四川省广元市昭化区人民法院刑 事 判 决 书(2016)川0811刑初46号公诉机关广元市昭化区人民检察院。被告人张发华，男，生于1970年5月，汉族，四川省广元市人，大专文化，原任广元市昭化区黄龙乡党委书��，住广元市昭化区。2015年12月13日因涉嫌贪污罪、受贿罪经广元市昭化区人民检察院决定被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年12月28日经四川省广元市人民检察院决定被执行逮捕，现羁押于旺苍县看守所。辩护人李文生，四川永升律师事务所律师。广元市昭化区人民检察院以广昭检公刑诉[2016]46号起诉书指控被告人张发华犯贪污罪、受贿罪，于2016年6月7日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广元市昭化区人民检察院指派助理检察员刘彦君出庭支持公诉，被告人张发华及辩护人李文生到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并经本院审判委员会讨论。现已审理终结。广元市昭化区人民检察院指控，2011年至2012年期间，被告人张发华利用担任梅树乡乡长，代表梅树乡与张某甲商议核桃苗销售及付款的职务便利，��助张某甲取得2011、2012年度向梅树乡销售核桃苗的资格，行贿人张某甲为感谢被告人张发华的关照，送其好处费8.3万元；同时，被告人张发华利用从张某甲处购买核桃苗的机会，采取虚增核桃苗株数和销售金额的方式套取公款1万元并占为己有。2013年，被告人张发华利用担任黄龙乡党委书记，代表黄龙乡与张某甲商议核桃苗销售及付款的职务便利，帮助张某甲取得2013年度向黄龙乡销售核桃苗的资格，并联系梅树乡党委书记仲明瑛帮助张某甲收取梅树乡2012年度的核桃苗欠款。行贿人张某甲为感谢被告人张发华的帮助，送其人民币2.1万元；同时，被告人张发华利用在张某甲处购买核桃苗的机会，采取虚增核桃苗株数和销售金额的方式套取公款2.9万元并占为己有。公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解��证据。公诉机关认为，被告人张发华在任广元市昭化区梅树乡乡长、黄龙乡党委书记期间，利用职务之便，采取虚假手段套取公款3.9万元，非法占有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任；被告人张发华在任广元市昭化区梅树乡乡长、黄龙乡党委书记期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂共计10.4万元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人张发华在纪委对其采取“两规”措施期间，主动交代了组织尚未掌握的违法违纪问题，应认定自首，且在立案侦查过程中全部退缴了赃款，建议处三年以下有期徒刑，适用缓刑，并处罚金。提请本院依法惩处。被告人张发华对公诉机关指控的犯罪事实和罪名未提出异议并表示自愿认罪。被告人张发华的辩护人认为，对于公诉机关指控被告人张发华犯受贿罪的罪名没有异议；但认为公诉机关指控被告人张发华犯贪污罪的证据不足，罪名不能成立。由于被告人有自首情节，主观恶性不深，有悔罪表现，全部退缴了赃款，建议处3年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，被告人张发华2006年9月19日被任命为广元市元坝区张家乡人民政府乡长；2011年7月20日被任命为广元市元坝区梅树乡党委副书记、人民政府乡长，主持乡政府全面工作；2013年1月5日被任命为广元市元坝区黄龙乡党委书记。