黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑10民终408号上诉人（原审被告）：蔺景宁，男，1979年12月4日出生，汉族，住黑龙江省东宁市。委托诉讼代理人：潘恩东，黑龙江正义律师事务所律师。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住所地黑龙江省牡丹江市西安区。负责人：王东旭，该公司总经理。委托诉讼代理人：金菲，黑龙江法大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫殿彬，男，1949年3月6日出生，汉族，住黑龙江省东宁市。委托诉讼代理人：闫敏（系闫殿彬女儿），住黑龙江省东宁市。委托诉讼代理人：颜龙，黑龙江宇通律师事务所律师。上诉人蔺景宁、阳光财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人闫殿彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省东宁市人民法院作出（2020）黑1024民初217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蔺景宁及其委托诉讼代理人潘恩东、上诉人阳光保险公司的委托诉讼代理人金菲、被上诉人闫殿彬的委托诉讼代理人闫敏、颜龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔺景宁上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者依法改判；2.上诉费由闫殿彬承担。事实和理由：1.交通事故发生的主要原因是闫殿彬转弯时没瞭望没让直行的蔺景宁，应认定闫殿彬负事故主要责任；2.蔺景宁现在没有自主意识，无法进行二次手续发，一审判决蔺景宁给付二次手术费40000元错误，应以实际发生为准；3.闫殿彬已不从事修鞋、配钥匙工作，判决给付闫殿彬误工费45737.3元没有依据；4.按照蔺景宁的身体状况及年龄，一审判决一次性支付5年的医疗依赖费及、护理依赖费、护理依赖相关费用无事实及法律依据，应每年支付。护理依赖需两人的鉴定结论错误，与闫殿彬情况相同的其他案件鉴定为一人护理，鉴定书体现闫殿彬住院需二人护理，后续一人护理至评残前一日，鉴定书意见明确体现闫殿彬出院后可一人护理，鉴定结论前后矛盾；5.判决50000元精神抚慰金过高，10000元较为合适；6.蔺景宁71周岁，伤残赔偿金应按9年计算；7.蔺景宁在事发时是为其单位东宁吉森生物能源科技有限公司（以下简称吉森公司）的车辆办理保险，其行为属于职务行为，应由其单位承担赔偿责任，一审法院对该事实没有查清，属于认定事实不清。阳光保险公司辩称，没有意见。闫殿彬辩称，1.蔺景宁驾车在通过没有交通信号灯的交叉路口时，未减速慢行，拨打接听手持电话，公安交警部门认定蔺景宁承担本次事故同等责任，蔺景宁和阳光保险公司对交通事故认定均无异议；2.闫殿彬因交通事故头部缺少颅骨保护，二次手术是必需的，详见牡丹江市红旗医院病例病情诊断及司法鉴定；3.闫殿彬受伤前在东宁市绥阳镇经营修鞋、配钥匙工作，详见闫殿彬一审提交的证据；4.闫殿彬一级伤残，依据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条第三款规定，其护理期间最长为20年，一审法院结合闫殿彬年龄、伤残等级、处于植物人状态、司法鉴定，对护理依赖、医疗依赖暂酌定5年正确；5.黑龙江省人身损害一级伤残的精神损害抚慰金为50000元至100000元，蔺景宁认为精神损害抚慰金为10000元系无理臆断；6.蔺景宁未在上诉期内提出书面补充上诉意见，而是在二审庭审中当庭增加，已过法定上诉期，不应作为本案的上诉事实及理由进行审理。一审庭审中，蔺景宁、阳光保险公司均对医疗费、营养费、护理费、伤残赔偿金的赔偿金额无异议，可详见一审第二次开庭笔录第18页，蔺景宁对其在一审认可的事实予以否认，于法无据，蔺景宁提出伤残赔偿金应按9年计算与一审陈述的事实不符。蔺景宁称事发时是职务行为，一审中不存在该事实。因此蔺景宁补充的上诉事实及理由依法不能成立。