浙江省江山市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0881民初3886号原告：姜芬。委托诉讼代理人：周仙玉，江山市南方法律服务所法律工作者。被告：江山市江郎山旅游服务中心，住所地江山市江郎山，注册号：330881000021405。法定代表人：郑建清，经理。委托诉讼代理人：郑燕斌，浙江刚诚律师事务所律师。原告姜芬与被告江山市江郎山旅游服务中心（以下简称江郎山旅游中心）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年9月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜芬的委托诉讼代理人周仙玉、被告江郎山旅游中心的委托诉讼代理人郑燕斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜芬向本院提出诉讼请求：1、要求与被告解除劳动关系；2、要求被告支付原告工伤保险待遇89525元；3、案件受理费由被告承担。在诉讼过程中，原告将第二项诉讼请求变更明确为：要求被告赔偿原告后续医疗费用8530.94元、交通费9600元、停工留薪期工资51720元（4310元×12个月）、伙食补助费210元（7天×30元/天）、鉴定费280元、护理费700元（7天×100元/天）、一次性伤残补助金13013元（1183元×11个月）、一次性工伤医疗补助金30170元（4310元×7个月）、一次性伤残就业补助金30170元（4310元×7个月）。事实与理由：原告于2006年8月应聘到被告处从事保洁等工作。双方虽未签订书面劳动合同，但口头约定：工资按日结算，按月发放，每月工资1183元。2010年12月9日16时50分左右，原告下班后乘坐浙H×××××客车行驶至江郎山途中，因路况不佳，车辆颠簸导致原告摔倒。经江山市交警部门认定：原告在本次事故中无责任。事故发生后，原告被送至江山市人民医院救治。经诊断为“左股骨骨折”，被告支付了原告住院期间的医疗费用后，拒绝支付任何费用。2012年2月16日，经江山市人力资源和社会保障局依法认定，原告所受伤为工伤。2015年11月27日，经江山市劳动能力鉴定委员会依法认定，原告因工受伤，伤残等级为八级。自2010年12月9日发生事故后，原告向江山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，江山市劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由作出不予受理的通知。原告现向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提供了下列证据材料：证据一、江山市公安局交警大队道路交通事故认定书（简易程序）复印件1份，拟证明原告下班后受伤及该事故责任认定的情况。证据二、江山市人民医院门诊病历复印件和原件各1份、MR诊断报告2份、CT诊断报告1份、DR诊断报告1份，出院记录1份、××证明书复印件4份、××人药品汇总清单复印件3份、第二军医大学附属长海医院病历1份、上海市第六人民医院门急诊就医记录册1份、浙江省医疗门诊收费票据6份、浙江省医疗机构住院收费收据1份、浙江省医疗机构门诊收费收据11份、中国人民解放军医疗门诊收费票据4份，拟证明原告的伤情、诊断治疗情况及后续医疗费用合计为8530.94元。证据三、浙江省国家税务局通用机打发票3份，拟证明原告在受伤治疗期间从江郎到江山、江山到上海的交通费用合计9600元。证据四、浙江省政府非税收入统一票据1份，拟证明原告因劳动能力鉴定所花费用为280元。证据五、江山市人力资源和社会保障局江人社（2012）工伤字44号工伤认定决定书、江山市职工丧失劳动能力鉴定表（因工）、江山市劳动能力鉴定委员会江劳鉴[2015]6号文件1份，拟证明原告因工致残的级别以及受伤需要护理、休息、营养的事实。证据六、江山市劳动人事争议仲裁委员会江劳人仲不字[2016]第66号不予受理案件通知书1份，拟证明原告因该工伤待遇纠纷向江山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，其不予受理的事实。证据七、浙江省江山市旅游风景管理局信封1份，拟证明原告工作期间的工资待遇为1183元/月。被告江郎山旅游中心辩称：原告诉称“双方口头约定工资按日结算，按月发放，每月工资1183元”与事实不符，实际上原告工资以出工天数计算，每天工资为25元。被告对原告诉称的其他事实无异议。被告认为原告2010年12月9日受伤后，就没有到被告处上班，双方没有再继续履行劳动合同的权利和义务，劳动关系实际已解除。关于原告主张的后续医疗费，被告认为应按实际发生的费用进行结算。且在交通事故发生后，被告向原告已支付了医疗费21804.18元、续医费4500元，该部分费用应在本次诉讼中扣除。对于原告主张的9600元交通费，因其提供发票的开票日期为2016年8月26日，被告对其是否实际支付及其合理性均有异议，请求适当减少。另外，原告提供的交通费发票总额只有8400元。关于停工留薪期工资，被告认为应当按照原告工资标准据实结算，结合被告提交的工资清单来看，原告的工资没有达到当年本市最低工资标准，所以应当参照江山市2009年度最低工资标准780元/月进行计算。