人原飞以上诉人为大连市天一方投资管理有限公司股东并且上诉人并未实际出资为由向大连市中山区人民法院申请追加上诉人为被执行人，上诉人在接到中山法院的《追加被执行人申请书》及相关证据材料时才得知其被登记为大连市天一方投资管理有限公司的股东、监事一事，根据原飞在追加上诉人为被执行人时所提供的大连市天一方投资管理有限公司档案信息，上诉人认为，档案信息中“于海”的签名并非上诉人本人书写，上诉人没有担任第三人大连市天一方投资管理有限公司股东及监事的意思表示，档案中的申请材料是虚假的，被上诉人核准登记的行为缺乏事实依据。在一审庭审过程中，第三人公司也当庭陈述工商档案中“于海”二字均非于海本人签署，一审法院仅凭借与第三人公司有利益关系的两名证人所作出前后矛盾的证人证言就认定第三人公司工商档案变更系于海的真实意思表示属于认定事实错误。若于海真有担任第三人公司股东、监事的意思表示，则应当由第三人公司提供于海享受公司分红、参与公司经营管理的相关证据。故为维护上诉人的合法权益，请求贵院依法改判撤销被上诉人于2018年3月20日核准上诉人作为大连市天一方投资管理有限公司股东的行政行为。被上诉人大连市西岗区市场监督管理局辩称，一审判决认定事实正确，应予以维持。理由是：被上诉人认为，本案涉及股权争议属于民事纠纷，应先予以处理，且原审第三人已明确表示认定上诉人与原审第三人存在关联性。对于上诉人主张签名并非上诉人本人签名，也无相应意思表示，被上诉人认为，是否有意思表示并非笔迹是否由上诉人所签订来确认，且即便非上诉人签订，也不能代表该签订行为不是由上诉人授意。原审第三人大连市天一方投资管理有限公司述称，一审判决认定事实清楚，应予以维持。在一审庭审中原审第三人有证人出庭作证，上诉人委托代理人签字是有明确意思表示变更股权。合伙登记和证人王某、胡某的证言可以证明天一方公司是上诉人的提议，然后才变更。本院认为，本案争议焦点为工商登记行为的合法性审查。根据《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》（以下简称“会议纪要”）第一条第一款规定，因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。……第二款规定公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。第三条规定，利害关系人以作为公司登记行为之基础的民事行为无效或者应当撤销为由，对登记行为提起行政诉讼的，人民法院经审查可以作出如下处理：对民事行为的真实性问题，可以根据有效证据在行政诉讼中予以认定；可以告知通过民事诉讼等方式解决。由此可见，作为公司登记的行政登记行为，在行政诉讼中以审查行政登记行为作出时申请材料形式上的真实性合法性为原则。本案中，上诉人以及原审第三人均认可被上诉人工商登记行为所依据原审第三人所提交的申请材料中“于海”签名并非上诉人本人签名，相关当事人主张虽然不是上诉人本人签名，却系受其委托办理案涉工商登记，但一审法院对该相关事实未予查清。另外，本案中在上诉人主张签名不是本人所签且否认委托他人办理的情况下，依据“会议纪要”的相关规定，应当查明上诉人此前是否已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动，一审法院对此亦未予查清。此外，因行政机关的工商登记行为是基于当事人申请材料真实予以登记，行政机关履行的是形式上审慎的审查义务，涉及当事人之间的股权转让或监事身份等民事争议，当事人可以通过民事程序进行救济。综上，原审判决认定事实不清、证据不足，本院予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第三款之规定，裁定如下：一、撤销大连市旅顺口区人民法院（2020）辽0212行初55号行政判决；二、发回大连市旅顺口区人民法院重新审理。审判长  王少琨审判员  车兆东审判员  徐建海二〇二一年六月二日书记员  曲 娇附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。