阳光保险公司上诉请求:撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.医疗费应按医保审核内合理判决；2.闫殿彬要求的营养费和伙食费过高，不符合法律规定；3.伤残费计算错误，根据闫殿彬的伤残鉴定日期，伤残等级应按9年计算，不应按10年计算；4.闫殿彬已超过法律保护年龄，不认可误工费；5.护理费及护理依赖费判决有误。根据闫殿彬所在城镇，实际收入判决过高，护理依赖年限5年过高；6.精神抚慰金过高；7.闫殿彬年龄较高，二次手术费需按实际费用赔偿；8.护理床费、防褥疮床垫、纸尿裤费、巴氯芬依赖费等未发生费用判决有误，闫殿彬年龄较高，判决年限及费用过高。蔺景宁辩称，没有意见。闫殿彬辩称，答辩意见同针对蔺景宁的答辩意见。闫殿彬向一审法院提出诉讼请求：1.蔺景宁、阳光保险公司赔偿闫殿彬医疗费128504.33元（包含已垫付徐秀芳的医疗费1246元）、住院伙食补助费10400元、误工费39919.23元、护理费58446.76元、营养费11150元、残疾赔偿金209725元、颅骨去骨瓣术后肽网修复术（二次手术费）20000元、颅骨去骨瓣术后肽网修复术（二次手术）期间的误工费1342.57元、颅骨去骨瓣术后肽网修复术（二次手术）期间的护理费1342.57元、定残后护理依赖费1306780元、护理床费14250元、防褥疮床垫费3000元、纸尿垫36000元、医疗依赖费194533.7元、司法鉴定费4425元、交通费936.75元、电动车维修费1200元、精神损害赔偿金10万元，共计2141925.91元；2.上述赔偿费用先由保险公司交强险122000元限额内先行承担121200元，超过交强险限额范围外再由保险公司的商业保险限额内承担500000元，超过上述2份保险限额之外按照过错比例由蔺景宁承担；3.诉讼费用由蔺景宁、阳光保险公司承担。一审法院认定事实：2019年6月2日10时15分许，闫殿彬驾驶金佳璐牌三轮电动车，沿东宁市绥阳镇中心街由西向东在慢车道行驶至工商银行门前处左转弯时，与沿绥阳镇中心街由西向东在快车道行驶的由蔺景宁所驾驶的黑CXXXXX号哈弗牌小型普通客车相撞，造成闫殿彬及乘车人徐秀芳受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。6月27日，东宁市公安交通警察大队作出第231024120190000033号道路交通事故认定书，认定该起事故闫殿彬、蔺景宁负同等责任，徐秀芳无责任。庭审过程中各方当事人均认可闫殿彬驾驶的三轮电动车属于机动车范畴。本案交通事故发生后，闫殿彬被送往绥阳林业局医院救治，蔺景宁垫付闫殿彬医疗费1191.56元，垫付救护车费1880元。后转院至牡丹江医学院附属红旗医院救治，该医院诊断为：脑挫伤。闫殿彬住院治疗47天，支出医疗费183390.33元。后转院至哈尔滨医科大学附属第四医院救治，经该院诊断为：闭合性颅脑损伤重型。闫殿彬住院治疗7天，支出医疗费14895.37元。后转院至绥芬河市人民医院救治，经该医院诊断为：颅脑损伤。闫殿彬住院治疗154天，支出医疗费43171.11元。闫殿彬出院后购买相关药品及医疗辅助用品支出23306.86元。闫殿彬购买破壁机、料理机支出1098元。闫殿彬赔偿徐秀芳医疗费1156元。闫殿彬从牡丹江医学院附属红旗医院转院至哈尔滨医科大学附属第四医院，从哈尔滨医科大学附属第四医院转院至绥芬河市人民医院花费救护车费3800元。从绥芬河市人民医院出院，闫殿彬支出救护车费200元。蔺景宁给付闫殿彬800元。阳光保险公司在交强险范围内垫付闫殿彬医疗费10000元。闫殿彬修理三轮电动车花费1200元。牡丹江市回民医院司法鉴定所接受东宁市人民法院委托，于2020年8月22日作出牡回民[2020]临司鉴字97号司法鉴定意见及牡回民[2020]临司鉴字98号司法鉴定意见。该鉴定意见为:1.闫殿彬伤残等级为一级；2.闫殿彬误工损失日为评残前一日；3.闫殿彬住院（208日）期间需2人护理后续1人护理至评残前一日；4.闫殿彬营养时限至评残前一日；5.闫殿彬颅骨去骨瓣术后，需肽网修复，需医疗费用约40000元或以实际合理发生为准；6.闫殿彬颅骨去骨瓣术后，需肽网修复，需1人护理15日；7.闫殿彬颅骨去骨瓣术后，需肽网修复，误工日为15日；8.闫殿彬需完全护理依赖，在医疗保护期需2人护理；9.