陕西省宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕0303民初1114号 原告：欧思伟，男，汉族，1968年6月3日出生，住陕西省宝鸡市凤翔区。 委托诉讼代理人：杨建平，陕西华维律师事务所律师，特别授权。 被告：陕西鸿鹄建设工程有限公司，住所地：陕西省宝鸡市金台区大庆路华盛旺座B座5层2号，统一社会信用代码：91610303MA6XA0DQ8N。 法定代表人：张敏，任总经理。 委托诉讼代理人：陈德胜，男，汉族，1969年11月7日出生，住陕西省宝鸡市金台区，系该公司法律顾问，特别授权。 原告欧思伟诉被告陕西鸿鹄建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告欧思伟及其委托代理人杨建平，被告陕西鸿鹄建设工程有限公司的委托代理人陈德胜参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告欧思伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计129161元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告在宝鸡劳务市场打零工，2020年8月27日，原告在被告承建的位于金台区陈仓大道轩苑·雍华府A区砌围墙干活时，因魏雨林驾驶的工程车在停放时未拉手刹，车辆发生倒遛，将正在干活的原告撞伤。原告遂被送往宝鸡市第三人民医院治疗，被诊断为双侧耻骨上下支骨折，住院数日，现已出院。经鉴定，原告的伤情被评定为十级伤残，误工期150天，护理期70天、营养期90天。事故发生后，被告仅付了部分医疗费，对其它损失至今未赔偿。原告为维护其自身合法权益诉至本院。 原告欧思伟为支持其诉讼请求依法向本院提交下列证据予以证明：1、证明；2、宝鸡市第三人民医院住院病案；3、医疗费票据；4、护理费证明；5、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证明、身份证复印件；6、轮椅说明书。 被告陕西鸿鹄建设工程有限公司答辩称，1、原告对自己受伤这一结果的发生存在严重过错，应当依法判定其自行承担50%左右的过错责任。三轮车是机动车辆，成年人对其存在危险性已有常识性判断和认知，原告作为零工中的唯一大工，在指挥他人停车时，停车位置上判断有错在先，且在装车过程中，其钻到车辆底下搬石头的行为本身就具有极大的危险性，原告对存在的危险性估计不足和盲目自信，是造成其受伤的主要原因，其应当在法律规定的范围内承担部分过错责任。2、原告要求赔偿损失的数额及范围不符合法律规定及司法实践的情况，希望法庭在审理时，对不符合法律规定及司法实践的数额予以调整。 被告陕西鸿鹄建设工程有限公司为支持其答辩意见依法向本院提交下列证据予以证明：微信聊天记录截屏两张、情况说明一份、微信转账记录截屏、医疗费票据，门诊治疗费，门诊发药单。 经审理查明，原告欧思伟是在宝鸡劳务市场打零工的人员。2020年8月27日，被告陕西鸿鹄建设工程有限公司的工作人员在劳务市场将原告及另外其他几个打零工人员叫到由其承建的位于金台区陈仓大道轩苑·雍华府A区工地砌围墙。由于在砌围墙的地方有建筑垃圾，故原告等几人在向三轮车上清理垃圾时，由于三轮车后溜，将正在干活的原告撞伤。原告受伤后被送往宝鸡市第三人民医院治疗，被诊断为双侧耻骨上下支骨折，住院治疗29天，花医疗费5743.16元，由被告垫付。2021年2月3日，原告的伤情经陕西中金司法鉴定中心出具的陕中金司鉴中心【2020】临鉴字第3267号司法鉴定意见书鉴定为十级伤残、误工期限为150日、护理期限为70日、营养期限为90日。原告出院后与被告协商赔偿事宜未果，致原告诉至法院要求被告赔偿其各项损失129161元。 另查，原告在住院治疗期间，被告向原告垫付了包括医疗费在内的费用共计12804.5元。 以上事实有原、被告的陈述及原告向本院提交的：证明、宝鸡市第三人民医院住院病案、医疗费票据、护理费证明、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证明、身份证复印件、轮椅说明书。以及被告向本院提交的：微信聊天记录截屏两张、情况说明一份、微信转账记录截屏一张、医疗费票据、门诊治疗费、门诊发药单等相关证据在卷佐证，这些证据已经当庭质证及本院审查，足以认定。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇佣合同是受雇人提供劳务，雇佣人给付报酬，以提供劳务为标的的合同。在本案中，案涉工程由被告陕西鸿鹄建设工程有限公司承建，被告陕西鸿鹄建设工程有限公司的工作人员与原告欧思伟商谈的报酬为一天200元，符合雇佣合同的构成要件，故原告欧思伟与被告陕西鸿鹄建设工程有限公司之间形成劳务关系。被告陕西鸿鹄建设工程有限公司认为原告在场地不平整的地方向车上装建筑垃圾存在风险，因被告陕西鸿鹄建设工程有限公司未举证证明其在原告欧思伟务工工作中尽到了必要的安全教育、组织管理责任，也未举证证明其提供了必要的安全设施，故本院认为，被告陕西鸿鹄建设工程有限公司对原告欧思伟受伤的发生存在主要过错，应承担赔偿责任。