成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0104民初5425号原告：刘滔，男，1978年11月13日出生，汉族，住成都市。委托诉讼代理人：李会芳，四川舟楫信律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾欢，四川舟楫信律师事务所律师。被告：四川康辉国际旅行社有限公司，住所地：四川省成都市。法定代表人：白凡，系四川康辉国际旅行社有限公司经理。委托诉讼代理人：何虎，四川义立律师事务所律师。原告刘滔与被告四川康辉国际旅行社有限公司（以下简称康辉国旅）买卖合同纠纷一案，本院于2016年7月8日立案受理后，依法由审判员康阳适用简易程序于2016年8月3日公开开庭进行了审理。原告刘滔的委托诉讼代理人李会芳，被告康辉国旅的共同委托代理人何虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘滔向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告赔偿款项224436.07元（包括残疾赔偿金104820元、精神抚慰金6000元、医疗费67121.37元、护理费1440元、住院伙食补助费540元、营养费360元、误工费10500元、被抚养人生活费21204.7元、交通费500元、鉴定费1200元，及退还旅游费用10740元）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年1月20日,原告与被告旅游公司签订出境旅游合同,支付费用10740元,由被告安排原告及家人于2016年2月17日前往泰国普吉岛进行6天5晚的旅游活动。2016年2月19日,游览时导游安排原告同另一年轻人到快艇舱外最前端就坐，在快艇高速行驶下,原告被高高抛起后直接坐下,导致腰椎受伤.接下来的行程,原告与家人都无法参加,导游也未安排原告就医。2016年2月23日,原告回到成都军区八一骨科医院就诊,产生医疗费用67121.37元。原告经四川求实司法鉴定所鉴定为九级伤残。被告与原告形成旅游合同关系，原告在接受旅游服务的过程中，其人身及财产安全应该受到保护，被告未尽安全保障义务，致使旅游旅游过程中受到人身损害，应当赔偿原告因本次事故造成损失。康辉国旅辩称，本案为意外事故。被告已经尽到了安全告知义务，船只上救护设施齐全。原告是完全民事行为能力人，对自己的行为应当承担相应的责任，故被告不应承担赔偿责任。原告刘滔为证明其诉讼主张及诉讼请求，提供有以下证据予以证明：原告身份证复印件、被告企业信息、旅游合同（仅有被告提供的几页）、产品行程表、出境操作中心出具的情况说明、出院证明书、医疗费用发票（复印件，原件已提交保险公司）、司法鉴定书、鉴定发票、出生医学证明、户口薄复印件，证明原告系城镇户口，伤残赔偿金应按相应标准计算、保险明细、船舱内照片两张、船舱外视频，以及证人张铁平的证言。被告康辉国旅提交了行程单、出团通知（打印件）。本院经审理认定事实如下：2016年1月20日，原、被告签订《四川康辉出境旅游合同》，约定原告参加被告组织的旅游团，出发时间为2016年2月17日，结束时间为2016年2月22日，共计6天，饭店住宿5夜。费用成人、儿童均为3580元，其中包括导游服务费120元/人。合同签署时支付2000元，余款于2016年1月21日前付清。旅游者选择旅行社购买国寿旅游综合人身意外伤害险。被告向原告出具《产品行程表》及《普吉包机出团通知（泰悠闲）》，载明旅游产品为六天五晚的“泰国普吉包机泰悠闲”项目，主要旅游景点为普吉岛，包括一日的PP岛游览。行程表标注友情提醒：乘坐快艇时，必须穿救生衣，不能坐船头，若不按规定乘坐，发生意外身体伤害，旅行社将不承担任何责任。补充协议中的“安全防范”，旅游活动中游客必须注意自身安全和随行未成年人的安全。2016年2月19日，原告乘坐被告安排的游艇进行游览。因该游艇乘坐两个旅游团，人员较多，舱内相对拥挤。泰方导游安排原告及同团另一游客乘坐游艇舱外前方就坐，就坐处缺乏防护设施。游艇行驶风大浪急，原告被高高抛起落下摔伤。因缺乏医疗条件，被告仅安排原告进行简单处理。原告和家人未能参加剩余旅游行程。旅行结束回国后2016年2月23日于成都军区八一骨科医院入院治疗，于2016年3月11日出院。腰椎DR结果为：腰1椎体压缩碎裂性骨折，椎体压缩1/3，并有轻度向后移位。腰椎CT结果为：腰1椎体压缩、楔变，前后缘变形，椎管前后经约1.3cm，椎管变形。2016年2月25日在全麻下行腰1椎体压缩骨折切开复位内固定术+椎旁植骨融合术。出院医嘱：1、建议术后卧床休养6周，6周后至6个月佩戴腰部支具下地行走，禁止弯腰负重、防止骨折内固定物松动断裂及骨折移位现象。2、加强营养、注意休息，补钙，加强腰背肌及下肢关节功能训练。3、术后1、2、3、6、9、12个月来我院随访，照片了解骨折愈合情况，术后12个月来院行脊柱骨折内固定装置取出术，费用大概10000元，具体费用以实际住院费用为准。