四川省乐山市五通桥区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1112民初614号原告：乐山市佳安商品混泥土有限公司。住所地四川省乐山市五通桥区西坝镇民主街6组120号，统一社会信用代码91511112694843036M。法定代表人：戴恒，董事长。委托诉讼代理人：岳骅，男，公司员工。委托诉讼代理人：程新江，四川金顶律师事务所律师，特别授权。被告：四川省第一建筑工程公司。住所地四川省成都市马鞍西路*号。统一社会信用代码915100002018029740。法定代表人：谌ＸＸ，董事长。委托诉讼代理人：孙竹，男，公司员工，特别授权。委托诉讼代理人：李再伟，男，公司员工。原告乐山市佳安商品混泥土有限公司（以下简称“乐山佳安公司”）与被告四川省第一建筑工程公司（以下简称“四川一建司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告乐山佳安公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告754853.50元；2、承担逾期付款违约金（在庭审辩论结束前变更为“以欠款本金754853.50元，从2015年11月1日起，按银行同期贷款利率上浮50%计算资金利息损失，再以该损失上浮30%计算违约金至付清为止”）。原告诉称：原、被告于2012年11月28日签订合同，约定原告向被告承建的乐山市中心城区演武街华庭棚户区改造工程供应商砼，双方就合同内容作了明确约定。从2013年1月至2015年8月，原告共计供货24060.91立方，金额为7734687.50元。双方系每月滚动式交易，被告未按约支付货款，尚欠754853.50元。原告认为，被告拖延付款已违约，应承担违约责任。为支持上述事实、理由及诉讼请求，原告诉讼中提交证据有：原告营业执照、法定代表人身份证明书及被告的工商登记信息；《购销合同》1份、《对账单》30页；《违约金计算清单》1份。被告四川一建司辩称：原、被告存在商砼买卖合同关系，合同已履行完毕，因双方未办理最终结算，尚有尾款未能付清。双方并未对合同价格上涨达成过任何协议，在原合同价格基础上计算，按照补充协议价格下调计算应扣减120304.55元，按照乐山当地市场同期商砼原料价格下调计算应扣减132739.51元，施工中发生安全事故原告承担6000元应扣减，故结算结果为被告实际差欠144241.54元。双方既然未办理结算，被告即不存在违约，不应承担违约金，即使承担违约金，因合同约定违约金计算标准过高，请求人民法院依法调整。被告诉讼中提交证据有：被告营业执照、法定代表人身份证明书；《购销合同》1份、《补充协议》1份；《佳安商混用量分析表》1份、《佳安商混水泥价格调整（演武）》1份、《佳安商砼水泥价格调差明细表》1份及附件《乐山工程造价网》打印件11页；《赔偿协议》1份。本院经审理认定事实如下：庭审质证中，双方委托诉讼代理人到庭举证并发表了质证意见。原告提交的证据，被告提出异议的有：1.关于《对账单》，被告认为，该证据未经被告公司财务部门核定，不产生合同结算的效力，项目部签字盖章仅为核实商砼方量，签订合同和结算不是项目部的职能；该证据计算错误，关于原告主张的三次调价，与乐山本地市场商砼原料价格行情不符，也未经双方协商一致，不应按上涨价格结算。2.关于《违约金计算清单》，被告认为，双方合同约定违约金计算标准过高，请求人民法院依法调整。被告提交的证据，原告提出异议的有：1.关于《补充协议》，原告认为，虽然双方在该协议中约定下调价格，但双方在合同实际履行中，并未执行该价格，应以《对账单》载明的实际价格为准。2.关于《佳安商混用量分析表》1份、《佳安商混水泥价格调整（演武）》1份、《佳安商砼水泥价格调差明细表》1份及附件《乐山工程造价网》打印件11页，原告认为，缺乏证据真实性、关联性，其反映的价格也是上升趋势，但没有原告使用的原料价格信息；双方在合同履行中已确认了供货单价、数量，应以《对账单》载明的实际价格为准。3.对《于赔偿协议》，原告承认在案涉债权中扣减该协议的赔偿责任金额6000元。