江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终1947号上诉人(原审原告)：魏素侠。委托代理人：陈亮，江苏金汉都律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：彭斌。被上诉人(原审被告)：鹿韧。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司徐州市贾汪支公司，住所地徐州市贾汪区贾韩路。法定代表人：种强，该公司总经理。委托代理人：王媛华，1961年11月24日，该公司法律顾问。委托代理人：朱余赟，该公司法律顾问。上诉人魏素侠因与被上诉人彭斌、鹿韧、中国人民财产保险股份有限公司徐州市贾汪支公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第3530号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人魏素侠上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费全部由彭斌、鹿韧、人民保险公司负担。事实和理由：1、上诉人与其丈夫是个体经营，共同经营泉山区佳尔利铁艺店。上诉人受伤后，不能继续带人干活，其丈夫相应的就得增加一个人干活，增加支出；不增加人手完工时间就要延期，完工时间延期最后会造成各种损失。而且少了一个人带队干活，也存在交易减少而产生的预期利益损失，这些都是客观存在的事实，恳请贵院充分考虑客观存在的事实及一般行情惯例，支持上诉人的误工损失。2、上诉人受伤后，不仅装有内固定，还有外支架，病案资料可以证明。因外支架的存在严重影响了上诉人的生活和工作，故上诉人无法和正常人一样生活和工作。故误工、护理期限应当将上诉人佩戴外支架的期间计算在内，不能完全依据鉴定意见确定。同时，也因为外支架的存在，造成上诉人生活不便，使其不能正常接送小孩上学、放学，需要为此专门请人代为接送，故该损失也是确实存在的。3、上诉人带着外支架生活了一年半左右的时间，大大困扰上诉人的生活作息，给其精神造成了严重的折磨，故上诉人请求支付适当的精神抚慰金也是合理的。被上诉人人民保险公司辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人彭斌、鹿韧经法院合法传唤未到庭参加诉讼。魏素侠向一审法院起诉请求：判令彭斌、鹿韧、人民保险公司赔偿魏素侠医疗费17913.43元、住院伙食补助费306元、交通费1000元，误工费47900元（100元/天×479天）、营养费10800元（20元/天×540天）、护理费47900元（100元/天×479天）、精神损害抚慰金8000元、请人接送小孩的损失23950元（50元/天×479天）、家庭经济损失100000元、鉴定费1300元。一审法院认定事实：苏C×××××号轿车车主系鹿韧，该车在人民保险公司投保了交强险，保险期间自2011年9月7日至2012年9月6日。2012年3月20日，彭斌驾驶苏C×××××号轿车行驶至本市和平路时，与魏素侠驾驶的电动自行车发生交通事故，造成魏素侠受伤。该事故经公安局交巡警支队云龙大队认定，彭斌负事故的全部责任，魏素侠无责任。魏素侠受伤后于当日入住徐州市中医院住院治疗，入院诊断为左胫腓骨开放性粉碎性骨折，左胫骨平台骨折，多发性皮肤软组织挫裂伤。并于当日行左胫骨开放性粉碎性骨折清创外固定手术、左腓骨骨折切开复位内固定手术、左胫骨平台骨折切开复位内固定术。魏素侠于2012年6月11日出院，出院伤口愈合情况为Ⅱ/甲，出院医嘱为出院后家属加强陪护，避免患肢负重，出院后加强营养，促进骨折愈合治疗，注意休息，防止跌倒，术后每2月复查X线，根据复查结果决定患肢负重时间、从事体力劳动时间及内固定物取出时，注意外固定支架护理，如出现骨折不愈合，皮缘坏死等，必要时需行2次开放性手术，二次手术取出内固定物费用按照目前医疗收费水平约需2万元。2015年7月27日，魏素侠为取出骨折内固定装置在徐州中医院治疗，并于2015年8月13日出院。魏素侠因此花费医疗费17913.43元。魏素侠受伤期间由刘鑫对其进行护理并接送魏素侠小孩，魏素侠按照每天150元的标准支付其护理及接送小孩的费用。经鉴定，魏素侠因交通事故导致的损伤不构成道路交通事故伤残等级，其误工期限为26周左右，护理期限为14周左右，营养期限为14周左右。魏素侠为此支付鉴定费1300元。魏素侠自2009年2月11日居住在本市泉山区凤鸣小区，从事个体经营，其受伤前和丈夫共同带着工人干活，受伤后，魏素侠经营的店面正常营业，由其丈夫带着工人干活。魏素侠于2012年7月11日将彭斌、鹿韧、人民保险公司诉至法院，要求赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费及交通费共计17209.43元，经调解达成以下协议：一、人民保险公司于2012年8月15日前给付魏素侠医疗费1800元、营养费1245元、住院伙食补助费1494元、护理费3735元、误工费5976元、交通费200元，共计14450元。二、魏素侠在保险公司给付赔偿款后三日内退还彭斌、鹿韧已垫付的费用3770元。调解时确定的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费计算住院期间83天。人民保险公司已经履行了调解书中的赔付义务，魏素侠未退还彭斌、鹿韧垫付的3770元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。本案中，彭斌驾驶机动车与魏素侠发生事故，致魏素侠受伤，该事故经徐州市公安局交通巡逻警察支队云龙大队认定，彭斌负此次事故的全部责任，魏素侠无责任。苏C×××××车在人民保险公司投保了交强险，故应由人民保险公司交强险限额范围内承担赔偿责任，对超出交强险责任限额的赔偿部分，由彭斌依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定承担赔偿责任。因魏素侠已经就83天的误工费、营养费、护理费及住院伙食补助费获得了赔偿，结合鉴定意见，本次诉讼中，扣除魏素侠已经获得赔偿的期限，本院支持魏素侠的误工期99天、护理期15天、营养期15天，住院伙食补助费计算17天。关于魏素侠主张的各项赔偿数额的问题，作如下认定：医疗费，根据医疗机构出具的医疗费发票等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，可以确定魏素侠医疗费损失为17913.43元；住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按照每天18元计算住院期间17天的住院伙食补助费为306元；营养费，根据魏素侠的伤情及鉴定意见，按照每天20元计算15天的营养费为300元；护理费，护理人员有收入的，按照其实际减少的收入计算，护理人员没有收入的，或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因魏素侠未提供护理人员因护理而减少收入的证据，故应参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，按照60元/天计算15天，护理费共计900元；交通费，受害人及其必要的陪护人员因就医而实际发生的费用应予支持，酌情支持魏素侠交通费400元。