山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终1616号上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司山东分公司，住所地济南市市中区顺河东街66号银座京都国际1号楼32层，统一社会信用代码91370100MA3R14RM5P。主要负责人：王连涛，总经理。委托诉讼代理人：王辉，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：李茂荣，男，1971年4月16日出生，汉族，住日照市五莲县。委托诉讼代理人：盛群，日照开发金海法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：崔久龙，男，1970年12月19日出生，汉族，住日照市五莲县。上诉人大家财产保险有限责任公司山东分公司（以下简称大家财险山东公司）因与被上诉人李茂荣、崔久龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省五莲县人民法院（2020）鲁1121民初3510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。大家财险山东公司上诉请求：1.改判上诉人在商业险限额内承担被扶养人生活费85921.07元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实错误。一审法院对上诉人主张的被扶养人生活费应当按照54%的比例赔付的意见未采纳。二、一审法院委托日照人民法医司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人李茂荣三肢瘫(肌力4级以下)鉴定为六级伤残；开颅术后鉴定为十级伤残；多发肋骨骨折鉴定为十级伤残。根据上述三项伤残，伤残系数为54%，李蔡氏、李佳慧被扶养人生活费分别为19093.57元和66827.50元，计款85921.07元，上诉人承保车辆需要承担80%的责任比例，应计算为：85921.07元*54%伤残系数*80%责任比例=37117.90元。综上所述，一审法院未对被扶养人生活费按照伤残系数计算，属于认定事实错误。李茂荣辩称，一审认定事实清楚，一审已对被上诉人各项赔偿作出了公平公正的认定，不存在上诉人所陈述的对被扶养人生活费计算错误问题。若二审中支持上诉人的诉求，则属于重复计算，请求二审法院维持一审判决。李茂荣向一审法院起诉请求：1、判令崔久龙、大家财险山东公司赔偿其治疗费、误工费等损失1046000.65元及利息；2、本案产生的一切费用由崔久龙、大家财险山东公司承担。在诉讼过程中，李茂荣变更“判令崔久龙、大家财险山东公司赔偿治疗费、误工费等损失1046000.65元及利息”诉讼请求为“判令崔久龙、大家财险山东公司赔偿治疗费、误工费等损失1045872.65元及利息”。一审法院认定事实如下：一、（2018）鲁1102民初9582号民事判决书认定的事实：1、2018年9月5日18时40分许，崔久龙驾驶鲁Ｌ×××××号牌小型轿车沿道路由南向北行驶至事故未对应道路潮河镇亿丰窗帘厂南侧路段处，与前方顺向行驶的李茂荣驾驶的手扶式拖拉机发生尾随碰撞后，驶入对向车道又与由北向南行驶的李丽驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车发生碰撞，致使李茂荣受伤，三车损坏，造成伤人道路交通事故。事故经五莲县交警大队认定，崔久龙驾驶机动车未按交通信号通行、未保持安全车速、未保持安全车距是事故发生的主要原因，承担事故的主要责任；李茂荣无证驾驶尾部灯光装置安全设施不全的无号牌机动车是事故发生的次要原因，承担事故的次要责任；李丽不承担事故责任。2、崔久龙驾驶的鲁Ｌ×××××号牌车辆的实际所有人系其本人。该车辆在中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司投保交强险、在安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司投保1000000元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。李茂荣向法庭提交其驾驶的其本人所有的手扶拖拉机的行驶证（车牌号：鲁11／×××××，登记日期2007-1-26）；驾驶证（证号：3707291971××××××××，姓名：李茂荣，初次领证日期2007-3-12）。该行驶证、驾驶证未曾经过年审，均已脱审。3、崔久龙驾驶鲁Ｌ×××××号牌车辆与李茂荣驾驶的手扶拖拉机发生交通事故，致李茂荣受伤，造成伤人道路交通事故属实，予以确认。该事故经交警部门认定，崔久龙承担事故主要责任，李茂荣承担事故次要责任，李丽不承担事故责任，对该事故认定书的效力应予采信。结合事故发生的原因力及过错程度，酌定由崔久龙与李茂荣按8：2的比例分担事故责任，故对因该次事故给李茂荣造成的损失，应由崔久龙按照80%的事故责任比例承担赔偿责任。4、鲁Ｌ×××××号牌车辆在中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司投有交强险，应首先在交强险限额内赔偿李茂荣因事故造成的损失。