沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0103民初5199号原告：倪琳琳，无职业。委托代理人：王汉农，辽宁卓政律师事务所律师。委托代理人：孙浩，辽宁卓政律师事务所律师。被告：董新伟，通辽蒙和吉乳业有限责任公司。原告倪琳琳与被告董新伟抵押合同纠纷一案，本院于2016年5月13日立案受理后，依法适用普通程序，由本院审判员王英霞担任审判长，审判员陈明主审，与人民陪审员张玉华组成合议庭，于2016年8月23日公开开庭进行了审理。原告倪琳琳的委托代理人王汉农、孙浩，被告董新伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告倪琳琳诉称，2015年11月27日原告与被告签订了一份《房地产抵押合同》，约定被告从原告处借款人民币330000元（大写：叁拾叁万元整），月利息5874元，债务履行期限从2015年11月27日至2016年11月26日止，被告将其位于沈阳市沈河区热闹路77号（3A270）的房屋为上述债务提供担保，同时双方还签订了一份《房屋抵押担保合同》，并办理了抵押登记。目前2015年12月28日前的利息已全部还清。但2016年1月26日及以后的利息未及时支付，现已逾期100日。依照《借款协议》约定，被告的行为已严重违约，因此原告有权提前终止该协议，并由被告一次性支付余下的所有本金、利息、罚息及逾期违约金共计372345.6元。故原告诉至法院，请求法院判令：1、被告偿还原告借款本金400488元整及利息（自2016年1月26日至实际给付之日止）；2、被告支付原告逾期违约金及罚息（自2016年1月26日至实际给付之日止）；3、原告有权对拍卖、变卖被告提供的抵押房屋的价款享有优先受偿权；4、被告承担原告的律师代理费（按本案标的额的7.5%）及本案诉讼费用。被告董新伟辩称，借款本金33万元，现在资金周转困难，我可以偿还利息，我希望继续履行合同，希望原告对违约金、罚息予以免除。请求协商解决。经审理查明，2015年11月27日，原告作为甲方，被告作为乙方，签订《房地产抵押合同》，约定借款金额为330000元，债务履行期限为2015年11月27日至2016年11月26日止。乙方以自由房产一处（位于皇姑区天山路48号1708，建筑面积77.42平方米，产权证号227805）为上述债务提供担保。2015年11月27日，原告作为委托人出具授权委托书一份，内容为：本人倪琳琳与董新伟签订了一份《房地产抵押合同》，约定由本人出借给董新伟人民币330000元（大写：叁拾叁万元整）。现委托吕阳代替本人向董新伟支付人民币330000元（大写：叁拾叁万元整），并由吕阳与董新伟签订一份《借款协议》作为对前述《房地产抵押合同》的补充，即出借人为倪琳琳，付款人为吕阳，借款人为董新伟。若该笔借款出现纠纷，由倪琳琳向董新伟主张权利。同日，被告作为甲方，吕阳作为乙方，签订《借款协议》一份，约定借款本金数额为400488元，利息数额为5874元每月，借款期限360天，自2015年11月28日至2016年11月21日，还款日期为2016年11月21日（17:00前，节假日不顺延）。付款方式为网上银行汇款。本协议签署后，经甲方同意及授权乙方将本协议第一条借款本金数额，在扣除代替甲方应缴纳给辽宁中普惠德商务信息咨询有限公司审核费、辽宁中普利诚投资咨询有限公司服务费、辽宁中普利才投资管理有限公司顾问费、辽宁普立信投资咨询有限公司的咨询费后的剩余款项支付到本协议第一条规定的甲方专用账号中。甲方本息偿还方式为先息后本法。即甲方每月偿还等额利息，在贷款到期日一次性归还贷款本金的还款方法。甲方必须按月足额偿还乙方本金和利息。若甲方晚于本协议第一条规定的还款日还款，应向乙方支付逾期违约金和罚息。逾期违约金和罚息的计算方法如下：1、逾期违约金：如未按本协议第一条规定的还款时间足额还款，则按照当月应还本息的10%计算，不低于100元，每月单独计算。2、罚息：每日按当月直至借款期结束的应还本息的0.05%收取罚息，每月单独结算。如果甲方擅自改变本协议第一条规定的借款用途或严重违反还款义务（逾期达到15天及以上），乙方有权提前终止本协议，甲方须在乙方提出终止本协议要求的三日内一次性支付余下的所有本息、利息、罚息、逾期违约金。2015年11月27日，原告作为抵押权人，被告作为抵押人，签订《房屋抵押担保合同》一份，签订《房屋抵押担保合同》一份，约定：鉴于抵押权人（债权人）已经或将要向董新伟（以下称“债务人”）发放一系列贷款，为保障抵押权人债权的实现，抵押人愿意以其有权处分的财产为抵押权人基于该等贷款对债务人享有的债权设定最高额抵押。抵押人提供的抵押财产是房产。抵押权的效力及于抵押物及其从物、从权利、附着物、复合物、加工物、孳息及代位物。抵押人为抵押权人与债务人在2015年11月27日期间签订的全部主合同提供最高额抵押担保。“主合同”指抵押权人与债务人因个人贷款业务而订立的贷款合同，包括循环贷款合同、单笔贷款合同。