河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终1773号上诉人（原审被告）：王竣琪，男，汉族，2008年3月21日生，住信阳市。法定代理人：王传琨、系上诉人王竣琪父亲。上诉人（原审被告）：王传琨，男，汉族，1968年12月15日生，住信阳市。被上诉人（原审原告）：刘晶，女，汉族，1982年12月17日生，住信阳市浉河区。委托代理人董华杰，系刘晶的配偶。被上诉人（原审原告）：董华杰，男，汉族，1979年12月10日生，住信阳市浉河区。上诉人王传琨、王竣琪因与被上诉人董华杰、刘晶财产损害赔偿纠纷一案，不服河南省信阳市浉河区人民法院（2020）豫1502民初4705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月26日立案后，依法组成合议庭，于2021年5月27日公开开庭进行了审理。上诉人王竣琪的法定代理人王传琨，上诉人王传琨，被上诉人刘晶的委托代理人董华杰，被上诉人董华杰，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人王传琨、王竣琪的上诉请求：1、依法撤销一审判决，并依法改判；2、本案诉讼费用、鉴定费等费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审遗漏主要当事人。一审中原告诉称的房屋漏水发生损失发生在张华勤（又名张玲，联系电话，135××××6066）使用房屋期间。当时张华勤是房屋使用的权利人，对房屋的使用承担相应的法律责任，但张华勤并未参与诉讼。二、一审法院裁定由上诉人承担张华勤的民事责任，无法律依据，应当依法予以改判。一审中原告诉称的房屋漏水发生损失发生在张华勤使用房屋期间。当时上诉人是××，张华勤是房屋的使用人，都是房屋的合法权利人。张华勤使用房屋的过程中发生刑事、民事责任均应由张华勤独立承担，一审法院认为不动产权利人因用水、排水利用相邻不动产的，应当尽量避免对相邻的不动产权利人造成损害。本案中用水和排水的是房屋的使用人张华勤，而不是上诉人（××），如张华勤使用房屋过程中对一审原告物权受到侵害，应当依法向张华勤请求损害赔偿。但一审法院裁定由上诉人承担房屋使用人的民事责任，无法律依据，应当依法予以改判。三、一审原告虚构诉讼请求，鉴定机构鉴定不准，房屋顶板漏水原因鉴定报告的费用应由一审原告承担或鉴定方自行承担，并对一审房屋顶板漏水原因鉴定报告进行质证。（一）一审中，原告请求判令上诉人停止侵权，排除妨碍，维修其房屋防止渗水漏水。但是在房屋鉴定时，房屋并未发生渗水漏水，可见被告虚构了停止侵权，排除妨碍的诉讼请求，并导致了漏水原因鉴定的费用的发生。一审原告存在过错责任，应当承担漏水原因鉴定报告的费用。（二）鉴定机构对房屋的两处漏水鉴定意见均不符合常理，不准确，与事实不相符，应当自行承担漏水原因鉴定报告的费用。1、报告对信阳市浉河区银珠广场1号楼2901室主卧室顶板漏水原因的鉴定意见为“信阳市浉河区银珠广场1号楼2901室主卧室顶板漏水的主要原因是楼上3001室主卧室卫生间在使用过程中，东南角地面易造成积水导致20101室顶板出现漏水现象。”（1）报告中描述的本人主卧室内的卫生间东南角地面容易造成积水，但报告中说“2901室主卧卫生间顶板无渗水痕迹”，证明了积水并未导致卫生间底部漏水。（2）报告证实了卫生间“东南角地面易造成积水”和漏水之间没有因果关系。易积水显而易见的说明，卫生间用水就积水，下面就应该漏水，但报告中刘晶称近2年未发现渗水痕迹有扩展现象，该房屋2018年至2020年期间由张华勤使用，漏水也发生在张华勤使用期间，这个刘晶的家人应当知道的，2020年上诉人在使用，在三年多的时间里，均未发生漏水现象，充分说明“东南角地面易造成积水”和漏水之间没有因果关系。（3）报告所称“卫生间地面与主卧室地面高差偏小，积水蔓延至主卧室木地板后渗漏至楼下2901室顶板”与事实不符。积水蔓延纯属鉴定人主观推测，没有事实依据。事实上2018年楼下发生漏水后。楼下刘晶的家人多次到过我30楼房屋，并偷拍了照片，并在前几次的诉讼中提交至贵院作为证据使用。当时我卧室里的木地板和地面并无水迹，但楼下大量漏水却持续2周左右的时间。