原告的伤残等级是八级，其停工留薪期不应当按照12个月计算，应该适当减少。关于伙食补助费和护理费，被告认为参照原告诉讼请求变更之前的标准进行计算较合理，即伙食补助费按15元/天，护理费按50元/天。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因2010年12月9日原告受伤之后，双方就已解除了劳动关系，所以应当按照2009年度全省在岗职工月平均工资标准进行计算。关于一次性伤残补助金也应当按照江山市2009年度最低工资标准780元计算。被告为证明其主张，向本院提供了下列证据材料：证据一、江山市公安局交警大队道路交通事故认定书（简易程序）复印件、机动车保险报案记录（代抄单）复印件、机动车辆保险索赔申请书复印件、机动车保险赔款/费用计算书复印件、领（付）款凭证各1份，拟证明交通事故发生之后，原告已领取保险理赔款40000元，该理赔款中已包含医药费21804.18元、续医费4500元、误工费19500元、伙食补助费600元、护理费1000元，对交通事故中已领取的款项应当在本案诉讼中予以扣减。证据二、2009年12月-2010年11月江郎山风景区卫生人员工资清单12份，拟证明原告工资的发放情况，即工资按日计算，每日25元。经庭审质证，对原告提供的证据一、二、三、四、六，被告均无异议，本院予以确认。对原告提供的证据五，被告对其真实性无异议，对证明对象有异议。被告认为该证据只能证明原告受伤等级为8级，没有认定原告需要护理依赖、延长停工留薪期及需要配备辅助器具。本院认为，被告异议成立，该证据可以认定“原告因工致残程度为八级”的事实。对原告提供的证据七，被告对其真实性不清楚，对证明对象有异议。被告认为信封上所写的“795+400－12＝1183元”，应当是原告好几个月工资结算之后的总额，而不是原告每月工资金额。对于原告所发的工资金额，被告会提交相应证据予以证明。本院认为仅凭信封上的文字记录，并不能真实反映原告每月工资待遇为1183元的事实，故对该证据本院不予采信。对被告提供的证据一，原告对其真实性无异议，但对扣除相关费用有异议。原告认为该组证据证明的是交通事故理赔款而非工伤保险待遇赔偿款。另外，保险公司总共赔偿款为47404.18元，被告实际未全额支付给原告。本院对该证据的真实性予以认定，对证明对象结合本案争议焦点进行阐述。对被告提供的证据二，原告对其真实性和证明对象均有异议。原告认为该工资清单由被告公司自行提交，表格可以随意制作，且工资清单上2009年与2010年的数额相矛盾，故实际工资标准应以原告提交的信封上的金额为准。本院认为，原告对被告提供的12份工资清单中的签名未予否认，且庭审过程中原告丈夫周维林陈述原告的工资按日计算、一天工资25元，据此可以认定被告提供的工资清单真实可信，对该证据本院予以确认。综上，结合双方当事人的庭审陈述，本院认定事实如下：原告原在被告处从事保洁员工作。2010年12月9日16时50分许，原告乘坐江山市廿八都古镇旅游开发有限公司所有的浙H×××××客车下班，车辆行驶至江山市江郎山时，车辆颠簸导致原告摔倒受伤的交通事故。该事故经江山市公安局交警大队认定，机动车驾驶人负全部责任，原告无责任。原告受伤后，即被送到江山市人民医院住院治疗，医院诊断为：左股骨颈骨折。自2010年12月29日起，××证明书，建议原告休息时间共计11个月。2012年12月24日至31日，原告到江山市人民医院做左股骨颈骨折内固定滞留，实际住院7天，共花医疗费4764.78元。两次住院期间及其后，原告多次到江山市人民医院医院门诊，共花医疗费用合计3181.56元。2011年6月16日和2014年3月25日，原告曾到上海市第六人民医院和第二军医大学附属长海医院就医，花医疗费311.50元。2012年2月16日，江山市人力资源和社会保障局作出江人社（2012）工伤字44号工伤认定决定书，认定原告为工伤。2015年11月27日，江山市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论通知，原告工伤伤残等级为八级。原告向江山市劳动人事争议仲裁委员会申请要求被告支付工伤保险待遇，该委于2016年8月3日以超过法定退休年龄为由作出江劳人仲不字[2016]第66号不予受理案件通知书。原告遂向本院提起诉讼。另查明，原告受伤后，于2013年12月已领取交通事故赔偿款40000元。原告2009年12月至2010年11月工资分别为：660元、762.50元、575元、700元、312.50元、700元、762.50元、795元、775元、725元。原告因本次工伤伤残等级鉴定所花鉴定费为280元。关于原、被告双方劳动关系何时终止问题。本院认为，原告因交通事故受伤后，经江山市人民医院住院治疗，××证明书，建议原告休息时间共11个月，期限至2011年12月11日止。该期限届满后，原告未再到被告处上班，被告也没有要求原告继续上班，应视为双方已于2011年12月11日解除劳动关系。关于停工留薪期工资问题，本院认为根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊须延长期限的，应经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认。