天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终2466号上诉人（原审原告）：焦鹏，男，1980年11月19日出生，汉族，住天津市和平区。委托诉讼代理人：李曼，天津康诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘桂章，天津康诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：礼来苏州制药有限公司上海分公司，住所地上海市静安区石门一路288号一座17层1701室。负责人：EDERCARLOSMATTIOLI，总经理。委托诉讼代理人：邹洋，上海保华律师事务所律师。上诉人焦鹏因与被上诉人礼来苏州制药有限公司上海分公司劳动争议一案，不服天津市和平区人民法院（2020）津0101民初8573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。焦鹏上诉请求：1.撤销原判，依法发回重审或者改判被上诉人支付上诉人违法终止劳动合同赔偿金差额132112.5元。2.被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：在第二次固定期限劳动合同期满时，用人单位无单方终止权，其有义务征询劳动者是否愿意续签以及续签固定还是无固定期限劳动合同。上诉人曾向被上诉人提出过签订无固定期限劳动合同，但被上诉人以不作为的行为拒绝签订，其行为构成违法终止。上诉人于2020年7月9日申请仲裁，要求继续履行与上诉人之间的劳动关系并签订无固定期限劳动合同，被上诉人收到仲裁申请书后未与上诉人签订无固定期限劳动合同，上诉人于2020年10月30才变更仲裁请求为支付违法终止劳动合同赔偿金。礼来苏州制药有限公司上海分公司辩称，上诉人在第二份劳动合同期限届满前从未向被上诉人提出过续订劳动合同事宜，更未提出签订无固定期限劳动合同，不符合续订无固定期限劳动合同的条件。被上诉人在劳动合同期满前，已向上诉人发送了劳动合同终止通知书，并已支付经济补偿金，双方劳动合同到期终止，被上诉人不存在违法终止合同的行为。上诉人主张的诉讼费系个人提起诉讼产生，且其诉讼请求没有事实和法律依据，不应由被上诉人承担。焦鹏向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告违法终止劳动合同赔偿金306514元；2.本案诉讼费用由被告负担。诉讼过程中，焦鹏变更第一项诉讼请求为：判令被告支付原告违法终止劳动合同赔偿金差额132112.5元。一审法院认定事实：原告于2014年6月23日入职被告处，双方签订了二次固定期限的劳动合同期限至2020年6月30日，岗位为区域市场经理。被告于2020年5月28日通过邮寄方式向原告寄送劳动合同到期终止通知书，原告确认已签收。被告已向原告支付终止劳动合同经济补偿114484.5元。原告作为申请人，以被告作为被申请人于2020年7月9日向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付违法终止劳动合同赔偿金306514元。该委于2020年12月2日作出津和劳人仲裁字[2020]第197号仲裁裁决书，裁决驳回申请人仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，提起本案诉讼。对于上述当事人双方没有争议的事实，予以确认。庭审中，经询，原告自述其自2020年5月28日至2020年6月30日期间多次与其直属主管提出过要求续签劳动合同的申请。在被告对于原告的上述自述事实予以否认，且原告未能举证证实其在上述期间向被告提出续订、订立劳动合同的情况下，对于原告的上述自述事实，不予确认。一审法院认为，本案争议焦点为被告是否应向原告支付违法终止劳动合同赔偿金差额。原告认为其与被告已经订立过二次固定期限合同，被告通知终止劳动合同系违法，应向其支付违法终止劳动合同赔偿金差额。原告虽然向劳动仲裁部门提出仲裁申请，要求被告支付违法终止赔偿金，但原告在本案中并未提出要求与被告订立无固定期限劳动合同的诉讼请求，其亦未能充分举证证实其在规定的期限内决定续订劳动合同并向作为用人单位的被告提出续订、订立劳动合同，故本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形，原告要求被告支付违法终止劳动合同赔偿金差额的诉讼请求，不予支持。对于被告提出双方劳动关系于合同期满后终止，合法有效，无需支付赔偿金，仅应当支付补偿金，请求法院驳回原告诉讼请求的抗辩意见，予以采信。一审法院判决：驳回原告焦鹏的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告焦鹏负担。本院经审理查明，被上诉人2020年5月28日邮寄的《劳动合同到期终止通知书》记载，“……由于您的劳动合同将于2020年6月30日到期，公司决定并遗憾地通知您，在您与我司的劳动合同于2020年6月30日到期后，公司将不再与您续签劳动合同……”。一审法院查明认定的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，关于被上诉人是否应当支付赔偿金问题。劳动合同法施行后，劳动者与用人单位连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动者没有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、二项规定情形的，劳动者有权选择续订订立无固定期限劳动合同或终止劳动合同，用人单位不得单方终止劳动合同，否则应当承担违法终止的赔偿责任。本案中，被上诉人对于上诉人的工作年限及合同终止前月工资标准没有异议，被上诉人违法终止劳动合同，应向上诉人支付违法终止劳动合同赔偿金246597元（6323×3×6.5×2），扣除被上诉人已支付的114484.5元，被上诉人应支付上诉人赔偿金差额132112.5元。综上所述，焦鹏的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市和平区人民法院（2020）津0101民初8573号民事判决；二、礼来苏州制药有限公司上海分公司于本判决书生效后十日内向焦鹏支付违法终止劳动合同赔偿金差额132112.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由礼来苏州制药有限公司上海分公司负担，于本判决书生效后十日内直接交付焦鹏。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二一年六月十日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2.《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。3.《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；