广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤20民终2275号上诉人（原审原告）：陆王五，男，1981年12月27日出生，壮族，住云南省文山壮族苗族自治州广南县。被上诉人（原审被告）：中山市鼎诚门业有限公司，住所地广东省中山市东升镇高沙丽城路侧门业B区1幢22卡。法定代表人：梁玉林，该公司经理。上诉人陆王五因与被上诉人中山市鼎诚门业有限公司（以下简称鼎诚公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2015）中二法民五初字第1847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月17日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，审查上诉意见，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。陆王五上诉请求：鼎诚公司支付陆王五一次性伤残补助金59500元（8500元／月×7个月）、一次性伤残就业补助金34000元（8500元／月×4个月）、一次性工伤医疗补助金8500元（8500元／月×1个月）、停工留薪期工资17000元（8500元／月×2个月）、住院伙食补助费385元（11天×35元／天）、劳动能力鉴定费320元、医疗复查费537元；以上合计120242元。事实和理由：一、陆王五于2013年10月16日入职鼎诚公司，任职木工开料师傅，月平均工资8500元，每月工资现金发放，没有工资条，鼎诚公司也没有为陆王五购买社保。二、一审法院以保底工资3500元为标准计算陆王五工伤待遇，枉顾事实，显失公证，应以陆王五受伤前月平均工资8500元的标准计算陆王五的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资等工伤待遇。至于陆王五的住院期间的伙食补助费、劳动能力鉴定费、医疗复查费，陆王五同意劳动争议仲裁庭的裁决。鼎诚公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。陆王五向一审法院起诉请求：一、鼎诚公司支付陆王五一次性伤残补助金59500元（8500元／月×7个月）、一次性伤残就业补助金34000元（8500元／月×4个月）、一次性工伤医疗补助金8500元（8500元／月×1个月）、停工留薪期工资17000元（8500元／月×2个月）、住院伙食补助费385元（11天×35元／天）、劳动能力鉴定费320元、医疗复查费537元；以上合计120242元；二、本案诉讼费由鼎诚公司承担。一审法院认定事实：陆王五于2015年8月27日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决鼎诚公司支付：一、一次性伤残补助金59500元（8500元／月×7个月）；二、一次性伤残就业补助金34000元（8500元／月×4个月）；三、一次性工伤医疗补助金8500元（8500元／月×1个月）；四、停工留薪期工资59500元（8500元／月×7个月）；五、住院期间的伙食补助费3570元（35元／天×102天）；六、劳动能力鉴定费320元及复查费537元。该会于2015年10月9日作出中劳人仲案字（2015）3842号仲裁裁决，终局裁决鼎诚公司须于该裁决生效后即支付陆王五的工伤待遇（包含住院期间的伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费及复查费）的差额共38002元。陆王五不服该裁决，提起本案诉讼。鼎诚公司在收到上述仲裁裁决书之日起三十日内未向中山市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。一审又查：陆王五称其于2013年10月16日在鼎诚公司处担任开料师傅，最后工作至2015年3月15日，鼎诚公司未为陆王五参加社会工伤保险。鼎诚公司称除陆王五任职为普通开料工外，其余均予以确认。2014年3月15日，陆王五在工作中受伤，伤后被送往中山市小榄人民医院治疗，分别于2014年3月15日至21日及2014年7月7日至12日住院治疗，两次住院共计11天。2014年12月31日，中山市人力资源和社会保障局认定陆王五此次受伤为工伤。2015年2月3日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定陆王五为十级伤残。2015年9月24日，中山市劳动能力鉴定委员会确认陆王五的停工留薪期为2个月。陆王五称其与鼎诚公司约定其保底工资为3500元／月，超过保底工资的则按计件工资计算。鼎诚公司对此予以确认，并提交工资条5张，拟证明陆王五的工资收入情况。陆王五对鼎诚公司提交的工资条5张真实性予以确认，并确认其中“陆王五”字样的签名是其本人所签，但主张第一张工资条中“＋1740”的红色字样为事后添加的。鼎诚公司主张第一张工资条中“＋1740”的红色字样是支付陆王五停工留薪期的工资；陆王五对此予以确认。经查，该5张工资条签名处均有“陆王五”字样的签名，但未显示对应所属的月份，第一张工资条反映陆王五其中一个月的实发工资为3300元，旁边有“＋1740”的红色字样，其他工资条反映陆王五的实发工资分别为2736元、3500元、3500元及1856元。陆王五称其在鼎诚公司处月平均工资为8500元／月，其申请证人陆某1出庭作证。证人陆某1到庭接受询问。证人陆某1称其是陆王五的姐夫，其于2013年11月3日入职鼎诚公司处，后于2015年1月上旬离职，任职开料师傅；其在鼎诚公司处时工资是按工资表计算，收取现金后在工资表上签名，工资表上记载的是7000元至9000元，有时是鼎诚公司的法定代表人发放，有时是另外一个姓周的老板发放；其在一个工资表上看见，原告的工资与其一样，都是7000元至9000元。陆王五对证人陆某1证言的真实性予以确认；鼎诚公司认为证人陆某1的陈述不真实，证人陈述的工资数额不实。陆王五称鼎诚公司已支付其2014年3月的停工留薪期工资1740元，且鼎诚公司于2014年4月至6月期间均按3500元／月的标准支付其工资，以上合计12240元（1740元＋3500元×3个月）。鼎诚公司表示无法确认已支付的停工留薪期工资的具体数额，并主张其除停工留薪期工资外另支付了陆王五生活补助2500元。陆王五不确认收取了生活补助。鼎诚公司未提交陆王五收取工伤待遇的相关签收凭证。