江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)赣07民终1945号上诉人（原审被告）蓝百生，男，1977年10月21日出生，畲族。委托代理人赖俊林，江西公仁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）蓝沅晒，男，1971年12月29日出生，畲族。委托代理人罗诗泉，上犹县东山法律服务所法律工作者。上诉人蓝百生因与被上诉人蓝沅晒健康权、身体权纠纷一案，不服上犹县人民法院(2015)上民一初字第274号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判认定：原告蓝沅晒与被告蓝百生为上犹县社溪镇石崇村车上组村民，两人在石崇村所建的房屋前后相邻，原告蓝沅晒家的房屋在前，被告蓝百生家的房屋在后。2015年2月17日下午，原告蓝沅晒在自家房屋后院正对着被告蓝百生家大门的位置立起一根杉木电线杆。被告因认为该电线杆正对着自己家大门不吉利，提出反对未果，遂从家中拿来一把刀翻上原告院墙，欲将原告的电线杆砍断。原告见状为阻止被告砍电线杆，便从地上捡起砖块抛掷被告，并击中被告蓝百生的手臂。被告持刀跳下围墙欲还击，原告见状转身逃至其侄子蓝世杰家中，被告继续追击至蓝世杰家中，并造成原告右手前臂处刺伤及后腰部损伤，随后双方被旁人拉开。原告蓝沅晒受伤后前往上犹县人民医院住院治疗22天，花费住院医疗费2438.09元。入院当天，即2015年2月17日，原告在上犹县人民医院做DR检查，检查结果为“右侧桡骨中段背侧骨皮质失连续，并见透亮线与之相连，无错位……”诊断意见：右侧桡骨中段骨折。出院时医院诊断原告伤情为右桡骨骨折，右前臂刺伤，并医嘱：注意休息，患肢禁止重体力劳动，右腰部局部敷药，1个月后DR复查右尺桡骨，有不适情况随诊。2015年5月25日，原告蓝沅晒前往上犹县人民医院对胸肋部做X线计算机（CT）平扫检查，花费525元。2015年2月28日，上犹县公安司法鉴定中心鉴定原告蓝沅晒：右侧桡骨中段背侧骨皮质失连续，诊断为右侧桡骨中段骨折，因该处骨折仅伤及骨皮质，未严重影响肢体功能，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.5.a款之规定，评定为轻微伤。2015年3月12日，上犹县公安局作出“上公（社）决字[2015]0130号”行政处罚决定书，对被告蓝百生处以治安拘留五日的处罚。2015年5月26日，上犹光明法医司法鉴定所在原告蓝沅晒的委托下作出“光明司鉴[2015]医鉴字第15号”司法医学鉴定意见书，鉴定认为：原告蓝沅晒右桡骨中段骨折，伤残程度符合GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第5.10条十级/第12项“身体各部位骨折愈合后无功能障碍“的规定，鉴定原告蓝沅晒的伤残程度为十伤伤残，损失工作日为130日。原告蓝沅晒因此次鉴定花费鉴定费1460元。在第一次开庭审理时，被告蓝百生对该鉴定意见不认可，认为原告蓝沅晒的右前臂仅伤及骨皮质，不是真正意义上的骨折，遂于2015年6月25日向法院提出重新鉴定申请。2015年8月14日，江西济源司法鉴定中心在法院的委托之下作出“赣济司鉴中心[2015]检字第483号“鉴定意见书，鉴定认为：见右侧桡骨中段背侧骨皮质表面局部小骨碎片，骨皮质连续性存在，不符合医学临床及法医学临床骨折定义，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB/T16180-2014之相关规定，鉴定原告蓝沅晒被他人砍伤致皮肤和骨损伤，未达评残标准。在该次鉴定中，被告蓝百生花费鉴定费700元，原告蓝沅晒花费检查费92元。