宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁02民终688号上诉人（原审被告）：何有林，男，汉族，1970年5月14日出生。委托代理人：强月兰，宁夏宁强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵国福，男，汉族，1980年3月15日出生。委托代理人：陈永锋，宁夏剑平律师事务所律师。上诉人何有林因与被上诉人赵国福劳务合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2016）宁0205民初1039号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人何有林及其委托代理人强月兰、被上诉人赵国福的委托代理人陈永锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何有林上诉请求：1、撤销（2016）宁0205民初1039号民事判决，发回重审或依法改判；2、一、二审诉讼费由赵国福承担。事实和理由：赵国福与何有林合同所约定的工程项目款为421800元，赵国福实际支付了298576元，至今仍欠劳务费123224元，是赵国福重复计算支付何有林的劳务费，一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决错误。赵国福辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。赵国福应该支付何有林劳务费总计为358247.13元。赵国福已经向何有林支付人工费522092元事实清楚，证据确实充分。何有林的上诉理由没有事实根据，也不符合法律规定。赵国福向一审法院起诉请求：1、何有林返还赵国福多支付劳务费163844.87元，违约金71649.42元，共计235494.29元；2、本案诉讼费用由何有林承担。一审法院认定事实：2014年4月18日赵国福承建了惠农区红果子镇惠安小区房屋改造工程，随后，赵国福将该工程的拆瓦、抹灰、加保温、加边、摆瓦等轻工承包给何有林进行施工，双方订立《房屋改造工程合同》，双方对施工方式、施工款支付等予以约定。2014年5月23日，双方为完善合同，重新订立《房屋改造工程合同》，约定由何有林负责旧房改造中拆瓦、抹灰、加保温、加边、摆瓦的具体施工，赵国福提供材料采购，何有林负责施工工具，每平米人工价29元，已贴墙外瓷砖按照每平米35元计算，六层楼房房顶维修40000元，房顶加边每米20元，同时双方对付款方式、违约责任予以约定，双方在合同尾部签字确认。至2014年10月12日，双方对工程量进行核算，并制作《工程量结算清单》，根据清单记载，惠安小区二期节能改造工程1#--24#、32#--53#楼屋面铺设保温、抹灰、挂瓦面积为9148.94平方米，屋面造型为1422.21平方米，屋面平台铺设保温、抹灰的面积为778.23平方米，双方在该清单上签字、捺印，结合双方订立的《房屋改造工程合同》中对人工费等费用的计算单价，赵国福应向何有林支付9148.94㎡×29元/㎡+1422.21㎡×20元/㎡+778.23㎡×29元/㎡+55㎡×35元/㎡+40000元=358257.13元。2014年10月13日，由惠农区城乡建设管理局牵头，劳动监察大队人员配合，赵国福在惠安小区物业门房，向何有林雇佣的二十七名施工人员发放总计160764元人工工资。至此，赵国福通过借支、支付人工费、发放工人工资等形式，向何有林支付522072元。因赵国福已多向何有林支付劳务费,为维护自身合法权益诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，劳动者享有取得劳动报酬的权利。赵国福雇佣何有林从事劳务施工,应向何有林支付劳务费,但一审法院核实,赵国福已向何有林超付劳务费522072元-358257.13元=163814.87元,对于多收取的部分劳务费,何有林理应向赵国福予以退还。何有林虽辩称,双方并未对工程量进行结算，但在赵国福提供的工程量结算单中，何有林签字、捺印，且经司法鉴定亦确定了该结算单中的签名及手印与何有林签字、捺印一致，故对何有林的该项辩称不予支持。何有林虽辩称，经双方协商赵国福仍应向其支付70000元，但因调解内容并未实际履行，根据法律相关规定，当事人为达成调解或和解作出的妥协性承诺，不得作为其后诉讼中对该方当事人不利的证据使用，故对何有林的该项辩论意见亦不予支持。