河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终6712号上诉人（原审原告、被告）：郑州亚新房地产开发有限公司，住所地郑州市二七区淮南街22号院19号楼5层，统一社会信用代码91410100268127475E。法定代表人：王斌斌，总经理。委托诉讼代理人：张永红，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王乔，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：孙丽娟，女，汉族，1983年1月4日出生，住郑州市。委托诉讼代理人：王政，河南亚太人律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁攀杰，河南亚太人律师事务所实习律师。上诉人郑州亚新房地产开发有限公司（以下简称亚新地产公司）因与被上诉人孙丽娟劳动争议一案，不服河南省郑州市二七区人民法院(2021)豫0103民初2108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员侯军勇独任审理了本案。本案现已审理终结。亚新地产公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，改判确认亚新地产公司与孙丽娟的劳动合同尚在履行中，或发回重审；2、依法撤销一审判决第二项，改判亚新地产公司不应向孙丽娟支付2020年未休带薪年假的工资报酬5271.72元、加班费6357元、解除劳动合同的经济补偿金251170.92元，或发回重审；3、本案一、二审诉讼费用由孙丽娟承担。事实和理由：亚新地产公司没有与孙丽娟达成解除劳动合同的合意，同时也不存在孙丽娟主张的“未缴纳社保或其他违法行为”。即便孙丽娟要求解除劳动合同，亦是其单方解除，亚新地产公司没有义务支付其经济补偿等。另外，纵观本案的全过程，反而是孙丽娟违反劳动合同履行的诚信原则，企图通过挑毛病的方式获取亚新地产公司的经济补偿，孙丽娟的行为本身有违诉讼诚信原则，而一审法院在未查明本案客观事实亦未尊重用人单位用工自主权的情况下，直接确认双方劳动关系解除，并要求亚新地产公司支付经济补偿、加班费等，这不仅不符合法律规定，亦严重损害了亚新地产公司的合法权益，侵害了亚新地产公司的用工自主权。孙丽娟辩称，亚新地产公司存在违法行为，孙丽娟依法享有劳动合同的解除权且亚新地产公司应当向孙丽娟支付经济补偿金，一审法院认定双方之间于2021年2月2日后不存在劳动关系并判决亚新地产公司支付经济补偿金，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。亚新地产公司向一审法院起诉请求：1、依法确认原、被告间劳动合同尚在履行中；2、依法判决原告不应向被告支付经济补偿金；3、依法判决原告无需向被告支付未休带薪年假工资报酬及加班费；4、本案全部诉讼费用由被告承担。孙丽娟向一审法院起诉请求：1、依法确认因被告未交社保以及其他违法行为，导致双方之间的劳动关系已经解除；2、依法判决被告支付赔偿金502341.84元；3、依法判决被告支付带薪休年假工资6024.82元；4、依法判决被告支付绩效工资为28009.8元。一审法院认定事实：2002年9月18日，孙丽娟到亚新地产公司处工作。当日，双方签订三年期《劳动合同》一份。合同约定孙丽娟担任公司成本部门造价职务。合同还对其他事项进行了约定。2015年9月18日，双方签订《劳动合同续订书》一份，约定续订劳动合同生效日期为2005年9月18日，终止日期为2008年9月17日，续订的劳动合同的内容与原劳动合同相同。2008年9月18日，双方签订《劳动合同续订书》一份，约定续订劳动合同生效日期为2008年9月18日，终止日期为2011年9月17日，续订的劳动合同的内容与原劳动合同相同。2011年9月18日，双方签订《劳动合同续订书》一份，约定续订劳动合同生效日期为2011年9月18日，终止日期为2014年9月17日，续订的劳动合同的内容与原劳动合同相同。2014年9月18日，双方签订《劳动合同续订书》一份，约定续订劳动合同生效日期为2014年9月18日，终止日期为2017年9月17日，续订的劳动合同的内容与原劳动合同相同。2017年9月18日，双方签订《劳动合同续订书》一份，约定续订劳动合同生效日期为2017年9月17日，终止日期为2020年9月17日，续订的劳动合同的内容与原劳动合同相同。