2016年2月16日，被告人张发华提出申请，请求辞去人大代表职务，2016年3月9日广元市昭化区人大常委会接受张发华辞去区六届人民代表大会代表职务。为证明上述事实，公诉机关当庭提交了以下证据予以证实：���、被告人的户籍证明，证实被告人主体身份情况。⑵、公务员登记表、干部履历表、任职文件、年度考核表、工资变动表、领导分工文件、梅树乡分工情况说明，证明被告人的职级职务，在任梅树乡党委副书记、人民政府乡长期间，主持乡政府全面工作，分管财政、经济发展等工作；在任黄龙乡党委书记期间，主持乡政府全面工作，主抓烤烟、基础设施建设。⑶、人大代表身份资料、辞去人大代表申请、人大常委会昭人大发【2016】7号文件，证实2016年3月9日广元市昭化区人大常委会接受张发华辞去区六届人民代表大会代表职务。以上证据经被告人及辩护人当庭质证后均无异议，以上证据来源合法，内容客观真实，本院予以采信。被告人张发华在担任广元市元坝区梅树乡党委副书记、人民政府乡长，黄龙乡党委书记期间的犯罪事实。一、被告人张发华在担任广元市元坝区梅树乡党委副书记、人民政府乡长期间贪污10000元、受贿83000元的事实。2011年至2012年期间，被告人张发华时任梅树乡乡长，代表梅树乡与张某甲商议核桃苗销售及付款的事宜。张某甲取得了2011年度向梅树乡销售核桃苗3万株、2012向梅树乡销售核桃苗2万株的资格，为感谢被告人张发华的关照，张某甲送其好处费8.3万元；同时，被告人张发华将以支付张某甲核桃苗款名义在乡财政所胡某处领取的400000元款项中剩余的1万元占为己有。为证明上述事实，公诉机关当庭提交了以下证据予以证实：（一）书证。⑴、广元市元坝区财政局元财建【2012】2号文件及资金分配表，广元市元坝区财政局元财建【2013】1号文件及资金分配表，记账凭证、资金支付凭证，数据交接单及申报表，证实梅树乡2012年度、2013年度粮食直补、综合直补情况及所套取资金的来源系财政资金。⑵、梅树乡部分村民的存折复印件，证实粮食直补款和综合直补款的支付方式。⑶、梅树乡2012年粮食综合直补收缴余额统计，证实2012年粮食综合直补面积为19400亩，补助标准为41.25元/亩，共计补助800638元。到户补助面积为6800亩，到户补助金额为280636元，下余12600亩，金额520002元收回政府用于发展产业。（其中发展核桃产业400000元。）⑷、张发华的笔记本记录复印件，证实经2012年3月6日的乡党委会议拟定补助方案：核桃苗40万元（1000亩、3万株、13元/株）。⑸、黄某某笔记本记录复印件，证实张（张发华）带走400000元。⑹、四川省巴中市国家税务局通用机打发票，证实巴中市巴州区绿荫苗圃场开具发票应收广元市元坝区梅树乡穿��村等八个村委会核桃嫁接苗款合计420280元，出票时间2012年4月26日。⑺、巴中市巴州区绿荫苗圃场企业资质，证实该苗圃场系个人独资企业，投资人张某甲，经营经济林木、造林苗、干果苗、城镇绿化苗种植、销售，许可经营至2017年3月6日。⑻、查询存款通知书、查询张某甲在昭化区农村信用合作联社的存款情况及明细，证实张某甲账号为8808011038X05XXXX的银行卡于2012年4月28日在昭化区农村信用合作联社柳桥信用社无折现存300000元。⑼、张发华的银行卡交易明细，证实2012年4月26日，张发华账号为622202230900349XXXX的银行卡存入60000元。⑽、中共广元市昭化区梅树乡委员会证明，证实被告人张发华在担任广元市元坝区梅树乡党委副书记、人民政府乡长期间未向乡纪委及财政所交过任何违纪违规款物。⑾、机动车购车发票、注册申请表，证实被告人张发华妻子于2012年3月27日购买SVW7166HSD轿车一辆。