而原告欧思伟作为完全民事行为能力人，并且是经常在建筑工地干活的技术工人，对一般的干活流程应该是明知的，其应当能够预见在装车作业时可能存在的危险，且应当采取合理的措施避免危险后果的发生，但其未尽到安全注意义务，导致车辆后溜，致其受伤，故其对自身损害后果的发生存在一定的过错，亦应承担相应的责任。根据本案的具体情况，法院酌情确定原告欧思伟承担30%的责任，被告陕西鸿鹄建设工程有限公司承担70%的责任。在区分责任比例的情况下，对原告欧思伟的损失，本院认定如下： 1、医疗费5743.16元（被告垫付）+4695元=10438.16元，被告对原告要求赔偿医疗费4695元的诉讼请求不予认可，认为该项费用是原告住院期间及出院后的外购药，既没有医嘱，又没有处方，更没有正式发票。本院认为，被告的意见符合法律规定，故本院对原告要求被告赔偿医疗费损失中外购药的4695元依法不予认定。本院依法认定原告的医疗费损失为5743.16元。 2、误工费：200元/天×150天=30000元，被告在庭审中虽然认可原告是以打工的身份在为其提供劳务，但却不认可原告每天收入200元。本院根据原告欧思伟的误工时间和收入状况计算。关于误工时间，本院根据司法鉴定意见确定为150日。关于收入情况，原告欧思伟无固定收入，且未能提交其收入减少的证明和近三年平均收入的证明，其主张按照每日200元计算，但未能提交完税凭证，故本院参照本地一般务工人员的务工收入（4500元/月）确定其收入情况。经核算，该项损失金额为22500元。 3、护理费：120元/×70天=8400元，被告不予认可，认为原告只向本院提交了一份证明，该证明不能充分证明护理人员的收入情况及因护理减少收入的情况。本院根据护理人员的状况，护理人数和护理期限，依法确定原告的护理费损失为100元/天。关于护理人数，宝鸡市第三人民医院在原告住院后的检查治疗时有加强护理的医嘱，但没有特别约定护理的人数，故本院依法确认原告需一人护理。关于护理期限，本院根据司法鉴定意见确定为70日。本院参照本地同等医院一般护理人员的收入情况，依法确认原告的护理费损失为7000元。 4、住院伙食补助费：60元/天×29天=1740元。被告认为原告的该项损失标准过高，要求法院依法予以调整。本院认为，原告的该项损失符合法律规定，被告的辩解意见无法律依据，本院对此依法不予采信，故本院对原告的该项损失依法予以认定。 5、营养费：30元/天×90天=2700元。被告对该项损失不持异议，且原告的该项损失符合司法实践，本院对原告的该项损失依法予以认定。 6、残疾赔偿金：37868元×20年×10%=75736元。被告对该项损失不予认可，认为应当按农村居民标准计算原告的该项损失。而本院认为，残疾赔偿金是根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，或者农村居民人均纯收入标准进行计算。而原告欧思伟主要收入来源于城镇，根据原告欧思伟的伤残等级，原告主张的该项损失为75736元，本院不持异议。 7、鉴定费：2000元。本院认为该项费用是原告为查明案情的实际花费，且有票据佐证，本院对该项损失依法予以认定。 8、交通费：500元。被告对此不予认可，因为原告未向本院提交该项损失的任何证据。本人认为，虽然原告对该项损失未向本院提交证据予以证明，但是原告在住院期间及复查时必然会产生交通费。本院根据原告的家庭住址与医院的距离，并结合原告复查的次数，依法酌情认定原告的该项损失为300元。 9、精神损害抚慰金：3000元。被告对此不予认可，认为原告在本次事件中负有一定的责任，故要求被告赔偿该项损失没有法律依据。本院认为，原告在该起事件中是否有责任不是赔偿精神抚慰金的判断依据。故本院根据本案情节和法律规定，依法酌情认定原告的精神损害抚慰金为2000元。 10、残疾器具辅助费：390元。被告对该项费用不予认可，认为原告向本院提交的证据不足以证明该项费用的实际发生。在庭审中，原告方就该项费用向本院仅提交了一个手动轮椅车系列产品使用说明书及原告之子手写的一份购买轮椅的证明。本院认为，被告的辩解意见符合本案的客观实际，本院对被告的辩解意见依法予以采信，本院依法对原告的该项损失不予认可。 综上，原告的各项损失分别为医疗费5743.16元、误工费22500元、护理费7000元、住院伙食补助费1740元、营养费2700元、残疾赔偿金75736元、鉴定费2000元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，以上各项合计119719.16元。由被告陕西鸿鹄建设工程有限公司赔偿原告欧思伟各项损失的70%即83803.41元，剩余30%即35915.75元由原告欧思伟自行承担。扣除被告已垫付的12804.5元，被告陕西鸿鹄建设工程有限公司实际赔偿原告欧思伟各项损失共计70998.91元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条之规定，判决如下： 一、被告陕西鸿鹄建设工程有限公司于判决生效后10日内赔偿原告欧思伟各项损失共计70998.91元。 二、驳回原告欧思伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2884元，减半收取1442元，由原告欧思伟承担342元，由被告陕西鸿鹄建设工程有限公司承担1100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审判员  刘宝忠 二〇二一年六月一日 书记员  赵 稳