被告申请的证人杜某到庭作证，证人陈述“杜某系被告工程项目部材料员，负责核实材料方量，不管货款金额；杜某当班时签收有对账单，对账单一式两份，双方各执一份”。经本院审查，关于被告提交的《佳安商砼水泥价格调差明细表》1份及附件《乐山工程造价网》打印件11页，《乐山工程造价网》发布的市场价格，是官网概括统计的指导价格，具有参考价值，但不是合同必须执行的价格；双方也未达成价格下调协议，该证据与对账单内容相悖，故本院依法不予采纳。原、被告双方提交的其余证据均符合相关法律规定，对其合法性、真实性、关联性予以确认，全部采纳。结合当事人庭审陈述，认定案件事实如下：2012年11月28日，原告乐山佳安公司与被告四川一建司签订《购销合同》，约定原告向被告承建的乐山市中心城区演武街华庭棚户区改造工程供应商砼。同日，双方签订《补充协议》。2013年1月1日，双方开始履行合同，截止2015年7月31日，原告累计供货24060.91立方米，计算货款为7734687.50元，被告滚动付款6979834元。供货期间，原告在次月初制作上月交易内容的《对账单》计30份，交由被告工程项目部或经手人签字盖章确认，其中工程项目部未盖章的17页（含负责人签字的6页），盖章的13页。原、被告在购销合同中约定了各强度型号的商砼价格。同日，双方在补充协议中约定“各强度型号的商砼在原合同价格基础上，下调5元/立方米”。在2013年1月、2月对账单，原告均以原合同价格计算，该对账单有被告员工宋某签字；2013年3月对账单，原告从3月15日至3月30日价格上调15元/立方米计算，该对账单有被告员工宋某、彭某签字；2013年4月对账单，原告从4月1日起价格下调5元/立方米计算，该对账单有被告员工宋某、杜某、彭某签字；2013年11月对账单，原告从11月10日起价格上调15元/立方米计算，该对账单有被告员工杜某、彭某、李某签字，并加盖工程项目部公章。原告制作的对账单内容包括：各强度型号商砼及供货时间段；方量；单价；货款金额；当月应收金额；当月对账余额。并注明“截止时间欠款金额，请项目部核对后签章确认，并支付货款”。该对账单为一式两份，原告与工程项目部各执一份。另查明，被告在乐山市中心城区演武街华庭棚户区改造工程设立的工程项目部，项目负责人为李某，现场负责人为彭某，宋某、杜某为项目部材料员。原、被告在2013年11月6日签订赔偿协议，约定“原告承担放料工人受伤赔偿款6000元”。本院认为，原、被告均承认双方存在买卖合同关系、供货数量及存在余款未结清等基础事实。案件争议焦点为：一、关于被告工程项目部签章是否系代表公司行使相应的民事行为？二、对账单的法律效力与后果，即合同变更与结算的问题？一、关于被告工程项目部签字盖章是否系代表公司行使相应的民事行为？原告认为，在合同实际履行中，原告一直是与被告工程项目部办理合同业务，该部在项目范围内就工程材料采购与供应商签订合同和对账单没有超却职权，其签字盖章系代表公司的行为。原告主张“原告制作每月对账单一式两份，由被告工程项目部签字盖章后，原告保留一份，送被告工程项目部一份，工程项目部自行报公司财务，被告公司财务向原告付款”的合同事实。被告则认为，工程项目部只是负责工地验收货物，无权代表公司进行合同变更和结算的确认。项目部公章上也明确刻制了“不适用于签订合同及债权债务的确认、承诺”。被告主张“原告每月的对账单，由工程项目部核对商砼方量后，签字盖章确认。原告持对账单与被告公司财务部门结算付款”的合同事实。本院认为，根据双方合同约定“九、其他事项1.甲方指定专人审核乙方送达的商砼方量结算单并及时支付货款”，被告在庭审中陈述“公司指定会计负责结算付款，系口头通知对方”，原告对此否认，被告无证据佐证，应承担举证不能的诉讼不利后果。被告公司办公地点在成都，工程项目部系其设在外地工程的办公机构，在被告未指定专人结算的情况下，从2013年1月到2015年8月，一直是工程项目部在每月核签对账单，结合被告滚动付款的事实，可以认定在合同实际履行中，被告是知晓工程项目部与原告进行商砼买卖合同交易的事实，被告也从未提出异议，应当认定工程项目部及其工作人员在对账单上的签字盖章，是代表公司行使了合同履行的民事行为。