山西省襄垣县人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0423民初722号原告襄垣县诚运商砼有限公司，住所地山西省襄垣县古韩大道。法定代表人王红毅，任总经理职务。委托代理人陈夏冰，男，1986年3月6日出生，该公司员工，特别授权。被告长治市建筑工程总公司，住所地山西省长治市长安街85号。法定代表人席栓玉，任经理职务。委托代理人王治安，男，1962年11月17日出生，该公司第十七项目部负责人，特别授权。委托代理人崔栋觉，男，1988年3月1日出生，该公司第十七项目部职工，一般代理。原告襄垣县诚运商砼有限公司（以下简称襄垣诚运商砼）诉被告长治市建筑工程总公司（以下简称长治市建）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告襄垣诚运商砼的委托代理人陈夏冰、被告长治市建的委托代理人王治安、崔栋觉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年10月9日，原告与被告约定由原告为被告在襄垣县二中北和美苑B10#、B11#楼供应预拌砼，并就砼的标号及单价进行了约定，付款方式为：1、2014年11月底结清一期新欠全部砼款；2、2015年元月底结二期所用砼款的50%；3、浇筑完十层结新欠砼款的50%；4、主体封顶前付新欠砼款的70%；5、主体封顶后两个月内结清全部所欠砼款。原告依约累计向被告供应预拌砼共计价款1130220.95元，其中，被告已付601500元，至今仍欠砼款528720.95元。原告多次向被告追要欠款，但被告迟迟不予归还。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求判令被告支付所欠原告商砼款528720.95元，并按照双方约定支付违约金；本案诉讼费及其他费用由被告承担。被告辩称，1、原告供应的商砼在质量上还不能确定是合格，因为我们在送检过程中发现有两批不合格，但是我们同检验机构进行了沟通，在检验合格后方能出具检验报告。在工程主体合格后，相关部门没有按照合同付款，终验工作没有进行，不能认定原告供应的商砼是完全合格的；2、由于市场情况变化，2015年以后房地产形势不好，导致与房地产相关的材料价格下降。2015年商砼的价格每立方下降30元，在2015年年底我方付款20万元时已经与原告的经理协商，且2016年1月28日对账函有两个选项，我方的意见为“方量正确，单价待定。”3、商砼款未及时付清，还有一个隐情，我方与襄垣县住建局签订的是保障房，因政府和住建局不能及时付款，致使工程一直停工不能建设。我方投入1200万，住建局才给付500万，付款比例是42%。我方对原告付款是60万，付款比例是51%。我方不能及时付款是因为住建局没有付清，导致迟迟没有给原告结清。依据原、被告的诉辩，本案争议焦点为：一、原告为被告提供的商砼质量是否合格？二、2015年原告为被告提供的商砼每立方价格应为多少元？被告应支付原告商砼款为多少元？被告是否应按照约定支付原告违约金？原告为支持其主张，出示证据如下：1、编号为CY-031-2014030的《商品混凝土供应及机械施工合同》一份，该合同第四条明确约定：本合同的价格有一定的稳定性，如遇市场行情或原材料价格有较大波动，经双方共同商定砼价格，可作适当调整，并订立调价补充协议。但双方在2015年没有就商砼的单价明确进行调整。第五条明确约定：如果甲方（即被告）未按合同约定付款，甲方应向乙方（即原告）支付违约金，每日按0.1%支付。现在工程的主体已经封顶；2、对账函一份，证明原告累计为被告供货金额为1130220.95元，截止到2015年12月28日，被告累计付款401500元。被告的意见为“方量正确，单价待定”；3、收据一份，证明2016年2月5日，原告收到被告商砼款200000元。被告对原告所出示证据均予以认可。被告未提交书面证据。当庭陈述，原告提供的商砼有两批存在质量问题。在价格上，原告方胡经理在电话里与被告代理人说2016年春节后沟通，但是没有达成一致协议。违约金我方不能支付，因为这是有原因导致。如果价格商量通的话，我方早就一次性付清原告商砼款了。原告对被告的陈述质证意见为：被告陈述的2015年价格调整，当时说过这件事，但没有达成一致协议。