河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终6548号上诉人(原审被告)：浙江**厦建设集团有限公司郑州分公司，营业场所河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路与中兴路交叉口雅宝东方国际广场4号楼2002室，统一社会信用代码91410105786226166K。负责人：任志平，该分公司经理。委托诉讼代理人：李新矿，河南正方圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：李健，河南正方圆律师事务所律师。上诉人(原审被告)：浙江**厦建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市南市路359号，统一社会信用代码91330783147584645U（1/12）。法定代表人：金超锋，该公司经理。委托诉讼代理人：李新矿，河南正方圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：李健，河南正方圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高新安，男，1976年6月24日出生，汉族，住河南省开封县。委托诉讼代理人：孙丽芳，河南元慧律师事务所律师。上诉人浙江**厦建设集团有限公司郑州分公司（以下简称华厦郑州分公司）、浙江**厦建设集团有限公司（以下简称华厦公司）因与被上诉人高新安建设工程合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2021）豫0191民初5124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月26日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制进行了审理。上诉人华厦郑州分公司、华厦公司的委托诉讼代理人李新矿，被上诉人高新安的委托诉讼代理人孙丽芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华厦郑州分公司、华厦公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，改判扣除华厦郑州分公司、华厦公司已支付的103040元；2.一、二审诉讼费用由高新安承担。事实和理由：一、一审法院严重违反法定程序。首先，本案应当通知胡朝祥参加诉讼。《木工班组分项承包合同》是由华厦郑州分公司与胡朝祥签订，高新安也是从胡朝祥处承接了涉案工程。胡朝祥作为承包合同的一方必须到庭参加诉讼。其次，华厦郑州分公司后期已支付的103040元也是针对胡朝祥班组，因此，本案更应当通知胡朝祥到庭参加诉讼。华厦郑州分公司、华厦公司在一审中已经要求一审法院通知胡朝祥到庭参加诉讼，但一审法院一直未通知胡朝祥到庭参加诉讼，遗漏了本案中重要的当事人，严重违反法定程序。二、一审法院认定事实不清。华厦郑州分公司、华厦公司已经提交证据证明其共计向胡朝祥班组支付98160元，但一审法院对华厦郑州分公司、华厦公司已支付的款项并未扣除。高新安辩称，一、一审判决程序合法。1.华厦郑州分公司不是涉案工程的发包人，而是违法分包的承包人。该事实有华厦郑州分公司、华厦公司一审证据《木工班组分项承包工程》足以为证；2.高新安是涉案工程的实际施工人，高新安与华厦郑州分公司就涉案工程存在事实的工程劳务分包合同关系，华厦郑州分公司对该事实是明知且认可的；3.案外人胡朝祥没有参与涉案工程的施工、工程款结算及工程款收取。高新安和胡朝祥就涉案工程不存在任何分包或转包关系，也不存在任何款项来往。二、应付高新安工程款是2019年1月18日和1月21日双方结算后共同签字确认的结果，扣除工程款结算后华厦郑州分公司支付的10万元，欠付高新安工程款为193181元。三、涉案工程的点工工程款没有包含在2019年1月18日双方签字确认的工程总价款2729976.7元内。四、华厦郑州分公司、华厦公司关于涉案工程款已向高新安支付的工程款数额的陈述前后矛盾。华厦郑州分公司、华厦公司作为对其已付工程款的承担举证责任的一方，其提供的证据无法证明2019年2月18日双方就工程款结算后，其向高新安支付10万元之外的工程款数额。高新安向一审法院起诉请求：1.华厦郑州分公司、华厦公司支付高新安工程款193181元及逾期利息（利息以下欠工程款为基数，自本案起诉之日起至华厦郑州分公司、华厦公司实际支付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；2.本案诉讼费由华厦郑州分公司、华厦公司承担。一审法院认定事实：2019年1月18日高新安签字确认华厦郑州分公司单项工程结算表显示，结算价款按95%支付为2593477.87元，结算价款为2729976元×95%支付＝2593477元－已付2419295－帮工13450－罚款8900＝151832元。