2018年9月18日，双方签订《劳动合同续订书》一份，约定续订劳动合同生效日期为2018年9月18日，终止日期为2021年9月17日，续订的劳动合同的内容与原劳动合同相同。亚新地产公司出具《社会保险办理情况说明》一份，载明：“由于个人原因本人自愿放弃公司缴纳五险一金。”孙丽娟在该情况说明上签名，并签署落款日期为2019年10月21日。2020年11月前后，亚新地产公司和孙丽娟协商调岗事宜，双方未形成一致意见。2021年1月8日，孙丽娟被移除“亚新【集团】+事业部成本体系”微信群。2020年12月7日，孙丽娟向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1、确认被申请人未缴纳社会保险及其他违法行为，导致双方之间的劳动合同于仲裁庭审之日解除；2、被申请人支付经济补偿金251170.92元；3、被申请人支付赔偿金502341.84元；4、被申请人支付未支付应休未休带薪年休假工资4895.15元；5、被申请人支付加班费66837.62元；6、被申请人支付绩效工资28009.80元。后该委员会于2021年1月25日开庭审理了此案，并于2021年2月2日做出二七劳人裁决字[2021]第5号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人孙丽娟与被申请人郑州亚新房地产开发有限公司的劳动合同于2021年1月25日解除；二、被申请人郑州亚新房地产开发有限公司于本裁决书送达之日起十日内一次性向孙丽娟支付：解除劳动合同的经济补偿金251170.92元、未休带薪年假的工资报酬2635.82元、加班费6357元。以上合计人民币260163.74元；三、驳回申请人孙丽娟的其他诉讼请求。亚新地产公司不服上述仲裁裁决，于2021年2月9日向一审法院提起诉讼，一审法院立案后案号为（2021）豫0103民初2108号。孙丽娟不服上述仲裁裁决于2021年2月18日向一审法院提起诉讼，一审法院立案后案号为（2021）豫0103民初2114号。一审法院于2021年3月5日作出（2021）豫0103民初2114号民事裁定书，裁定将该案并入（2021）豫0103民初2108号案件审理。另查明：孙丽娟将其注册造价工程师资格证书挂靠在厦门市闽力安建设有限公司名下。2020年3月13日，该公司开始为孙丽娟缴纳社保。孙丽娟的工资明细显示其2019年12月至2020年11月发放的十二个月的月平均工资为20930.91元。2020年，孙丽娟使用年休假6.5天。亚新地产公司2020年8月进行了工资结构调整，将孙丽娟的月固定工资由13650元调整为16380元。《亚新集团绩效管理制度》规定员工个人绩效考核结果与员工季度/年度绩效奖金及年度经营奖（非营销）/年度业绩提成奖（行销非提佣）分配挂钩。孙丽娟2020年10月、11月、12月的工作不能达到预定标准，绩效等级被评定为D。孙丽娟在月度绩效考核表上签名，亚新地产公司也已通过微信群及邮件方式进行了公示。亚新地产公司未支付孙丽娟2020年10月、11月、12月的绩效工资。2020年2月2日，孙丽娟收到仲裁裁决书后，即不再到亚新地产公司工作。后虽经亚新地产公司多次发函、通知要求返岗，但孙丽娟均未按要求返岗。还查明：郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会在审理时查明孙丽娟工作日加班时长为7.5小时，休息日加班时长为40小时。其中2020年6月13日、6月14日申请的加班已于2020年9月3日、9月7日进行了调休。经计算，亚新地产公司应当支付孙丽娟加班费6357元。对此项认定，孙丽娟未提出异议，亚新地产公司仅称可以调休或申请休假，不需要支付加班费。一审法院认为，用人单位未按照合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者据此解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，孙丽娟自2002年9月18日起在亚新地产公司工作，双方建立劳动关系。在孙丽娟未休满年休假及存在加班的情况下，亚新地产公司未支付相应的未休年假工资和加班费，存在拖欠孙丽娟劳动报酬的情形，另2020年11月前后，用人单位意欲调整孙丽娟的工作岗位，孙丽娟不同意，双方就履行劳动合同产生争议，至2021年1月8日，孙丽娟被移除工作微信群，上述情形可以认定亚新地产公司未按照合同约定向孙丽娟提供劳动保护或者劳动条件。