经第二次开庭质证，原告蓝沅晒认为江西济源司法鉴定中心作出的鉴定意见“原告右侧桡骨中段背侧骨皮质表面局部小骨碎片，骨皮质连续性存在，不符合医学临床及法医学临床骨折定义”与上犹县人民医院诊断原告蓝沅晒为“右桡骨中段骨折”及上犹县公安司法鉴定中心鉴定原告蓝沅晒“右侧桡骨中段背侧骨皮质失连续，诊断为右侧桡骨中段骨折”相矛盾，不可采信，并于2015年9月2日向法院提出第二次重新鉴定申请。2016年3月11日，江西求实司法鉴定中心在法院的委托下作出“赣求司[2016]医鉴字第01001号”法医学鉴定意见书，鉴定认为：原告蓝沅晒右侧桡骨中段小劈裂性骨折，右侧桡骨中段骨皮质缺损征象已吸收，故评定原告蓝沅晒上肢损伤伤残等级为十级。原告蓝沅晒在该次鉴定过程中发生交通费240.2元，花费鉴定费1860元。2016年3月31日第三次开庭质证时，被告再次表示不认可该鉴定意见书，并向法院提出第三次重新鉴定申请。原告蓝沅晒父亲蓝顺修，1929年7月28日出生；母亲陈人凤，1931年9月15日出生；女儿蓝丽丽，2003年12月14日出生；女儿蓝娟娟，2005年1月25日出生；儿子蓝世卫，2006年6月5日出生；儿子蓝世相，2009年7月19日出生，以上6人户籍均登记为上犹县社溪镇石崇村车上组。原告父母共生育包括原告在内五子一女，共6个儿女。原告蓝沅晒受伤后，与被告蓝百生协商赔偿事宜未果，遂于2015年5月26日向法院提起民事诉讼。原判认为，本案主要有以下几个争议焦点：第一、关于原、被告双方在冲突中各自存在的过错及应承担的过错责任比例。邻里之间本应做到相互尊重，如果产生矛盾则应克制冲动、积极协商、互谅互让，这样才能做到邻里和睦。原告蓝沅晒在立电线杆遭到被告反对时，本应与被告积极商量，或者考虑被告的意见，将电线杆往旁边移一些距离。但原告不顾被告蓝百生的反对，强行在正对着被告家大门的位置立起电线杆，后又先动手向被告抛掷砖块，进而导致双方冲突发生，存在先行的过错。而被告蓝百生则在遇到矛盾时未能克制冲动，持刀去砍原告的电线杆，在被原告抛掷砖块击中时持刀攻击原告，在原告转身逃离至他人家中时，未停止攻击，而是继续持刀追击，并最终造成原告受伤。被告采取的自我防卫措施已超过合理限度，对原告蓝沅晒的受伤存在主要的过错，应对原告蓝沅晒承担相应侵权责任。依照相应法律的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，而被侵权人如果对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告蓝沅晒对冲突的发生也存在过错，故可减轻被告蓝百生的侵权责任。综合本案案情，酌定原告蓝沅晒承担本案40%的过错责任，被告蓝百生承担60%的过错责任。第二、关于原告蓝沅晒右前臂的损伤是否构成伤残。2015年2月17日，上犹县人民医院的DR报告单载明“右侧桡骨中段背侧骨皮质失连续，并见透亮线与之相连，无错位……，诊断：右侧桡骨中段骨折”。2015年2月28日，上犹县公安司法鉴定中心鉴定认为“右侧桡骨中段背侧骨皮质失连续，诊断为右侧桡骨中段骨折”。2015年5月26日，上犹光明法医司法鉴定所鉴定认为“原告蓝沅晒右桡骨中段骨折，伤残程度符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第5.10条十级/第12项‘身体各部位骨折愈合后无功能障碍’的规定，蓝沅晒右前臂伤残程度为十级伤残”。2016年3月11日，江西求实司法鉴定中心鉴定认为”原告蓝沅晒右侧桡骨中段小劈裂性骨折，右侧桡骨中段骨皮质缺损征象已吸收，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第5.10条十级/第12项‘身体各部位骨折愈合后无功能障碍’的规定，评定原告蓝沅晒上肢损伤伤残等级为十级”。