河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀09民终2426号 上诉人（原审原告）：河北众创昌盛人力资源服务有限公司，住所地：河北省沧州市沧东经济开发区管委会办公楼404室，统一社会信用代码：91130921MA07RYY854。 法定代表人：高功臣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李静，天津时晟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李艳贺，男，1970年9月29日出生，汉族，住内蒙古通辽市科尔沁区。 委托诉讼代理人：刁悦，内蒙古润贤律师事务所律师。 上诉人河北众创昌盛人力资源服务有限公司（以下简称众创公司）因与被上诉人李艳贺劳动争议纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2020）冀0902民初1601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人众创公司的委托诉讼代理人李静，李艳贺的委托诉讼代理人刁悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人众创公司的上诉请求：1、撤销沧州市新华区人民法院作出的（2020）冀0902民初1601号民事判决，改判上诉人不支付被上诉人停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇136121.58元。2、诉讼费用由李艳贺承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。1、本案已经过一年劳动仲裁时效，不应当予以受理和判决。2、被上诉人已经亲笔写了《证明》，今后与上诉人无关，不再要求上诉人给付任何费用。3、社保已经明确了被上诉人的月工资，原审判决依据每月5500元支付明显错误。二、因原审判决认定事实、适用法律错误，请依法撤销原判，予以改判，以示公正。 被上诉人李艳贺辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 众创公司向一审法院起诉请求：1、判决众创公司不支付李艳贺停工留薪期工资44000元、住院期间护理费32431.56元、一次性伤残就业补助金59690元，共计136121.56元；2、诉讼费用由李艳贺承担。 一审法院认定事实：李艳贺自2017年8月1日开始在众创公司处工作，众创公司为李艳贺缴纳了工伤保险费。2017年9月13日，李艳贺在工作时受伤，被送往沧州中西医结合医院住院治疗。2018年2月2日，沧州市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字［2018］09064370号认定工伤决定书认定，李艳贺受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2018年2月8日，沧州市劳动能力鉴定委员会作出沧劳鉴2018年5340号初次鉴定结论书认定，李艳贺停工留薪期8.0个月，截止日期：2018-05-13。2019年5月17日，沧州市劳动能力鉴定委员会作出沧劳鉴2019年1859号初次鉴定结论书认定，李艳贺为七级伤残。以上事实有住院病案、认定工伤决定书、初次鉴定结论书等证据予以证实。2020年4月17日，社会保险经办机构核定被告的工伤保险待遇合计46406.08元，其中一次性伤残补助金37041.55元，工伤医疗费8484.53元，住院伙食费280元，鉴定费600元，基金不予承付金额444.75元。工伤保险基金将上述款项支付给李艳贺。2020年4月23日，李艳贺向众创公司出具说明，内容为：本人李艳贺，身份证号：1523011970××××××××，工伤赔偿金额46406.08，大写：肆万陆仟肆佰零陆元零捌分，转到李艳贺账户，账号：62×××86，具体的开户行：内蒙古通辽市科尔沁区农村信用联社营业部。收到此款后，本人工伤案件了结，本人再与老板张永珠产生的任何经济纠纷于（与）河北众创昌盛人力资源服务有限公司无关。本人以后有任何诉求与老板张永珠协商，与河北众创昌盛人力资源服务有限公司无关。2020年5月12日，众创公司将工伤保险待遇46406.08元转账给李艳贺。以上事实有工伤（亡）职工伤残待遇核定表、单位（机构）工伤保险待遇结算单、李艳贺于2020年4月23日书写的声明、中国农业银行网上银行电子回单等证据予以证实。因工伤保险待遇问题李艳贺与众创公司发生争议，李艳贺向沧县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方的劳动关系；2、众创公司向李艳贺支付一次性伤残补助金40958元；3、众创公司向李艳贺支付医疗费20000元；3、众创公司向李艳贺支付一次性伤残补助金40958元；4、众创公司向李艳贺支付停工留薪期工资40958元；5、众创公司向李艳贺支付住院伙食补助2980元；6、众创公司向李艳贺支付住院期间护理费32431.56元；7、众创公司向李艳贺支付一次性伤残就业补助金59690元。该仲裁委员会作出沧劳人仲案字［2020］17号仲裁裁决书，认定：李艳贺申请仲裁前与众创公司尚未解除劳动关系，李艳贺的请求未超过法定仲裁时效，对众创公司的主张不予认可。故裁决：一、李艳贺与众创公司之间劳动关系解除；二、众创公司支付李艳贺停工留薪期工资44000元；三、众创公司给付李艳贺住院期间护理费32431.56元；四、众创公司支付李艳贺一次性伤残就业补助金59690元；五、驳回李艳贺的其他请求。众创公司不服该裁决，向一审法院起诉。