四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）成民初字第2336号原告：刘平，女，羌族，1970年8月18日出生，住成都市锦江区。委托代理人：蔡斌、龙敏，泰和泰律师事务所律师。被告：吴立群，男，汉族，1981年2月7日出生，住广东省揭东县。被告：罗玲，女，侗族，1980年10月4日出生，住北京市朝阳区。被告：寰慧科技集团有限公司。住所地：北京。法定代表人：吴立群，董事长。被告：绿旗科技集团有限公司。住所地：北京市丰台区。法定代表人：吴立群，董事长。被告：北京寰慧资产管理有限公司。住所地：北京市海淀区。法定代表人：王春婷，董事长。被告：北京绿旗之星科技有限公司。住所地：北京市大兴区。法定代表人：高楚勋，董事长。被告：姚建明，男，汉族，1970年8月23日出生，住北京西城区。上述七被告共同的委托代理人：丁潇、陈梦伶，北京市天元律师事务所律师。第三人：赵昌林，男，汉族，1951年11月23日出生，住成都市龙泉驿区。原告刘平与被告吴立群、罗玲、寰慧科技集团有限公司（以下简称寰慧集团公司）、绿旗科技集团有限公司（以下简称绿旗集团公司）、北京寰慧资产管理有限公司（以下简称寰慧资产公司）、北京绿旗之星科技有限公司（以下简称绿旗科技公司）、姚建明，第三人赵昌林民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘平的委托代理人蔡斌、龙敏，被告吴立群、罗玲、寰慧集团公司、绿旗集团公司、寰慧资产公司、绿旗科技公司、姚建明共同的委托代理人丁潇、陈梦伶到庭参加诉讼，第三人赵昌林经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘平诉称，2015年2月12日，原告与七被告签订《借款合同》[合同编号：BJ××××001]，约定被告吴立群、罗玲向原告借款2000万元，借款期限2015年2月12日至2015年3月11日，还款期限为被告实际收到原告汇款之日起第30个日历日。合同签订后，原告委托第三人赵昌林于当日向吴立群、罗玲指定的寰慧集团公司转账19463300元。借款期限届满，被告吴立群、罗玲迟迟未归还借款，担保人也未按约承担保证责任。根据合同约定，若被告吴立群、罗玲逾期未还款，应按每天10万元的标准向原告支付综合损失费，逾期支付综合损失费，还需按银行同期贷款利率4倍支付利息至款项结清之日止，此外还应承担借款本金30%的违约金，考虑损失实际情况，原告自愿降低违约金计算标准。现诉请法院判令：1.被告吴立群、罗玲归还原告借款本金19463300元及自2015年3月15日起按照同期银行贷款利率5.2倍支付违约金至付清之日止（从2015年3月15日起暂计算至2015年7月15日为1804896.69元；具体计算方法：194630300×5.35%／12×5.2×4个月）；2.其余被告对上述债务承担连带责任。七被告共同辩称，原告刘平未在《借款合同》上签字，也未向被告支付款项，《借款合同》并未实际履行。被告收到第三人赵昌林转账的19463300元系被告向北京满疆科技开发有限公司（以下简称满疆公司）的借款，赵昌林系满疆公司的法定代表人，被告与满疆公司签订有财务顾问协议，满疆公司有为被告融资的义务，被告收到赵昌林提供的借款后已于2016年3月16日向赵昌林偿还了该笔借款，故不再负有还款义务。经审理查明，2015年2月5日，满疆公司（甲方）与寰慧集团公司、寰慧资产公司、绿旗科技公司、绿旗集团公司、吴立群、姚建明（共同为乙方）签订了《战略合作暨财务顾问协议》[合同编号:RB××××205]，其中第1.1条约定：乙方在公司的经营发展中需要解决资金的问题，聘任甲方长期独家担任乙方的财务顾问，负责提供乙方融资相关服务。甲方为乙方实际融资的金额、期限、融资成本、年利率等内容以乙方与资金方正式签署的相关协议为准；第2.1条约定：乙方需要引进资金的，甲乙双方协商同意甲方成功为乙方引进资金的，乙方同意向甲方支付融资金额1%的融资顾问服务费。具体支付时间和方式为：乙方收到资金方支付融资款后3日内向甲方支付全额财务顾问服务费。（此条款不用于寰慧集团公司收购焦作市绿源热力有限公司。）本合同约定的财务顾问费为不含税价，若需发票另加税点。