2019年1月23日华厦郑州分公司项目部结算单显示：结算单位名称高新安，项目部支付点工单人工费4880元（9#、12#楼主体木工），经华厦郑州分公司财务人员签字确认。银行流水显示，2019年2月1日，任*梁向高新安转账10万元，高新安认可该款项系华厦郑州分公司支付的工程款。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，华厦公司结算单由高新安签字确认，且结算后华厦郑州分公司、华厦公司向高新安支付工程款，故剩余工程款，华厦郑州分公司、华厦公司应向高新安支付。对于工程款数额，高新安与华厦郑州分公司结算工程款2729976元，扣除已付2419295元、帮工13450元、罚款8900元，剩余工程款计288331元。扣除高新安认可华厦郑州分公司、华厦公司支付工程款10万元，剩余工程款188331元。对于点工4880元，华厦郑州分公司、华厦公司称2019年1月18日出具的结算单包含该点工费用，一审法院认为，点工结算单时间为2019年1月21日，晚于工程款结算时间，华厦郑州分公司、华厦公司无证据证明该费用包含于2019年1月18日结算中，对其意见，一审法院不予认可，华厦郑州分公司、华厦公司应支付高新安点工费4880元。综上，高新安诉请工程款193181元，经审查并无不当，一审法院予以支持。华厦郑州分公司、华厦公司称高新安未履行保修等义务，无证据证明，不予认可。华厦郑州分公司、华厦公司称已支付相应工程款，未提供相应支付凭证，不予认可。对于利息，高新安诉请以193181元为基数自2020年12月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止，经审查并无不当，一审法院予以支持。对于责任承担问题，高新安要求华厦公司、华厦郑州分公司支付工程款，根据《中华人民共和国公司法》第十四条，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。本案中华厦郑州分公司不具有法人资格，应由华厦公司支付高新安工程款193181元及利息（以193181元为基数自2020年12月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）。依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、浙江**厦建设集团有限公司于判决生效后十日内支付高新安工程款193181元及利息（以193181元为基数，自2020年12月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）；二、驳回高新安的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4067元，减半收取2033元，由浙江**厦建设集团有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行之前，故依照前述司法解释的规定，本案仍应适用《中华人民共和国民法典》施行前法律、司法解释的规定。根据争议双方向一审法院举示的《工程量-结算》、《单项工程结算表》、《高新安班组付款明细账》等证据，可以认定高新安在案涉工程中向华厦郑州分公司提供劳务。华厦郑州分公司、华厦公司也认可与高新安进行了结算，并向高新安支付了部分款项。因此，应当认定债发生在本案争议双方之间，华厦郑州分公司、华厦公司主张一审法院因未通知胡朝祥而导致程序违法，没有事实及法律依据，此理由不能成立。华厦郑州分公司、华厦公司在一审答辩状中称：“2019年1月18日，经结算，高新安工程价款合计为2729976.7，华厦郑州分公司、华厦公司已支付2590385元，剩余139591.7元未支付”，其二审期间亦陈述：“双方结算的款项总额是2729976.7元，支付款项数额是2590385……上诉主张的103040元包含在已支付工程款中”。华厦郑州分公司、华厦公司上诉主张的下欠金额为90141元（193181元-103040元），与其一审答辩时陈述的下欠金额（139591.7元）不符，与二审期间陈述的结算金额与已付款项数额之间的差额139591.7（2729976.7-2590385）亦不相符；同时，也没有充分证据证明华厦郑州分公司、华厦公司所主张后期向胡朝祥班组支付的103040元，已经由高新安实际受领。因此，华厦郑州分公司、华厦公司主张应将已支付的103040元予以扣除，缺乏事实依据，并不能成立。综上所述，浙江**厦建设集团有限公司郑州分公司、浙江**厦建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2361元，由浙江**厦建设集团有限公司郑州分公司、浙江**厦建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 刘 皓二〇二一年六月三日书记员 刘少楠