依据相关法律规定，没有达成协议，不能进行推定。对被告已经接受的产品的质量，被告认为不合格，但没有证据证明，且与本案无关联性，被告可以另行起诉。本院认证意见：原告所出示证据，双方当事人均认可，且来源合法，内容真实，与本案具有关联性，其证明力予以采纳。被告的当庭陈述，因原告不予认可，且无其他证据予以佐证，证明力不予采纳。依据有效书面证据及当事人当庭陈述，本院确认以下事实：2014年10月9日，原告（乙方）与长治市建筑工程总公司十七项目部（甲方）（以下简称市建十七项目部）就襄垣县和美苑二期B10#、B11#楼供应商品砼达成协议，双方签订编号为CY-031-2014030的《商品混凝土供应及机械施工合同》。该合同主要约定：工程名称和美苑二期B10#、B11#楼；工程地址新二中北；商品砼供应总量约5000立方米；商品砼单价作了明确的约定，并特别约定本合同的价格有一定的稳定性，如遇市场行情或原材料价格有较大波动，经双方共同商定砼价格，可作适当调整，并订立调价补充协议。补充协议与本合同具有同等法律效力；付款方式为主体封顶后两个月内结清全部所欠砼款。如果甲方未按合同约定付款，甲方应向乙方支付违约金，每日按0.1%支付；甲方严格按照GB50204-2002第七章规定和山西省地方标准DBJ/T220-2001《预拌混凝土生产和施工规程》进行浇注施工，并根据《钢筋混凝土工程施工及验收规范》中的振捣与养护方法进行养护；乙方严格按照山西省地方标准DBJ/T220-2001《预拌混凝土生产和施工规程》进行商品砼生产。在工程主体封顶后，原告给市建十七项目部发去对账函，截止2015年12月28日，原告累计给市建十七项目部供货金额为1130220.95元，市建十七项目部累计付款金额为401500元，尚欠728720.95元。2016年1月28日，针对原告出具的对账函，市建十七项目部出具意见为“2015年方量正确，单价待定。”2016年2月5日，市建十七项目部给付原告商砼款200000元。原告在多次索要剩余528720.95元欠款未果后，诉至本院。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告依约为被告提供了商砼，被告也应当按照约定给付相应商砼款。被告认为原告提供的商砼存在质量问题，但未提供相关证据，该辩解不予采纳。对于商砼的价格，双方签订的合同中明确约定了商砼每立方的单价。对于价格的调整，双方约定：“如遇市场行情或原材料价格有较大波动，经双方共同商定砼价格，可作适当调整，并订立调价补充协议。”双方虽就商砼价格调整进行过协商，但并未达成一致协议，故商砼价格应以合同约定价格进行交易。截止起诉之日，被告所欠原告商砼款为528720.95元。原告请求被告支付所欠商砼款528720.95元，本院予以支持。对于原告请求被告支付违约金的问题，双方约定“主体封顶后两个月内结清全部所欠砼款。如果甲方未按合同约定付款，甲方应向乙方支付违约金，每日按0.1%支付。”庭审中，双方均认可工程主体已封顶，但未提供具体的封顶时间。结合本案当事人所出示证据，原告为被告出具对账函的时间（2015年12月28日）可视为工程主体封顶时间，故被告应当从2016年2月28日起，每日按照所欠商砼款528720.95元的0.1%支付原告违约金，直至付清时至。经本院主持调解，双方未达成一致协议。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告长治市建筑工程总公司于本判决生效后十五日内支付原告襄垣县诚运商砼有限公司商砼款528720.95元；二、被告长治市建筑工程总公司应当从2016年2月28日起，每日按照所欠商砼款528720.95元的0.1%支付原告襄垣县诚运商砼有限公司违约金，直至付清时至。被告未按指定期限履行本判决确定的金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9087元，由被告长治市建筑工程总公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审 判 长  刘国宏人民陪审员  史少红人民陪审员  范彦兵二〇一六年九月六日书 记 员  李海燕