广西壮族自治区高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）桂刑终262号原公诉机关广西壮族自治区防城港市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈凤贵（别名“阿某甲”），无业。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年5月29日被拘留，同年7月1日被逮捕。辩护人朱恩平，广西××律师事务所律师。辩护人黄怀伟，广西××律师事务所律师。原审被告人江晓峰，别名（蓝江），无业。曾因犯盗窃罪于2006年9月6日被防城港市港口区人民法院判处有期徒刑四年，2009年7月29日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年5月29日被拘留，同年7月1日被逮捕。指定辩护人赵梓程，广西××律师事务所律师。广西壮族自治区防城港市中级人民法院审理防城港市人民检察院指控原审被告人江晓峰、陈凤贵贩卖、运输毒品罪一案，于二○一六年四月二十二日作出（2016）桂06刑初24号刑事判决。原审被告人陈凤贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人陈凤贵和原审被告人江晓峰，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。防城港市中级人民法院（2016）桂06刑初24号刑事判决认定：2015年5月28日15时许，原审被告人江晓峰、陈凤贵为倒卖毒品获利，共同筹集了6万元毒资用于购买毒品。当日19时许，两人驾驶桂Ｐ×××××白色丰田小汽车从防城港市港口区前往钦州市灵山县，在灵山县至陆屋镇收费站约××处，从“阿某乙”（另案处理）处购买了毒品后返回防城港市。23时许，两人驾车回到港口区收费站出口处时被民警查获，当场在副驾驶踏板处缴获一个黑色手提袋，里面装有2包透明塑料袋包装的可疑毒品，以及1779粒可疑毒品。经称量和鉴定，查获的2包可疑毒品净重1506克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为72.1%和73.9%；查获的1779粒可疑毒品净重344.9克，检测出尼美西泮成分。原判认定上述事实的证据有：（一）物证、书证1、现场照片证实：抓获时查扣毒品甲基苯丙胺及毒品尼美西泮片剂。2、抓获经过以及现场照片证实：2015年5月28日，防城港市公安局防城边防派出所接到举报，有人正从钦州运输毒品回防城港。该派出所进行侦查布控，于23时许在钦防高速公路防城港市收费站出口处将陈凤贵、江晓峰抓获。3、搜查证、搜查笔录、扣押清单证实：公安人员抓获江晓峰、陈凤贵时，陈凤贵驾驶车牌为桂Ｐ×××××的白色丰田小轿车，江晓峰坐在副驾驶座位，并依法对该小车以及陈凤贵、江晓峰的人身进行搜查。4、核称笔录、提取毒品送检笔录以及相关照片证实：经称量，查获的2包疑似甲基苯丙胺分别净重506.0克、1000.0克，1779粒橘红色圆形疑似毒品片剂净重344.9克。对所查获的三包疑似毒品分别提取10克封存送鉴定。5、桂Ｐ×××××出口通行记录和照片截图证实：陈凤贵、江晓峰所驾驶桂Ｐ×××××小车于2015年5月28日19：11在防城港××区上高速，20：00分在钦州市久隆下高速，2015年5月29日0：33在钦州市久隆上���速。6、依法调取的通话记录证实：2015年5月28日，江晓峰（手机号187××××5319）于14：41、16：54两次主动联系陈凤贵（手机号157××××0030）。7、农业银行卡开户资料查询和交易流水清单证实：卡号为62×××14的中国农业银行卡开户人是陈凤贵，2015年5月28日18：26许转入3700元，21：19分许分两次取出6000元，印证江晓峰、陈凤贵供述借钱凑集毒资的事实。8、户籍证明证实：陈凤贵、江晓峰的身份信息，两人均已达到应负完全刑事责任年龄。9、防城港市港口区人民法院的（2006）港刑初字第34号判决书复印件、释放证明书证实：江晓峰2006年9月6日因盗窃罪被港口区法院判处有期徒刑四年，于2009年7月29日刑满释放。