（二）证人证言。⑴、证人张某甲证言及自书材料证实：2011年，我与张发华达成了口头协议，由我向梅树乡提供3万株高度在80公分以上的核桃苗，每株单价13元，总金额是39万元，收到货款后我返还张发华好处费3万元。2011年10月份，我按照张发华的要求把3万株核桃苗运到梅树乡。2012年上半年的一天，我就将发票金额为42万余元的供货发票交给了张发华，过了几天，张发华电话告诉我，梅树乡党委开会决定只给我支付40万元钱，我同意了。经催要，2012年的一天，张发华打电话告诉我核桃苗款已准备好，当天下午，张发华约我一起到了昭化区柳桥乡信用社，要我把货款存入柳桥乡信用社，帮他妹妹完成一些存款任务，我同意后，在该信用社现场开办了一张储蓄卡，张发华对我说只收了30.7万元钱，他从带来的一个黄色牛皮纸口袋中拿出7000元现金交给我，并将另外三捆共计30万元钱交给柜台营业员存入了我的储蓄卡里。在张发华支付我30.7万元苗款后，我又多次催要剩余苗款5.3万元，但张发华以“收不起来”等多种理由推脱不付，于是我向张发华提出如果继续购买我的核桃苗，我就将下余的5.3万元苗款送给张发华，张发华同意了，并答应继续帮我联系销售核桃苗。2012年10月的一天，张发华打电话告诉我梅树乡同意由我销售2万株核桃苗，每株15元，金额约定为30万元。2012年底，张发华调走，说这批核桃苗的货款他会与书记仲某某协调帮我催收。2013年9月左右，仲某某给我支付了25万元核桃苗款。⑵、证人胡某证言，证实2011年我们梅树乡购买过一批核桃苗子，是时任乡长的张发华联系和经手付款的，购买核桃苗的钱是我们梅树乡在区���多争取的国家粮食综合直补资金，通过区财政将粮食直补、粮食综合直补资金先发放到农户手中，由各村社从农户手中收取，再由各村社交到我这里，因为无法进入梅树乡财政的对公账户，由我在保管和支出。我支付给了张发华40万元核桃苗款。⑶、证人黄某某证言及自书材料证实：2012年梅树粮食综合直补下达补贴面积为194000亩，我乡实际到户补贴面积为6800亩，补贴标准为41.27元/亩，总额为800638元，到户金额为280636元，下余520002元乡政府收回。2012年3月，仲某某组织部分党委成员研究粮食综合直补支出相关事情，张发华提出发展核桃产业，需核桃苗款40万元，当时我列席了会议，会上决定用这个40万元购核桃苗。后来仲某某安排出纳胡某把40万元现金交给张发华用于结算2011年发展核桃苗的货款，胡某将钱交给张发华并告知了我。我记录在笔记本内，内容��“张带走400000”。⑷、证人仲某某证言证实：2011年下半年，张发华向我介绍了苗圃供应商张某甲，说多争取粮食综合直补的资金要用于发展核桃产业，从张某甲处购买核桃苗；当时乡上安排张发华与张某甲洽谈购买核桃苗的事，张发华在党委会上汇报购买核桃苗3万株，具体单价不清楚，安排从多余的粮食综合直补资金中拿出40万元用于购买核桃苗；粮食综合直补资金下拨后，安排了财政所胡某收回粮食直补资金，后来张发华从胡某处领走了40万元给张某甲支付核桃苗款。（三）被告供述及辩解。被告人张发华供述及自书材料证实：我任梅树乡乡长期间主持梅树乡政府工作，具体是分管乡财务。2011年下半年一天，在昭化区元坝镇一家茶楼，张某甲对我说希望我们乡上在他处购买核桃苗，同时向我提到每株给我1元钱的感谢费，我听后同���了，并与张某甲达成了口头协议，后来在张某甲向我们乡上出据核桃苗发票时，我让他将总株数开为31600株，每株单价13.3元，其中虚增了1600株用来解决村上干部的费用，总价款为42万余元。