乙方将财务顾问费支付至甲方指定的下述账户：户名：赵昌林，账号：62×××14；第2.2条约定：2015年2月寰慧、科润等公司与北京银钍汇金科技有限公司（以下简称银钍公司）融资1.7亿的财务顾问费由以下两方面构成：（1）本合同签订之日起（含当日），乙方按每日17万元向甲方支付财务顾问费，直至乙方收到1.7亿之日止。乙方以每5日为周期一次性先行支付每日17万元，5日顾问费计85万元，5日到期时若乙方仍没通知银钍公司汇出1.7亿则仍以每5日为周期在上一次支付85万的第4天内支付一下个5日的85万顾问费，以此类推。在基本满足划款条件并直到乙方向甲方提出用款通知后，2日内收到或者未收到1.7亿元借款资金止。（2）银钍公司先给乙方账户汇入2000万元，乙方收到款后支付给甲方顾问费535.5万元后，银钍公司继续汇出余下的资金给乙方。同日，银钍公司（甲方）与吴立群（乙方）、寰慧集团公司、寰慧资产公司、绿旗科技公司、姚建明（共同为丙方）签订了四份《借款合同》，约定甲方向乙方提供借款共计1.7亿元；乙方将借款只用于寰慧集团公司收购（国企）焦作市绿源热力有限公司；借款期限为2015年2月，共计7天；交付方式为甲方向乙方指定账户转账；还款方式为以银行转账的方式向甲方指定账户转账，户名：银钍公司，账号：71×××31。2015年2月12日，满疆公司（甲方）与寰慧集团公司、寰慧资产公司、绿旗科技公司、绿旗集团公司、吴立群、姚建明（共同为乙方）签订了《战略合作暨财务顾问协议》[合同编号:RB××××212]，其中第1.1条约定：乙方在公司的经营发展中需要解决资金的问题，聘任甲方长期独家担任乙方的财务顾问，负责提供乙方融资相关服务。甲方为乙方实际融资的金额、期限、融资成本、年利率等内容以乙方与资金方正式签署的相关协议为准；第1.2条约定：乙方需要引进资金的，甲乙双方协商同意甲方成功为乙方引进资金的，乙方同意向甲方支付融资资金1%的融资顾问费。具体支付时间和方式为：乙方收到资金方支付融资款后3日内向甲方支付全额财产顾问费用（此条款不用于寰慧集团公司收购澄城县秦尧电厂）。本合同约定的财务顾问费为不含税价，若需发票另加税点。乙方将财务顾问费支付至甲方指定的下述账户：户名：赵昌林，账号：62×××14；第2.1条约定：乙方需要引进资金的，甲乙双方协商同意甲方成功为乙方引进资金的，乙方同意向甲方支付融资顾问服务费53.67万元。具体支付时间和方式为：乙方在收到资金方汇出融资款前向甲方支付全额财务顾问服务费。同日，刘平（甲方）与吴立群、罗玲（乙方）、寰慧集团公司、绿旗集团公司、寰慧资产公司、绿旗科技公司、姚建明（共同为丙方）签订了《借款合同》[合同编号：BJ××××001]，其中第1－2条约定：甲方向乙方提供借款2000万元，乙方将借款只用于寰慧集团公司收购澄城县秦尧厂并作为乙方丙方收购焦作市绿源热力有限公司收购款的一部分；第3条约定：借款期限为2015年2月12日至2015年3月11日，其中有7天作为焦作市绿源热力有限公司收购款的一部分，若2015年3月11日之后才支付焦作绿源收购款则全月按3.5%计顾问费。贷款期限届满后，若没按期还款，则每超期一天乙方向甲方每天支付10万元的资金收益等综合损失费并于超期后7日内支付已发生的综合损失费，如此循环按时支付下一个7天的损失费直到全款清，不能中断；第5条约定：在上一次支付损失费后的第6天一次性支付下一个预期7天的损失费不能中断，若中断则自中断之日起向甲方支付下一个7天的损失费为70万元，且乙方向甲方除继续支付2000万元加上中断后累计天数乘以10万元损失费外，另外以中断累计天数乘以10万元损失费为基数按银行同期贷款利率的四倍自中断之日起支付中断利息至全部款项结清到账之日，中断利息的支付时间为自中断之日起的第8日内。乙方丙方若发生本合同描述的违约情形，乙方除继续向甲方另外支付前述款项外应向甲方支付上述借款金额30%的违约金；第4条约定：甲方向乙方提供借款的方式为：银行转账。