江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏07民终2969号上诉人（原审被告）：柴见军。委托代理人：刘兴春，江苏东方金牛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王同兴，原审被告：王绪峰。委托代理人：马加玉，江苏田湾（东海）律师事务所律师。上诉人柴见军因与被上诉人王同兴、王绪峰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服东海县人民法院（2016）苏0722民初2337号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人柴见军及其委托代理人刘兴春、被上诉人王同兴、被上诉人王绪峰及其委托代理人马加玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人柴见军的上诉请求为：一、请求依法撤销一审判决，依法改判或发回重审，驳回被上诉人对上诉人的起诉；二、判令被上诉人承担全部诉讼费用。主要理由为：一审法院认定事实错误，适用法律错误，判决错误。1、涉案房屋的建房主体不是上诉人，被上诉人王同兴起诉上诉人是错误的；2、一审判决上诉人与王绪峰承担连带责任是错误的，没有事实和法律依据；3、被上诉人王同兴的二次手术还没发生，一审判决将王同兴二次手术的误工费、护理费、营养费一并做出判决是错误的，该费用并未实际发生。被上诉人王同兴答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请求二审法院依法予以维持。原审被告王绪峰答辩称，一审认定事实清楚，但判决未将原审被告已经垫付的医疗费34358.3元进行扣除不当，请求二审法院依法改判。王同兴的一审诉讼请求为：请求柴见军、王绪峰连带赔偿其医疗费、护理费、营养费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续医疗费、交通费等相关损失共计140188元；由柴见军、王绪峰承担本案诉讼费用。一审法院查明的事实：柴见军家在东海县石榴街道东安村建造三间三层楼房，总高度约10-11米，房屋主体完工后，墙面粉刷工程发包给没有相关资质的个人王绪峰，王绪峰雇佣王同兴在内的瓦工组织施工。2015年9月14日上午9时许，王同兴站在脚手架上粉刷外墙时，因脚手架系铁丝拉建，并不平稳，致使王同兴在施工过程中不慎跌落摔伤。王同兴受伤后，先后被送往东海县人民医院、郯城仇氏医院救治，累计住院治疗23天，其中在东海县人民医院治疗花费医疗费3800元，已由王绪峰垫付，在郯城仇氏医院支出医疗费用30558.30元。2016年3月18日，王同兴的伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为被鉴定人王同兴干活时意外受伤致使左肩关节脱位、L2椎体压缩性骨折等，腰椎骨折行钉棒系统内固定处理，该损伤构成人体损伤十级伤残；目前遗留左肩关节活动丧失达25%以上，该损伤构成人体损伤十级伤残；综合评定为九级残疾。被鉴定人王同兴需补给后续必然发生的二次手术费用及康复医疗费用12000元（或以实际发生为准）。被鉴定人王同兴的误工（休息）时间为自受伤之日起至评残前一日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起90日；二次手术取出内固定的误工（休息）时间为30日，护理、营养时间为20日。王同兴支付本次鉴定费用1900元。在诉讼过程中，柴见军主张建房主体是其父亲柴绪山，并提供了之前房屋所有权证，该产权于2003年10月15日登记在柴绪山名下，柴绪山现年72岁。经质证，王同兴认为实际建房主体是柴见军，王绪峰称当时是柴见军联系其承建涉案工程，并商谈工程单价，工程价款也是由柴见军支付。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任。本案中王同兴在施工过程中受伤，王绪峰作为雇主应当承担赔偿责任，王同兴在施工过程中，未尽到安全注意义务，对事故的发生有一定的过错，应适当减轻赔偿义务人的赔偿责任，一审法院酌定减轻30％。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，涉案工程发包人将其三间三层楼房粉刷工程发包给没有建筑资质的个人王绪峰施工，故应与王绪峰对王同兴的损害承担连带赔偿责任。关于谁是工程发包人，根据承包方王绪峰的陈述，柴见军与其联系并支付工程款项，据此应当认定发包人为柴见军。