湖南省沅陵县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1222民初793号原告：邓某某，男，1959年10月14日出生，汉族，湖南省涟源市人。被告：三明市某某公司。法定代表人：巫某某，该公司经理。委托诉讼代理人：廉某某（特别授权），湖南某某律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨某（一般代理），湖南某某律师事务所律师。原告邓某某与被告三明市某某公司（以下简称三明水电公司）劳务合同纠纷一案，本院于2016年7月19日立案后，依法适用普通程序，于2016年9月26日公开开庭进行了审理。原告邓某某、被告三明水电公司的委托诉讼代理人廉道忠、杨鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓某某向本院提出诉讼请求：1、判令三明水电公司赔偿原告残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等经济损失共计71094元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年4月，原告在被告所属沅陵县深溪口乡刘家溪水电站做工，双方签订了劳务合同。之后进行调压井开挖，原告向项目部提出了施工方案，调压井边坡上部全部网喷和打锚杆，井内每开挖4米进行网喷和打锚杆支护，在开挖中边坡及井上部6米进行了支护，6米以下就没有了，原因是7月份时洪水把工地的东西全部冲走了。原告多次催促被告把器械及材料买回来，但到事故发生后也没有买回。同年8月16日上午9时许，原告在进行调压井开挖时，于15至16米深井下被石壁石块掉下打伤头、背、腰等处。随后原告被送至沅陵县人民医院住院治疗，该院诊断原告左侧第11、12肋骨骨折，经怀化市四方司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残。事故后双方就赔偿问题无法达成协议。为此，原告诉至法院，请求依法判决。被告三明水电公司辩称，原、被告之间不存在劳动关系；原告起诉的金额过高，请求法院核实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告出示的证据6、工资表复印件1份，欲证明原告每月工资6000元。被告三明水电公司的委托诉讼代理人对原告出示的6号证据提出异议，认为该证据没有加盖公章系原告单方制作，不能证明原告每月有6000元工资。经合议庭评议后认为，原告出示的6号证据没有加盖公章系原告单方制作，不能证明原告每月的工资情况，不具有证明力，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月12日，被告三明水电公司的下属单位三明市某某公司沅陵县刘家溪水电站引水隧洞工程项目部作为甲方与原告作为乙方签订施工劳务合同协议书1份，双方就该工程爆破、打锚杆、出渣、喷浆、开挖等项目劳务用工达成协议。双方约定，工伤2000元以内由乙方负责，2000元以外由甲、乙双方按责任协商解决；付款方式按每月进度每月付80%，其余款项在项目完工结算后30日内支付完毕；甲方按时支付工程款，及时组织材料进场；乙方服从管理安排，保质保量完成所承包的工程量；如双方出现争执，协商不成，可向当地劳动仲裁部门解决。同年8月16日上午9时许，原告在进行调压井开挖工作，开挖井上部6米处时进行了网喷和打锚杆支护，6米以下没有支护。在开挖至井下约15米处原告被石壁石块掉下打在头、背、腰等处。原告伤后于当日被送住沅陵县人民医院住院治疗，经该院入院诊断：原告1、头皮挫裂伤；2、腰背部皮肤挫裂伤；3、左侧第11、12肋骨骨折。同年10月1日原告出院。原告在该院花医疗费10932元，已由被告垫付。2014年10月9日，原告委托怀化市四方司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，同年10月20日该所对原告作出“（2014）临鉴字第154号司法鉴定意见书”，鉴定意见为：邓某某左侧第11、12肋骨骨折的伤残程度为十级伤残。2015年4月7日，原告向沅陵县劳动人事争议仲裁委员会提出要求确认与被告之间存在劳动关系的申请。同日，该委员会作出确认双方之间存在劳动关系的裁决。同年5月26日，被告不服该裁决向本院提起诉讼。同年8月4日本院作出双方之间不存在劳动关系的判决。该判决作出后，双方均没有提起上诉。2016年7月19日，原告向本院提起诉讼。另查明，原告常年在外从事深井开挖工作。本院认为，原告以提供劳务为合同标的，在履行合同的过程中，因劳务关系与被告发生纠纷即原告在提供劳务的过程中受到伤害，故本案应定为劳务合同纠纷。