广东省英德市人民法院民 事 判 决 书(2021）粤1881民初1622号原告(被告)：巫定养，男，汉族，1971年11月4日出生，住广东省英德市××××××××××××××。身份证号码：440×××××××********。委托代理人：曾源，广东信征律师事务所律师。被告（原告）：英德台泥矿业工程有限公司。住所地广东省英德市××××××[台泥（英德）水泥有限公司矿区内]。统一社会信用代码：914××××××××6305079。法定代表人：吕某1。委托代理人：向南、林慧，均为北京市浩天信和（深圳）律师事务所律师（特别授权）。原告巫定养诉被告英德台泥矿业工程有限公司（以下简称英德台泥）劳动争议纠纷一案，本院受理后，英德台泥亦向本院提出了(2021）粤1881民初1673号劳动争议纠纷诉讼，本院依法裁定将(2021）粤1881民初1673号并入本案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。巫定养及其委托代理人曾源、英德台泥的委托代理人向南、林慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巫定养向本院诉请：一、请求裁决被告支付原告一次性伤残补助金差额3783元;二、请求裁决被告支付原告一次性工伤医疗补助金45408元(7568元×6个月）;三、请求裁决被告支付原告一次性工伤就业补助金189200元(7568×25个月）;四、请求裁决被告支付原告残疾赔偿金384944元；五、请求裁决被告支付原告被扶养人生活费10327.2元；六、请求裁决被告支付原告精神损害抚慰金40000元；七、请求裁决被告支付原告营养费4000元；八、请求裁决被告支付原告交通费2000元；九、请求裁决被告支付原告住院伙食补助费差额51375元；十、请求裁决被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金211904元；十一、请求裁决被告支付原告2020年年假工资5219元；十二、请求裁决被告支付原告医疗费8594.28元；十三、请求裁决被告支付原告后续治疗费930000元；十四、请求裁决被告支付原告辅助器具（耳内式精灵（耳内式精灵CICInox606型号助听器）费78900元；十五、请求裁决被告支付原告2006年10月至2020年7月之间有毒有害岗位津贴10080元；十六、请求裁决被告支付原告未提前一个月通知解除劳动关系的经济补偿金7568元；十七、请求裁决原告无需向被告返还9060.81元；以上合计2002913.29元；十八、请求裁判被告承担本案诉讼费。英德台泥向本院诉请：一、判令原告无须向被告支付违法终止劳动合同赔偿金143792元；二、本案诉讼费用由被告负担。巫定养主张的事实和理由：原告于2006年10月入职英德建国矿业工程有限公司工作，岗位是机运/破碎。2011年6月开始，英德台泥矿业工程有限公司承包了英德建国矿业工程有限公司的全部业务，直接把原告转为被告的员工，工作岗位不变。2018年3月28日，原告到广东省职业病防治院进行健康检查，诊断结论：职业性轻度噪声聋。2018年6月25日，原告被英德市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年10月11日，清远市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论为七级伤残。2018年3月，原告从破碎岗位调动至维修岗位。原告2018年1月22日至2月9日住院治疗19天，医疗费约9000元，被告已支付，被告按每天35元的标准向原告支付了伙食补助费；2018年8月13日至12月28日住院治疗138天，医疗费约68000元，被告已支付，被告按每天70元的标准向原告支付了伙食补助费；2019年4月24日至2020年7月27日住院治疗460天，医疗费约35000元，其中原告支付8020元，被告还没有向原告支付伙食补助费。2020年8月4日，清远市劳动能力鉴定委员会确认原告2019年4月24日至2020年7月27日的治疗属于职业性轻度噪声聋治疗期。2020年7月28日，被告作出《终止劳动合同通知书》，因原告患职业病，用人单位依法不能终止劳动合同，被告属于违法解除劳动合同的情形。被告每月从原告的应发工资中扣减住房公积金546元、个人应缴社保费233.92元。根据银行流水明细计算，原告认定工伤前12个月（2017年7月至2018年6月）平均实收工资为4758元，所以应发工资为5538元（546元+233.92元+4758元）。