山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁16民终1718号上诉人（原审被告）：山东滨州新天阳化工有限责任公司，住滨州市滨城区滨北开发区永莘路169号，统一社会信用代码:371600228018133。法定代表人：刘凤文，该公司董事长。委托代理人：卜新建，山东昌智律师事务所律师。委托代理人：路明月，山东昌智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯传峰，1974年3月5日。委托代理人:姜玉良，山东一衡律师事务所律师。原审被告：刘凤文，山东滨州新天阳化工有限责任公司董事长。原审被告：马霞。原审被告：山东红阳化工科技有限公司，住滨州市高新区新思路以北高十三路以西，统一社会信用代码：371604200001000。法定代表人：刘立虎，系该公司董事长。上诉人山东滨州新天阳化工有限责任公司（以下简称新天阳公司）因民间借贷纠纷一案，不服滨州市滨城区人民法院（2015）滨民三初字第1504号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新天阳公司上诉请求：1.改判上诉人不承担105000元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人于2014年7月21日签订《借款、担保合同》，约定上诉人向被上诉人借款3500000元，被上诉人于当日将款项转账至上诉人账户内，并且上诉人于同日将105000元打款至被上诉人指定的账户中，且在庭审中被上诉人对此事实予以承认。根据《合同法》第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。因此，上诉人实际借款本金应当扣除105000元，后再计算相应利息。据此，一审法院作出判决认定上诉人须偿还被上诉人借款本金3500000元并按照本金3500000元计算相应利息与法律规定相悖，导致判决错误。被上诉人侯传峰辩称，本案借款、担保合同约定的借款利息支付时间及方式为按月预付。2014年7月21日，合同签订后，我方已将合同约定借款足额支付给上诉人，没有从中扣除任何费用。上诉人收到借款后，该笔借款的所有权已经转移到上诉人控制之下，上诉人于收款当日向我预付借款首月利息，是上诉人自愿履行合同、主动支付的行为，并不违反法律规定。本案事实不适用《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，上诉人上诉请求无理，其目的是为了拖延案件审理时间，请求上诉人驳回上诉人的上诉请求。原审被告刘凤文、马霞、山东红阳化工科技有限公司（以下简称红阳化工公司）未作答辩被上诉人侯传峰向原审法院起诉请求：1.新天阳公司偿还借款本金350万元、利息147万元、违约金44.1万元；2.刘凤文、马霞、红阳化工公司对上述款项承担连带清偿责任；3.诉讼费用由各被告承担。原审法院认定事实：2014年7月21日，侯传峰与新天阳公司、刘凤文、马霞、红阳化工公司签订《借款、担保合同》，约定新天阳公司向侯传峰借款3500000元用于短期周转资金；借款利率月息30‰，按月预付；借款期限1个月，自2014年7月21日起至2014年8月19日止。借款支付日及确认收讫以借款人出具的收据为凭；借款人未按约定时间归还、支付本息，应按逾期金额每日万分之三计算，向出借人支付违约金；刘凤文、马霞、红阳化工公司为借款提供连带责任担保，担保范围为本合同约定的借款本息、应支付的违约金以及出借人为实现债权而付出的全部费用，担保期限为本合同签订之日起至本合同约定借款到期日后两年。同日，侯传峰通过其本人账户向新天阳公司16×××31账户转账3500000元。同日，新天阳公司向侯传峰出具“今借到现金叁佰伍拾万元整，期限30天，保证2014年8月19日前归还。请将款项汇入姓名新天阳公司，账号16×××31，开户行工行滨州滨印支行”的借条一张。新天阳公司分别于2014年7月21日、8月19日预付侯传峰2014年7月21日至2014年8月19日期间和2014年8月20日至2014年9月18日期间的利息各105000元，共计210000元。根据原被告陈述，剩余借款本息未予偿还。原审法院认为，侯传峰与新天阳公司、刘凤文、马霞、红阳化工公司自愿签订《借款、担保合同》，系双方当事人真实意思表示，且侯传峰已按照合同约定履行了借款交付义务，原被告间的借款关系成立并生效，新天阳公司应当按照合同约定履行还本付息的义务。原被告间约定的借款利率（月利率30‰）违反国家对未支付借款利息的限制规定，原审法院予以调整为按月利率2%计算，对超出部分不予支持。2014年7月21日至2014年9月18日期间新天阳公司按月利率3%支付的借款利息符合法律规定，原审法院予以支持。侯传峰主张自2014年9月19日至2015年11月18日期间，按月利率3%计算逾期利息不符合法律规定，原审法院不予支持，依法调整为按月利率2%计算逾期利息，共计980000元。侯传峰同时主张按0.03%/日支付违约金已超出法律对借款逾期利息及违约金总计不得超过年利率24%的规定，原审法院对其支付违约金请求不予支持。刘凤文、马霞、红阳化工公司自愿为新天阳公司向侯传峰的借款提供连带责任保证，依法应承担连带清偿责任。侯传峰提起诉讼时尚在保证期间内，刘凤文、马霞、红阳化工公司依法应对借款本息承担连带清偿责任。刘凤文、马霞、红阳化工公司经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其答辩权和质证权的放弃，原审法院依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东滨州新天阳化工有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告侯传峰借款本金3500000元并支付2014年9月19日至2015年11月18日期间的逾期利息980000元；二、被告刘凤文、马霞、山东红阳化工科技有限公司在以上借款本息范围内向原告侯传峰承担连带清偿责任；三、驳回原告侯传峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49677元，诉讼保全费5000元，共计54677元，由原告侯传峰负担7037元，由被告山东滨州新天阳化工有限责任公司、刘凤文、马霞、山东红阳化工科技有限公司负担47640元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。借款利息应是在借款人实际使用出借人款项后按约定所应支付的对价，其支付的前提是借款人对所借款项予以了实际使有，因此《中华人民共和国合同法》第二百条作出了利息不得预先扣除的规定。本案中，在被上诉人向上诉人交付借款的当天，上诉人没有实际使用借款即预先向被上诉人支付利息105000元，应当认定为是变相预先扣除利息的行为，上诉人实际借用的款项金额为3395000元（350万元-10.5万元）,该款项应认定为双方借款的本金数额。以3395000元为基数，按月利率2%，自2014年9月19日计算至2015年11月18日的利息数额为961916.67元。综上，上诉人的上诉成立。原判对借款本金的认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销滨州市滨城区人民法院（2015）滨民三初字第1504号民事判决；二、上诉人山东滨州新天阳化工有限责任公司于本判决生效后十日内向被上诉人侯传峰偿还借款本金3395000元及自2014年9月19日至2015年11月18日的利息961916.67元。三、原审被告刘凤文、马霞、山东红阳化工科技有限公司在以上借款本息范围内向侯传峰承担连带清偿责任；四、驳回被上诉人侯传峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费49677元，保全费5000元，由上诉人山东滨州新天阳化工有限责任公司、原审被告刘凤文、马霞、山东红阳化工科技有限公司承担44026元，被上诉人侯传峰承担10651元。二审案件受理费2400元，由被上诉人侯传峰承担。本判决为终审判决。审判长  崔诗君审判员  高立俊审判员  王正真二〇一六年九月二十二日书记员  刘瑞琪