魏素侠因此次事故造成的损伤并未构成伤残等级，故其主张残疾赔偿金，不予支持。关于精神损害抚慰金，虽然魏素侠因此次受伤遭受了一定的精神痛苦，但并未造成严重后果，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款之规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。故魏素侠主张精神损害抚慰金，不予支持。关于魏素侠主张的误工费，魏素侠和其丈夫共同经营店面，其受伤后，店面仍正常营业，其主张误工损失依据不足。魏素侠主张家庭经济损失，亦未提供充分证据证实。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。魏素侠主张的请人接送小孩的损失，不属于上述赔偿范围，且与涉案交通事故无直接因果关系，故对该项费用，不予支持。对于以上各项赔偿费用，应由人民保险公司在交强险限额内赔偿魏素侠医疗费5461元、护理费900元、交通费400元，共计6761元。由彭斌赔偿魏素侠医疗费12452.43元、住院伙食补助费306元、营养费300元，共计13058.43元，扣除已经垫付的3770元，彭斌还应实际赔偿9288.43元。综上，遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司徐州市贾汪支公司于本判决生效之日起三日内，在机动车交通事故责任强制保险限额内，赔偿魏素侠医疗费5461元、护理费900元、交通费400元，共计6761元。二、彭斌于本判决生效之日起三日内赔偿魏素侠医疗费12452.43元、住院伙食补助费306元、营养费300元，共计13058.43元，扣除已经垫付的3770元，彭斌还应实际赔偿9288.43元。三、驳回魏素侠的其他诉讼请求。案件受理费1480元，鉴定费1300元，共计2780元，由彭斌负担780元，魏素侠负担2000元。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。本院查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，一、关于护理期限、误工期限如何认定的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，就魏素侠因交通事故产生的误工期、护理期，一审法院委托徐州医学院司法鉴定所作出鉴定意见，认定其误工期限为26周、护理期限为14周，扣除其已经获得赔偿的83天误工、护理期限，本案支持其误工期限99天、护理期限15天，一审法院认定并无不当，魏素侠关于应将佩戴外支架的期间计算在误工、护理期限内的上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。二、关于魏素侠精神损害抚慰金应否支持的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款之规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。本案中，魏素侠因交通事故身体受到伤害，精神也遭受一定痛苦，但事故并未导致魏素侠出现严重后果，一审法院不支持其精神损害抚慰金并无不当。三、关于误工费应否支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，魏素侠生于1970年，有劳动能力，受伤前从事个体经营。其受伤后两次住院治疗，一段时间内不能从事工作，势必造成误工损失，原审法院以其经营的店面正常营业为由不支持其误工费不符合客观实际。关于误工期限问题，经鉴定，魏素侠因交通事故导致的误工期限为26周即182天，扣除其已经获得赔偿的83天，本案中应支持魏素侠99天误工费。关于误工费标准问题，魏素侠收入并不固定，亦未提供证据证明最近三年的平均收入，其提供的泉山区佳尔利铁艺店营业执照注册日期系2015年9月8日，与误工期间不相符，不能按照同行业标准支持其误工费，故本院参照2014年度我省城镇居民人均可支配收入94元/天为标准支持其误工费。故本案中，应支持魏素侠误工费9306元（94元*99天），一审法院未予支持不妥，应予以更正，被上诉人人民保险公司应在其死亡赔偿限额内赔偿魏素侠误工费9306元。经计算，人民保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内，应赔偿魏素侠医疗费5461元、护理费900元、误工费9306元、交通费400元，合计16067元。综上，上诉人魏素侠部分上诉理由成立，原审判决应予以变更，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、变更徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第3530号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司徐州市贾汪支公司于本判决生效之日起三日内，在机动车交通事故责任强制保险限额内，赔偿魏素侠医疗费5461元、护理费900元、误工费9306元、交通费400元，共计16067元。二、维持徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第3530号民事判决第二项即：彭斌于本判决生效之日起三日内赔偿魏素侠医疗费12452.43元、住院伙食补助费306元、营养费300元，共计13058.43元，扣除已经垫付的3770元，彭斌还应实际赔偿9288.43元。三、维持徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第3530号民事判决第三项即：驳回魏素侠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1480元，鉴定费1300元，共计2780元，由彭斌负担780元，魏素侠负担2000元。二审案件受理费400元，由上诉人魏素侠负担200元，中国人民财产保险股份有限公司徐州市贾汪支公司负担200元。本判决为终审判决。审 判 长  王 超审 判 员  赵淑霞代理审判员  黄传宝二〇一六年九月十九日书 记 员  薛淑淑