10、提取笔录证实：公安人员在见证人见证下依法提取陈凤贵、江晓峰血样备检。（二）现场勘验笔���及相关照片证实：在防城港市高速公路收费站3号匝道内抓获陈凤贵、江晓峰，副驾驶座的踏板处有一个黑色塑料袋，袋子上印有“休闲空间”字样，袋子中有2个黑色塑料袋，其中一个装有2包白色晶体，另一个装有一板一板的红色颗粒状物品。（三）鉴定意见1、防城港市公安局出具的检验报告、鉴定意见通知书、鉴定聘请书证实：扣押的疑似毒品，透明晶状检出甲基苯丙胺成分，黄色药丸状检出尼美西泮。鉴定结果于2015年6月17日告知嫌疑人陈凤贵、江晓峰。经补充鉴定，1号检材检测甲基苯丙胺含量为72.1%，2号检材检测甲基苯丙胺含量为73.9%。2、法庭科学DNA鉴定书、鉴定人郭某、赵某及鉴定机构的鉴定资质材料、鉴定意见通知书、鉴定聘请书证实：经检验，涉案车辆车中间的矿泉水瓶口擦拭棉签与陈凤贵血痕FTA卡的基因座检���结果相同。涉案车辆副驾驶座上矿泉水瓶口擦拭棉签与江晓峰血痕FTA卡的基因座检测结果相同。（四）证人黄某的证言证实：2015年5月28日18时许，陈凤贵和一名男子到其经营的华某租赁公司租了车牌号为桂Ｐ×××××的白色卡罗拉小车一辆。（五）原审被告人的供述和辩解1、陈凤贵供述：2015年5月28日14时许，江晓峰向其提议去钦州市灵山县陆屋镇购买毒品甲基苯丙胺和尼美西泮片剂回防城港销售。其用一辆锐志小车抵押了4.5万元人民币，江晓峰向朋友借了3700元，再加上两人随身携带的一部分钱，凑齐6万元毒资。两人在港口区租车行租了一辆车牌号为桂Ｐ×××××的白色卡罗拉轿车，然后开车从防城港高速公路收费站上高速。当日20时30分许，两人在钦州市久隆收费站下高速，一直开到灵山县××收费站附近。江晓峰与一名叫“二哥”的���子交易完毒品后，两人开车原路返回防城港，在防城港收费站准备出高速时被民警抓获。2、江晓峰供述：2015年5月28日15时许，陈凤贵打电话给其，问其有没有毒品，其电话联系“阿某乙”确认后就一起去买毒品。陈凤贵电话和“弟哥”确认要购买毒品，“弟哥”要求陈凤贵买到1到2条冰毒，Y仔要2000颗这样，有了下家陈凤贵就要其带他去钦州买毒品。按照“阿某乙”的定价，买毒品要70000元左右。于是陈凤贵就让其帮忙找人抵押他的锐志轿车，其找四弟借给了陈凤贵450**元，锐志轿车抵押在“四弟”那里。然后去海关附近的租车行租了一辆白色轿车。这时还不够钱，只有45000元，陈凤贵就向其借10000元，其就打电话给“阿某丙”汇钱到陈凤贵的卡里，“阿某丙”只汇了3700元过来。这样加上陈凤贵身上的钱就够了60000元。凑够钱就走高速去陆屋镇了。完成交��之后从久隆入口原路回防城港，回到防城港市港口区高速出入口就被公安抓获。其就是带陈凤贵去买毒品，因为陈凤贵没有上线买货，而且卖货的下线也是陈凤贵找的，其只是帮他忙。根据上述事实和证据，防城港市中级人民法院审理认为：被告人江晓峰、陈凤贵明知是毒品仍贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。在共同犯罪中，江晓峰筹措毒资并联系购买毒品，陈凤贵以车抵押及将随身携带部分资金作为毒资，且共同购买和运输毒品，两被告人作用相当，均积极实施贩卖毒品行为，均是主犯。根据两原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十七条第一款、第五十九条的规���，判决：认定原审被告人江晓峰犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；认定原审被告人陈凤贵犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。陈凤贵上诉称：其不是犯意提出者，没有联系上下家，抵押车辆实际上不是出资行为，没有决定交易价格、地点、方式等，应是从犯，原判认定其为主犯错误；本案有特情介入，犯罪行为已在公安机关的控制之下，交易无法完成，应认定为犯罪未遂；办案人员没有当场称量、取样、封存、开具扣押物品清单，对毒品辨认违反法定程序，毒品产生位移，扣押和送检的是否同一宗毒品存在合理怀疑，不能排除，鉴定意见不能作为定案依据，请求撤销原判并改判。