辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1033号上诉人（原审原告）：吴士伟，男，1964年11月9日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：杨泽民，男，1948年6月16日出生，汉族，住海城市。被上诉人（原审被告）：海城市景诚物业服务有限责任公司，住所地海城市响堂管理区箭楼委。法定代表人：蒋鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨凯，辽宁弘扬律师事务所律师。上诉人吴士伟因与被上诉人海城市景诚物业服务有限责任公司（以下简称景诚物业）劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初4417号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。吴士伟上诉请求：一、撤销海城市人民法院（2020）辽0381民初4417号民事判决；二、被上诉人应给付上诉人各项经济补偿和赔偿金总计64482.7元。（其中加班费26995.68元，星期日加班费23039.98元，节假日加班费3600元，经济赔偿金8000元，失业金12337元）；三、被上诉人负担本案诉讼费。事实和理由：上诉人自2017年10月4日到被上诉人处工作，工种保安员，月工资2000元，两班倒干24休24小时，月休2天，并签定了劳动合同，可劳动合同未按《劳动合同法》规定给付上诉人一份，许多内容是被上诉人随意所填。2019年4月9日，上诉人因病住院，在此期间，在本人不知道也未委托他人签订辞职申请情况下，被上诉人单位解除了双方劳动合同，不符合劳动者有病期间不能解除合同的法律规定，更为严重的是上诉人是2017年10月4日到上诉人处工作时，虽然签订了劳动合同，但直至2019年末，仍没给上诉人缴纳社会保险费，被上诉人严重违反了《社会保险法》和关于用人单位和劳动者共同按比例缴纳社会保险费的规定，被上诉人偷逃社会保险金，上诉人在没有知晓并没有委托他人代签的情况下，被上诉人让他人代写了一份国家法律所不允许放弃社会保险费的合同，严重违法，另按国家规定日工作8小时，全年月工作日20.83天，星期日休息104天，节假日息11天的规定，日工作12小时，每天加班4小时，全年春节休2天，每月休2天，加班费，节假日按规定没有给付加班费。景诚物业辩称：对于上诉人上诉状中的加班费、星期六加班费、节假日加班以及失业保险判决结果，被上诉人服从一审判决。吴士伟向一审法院诉称：原告自2017年10月4日到被告处工作，工种为保安，月工资为2000元。2019年11月末被前单位解聘，被告没有提前30天通知解聘，不支付第十三个月工资、加班费、经济补偿金和失业金，原告申请仲裁被驳回，故提起诉讼，请法院依法判决：1、支付第十三个月工资4000元；2、支付节假日加班费1.5年×8天×2倍×95.97元/天=2303元；3、支付双休日加班工资1.5年×12个月×6天/月×95.97元/天=10365元；4、支付经济补偿金2个月×2倍×2000元=8000元；5、支付失业金1300元×73%×3个月=2847元，6、支付待通知金2000元，合计：27515元。一审法院审理查明：原告于2017年10月4日到被告处工作，工种为保安工作，双方签订了书面劳动合同。原告执行倒班制度，上12小时，休息24小时，每月公休2天，每月工资2000元。2019年4月1日，原告以个人原因为由向被告主动申请离职，后原告于2019年12月18日向海城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，海城市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月27日作出了海劳人仲字（2020）11-12号仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决，故诉至法院。另查：2019年1月1日，原告委托其妹夫吉绍辉出具申请书一份，内容为：“本人因拟以个体工商户名义办理社会保险，为此特向公司申请将公司应承担的款项在每月以工资形式支付给本人，由本人自行缴纳办理。如本人未办理的相关法律后果概由本人自行承担。为此，本人承诺自愿放弃向公司主张未统一办理社保而解除劳动合同和支付经济补偿金及要求赔偿损失的权利。同时如本人以后违反本申请要求公司补办社会保险的，则由本人全额返还公司支付的相应款项，并按同期银行贷款利率支付利息后，由公司依法补办，且补办社保产生的滞纳金等费用由本人承担。本人特别声明：自行购买社会保险是我本人自己的要求，是我本人自身拒绝公司为本人统一办理社会保险，要求公司将社会保险费用直接发放给本人，因此造成公司受到损失或被行政处罚或承担任何责任的，概由本人承担。特此申请”同日原、被告双方签订《协议书》一份。再查：2019年4月8日原告向被告提交员工离职申请表一份，离职原因：个人原因。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。