温州市鹿城区人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙0302刑初1413号公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。被告人李雪兵（绰号“七哥”“小鬼”），四川省资中县，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2011年7月27日被浙江省乐清市人民法院判处拘役六个月；于2012年6月8日被浙江省温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑九个月；于2013年6月25日被浙江省温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑一年四个月；于2015年3月25日被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑九个月，于2015年7月16日刑满释放。因本案于2016年6月3日被刑事拘留，于2016年7月1日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人陈世旷（法援），浙江海昌律师事务所律师。被告人欧文，云南省镇雄县，无业。曾因犯盗窃罪于2012年10月19日被浙江省建德市人民法院判处有期徒刑一年七个月，于2014年1月6日刑满释放。因本案于2016年5月25日被刑事拘留，于2016年7月1日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2016〕1416号起诉书指控被告人李雪兵、欧文犯贩卖毒品罪，于2016年9月7日向本院提起公诉，本院于同月12日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员宋国锐出庭支持公诉，被告人李雪兵、欧文及辩护人张丽君到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市鹿城区人民检察院指控，2016年5月24日23时51分许，被告人李雪兵接戴某甲（另案处理）电话，同意贩卖人民币200元的“冰毒”给戴某甲。随后，被告人李雪兵指使被告人欧文至瓯海区新桥街道前花巷10号楼下，将一包“冰毒”以人民币200元的价格贩卖给戴某甲。交易结束后，被告人欧文被公安人员当场抓获。经鉴定，上述“冰毒”重0.60克，检出甲基苯丙胺成分。上述事实，公诉机关提供了相应证据。据此被告人李雪兵、欧文的行为已构成贩卖毒品罪，且均系累犯，被告人欧文系从犯且有坦白情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定予以处罚。被告人李雪兵对指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪，但辩称被告人欧文系其朋友，欧文不知所送东西是毒品。被告人欧文对指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪，辩称被告人李雪兵未告知其所送东西为何物，但其猜测应是毒品。辩护人陈世旷对指控的罪名无异议，但辩称：1、因现有证据无法证明二被告人间雇佣和被雇佣关系，送毒品和收钱的都是被告人欧文，被告人只是接听电话，故被告人李雪兵系从犯；2、被告人李雪兵有如下从轻处罚情节：坦白，当庭认罪，毒品为流散入社会，有立功意愿。建议对被告人李雪兵在有期徒刑六个月至九个月之间处刑。经审理查明，2016年5月24日23时51分许，被告人李雪兵接戴某甲（另案处理）电话，同意贩卖人民币200元的“冰毒”给戴某甲。随后，被告人李雪兵指使被告人欧文至瓯海区新桥街道前花巷10号楼下，将一包“冰毒”以人民币200元的价格贩卖给戴某甲。交易结束后，被告人欧文被公安人员当场抓获。经鉴定，上述“冰毒”重0.60克，检出甲基苯丙胺成分。上述事实，由公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：毒品、毒资的照片及手机、SIM卡、扣押清单、调取证据清单、计费资料详单、刑事判决书、人口信息、证人戴某甲、黄某的证言及抓获经过、被告人李雪兵、欧文的供述和辩解、理化检验报告、人员辨认笔录、地点辨认笔录、地点搜查笔录、执法录像等。关于被告人李雪兵、欧文提出被告人欧文不知所送物品是“冰毒”的意见。经查，证人戴某乙证言和辨认笔录，证实其致电“小鬼”约定在其家楼下交易200元“冰毒”，后“小鬼”的小弟送来毒品，因该小弟之前送过毒品给其，故其认识；其辨认出小弟就是被告人欧文，“小鬼”是被告人李雪兵。被告人欧文侦查阶段供述证实，其在公安侦查阶段稳定供述被告人李雪兵告诉过其所送物品是“冰毒”，其也明知所送的物品是“冰毒”，虽在2016年6月17日的讯问中谎称是被抓以后才知道是“冰毒”，但在之后的讯问中供称系其以为狡辩能从轻处理才说谎，并承认送之前即已知晓是“冰毒”。被告人李雪兵的供述证实，其接到戴某甲电话后致电被告人欧文，说有人要“东西”（指冰毒），让被告人欧文松200元“冰毒”过去。综上，二被告人上述辩解意见与在案证据不符，不予采纳。关于辩护人提出被告人李雪兵系从犯的意见。经查，被告人李雪兵在侦查阶段虽供称被告人欧文是老板，其系帮被告人欧文打工、接电话，但当庭供认系其指使被告人欧文送毒品给戴某甲。被告人欧文侦查阶段供述证实其系被告人李雪兵雇佣送“冰毒”的小弟，被告人李雪兵会给他每天200元，生意好会另加钱；其当庭陈述其为被告人李雪兵送东西，被告人李雪兵会给其生活费。证人戴某乙证言，证实其系致电被告人李雪兵约定交易“冰毒”，但送“冰毒”来的是被告人李雪兵的小弟被告人欧文。综上，辩护人的辩护意见与在案证据不符，不予采纳。本院认为，被告人李雪兵、欧文违反国家毒品管制法规，结伙贩卖毒品甲基苯丙胺计0.6克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关的指控及公诉人当庭认定被告人李雪兵有坦白情节的意见成立。被告人李雪兵曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上贩卖毒品罪，系毒品再犯和累犯，应从重处罚。被告人欧文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人李雪兵、欧文归案后如实供述自己主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人欧文在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。本案毒品未流散社会，可对二被告人酌情从轻处罚。辩护人就被告人李雪兵上述罪轻情节发表的辩护意见，予以采纳；辩护人提出被告人有立功意愿可酌情从轻处罚的意见，与本案事实和法律规定不符，不予采纳。公诉机关建议判处被告人李雪兵有期徒刑九个月至一年三个月，判处被告人欧文有期徒刑六个月至一年的量刑意见，均予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四之规定，判决如下：一、被告人李雪兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月3日起至2017年4月2日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人欧文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月25日起至2016年12月24日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）三、随按移送的作案工具手机二只、SIM卡一张，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  庄千千人民陪审员  郭宝乐人民陪审员  叶建武二〇一六年九月二十九日书 记 员  郭韦玮附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。