辩护人朱恩平、黄怀伟除了提出与陈凤贵上诉理由相同的意见外，还���称：陈凤贵没有违法犯罪记录，是初犯；对查获的毒品未作含量鉴定；毒品没有流入社会，其家庭困难；原判对陈凤贵量刑畸重，请求撤销原判并改判有期徒刑。江晓峰的指定辩护人辩称：江晓峰应认定为本案的从犯，原判认定江晓峰是主犯错误；本案不能排除有特情介入引诱的事实；毒品犯罪行为完全在公安机关控制之下，不会流入社会造成危害；对毒品鉴别、指认、鉴定过程存在程序上的瑕疵，毒品鉴定结论的真实性令人怀疑；江晓峰归案后认罪态度好，如实供述犯罪事实，原判对江晓峰量刑过重，请求撤销原判，从轻判处。经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实及采信的证据一致。二审期间，上诉人陈凤贵、原审被告人江晓峰及两人的辩护人均没有提供新的证据。原判据以认定前述事实的证据来源合法，内容客观、真实，与本案存在关联性，能相互印证，已形成完整的证明体系，且均经原审法院当庭举证、质证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人陈凤贵、原审被告人江晓峰明知是毒品仍贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。且贩卖、运输的毒品数量大，应依法严惩。在共同贩卖、运输毒品犯罪中，江晓峰筹措部分毒资并联系上家购买毒品，陈凤贵为贩卖毒品以车抵押并从银行取款筹措毒资，出资份额大于江晓峰，负责驾车贩运毒品，两人均共同积极实施了贩卖、运输毒品的行为，所起作用相当，均构成主犯，应分别按照其所参与的全部犯罪处罚。对陈凤贵的上诉理由和其辩护人提出的辩护意见以及江晓峰指定辩护人提交的辩护意见，本院综合评判如下：经查，陈凤贵与江晓峰共谋后，为获取非法利益，共同筹集6万元毒资，购买毒品运回到防城港市高速公路���费站出口被公安机关人赃俱获的事实，有搜查证、搜查笔录、抓获经过及相关照片证实；现场勘验笔录、扣押清单、核称笔录、提取毒品送检笔录以及相关照片证实公安人员对现场、运输车辆进行勘验，当场查扣江晓峰和陈凤贵贩卖、运输的可疑毒品甲基苯丙胺1506克、尼美西泮片剂344.9克；检验报告、鉴定意见通知书、鉴定聘请书等证实江晓峰、陈凤贵贩卖、运输的毒品是甲基苯丙胺和尼美西泮，鉴定机构和鉴定人员均有鉴定资质、资格；通话记录证实案发当天江晓峰与陈凤贵之间有电话联系；银行卡开户资料查询和交易流水清单证实陈凤贵、江晓峰筹资购买毒品的事实；江晓峰对其出资并联系购买毒品、陈凤贵对以车抵押出资购毒并驾车运输毒品的事实均分别作了有罪供述，其二人供述均与前述在案证据相互印证。陈凤贵、江晓峰共谋作案，共同出资，陈凤贵��驶车辆运毒并已将毒品运回到防城港市区范围，其二人在共同贩卖、运输毒品犯罪中均起主要作用，原判将江晓峰、陈凤贵认定主犯有充分的事实和法律依据，故陈凤贵辩解及其辩护人辩称应认定陈凤贵为从犯，且犯罪未遂的上诉理由和辩护意见，江晓峰的指定辩护人辩称应认定江晓峰为从犯的辩护意见与本案事实不符，不予采纳。本案破获系公安机关根据群众举报进行查处，没有任何证据表明存在特情介入和对二原审被告人施某犯意引诱及数量引诱的情形。公安人员虽未对查获的毒品当场称量、取样、封存、开具扣押物品清单，但因本案时间、地点特殊，公安人员在办案单位称量、取样、封存、开具扣押物品清单的过程已得到江晓峰、陈凤贵认可，故不影响本案查获送检的毒品与江晓峰、陈凤贵贩卖、运输的是同宗毒品之事实。陈凤贵虽是初犯，但毒品没有流入社会的原因是被公安机关及时查获，并非其意愿。原判根据江晓峰、陈凤贵犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，对其分别裁量的刑罚并无不当，故本院不采纳上诉人陈凤贵及其辩护人、江晓峰的指定辩护人提出对江晓峰、陈凤贵从轻改判的请求。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和二百三十三条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  权 彤代理审判员  梁冬媛代理审判员  梁春松二〇一六年九月十四日书 记 员  马春艳