对于赵国福主张的要求何有林向其支付违约金71649.42元的诉讼请求，因赵国福在支付劳务费过程中没有仔细核对账目，从而导致超付劳务费情况的出现，自身存在过错，且赵国福亦未按照合同约定期限支付劳务费，故对赵国福的该项诉讼请求，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条之规定，判决：一、何有林于本判决生效后十日内返还赵国福劳务费163814.87元；二、驳回赵国福的其他诉讼请求。案件受理费2416元（已减半收取），由赵国福负担316元，何有林负担2100元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人对提交的证据及本院依职权所作三份谈话笔录进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：何有林提交的中国农业银行股份有限公司石嘴山惠农支行交易明细一份，证明本案一审宣判后，赵国福于2016年6月23日又通过银行转账方式给何有林支付了劳务费50000元，履行了协议中约定的70000元中的50000元。赵国福对该证据的真实性无异议，但对合法性、关联性、证明目的有异议。本院依职权到惠农区住房和城乡建设管理局对相关人员艾某、徐某、宋某某做了谈话笔录三份，何有林对三份谈话笔录的三性均无异议，能够证实发工资时何有林给赵国福打了收条，宋某某谈话笔录证实提交的协议经双方签过字，后赵国福撕毁签字部分。赵国福对艾某、徐某、宋某某笔录的真实性无异议，但对宋某某叙述的情况有异议，因何有林、赵国福之间的纠纷在惠农区住房建设局调解过，但双方最终没有达成协议，主要原因是何有林提出一些不合理的要求。本院对上述证据综合分析后认定，艾某、徐某、宋某某的谈话笔录具有真实性、合法性和关联性，可以证实2014年10月13日赵国福给工人发工资时，何有林给赵国福出具了收条，对谈话笔录本院予以采信；银行交易明细可以证实赵国福在本案一审宣判后通过银行向何有林账户转款50000元，赵国福也认可，对其真实性本院予以确认，但该款项是赵国福支付何有林的工程款还是其他的费用无法核实，故达不到何有林的证明目的，对其证明目的本院不予采信。二审审理查明，赵国福通过借支、支付人工费、发放工人工资等形式共向何有林支付劳务费360264元，其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案中，何有林上诉称赵国福未足额支付其劳务费，经查，一审中赵国福提交的工程量结算单、2014年9月24日的借条、2014年10月13日的工资表及收条、2014年10月20日的收据、2015年11月2日的《信访不予受理告知书》上的签字均系何有林本人所签，工程量结算单中的指印也是何有林捺印，但因一审未对2014年10月14日有何有林签字的金额为54232元的收条进行鉴定，何有林也不予认可，且赵国福也未将该收条的原件提交法院核对，故该笔费用不能认定为赵国福实际向何有林支付的劳务费。结合一审法院依职权调取的寇林山、寇林东的证言及二审中本院依职权调取的谈话笔录，可以证实2014年10月13日发工资当天何有林向赵国福出具了收据，故收据中的107576元应当从当天发放的工资总额中扣除。综上，赵国福共向何有林支付劳务费金额为360264元，根据双方的结算结果，赵国福应向何有林支付的劳务费为358257.13元，故赵国福多向何有林支付劳务费2006.87元，何有林应当予以返还。综上所述，何有林上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2016）宁0205民初1039号民事判决第二项即“驳回原告赵国福的其他诉讼请求”。二、变更宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2016）宁0205民初1039号民事判决第一项即“被告何有林于本判决生效后十日内返还原告赵国福劳务费163814.87元”为“上诉人何有林于本判决生效后五日内返还被上诉人赵国福多支付的劳务费2006.87元”。如履行义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2416元，由上诉人何有林负担50元，被上诉人赵国福负担2366元；二审案件受理费3576元，由上诉人何有林负担50元，被上诉人赵国福负担3526元。判决生效后，义务方拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向原审法院申请强制执行。本判决为终审判决。审 判 长  王正栋审 判 员  马玉兰代理审判员  张建兴二〇一六年九月二十八日书 记 员  刘晓萍附：本判决适用法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。