安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖16民初59号原告：杭州永恒钢结构有限公司，住所地浙江省富阳市大源镇工业功能区。法定代表人：丁利文，董事长。委托诉讼代理人：童卫华，浙江星韵律师事务所律师。被告：安徽吉利牧业有限公司，住所地安徽省利辛县创业路西侧。法定代表人：史笑一，经理。第三人：任开玉，男，汉族，1966年12月30日出生，住安徽省六安市金安区。委托诉讼代理人：徐兵，安徽大别山律师事务所律师。原告杭州永恒钢结构有限公司（以下称永恒公司）与被告安徽吉利牧业有限公司（以下称吉利公司）、第三人任开玉建设工程合同纠纷一案，安徽省高级人民法院指令本院审理，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告永恒公司的委托诉讼代理人童卫华、第三人任开及其委托诉讼代理人徐兵到庭参加诉讼。被告吉利公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。永恒公司向本院提出诉讼请求：判令吉利公司支付工程款1751536元，支付自逾期之日至生效判决确认履行之日的逾期付款利息损失并承担诉讼费。事实和理由：永恒公司与吉利公司于2011年2月21日签订钢结构承揽工程，约定由永恒公司承揽建设吉利公司利辛县工业园区的钢结构工程。合同约定钢结构结构部分工程270万元一次包死，土建工程按实际发生的工程量据实结算。永恒公司于2011年11月中旬完成钢结构部分工程，吉利公司已将机器设备运送厂房投入使用。吉利公司于2012年12月11日出具结算报告确定经让利后，土建工程及增量结算共计3926536元。截至起诉日，吉利公司已支付款项4125000元，迟延支付75万元，尚余工程款及质量保证金1751536元。经永恒公司多次催要，吉利公司拒不支付。任开玉向本院提出诉讼请求：判令永恒公司支付工程款1123750元，支付逾期工程款利息并承担诉讼费。事实与理由：永恒公司与吉利公司建设工程合同案，永恒公司将该工程土建工程和电器、消防工程分包给任开玉施工，该两项工程于2014年12月11日结算审计和让利后的金额为3659650元，期间按工程进度支付了部分款项2535900元，剩余款项1123750元尚未支付。永恒公司辩称，永恒公司收到吉利公司工程款后三日内再支付给任开玉，永恒公司已收到工程款已按合同约定支付任开玉，未收到的工程款，待吉利公司支付后再支付任开玉。根据永恒公司核算及任开玉计算，永恒公司已支付任开玉的款项已超过永恒公司应支付的数额。任开玉取得工程款应向永恒公司提供合法发票，如任开玉不能给永恒公司提供发票，造成相应的损失应由永恒公司承担。吉利公司未到庭，亦未提供书面答辩意见和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：2011年2月21日，吉利公司与永恒公司签订钢结构承揽合同，约定永恒公司承建吉利公司的生产车间、原料、成品仓库、筒仓基础工程，承包方式包工包料，工程钢结构部分总工程款为270万元投标保价一次包死，土建工程按实际发生的工程量据实结算，永恒公司承诺结算时总工程价款让利5％。2011年3月3日，永恒公司与任开玉签订土建工程施工承包协议书，约定承包方式按合同范围内的土建工程，分包给任开玉承建，包工包料，付款方式吉利公司付土建工程款给永恒公司时，永恒公司不得扣留任开玉的工程款，款到三天内由永恒公司支付给任开玉。任开玉负责合同内的土建工程，由任开玉承担所有责任，一切按吉利公司与永恒公司的承包合同。除合同内下浮五个点外，永恒公司再收取任开玉三个点的管理费。2012年12月11日，经吉利公司与永恒公司结算让利后，土建工程工程价款为3347210元，饲料车间、成品仓库、原料仓库电器、消防工程价款为419326元。期间吉利公司支付工程款511万元，下欠1356536元，现吉利公司已安装了机器设备。庭审时，经永恒公司与任开玉确认，确认任开玉承建部分的工程款为3647200元，永恒公司已支付2750450元（争议37000元以后另行确认，税费以后再计算），下欠896750元。本院认为，吉利公司发包的项目未取得建设工程规划许可证等即与永恒公司签订建设工程合同，发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效，但起诉前取得建设工程规划许可证的，应认定合同有效。因吉利公司至今仍未提供证据证明其取得了建设工程规划许可证，故吉利公司与永恒公司签订的建设工程合同无效。永恒公司又将部分工程分包给无建筑施工企业资质的个人任开玉，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。故永恒公司与任开玉之间的建设工程合同亦为无效。本案争议的焦点之一为：永恒公司应否在收到吉利公司工程款后三日内再支付任开玉工程款。虽然任开玉与永恒公司的合同约定支付方式为吉利公司给付永恒公司工程款，永恒公司在款到三日内给付任开玉。因该合同无效，故该约定亦为无效，对永恒公司以该约定为附条件的支付工程款的抗辩本院不予支持。本案争议的焦点之二为：永恒公司能否以任开玉未交付发票拒付工程款。因任开玉与永恒公司未明确约定任开玉先交付发票后，永恒公司才支付工程款，而交付发票是合同的附随义务。任开玉不开具发票属于违反《发票管理办法》的行政法律行为，不属于民事法律关系。任开玉完成了土建工程，即主要合同义务已履行完毕，而任开玉开具发票的义务仅为该合同的附随义务，与永恒公司支付工程款的义务并不是对等对价的，故永恒公司不得以任开玉未交付发票为由拒绝履行支付工程款的义务。综上所述，永恒公司未提供工程竣工验收的证据，但因该工程吉利公司已经安装机器设备，应为实际使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。永恒公司与吉利公司、永恒公司与任开玉签订的建设工程施工合同均无效，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，应参照合同约定支付工程价款。对永恒公司提出的工程款中的其他增量40000元及防腐漆增量120000元，因无证据证明，本院不予支持。对于逾期付款的利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条第二项规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日。因永恒公司与吉利公司结算日为2012年12月11日，故吉利公司应从该日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付永恒公司逾期利息，永恒公司应从该日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付任开玉逾期利息。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十七条、第十八条第二项的规定，判决如下:一、被告安徽吉利牧业有限公司于判决生效后十日内给付原告杭州永恒钢结构有限公司工程款1356536元及利息（利息自2012年12月11日起至付清款之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、原告杭州永恒钢结构有限公司工于判决生效后十日内给付第三人任开玉程款896750元及利息（利息自2012年12月11日起至付清款之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；三、驳回原告杭州永恒钢结构有限公司、第三人任开玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22336元，原告杭州永恒钢结构有限公司负担5037元，被告安徽吉利牧业有限公司负担17299元，如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  赵 亮审 判 员  陈 芹人民陪审员  杨从利二〇一六年九月一日书 记 员  刘 潇