河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀05民终2542号上诉人（原审原告）：德龙钢铁有限公司，住所地邢台市邢台县南石门镇中尹郭村。法定代表人：丁立国，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵继雷.，男，1984年1月2日出生，汉族，大学文化，工人，该单位职工，上诉人（原审被告）：闫洪枫，男，1985年9月21日出生，汉族，工人，中专文化，住邢台县。上诉人德龙钢铁有限公司因与上诉人闫洪枫劳动争议一案，不服河北省邢台县人民法院（2016）冀0521民初624号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。德龙钢铁有限公司上诉请求：一、撤销邢台县人民法院一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：（2016）冀0521民初624号判决是错误的，缺乏事实和法律依据。1、被上诉人在上诉人下属服务中心从事铲车司机工作，多次收受外来司机的财物。上诉人收到举报，指派生产运营部（生产运营部下辖服务中心）与企管人事部联合调查，根据举报人提供的证据、货运司机的证言、铲车司机工作记录等证据，查明被上诉人确实有索要才物的行为，该行为严重违反上诉人规章制度规定。上诉人根据调查结果，依据相关规章制度规定第五条、第十七款做出与被上诉人解除劳动关系的决定。上诉人与被上诉人解除劳动关系，符合劳动合同法关于单方解除合同的规定，应当受到法律的保护。另，上诉人提交同样为本事件当事人之一的张某所做的《检查》，证明铲车司机收受外来司机财务已形成“惯例”，佐证上诉人作出与相关人员解除劳动关系并无不当。其次，在庭审中被上诉人虽然极力否认上述事实，但在上诉人将同样被开除的张某《检查》作为证据提交到法院之后，该证据被有心人传到网络上，致使重要证人张某无法到庭作证。若张某的《检查》中所说明的内容确如被上诉人所说不具备真实性且与本案无关，?离开原工作岗位，对工作进行交接是员工应尽的职责，然而被上诉人离开工作岗位时却未进行工作交接，导致工作无人接手，已经影响原告相关工作的正常运行，给上诉人造成了经济损失。因此上诉人采取相应措施扣发被上诉人11月份工资为减轻上诉人的损失，符合法律规定，上诉人无需支付被上诉人11月份工资。3、上诉人依据我国关于职工带薪年休假的有关规定，上诉人对被上诉人的情况进行了了解，找到了被上诉人部分休年休假的证据材料，并依法向一审法院提交。上诉人认为根据谁主张谁举证原则如果被上诉人主张没有休年休假要求支付带薪年休假工资的，应提供相关证据材料。4、失业保险待遇不属于一审审理的范围。在一审中，上诉人提起诉讼没有就失业保险待遇一事提出诉求、被上诉人也没有就失业保险待遇一事提起诉讼，一审法院超出诉讼请求范围，--审法院不应就失业保险待遇一事进行审理。另，依据相关政策领取失业保险金需符合一定的条件。在本案中被上诉人提供证据不足以证明被上诉人符合领取相应保险金的条件，如未提交《就业创业证》或《就业失业登记证》，一审法院判决上诉人支付失业保险待遇缺少事实依据，缺少法律依据。综上，上诉人认为，原审法院认定事实错误，适用法律错误。现依法诉诸贵院，请求二审法院“以事实为依据、以法律为准绳”，依法作出公证闫洪枫辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应该驳回德龙钢铁有限公司上诉。一审庭审中，德龙钢铁有限公司提供的所有证据中，包括所有的不合法的证人证言，没有一份证据能够直接证明我方出现了德龙钢铁有限公司诉状中索要财物行为，也没有一份证据能证明我方存在违反公司规定的违章违纪行为。德龙钢铁有限公司在其举证过程中，绝大部分证据都是不合法的，而且和本案争议焦点无关，更没有真实性，反而在一审法庭调查中，通过德龙钢铁有限公司自己提交的证据以及结合我方提交的证据，却发现和调查清楚德龙钢铁有限公司多项违反有关法律规定的事实和侵犯我方合法权益的行为。因此请求二审法院驳回德龙钢铁有限公司的全部诉讼请求。闫洪枫上诉请求：1、请求判决被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金27806.8元；2、请求判决被上诉人支付上诉人失业保险损失赔偿金8400元。3、请求判决被上诉人支付上诉人未休带薪年休假工资2528元；4、请求判决被上诉人支付上诉人2015年11月份的工资2780元。事实及理由：根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》，工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额，其中奖金一项包括生产奖等。对于生产奖的范围，根据国家统计局《﹤关于工资总额组成的规定﹥若干具体范围的解释》，主要包括超产奖、质量奖、年终奖（劳动分红）等。既然年终奖也是工资总额组成部分，一审法院确定经济补偿金计算基数就不应把年终奖剔除在外。德龙钢铁有限公司辩称，我公司实行基本工资加绩效，没有规定年终奖。德龙钢铁有限公司向一审法院起诉请求：原告无需支付被告一次性赔偿金26300元；原告无需支付被告2015年11月份的工资2630元；原告无需支付被告2015年未休带薪年休假工资960元。一审法院认定事实：被告于2010年11月到原告处从事铲车司机工作，2015年11月26日原告在证据不足的情况下以被告利用职务便利收受外来货车司机钱财，违反公司《违章违纪处罚办法》第5.17条的规定为由将被告辞退。