湖北省竹溪县人民法院民 事 判 决 书鄂03**民初354号原告：柏元志，男，1957年7月26日生，汉族，农民，住湖北省竹溪县。委托诉讼代理人：吴刚，湖北楚秦律师事务所律师。代理权限为放弃、变更诉讼请求，参加调解，代收法律文书。被告：李青，男，1973年3月28日生，汉族，农民，住湖北省竹溪县。委托诉讼代理人：潘峰，竹溪县法律援助中心律师。代理权限为承认、反驳诉讼请求，参加调解，代收法律文书。原告柏元志与被告李青健康权纠纷一案，本院于2016年6月20日立案后，依法适用简易程序，于2016年7月19日公开开庭进行了审理。原告柏元志及委托诉讼代理人吴刚，被告李青及委托诉讼代理人潘峰到庭参加诉讼。2016年7月26日，因被告申请重新鉴定，本案审限暂停，并于2016年8月9日委托湖北医药学院法医司法鉴定所重新鉴定，2016年9月1日本院收到重新鉴定意见后恢复审理。本案现已审理终结。原告柏元志向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告赔偿原告误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失共计77866.93元；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年12月17日上午10时30分，被告李青雇请的挖掘机司机尹向阳，驾驶被告所有的挖掘机在竹溪县龙坝镇岩屋沟村扩路工程施工中，不幸将在该工程上看护工地的原告柏元志右脚碾压致伤，后被送往竹溪县中医院住院治疗，被告作为挖掘机司机的雇主应当对原告的损害后果承担赔偿责任，现原告与被告就赔偿事宜未协商一致，故具文起诉，以维护其合法权益。被告李青辩称，1、被告与原告之间不存在劳务合同关系，被告及挖掘机司机均受工程承包人曾宪国雇佣在其工地工作，被告只是提供挖掘机械，同时原告受曾宪国指示具体负责工地安全管理工作，故原告所诉主体错误，应向其雇主曾宪国或具体侵权人尹向阳主张权利而不是被告；2、原告作为负责施工安全的管理人，在指挥人员驾驶机械过程中受害，其自身指挥不当、疏忽大意是事故发生的重要原因，应承担与其过错相适应的责任。本院经审理认定事实如下：2015年12月17日上午10时许，被告李青雇请的挖掘机司机尹向阳，驾驶被告所有的挖掘机在曾宪国承包的竹溪县龙坝镇岩屋沟村扩路工程中施工作业。原告受曾宪国雇请在工地工作，因原告在指挥挖掘机司机作业，便靠近正在作业的挖掘机驾驶室门旁，在与司机尹向阳沟通的过程中，挖掘机的履带将原告右足部碾伤。事故发生后，原告在竹溪县中医院住院治疗95天，花医疗费43526.65元，已由被告支付，被告另支付2000元用于伙食费，出院医嘱需加强营养。2016年3月17日，原、被告就此次事故签订赔偿协议书，约定原告住院期间所花医疗费由被告承担并支付，原告受伤后的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等法律规定的赔偿金，待原告伤残评定后，被告根据法律规定承担赔偿责任。2016年3月31日，原告委托竹溪现代法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，原告右足部复合性损伤伤残程度根据GB／T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的规定评定为九级。在庭审过程中，被告以原告单方委托鉴定所依据的标准错误申请重新鉴定，2016年8月24日，双方共同协商选定由湖北医药学院法医司法鉴定所对原告的伤情进行重新鉴定，原告右足部的伤情根据《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》的规定，评定为十级残疾。被告因此次重新鉴定花费鉴定费1500元，支付原告600元用于路途费用。对上述事实，原、被告双方都没有争议，且有原告提供的原告与被告签订的协议书、竹溪县中医院出院记录、病情证明书、竹溪现代法医司法鉴定所（2016）临鉴字第59号司法鉴定意见书各一份及被告提供的竹溪县中医院住院收费票据、湖北医药学院法医司法鉴定所湖法鉴（2016）临鉴字第822号司法鉴定意见书、湖北医药学院法医司法鉴定所发票、收条各一份予以证实，本院予以确认。原、被告双方对原告的伤残等级有争议，被告认为原告的伤残应适用《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》进行鉴定，××致残等级》标准，并申请重新鉴定，经双方选定，依法委托鉴定机构鉴定，原告的伤残等级为十级，因双方对重新鉴定意见无异议，故原告的伤残等级应依据重新鉴定的十级计算其损失。另查明，湖北省2016年度道路交通事故损害赔偿标准为：农村居民人均可支配收入为11844元；农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入为28305元；居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为31138元；十堰市国家机关工作人员出差伙食补助县内为30元／天，省内为100元／天。本院认为，公民的健康权受法律保护。被告李青雇佣的挖掘机司机尹向阳在工地上作业时，不慎将指挥其作业的原告柏元志右足碾伤，尹向阳为被告的雇员，在从事雇佣活动中致人损害，被告作为其雇主应承担赔偿责任。故对原告要求被告承担赔偿责任的诉请依法予以支持。被告辩解尹向阳并非其雇佣，经庭审查明，尹向阳受被告雇佣从事挖掘机作业，故其辩解与事实不符，本院不予采纳；同时，原告系具有完全民事行为能力人，在指挥作业过程中受伤，与自己未尽到安全注意义务有关，故对被告辩解原告未尽到安全注意义务，也应承担一定责任的理由予以采纳。本案中，原告请求判令被告赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉请合法，本院予以支持；原告请求被告赔偿鉴定费，但并未提供相应证据证实，本院依法不予支持；因此次事故造成原告十级伤残，对原告造成了一定的精神损害，本院酌定精神损害抚慰金为3000元。对原告因伤所花的医疗费，原、被告双方已协议约定由被告全部承担，被告当庭对协议亦予认可，原告对已赔偿的医疗费亦未提出请求，本院视为双方对自己权利的处分。因重新鉴定产生的鉴定费及交通费用共计2100元均已由被告垫付，由于重新鉴定减轻了原告的残疾等级，该费用应由原、被告分担为宜。根据原告的诉请并结合本案查明的事实，参照《2016年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算，本院对原告柏元志的损失认定如下：1、误工费7987.43元（28305元÷365天×103天）；2、护理费8104.41元（31138元÷365天×95天）；3、住院伙食补助费2850元（30元×95天，被告已支付2000元）；4、营养费2850元（30元×95天）；5、残疾赔偿金23688元（11844元×20年×10%）；6、精神损害抚慰金3000元。合计48479.84元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告柏元志受伤造成的各项经济损失为48479.84元，由被告李青赔偿43631.86元（48479.84元×90%），除已支付的2000元，还应赔偿41631.86元；由原告柏元志自行承担4847.98元（48479.84元×10%）。二、重新鉴定费用2100元（被告已全部垫付），由原告柏元志承担1050元，由被告李青承担1050元。上述款项限本判决生效后六十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费779元，减半收取389.50元，由原告柏元志负担155.50元，被告李青负担234元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。收款人：湖北省十堰市中级人民法院，开户银行：农业银行十堰广场支行，帐号：17×××01；通过邮局汇款的，款汇湖北省十堰市中级人民法院，邮编：442000，地址：十堰市邮电街12号；汇款时须注明汇款用途和一审案号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时递交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日计算。审判员 龚 金二〇一六年九月十八日书记员 李云霞附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。