根据银行流水明细计算，原告被终止劳动关系前12个月（因2020年5月至7月的工资拖欠，这里计算2019年5月至2020年4月）平均实收工资为6788元，所以应发工资为7568元（546元+233.92元+6788元）。原告有一79岁的母亲谢罗妹需要赡养，原告兄弟姐妹共8人。原告于2020年1月14日向社保基金管理局核定了一次性伤残补助金68211元。原告2020年还有5天带薪年假没享受。根据以上事实，请求裁决被告赔偿原告如下损失：1、一次性伤残补助金差额3783元（5538元×13个月-68211元）；2、一次性工伤医疗补助金45408元（（7568元×6个月）；3、一次性工伤就业补助金189200元（7568元×25个月）;4、残疾赔偿金384944元（48118元/年×20年×40%);5、被扶养人生活费10327.2元（34424元/年×6年×40%+8人)；6、精神损害抚慰金40000元;7、营养费4000元;8、交通费2000元;9、住院伙食补助费差额（100元/天-35元/天）×19天+(100元/天-70元/天）×138天+100元/天×460天=51375元；10、违法解除劳动关系经济赔偿金211904元（7568元/月×14个月×2倍）；11、2020年年假工资5219元（7568元/月+21.75天/月×5天×3倍);12、医疗费8594.28元；13、后续治疗费930000元（这种疾病无法治愈的，估计每年30000元医疗费，计算至原告80周岁，30000元/年×31年）；14、辅助器具（耳内式精灵CICInox606型号助听器）费78900元（助听器单价26300元，每10年更换一次，计算至原告80周岁，共需要更换3次，26300元×3次=78900元）。15、原告2006年10月至2020年7月之间的高温津贴750×14年=10500元；16、原告2006年10月至2020年7月之间有毒有害岗位津贴60元每月xl4年xl2个月=10080元；17、未提前一个月通知解除劳动关系的经济补偿金7568元；以上合计1993852.48元。英德台泥辩称，一、除本案《仲裁裁决书》裁决结果第二、三项认定的部分外，原告要求被告支付其余各项工伤待遇的请求均缺乏事实依据和法律依据，应当予以驳回。1、关于残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金（针对原告第四至第六项诉讼请求）根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，劳动者因工伤事故遭受人身损害，应当按照《工伤保险条例》的相关规定处理，不得直接对用人单位提起人身损害赔偿的诉求。本案中，原告与被告劳动合同关系存续期间，被告已依法为原告购买了工伤保险。原告被认定为工伤后，可按照《工伤保险条例》之规定享受工伤保险待遇。原告在本案中仲裁请求被告支付的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金不属于劳动争议或工伤待遇范畴。2、关于营养费（针对原告第七项诉讼请求）原告主张的营养费不符合《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款之规定，且根据原告提交的多份“门诊病历”、“出院小结”均没有载明营养费属于治疗必要费用，故原告请求被告支付营养费缺乏事实和法律依据。3、关于交通费用（针对原告第八项诉讼请求）根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款之规定，交通费由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。本案中，原告所主张的交通费用应由社会保险行政部门审核并从工伤保险墓金中支付，且原告也并未证明其实际支出了额外的必要交通费用，其诉请应当予以驳回。4、关于住院伙食补助费差额（针对原告第九项诉讼请求）根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款之规定，伙食补助费由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。本案中，原告于2018年8月13日至2018年12月28日住院期间的伙食补助费2887元已于2019年11月15日核定发放，原告一直未提出过异议，现其无权重复主张该期间的伙食补助费。此外，2020年4月24日至2020年7月27日住院期间的伙食补助费已于2021年4月9日核发4700元。被告仅应支付原告差额4523元。5、关于2020年年休假工资（针对原告第十一项诉讼请求）本案中，原告已于2020年3月30日、2020年4月21日休假，且被告已支付了原告2020年应休未休年休假的工资。