柴见军虽然提供了原房屋产权证书，该权属证书登记于2003年，与本次建房主体没有必然的关联，结合柴绪山的年龄及收入状况，故对于柴见军关于建房及发包主体的抗辩，因证据不足，不予采纳。根据查明的事实和王同兴的诉讼请求，依照统计部门公布的相关数据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的标准计算，王同兴各项损失包括医疗费34358.3元、残疾赔偿金65028元（16257元/年×20年×20%）、精神抚慰金10000元、住院伙食补助费414元（18元/天×23天）、误工费9720元（45元/天×＜186天+30天＞），误工费4950元（45元/天×＜90天+20天＞），营养费1210元（11元/天×＜90天+20天＞），鉴定费1900元，交通费本院酌定500元，合计128080.3元。王绪峰、柴见军连带承担70%即89656.21元，庭前王绪峰已垫付医疗费3800元，王绪峰、柴见军还应承担85856.21元。后续医疗及康复费用待实际发生后，由王同兴另行主张。综上，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条的规定，判决：一、柴见军、王绪峰于判决生效后十日内连带赔偿王同兴各项损失85856.21元。二、驳回王同兴其他的诉讼请求。二审期间，上诉人柴见军向本院提交柴绪山（系柴见军父亲）宅基地报批表一份，证明建房主体是柴绪山，而非柴见军，被上诉人起诉上诉人是错误的。被上诉人王同兴对该份证据无异议。原审被告王绪峰认可该份证据系真实的，但对关联性及证明目的有异议，认为该报批表并非产权证明，涉案房屋是柴见军联系王绪峰建设的，费用也是柴见军支付的，被上诉人起诉柴见军是正确的。本院认为，双方对该份证据的真实性均无异议，本院对该份证据的真实性予以认可，但仅有该份证据不足以证明涉案房屋的建房主体系柴绪山，故本院对上诉人提供该份证据的证明目的不予采信。本院经审理查明，原审判决查明的基本事实清楚，本院依法予以确认。本院另查明，王同兴受伤后在山东省郯城仇氏医院支出的医疗费用30558.3元系由王绪峰垫付，对此王同兴在一审庭审陈述所有的医疗费用均由王绪峰垫付，应视为其对王绪峰为其垫付该笔医疗费予以认可。本院认为，涉案房屋系由柴见军找人建造，并由柴见军将涉案房屋的墙面粉刷工程发包给王绪峰，相关的费用亦由柴见军支付给王绪峰，一审法院据此认定柴见军为建房主体并无不当，本院予以认同。柴见军辩称建房主体为其父亲柴绪山，因其提供的证据不足以证明其观点，故本院对柴见军该主张依法不予支持。关于柴见军认为一审法院判决其与王绪峰承担连带责任是错误的主张，本院认为，涉案房屋系三层楼房，柴见军将墙面粉刷工程发包给没有相关资质的王绪峰，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，柴见军应当与作为雇主的王绪峰对王同兴的损害承担连带责任，故柴见军的该上诉主张不能成立。关于上诉人柴见军上诉称一审法院对王同兴的二次手术所产生的的费用一并判决是错误的，经查，一审法院并未就王同兴二次手术的相关费用一并进行判决，故上诉人该主张不能成立。关于原审被告王绪峰主张一审法院应当对其垫付的34358.3元一并扣除的理由，本院认为，一审判决仅扣除王绪峰已垫付的3800元与已查明的事实不符，应当将王绪峰垫付的另一笔医疗费30558.3元一并予以扣除，故对原审被告王绪峰该主张合理部分予以支持。综上，上诉人柴见军的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。原判决未将王绪峰垫付的30558.3元医疗费一并扣除不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持一审判决第二项“驳回王同兴其他的诉讼请求”；二、变更一审判决第一项“柴见军、王绪峰于判决生效后十日内连带赔偿王同兴各项损失85856.21元”为“柴见军、王绪峰于本判决送达之日起十日内连带赔偿王同兴各项损失55297.9元。”本案案件受理费1400元（柴见军已预交），由上诉人柴见军负担。本判决为终审判决。审 判 长  应庆国代理审判员  刘井鑫代理审判员  陈其庆二〇一六年九月二十八日书 记 员  董小倩法律条文附录一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；(三)原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；