四川省成都市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）成刑初字第158号公诉机关四川省成都市人民检察院。被告人汪志伟，男，1975年5月2日出生于四川省广汉市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广汉市。2015年1月14日因涉嫌犯制造毒品罪被金堂县公安局刑事拘留，同年2月13日被执行逮捕。现羁押于金堂县看守所。辩护人米文利，四川蜀都金丰律师事务所律师。被告人刘勇，男，1977年5月8日出生于四川省金堂县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地：金堂县。2010年4月20日因犯非法持有毒品罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2011年10月3日刑满释放。2015年1月14日因涉嫌犯贩卖、制造毒品罪被金堂县公安局刑事拘留，同年2月13日被执行逮捕。现羁押于金堂县看守所。辩护人李艾，四川蜀都金丰律师事务所律师。四川省成都市人民检察院指控，2014年12月，被告人汪志伟承租广汉市佛山路“开心大院”小区5-2号房（以下简称“开心大院5-2号房”）后开始制造甲基苯丙胺（冰毒）。2015年1月14日0时许，民警在该房将汪志伟抓获，并从房内查获大量制毒工具、辅料，以及24.34克甲基苯丙胺和含甲基苯丙胺成分液体及固液混合物3274.44克（其中1130.81克液体甲基苯丙胺含量为7.22%，1938.46克固液混合物甲基苯丙胺含量为41.34%）。被告人刘勇长期在金堂县转龙镇桂龙街×号×号住房（以下简称“桂龙街5号房”）内制造甲基苯丙胺（冰毒）。2015年1月13日21时许，刘勇离开汪志伟暂住房后在金堂县赵镇文化街“青丝会所”楼下被抓获，民警随后从刘勇所驾川A0×××4灰色起亚K2套牌车及其身上查获共计166.36克甲基苯丙胺（含量为77.6%）。次日，公安机关在金堂县转龙镇桂龙街刘勇居住房查获大量制毒工具等物品。四川省成都市人民检察院起诉指控上述事实并当庭出示的证据有勘验检查笔录、书证、物证、证人证言、鉴定意见、被告人供述和辩解等。四川省成都市人民检察院认为，被告人汪志伟、刘勇违反国家对毒品的管理制度，制造含甲基苯丙胺成分毒品的行为已构成制造毒品罪，且汪志伟制造甲基苯丙胺24.34克和含甲基苯丙胺成分液体及固液混合物3274.44克，制造毒品数量大；被告人刘勇非法持有甲基苯丙胺166.36克的行为已构成非法持有毒品罪，且数量大。被告人刘勇一人犯数罪，且在刑罚执行完毕五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品再犯，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第六十五条、第六十九条、三百五十六条之规定予以判处。被告人汪志伟及其辩护人辩解、辩护称：1、在本次制毒犯罪中，资金和原料均由刘勇提供，汪志伟仅起次要作用，系从犯；2、汪志伟家中有一个刚出生的小孩及年迈父母，综上请求对其减轻处罚。被告人刘勇及其辩护人辩解、辩护称刘勇未制出毒品，属制造毒品未遂，请求对其减轻处罚。经审理查明，2014年12月，被告人汪志伟承租了开心大院5-2号房后在此制造甲基苯丙胺（俗称冰毒）。2015年1月14日0时许，民警在该房内将汪志伟抓获，并从房内查获大量制毒工具、辅料，并查获甲基苯丙胺24.34克及含甲基苯丙胺成分的液体和固液混合物共计3274.44克（其中1130.81克液体中甲基苯丙胺含量为7.22%，1938.46克固液混合物中甲基苯丙胺含量为41.34%）。2015年1月13日21时许，公安机关在金堂县赵镇文化街“青丝会所”楼下抓获被告人刘勇，并从刘勇所驾驶的川A0***4灰色起亚K2套牌车及其身上查获甲基苯丙胺共计166.36克（含量为77.6%）。次日，公安机关在刘勇位于桂龙街5号房的居住房内查获大量制毒工具及多张写有制毒流程、工具、原料的纸片。证实上述事实并经庭审举证、质证的证据有：（一）书证、物证1、受件登记表、立案决定书、到案经过证实，案件来源及被告人归案情况。2、被告人户籍材料、（2010）青羊刑初字第253号刑事判决书、释放证明。3、搜查笔录、现场勘验检查笔录及照片、现场指认照片、称量笔录及照片、扣押物品文件清单、毒品收缴保管收据。4、房屋租赁合同，证实被告人汪志伟以陶庭亮名义从饶某某处租赁了开心大院5-2号房。