甘肃省镇原县人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）甘1027执异8号 异议人:吴某（被执行人），女，1978年7月26日出生，汉族，安徽省合肥市人，住安徽省。 申请执行人：甘肃省大鹏食品有限责任公司，住所地：甘肃省庆阳市镇原县。 法定代表人:梁某，该公司总经理。 在本院执行吴某一案中，异议人吴某对甘肃省大鹏食品有限责任公司申请其执行涉案款4211784元不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人吴某称，其犯罪，诈骗金额4211784元，被判处有期徒刑七年，罚金10万元，以人身自由刑、财产刑承担了犯罪后果，现已服刑期满，若再继续追缴400余万元涉案款不久没有法律依据且明显不公平。甘肃省大鹏食品有限责任公司作为合同案件的被害人不具有向法院提出强制执行申请的主体资格，且甘肃省大鹏食品有限责任公司提出强制执行申请已经超过了法律规定的时效期间，请求不予执行。 申请执行人甘肃省大鹏食品有限责任公司称，2009年，吴翔以非法占有为目的，虚构事实，与甘肃省大鹏食品有限责任公司签订《独家代理购销合同》，甘肃省大鹏食品有限责任公司向吴翔支付百联进店费用及货款共计4211784元。2013年4月24日甘肃省庆阳市中级人民法院作出（2013）庆中刑终字第36号刑事判决：……三、被告人吴某犯罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币100000元；四、涉案款4211784元依法继续追缴后退还甘肃省大鹏食品有限责任公司。现吴翔刑满释放，应返还甘肃省大鹏食品有限责任公司给其支付的百联进店费用及货款4211784元。 本院查明，2009年9月份，经上海市社会团体管理局副局长李某（甘肃庆城县人）介绍，镇原县工信局一行与被告人吴某和黄某（台湾人，现外逃）夫妇、王某就镇原县杏产品销往上海事宜进行了商谈，双方均比较满意，有合作意向。同年10月份，镇原县党政考察团20多人又到上海，在上海亚繁商务酒店与李某、以上海百联集团副总名义出席的王某、以上海光明集团副总名义出席的刘某及代表“上海桐添实业发展有限公司”（后称桐添公司）的吴某、黄某夫妇举行了座谈会，黄某在会上介绍，其认识上海百联集团和光明集团的老总，每年可在上海销售一亿元的杏系列产品，愿意同镇原合作。回到镇原后，镇原县工信局建议甘肃省大鹏食品有限责任公司（后称甘肃省大鹏食品有限责任公司）与桐添公司合作将镇原杏产品打入上海市场。之后，甘肃省大鹏食品有限责任公司法定代表人梁万清和工信局一行又前往上海对百联集团、光明集团下属超市进行了考察，吴某、黄某夫妇也对镇原的杏产品基地、生产厂家、甘肃省大鹏食品有限责任公司的经营情况进行了考察，并着手成立公司。 2009年11月2日，被告人吴某委托上海衡集企业登记代理服务有限公司的杨军英申请设立以吴某、李某的岳母曹某1为股东，吴某为法定代表人的“上海桐添实业发展有限公司”，当时注册资本10万元(其中吴某出资4.9万元，曹钧出资5.1万元)。11月20日，在桐添公司尚未领取营业执照的情况下（实际11月24日领取营业执照），吴某与黄某到镇原与甘肃省大鹏食品有限责任公司签约，在签约仪式上，被告人吴某当时在场，但未在合同上签字，黄某代表桐添公司与甘肃省大鹏食品有限责任公司法定代表人梁某签订了《独家代理销售合同》，合同约定：桐添公司作为甘肃省大鹏食品有限责任公司的独家销售代理商，将甘肃省大鹏食品有限责任公司的杏系列休闲食品及其它产品在上海百联集团、光明集团下属相关企业以及部分航空公司销售。甘肃省大鹏食品有限责任公司承担代理销售产品的广告及宣传促销费用，第一年支付600万元，第二年支付300万元，第三年支付150万元。甘肃省大鹏食品有限责任公司应在合同签订之日起10日内，先期支付300万元促销宣传费，首批铺货企业进场费160万元（先付100万元，剩余60万元由甘肃省大鹏食品有限责任公司出具欠条，用随后代销的货款扣除）、开户费60万元、条码费16万元,并保证按桐添公司提供的供货数量、时间、地点供货，按桐添公司提供的设计方案包装产品，并支付包装及设计费用；桐添公司负责代理甘肃省大鹏食品有限责任公司产品的批发、销售工作，承担代理的全部运营费用。