河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀04民终3517号上诉人（原审原告）：崔贵照，男，1976年9月21日出生，汉族，农民，住鸡泽县。被上诉人（原审被告）：鸡泽县宾力纺织有限公司，住所地鸡泽县城东300米永河路路南。法定代表人：闫战江，系该公司总经理。委托代理人：赵瑞虎，该公司副经理。委托代理人：任上飞，该公司法律顾问。上诉人崔贵照与被上诉人鸡泽县宾力纺织有限公司（以下简称宾力纺织公司）因劳动争议纠纷一案，不服河北省鸡泽县人民法院（2015）鸡民初字第608号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。崔贵照上诉请求：1、依法判决内崔贵照与宾力纺织公司解除劳动关系；2、判决宾力纺织公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助、一次性伤残就业金，停工留薪期间按月支付工资，护理费、交通费、辅助器具、住院伙食、伤残津贴、营养费、判决诉讼费，诉讼误工费，鉴定费共计：639425元；3、判决宾力纺织公司应给崔贵照赔偿之后再向社保中心报销；4、根据鉴定结果赔偿营养费；5、判决按崔贵照的工资金额；6、判决宾力纺织公司支付解除劳动合同关的伤残津贴；7、宾力纺织公司没有签订劳动合同，应支付惩罚性双倍工资。事实和理由：1、根据劳动合同法第八十二条没有签订劳动合同双倍惩罚。2、伤残津贴解除劳动合同后不支付，但解除劳动合同关的部分应该支付。3、本人工资金额，根据宾力纺织公司在法庭上提供的证据和证人，证言形成了一条完整的证据链，应是每天60元加拉棉工资28元是本人领到的工资。4、法院判决工伤保险应赔偿的部分，我到社保中心要求支付，社保中心告诉我，应由单位对我进行赔偿，然后社保中心给单位进行报销。拒绝了我的赔偿要求，社保中心只给单位报销不针对个人进行赔偿。请求二审法院公正审理。宾力纺织公司辩称，对一审判决无异议，宾力纺织公司应在《工伤保险条例》的规定范围内承担责任，除宾力纺织公司承担的外，应由工伤保险机构理赔。崔贵照向一审法院起诉请求：1、依法判决解除崔贵照与宾力纺织公司的劳动关系；2、判决宾力纺织公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期由宾力纺织公司向崔贵照按月支付工资、护理费、营养费、交通费、辅助器具（假肢费）、住院伙食补助费等共计639425元；3、判决诉讼费用由宾力纺织公司负担。一审法院认定事实：崔贵照于2014年2月份到宾力纺织公司工作，双方未签订劳动合同，宾力纺织公司自2014年2月至2015年10月为崔贵照缴纳了工伤保险。2014年3月3日，崔贵照在宾力纺织公司厂房操作清花机时被机器挤伤右臂，造成崔贵照右腕部撕脱离断伤。2014年3月26日经邯郸市人力资源和社会保障局认定崔贵照受到的事故伤害为工伤，2014年12月23日经邯郸市劳动能力鉴定委员会认定为五级伤残。双方在法定期限内均未提出异议。后崔贵照向鸡泽县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、要求解除与宾力纺织公司的劳动关系；2、要求宾力纺织公司赔偿崔贵照一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗期应付工资、住院期间护理费、交通费、假肢费、住院伙食补助费等费用共计483702元。2015年9月8日，鸡泽县劳动人事争议调解仲裁委员会作出鸡劳人仲案字（2015）5号仲裁裁决书，裁决结果为：1、依法解除崔贵照与宾力纺织公司之间的劳动关系；2、宾力纺织公司一次性支付崔贵照一次性伤残补助金18个月本人工资×1990元合计35820元、一次性工伤医疗补助金44个月统筹地区上年度职工平均工资（月社平3544.33元）共计155950.52元；一次性伤残就业补助金22个月统筹地区上年度职工平均工资（月社平3544.33元）共计77975.26元，住院期间伙食补助费36天×20元共计720元。以上共计270465.78元；3、住院期间及伤残鉴定交通费、住宿费原告没有提供真实有效的票据本委不予支持；4、驳回崔贵照的其他仲裁请求。崔贵照不服该仲裁裁决故诉至法院。本案在审理期间，根据崔贵照的申请对其护理期限及人数、营养期限、误工期限、辅助器具配置价格及使用年限维修保养费用等进行鉴定，经邯郸市中级人民法院委托邯郸市律正司法医学鉴定中心、邯郸假肢辅助器具司法鉴定中心鉴定，崔贵照的护理期限为90日，护理人数为住院期间两人，出院后一人，营养期限为90日，误工期限为180日，适合装配前臂单自由度肌电手假肢，该假肢价格为26000元，正常使用48个月，使用期限内维修费用为5200元。另查明，在崔贵照受伤后，宾力纺织公司已承担了全额医疗费。一审法院认为，崔贵照与宾力纺织公司虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，双方均无异议。崔贵照在工作中造成右腕部离断伤，已构成工伤事故，其要求解除与宾力纺织公司的劳动关系，宾力纺织公司也同意解除，予以支持。崔贵照经邯郸市人力资源和社会保障局认定为工伤，经邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，宾力纺织公司应当按照《工伤保险条例》的有关规定支付崔贵照各项工伤保险待遇。1、一次性伤残就业补助金，依据《河北省工伤保险实施办法》相关规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动、人事关系时，本省上一年度职工月平均工资为基数计算。河北省2015年全省在岗职工年平均工资46239元，每月平均工资为3853.25元。宾力纺织有限公司应当按照河北省2015年在岗职工平均工资作为基数，支付崔贵照一次性伤残就业补助金3853.25元×22个月＝84771.5元。2、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》相关规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，本案中，原告在被告处工作19天半，领取工资为1830元，原告除了从事清花工作，还有拉棉工作。