原告系从事保安工作，根据其工作性质，该院认定原告的工作时间系综合计算工作时间，现被告提供的证据能够证明原告于2017年10月4日到被告处工作，每月的工作时间为上12小时，休息24小时，每月公休2天，故该院认定原告每月的工作时间为168小时，依照《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第65条“经批准实行综合计算工作时间的用人单位，分别以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间，但其平均日工作的时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。”之规定，原告每月延时工作1.4小时，故被告应支付原告相应的加班工资。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”之规定，原告于2017年10月4日至2019年4月8日加班工资为（2200元/月÷168小时/月）×（实际工时168小时-标准小时166.6小时）/月×（150%－100%）×18个月＝531.86元，故被告应支付原告延时加班工资531.86元。关于原告主张节假日工资一节，依照《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”之规定，因原告未提供证据证明其是否在法定休假日存在加班事实及具体加班时间，且被告予以否认，故该院对原告该项诉讼请求，不予支持。关于原告主张被告支付解除劳动关系经济赔偿金20000元一节，因被告提供的员工离职申请表能够证明原告系因个人原因主动离职，且原告未能提供证据证明是在被欺骗的情形下所签，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告主张失业金损失12337元一节，依照《辽宁省失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。”之规定，因被告提供的员工离职申请表能够证明系原告主动离职，原告不符合领取失业保险金的条件，故对原告该项诉讼请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《辽宁省失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第65条之规定，判决：一、被告海城市景诚物业服务有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告吴士伟延时加班工资531.86元；二、驳回原告吴士伟的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告承担。此款原告已垫付，被告在履行本判决所确定的给付义务时加付5元给原告。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于吴士伟主张延时加班费及节假日加班的问题。吴士伟在景诚物业的职务为保安，保安的职责为全范围全时间段保证一定区域安全，因此，其工作时间安排必然同一般生产经营企业员工实行标准工时制度有所不同。通过双方当事人及证人证言等相关证据可以认定，景诚物业安排保安的工作时间为工作12小时，休息24小时的倒班模式。可见，用人单位即考虑到保安工作的特殊性也保障劳动者的休息权。一审法院以此认定吴士伟每月的工作时间为168小时并无不当。按照标准工时制度每日工作8小时计算，全年除去每年休息日及法定休息日，每月的标准工时为166.6小时/月，吴士伟每月实际工时仅比标准工时延时工作1.4小时，同时，依据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。故吴士伟在一、二审期间并未提供其在节假日存在加班、延长工时的事实存在的证据，故吴士伟主张每日加班4小时的标准计算加班费及节假日加班费的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于吴士伟主张经济补偿金和失业保险金的问题。经查，吴士伟在员工离职申请表中写明离职原因为“个人原因，主动离职”，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，吴士伟以个人原因主动离职不符合领取经济补偿金和失业保险金的条件。故吴士伟的该节上诉请求，本院不予支持。关于吴士伟主张员工离职申请表并非其本人签字一节。吴士伟因当天未上班，委托其亲属，同时也是同事的吉绍辉代为填写离职申请表符合日常生活逻辑，如果没有吴士伟的授权和同意，吉绍辉作为其亲属在常理下亦不会代其递交离职申请表。故即便非其本人签字，也并不能说明非其本人意愿。吴士伟的此节主张，本院不予支持。综上所述，吴士伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由吴士伟负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 王 瑶审判员 秦长虹二〇二一年六月二十一日法官助理郑熙哲书记员徐彤