乙方指定的接收借款的账户信息为：开户银行：中国农业银行北京海淀东区支行，账户名称：寰慧集团公司，账号：11×××91；第6条约定：乙方应在收到甲方汇款之日起第30个日历日或之前向甲方还清本合同约定的全部款项；还款方式为：乙方应以银行转账的方式向甲方偿还借款本息及损失费、违约金等；第7条约定：为担保债务人乙方履行本合同项下的债务，保证人丙方同意向甲方提供不可撤销的无限连带责任保证；保证范围为本合同项下债务人的全部债务，包括但不限于主债权、损失费、利息、违约金、债权人为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于律师费、公证费、交通费、住宿费）；保证期间为直至本合同约定的债务本息及损失费、违约金等彻底还清之日。2012年2月12日，赵昌林通过其个人账户向寰慧集团公司账户11×××91转账19463300元。吴立群于2015年2月15日出具《收条》，载明：“今收到刘平借给吴立群人民币2000万元，此钱由寰慧集团公司代收”。另查明，1.2015年2月9日，吴立群以其个人账户（账号：62×××45）向赵昌林转账支付85万元。同日，满疆公司出具《收据》，载明：“收到吴立群财务顾问费85万元”；2.2015年2月12日，满疆公司出具《收据》一张，载明：“今收到寰慧集团公司的借款利息536700元”；3.2015年3月16日，寰慧集团公司通过银行账户（账号：11×××91）向赵昌林（账号：62×××14）转账19463300元；4.2015年3月16日，吴立群通过其个人账户（账号：62×××45）向赵昌林（账号：62×××14）转账两笔：分别为536700元、450000元。以上事实，有企业法人营业执照、个人身份信息、《战略合作暨财务顾问协议》《借款合同》《收条》、转账凭证及各方当事人的陈述等在案为证。本院认为，本案争议的焦点在于原告刘平与被告吴立群、罗玲的借贷关系是否成立，现评判如下：民间借贷关系的成立需具备二个条件：即借贷的合意和款项的支付。原告为证明其主张，提供了《借款合同》及《收条》予以佐证。被告辩称《借款合同》系由满疆公司为履行与被告签订的《战略合作暨财务顾问协议》融资需要而安排以原告刘平的名义而签订，该合同上无原告本人签名，款项也由赵昌林支付，故实际出借人为满疆公司，原、被告双方无借贷合意。本院认为，《借款合同》上虽无原告的签名，但原告持有《借款合同》原件，被告吴立群向原告出具的《收条》也载明：“今收到刘平借给吴立群人民币2000万元，此钱由寰慧集团公司代收”，故从上述事实可知，被告在签订《借款合同》及出具《收条》时知道约定的出借方为原告，双方具有借贷的合意。但仅有借贷的合意并不能证明民间借贷关系的成立。本案中，关于款项的支付，原告主张系委托第三人赵昌林代为转账支付，被告出具《收条》载明收到原告刘平的借款，故原告已履行了支付义务。被告则辩称赵昌林转账的款项系其向满疆公司的借款且被告已归还，《收条》上的时间系打印时间，与《借款合同》一并均由满疆公司安排同一天签订。本院认为，第一，《收条》作为债权凭证的一种，仅仅通过其载明的内容来证明双方当事人存在借贷合意，不能证明原告已履行支付义务。且结合民间借贷行业惯例，签订《借款合同》的同时出具《收条》，或先出具《收条》后付款的情形也不鲜见；第二，《借款合同》约定提供借款的方式为银行转账，但未约定款项由原告委托第三人代为支付；第三，根据被告与满疆公司签订的《战略合作暨财务顾问协议》，满疆公司负有向被告融资的义务。赵昌林作为满疆公司的法定代表人，其与被告吴立群、寰慧集团公司之间有多笔资金往来，至于其向被告转账的19463300元是否系受原告委托付款，因赵昌林本人未到庭应诉作出说明，原告也未举证证明其与第三人赵昌林之间存在委托付款关系。故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告应承担举证不能的不利后果。故原告要求被告吴立群、罗玲归还原告借款本金19463300元及并支付违约金，其余被告承担担保责任的诉讼请求没有事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百一十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告刘平的诉讼请求。本案案件受理费148140.98元，保全费5000元，由原告刘平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  傅 敏代理审判员  龙小丽代理审判员  王晓川二〇一六年九月十二日书 记 员  杜俊衡