山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终3089号上诉人（原审原告）：龙口市芦头镇芦头幼儿园，住所地龙口市芦头镇芦头村。负责人：王玉，园长。委托诉讼代理人：薛琨田，山东乾渥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李慧，女，1979年8月30日出生，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：付伟，龙口东莱法律服务所法律工作者。上诉人龙口市芦头镇芦头幼儿园（以下简称芦头幼儿园）因与被上诉人李慧劳动争议一案，不服龙口市人民法院（2020）鲁0681民初6345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。芦头幼儿园上诉请求：1.依法确认双方自2019年8月1日开始不存在劳动关系，2.依法改判芦头幼儿园不承担经济补偿金23772元；3.本案诉讼费用由李慧承担。事实与理由：一、李慧主动辞职，芦头幼儿园无需支付解除劳动合同经济补偿金。2019年7月底，李慧因个人原因主动提出辞职，所以根据法律规定，劳动者主动辞职的，单位不需要支付经济补偿金。芦头幼儿园对于李慧主张的2019年8月10日制作的工资表系李慧为芦头幼儿园招生的劳动报酬的事实不认可，但是对该工资表的制作时间芦头幼儿园无异议，该工资表是2019年7月份的暑假补贴，而并非李慧自称的8月份工资。李慧应对其陈述的2019年8月份为芦头幼儿园招生的这一事实应当举证责任，故自2019年7月李慧主动辞职至李慧提起劳动仲裁之日，已经超过了法律规定的一年的仲裁时效期间，其请求亦不应当支持。二、即使芦头幼儿园应当向李慧支付解除劳动合同经济补偿金，但是解除劳动合同经济补偿金计算错误。李慧在职期间，曾多次主动辞职，其中包括2009年3月17日和2012年8月，其中第一次自2009年3月17日至2010年12月31日，第二次自2012年8月1日至2012年12月31日，对此芦头幼儿园提供了相对月份的工资表，李慧辩称系请假或到北京给孩子看病，芦头幼儿园对该事实芦头幼儿园并不认可，而且李慧对其主张的事实应当承担举证责任，否则应承担不利后果。一审法院仅是依据双方没有办理解除手续为由，认定劳动关系存在是完全没有法律依据的，法律明文规定自提供劳动之日双方建立劳动关系，而本案中双方之间长达四个月甚至近两年的时间没有提供劳动，双方不存在劳动关系。判断该事实并不是以所谓的解除劳动关系手续为主要前提，同时还要考虑相应的地域环境因素及法律的基本原则，向李慧这种因事请假长达四个月甚至两年的是不可能也不现实的。李慧答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法驳回芦头幼儿园的上诉请求。2019年8月19日因芦头幼儿园未给李慧缴纳社保，李慧按照劳动合同法的规定提出解除劳动合同，李慧在芦头幼儿园的工作年限为19年，应当支付解除劳动合同经济补偿金。按照劳动合同法实施的相关规定，一审法院计算经济补偿正确。芦头幼儿园向一审法院起诉请求:1.依法判决芦头幼儿园不支付李慧经济补偿金23772元；2.诉讼费由李慧承担。审理过程中芦头幼儿园增加诉讼请求为：1.依法判决芦头幼儿园不支付李慧经济补偿金23772元；2.依法确认双方解除劳动关系的时间为2019年7月底即2019年8月1日开始双方不存在劳动关系；3.诉讼费由李慧承担。一审法院认定事实:芦头幼儿园系公办性质全日制设餐幼儿园，举办者为龙口市芦头镇芦头村民委员会，地址龙口市芦头镇芦头村，园长为王玉，发证日期为2018年9月6日。李慧在芦头幼儿园从事幼儿教师工作，双方未签订书面劳动合同，芦头幼儿园未为李慧缴纳社会保险费，工资以现金方式发放。李慧以芦头幼儿园未为其缴纳社会保险费为由，提出解除劳动关系，但双方未办理解除劳动关系手续。李慧解除劳动关系前12个月平均工资为1981元。2020年8月5日，为解决双方的劳动争议纠纷，李慧以芦头幼儿园为被申请人向龙口市劳动仲裁委申请仲裁，请求：1.与被申请人解除劳动关系；2.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿39900元。2020年10月26日，龙口市劳动仲裁委作出龙劳人仲案字（2020）第432号裁决书，裁决：1.申请人与被申请人于2019年8月19日解除劳动关系；2.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿23772元。芦头幼儿园不服该裁决书，于2020年11月13日诉至一审法院。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。关于李慧与芦头幼儿园建立劳动关系的时间。李慧称2001年5月到芦头幼儿园工作。