2016年被告向邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，请求原告支付被告2015年11月-2016年1月份的工资、解除劳动关系经济赔偿金、带薪年休假工资、失业保险赔偿金并补缴社会保险，仲裁委员会作出邢市劳人仲案字（2016）第7号裁决书，原告不服提起诉讼。另查明，原告未给被告办理失业保险登记手续，未缴纳失业保险费，被告现为失业状态。原告未安排被告休2014、2015年带薪年休假，未支付被告2015年11月份工资又查明，被告被辞退前十二个月的平均工资为2600元。一审法院认为，原告在事实不清、证据不足，未与被告核实清楚的情况下依据公司《违章违纪处罚办法》第5.17条规定对被告予以辞退处理，不符合《中华人民共和国劳动合同法》严重违反用人单位的规章制度的相关规定，故被告要求原告支付非法解除劳动合同赔偿金本院予以支持，赔偿金数额为26000元（2600元×5个月×2=26000元）。被告2015年11月26日被辞退，上班天数超过22天，故被告要求原告支付2015年11月份工资，本院予以支持，数额为酌定为2600元（参考被告被辞退前十二个月的平均工资标准）。本案原、被告解除劳动关系之日为双方劳动争议发生之日，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第三项规定，本院认为被告要求原告支付2014、2015年年休假工资未超过仲裁时效。另因原告作为用人单位对劳动合同解除前两年内的考勤记录负有举证责任，故在其不能举证证明被告已休2014、2015年年休假的情况下，应当由其承担不利后果，按被告要求支付被告2014、2015年年休假工资。被告2014、2015年年休假天数分别为5天、4天，日工资约为120元，故年休假工资共计2160元（120元×9天×200%=2160元）。原告应当为被告缴纳失业保险费却未缴纳，使得被告在失业后无法享受失业保险待遇，给被告造成损失，故被告要求原告赔偿其损失，本院予以支持。参照《河北失业保险金领取标准新政策》，被告要求原告赔偿其无法享受失业保险待遇损失8400元（840元×10个月）符合法律规定，本院予以支持。根据被告提交的工资卡明细显示，其2015年2月4日、2月6日收取的应为原告发放的2014年年终奖，系对被告2014年工作的奖励，另外被告无证据证明原告发放了2015年年终奖，故被告要求计算被辞退前十二个月的平均工资时将上述奖金计算在内，主张月平均工资为2780.68元，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《河北省失业保险实施办法》第五条、第六条之规定，判决如下：一、原告德龙钢铁有限公司自本判决生效后十日内支付被告闫洪枫赔偿金26000元。二、原告德龙钢铁有限公司自本判决生效后十日内支付被告闫洪枫2015年11月份的工资2600元。三、原告德龙钢铁有限公司自本判决生效后十日内支付被告闫洪枫2014年与2015年的未休带薪年休假工资2160元。四、原告德龙钢铁有限公司自本判决生效后十日内赔偿被告闫洪枫无法享受失业保险待遇损失8400元。五、驳回原告德龙钢铁有限公司诉讼请求。六、驳回被告闫洪枫其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者在严重违反用人单位规章制度的情形下，用人单位可以解除劳动合同。德龙钢铁有限公司在没有充分的证据证明闫洪枫存在严重违反公司规定索要财物的前提下，依据公司《违章违纪处罚办法》第5、17条的规定辞退闫洪枫，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，故一审判决其支付闫洪枫经济赔偿金并无不当。德龙钢铁有限公司上诉称闫洪枫离开工作岗位时却未进行工作交接，给德龙钢铁有限公司造成了经济损失。德龙钢铁有限公司据此扣发闫洪枫11月份工资证据不足，本院不予支持。德龙钢铁有限公司未提供证据证明闫洪枫已休2014、2015年年休假，应承担举证不能的后果，其应支付闫洪枫带薪年休假工资。闫洪枫2014、2015年年休假天数分别为5天、4天，日工资约为120元，故年休假工资共计2160元（120元×9天×200%=2160元）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，德龙钢铁有限公司应当为闫洪枫缴纳失业保险费却未缴纳，使得闫洪枫在失业后无法享受失业保险待遇，给闫洪枫造成损失，故闫洪枫要求德龙钢铁有限公司赔偿其损失属于人民法院受理范围。参照《河北失业保险金领取标准新政策》，闫洪枫可享受失业保险待遇为8400元（840元×10个月）。德龙钢铁有限公司不能证明闫洪枫不符合领取失业保险金的条件，应承担举证不能的责任。因此，一审法院对闫洪枫要求德龙钢铁有限公司赔偿其不能享受失业保险待遇的损失的予以支持，并无不妥。另外，原审认定闫洪枫无证据证明德龙钢铁有限公司发放了2015年年终奖，其要求计算被辞退前十二个月的平均工资时将该年终奖计算在内，证据不足，未予支持，并无不当。一审判决确认闫洪枫被辞退前十二月的平均工资为2600元正确。综上所述，德龙钢铁有限公司应与闫洪枫的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由德龙钢铁有限公司负担5元，由闫洪枫负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  郝 诚审 判 员  袁景春代理审判员  乔 鹏二〇一六年九月二十七日书 记 员  高蔚龙