租赁或购买仓库及运输工具费用。但未约定桐添公司每年代理甘肃省大鹏食品有限责任公司产品的数量及价格。合同签订后，甘肃省大鹏食品有限责任公司于2009年11月23日向被告人吴翔个人银行卡汇款10万元，12月7日向桐添公司汇款150万元。2009年12月份，黄某为了销售产品，代表桐添公司又与甘肃省大鹏食品有限责任公司签订了《春节礼盒购销合同》，与上海贸欣公司签订了《礼盒包装套组订购协议》，之后的2009年12月28日，甘肃省大鹏食品有限责任公司又向桐添公司汇款200万元。2010年1月11日，被告人吴某又经杨某介绍借金亚贤290万元，将桐添公司的注册资本由10万元增资到300万元，由上海沪深诚会计事务所验资完成后，1月12日，桐添公司又将290万元撤回，归还给金亚贤。 2009年12月29日至2010年5月10日，甘肃省大鹏食品有限责任公司向桐添公司陆续发运价值611784元的150g杏缘系列产品。桐添公司收到款物后，于2010年1月1日起将部分甘肃省大鹏食品有限责任公司杏产品在联华标超、联华超市的门店进行销售，并支付联华标超进场费10万元、条码费6万元，支付贸欣公司58万包装费。其余款项均用于桐添公司的前期开办费、招待费、办公费、工人工资等公司日常支出或被挥霍掉，杏产品销售后也未进行结算。因未按合同履行，桐添公司未打开销路，对货物未妥善保管，致产品过期，部分货物退回甘肃省大鹏食品有限责任公司，其余被损坏，为此双方发生纠纷，甘肃省大鹏食品有限责任公司才对桐添公司工商登记等进行了调查，发现被骗。 2011年4月16日，甘肃省大鹏食品有限责任公司以被桐添公司诈骗为由报案，于同年4月19日立案侦查，9月15日将被告人吴某拘留，涉案人员黄某现外逃，甘肃省大鹏食品有限责任公司的经济损失至今尚未追回。 2012年12月12日，本院作出（2012）镇刑初字第67号刑事判决，提出抗诉。2013年4月24日庆阳市中级人民法院作出（2013）庆中刑终自第36号刑事判决：……三、被告人吴某犯罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币100000元；四、涉案款4211784元，依法继续追缴后退还甘肃省大鹏食品有限责任公司。2021年4月6日，甘肃省大鹏食品有限责任公司向本院申请执行。 执行过程中，吴某以其犯有合同诈骗罪，诈骗金额4211784元，被法院判处有期徒刑，罚金10万元，以人身自由刑、财产刑承担了合同诈骗的犯罪后果，现已服刑期满，若再继续向其追缴400余万元涉案款不久没有法律依据且明显不公平。甘肃省大鹏食品有限责任公司作为合同诈骗案件的被害人不具有向法院提出强制执行申请的主体资格，且甘肃省大鹏食品有限责任公司提出强制执行申请已经超过了法律规定的时效期间为由，提出执行异议。 本院认为，根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第七条“由人民法院执行机构负责执行的刑事裁判涉财产部分，刑事审判部门应当及时移送立案部门审查立案。”及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第16条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人应在法律规定的申请执行期间二年内提出执行申请。但作为刑事案件被害人的甘肃省大鹏食品有限责任公司提出强制执行申请，要求按照刑事判决的内容继续追缴涉案款没有法律依据，既不是申请执行的适格主体，申请执行也超过了法律规定的申请执行期间。 综上所述，吴某的异议理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项规定，裁定如下： 撤销对甘肃省大鹏食品有限责任公司所申请的与吴某追缴违法所得案的执行。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向甘肃省庆阳市中级人民法院申请复议。 审判长 范 康 审判员 王继彬 审判员 张满龙 二〇二一年六月七日 书记员 姜 磊