原告为此产生住院医疗费用67121.37元及放射检查费144元。2016年4月26日，被告出境操作中心作出《情况说明》称原告于2016年2月19日在旅游途中坐快艇不慎要不损伤，当时只是简单处理了一下，后随团回国治疗，经诊断为腰1椎体压缩性骨折。因被告为原告投保国寿旅行综合团体意外伤害保险，中国人寿保险股份有限公司成都分公司为原告支付了保险金25340元。2016年5月24日，四川求实司法鉴定所作出川求实鉴[2016]临鉴字第2050号《法医学鉴定意见书》鉴定原告的伤残等级为9级。原告为此支付鉴定费用1200元。另查明，原告与妻子景兰芬，于2009年4月7日生育一女刘希真。本院认为，系原、被告真实的意思表示，内容不违反相关法律、法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按约履行。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款的规定，旅游经营者在提供旅游服务过程中负有安全保障义务。即对可能出现的各种危险情况通过警告、指示说明和通知等方式进行有效预警，以防他人遭受损害。提供的旅游设施、设备应当符合相应的安全规范。旅游经营者应对其尽到安全保障义务承担举证责任。本案中，被告提供的照片非事发游艇的照片，被告未能举证证明其尽到安全保障义务，在原告受伤后，也未及时安排原告在旅游当地立即妥善治疗，应视为违约并承担相应违约责任。同时，原告作为成年人，应对自己的人身安全尽到足够注意义务，乘坐游艇舱外，风大浪急，更应注意安全，原告对自身受伤也存在一定的疏忽。综合本案情况，本院酌定原告对其损伤承担10%的责任，被告承担90%的责任。对于原告主张的各项损失，本院评析如下：一、残疾赔偿金。原告为城镇居民，伤残等级为九级，其残疾赔偿金按2015年度本省城镇居民人均可支配收入26205元×20年×0.2=104820元。关于原告主张的被抚养人生活费，原告提交其婚生女的身份信息等证据予以证明。本案中，原告发生事故时，被抚养人年满七周岁，生活费为19,277元/年（2015年度全省城镇居民人均生活消费支出)×11年×0.2÷2（2位抚养人）=21204.7元。二、精神抚慰金。根据合同法第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”之规定，本案为违约与侵权竞合之情形，经本院释明，原告选择主张违约之诉。因精神损害主要适用于侵权损害赔偿领域，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。三、医疗费。原告产生诊疗费共计67265.37元，因中国人寿保险股份有限公司成都分公司已赔付25340元，剩余41925.37元本院予以支持。四、护理费、营养费、住院伙食补助费：原告共计住院18天，主张每日按80元计算护理费为1440，按每日20元计算营养费360元，按每日30元计算住院伙食补助费540元并无不当，本院予以支持。五、误工费。原告提交的工资收入系复印件，被告对此不予认可。因原告未能提交有效证据证明其受伤后收入减少，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。六、鉴定费。原告因受伤鉴定产生鉴定费1200元，该款系为处理事故支付的必要的、合理的费用，本院予以支持。七、交通费。原告未向本院提交相应凭证，但考虑到原告受伤的伤情以及就医需要，本院酌情支持交通费100元。综上，原告因本次事故产生的损失共计171590.07元，被告应向原告赔偿损失154431.06元。关于原告要求被告退还旅游费用10740元。因案涉旅行团团费合计10740元，旅游期间为2016年2月17日至2016年2月22日，原告于2016年2月19日发生事故，其后原告及家人无法继续参加游玩。本院综合考虑原告参游行程、双方责任比例及原告一家达成被告包机返回等因素，酌定被告向原告退还4000元旅游费用。综上所述，对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游合同纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定（法律条文全文附后），判决如下：一、被告四川康辉国际旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿原告刘滔损失154431.06元，并退还旅游费用4000元；二、驳回原告刘滔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2253元，由原告刘滔负担600元，被告四川康辉国际旅行社有限公司负担1653元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  康阳二〇一六年九月三十日书记员  罗龙附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。