湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂汉阳民三初字第00669号原告：武汉小米华庭装饰工程有限公司。住所地：武汉市硚口区长丰乡长丰村汇丰企业天地第*幢**层**号。法定代表人：郭昌银，系该公司经理。被告：田其华。原告武汉小米华庭装饰工程有限公司（以下简称小米装饰公司）与被告田其华合同纠纷一案，本院于2015年9月8日立案受理后，依法由审判员李琳担任审判长，与人民陪审员卢玲芳、兰云平组成合议庭，于2016年4月20日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告小米装饰公司的法定代表人郭昌银到庭参加了诉讼，被告田其华因下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票等，公告期届满仍未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告小米装饰公司诉称：2015年7月7日，原告聘请被告为项目经理一职，承接武汉市汉阳区名流公馆302栋2单元402室装修工程。在施工过程中，被告不按照与原告之间的聘用合同和施工手册的规定执行，2015年7月22日双方解除聘用合同。武汉市汉阳区名流公馆302栋2单元402室装修费用总共8500元，原告分两次向被告共支付了7500元（5500元的材料费和其他工人的费用、2000元的水电施工费用），剩余1000元待水电工程完成后再支付。被告将原告支付的材料费和人工费用5500元全部侵吞，并以原告的名义赊欠材料费和拖欠工人的人工费共计5500元。根据原告与被告签订的《水电施工协议》约定，工地收尾前三天，原告通知被告进场，任何一方不能以任何理由拒绝，否则承担违约责任，被告累计超过七天，应承担违约金5000元。故请求判令：1、被告返还原告5500元；2、被告向原告支付违约金5000元；3、本案诉讼费由被告承担。原告小米装饰公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一、《项目经理聘用合同》。证明原告聘用被告为项目经理的事实。证据二、施工手册。证明原告对项目的施工质量要求。证据三、被告田其华出具的“证明”一份。证明原告解聘被告；被告收到原告向其支付的6600元。证据四、支付宝支付凭证。证明原告向被告支付900元水电工程余款。证据五、《水电施工协议》。证明被告对武汉市汉阳区名流公馆302栋2单元402室的水电进行施工；协议约定了违约责任。证据六、被告田其华出具的收条一张。证明被告收到原告支付的水电施工费用2000元。证据七、证明二份（证明人：张国松、杨玉芝）、送货单五张、收条一张。证明被告骗取张国松、杨玉芝的材料，材料费共计3700.5元（张国松的“珍珍五金经营部”水电材料费2763.5元、杨玉芝的水泥、沙款937元）；杨玉芝收到原告替被告支付的水泥、沙款937元。证据八、居民身份证复印件及照片。证明被告的身份。被告田其华未到庭答辩，亦未提供证据。原告小米装饰公司提交的证据一至证据六以及证据八，经审查，符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信。证据七不足以能证明被告田其华赊欠材料费的事实，且证人未出庭接受质询，本院不予确认。经审理查明：2015年7月7日，原告（甲方）与被告田其华（乙方）签订《项目经理聘用合同》，合同约定：聘请田其华为甲方项目经理。因公司是先装修后付款模式，每项工程按进度结算（每项工程款将由甲方先垫付即电工完工验收，木工泥工材料全部进场付30%，木工泥工完工验收付40%、油漆工验收完付27%，3%工程尾款整体完工验收后结清）。每项工程完工后扣除5%做为质保金直到扣到8000元为止，扣除质保金8000元人民币与装修押金2000元人民币共计10000元人民币，5年后退还（离开公司之日算起）。项目经理应严格按照小米装饰公司“施工手册”施工标准进行操作，遵守相关规章制度，工程出现质量问题全部由乙方负责，无条件返工从做，延期时间由乙方负责，或由甲方做出此项目的费用凭估，乙方退出施工现场，同时解除试用合同，已做工地中，乙方已做项目需要质保的，已当日以前收到质保金金额为准五年后退乙方。乙方如不能按规定工期完工，将按合同总造价每天扣除千分之一违约金。合同签订后，被告于2015年7月8日对武汉市汉阳区名流公馆302栋2单元402室进行装修。同年7月22日，原、被告解除《项目经理聘用合同》。同日，被告田其华出具一份“证明”，内容为：“因各种原因，武汉小米华庭装饰工程有限公司与田其华所签聘用协议于2015年7月22日终止。田其华所在名流公馆302-2-402所产生的8500元工程费分三次结清：第一次6600元、第二次900元（水电完工后）、第三次1000元（水电按装完成）。田其华对名流公馆302-2-402有五年的水电质保协议。详见附件。田其华收到第一次款6600元陆仟陆佰元2015.7.22”。同日，原、被告双方签订《水电施工协议》，协议主要内容为：田其华被武汉小米华庭装饰工程有限公司聘为水电施工人员，并对名流公馆小区302栋2单元402室进行水电施工。1、工期情况：……3、材料情况：单位与项目经理负责配送正规材料到工地，并由施工人员或者业主负责签字验收，以后在出现的一切材料问题配送方不负责。4、处罚情况：（1）施工人员如不按期完工超出一天罚款200元人民币，以此类推。（2）工地收尾公司应提前3天通知施工人员进场，通知时间以双方手机短信内容为准（任何一方不得以任何理由回避双方所发送的手机短信内容），不按规定工期进场超过一天罚款200元人民币，以此类推，累计超出7天罚款5000元人民币，（从离开工地之日算起10日内支付）并退出该工地施工项目。但水电质保田其华仍然对他以前在本工地施工项目负责……。该协议未约定工期。同年7月24日水电施工完毕，原告通过支付宝向被告田其华支付水电工程余款900元，被告田其华出具收条一张，收条上载明：“今到名流公馆302栋二单元402室水电施工费2000元贰仟元下欠1000元，水电安装完工后支付。”原告称被告第一次收款6600元含有水电施工费1100元，加上余款900元，共计2000元，水电是被告施工的，2000元是被告应得费用。同年7月25日被告离场，剩余1000元原告未向被告支付。被告先后收到原告支付的武汉市汉阳区名流公馆302栋2单元402室装修工程费共计7500元。原告称7500元中含有5500元的材料费和人工费（材料费3700.5元、泥瓦匠砌墙、拆墙的人工费1799.5元）被被告侵吞。原告诉至本院，提出前述诉请。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告聘请被告对武汉市汉阳区名流公馆302栋2单元402室进行装修，装修工程费8500元，原告向被告支付了7500元，其中2000元为水电施工费，原告提供了支付宝凭证、被告出具的“证明”及收条等证据证实，本院予以确认。原告主张7500元扣除2000元水电施工费，余下5500元为材料费及人工费，无证据证实，本院不予以采信；原告主张被告以其名义赊欠材料费3700.5元以及拖欠人工费1799.5元，共计5500元，证据不足，本院不予以采信。原告要求被告返还5500元，理据不足，本院不予支持。原告主张被告违约，未提供证据证实，故其要求被告支付违约金5000元的诉讼请求，本院不予支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃抗辩权利。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：驳回原告武汉小米华庭装饰工程有限公司的诉讼请求。本案案件受理费31元（已减半）、诉讼保全费75元、公告费600元，均由原告武汉小米华庭装饰工程有限公司负担（此款原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 琳人民陪审员  卢玲芳人民陪审员  兰云平二〇一六年九月二十六日书 记 员  邱可可