闫殿彬目前病情比较复杂，需要根据实际病情变化遵照临床医嘱给出具体治疗药物和计量；10.闫殿彬日常需要纸尿裤等辅助用品无相关条款可依，均以实际发生合理数额为准；11.闫殿彬需护理床、防褥疮床垫、纸尿垫费用为10000元、1500元、300元，或均以实际发生合理数额为准；12.闫殿彬护理床使用年限7年，防褥疮床垫使用年限5年，纸尿垫每月一箱；13.闫殿彬肺部感染与本次外伤有直接因果关系，为完全作用。2020年9月17日，牡丹江市回民医院司法鉴定所作出牡回民司鉴[2020]17号函。该函主要说明，闫殿彬需长期卧床，需要相应医疗辅助设备（雾化机、吸痰机各一台）及相关临床用药，因此闫殿彬需要医疗依赖；闫殿彬目前意识模糊、四肢肌肉萎缩，长期卧床，病情较重并且复杂多变，根据绥芬河市人民医院给出的长期医嘱（巴氯芬、富露施、盐酸氨溴索）药物名称及剂量仅能维持其生命体征，因此包括但不仅限于此医嘱，应根据临床病情的实际变化加以调整。闫殿彬鉴定花费8850元。黑CXXXXX号哈弗牌小型普通客车在阳光保险公司投保交强险，交强险保险限额为122000元；事故发生时在保险责任有效期内。黑CXXXXX号哈弗牌小型普通客车在阳光保险公司投保机动车第三者责任保险，保险责任限额500000元；事故发生时在保险责任有效期内。闫殿彬现已71周岁，在绥阳从事修鞋、配钥匙工作。闫殿彬受伤后由其女儿闫敏、闫萍护理，均无固定收入。一审法院认为，本案系机动车交通事故纠纷案由。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据本案查明的事实，交警部门认定闫殿彬驾驶金佳璐牌三轮电动车与蔺景宁所驾驶的黑CXXXXX号哈弗牌小型普通客车相撞，造成闫殿彬及乘车人徐秀芳受伤，两车不同程度损坏，闫殿彬与蔺景宁负同等责任。各方当事人均无异议，予以确认。且闫殿彬驾驶的三轮电动车为机动车范畴。因此，蔺景宁应当按照50%比例承担赔偿责任。黑CXXXXX号哈弗牌小型普通客车在阳光保险公司投保交强险及机动车第三者责任保险，均在有效期内。综上，阳光保险公司应在交强险责任限额范围内先于赔偿；不足部分，再在其机动车第三者责任保险责任限额500000元范围内按照50%比例赔偿；仍有不足，由蔺景宁按照50%比例赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”核定损失赔偿数额如下：1.闫殿彬及徐秀芳医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金、三轮电动车修理费、鉴定费。闫殿彬主张的闫殿彬及徐秀芳医疗费243804.37元、护理费116893.53元、营养费22300元、残疾赔偿金309450元、三轮电动车修理费1200元、鉴定费8850元，各方当事人均无异议，予以确认。2.二次手术费。根据鉴定意见，颅骨去骨瓣术后，需肽网修复，需医疗费用约40000元或以实际合理发生为准。该费用系闫殿彬二次手术所必需的费用。闫殿彬二次手术费40000元，予以确认。3.住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”闫殿彬住院208日。参照《东宁县机关事业单位差旅费管理办法》第十一条规定：“在县内乡镇出差的，每人每天30元；到县外出差的，每人每天100元。”因此，住院伙食补助费为100元/天×208天=20800元。4.误工费。关于误工标准的问题。闫殿彬在绥阳镇从事配钥匙、修鞋工作。其工作性质应当为批发和零售业，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及第三十五条之规定，闫殿彬年工资应当参照黑龙江省2019年度居民服务、修理和其他服务业标准计算，即65339元。但闫殿彬现已71周岁，属于老年人，身体状况及劳动能力有所下降，酌定闫殿彬年工资为上述标准的70%，即45737.3元。关于误工日损失的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”根据上述规定，人身损害赔偿采取的系全面赔偿及禁止得利的原则。误工损失及伤残赔偿金均系以受害人因侵权行为导致其收入减少作为全面赔偿的标准。根据该规定的规范目的，因当区别不同时期的误工情形予以不同的考量，受害人因残持续误工的，原则上计算至定残日前一天。