关于李艳贺的月工资标准，李艳贺主张为5500元，众创公司主张应按照工伤（亡）职工伤残待遇核定表中伤前平均缴费工资2849.35元的标准计算。李艳贺主张其各项工伤保险待遇及证据如下：1、停工留薪期工资44000元，按照众创公司每月工资5500元的标准计算8个月，证据为初次鉴定结论书；2、护理费32431.56元，护理期间主张三次住院期间163天，按照月工资5500元的标准计算，证据为住院病案；3、一次性伤残就业补助金59690元，按照河北省2018年职工年平均工资71633元的标准计算10个月。 一审法院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。仲裁时效因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，李艳贺于2017年9月13日工作时受伤，申请工伤认定及劳动能力鉴定，2020年5月12日众创公司将领取的工伤保险待遇中应由工伤保险基金支付的部分给付给李艳贺，在此期间双方一直协商工伤保险待遇问题，可认定仲裁时效期间发生中断，从2020年5月12日起重新计算。故，李艳贺于2020年6月申请劳动仲裁并未超过仲裁时效期间。因工伤发生的费用分为从工伤保险基金中支付和由用人单位支付。李艳贺于2020年4月23日向众创公司出具的说明，系李艳贺向众创公司提供银行账号，众创公司将领取的应由工伤保险基金支付的部分给付给李艳贺。该说明并未列明应由用人单位支付部分的损失数额，李艳贺亦未明确放弃该项损失。故众创公司作为用人单位应向李艳贺支付停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金。对于李艳贺的月平均工资，根据《河北省工资支付规定》第十二条的规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额、项目、时间和领取工资者的签字，并至少保存两年备查。李艳贺主张其月工资为5500元，众创公司未提交相反证据推翻，予以采信。对于停工留薪期工资，经鉴定李艳贺停工留薪期为8个月，按照月平均工资5500元的标准计算为44000元。对于护理费，根据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第三款的规定，在工伤职工停工留薪期内，用人单位不得与其解除或者终止劳动、人事关系。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。李艳贺三次住院共计163天，酌定参照李艳贺的月平均工资5500元的标准计算，李艳贺主张护理费32431.56元，不超过上述标准，予以支持。对于一次性伤残就业补助金，根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：……，七级10个月，……。李艳贺主张按照河北省2018年全省在岗职工年平均工资71633元的标准计算10个月，符合法律规定。一次性伤残就业补助金59690元。李艳贺各项工伤保险待遇如下：停工留薪期工资44000元，护理费32431.56元，一次性伤残就业补助金59690元，以上共计136121.56元，由众创公司支付给李艳贺。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第三十四条，《河北省工资支付规定》第十二条之规定，判决：一、河北众创昌盛人力资源服务有限公司与李艳贺解除劳动关系；二、河北众创昌盛人力资源服务有限公司向李艳贺支付停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇136121.56元。 本院二审期间，众创公司提交证据如下：1、2019年7月2日双方签订的解除（终止）劳动合同证明书一份，证明双方已经在此日期解除了劳动合同；2、2017年8月2日双方签订的劳动合同书一份，证明双方约定的每月工资2000元。一审以每月5500元的工资计算赔偿是错误的，应以双方约定为准；3、李艳贺亲笔书写的说明一份及照片一张，证实双方已经在2020年4月23日就工伤赔偿问题达成一致意见，除工伤保险单位给付的赔偿之外，剩余赔偿款项由李艳贺直接向其老板张永珠索要，与上诉人不再有任何经济纠纷，且明确了李艳贺今后与上诉人无关；4、微信截图三张，证实上诉人为李艳贺仅仅是代交工伤保险，与李艳贺之间并没有真实的劳动关系，双方签订劳动合同是交工伤保险的必须条件，而并不能够证实李艳贺工作中受伤就是工伤。李艳贺的妻子任秋颖将1700元钱工伤保险费打入上诉人会计的个人账户。经核算至2019年6月5日李艳贺已经拖欠11个月工伤保险费用，每月79元，共计1659元。经索要，李艳贺的妻子将此笔款项打入众创公司会计账户，众创公司会计经计算认为多打了41元，又从微信返还41元。有三份微信聊天记录为证。证实李艳贺与上诉人之间经协商达成的由李艳贺自己亲笔书写的说明是李艳贺本人真实意思表示。其只是挂靠在众创公司，由众创公司为其交纳工伤保险。而其实际用工关系是与其老板张永珠达成的短期雇佣合同关系，且向工伤保险部门交保险的保险费都是由李艳贺自己承担。所以，李艳贺与众创公司没有真实的劳动关系，众创公司只是依据双方的口头协议帮助其代交工伤保险。 李艳贺的质证意见是：1、解除劳动合同证明书，对其真实性没有异议，在办理工伤保险时签订，但是对证明目的有异议。2、对劳动合同，真实性、合法性、关联性均有异议，该合同书首页没有编号，也没有职工签字，且在仲裁以及一审时，上诉人均没有提供劳动合同书。李艳贺签劳动合同书时只有最后一页，对之前的内容并不知情。双方之间约定的工资是5500元。证据一及证据二，形成时间是在一审开庭之前，不属于新证据。