芦头幼儿园称李慧于2002年1月到龙口市中心幼儿园工作，2009年3月李慧提出辞职，2011年1月1日再次至其单位工作，2012年8月因带儿子去北京看病故口头提出辞职，2013年1月1日重新到其单位工作，不清楚其单位与龙口市中心幼儿园的关系。一审法院认为，芦头幼儿园虽称不清楚其单位与龙口市中心幼儿园的关系，但其提交的2009年3月至2010年12月的教职工工资、奖金表中的单位为芦头中心幼儿园，仲裁庭审中其提交的2012年、2013年芦头中心幼儿园教职工工资、奖金表中加盖了芦头幼儿园的公章，且芦头幼儿园能清楚地说明李慧至龙口市中心幼儿园工作的时间，故其陈述不清楚龙口市中心幼儿园与其单位的关系与常理不符，芦头幼儿园未提交证据证实其单位与龙口市中心幼儿园非同一单位，应承担举证不能的法律后果，故认定龙口市中心幼儿园系其单位前身。李慧的幼儿园教师合格证记载李慧工作时间为2001年，工作单位芦头镇中心幼儿园，故李慧主张其与芦头幼儿园建立劳动关系的时间为2001年5月，有事实及法律依据，予以支持。关于李慧与芦头幼儿园解除劳动关系的时间。李慧称其于2019年8月19日离开芦头幼儿园，芦头幼儿园称李慧于2009年3月、2012年8月、2019年7月底多次离开其处。一审法院认为，一、芦头幼儿园称李慧于2009年3月、2012年8月曾口头提出过辞职，后又回到其单位工作，但李慧不予认可，辩称每次均为请假而非辞职。芦头幼儿园认可双方未办理过解除劳动关系手续，故认定双方的劳动关系一直存续。二、芦头幼儿园主张其与李慧的劳动关系于2019年7月底解除，但其在仲裁时提交的于2019年8月10日制作的2019年7月工资表中记载有1000元的假期补贴，李慧称该补贴为2019年8月暑假期间为芦头幼儿园招生所获得的报酬，说明双方在2019年8月未解除劳动关系。芦头幼儿园对李慧该主张不予认可，经释明其明确表示不提供该证据，故依据证据规则认定李慧的主张成立，因双方未办理解除劳动关系手续，故双方解除劳动关系的时间以李慧主张的2019年8月19日为准。李慧于2020年8月5日提出劳动仲裁，未超过一年时效，芦头幼儿园主张李慧的请求已经超过仲裁时效，无事实及法律依据，不予支持。关于李慧要求芦头幼儿园支付解除劳动关系经济补偿23772元。一审法院认为，李慧以芦头幼儿园未依法为其缴纳社会保险费为由，要求解除劳动合同，芦头幼儿园应支付李慧解除劳动合同经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。李慧于2001年5月至芦头幼儿园处工作，2019年8月19日双方解除劳动关系，芦头幼儿园应以李慧解除劳动关系前12个月平均工资1981元为基数，支付李慧12个月（自2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施之日起计算）的经济补偿23772元（1981元/月×12个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条，并参照现行劳动行政法规之规定，一审法院于2020年12月28日判决：一、龙口市芦头幼儿园与李慧于2019年8月19日解除劳动关系。二、龙口市芦头幼儿园于本判决生效之日起十日内给付李慧解除劳动合同经济补偿23772元。三、驳回李慧的其他申诉请求。案件受理费10元，减半收取5元，由龙口市芦头幼儿园承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李慧在芦头幼儿园工作，事实清楚。芦头幼儿园主张李慧系主动辞职，不应支付解除劳动合同经济补偿金，李慧对此不予认可，芦头幼儿园提交的会计凭证不足以证明李慧主动辞职，本院对芦头幼儿园的该主张不予支持。芦头幼儿园主张双方自2019年8月1日开始不存在劳动关系，证据不足，本院不予支持。芦头幼儿园主张李慧的仲裁请求超过仲裁时效，理由不成立，本院不予支持。李慧以芦头幼儿园未依法为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同，要求芦头幼儿园支付解除劳动合同经济补偿金，符合劳动合同法第三十八条、第四十六条之规定，一审法院对李慧的该主张予以支持并无不当。芦头幼儿园未办理解除劳动关系手续，一审法院以李慧主张的2019年8月19日为双方解除劳动关系的时间并无不当。一审法院对解除劳动合同经济补偿金计算正确，芦头幼儿园主张计算有误理由不成立，本院不予支持。芦头幼儿园的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，芦头幼儿园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人龙口市芦头幼儿园负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二一年六月四日书记员 齐婉彤