定残后因出现如再次住院等情形的，应当区分受害人定残后，是否丧失劳动能力来认定误工费，如受害人定残后完全丧失劳动能力，则不应当予以保护。根据鉴定意见，闫殿彬构成一级伤残，误工损失日为评残前一日，即自2019年6月2日至2020年8月21日止，为446日。闫殿彬定残后因二次手术住院误工，误工损失日为15日。闫殿彬完全丧失劳动能力，因此二次手术误工费不应予以保护。综上，闫殿彬的误工费为45737.3元/年÷365日×446日=55887.22元。5.护理依赖费、二次手术护理费、护理依赖相关费用。闫殿彬的护理人员系其女儿闫敏、闫萍，均无固定收入。且闫殿彬现已71周岁，因涉案交通事故造成损害，因交通事故致创伤性颅内血肿，经依法鉴定目前处于神志模糊状态从而构成道路交通事故一级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条及第三十五条之规定，结合闫殿彬的年龄、伤残等级及闫殿彬现处于神志模糊状态的实际情况，根据司法鉴定意见，酌定考虑闫殿彬护理依赖期为5年，如闫殿彬5年后仍需护理，可另行主张权利。护理标准可以参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。按照黑龙江省2019年度居民服务业及其他服务业的行业标准，即年平均工资65339元计算。闫殿彬需完全护理依赖，在医疗保护期需2人护理。因此，护理依赖费为65339元/年×5年×2人=653390元。闫殿彬主张的二次手术护理费，根据鉴定意见，闫殿彬二次手术需1人护理15日，按照上述评述，闫殿彬定残后需要完全护理依赖，护理人数为2人，二次手术又在定残后发生，护理依赖与二次手术护理重合且高于二次手术护理等级。因此，闫殿彬关于二次手术护理费的诉讼请求，不予支持。闫殿彬主张的护理依赖相关费用，根据鉴定意见，闫殿彬需护理床、防褥疮床垫、纸尿垫费用为10000元、1500元、300元，或均以实际发生合理数额为准；闫殿彬护理床使用年限7年，防褥疮床垫使用年限5年，纸尿垫每月一箱。按照上述评述，酌定考虑上述费用亦暂计算5年，如闫殿彬5年后仍需护理，上述费用，可另行主张权利。综上，闫殿彬护理床费为10000元，防褥疮床垫费为1500元，纸尿垫费为18000元。6.医疗依赖费、外购药品及医疗辅助用品费、破壁机、料理机费。根据鉴定意见，闫殿彬需长期卧床，需要相应医疗辅助设备（雾化机、吸痰机各一台）及相关临床用药，因此闫殿彬需要医疗依赖；闫殿彬目前意识模糊、四肢肌肉萎缩，长期卧床，病情较重并且复杂多变，根据绥芬河市人民医院给出的长期医嘱（巴氯芬、富露施、盐酸氨溴索）药物名称及剂量仅能维持其生命体征，因此包括但不仅限于此医嘱，应根据临床病情的实际变化加以调整。闫殿彬所用巴氯芬、富露施、盐酸氨溴索系维持闫殿彬生命体征的基本医疗依赖。结合绥芬河市人民医院给出的长期医嘱，参照上述评述，酌定亦暂计5年，如闫殿彬5年后仍需医疗依赖，上述费用，可另行主张权利。综上，闫殿彬巴氯芬依赖费为16753.5元，富露施依赖费为8048.25元，盐酸氨溴索依赖费为17009元。闫殿彬主张的氯化钠注射液、注射器、胃管、喂食器、吸痰管等其他医疗依赖费，结合绥芬河市人民医院的长期医嘱及费用清单，无法计算具体的使用剂量，闫殿彬可根据实际临床医嘱或实际产生的费用，另行主张。闫殿彬现已产生的费用及定残前已产生的上述费用23306.86元，予以确认。闫殿彬购买破壁机、料理机支出1098元，系闫殿彬维持目前生命体征所需流食的必要费用，予以确认。7.交通费。根据闫殿彬受伤后的就医、转院及护理人数，结合闫殿彬受伤后的病情，闫殿彬实际产生的救护车费用5880元，予以确认。8.精神损害抚慰金。闫殿彬因本次交通事故导致一级伤残，后果较为严重，综合考虑双方当事人过错程度，酌定闫殿彬精神损害抚慰金50000元。闫殿彬精神损害抚慰金在交强险限额内优先受偿。综上，闫殿彬因本次交通事故产生的损失为闫殿彬及徐秀芳医疗费243804.37元、护理费116893.53元、营养费22300元、残疾赔偿金309450元、三轮电动车修理费1200元、鉴定费8850元、二次手术费40000元、住院伙食补助费20800元、误工费55887.22元、护理依赖费653390元、护理床费10000元、防褥疮床垫费1500元、纸尿垫费18000元、巴氯芬依赖费16753.5元、富露施依赖费8048.25元、盐酸氨溴索依赖费17009元、外购药品及医疗辅助用品费23306.86元、破壁机及料理机费1098元、交通费5880元、精神损害抚慰金50000元，共计1624170.73元。