宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁02民终709号上诉人（原审被告）：浙江省东阳市南方建筑工程有限公司。住所地：浙江省东阳市。法定代表人：何品群，浙江省东阳市南方建筑工程有限公司总经理。委托诉讼代理人：孙风军，宁夏民德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石嘴山市嘉城建材有限公司。住所地：宁夏石嘴山市。法定代表人：丁璐，石嘴山市嘉城建材有限公司董事长。委托诉讼代理人：王莉莉，石嘴山市嘉城建材有限公司员工。委托诉讼代理人：高永福，石嘴山市嘉城建材有限公司员工。原审被告：浙江省东阳��南方建筑工程有限公司西北分公司。住所地：宁夏银川市兴庆区。负责人：何永群，浙江省东阳市南方建筑工程有限公司西北分公司总经理。委托诉讼代理人：徐怀，浙江省东阳市南方建筑有限公司西北分公司员工。原审被告：蒋登照，男，1982年2月11日出生，汉族，无业，住宁夏银川市。上诉人浙江省东阳市南方建筑工程有限公司（以下简称东阳公司）因与被上诉人石嘴山市嘉城建材有限公司（以下简称嘉城公司）、原审被告浙江省东阳市南方建筑有限公司西北分公司（以下简称东阳公司西北分公司）、原审被告蒋登照买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2016）宁0202民初917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人东阳公司的���托诉讼代理人孙风军，被上诉人嘉城公司的委托诉讼代理人王莉莉、高永福，原审被告东阳公司西北分公司委托诉讼代理人徐怀到庭参加诉讼。原审被告蒋登照经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。东阳公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回嘉城公司的一审诉讼请求。事实和理由：（一）一审判决认定事实错误。1.双方签订合同时东阳公司西北分公司并未加盖分公司印章，一审时嘉城公司提供合同中加盖的东阳公司西北分公司印章系嘉城公司单方伪造，东阳公司对该合同三性均不予认可。合同中加盖有项目部印章则明确注明未经东阳公司及其分公司认可对外签订的经济合同无效，该合同未经东阳公司签字确认，事后也未予追认，故该合同对东阳公司不产生法律效力。一审判决以东阳公司对印章真实���未申请鉴定为由，认定合同有效错误。2.嘉城公司提供的112张供货单没有双方约定的红色结算联，不符合双方接受验货的交易习惯。双方明确约定红色联作为结算时用，一审庭审中嘉城公司声称红色联由东阳公司保管，但在二次开庭时嘉城公司又出示1张红色供货联，嘉城公司的上述行为恰恰证明双方结算后红色联已经由嘉城公司负责收回。一审判决仅凭嘉城公司提供的一张有熊某某签名的红色供货单就认定2013年的供货为405960元，不符合证据规则，并且该112张供货单中有相当部分客户签收栏是空白的，不能认定上述货物由东阳公司接收。3.东阳公司提供的付款凭证、付款委托书，能够证明2015年8月13日东阳公司委托宁夏金脉公司向嘉城公司法定代表人丁璐转款支付50万元冲抵双方的混凝土款，故该50万元应当认定为东阳公司向嘉城公司支付的混凝土款。（二）东阳公司不存在违约事实。东阳公司共计向嘉城公司支付货款4884884元，嘉城公司向东阳公司供应混凝土6458315元，剩余1573432元，按照双方合同约定，东阳公司应将混凝土款的30%以东阳公司开发的石嘴山市花样年华小区营业房进行充抵，现东阳公司下欠货款不足总货款的30%，东阳公司不存在违约，因嘉城公司违反合同约定，要求东阳公司支付30%的现金，才导致本案诉讼。嘉城公司辩称，双方签订合同中东阳公司西北分公司的印章是真实的，涉案买卖合同真实存在。混凝土款405960元有供货小票，有工地收货人员的签字，小票一式四联，内容明确。金脉公司付给丁璐的50万元与涉案货款无关。一审法院依据合同约定，判决的违约金数额正确。东阳公司西北分公司述称，东阳公司的上诉请求及事实和理由能够成立。蒋登照未到庭参加诉讼，��未提交书面答辩意见。嘉城公司向一审法院起诉请求：1.东阳公司西北分公司与蒋登照共同偿付嘉城公司货款3299526.5元；2.东阳公司西北分公司与蒋登照赔偿拖欠嘉城公司货款的违约金230532.3元（7684410元×3%），以上费用共计3565784.08元；3.东阳公司西北分公司与蒋登照支付嘉城公司逾期付款滞纳金35725.28元（3299526.5元×4.75%÷365天×64天×130%）；4.东阳公司西北分公司与蒋登照赔偿嘉城公司提起诉讼而产生的一切损失，包括诉讼费、律师费。本案审理期间，嘉城公司申请追加东阳公司为本案被告参加诉讼，并要求其承担责任。一审法院查明事实：2013年10月份，嘉城公司与东阳公司西北分公司签订《商品混凝土买卖合同》，约定由嘉城公司给东阳公司西北分公司的工地石嘴山市花样年华小区施工现场供应混凝土；货款的支付方式为东阳公司西���分公司将嘉城公司总混凝土款的30%以该项目的营业房作抵充，东阳公司西北分公司须将房产先抵付给嘉城公司，嘉城公司享有优先购房权，并享有该项目售楼部客户一次性付款购房时的所有优惠条件，其余付款方式为工程主体结构封顶后15天内付清；合同同时约定东阳公司西北分公司未按合同规定的期限内组织与嘉城公司进行结算和向嘉城公司支付购货款，东阳公司西北分公司将承担所用全部砼款每日3%的违约金，东阳公司西北分公司超过合同规定的付款期限2周，嘉城公司有权停止供货并要求东阳公司西北分公司支付滞纳金。合同签订后，嘉城公司给东阳公司西北分公司供应混凝土价值6864275元，东阳公司西北分公司支付嘉城公司货款现金3912805元，双方协商抵顶房屋一套价值472078.5元，剩余货款未付。