下面大量漏水，上方必然大量积水，刘晶应当发现积水的情况，但是刘晶在四次诉讼中均未以此为由进行诉讼，“卫生间地面与主卧室地面高差偏小，积水蔓延至主卧室木地板后渗漏至楼下2901室顶板”的事件在2018年漏水时就没发生过。2、鉴定报告对信阳市浉河区银珠广场1号楼2901室房屋走道顶板和北侧卫生间铝扣板漏水原因的鉴定意见为“信阳市浉河区银珠广场1号楼2901室房屋走道顶板和北侧卫生间铝扣板漏水的主要原因为3001室北侧卫生间在使用过程中地面积水，在坐便器下水管根部渗漏至楼下，导致2901室房屋走道顶板和卫生间铝扣板出现渗水痕迹。”。银珠广场的楼房属于钢筋混凝土结构，所鉴定的房屋楼上及楼下的卫生间顶板、墙壁均为混凝土结构。坐便器下水管根部漏水只能滴至底层天花板顶板或者沿底层卫生间顶部向四周扩散。坐便器下水管根部距走到顶面有1.2米的距离，鉴定报告分析说明认为坐便器下水管根部漏水经过1.2米的混凝土顶板，穿过混凝土墙壁漏至2901室房屋走道顶板；或者或者沿2901室房屋卫生间顶板底穿过混凝土墙漏至2901室房屋走道顶板均是不符合常理的。3、鉴定报告对上述2处漏水原因与被上诉人描述的“自2018年8月16日始，被告房屋两个卫生间出现渗水情况”，“原告房屋天花板及墙体出现水津印渍及霉变”的漏水特征不相符。两处漏水点同时出现，又慢慢变干发霉，说明2处漏水系同一原因引起的，并且漏水又渐渐结束了，与签定报告分析的原因特征不相符。四、一审原告虚报房屋漏水损失金额，存在过错，应当按虚报比例承担房屋漏水损失评估费用。一审原告诉称房屋漏水损失金额10000元，但评估鉴定仅为1076元。可见一审原告虚报房屋漏水损失金额，导致一审被告无法直接承认诉讼请求，并导致了房屋漏水评估费用的发生。一审原告明显存在过错，应当按虚报比例承担房屋漏水损失评估费用。五、一审原告诉讼追索对象错误，应当承担本案相关费用。2018年楼下发生漏水后。楼下刘晶的家人多次到过上诉人30楼的房屋，并拍照取证，并在前几次的诉讼中提交至贵院作为证据使用，其知道当时房屋是他人租赁使用，上诉人住在银珠7楼时，其家人也去过上诉人的住房2次，协商此事。事后又多次找张华勤要求维修房屋，其知道或者应当知道是张华勤用水、排水侵害了其房屋，应当向张华勤追索。六、申请二审法院对本案房屋出租时的室内防水设施是否符合当时相关标准进行鉴定，以确定房屋出租人的过错责任，如承租人认为出租人无过错则可不鉴定。七、上诉人在房屋装修、出租和使用过程中无过错，不应承担民事责任。就本案房屋的用水、排水来说，该房屋2015年至2017年由他人使用，2018年至2019期间由张华勤，2020年至今由上诉人使用，房屋仅在2018年8月份发生过一次短暂漏水。充分说明本房屋在用水、排水方面不存在过错。根据2021年民法通则司法解释第102条解释，处理相邻房屋滴水纠纷时，有过错的一方造成他方损失的，应当责令其排除妨碍，赔偿损失。本案中上诉人不存在过错，不应当承担赔偿责任。八、一审中上诉人在诉讼或开庭前3到5天才接到快递邮寄过来的书面文件，上诉人的诉讼权利未能依法得到保护。综上所述，一审法院的判决无法律依据，采用的证据与事实不符且未经上诉人质证，遗漏当事人，请求二审法院依法予以改判。被上诉人董华杰、刘晶答辩意见：原审法院判决事实清楚，证据充分。上诉人是在推卸责任，把张华勤作为挡箭牌，张华勤是承租人，上诉人是房东、受益人，应当承担责任。信阳誉华宏大联合资产评估事务所出具信誉宏评报字（2021）第16号评估报告书：信阳市浉河区银珠广场1号楼2901室房屋装修损失为1076.64元，评估费1500元，也是客观正确的。为此事答辩人也报过警，多次协调不成才起诉的。答辩人也认为都是邻居，各让一步。对方一直不配合，结果把豆腐盘成肉价钱，不能怨答辩人。请求驳回上诉，维持原判。刘晶、董华杰向一审法院起诉请求：判令被告停止侵权，排除妨害，维修其房屋防止渗水漏水；请求判令被告赔偿原告因漏水维修房屋的损失一万元（暂定，具体数额依据鉴定结果确定）；本案诉讼费、鉴定费等费用由被告承担。一审查明：原告居住银珠广场1号楼29001室房屋，位于被告所有的30001的正下方。自2018年8月16日始，被告房屋两个卫生间出现渗水漏水情况，致使原告房屋受损，家具遭受水浸，在被告房屋漏水处下方，原告房屋天花板及墙体出现水浸印渍及霉变，衣柜水浸后出现变形。