扣除阳光保险公司在交强险责任范围内垫付的医疗费10000元以及蔺景宁垫付的费用3870.56元。阳光保险公司在交强险责任范围内赔偿闫殿彬精神损害抚慰金、伤残赔偿金及摩托车修理费111200元、在交强险责任范围外机动车第三者责任保险限额500000元内按照50%赔偿比例赔偿闫殿彬医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、二次手术费、住院伙食补助费、误工费、护理依赖费、护理床费、防褥疮床垫费、纸尿垫费、巴氯芬依赖费、富露施依赖费、盐酸氨溴索依赖费、外购药品及医疗辅助用品费、破壁机、料理机费、交通费、徐秀芳医疗费等各项损失500000元，蔺景宁按照50%赔偿比例还需赔偿闫殿彬鉴定费、护理依赖费、护理床费、防褥疮床垫费、纸尿垫费、巴氯芬依赖费、富露施依赖费、盐酸氨溴索依赖费等各项损失247614.81元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：1.阳光财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司在本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额范围内赔偿闫殿彬精神损害抚慰金、伤残赔偿金及摩托车修理费等各项损失111200元；2.阳光财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司在本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额范围外机动车第三者责任保险限额500000元内赔偿闫殿彬医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、二次手术费、住院伙食补助费、误工费、护理依赖费、护理床费、防褥疮床垫费、纸尿垫费、巴氯芬依赖费、富露施依赖费、盐酸氨溴索依赖费、外购药品及医疗辅助用品费、破壁机、料理机费、交通费、徐秀芳医疗费等各项损失500000元；3.蔺景宁在本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额范围及机动车第三者责任保险限额500000元范围外赔偿闫殿彬鉴定费、护理依赖费、护理床费、防褥疮床垫费、纸尿垫费、巴氯芬依赖费、富露施依赖费、盐酸氨溴索依赖费等各项损失247614.81元；4.驳回闫殿彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23968元，减半收取11984元（未缴纳），保全费2020元，由闫殿彬负担6984元，蔺景宁负担7020元。二审期间，蔺景宁为支持其上诉请求，向本院举示证据一，证明三份、保险单两份。意在证明：2019年6月2日蔺景宁与闫殿彬发生交通事故时，蔺景宁是为吉森公司车辆办理保险，蔺景宁的行为属于履行单位工作的行为。蔺景宁在法庭规定期限内提交了吉森公司谷庆明签字的情况说明，因谷庆明仅是公司副经理，并非法定代表人，为了完备该证明，又让公司法定代表人谷庆发在情况说明中签字确认，该两份情况说明证明内容一致。阳光保险公司认证认为，同意蔺景宁的意见。闫殿彬质证认为，1.保险单为复印件，形式要件不合法。强险保险单收费时间为2019年6月3日与本案发生交通事故时间不是同一日，与本案无因果关系。两份保险单特别约定均体现车主为李宝峰，该车系个人车辆，与吉森公司出具的证明不符；2.对吉森公司出具的说明形式要件、证明问题有异议，该说明没有制作人签名，且庭后三日向法庭提交的签名处是谷庆明，第二次庭审又出具另一份签字与庭后三日内提交不符的情况说明，该证明不具有证明力；3.证人刘凤民应当出庭作证，未出庭不能作为证据使用。