贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔06民终717号上诉人（原审被告）：冯云，男，1971年12月15日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。被上诉人（原审原告）：侯加泽，男，1976年8月5日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。被上诉人（原审被告）：张太荣，男，1967年6月2日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。上诉人冯云因与被上诉人张太荣、侯加泽提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省沿河土家族自治县人民法院（2016）黔0627民初543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。冯云上诉请求：一、二审法院依法明确赔偿责任主体并对赔偿主体之间的责任承担进行划分；二、对垫付的医疗费用依法进行处理。事实及理由：1.一审法院认定事实错误。本案上诉人与被上诉人张太荣之间应认定为承揽关系，上诉人作为定作人不承担对侯加泽受伤的赔偿责任，上诉人对定作、指示或者选任有过失的，也只能承担相应的赔偿责任。上诉人是将整个房屋按185元一个平方承包给张太荣修建的，上诉人只负责提供原材料，修建房屋的工具、机器设备等等都是张太荣自己负责提供。张太荣在修建过程中的施工工作安排和人员安排均与上诉人无关。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。上诉人按照自己所在地农村个人修建房屋的一般习惯和具体条件，没有承包给有资质的建筑公司修建，不存在对定作、指示或者选任有过错。2、一审法院没有把上诉人与张太荣之间的责任承担进行具体划分，对双方给侯加泽垫付的医疗费没有分别扣除。上诉人即使存在选任或指示过失，一审法院也应当对上诉人与张太荣之间的具体责任承担进行划分，分别扣除各自垫付的费用后，再计算出各自的赔偿数额。3、一审法院对上诉人为侯加泽垫付的交通费1200元、护理费1000元以及急救费用260元没有进行处理，该笔费用侯加泽当庭认可，上诉人也提供了相应的证据。侯加泽、张太荣未作二审答辩。侯加泽向一审法院起诉请求：判令张太荣、冯云连带赔偿侯加泽医疗费15011.52元、CT费1477.25元、误工费25620元、护理费11224元、交通费500元、住院伙食补助费3200元、营养费12200元和精神损害抚慰金3000元，共计72232.77元；案件诉讼费用由张太荣、冯云承担。一审法院认定事实：张太荣（未取得相应的建筑施工资质）为冯云修建房屋，双方口头约定由张太荣提供装备和工具组织施工，包工不包料，每平方米185元计报酬。修建过程中，张太荣雇请侯加泽贴外墙瓷砖。2016年2月29日，因施工设施损坏，侯加泽与张太荣一同从空中摔下，致使侯加泽受伤。当日，侯加泽被送往沿河土家族自治县人民医院进行住院治疗。经诊断，侯加泽的受伤情况为：1、双肺挫伤并血气胸；2、双侧肋骨多发骨折；3、右侧髂骨、左侧骶骨、双侧耻骨多发骨折。侯加泽共住院治疗32天，花去CT费1477.25元、医疗费15011.52元。其中，冯云支付9000元，侯加泽支付3000元。2016年4月1日，侯加泽病情好转自动出院，其出院医嘱为绝对卧床休息3月。一审法院认为，冯云与张太荣订立口头协议，由张太荣提供劳务和施工设施，为冯云修建房屋。侯加泽系张太荣的雇员，在施工过程中从施工设施上摔下受伤，系因安全事故遭受的人身损害。冯云作为房屋修建工程的发包人，在与张太荣订立房屋修建协议时应当知道其没有相应的资质或者安全生产条件。故对侯加泽的损失与张太荣承担连带赔偿责任。侯加泽因伤遭受的损失认定如下：1、医疗费4488.77元；2、护理费9504.97元；3、住院伙食补助费3200元；4、误工费11227.34元；5、营养费3000元，上述各项损失合计为31421.08元，由冯云与张太荣承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、由冯云、张太荣在判决生效后十五日内连带赔偿侯加泽医疗费、误工费、护理费、营养费和住院伙食补助费共计31421.08元；二、驳回侯加泽的其他诉讼请求。一审案件受理费802元，由侯加泽负担348元，冯云、张太荣共同负担454元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，侯加泽受伤后，冯云支付了护送费1200元。本院认为，一、关于冯云与张太荣之间法律关系的定性问题。冯云与张太荣订立口头协议，由张太荣提供劳务和施工设施，为冯云修建房屋，每平方米185元计酬。从双方的约定来看，张太荣为冯云修建房屋，是以完成修建房屋为目的，一次性提供劳动成果，张太荣和冯云之间不存在控制、支配、从属关系，应该认定冯云和张太荣之间是承揽关系。二、关于担责主体、责任性质以及责任大小的问题。冯云修建的房屋是三层建筑，不属于农村自建低层建筑，应承包给具有相应建筑施工资质的单位修建。冯云将房屋承包给未取得相应建筑施工资质的张太荣修建，存在选任过失。在房屋修建过程中，因施工设施的问题导致张太荣雇请的工人侯加泽受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任”的规定，冯云在施工过程中存在选任过失，对侯加泽的损失应承担与过错相适应的赔偿责任。一审关于冯云与张太荣对侯加泽的损失承担连带责任的认定不当，应予纠正。张太荣雇请侯加泽为承建的房屋贴外墙瓷砖，双方形成雇佣关系。张太荣作为雇主，理应为雇员工作提供相应的安全条件和劳动保护，并对整个修建过程负有管理、指挥和监督义务。本案中张太荣搭建的木撑存在安全问题，在施工中断裂导致侯加泽受伤，张太荣应该对侯加泽的损害承担主要的赔偿责任。因此，对于侯加泽损失，冯云、张太荣均应承担相应的赔偿责任。结合二人对造成损害结果的过错程度，冯云、张太荣分别承担30%、70%的赔偿责任。三、关于赔偿金额问题。侯加泽的损害后果经一审认定为医疗费16488.77元、护理费9504.97元、住院伙食补助费3200元、误工费11227.34元、营养费3000元，损失共计43421.08元。根据责任比例，冯云应承担的赔偿金额为43421.08元×30%=13026.32元；张太荣应承担的赔偿金额为43421.08元×70%=30394.76元。冯云主张其垫付了医疗费9000元、护送费1200元、抢救费260.72元、护理费1000元，其中医疗费和护送费有相应医院出具的正规收据予以佐证，足以认定，本院予以采信；关于抢救费的门诊收费收据没有收费单位专用章，且就诊姓名为侯永泽，该收据的真实性与关联性无法认定，本院不予采信；护理费没有相应的证据予以证明，一审中冯云也未主张，本院不予采信。张太荣垫付了医疗费3000元，有医院的收据为证，足以认定，本院予以采信。故，冯云垫付的费用为9000元＋1200元=10200元，张太荣垫付的费用为3000元，二人垫付的款项在各自应承担的赔偿金额予以扣减。因此，冯云还应当赔偿13026.32元-10200元=2826.32元；张太荣还应赔偿30394.76元-3000元=27394.76元。综上所述，冯云的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省沿河土家族自治县人民法院（2016）黔0627民初543号民事判决；二、冯云于本判决生效之日起十日内赔偿侯加泽2826.32元；三、张太荣于本判决生效之日起十日内赔偿侯加泽27394.76元。四、驳回侯加泽的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费802元，由侯加泽负担348元，冯云、张太荣共同负担454元。二审案件受理费586元，由冯云负担300元，张太荣负担286元。本判决为终审判决。审 判 长  张永琴代理审判员  付 伟代理审判员  罗依婷二〇一六年九月二十八日（）书 记 员  余 涛