广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）桂13刑终84号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 上诉人（原审被告人）凌凯文，男，1999年3月7日出生，江西省寻乌县人，汉族，初中文化，无业，住江西省寻乌县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年8月13日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 辩护人叶鸿志，广西旺国律师事务所律师。 原审被告人苏国龙，男，2000年11月7日出生，福建省漳平市人，汉族，初中文化，无业，住福建省漳平市。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年8月19日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人苏国龙、凌凯文犯诈骗罪一案，于2021年4月18日作出（2021）桂1302刑初101号刑事判决。宣判后，凌凯文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人凌凯文和原审被告人苏国龙，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年7月，被告人苏国龙在陈某强（另案处理）的介绍下从中国境内到缅甸孟波县、孟能县加入电信诈骗团伙，从事电信诈骗活动。2019年2月，被告人苏国龙介绍被告人凌凯文加入该电信诈骗团伙从事电信诈骗活动。该诈骗团伙成员有数百人，团伙的组织架构分为四个层级，分别为股东、主管（平台主管、代理主管、客服主管、财物主管、后勤主管）、组长、组员，通过找人开发虚假的“投资理财”类Ａｐｐ平台，由代理通过“抖音”等各种社交平台寻找受害者以交友谈感情的方式骗取被害人的信任，先引诱被害人在“投资理财”Ａｐｐ平台上小额充值投资，同时通过修改平台后台数据，控制产品价格涨跌，让被害人赚取小额利润，继而鼓动被害人继续加大投资，后以没有达到投注量等各种理由继续让被害人投钱，直到被害人发现被骗为止。被告人苏国龙、凌凯文在该诈骗团伙中从事客服工作，即登录诈骗团伙的Ａｐｐ后台将上级主管发来收款的银行账号提供给被害人，被害人成功转账后，苏国龙、凌凯文就把被害人的转账截图发到该团伙工作使用的易信群里。 2020年3月14日至2020年3月19日期间，被告人苏国龙、凌凯文伙同他人采取上述方法持续对被害人罗某进行电信网络诈骗，共计骗取罗某3041649.5元。 另查明，案发后，被告人苏国龙的家属赔偿了被害人罗某经济损失共计120000元，并取得了罗某对苏国龙的谅解。审理过程中，被告人凌凯文的亲属赔偿了被害人罗某经济损失70000元，并取得了罗某对凌凯文的谅解。 原判认定上述事实的证据有书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、抖音账号信息截图、罗某中国银行尾号4721交易明细清单和农业银行尾号7076交易明细清单、昆山市玉山镇翰奥舍建材商行尾号2096银行账户交易明细表、建设银行网上银行电子回执、易信号、ＱＱ号信息截图、苏国龙航班行程轨迹情况、谅解书，证人李某、余某的证言，被害人罗某的陈述，被告人苏国龙、凌凯文的供述和辩解,凌凯文、苏国龙辨认诈骗团伙成员的笔录及照片，凌凯文辨认易信号、ＱＱ号照片和工作地点的照片，苏国龙辨认易信聊天记录照片，余某辨认微信头像照片等。 原判综合评判如下： 关于诈骗数额。经查，根据被害人陈述及转账记录，2020年3月14日，罗某联系客服入金20000元购买虚拟货币获利2699.5元，后其将投入的本金和盈利共22699.5元提现到账；同日，罗某联系客服入金50000元购买虚拟货币获利4539元，后其将本金和盈利共54539元提现到账。2020年3月15日，罗某将400000元、90000元转到客服提供银行卡；2020年3月16日，罗某将370000元转到客服提供银行卡；2020年3月17日罗某将670000元、288888元转到客服提供银行卡；2020年3月18日，罗某分别将480000元、190000元、110000元、40000元转到客服提供的银行卡；2020年3月19日罗某将280000元、130000元转到客服提供的银行卡；以上款项共计3048888元，扣减罗某获取的利润2699.5元及4539元，为3041649.5元。故本案的诈骗金额认定为3041649.5元。二被告人已退赔了190000元，还应共同退赔2851649.5元。 原判认为，被告人苏国龙、凌凯文以非法占有为目的，伙同他人以虚构事实的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。在共同实施诈骗犯罪中，被告人苏国龙、凌凯文从事客服工作，起次要作用，系从犯，可以从轻或减轻处罚。苏国龙、凌凯文归案后如实供述自己的罪行，并认罪认罚，可以从轻处罚和从宽处理。被告人苏国龙、凌凯文赔偿被害人部分经济损失、取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。综上，决定对被告人苏国龙、凌凯文减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：被告人苏国龙犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金十万元；被告人凌凯文犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金十万元；三、责令被告人苏国龙、凌凯文共同退赔被害人罗某经济损失2851649.5元。 凌凯文上诉提出原判认定其参与诈骗3,041,649.5元与事实不符，认定事实错误，导致量刑不当。 辩护人叶鸿志除提出与凌凯文的上诉理由一致的意见外，还提出凌凯文是初犯，认罪、悔罪态度好，自愿签署了认罪认罚具结书，与被害人达成赔偿协议并取得谅解，建议对凌凯文改判有期徒刑四年左右的刑期。 经审理，二审查明的事实与原判一致，证实本案事实的证据经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人凌凯文及原审被告人苏国龙以非法占有为目的，伙同他人以虚构事实的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。在共同犯罪中，凌凯文、苏国龙从事客服工作，起次要作用，系从犯，可从轻或减轻处罚。苏国龙、凌凯文归案后如实供述罪行，并认罪认罚，可从轻处罚。苏国龙、凌凯文赔偿被害人部分经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。 关于上诉人凌凯文诈骗数额的问题，原判已进行评判认定凌凯文的诈骗数额为3,041,649.5元，本院予以确认，不再赘述。原判已认定凌凯文如实供述罪行，认罪认罚，赔偿被害人部分损失并取得谅解，在量刑时均予以从轻考量。凌凯文虽系初犯，但非法定从轻处罚情节。原判根据凌凯文的涉案数额、系从犯、如实供述、认罪认罚、部分退赔被害人取得谅解等情节以及对社会的危害程度，予以减轻处罚有法律依据，量刑在法定幅度内，并无不当，故凌凯文的上诉理由及辩护人的辩护意见均不成立。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 韦文雷 审 判 员 杨解光 审 判 员 郭信志 二〇二一年六月七日 法官助理 覃 促 书 记 员 沈雪良 附相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。