故原告工资应当按照劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，月计薪天数为（365天-104天）÷12个月＝21.75天，崔贵照的工资确定为1830元÷20天×21.75天＝1990元。另参照《河北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》（冀劳社（2004）97号）规定，前臂创伤性切断停工留薪期应为5个月，故宾力纺织公司应当支付崔贵照停工留薪期工资1990元×5个月＝9950元。3、护理费，原告停工留薪期为5个月，护理期限为90日，根据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条的规定，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。宾力纺织有限公司2015年度职工月平均工资1800元，每日60元，故在停工留薪期内护理费为：60元×90天＝5400元；4、鉴定费，根据鉴定费票据，确定为5000元。对于崔贵照诉讼请求中要求宾力纺织公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残辅助器具费、伙食补助费、交通费项目，按照《工伤保险条例》规定，依法应当由工伤保险基金支付，对此不予处理。宾力纺织有限公司主张在崔贵照住院期间给付其妻子2000元费用，对此崔贵照予以否认，宾力纺织公司亦无证据予以证实，故不予认定。对于崔贵照主张宾力纺织公司没有与其签订劳动合同，应按双倍工资标准赔付一次性伤残补助金、护理费、伤残津贴一项，于法无据，故对此不予支持。对于崔贵照要求宾力纺织公司按月支付伤残津贴一项，根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工与用人单位保留劳动关系情况下，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给其伤残津贴。因崔贵照已要求与宾力纺织公司解除劳动合同，宾力纺织公司亦同意与崔贵照解除该合同，不存在给付伤残津贴一项，故对该项主张不予支持。对于崔贵照主张营养费一项，《工伤保险条例》中并无规定，崔贵照的主张于法无据，故对该项主张亦不予支持。判决：1、解除崔贵照与鸡泽县宾力纺织有限公司的劳动关系；2、鸡泽县宾力纺织有限公司于本判决生效后十日内给付崔贵照一次性伤残就业补助金84771.5元、停工留薪期工资9950元、护理费5400元、鉴定费5000元，共计105121.5元；3、驳回崔贵照要求宾力纺织公司支付伤残津贴、营养费的诉讼请求。案件受理费10元，由宾力纺织公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。本院认为，关于崔贵照请求支付未签订书面劳动合同两倍工资的问题。经审查崔贵照的劳动仲裁申请，崔贵照未提出该项申请请求，且支付未签订书面劳动合同两倍工资的请求，与本案的其他劳动仲裁申请不具有密不可分性，对于该项请求应先向劳动仲裁委提起劳动仲裁，因此该项请求本院不做处理。关于崔贵照要求宾力纺织公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动系，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。因此崔贵照提出要求宾力纺织公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的请求没有法律依据，本院不予采信。关于崔贵照停工留薪期工资计算标准的问题。崔贵照工作时因被机器挤伤右臂，造成右腕部撕脱离断伤，参照《河北省工伤职工停工留薪期分类目录》“腕关节切断，不稳定期3个月，恢复期6－9个月”的规定，酌情确定10个月（3个月＋7个月），崔贵照停工留薪期工资计算为19900元（1990元×10个月），该数额未超过崔贵照劳动仲裁及一审法院请求的数额，本院予以支持。关于崔贵照伤残津贴是否支持的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为五级伤残为本人工资的70%，低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。宾力纺织公司在崔贵照停工留薪期满后到劳动仲裁委作出裁决前，应当为崔贵照安排适当工作，但是宾力纺织公司未给崔贵照安排工作，在此期间应按月支付崔贵照伤残津贴，崔贵照2014年3月3日受伤，2015年9月8日劳动仲裁裁决双方解除劳动关系，扣除10个月的停工留薪期，宾力纺织公司应支付崔贵照6个月的伤残津贴为8358元（1990元×70%×6个月）。综上，崔贵照应由宾力纺织公司支付的各项损失有一次性伤残就业补助金84771.5元、停工留薪期工资19900元、伤残津贴8358元、护理费5400元、鉴定费5000元，共计123429.5元。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项之规定，判决如下：一、维持河北省鸡泽县人民法院（2015）鸡民初字第608号民事判决第一项，解除崔贵照与鸡泽县宾力纺织有限公司的劳动关系；二、变更河北省鸡泽县人民法院（2015）鸡民初字第608号民事判决第二项为，鸡泽县宾力纺织有限公司于本判决生效后十日内给付崔贵照一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、伤残津贴、护理费、鉴定费，共计123429.5元；三、变更河北省鸡泽县人民法院（2015）鸡民初字第608号民事判决第三项为，驳回崔贵照其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决履行。二审案件受理费10元，由鸡泽县宾力纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  温永国审 判 员  徐海燕代理审判员  刘 勇二〇一六年九月二十八日书 记 员  郝培培