就本案而言，本院结合原告交通事故住院期限和医院出具的疾病证明书，确定原告停工留薪期为12个月。从被告提交的2009年12月份至2010年11月份江郎山风景区卫生人员工资清单来看，原告工资均未达到本市当年度最低工资标准，故本院认为原告停工留薪期间的工资参照停工留薪期间本市最低工资标准计算较为合理，即2010年12月份的工资按900元/月计算，2011年共11个月的工资按1060元/月计算。故被告应向原告支付12个月的停工留薪期工资共计12560元。关于原告要求被告支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费的问题。根据浙江省人民政府浙政发[2009]50号《关于进一步做好工伤保险工作的通知》第三条规定“在遭遇交通事故或其他事故伤害的情形下，职工因劳动关系以外的第三人侵权造成人身损害，同时构成工伤的，依法享受工伤保险待遇。如职工获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任相对应项目中应扣除第三人支付的下列五项费用：医疗费，残疾辅助器具费，工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。”本案原告因交通事故被认定为工伤后，原告要求支付工伤保险待遇合理。对劳动能力鉴定费用280元、住院伙食补助费210元（7天×30元/天）、护理费700元（7天×100元/天），被告均无异议，本院予以确认。对原告医疗费之主张，本院经核算确认为8257.84元，因原告在领取交通事故理赔款时已包含了4500元的续医费，故扣减该部分款项后，被告还应支付3757.84元。对交通费之主张，原告提供3份票据证明所花交通费用为9600元，被告对票据中载明的数额均无异议，经本院核算确认江山至上海费用为5000元，该费用属到统筹地区以外就医的交通费，应由工伤保险基金支付；而江郎至江山费用为3400元，应由被告承担。对一次性伤残补助金之主张，因原告伤残等级被评定为八级，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，为11个月的本人工资。而原告遭受事故伤害前12个月工资均未达到本市当年度最低工资标准，故应参照本市当年度最低工资标准，即原告2009年12月的工资应按780元计算，2010年1月至11月的工资应按900元计算，故一次性伤残补助金合计为9790元（890元/月×11个月）；对工伤医疗补助金和伤残就业补助金之主张，本院认为根据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，而根据浙江省人力资源和社会保障厅和浙江省财政厅《关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发[2011]253号）第五条的规定，一次性伤残就业补助金标准为：八级7个月，并按劳动关系（劳动、聘用合同）解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发。本案劳动关系终止的时间为2011年12月，故应按2010年度全省在岗职工月平均工资计算，均为17878元（2554元/月×7个月）。总上，医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费的数额分别为3757.84元、210元、5000元、9790元、17878元、280元，合计36915.84元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条和四十一条之规定，治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费应按照国家规定从工伤保险基金中支付，如被告未依法缴纳工伤保险费的，则发生工伤事故后由其支付工伤保险待遇。综上，原告合理的请求，本院予以支持，被告合理的辩称，本院予以采信。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告江山市江郎山旅游服务中心于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告姜芬停工留薪期工资12560元、护理费700元、交通费3400元、一次性伤残就业补助金17878元，合计34538元。二、被告江山市江郎山旅游服务中心于本判决发生法律效力之日起十日内，为原告姜芬办理工伤保险申报手续，医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费归原告姜芬所有，由工伤保险基金核发。若未依法缴纳工伤保险费的，则前述各项费用合计36915.84元，由被告江山市江郎山旅游服务中心于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告姜芬。三、驳回原告姜芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告江山市江郎山旅游服务中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审判员  余小成二〇一六年九月二十五日书记员  徐 宁