陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终1704号 上诉人（原审被告）：陕西省核工业二一五医院，住所地陕西省咸阳市秦都区，统一社会信用代码12610000435631450H。 法定代表人：李俊海，该院院长。 委托诉讼代理人：党阿娟，女，汉族，1989年4月23日生，系陕西省核工业二一五医院法律顾问，住西安市雁塔区。 委托诉讼代理人：单锯潮，男，汉族，1962年5月6日生，陕西省核工业二一五医院医师，现住陕西省咸阳市秦都区。 被上诉人（原审原告）：吴美荣，女，1947年6月26日生，汉族，农民，现住陕西省咸阳市秦都区，身份号码：61040XXXX706261824。 被上诉人（原审原告）：刘振生，男，1942年10月21日生，汉族，西藏民族大学附属医院退休职工，现住陕西省咸阳市秦都区，身份号码：61040XXXX210211017。 被上诉人（原审原告）：刘某甲，男，2009年9月24日生，汉族，现住陕西省咸阳市秦都区，身份号码：61040XXXX90924079X。 法定代理人：吴美荣，女，1947年6月26日生，汉族，农民，现住陕西省咸阳市秦都区，刘某甲奶奶，身份号码：61040XXXX706261824。 三被上诉人共同委托诉讼代理人：胡淑雅，陕西秦瀚律师事务所律师。 上诉人陕西省核工业二一五医院（以下简称二一五医院）因与被上诉人吴美荣、刘振生、刘某甲医疗损害责任纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初2383号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 二一五医院上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审程序错误。一审法院将吴美荣作为刘某甲的法定代理人错误，应将李梦利作为刘某甲的法定代理人。鉴定机构对二一五医院的异议未作书面答复错误。二、陕西正义司法鉴定中心的鉴定人员未按照陕西省高级人民法院的通知签订承诺书，鉴定时未召开听证会，鉴定期限超过规定，鉴定意见书依据不足，误将2点钟实施环甲膜切开术当成3点10分。故不能作为判决的依据。 吴美荣、刘振生、刘某甲辩称，刘某甲在本案中的行为是纯获利的行为，刘某甲具有诉权。一审法院要求鉴定人出庭作证，鉴定人已出庭接受质询。鉴定机构在鉴定时召开了听证会。由于申请人对病案有异议等原因，导致鉴定机构将材料退回，耽误了期限。刘某乙2017年11月30日晚10点30分到二一五医院急诊科治疗，急诊科用药后病情加重，让到耳鼻喉科诊治，刘某乙去了后，医生梁勇军只让吸氧没有做其他治疗，后来刘某乙大小便失禁昏迷，梁勇军才叫其他大夫过来，手术记录显示3点才做的手术，刘某乙实际在1点已死亡。 吴美荣、刘振生、刘某甲一审请求：1、请求依法判令被告承担原告医疗费（刘某乙）2566.98元、交通费2000元、丧葬费39180.5元、死亡赔偿金721960元、被扶养人生活费235140元，合计1000847.48元，按70%计算各项损失共计700593.24元；2、请求依法判令被告承担原告方精神抚慰金50000元；3、请求判令被告承担原告鉴定费9192元；4、诉讼费用由被告承担。 一审法院经审理查明：2017年11月30日23:38时许，患者刘某乙因“咽痛不适4天，加重4小时余”之主诉就诊于被告处，病例记载12月1日03时06分以“咽痛不适4天，加重伴呼吸困难4小时”之主诉入住该院耳鼻喉科住院部进行住院治疗，12月1日3时10分行“环甲膜切开术”，12月2日18时20分宣告临床死亡。最后诊断：心肺复苏术后、缺氧缺血性脑病、急性会厌炎、喉水肿、喉梗阻四度、应激性溃疡、凝血功能障碍、肾功能不全、肝功能不全。死亡原因：呼吸循环衰竭。原告以被告在对刘某乙治疗过程中存在严重过错为由将被告诉至法院。在审理过程中，经原告申请，一审法院于2018年4月19日通过咸阳市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心就被告对患者的诊疗行为是否存在过错及其过错对死亡后果的参与度进行司法鉴定。2018年10月30日陕西正义司法鉴定中心以患方不认可病例，无法鉴定为由，将该案退回一审法院。一审法院于2019年1月9日、10月11日、12月18日对原、被告提交的病例进行质证后，再次通过咸阳市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心进行鉴定，2020年4月7日陕西正义司法鉴定中心做出2020第18号终止鉴定告知书，以患方对病例资料真实性不认可，致使鉴定工作无法继续进行，将该案退回一审法院，终止鉴定。2020年5月12日，经原、被告对提交的病例鉴定材料认可后，一审法院通过咸阳市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心进行鉴定。2020年6月18日陕西正义司法鉴定中心做出陕正义司鉴（2020）临鉴字第885号司法鉴定意见书，结论为：二一五医院对患者刘某乙的诊疗行为存在过错，过错与刘某乙的死亡后果之间存在一定因果关系，其过错具有同等原因力作用。 