而江西济源司法鉴定中心于2015月8月14日对原告蓝沅晒作出的鉴定意见为“见右侧桡骨中段背侧骨皮质表面局部小骨碎片，骨皮质连续性存在，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》之规定，原告蓝沅晒被他人砍伤致皮肤和骨损伤，未达评残标准”。江西济源司法鉴定中心“见右侧桡骨中段背侧骨皮质表面局部小骨碎片，骨皮质连续性存在”的意见与上犹县人民医院“右侧桡骨中段背侧骨皮质失连续，并见透亮线与之相连，无错位”的检查结果，以及上犹县公安司法鉴定中心“右侧桡骨中段背侧骨皮质失连续”的鉴定结果相矛盾。对此，上犹县人民医院所作检查时间为原告受伤的当天，而上犹县公安司法鉴定中心的检查时间也为原告受伤后的第11天，该两次检查的结果更加符合原告蓝沅晒受伤后的初始状态，并检查出原告蓝沅晒“右侧桡骨中段背侧骨皮质失连续”。而江西济源司法鉴定中心于原告受伤半年后才进行检查，并得出“骨皮质连续性存在”的结果，此结果应为原告蓝沅晒右前臂骨折愈合后的状态，据此认为原告蓝沅晒不构成伤残不能成立。对此，江西求实司法鉴定中心的“右侧桡骨中段小劈裂性骨折，右侧桡骨中段骨皮质缺损征象已吸收”鉴定意见也可说明原因。被告蓝百生提出本案评残不能适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的规定。对此，被告蓝百生的该辩称没有法律依据，也不符合法院所在地司法鉴定规则，且本案所作三次鉴定意见均为依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出，故对被告蓝百生的该辩称不予采信，上犹光明法医鉴定所与江西求实司法鉴定中心对原告蓝沅晒所作鉴定意见合法有效，原告蓝沅晒右前臂的损伤构成十级伤残，而对被告蓝百生的第三次重新鉴定申请不予准许。第三、关于原告蓝沅晒因身体损伤造成的各项损失数额。原告蓝沅晒因伤造成的各项损失为：1.医疗费，原告住院治疗花费2438.09元，门诊检查花费525元，共计2963.09元。原告提出其在出院后花费门诊治疗费1160元，但未提交相关门诊费发票，无法核实其真实性，故不予认可；2.误工费，原告于2015年5月26日定残，误工费可从住院之日计算至定残之日，故误工费计算为6860元（70元/天×98天）；3.护理费，原告主张1320元（60元/天×22天），未超相应计算标准，故予以支持；4.住院伙食补助费，原告主张赔偿440元（20元/天×22天），未超相应计算标准，故予以支持；5.营养费，原告主张赔偿440元（20元/天×22天），未超相应计算标准，故予以支持；6.交通费，原告请求赔偿1047.2元，其中在上犹县人民医院就医时的交通费500元未提交相关票据，但原告前往上犹县城治疗，交通费必然发生，故酌情支持200元。原告对第三次鉴定时发生的交通费提交的有效票据数额为240.2元，故原告的交通费合计为440.2元；7.残疾赔偿金，原告伤残等级为十级，请求按福建农村标准计算，因其户籍登记为上犹县社溪镇石崇村，故应按江西省农村居民人均收入标准计为20234元（10117元/年×20年×10%）；8.精神损害抚慰金，原告请求赔偿3000元，较为合理，故予以支持；9.鉴定费，原告请求赔偿第一次的鉴定费用数额为1400元，而第一次鉴定中关于误工天数的鉴定未被采信，故支持第一次鉴定费的数额为700元，第二次鉴定检查费92元及第三次鉴定费1860元应予以支持，第二次鉴定为被告申请提出，且未被采信，故被告蓝百生支出的该次鉴定费700元应自行承担，原告鉴定费用计算为2652元（700元+92元+1860元）；10.