关于项目部公章刻制内容问题。被告工程项目部公章为“四川一建工程签证、信函往来备案业务专用章；乐山演武街棚户区改造工程项目经理部”，在公章空白处刻有“不适用于签订合同及债权债务的确认、承诺”。本院认为，根据查明的案件事实，被告工程项目部核签对账单并未超出“工程签证、信函往来”的业务范围，属于合同履行行为。而“不适用于签订合同及债权债务的确认、承诺”的内容系指独立的缔约性行为。故被告的抗辩理由依法不能成立。二、对账单的法律效力与后果，即合同变更与结算的问题？原告认为，在合同履行中，合同当事人以实际履行内容变更原合同的约定内容，符合相关法律规定。本案中，双方当事人虽在合同履行前约定有明确的下调价格及价格浮动情形，但在合同实际履行中，原告以对账单书面通知被告关于价格变动与每月交易结算的内容，对账单经工程项目部核实后并未提出任何异议，故双方对合同变更与结算的内容成立生效，被告应承担违约责任，支付剩余货款及违约金。被告则认为，对账单系原告单方制作材料，工程项目部签字盖章只是核实收货，被告每月付款是按原合同价格估算支付，属于概括性结算，双方并未完成结算。本院认为，在买卖合同中，对账单具有合同文件的效力。本案的对账单涉及到合同价格变动及每月结算的合同履行内容，虽然被告工程项目部签收对账单的方式不规范，但被告承认已核签30份对账单，并清楚对账单的内容。双方在合同中约定有“三、混泥土计量结算及付款方式：2.付款方式：（2）自供货之日起，乙方为甲方垫资2000立方，之后月结商砼货款，每月25日为结算日，甲乙双方核对商砼方量无误后，甲方须在7日内向乙方支付该月所有商砼货款，以此类推至主体工程封顶，在主体工程封顶后的10日内，结清最后所有商砼货款”的每月结算方式，按此约定，工程项目部在核实商砼方量，签收对账单后，双方应在7日内结算付款，被告并未就对账单内容向原告提出过异议，结合被告滚动式付款的合同履行事实，原告已完成事实主张的举证责任，被告未有充足的证据予以反驳，双方对合同变更与结算的内容依法已成立生效，被告应承担违约责任，支付剩余货款及违约金。被告主张“每月付款是按原合同价格估算概括支付，双方并未完成结算”的事实与合同约定的结算方式和查明的合同履行事实不符，且没有充足的证据佐证，被告应承担举证不力的诉讼不利后果。其抗辩理由依法不能成立。关于违约金的问题，被告拖欠付款事实成立，应承担违约金。原告在庭审辩论结束之前对违约金计算进行了变更，自愿放弃了前期分段计算的违约金，符合相关法律规定，本院予以确认。原告主张以合同约定的最后付款时间为违约金计算时间，以及其主张以银行同期贷款利率上浮50%计算逾期付款损失，再以该损失上浮30%计算违约金的标准，符合法律规定。被告主张按下调价格结算扣减货款的抗辩理由，与案件查明的事实不符，没有事实根据，依法不能成立。被告主张扣减6000元，原告承认支付，属于债的抵销，当事人自行处理其民事实体权利不违背法律规定，本院予以确认。综上所述，原告应收货款为7734687.50元，被告滚动付款6979834元，尚欠754853.50元，扣减6000元，被告应当支付748853.50元，原告主张债务本金的诉讼请求，本院予以部分支持。原告主张违约金的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告四川省第一建筑工程公司给付原告乐山市佳安商品混泥土有限公司人民币748853.50元，在本判决生效后五日内付清；二、被告四川省第一建筑工程公司给付原告乐山市佳安商品混泥土有限公司违约金（以实际债务款本金，从2015年11月1日起，按人民银行同期贷款利率上浮50%后，再上浮30%计算至付清为止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7820元，由被告四川省第一建筑工程公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  彭红松二〇一六年九月八日书记员  陈秋艺附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。