因此，被告主张被告应向其支付2020年年休假工资的诉请应予以驳回。6、关于医疗费（针对原告第十二项、第十八项诉讼请求）原告并未证明其实际支出了8594.28元医疗费，且未向社会保险行政部门申请核发。实际上，原告两次工伤期间医疗费合计89,383.78元（其中2101元为自费费用），被告已合计垫付96,343.59元。对于原告该部分请求不仅应当驳回，而且原告应向被告返还9060.81元。7、关于后续治疗费、辅助器具费（针对原告第十三至第十四项诉讼请求）根据《广东省工伤保险条例》第二十七条之规定，工伤职工的康复治疗及安装辅助器具的费用须经劳动能力鉴定委员会确认后由工伤保险基金支付。本案中，原告对于辅助器具主张的金额并未经过劳动能力鉴定委员会确认，且原告并未能举证后续治疗费及辅助器具费的实际发生金额，故原告请求被告支付后续治疗费930,000元和辅助器具费78,900元没有事实和法律依据。8、关于高温津贴、有毒有害岗位津贴（针对原告第十五至第十六项诉讼请求）根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，非因拖欠劳动报酬发生争议的，仲裁请求应受一年仲裁时效的限制。本案中，高温津贴、有毒有害岗位津贴不属于拖欠劳动报酬的范畴，且原告从未进行主张，其时效已过。此外，原告在2018年3月28日被诊断为职业性轻度噪声耳聋后，被告已将原告调离原工作岗位，原告岗位调整为维修工段机电技术员，已不具备发放上述津贴的条件。综上所述，原告对于2018年3月至2020年7月期间的有毒有害岗位津贴的主张应当予以驳回。9、关于经济补偿金（针对原告第十七项诉讼请求）原告未在仲裁时提出该项请求，该请求超出了一审应当审理的范围。法院应当在不服劳动仲裁审理的范围内进行审理，对于该项请求应当予以驳回。二、被告并未违法解除劳动合同，无须向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金。1、原告所提交证据不能证明其已依法向被告提出续签无固定期限劳动合同，双方劳动合同已因期满而终止。首先，原告仅能证明其已寄出邮件，但无法证明该邮件内容即为其所称的续签劳动合同申请。除该邮单外，原告无其他任何相关证据证明其已经提出过上述申请，故该证据的证据效力不充分。根据民事诉讼证据规则，原告应当对其是否已经有效提出续签无固定期限合同的申请这一本实应承担举证责任，并承担举证不利的相应后果。其次，原告所称其已送达的邮件送达的用工单位错误。原告邮单上填写的邮件寄送单位名称为“台泥＜英德）水泥有限公司”，其并未向实际用工主体“英德台泥矿业工程有限公司”发送任何邮件。两公司虽系关联公司，但法律上属于各自承担法律责任的独立法人，因此，原告邮寄行为并不能视为其已经有效向被告提出了续签劳动合同申请。退一步讲，即便原告向正确的用工主体提出申请，原告的申请已逾期。原告与被告约定的合同终止时间为2020年6月30日。根据《劳动合同法》第四十四条之规定，劳动合同于期满时终止。但劳动者因工伤治疗而尚处于医疗期内时，为保障其工伤医疗权利，《劳动合同法》第四十五条规定此时劳动合同期限应顺延至法定医疗期结束。该规定非基于双方当事人合意，而系法律顾及劳动者特殊生理情况而作出的强制性规定、系对用人单位意思自治的限制。由于医疗期的截止期限通常无法事先确定，若给予劳动者在顺延期内提出续签合同的权利，则用人单位对是否需要寻找替代员工、何时开始寻找替代员工、替代员工应当签订多长期限的劳动合同等事项均无法作出合理的判断，有失公平。基于公平原则，对于劳动者的权利相应也应有所限制因此，劳动者提出续签无固定期限劳动合同应于劳动合同约定的终止日前提出，而非在医疗顺延期内提出。本案中，原告主张其邮寄续签的时间已超出劳动合同约定的终止日，故不能产生申请效力。2、被告《终止劳动合同通知书》系劳动合同期满后的正常人事告知程序，并非违法终止劳动合同。被告在双方劳动合同期限届满时向巫定养出具《终止劳动合同通知书》行为系履行正常人事告知程序，其性质并非解除劳动合同。此外，原告在被告通知劳动合同终止后不到一个月内即申请仲裁并直接主张被告支付“一次性工伤医疗补助金”、“一次性就业补助金”等款项，证明其是按照劳动合同已终止的请求权基础主张经济补偿及相关工伤待遇。该事实表明，原告亦认为双方劳动合同业已终止。本案劳动合同实际终止原因并非被告单方解除行为，而系原告作出的权利选择。被告并未违法解除劳动合同，无须向原告支付违法终止劳动合同赔偿金。综上所述，除本案《仲裁裁决书》裁决结果第二、三项认定的部分外，本案中原告巫定养的所有诉讼请求均不能成立，恳请贵院依法驳回其全部诉讼请求。