本院认证认为，刘凤民出具的证明系证人证言，证人无正当理由未出庭，该证言不能作为认定案件事实的根据，对该份证据不予采信；两份保险单收费时间为2019年6月3日，与本案发生交通事故时间不是同一日，不能证实发生交通事故时，蔺景宁是为吉森公司车辆办理保险，蔺景宁的行为属于履行单位工作的行为。对该证据不予采信；吉森公司出具的两份说明内容相同，但制作人签名不同，且无其他证据予以佐证，该两份证明不能证实发生交通事故时蔺景宁为职务行为，对该证据不予采信。闫殿彬针对蔺景宁、阳光保险公司的主张，向本院举示证据一，国家企业信息公示系统查询单一份。意在证明：谷庆明并非吉森公司董事、监事或经理，吉森公司出具多份与客观事实不符的说明。蔺景宁质证认为，形式要件没异议，证明问题有异议，该查询单可体现谷庆发是该公司法定代表人，谷庆明在公司担任副经理职务，虽然工商信息档案中其并不是董事、监事或经理，但不能否认谷庆明在该公司担任的职务及是该公司工作人员的身份。阳光保险公司质证认为，没有异议。本院认证认为，该查询单不能证实闫殿彬欲证明的问题，对该证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于蔺景宁、闫殿彬在涉案交通事故中承担责任比例的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，蔺景宁主张闫殿彬应负涉案交通事故主要责任，但其未举示证据证实东宁市公安交通警察大队于2019年6月27日作出的第231024120190000033号道路交通事故认定书错误，蔺景宁应承担举证不能的不利后果。道路交通事故认定书认定涉案交通事故闫殿彬、蔺景宁负同等责任，徐秀芳无责任。故蔺景宁应承担闫殿彬因交通事故造成损失的50%责任。关于蔺景宁、阳光保险公司主张一审判决其承担的闫殿彬医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、护理依赖费、精神损害抚慰金、后续治疗费、护理依赖相关费用、残疾赔偿金、医疗依赖费过高的问题。一审法院审理时蔺景宁、阳光保险公司对闫殿彬及徐秀芳医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金均无异议。关于后续治疗费用，一审法院根据鉴定意见，确认闫殿彬二次手术费40000元；关于住院伙食补助费，一审法院参照《东宁县机关事业单位差旅费管理办法》第十一条规定：“在县内乡镇出差的，每人每天30元；到县外出差的，每人每天100元。”确认闫殿彬住院208日的住院伙食补助费为20800元；关于误工费，一审法院结合闫殿彬在绥阳镇从事配钥匙、修鞋工作以及闫殿彬已71周岁的情况，参照黑龙江省2019年度居民服务、修理和其他服务业年工资65339元的70%即45737.3元的标准，计算2019年6月2日至2020年8月21日共446日的误工费为55887.22元；关于护理依赖费及护理依赖相关费用，一审法院结合闫殿彬的年龄、伤残等级及闫殿彬现处于神志模糊状态的情况，根据鉴定意见，酌定考虑闫殿彬护理依赖期为5年，参照黑龙江省2019年度居民服务业及其他服务业的行业标准，即年平均工资65339元计算护理依赖费为653390元，护理床、防褥疮床垫、纸尿垫费用酌定暂计5年，护理床费为10000元，防褥疮床垫费为1500元，纸尿垫费为18000元；关于医疗依赖费，一审法院根据鉴定意见，并结合绥芬河市人民医院给出的长期医嘱，医疗依赖期酌定暂计5年，巴氯芬依赖费为16753.5元，富露施依赖费为8048.25元，盐酸氨溴索依赖费为17009元；关于精神损害抚慰金，一审法院根据闫殿彬因本次交通事故导致一级伤残，综合考虑双方当事人过错程度，酌定精神损害抚慰金50000元。一审法院对上述费用的认定符合法律规定，本院予以确认。另外，蔺景宁主张为吉森公司办理车辆保险时发生的交通事故，其行为系职务行为，但蔺景宁未举示充分的证据予以证实，故对其该项上诉理由本院不予支持。综上所述，蔺景宁、阳光保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14926元，由上诉人蔺景宁负担5014元，上诉人阳光财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司负担9912元。本判决为终审判决。审判长  高玉林审判员  周晓光审判员  钱大龙二〇二一年六月十五日书记员  李维嘉