因此，孙丽娟提起仲裁，要求确认双方之间的劳动合同予以解除，有事实和法律依据。后孙丽娟于2021年2月2日在收到仲裁裁决书后，即未到亚新地产公司工作。根据上述情况，一审法院确认孙丽娟与亚新地产公司之间的劳动关系于2021年2月2日予以解除。亚新地产公司要求确认双方劳动关系尚在履行中及不需要支付经济补偿金的请求，一审法院不予支持。双方劳动关系解除，根据孙丽娟的工作年限，亚新地产公司应当支付孙丽娟经济补偿金251170.92元（20930.91元×12年）。关于孙丽娟要求的经济赔偿金，经查，亚新地产公司并未做出解除与孙丽娟劳动合同的决定，亦无证据证明亚新地产公司违法解除劳动合同，故孙丽娟该项请求，于法无据，一审法院不予支持。依照《企业职工带薪年休假实施办法》(人力资源和社会保障部令第1号)第十二条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”2020年，孙丽娟应休年休假10天，已休年休假6.5天，剩余年休假天数为3.5天，故亚新地产公司应当向孙丽娟支付3.5天的未休年休假工资报酬5271.72元(16380元÷21.75天×3.5天×200%）。关于加班费，仲裁委员会依据查明的事实认定为6357元。对此项认定，孙丽娟未提出异议，亚新地产公司仅称可以调休或申请休假，不需要支付加班费。在本案审理中，双方均未再提交孙丽娟加班的证据，可视为双方对仲裁委认定的加班费无异议。现双方劳动合同解除，亚新地产公司亦无法为孙丽娟安排调休，故应支付孙丽娟加班费6357元。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认被告（原告）孙丽娟与原告（被告）郑州亚新房地产开发有限公司的劳动合同于2021年2月2日解除；二、原告（被告）郑州亚新房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向被告孙丽娟支付2020年未休带薪年假的工资报酬5271.72元、加班费6357元、解除劳动合同的经济补偿金251170.92元，共计262799.64元；三、驳回被告（原告）孙丽娟的其他诉讼请求；四、驳回原告（被告）郑州亚新房地产开发有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二案案件受理费各减半收取5元，合计10元，均由原告（被告）郑州亚新房地产开发有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，孙丽娟自2002年9月18日开始到亚新地产公司工作，双方建立劳动关系。根据孙丽娟提供的通话录音、微信截图等证据，可以认定亚新地产公司在2020年11月意欲调整孙丽娟的工作岗位，因孙丽娟不同意，双方就劳动合同的履行产生争议，亚新地产公司于2021年1月8日将孙丽娟从微信工作群中移除的事实。亚新地产公司作为用人单位，虽具有自主用工的权利，但在实施劳动管理行为过程中，仍应严格遵守相关劳动法律的规定，坚持平等协商、相互尊重的法律精神，而不应采取移除微信工作群等方式阻碍劳动者正常工作。微信工作群是亚新地产公司安排孙丽娟工作的一种方式，是双方沟通工作的主要途径，亚新地产公司把孙丽娟移除微信工作群的行为，明显剥夺了孙丽娟正常工作的权利。因此，一审法院在孙丽娟已主张解除双方劳动合同的情况下，根据相关证据及本案事实，认定亚新地产公司未按照劳动合同约定为孙丽娟提供劳动条件，确认双方劳动关系于2021年2月2日解除并判决亚新地产公司向孙丽娟支付解除劳动合同经济补偿金251170.92元，符合法律规定。亚新地产公司认为双方劳动合同尚在履行中及不应向孙丽娟支付经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于未休带薪年休假工资、加班费，一审法院根据孙丽娟的工资标准、工作时间、加班天数、休假天数及本案相关证据，判决亚新地产公司向孙丽娟支付2020年未休带薪年休假的工资报酬5271.72元、加班费6357元，并无不当。亚新地产公司认为其不应支付的上诉理由不能成立，本院亦不予支持。综上所述，亚新地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郑州亚新房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  侯军勇二〇二一年六月十六日书记员  许瑶瑶