英德台泥主张的事实与理由：2020年8月20日，被告巫定养以原告违法解除劳动合同、尚未支付各项工伤待遇等为由提起劳动仲裁。英德市劳动人事争议调解仲裁委员会于2021年2月7日作出“英劳人仲案字（2020)110号”《仲裁裁决书》，裁决：一、原告支付被告违法终止劳动合同赔偿金143792元；二、原告支付被告各项工伤待遇共计250491元；三、被告返还原告9060.81元；四、驳回被告其它仲裁请求。原告认为，该《仲裁裁决书》第一项裁决错误。理由：一、被告所提交证据不能证明其已依法向原告提出续签无固定期限劳动合同，双方劳动合同已因期满终止；二、原告《终止劳动合同通知书》系劳动合同期满后的正常人事告知程序，并非违法终止劳动合同性质。因此，被告要求原告支付违法终止劳动合同赔偿金请求不能成立。为维护原告合法权益，现提起诉讼，请贵院公正判决。针对英德台泥的起诉，巫定养辩称，其已于2020年7月4日向台泥发出来续签劳动合同的通知书，台泥在2020年7月28日发出终止劳动合同通知书，其属于违法解除劳动合同，请求驳回其诉讼请求。经审理查明，巫定养2011年7月1日入职英德台泥处,工作岗位是破碎工。在职期间,英德台泥为巫定养缴纳了社会保险,双方连续签订4次固定期限的劳动合同,最后一份劳动合同期限为2019年7月1日至2020年6月30日。解除劳动关系前12个月，巫定养的月均工资为7568元。2018年1月22日,巫定养因体检发现双耳听力下降,到广东省职业病防治院入院治疗,并于2018年2月9日出院。2018年3月28日,巫定养到广东省职业病防治院进行健康检查,诊断为职业性轻度噪声耳聋。2018年6月25日,巫定养被诊断出的职业性轻度噪声耳聋被英德市人力资源和社会保障局认定为工伤,2018年8月13日,巫定养到广东省职业病防治院入院治疗，并于2018年12月28日出院。巫定养的该工伤在2019年10月11日，经清远市劳动能力鉴定委员会鉴定结果为劳动功能障碍等级七级，并核定停工留薪为2个月（2018年3月28日至2018年5月28日)。2020年4月24日至2020年7月27日,巫定养因工伤复发进入广东省职业病防治院治疗,该时间段于2020年8月4日被清远市劳动能力鉴定委员会鉴定属于工伤复发。巫定养累计住院242天,申请人因工伤产生的医疗费共计89383.78元,其中2101元为申请人自费费用。2018年8月3日至12月28日期间,英德台泥为巫定养垫付了2253.5元生活照顾费及其他住宿费用。英德台泥在2018年7月12日至2019年4月15日期间预支共计68000元给巫定养,用于支付治疗职业性工伤的费用。2020年7月27目,故英德台泥支付了巫定养的医疗费用25180.09元和住院期间的照顾费910元。另查明，英德市社会保险基金管理局因巫定养工伤问题核定的款项有：1、一次性伤残补助金68211元（该款项已支付给巫定养）；2、工伤职工就医交通住宿伙食费2877元（该款已支付给英德台泥）；3、医疗费54082.69元（该款已支付给英德台泥）。再查明，巫定养向英德市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求为：“1、支付一次性伤残补助金差额3788元;2、支付一次性工伤医疗补助金45408元（7568元×6个月);3、支付次性工伤就业补助金189200元(7568元×25个月);4、支付残疾赔偿金384944元;5、支付申请人被抚养人生活费10327.2元;6、支付精神损害抚恤金40000元;7、支付营养费4000元;8、支付交通费2000元;9、支付住院伙食补助费差额51375元;10、支付违法解除劳动关系赔偿金21190元、11、支付2020年应休未休年休假工资5219元;12、支付医疗8594.28元;13、支付申请人后续治疗费930000元;14、支付申请人辅助器具费78900元；15、支付2006年10月至2020年7月期间高温津贴10500元；16、支付2006年10月至2020年7月期间的有毒有害岗位津贴10080元；17、未提前一个月通知解除劳动合同的经济补偿金7568元。”该委员会于2021年2月7日作出“英劳人仲案字(2021)110号”仲裁裁决书，裁决内容为“一、本裁决书生效之日起五日内，由被申请人向申请人支付违法终止劳动合同赔偿金143792元；二、本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性支付工伤保险待遇共计250491元；三、本裁决书生效之日起五日内，由申请人向被申请返还9060.81元；四、驳回申请人的其它仲裁请求。”上述事实有原告递交的劳动合同、仲裁裁决书、通知书等书面证据及当事人的法庭陈述等证据证实，本院依法予以采信。