抵押担保的最高债权额为400488元.担保的范围为各合同项下债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、保管抵押物的费用和实现债权及抵押权的费用。实现债权及抵押权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。2015年12月2日，原告与被告办理了房屋抵押登记并取得《他项权利证》（沈房他证中心字第150699**号），抵押类型为抵押权设立。2015年11月27日，吕阳向董新伟银行账户转款314226元。同日，被告出具收条一张，内容为：本人今收到从吕阳（身份证号：××）处的借款人民币叁拾叁万元整。其中以现金形式收到人民币壹万伍仟柒佰柒拾肆元整；以银行转账方式收到人民币叁拾壹万肆仟贰佰贰拾陆元整。同日，被告与辽宁普立信投资咨询有限公司、辽宁中普惠德商务信息咨询有限公司、辽宁中普利才投资管理有限公司、辽宁中普利诚投资咨询有限公司签订《信息咨询及管理服务协议》一份，约定原告应向辽宁中普利诚投资咨询有限公司支付平台费9900元、向辽宁普立信投资咨询有限公司支付咨询费21146.4元、向辽宁中普惠德商务信息咨询有限公司支付审核费3524.4元、向辽宁中普利才投资管理有限公司支付顾问费24670.8元。同日，辽宁中普利诚投资咨询有限公司、辽宁中普利才投资管理有限公司、辽宁中普惠德商务信息咨询有限公司、辽宁普立信投资咨询有限公司各出具收据一份，表明上述四公司收到吕阳代董新伟支付的平台费9900元、咨询费21146.4元、审核费3524.4元、顾问费24670.8元。庭审中原告自认被告已偿还原告借款利息5875元，被告对收到银行转款314226元予以认可，对现金给付15774元不予认可。上述事实，有当事人陈述、房产抵押合同、授权委托书、房地产抵押合同、他项权利证、借款协议、银行转账凭证、收条、信用咨询及管理服务协议、收据等证据，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原、被告签订的《借款协议》系双方真实意思表示，依法成立、合法有效，具有法律约束力，原告提供的相关证据能够证明原告依约已向被告提供借款，被告董新伟未按约定返还借款并支付利息，已构成违约，应承担违约责任。原告起诉之时虽借期未至，但根据双方签订的借款协议之约定，原告有权在被告未履行还款义务的情况下，就全部金额向被告主张权利，故原告有权请求被告返还全部借款并支付利息。关于借款本金数额问题，本案中《借款协议》约定本金金额为400488元，而原告通过银行账户向被告转款金额为314226元。对于现金15774元借款的交付，原告仅提交了被告出具的收条，被告对收到该笔现金予以否认，结合一般交易习惯，本院认为该笔现金给付部分不合常理，故应以银行转账金额作为借款本金数额。至于原告主张其代替被告交纳的平台费、咨询费、审核费、顾问费，因与本案借款合同非同一法律关系，本院不予处理。关于利息问题。双方在《借款协议》中约定月还款额包括利息，同时又约定罚息和逾期违约金，原告要求被告按照中国人民银行同期贷款利率四倍给付利息、罚息、违约金，未超过年利率24%的部分本院予以保护，超过部分不予保护。结合被告实际还款情况，原告要求被告自2016年1月26日起给付利息、违约金及罚息的主张合理，本院予以支持。故被告应自2016年1月26日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算向原告支付利息（以年利率24%为上限）。关于原告请求被告支付律师费的主张。原告并未提供充分证据对该笔费用的支出予以证明，故本院对原告该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告董新伟于本判决发生法律效力之日起15内，一次性偿还原告倪琳琳借款本金314226元；二、被告董新伟于本判决发生法律效力之日起15日内，一次性给付原告倪琳琳借款本金314226元的利息（自2016年1月26日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，以年利率24%为上限）；三、驳回原告倪琳琳其他诉讼请求。如被告董新伟未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6885元，由被告董新伟承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王英霞审 判 员  陈 明人民陪审员  张玉华二〇一六年九月二十日书 记 员  唐蕴玮本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条规定：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。