对超出交强险限额的损失，因鲁Ｌ×××××号牌车辆在安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司投保商业三者险，应由安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司在商业三者险限额范围内对崔久龙应当承担的赔偿责任按照事故责任比例进行赔偿。不在保险公司赔偿范围内的部分，由崔久龙予以赔偿。李丽驾驶的车辆在此次事故中无责，且崔久龙驾驶的车辆先与李茂荣驾驶的车辆相撞后，又与李丽驾驶的车辆相撞，没有证据证实李丽驾驶的车辆与李茂荣在该事故中发生接触，故对李茂荣要求李丽及李丽驾驶的车辆的承保公司阳光保险公司在交强险无责限额内承担赔偿责任的请求，不予支持。5、李茂荣第一次住院产生的医疗费131969.25元及2018年12月9日产生的治疗费430元，共计132399.25元，首先由中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元（已经赔付）；对于超出交强险限额的其他医疗费122399.25元，由安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司在商业三者险限额内按照80%的事故责任比例赔偿97919元；复印费31元，由崔久龙按照80%的事故责任比例赔偿25元。二、受害人概况：李茂荣，男，1971年4月16日出生，农民。三、治疗情况：李茂荣受伤当日入日照市人民医院就诊并住院治疗，2018年11月16日出院，住院72天。出院诊断：创伤性脑疝、创伤性硬脑膜外血肿、硬膜下血肿、脑挫伤、蛛网膜下腔出血、脑挫伤、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、颅底骨折、硬脑膜下积液、肺挫伤、肋骨骨折。2018年12月15日，李茂荣入日照市人民医院就诊并住院治疗，2019年1月26日出院，住院42天。出院诊断：创伤性脑积水、手术后颅骨缺失、颅内损伤后遗症、肺部感染、失语、失用、营养不良。四、鉴定情况：经日照市东港区人民法院委托，日照人民法医司法鉴定所于2019年4月11日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李茂荣三肢瘫（肌力4级以下）鉴定为六级伤残；开颅术后鉴定为十级伤残；多发肋骨骨折鉴定为十级伤残。为大部分护理依赖；护理人数住院期间2人，出院后1人。#11#212冠折，#323缺失，建议#323行全冠修复或种植修复，#212行冠修复，如行种植修复每颗牙齿费用为7000元-9000元，共计两颗牙齿；如行烤瓷冠修复每颗牙齿费用约1880元，共计四颗。五、各类人身损害费用：李茂荣主张的损失有医疗费52277.54元、后续治疗费7520元、住院伙食补助费11400元、营养费14600元、残疾赔偿金457153.2元、残疾辅助器具费18000元、被扶养人生活费85921.07元、误工费25056元、护理费725760元（住院期间34560元、出院后护理费691200元）、交通费5700元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3860元、复印费93元。六、其他必要情况：2019年11月19日，大家财险山东公司受让以安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司名义签署的截至业务转让基准日的非理财类保单和2020年1月31日之后到期的理财类保单以及相关的资产、负债。中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司在交强险限额内已经赔付李茂荣122000元，安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司在商业三者险限额内已经赔付97919元。诉讼过程中，李茂荣申请撤销后续治疗费7520元。以上事项中，双方有争议的事项为第五项，其他事项双方无争议。综上所述，对李茂荣主张的残疾赔偿金、残疾辅助器具费符合相关规定，予以确认。对医疗费，大家财险山东公司主张治疗费应扣除15%非医保用药，申请对非医保用药数额及与可替代药品差额进行鉴定，但未提供非医保用药数额及超出医保范围用药按医保范围内同种类或同功能药品数额，且在指定的期限内未提出书面鉴定申请，应视为放弃权利，对医疗费52277.54元予以确认。李茂荣住院114天，按每天50元计算，确认住院伙食补助费为5700元。根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见及公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》相关规定，酌定营养期为120日，确认营养费为2400元。酌定交通费5000元、精神损害抚慰金5000元。根据李茂荣提供的门诊收费票据，确认鉴定费2860元、打印费63元。李茂荣系三肢瘫（肌力4级以下）鉴定为六级伤残，开颅术后鉴定为十级伤残，多发肋骨骨折鉴定为十级伤残，为大部分护理依赖，在其本人大部分需要他人护理的情况下，说明其已丧失劳动能力，因此，对李茂荣主张其母李蔡氏、其女李佳慧被扶养人生活费予以支持。其母李蔡氏1933年1月11日出生，有7个扶养人，定残时满75周岁，应计算5年，其女李佳慧2005年7月15日出生，有2个扶养人，定残时满13周岁，应计算5年，按山东省2019年度城镇居民人均消费支出26731元的标准，确认李蔡氏、李佳慧被扶养人生活费分别为19093.57元和66827.50元，计款85921.07元。