3、对证据三，一审上诉人已经提交，被上诉人在签署该说明时，是为了提供银行卡号，以便上诉人将工伤赔偿款支付给被上诉人。工伤发生的费用分为工伤保险基金中支付，及用人单位支付两部分，该说明仅针对保险基金支付部分，并未列明单位应支付的部分数额。被上诉人也并未放弃该损失。工伤保险赔偿是法定的由用人单位承担的部分，并不能约定将赔偿责任转移给个人。上诉人要求被上诉人书写的“本人以后有任何诉求与老板张永珠协商，与河北众创昌盛人力资源有限公司无关”的内容是将用人单位应承担的责任转移给第三方个人，该约定是无效的。上诉人所说双方之间不存在事实劳动关系，是错误的，双方之间签订了书面劳动合同，且已经有沧州市人力社会资源保障局作出认定工伤决定书，上诉人并没有在期限内提出异议，就是对于双方之间的劳动关系认可。4、对微信聊天真实性、关联性、合法性均有异议，从聊天时间上看发生在2019年6月，是在为李艳贺办理工伤保险时产生的聊天记录，因为如果不交齐工伤保险，工伤无法申报，所以，李艳贺才交纳的工伤保险。无法证明上诉人所说第一次工伤保险也是李艳贺自己交纳的约定。 因李艳贺对众创公司提交的劳动合同不予认可，本院指定李艳贺提交其劳动合同，李艳贺未予提交，故对于众创公司提交的加盖沧县人力资源和社会保障局专用章的劳动合同，本院予以认可。 本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实基本一致。 本院认为，对于仲裁时效，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，李艳贺与众创公司对双方于2019年7月2日签订《解除（终止）劳动合同证明书》无异议，2020年5月12日，众创公司向李艳贺支付工伤赔偿金，2020年6月22日，沧县劳动人事争议调解仲裁委员会受理李艳贺与众创公司劳动人事争议案件，李艳贺的主张并未超过仲裁时效。 对于众创公司是否应支付李艳贺工伤待遇，二审中，众创公司提交了其与李艳贺经沧县人力资源和社会保障局备案的劳动合同，及众创公司与李艳贺之间的《解除（终止）劳动合同证明书》，且李艳贺经沧州市人力资源和社会保障局认定为工伤，故，众创公司与李艳贺之间存在劳动关系。李艳贺《说明》中“本人再与老板张永珠产生的任何经济纠纷于河北众创昌盛人力资源服务有限公司无关”，并未放弃其法定工伤待遇，众创公司应按照法律规定给付李艳贺相应工伤待遇。 根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，李艳贺经沧州市劳动能力鉴定委员会认定的停工留薪期为8个月。《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第一款规定：“工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，并由所在单位按月支付”，根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。工伤保险规定的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，虽众创公司提交的劳动合同载明工资标准，但双方主张的工资存在差异，且李艳贺工作不足一个月，未发放工资，本院按照已经支付工伤保险待遇计算李艳贺月工资应为2849.35元（37041.55元÷13个月），其停工留薪期工资应为22794.8元。 《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定：一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月。工伤职工终止或者解除劳动、人事关系时，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减百分之二十的标准支付；距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按规定标准的百分之十支付。工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。李艳贺的一次性就业补助金为59690元，一审法院认定并无不当。 《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第三款规定：……。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。李艳贺停工留薪期经鉴定为8个月，停工留薪期间由家属护理，可以按照用人单位上一年度职工月平均工资计算李艳贺停工留薪期护理费，虽一审法院按照李艳贺主张的月工资标准计算护理费，但李艳贺主张的护理费32431.56元，不违反上述规定，本院予以支持。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省沧州市新华区人民法院（2020）冀0902民初1601号民事判决第一项“一、河北众创昌盛人力资源服务有限公司与李艳贺解除劳动关系”； 二、河北省沧州市新华区人民法院（2020）冀0902民初1601号民事判决第二项为“二、河北众创昌盛人力资源服务有限公司向李艳贺支付停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇114196.36元”； 三、驳回李艳贺其他诉讼请求。 一审案件受理费5元，由河北众创昌盛人力资源服务有限公司负担4元，由李艳贺负担1元；二审案件受理费10元，由河北众创昌盛人力资源服务有限公司负担8元，由李艳贺负担2元。 本判决为终审判决。 审判长  张友僧 审判员  刘晓莉 审判员  毕文娟 二〇二一年六月十五日 书记员  张军莉