5、通话清单，证实被告人汪志伟、刘勇被抓获前有多次通话。6、公安机关出具的情况说明。（二）证人证言1、证人方某的证言。2、证人田某某的证言。3、证人饶某某的证言。4、证人夏某的证言。5、证人尤某某的证言。（三）被告人供述1、被告人汪志伟供述。2、被告人刘勇供述。（四）鉴定意见1、成公鉴（理化）字﹝2015﹞0844号检验报告。2、毒鉴第2015-063号（药）毒物分析鉴定报告。3、成公鉴（理化）字﹝2015﹞3902号检验报告。4、川德公（物）鉴（DNA）字﹝2015﹞22号法医物证鉴定书。5、成公鉴（文检）字﹝2015﹞9110号鉴定书。6、现场检测报告书，证实被告人汪志伟、刘勇的检测样本经甲基安非他明检测试剂现场检测均呈阳性。（五）视听资料光盘共6张，证实现场搜查、称量和讯问被告人情况。本院认为，被告人汪志伟违反国家对毒品的管制规定，制造毒品甲基苯丙胺24.34克，含甲基苯丙胺成分的液体和固液混合物3274.44克，其行为已构成制造毒品罪。被告人刘勇违反国家对毒品的管制规定，为了制造毒品准备工具、制造条件，其行为已构成制造毒品罪（预备）；被告人刘勇非法持有毒品甲基苯丙胺166.36克，其行为还构成非法持有毒品罪，依法应对其数罪并罚。被告人刘勇曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯制造毒品罪和非法持有毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。四川省成都市人民检察院起诉指控的事实及罪名成立，应予支持。关于被告人汪志伟及其辩护人所提汪志伟系从犯的辩解辩护意见，本院认为，虽汪志伟供述其与刘勇共同制造毒品，资金和原料均由刘勇提供，但该供述无其他证据予以印证，在案证据不能证实其伙同刘勇共同制造毒品的事实，亦不能证实其系从犯，故被告人及其辩护人所提该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳；所提汪志伟家中有一个刚出生的小孩及年迈父母，请求对其减轻处罚的意见，与本案案件事实无关联性，本院不予采纳。关于被告人刘勇及其辩护人辩解、辩护称刘勇未制出毒品，属制造毒品未遂的意见，本院认为，公安机关在被告人刘勇家中及其所驾驶的汽车上查获了大量制毒工具、化学药品及多张刘勇本人书写的记载了制毒工具、原料、流程、工艺的纸张，但未在制毒现场查获含甲基苯丙胺成分的物质。虽被告人刘勇供述其使用前述工具实施过制造甲基苯丙胺的行为，但该供述无其他证据印证，在案证据不足以证实被告人刘勇已着手实施了制毒行为，仅能证实其为了制造毒品准备工具、制造条件，该行为应认定为制造毒品的预备行为，属犯罪预备。故被告人及其辩护人所提该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。扣押在案的车牌号为川A0***4灰色起亚K2轿车，因系被盗套牌车辆，不属没收范围。扣押在案的现金3700元及各被告人的手机，因无证据证实被告人了用于犯罪，故不应予以没收，但可用于执行财产刑。据此，为打击毒品犯罪，维护国家对毒品的管制制度，保护公民身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十二条、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、五十七条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人汪志伟犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产十万元。二、被告人刘勇犯制造毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月14日起至2025年1月13日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）三、对扣押在案的毒品及制毒工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 傅 超代理审判员 查 理人民陪审员 金草原二〇一六年九月二十六日书 记 员 刘梦云附：相关法律条文内容《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……第五十七条对于判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。