双方多次协商未果，原告起诉至法院。2018年至2020年间，被告将房屋出租给他人，房屋出现漏水现象；自2020年被告居住至今，未出现漏水现象。在审理期间，经法院主持调解，双方未能达成调解协议。另查明，河南万诚工程质量检测有限公司出具（2021）建质司鉴字第14号浉河区银珠广场1号楼2901室顶板漏水原因鉴定报告：经现场认真勘察和测量，根据房屋漏水造成的损坏情况，漏水痕迹分布部位及当事人介绍的装修情况、使用情况、漏水情况等进行综合分析认为：信阳市浉河区银珠广场1号楼3001室房屋主卧室卫生间在使用过程中容易造成局部积水，且卫生间地面与主卧室地面高差偏小，积水蔓延至主卧室木地板后渗漏至楼下的2901室顶板，导致2901室的主卧室顶板出现漏水。3001室北侧卫生间在使用过程中地面积水通过坐便器下水管根部渗漏至楼下2901室，导致2901室走道靠近北侧卫生间墙体处顶板和卫生间铝扣板出现漏水痕迹。鉴定意见：信阳市浉河区银珠广场1号楼2901室房屋主卧室顶板漏水的主要原因是楼上3001室主卧室卫生间在使用过程中，东南角地面易造成积水，导致2901室顶板出现漏水现象。信阳市浉河区银珠广场1号楼2901室房屋走道顶板和北侧卫生间铝扣板漏水主要原因为3001室北侧卫生间在使用过程中，地面积水在坐便器下水管根部渗漏至楼下，导致2901室房屋走道顶板和卫生间铝扣板出现漏水痕迹。鉴定费10000元。信阳誉华宏大联合资产评估事务所出具信誉宏评报字（2021）第16号评估报告书：信阳市浉河区银珠广场1号楼2901室房屋装修损失（因房屋漏水造成）为人民币1076.64元。评估费1500元。一审认为，不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害、排除妨碍、赔偿损失。河南万诚工程质量检测有限公司出具（2021）建质司鉴字第14号浉河区银珠广场1号楼2901室顶板漏水原因鉴定报告和信阳誉华宏大联合资产评估事务所出具信誉宏评报字（2021）第16号评估报告书，鉴定资质齐备，鉴定程序合法，法院予以确认。依照《中华人民共和国民法典》第二百三十三条、第二百三十八条、第二百八十八条、第二百九十六条的规定，原审判决如下：一、被告王传琨于判决生效后三日内一次性赔偿给原告刘晶、董华杰各项损失12576元（取整）。二、驳回原告刘晶、董华杰其他诉讼请求。案件受理费114元，由被告王传琨承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审对原审查明的事实予以确认。本院认为，业主对建筑物专有部分享有占用、使用、收益和处分的权利。业主行使权利不得危及建筑物的安全，不得损害其他业主的合法权益。不动产权利人因用水、排水、等利用相邻不动产的，应当尽量避免对相邻不动产权利人造成损害。本案上诉人与被上诉人为楼上、楼下业主，因楼下业主房顶漏水，经鉴定为“（楼上）房屋主卧室卫生间在使用过程中容易造成局部积水，且卫生间地面与主卧室地面高差偏小，积水蔓延至主卧室木地板后渗漏至楼下的2901室顶板，导致2901室的主卧室顶板出现漏水”。由此可见，被上诉人刘晶、董华杰选择楼上建筑物专有部分所有权人作为被告主张权利是有事实和法律依据的。被上诉人基于建筑物相邻权人的法律关系向楼上业主主张权利是自主行使诉讼权利的具体表现，其有权选择基于什么法律关系、选择谁作为被告主张权利。上诉人认为应当将房屋的承租人（使用人）列为被告的意见，一审遗漏当事人的意见，本院不予采纳。上诉人如认为该侵害事实是承租人造成，其本人可依据租赁合同法律关系另行向承租人行使追偿权，其无权强加于被上诉人按自己的要求选择承租人作为被告。一审鉴定程序合法、诉讼程序合法、鉴定费用承担符合相关规定。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人王传琨、王竣琪的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费114.00元，由上诉人王传琨、王竣琪负担。本判决为终审判决。审判长 张 杰审判员 李 虎审判员 左立新二〇二一年六月三日法官助理彭亚丽书记员杨晨