被扶养人生活费，原告需要扶养的人共有6人，原告父母共生育6个子女，至原告受伤时，原告父母均已超过75周岁，女儿蓝丽丽年满11周岁，女儿蓝娟娟年满10周岁，儿子蓝世卫年满9周岁，儿子蓝世相年满6周岁，故原告被扶养人生活费计算为14844.4元[其中原告父母1258元（7548元×10年×10%÷6人）；原告女儿蓝丽丽2641.8元（7548元×7年×10%÷2人）；原告女儿蓝娟娟3019.2元（7548元×8年×10%÷2人）；原告儿子蓝世卫3396.6元（7548元×9年×10%÷2人）；原告儿子蓝世相4528.8元（7548元×12年×10%÷2人）]，以上被扶养人生活费年赔偿总额累计未超过上一年度江西省农村居民人均生活消费支出额7548元，故全部应予支持。原告蓝沅晒以上损失费用合计53193.69元，应由被告蓝百生赔偿60%，即为31916.21元。综上，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，作出如下判决：一、被告蓝百生于判决生效后七日内赔偿原告蓝沅晒医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计31916.21元；二、驳回原告蓝沅晒的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1332.83元，减半收取666.4元，由被告蓝百生承担300元，由原告蓝沅晒承担366.4元，限于判决生效后七日内缴纳。上诉人蓝百生不服该判决提起上诉，请求：1.撤销原判，改判上诉人蓝百生仅赔偿被上诉人蓝沅晒3451元；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人蓝沅晒承担。主要事实及理由为：被上诉人蓝沅晒侵权在先，向上诉人蓝百生抛砖块，上诉人蓝百生追击被上诉人蓝沅晒系正当防卫，只是防卫超过了合理限度，上诉人蓝百生最多只应承担30%的责任。江西济源司法鉴定中心以治疗终结后被上诉人蓝沅晒的骨皮质连续性存在为由认定其不构成伤残正确。被上诉人蓝沅晒所受伤不是工伤，所以不能适用工伤的标准进行鉴定。被上诉人蓝沅晒不构成伤残，故不应支付其残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费损失，误工费也只能按住院时间计算。综上，被上诉人蓝沅晒的合理损失仅为医疗费2963.09元、误工费1540元（70元/天×22天）、护理费1320元、伙食费440元、营养费440元、交通费200元，合计6903元，按同等责任算，上诉人蓝百生也仅应承担3451元。被上诉人蓝沅晒答辩请求驳回上诉，维持原判。主要事实及理由为：被上诉人蓝沅晒是故意伤害，不是正当防卫。上诉人蓝百生持刀砍被上诉人蓝沅晒家的电线杆，被上诉人蓝沅晒为了保卫自己的财产才向其扔砖块，但并未伤害上诉人蓝百生。上诉人蓝百生为此持刀追杀并致伤被上诉人蓝沅晒，应予赔偿。被上诉人蓝沅晒的伤情经上犹光明法医司法鉴定所和江西求实司法鉴定中心鉴定，结果均为十级伤残，鉴定程序合法，科学客观，应予采信。法律并无禁止适用工伤标准鉴定，且上诉人蓝百生第一次申请做的鉴定适用的也是工伤标准。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人蓝百生主张江西求实司法鉴定中心的司法鉴定意见不客观、科学、合理，要求重新进行鉴定，但未能提供充分的证据和事实、理由，故原判对该鉴定意见书予以采信并无不当，本院对上诉人蓝百生要求重新鉴定的申请不予准许。上诉人蓝百生未能理性处理矛盾，致伤被上诉人蓝沅晒，具有较大过错，综合其过错程度和原因力大小，原判确定其承担60%的赔偿责任并无不当。原判对其他问题的处理亦无不当。综上，上诉人蓝百生的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费597.91元，由上诉人蓝百生负担。本判决为终审判决。审 判 长  张慧珍代理审判员  宋玉玲代理审判员  钟华龙二〇一六年九月二十六日代理书记员  邱 宇书 记 员  黄 婧