另查明，原告吴美荣系刘某乙之母，无工作；原告刘振生系原告之父，系退休职工；原告刘某甲系刘某乙之子。刘某乙与前妻李梦利2017年9月8日判决离婚，婚生子刘某甲随刘某乙共同生活，李梦利每月承担抚养费人民币800元。刘某乙在被告处治疗期间门诊花费医疗费人民币274.2元，住院花费医疗费人民币15773.80元，其中个人承担费用为人民币2292.78元，刘某乙共计花费医疗费人民币2566.98元。 一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。根据陕西正义司法鉴定中心的鉴定意见书，刘某乙因病到被告处治疗，被告在对刘某乙治疗中诊疗行为存在过错，过错与刘某乙死亡后果之间存在一定因果关系，其过错具有同等原因力作用。被告应对由此给原告造成的损失按照鉴定结论的责任比例进行赔偿。刘某乙门诊及住院花费医疗费人民币2566.98元、丧葬费78361元×0.5=39180.5元、死亡赔偿金36098元／年×20年=721960元、被扶养人原告刘某甲生活费23514元／年×（18周岁-8周岁）÷2=117570元、被扶养人原告吴美荣生活费23514元／年×【20年-（70周岁-60周岁）】÷2=117570元，以上合计为人民币998847.48元，按照鉴定结论被告应承担50%，即499423.74元；原告要求被告承担精神损害抚慰金人民币50000元，因被告的过错虽与刘某乙死亡后果有因果关系，但其过错具有同等原因力，故认定被告承担精神损害抚慰金人民币30000元；对原告请求鉴定费9192元由被告承担予以支持；原告所述交通费2000元，因无证据支持，酌情判令被告承担200元；以上被告共应赔偿原告各项费用为人民币538815.74元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条规定，判决：被告陕西省核工业二一五医院在本判决生效后十五日内赔偿原告吴美荣、刘振生、刘某甲各项费用共计人民币538815.74元整。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11306元，原告已预交，由被告陕西省核工业二一五医院承担，并于本判决生效后十五日内支付给原告吴美荣、刘振生、刘某甲。 吴美荣、刘振生、刘某甲向法庭提交了一份听证会通知单，证明鉴定机构鉴定时召开了听证会。 二一五医院质证辩称，鉴定机构虽召开了听证会，但中途就结束了。 本院审查认为，吴美荣、刘振生、刘某甲提交的证据真实、合法、与本案关联，予以认定。 二审经审理查明，一审查明的事实属实，予以确认。 另查明，陕西正义司法鉴定中心鉴定人王鹏、罗昌文在承诺书上已签名。陕西正义司法鉴定中心在鉴定时召开了听证会，2020年9月15日以书面方式对二一五医院的异议进行了答复。 本院认为，本案的争议焦点为：陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定意见书应否采信。 就二一五医院对刘某乙的诊疗行为是否存在过错以及过错对刘某乙死亡的参与度，原审法院委托陕西正义司法鉴定中心进行了鉴定。陕西正义司法鉴定中心及其鉴定人具备相应资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，故对于陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定意见书应予采信。 就二一五医院上诉提到，陕西正义司法鉴定中心鉴定期限超过规定的问题。经查，本案涉及的鉴定从委托到鉴定机构出具意见书时间之所以较长，是因为患者一方对病案存在异议导致，并不是鉴定机构故意拖延，况且这并不影响鉴定结论。 就二一五医院提到，鉴定意见书依据不足，误将2点钟实施环甲膜切开术当成3点10分的问题。即使存在二一五医院的医生没有将电脑自动生成的时间3点10分改成实施手术的时间2点钟的情况，刘某乙在急诊科就诊时已出现呼吸明显困难，1时24分二一五医院已发现刘某乙喉水肿、喉梗阻四度，却均未立即采取环甲膜切开术，延误抢救时机，导致刘某乙死亡。故二一五医院的上述辩解不能成立。 至于二一五医院提到，一审未将李梦利作为刘某甲的法定代理人的问题。由于李梦利已于刘某甲的父亲刘某乙离婚，刘某乙去世后，刘某甲随祖父母刘振生、吴美荣生活，原审将吴美荣确定为刘某甲的法定代理人并无不当。 综上所述，上诉人二一五医院的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11306元，由上诉人陕西省核工业二一五医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  魏永锋 审判员  赵建辉 二〇二一年六月十八日 书记员  张 越 附相关法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行提示： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 1