李茂荣系农民，未举证证明近三年的平均收入状况，可按山东省上一年度农村居民人均可支配收入17775元的标准计算误工费，李茂荣自发生事故之日至2019年4月11日定残前一日为216天，确认误工费为10519元。护理费应按每天120元计算，李茂荣住院114天，结合“护理人数住院期间2人，出院后1人”的鉴定意见及自受伤至定残前一日为216天的实际情况，确认住院期间护理费为27360元，出院后护理费为12240元，计款39600元，李茂荣只主张34560元，予以支持。后续护理费实为定残后的护理费，李茂荣伤情经鉴定为大部分护理依赖，考虑到其年龄、健康状况等，可按80%的比例并按一人护理的护工标准计算20年，因此，确认后续护理费为700800元，该费用可每5年一付。李茂荣第一次诉讼产生的医疗费132399.25元，已经由中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司在交强险医疗费分项限额内赔付10000元，由安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司在商业三者险限额内赔付97919元，且中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司在交强险死亡、伤残分项限额内已赔付110000元，本案李茂荣的各项损失应扣除中国大地财产保险股份有限公司日照中心支公司在交强险限额内赔付的110000元后，由鲁Ｌ×××××号牌小型轿车商业三者险保险人安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司在商业三者险剩余限额内承担赔偿责任。因大家财险山东公司受让以安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司名义签署的截至业务转让基准日的非理财类保单和2020年1月31日之后到期的理财类保单以及相关的资产、负债，应承担安邦财产保险股份有限公司日照中心支公司应承担的赔偿责任。其未提供证据证实本案存在保险合同约定的免责情形，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，应承担举证不能的后果，并在商业三者险剩余限额内根据崔久龙的过错按80%的比例承担赔偿责任。超出商业三者险限额的损失由崔久龙按80%的比例承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法典》第五百五十三条、第五百五十四条、第五百五十五条、第五百五十六条、第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十三条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第十七条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、大家财险山东公司在商业第三者险限额内赔偿李茂荣后续护理费560640元（700800元×80%），于判决生效后十日内先行赔偿140160元（560640元÷4），余款自上一次应付款之日起每五年赔偿140160元，至付清时止；二、大家财险山东公司在商业第三者险限额内赔偿李茂荣341441元，于判决生效后十日内付清；三、崔久龙赔偿李茂荣114122元，于判决生效后十日内付清；四、驳回李茂荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14213元，减半收取7107元，由大家财险山东公司负担6130元，崔久龙负担776元，李茂荣负担201元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被扶养人生活费主要根据扶养人丧失劳动能力程度，按照城镇居民人均消费性支出标准计算。本案中，李茂荣系三肢瘫（肌力4级以下）鉴定为六级伤残，开颅术后鉴定为十级伤残，多发肋骨骨折鉴定为十级伤残，其伤残系数为54%。对李茂荣主张的被扶养人生活费应按照伤残系数计算，一审法院未考虑伤残系数不当，本院予以纠正，故李茂荣主张的被扶养人生活费应为37117.90元（85921.07元×54%×80%）。综上所述，上诉人的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省五莲县人民法院（2020）鲁1121民初3510号民事判决主文第一、二项内容；二、撤销山东省五莲县人民法院（2020）鲁1121民初3510号民事判决主文第四项；三、变更山东省五莲县人民法院（2020）鲁1121民初3510号民事判决主文第三项为“崔久龙赔偿李茂荣65318.83元，于本判决生效后十日内付清”；四、驳回李茂荣的其他诉讼请求。如果未本按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14213元，减半收取7107元，由大家财产保险有限责任公司山东分公司负担5811元，崔久龙负担776元，李茂荣负担521元。二审案件受理1948元，由李茂荣负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年六月二日书记员  杨晓昀