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案中，巫定养和英德台泥劳动关系明确，双方的权利义务受劳动法律法规的保护。关于英德台泥是否违法终止劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条的规定:除劳动者与用人单位协商一致的情形外,劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定,提出订立无固定期限劳动合同的,用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同,英德台泥与巫定养在连续签订4次固定期限劳动合同的情况下,巫定养享有签订无固定期限劳动合同的权利。本案中,巫定养曾用邮件送达的方式，向英德台泥提出过要求订立无固定期限劳动合同,英德台泥未对巫定养邮寄的邮件提出相反证据反驳，且英德台泥解除其与巫定养的劳动合同系巫定养工伤治疗期间,因此，本院认为英德台泥单方面解除劳动合同的行为，违反了法律的规定，属于违法终止劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，英德台泥应当向巫定养支付违法终止劳动合同赔偿金。巫定养在英德台泥工作了9年1个月，依法应获得的赔偿金为7568元×9.5年×2倍=143792元。综上，巫定养主张英德台泥支付违法解除劳动关系赔偿金211904元的请求，本院支持143792元。对英德台泥的诉讼请求，本院依法予以驳回。关于巫定养工伤待遇的问题。本案中，英德台泥为巫定养依法参加了社会保险，其工伤依法享受工伤保险待遇，没有证据证明由于英德台泥的原因少报巫定养的工资及未足额缴纳工伤保险费用，因此，巫定养的一次性伤残补助金、一次性伤残工伤医疗补助金、住院伙食补助费、医疗费依法、后续治疗及辅助器具费等，由工伤保险基金支付，巫定养主张由英德台泥支付，本院依法予以驳回。英德台泥已经为巫定养垫付了治疗费用96343.5元，该费用从英德台泥应向支付的款项中予以抵扣。巫定养构成工伤劳动功能障碍等级七级，英德台泥终止了其与巫定养的劳动关系，其应向巫定养支付一次性伤残就业补助金189200元（25个月×7568元/月），但是英德台泥已因违法解除劳动关系支付巫定养的赔偿金，该赔偿金中包含了正常解除劳动关系应支付的补偿金部分，若用人单位与劳动者因工伤而解除劳动关系的，该部分补偿金本应一次性伤残就业补助金中予以包含，故，在本院依法予以支持由英德台泥向其支付（25个月-9.5个月）×7568元/月）=117304元。关于应休未休年休假工资的问题。英德台泥主张已经支付了巫定养2020年应休未休年休假的工资,且提供了巫定养的2020年7月工资条作为证据,该证据已载明支付了巫定养的应休未休年的工资。故本院对巫定养主张英德台泥支付2020年应休未休年休假的工资,本院不予支持。关于未提前一个月通知解除劳动关系的经济补偿的问题。本案中,英德台泥以双方劳动合同期满而终止劳动关系,不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形,本院对巫定养的该主张不予支持。本案中，巫定养与英德台泥之间存在的是劳动合同关系，巫定养已依法被认定构成工伤，且获得了相应的工伤保险待遇，现巫定养根据人身损害侵权赔偿为依据而主张的残疾赔偿金、精神损害抚恤金等，没有事实与法律依据，本院予以驳回。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条、《广东省工伤保险条例》的规定，判决如下：一、由英德台泥矿业工程有限公司内向巫定养支付解除劳动合同的经济赔偿金143792元；二、由英德台泥矿业工程有限公司向巫定养支付一次性伤残就业补助金117304元；（前述支付款项应扣减英德台泥矿业工程有限公司垫付的治疗费用96343.5元后在本判决发生法律效力之日起三日内履行）三、驳回巫定养的其他诉讼请求；四、驳回英德台泥矿业工程有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，由英德台泥矿业工程有限公司负担。当事人逾期不履行前述债务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍承担迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  易典兵二〇二一年六月二日书记员  邓瑞军附部分裁判的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。