原告给被告提供劳务受到伤害，现原告要求被告三明水电公司赔偿医疗费、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失的诉讼请求，于法有据，本院应予支持，但因原告在提供劳务时即在下井前未充分考虑安全保障设备到位的前提下毅然到井下作业，以致酿成事故，自身存在一定的过错，应承担相应的责任；被告作为接受劳务的一方，负有对原告的工作提供安全保障设备的职责和义务，原告在进行调压井开挖井上部6米处时进行了网喷和打锚杆支护，而6米以下没有网喷和锚杆的保护，根据双方签订的劳务合同里“甲方及时组织材料进场”的约定，被告没有尽到该职责和义务，在此情形下亦没有阻止原告到井下作业，以致原告受到伤害，存在过错，应承担本次事故的主要赔偿责任。对于原告邓某某提起的赔偿项目中残疾赔偿金的赔偿标准适用问题。因原告向本院主张的是按2014年的标准进行计算，该意思表示系原告对其民事权利的处分，本院予以确认。对于原告邓某某提起的赔偿项目中误工费的计算及适用标准问题。原告虽常年在外从事深井开挖，但其没有向本院提供收入标准，亦没有提供近三年的平均收入状况，庭审中被告对原告从事的工作也没有提出异议，故本院决定参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。对于误工期的计算，本次事故原告实际入院时间为2014年8月16日，出院时间为同年10月1日。同年10月20日,怀化市四方司法鉴定所对原告作出十级伤残的司法鉴定意见。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原告向本院出示了医疗机构的住院病历资料，能够确定原告入、出院的起止时间，且原告因伤致残持续误工，故原告的误工时间可以从2014年8月16日开始计算至定残日前一天，即计算至同年10月19日止，共计天数64天。结合原告从事的工作，本院参照当地科研、技术服务和地质勘查业的标准进行计算原告的误工。对于原告邓某某提起的赔偿项目中护理费的赔偿标准适用问题。因原告没有向本院提供护理人员的收入状况，本院决定参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准予以计算。对于原告邓某某提起的赔偿项目中住院伙食补助费的计算问题。原告主张按30元／天计算住院伙食补助费，于法有据，本院应予支持，但其没有向本院出示可计算90天的证据佐证其主张，本次事故原告实际住院46天，故原告可计算的该项费用为30元／天×46天＝1380元。对于原告邓某某提起的赔偿项目中精神损害抚慰金的赔偿问题。原告在本次事故中受伤，并构成了十级伤残，该结论对原告产生了较为严重的精神损害，但原告提出的赔偿数额过高，结合原告的伤残程度，本院酌情支持2000元。对于原告邓某某提起的赔偿项目中差旅费及法医鉴定费的赔偿问题。因原告没有向本院出示相应的票据佐证，本院不予支持。对于原告邓某某提起的赔偿项目中出院后疗养费的赔偿问题。因原告主张的该项费用没有法律依据可循，本院不予支持。同时，原告还主张出院后医药费的赔偿问题，因该笔费用尚未实际发生且原告未向本院提交相应的证据予以佐证，故对原告的该项请求，本院不予支持。根据湖南省2015年国民经济和社会发展统计公报及湖南省2015-2016人身损害赔偿项目计算标准确定：农村居民人均年纯收入为8372元（2014标准）；住院伙食补助费为30元/人/天；居民服务和其他服务业40520元；科研、技术服务和地质勘查业51295元。结合原告请求的赔偿项目，本院核定本案原告的损失包括：1、医疗费10932元；2、残疾赔偿金8372元×20年×10%＝16744元；3、住院伙食补助费30元×46天＝1380元；4、护理费40520元÷12月÷30天×46天＝5178元；5、误工费51295元÷12月÷30天×64天＝9119元；6、精神损害抚慰金2000元。以上1-6项费用合计45353元，结合本案原、被告之间各自存在的过错程度，本院确定双方之间按20%、80%的比例承担本案的赔偿责任即原告承担45353元×20%＝9071元，被告承担45353元×80%＝36282元。对于原告在住院期间由被告垫付的医疗费用，应从被告赔偿的费用中予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第（一）、（三）（五）、（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下：一、限被告三明市某某公司于本判决生效后十日内赔偿原告邓某某残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害抚慰金等损失共计25350元；二、驳回原告邓某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1577元，由原告邓某某负担315元，被告三明市某某公司负担1262元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  赵智泉审 判 员  李 俊人民陪审员  彭永怀二〇一六年九月三十日代理书记员  宋建亚附以下法律、司法解释：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。