在诉讼过程中，陆王五表示认可仲裁裁决的伙食补助费385元、劳动能力鉴定费320元及复查费537元，鼎诚公司对此亦予以认可，并同意支付陆王五上述费用。一审另查：2015年中山市部分职位（工种）工资指导价位中的木材加工、人造板生产及木材制品（家具）制作行业的开料工的月薪中位数是3259元。一审法院认为，一、关于陆王五的月平均工资的问题。首先，陆王五主张其月平均工资为8500元／月，其申请证人陆某1出庭作证，但证人陆某1系陆王五的姐夫，即证人陆某1与陆王五存在利害关系，且陆王五对其主张也未提交其他依据予以证实，鼎诚公司对此亦不予确认，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九的规定，陆王五应承担举证不能的不利后果，故对陆王五的主张不予采信；其次，鉴于双方约定陆王五的保底工资为3500元／月，且鼎诚公司提交的、陆王五确认真实性的工资条5张反映陆王五受伤前的月工资数额均未超过3500元，同时2015年中山市部分职位（工种）工资指导价位中的木材加工、人造板生产及木材制品（家具）制作行业的开料工的月薪中位数是3259元，与双方约定的保底工资相差不大，故依据公平合理的原则，以陆王五的保底工资3500元／月作为陆王五受伤前的月平均工资，并以此为标准计算陆王五应得的工伤保险待遇。二、关于鼎诚公司已支付款项的问题。鉴于鼎诚公司未在收到中劳人仲案字（2015）3842号仲裁裁决书之日起三十日内向中山市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，视为鼎诚公司认可上述仲裁裁决，故认定鼎诚公司已支付陆王五的工伤保险待遇款项为12240元。综上，陆王五受伤被依法认定为工伤，伤残等级为十级，理应获得工伤保险待遇。由于鼎诚公司未为陆王五参加社会工伤保险，依据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，鼎诚公司应支付陆王五全部工伤保险待遇。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十九条的规定，鼎诚公司应支付陆王五住院期间的伙食补助费385元、停工留薪期工资7000元（3500元／月×2个月）、一次性伤残补助金24500元（3500元／月×7月）、一次性伤残就业补助金14000元（3500元／月×4月）、一次性工伤医疗补助金3500元（3500／月×1月）、劳动能力鉴定费320元及复查费537元；以上合计50242元。鉴于鼎诚公司已支付陆王五的工伤保险待遇款项12240元，故鼎诚公司实际应支付陆王五的工伤保险待遇为38002元（50242元-12240元）。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九条的规定，判决：一、鼎诚公司应于本判决生效之日向陆王五支付工伤保险待遇款38002元；二、驳回陆王五的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由鼎诚公司负担。二审中，对于一审法院查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院二审期间，上诉人陆王五围绕上诉请求申请证人陆某2出庭作证，证人陆某2称其自2013年10月16日到鼎诚公司，至2014年12月份离职，陆王五与其及陆某1三人均是鼎诚公司的开料工，其三人的工资一般先由一人从鼎诚公司梁玉林处统一领取，然后再由三人均分，最高时每人每月可拿到9000元，最低每人每月也可拿到7000元。上诉人陆王五对证人陆某2的陈述没有异议，鼎诚公司则对此不予确认。被上诉人鼎诚公司向本院提交了工资条八份，其中署名陆王五的三份，署名陆某2的三份，署名陆某1的二份。陆王五、陆某2、陆某1均不确认上述工资条上的签名为其本人所签，但亦未申请进行笔迹鉴定。经查：上述工资条上仅记载有支付对象姓名和工资金额，但未记载支付日期、支付周期、工作时间、领取时间等。本院认为，根据双方的诉辩陈述，本案的争议焦点即是陆王五月平均工资的金额。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”第十七条规定：“用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬；未列明且无法举证已支付的，视为未支付相应的工资报酬。工资清单项目及数额应当与工资支付台账相一致。劳动者有权查询和核对本人工资清单。”本案中，陆王五主张其在职期间月平均工资为8500元，鼎诚公司对此不予认可。因此，依法在双方因工资标准争议发生两年的工资支付记录保管期限内，应当由鼎诚公司就此负举证责任。但是，鼎诚公司仅分数次提供了记录极不完整的部分工资条，并未提交应由其编制的完整的工资支付台账（其中应包括作为计算劳动者工资依据的劳动者实际完成的工作量等）。故应由鼎诚公司承担举证不能的不利后果。据此，本院以陆王五的主张认定陆王五在职期间的月平均工资为8500元。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十九条的规定，鼎诚公司应支付陆王五住院期间的伙食补助费385元、停工留薪期工资17000元（8500元／月×2个月）、一次性伤残补助金59500元（8500元／月×7月）、一次性伤残就业补助金34000元（8500元／月×4月）、一次性工伤医疗补助金8500元（8500／月×1月）、劳动能力鉴定费320元及复查费537元；以上合计120242元。鉴于鼎诚公司已支付陆王五的工伤保险待遇款项12240元，故鼎诚公司实际应支付陆王五的工伤保险待遇为108002元。综上所述，上诉人陆王五的上诉请求成立，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2015）中二法民五初字第1847号民事判决；二、中山市鼎诚门业有限公司应于本判决生效之日起十日内向陆王五支付工伤保险待遇款108002元；二、驳回陆王五的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取为5元，二审案件受理费10元，均由中山市鼎诚门业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李勇源审判员  焦凤迎审判员  钟平春二〇一六年九月十三日书记员  胡楚锋第10页共10页