涉案工程在2015年9月封顶。双方对支付方式产生纠纷，现��城公司诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。东阳公司西北分公司从嘉城公司处购买混凝土，应当按照合同约定支付货款，东阳公司西北分公司未按合同约定支付货款构成违约，故嘉城公司要求东阳公司西北分公司以现金方式支付货款的部分诉讼请求，予以支持。关于本案应当支付现金数额的问题，嘉城公司因该项目给东阳公司西北分公司供应货款为6864275元（不包含矸石山项目），按照合同约定，东阳公司西北分公司应支付70%的现金为4804992.5元，东阳公司西北分公司已支付现金3912805元，下剩892187.5元（4804992.5元-3912805元）未支付；按照合同约定，东阳公司西北分公司应以抵顶房屋形式支付货款数额为2059282.5元（6864275元×30%），东阳公司西北分公司已抵顶房屋一套472078.5元，下剩1587204元应当双方继续协商抵顶房屋，现嘉城公司要求以现金方式支付不予支持。嘉城公司起诉按照总货款的3%支付违约金符合双方合同约定，予以支持，违约金为205928元（6864275元×3%）。东阳公司西北分公司不具有独立承担民事责任能力，其产生的法律责任应由其总公司承担。嘉城公司起诉要求滞纳金属违约金性质，已经处理，对其该项诉讼请求不予支持。嘉城公司要求蒋登照承担支付货款责任无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条之规定，判决：一、东阳公司于判决生效后十五日内支付嘉城公司货款892187.5元、违约金205928元，合计1098115.5元；二、驳回嘉城公司的其他诉讼请求。案件受理费35326元、减半收取17663元，由嘉城公司负担12224元，由东阳公司负担5439元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致，予以确认。本案争议焦点为：1.涉案买卖合同是否有效？2.2013年405960元的货款是否包含在涉案货款内？3.宁夏锦华金脉房地产开发有限公司付给丁璐的50万元与涉案货款有无关系？4.东阳公司西北分公司在合同履行中是否违约？本院认为，本案系买卖合同纠纷，东阳公司西北分公司系东阳公司分支机构，不具有对外独立承担民事责任的能力。蒋登照系东阳公司西北分公司委托代理人，故一审法院判决东阳公司承担涉案货款及违约金的还款责任，驳回嘉城公司要求东阳公司西北分公司、蒋登照承担责任的诉讼请求，各方当事人对此均未提出异议，本院予以确认。关于涉案买卖合同是否有效的问题，嘉城公司依据其向一审法院提交的《商品混凝土买卖合同》主张其与东阳公司西北分公司之间存在合��有效的买卖合同关系，东阳公司抗辩称合同上加盖的东阳公司西北分公司印章系嘉城公司单方伪造，但其在法庭释明时又不申请对印章真实性进行鉴定，其应承担举证不能的法律后果。东阳公司关于其西北分公司并未在合同上加盖印章，故双方签订买卖合同无效的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于2013年405960元货款是否包含在涉案货款内的问题，因双方当事人在本案审理过程中均认可涉案买卖合同已经实际履行，且东阳公司及其分公司对嘉城公司主张的2014年、2015年的混凝土货款6458315元予以认可，其抗辩称嘉城公司主张的2013年混凝土货款405960元并未包含在涉案货款之中，但未能提供证据推翻嘉城公司依据供货确认单、供货单所主张的上述事实，一审法院对其该抗辩理由不予采信正确。东阳公司该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于宁夏锦华金脉房地产开���有限公司支付给嘉城公司法定代表人丁璐50万元款项性质的问题，虽然嘉城公司对其法定代表人丁璐收到宁夏锦华金脉房地产开发有限公司转账支付50万元的事实不表异议，但其认为与涉案货款无关，并且东阳公司出具的授权委托书系其单方制作，其也未能进一步提供证据证实该50万元用于充抵涉案货款，其要求从欠付货款中扣减的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于东阳公司西北分公司是否构成违约的问题，因东阳公司西北分公司与嘉城公司签订的买卖合同对货款支付时间、支付方式以及违约金计算均有明确约定，东阳公司西北分公司未能按照合同约定足额支付货款，已经构成违约，一审法院按照双方合同约定计算违约金的处理并无不当，东阳公司关于其西北分公司不存在违约行为，不应支付违约金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审被告蒋登照经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为对其答辩、举证、质证、陈述等诉讼权利的放弃，应承担相应的法律后果。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，东阳公司的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14683元，由上诉人浙江省东阳市南方建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 闫 莉审判员 陈 静审判员 程改焕二〇一六年九月二十八日书记员 高 强附本案适用相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定之情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。