因为乡上开会决定购买核桃苗款不超过40万元，所以当时我就在乡财政所胡某处领取了40万元钱现金后，张某甲就与我一起去了柳桥乡信用社，到后我告诉他现在收上来了30.7万元，接着他在信用社开了一个账户将其中的30万元钱存入了刚开的这个账户中，另外0.7万元装在了身上，接着我们就各自离开了。我实际给他支付了30.7万元，余下9.3万元钱中的8.3万元张某甲就是送给我的好处费，1万元也被我据为己有了。我收受张某甲的这8.3万元和套取的这1万元钱，其中的5万元钱存入了我在工商银行开办的私人银行卡中，另外的4.3万元钱陆续用于了我个人的日常开支。以上证据经被告人及辩护人质证后提出如下异议：被告人妻子购买的机动车时间早于受贿行为，不应认定系赃款购买；笔记本所记录的不是正规会议记录，黄某某笔记本中记载“张带走400000元”中的张无明确指向；张某甲与本案有利害关系，虚增树苗株数无证据证明；无树苗单价的约定；收款发票无公章，且非报销联，不具有证据的证明效力。经合议庭对全案证据进行核实，综合其他证据后评议认为：被告人张发华之妻吴某某，2012年3月27日购买轿车一辆，登记车牌川HQXX**，被告人于2012年4月28日向张某甲支付核桃苗款，购车时间早于被告人受贿时间，且无其他相关证据佐证该机动车系受贿款购买，故对该质证意见，本院予以支持；关于黄某某笔记本所记载的内容，与其他证人证言、被告人供述能够相互印证，证明张发华在胡某处领取400000元现金的事实，对该质证意见，本院不��支持；张某甲虽系本案利害关系人，但其知道案情，且其证言与其他证人证言、被告人供述所证明内容基本一致，虽然没有核桃苗供应合同，但张某甲与被告人口头对核桃苗单价、付款金额等事项进行了约定，双方亦明确了给付好处费的金额并按约履行，可以认定本案事实，对该质证意见，本院不予采纳；对于发票没有公章，仅有抵扣联，不具有证据的证明效力的意见。因为该发票系税务机打发票，虽没有出票人签章，但其内容与本案证人证言及被告人供述内容能相互印证，证据表现形式的瑕疵，不影响其内容的真实性及与案件的关联性，对该质证意见，不予采纳。对其余经被告人及辩护人质证后没有异议的证据，本院予以采信。二、被告人张发华在担任广元市元坝区黄龙乡党委书记期间贪污人民币29000元、受贿人民币21000元的事实。2013年，被告人张发华在担任黄龙乡党委书记期间，代表黄龙乡政府与张某甲商议核桃苗销售及付款事宜，帮助张某甲取得2013年度向黄龙乡销售7000株核桃苗的资格，并联系梅树乡党委书记仲明瑛帮助张某甲收取梅树乡2012年度的核桃苗欠款。张某甲为感谢被告人张发华的帮助，按照每株3元给付张发华7000株树苗的回扣人民币2.1万元；同时，被告人张发华将以支付张某甲核桃苗款名义在乡财政所陈某某处领取的人民币120000元款项中剩余的2.9万元占为己有。为证明上述事实，公诉机关当庭提交了以下证据予以证实：（一）书证。⑴、广元市元坝区财政局元财建【2013】1号文件、财政资金支付凭证、代理数据汇总交接单、记账凭证，证明黄龙乡2013年粮食直补、综合直补资金分配总额991632元，资金来源是财政资金。⑵、陈某某提供的收支明细，证明黄龙乡各村应交款和实缴款，以及被告人从该处领取120000元的事实。⑶、陈某某银行卡流水，证实陈某某个人持有的，账号为8808011044818XXXX，卡号为621457078100008XXXX的银行卡于2013年4月16日存款120000元，2013年4月27日发生取款5笔，共计5万元。⑷、四川省巴中市国家税务局通用机打发票，证实2013年4月24日，巴中市巴州区绿荫苗圃场开具发票两张，应收广元市元坝区黄龙乡政府核桃嫁接苗款65000元、55250元。⑸、巴中市巴州区绿荫苗圃场企业资质，证实该苗圃场系个人独资企业，投资人张某甲，经营经济林木、造林苗、干果苗、城镇绿化苗种植、销售，许可经营至2017年3月6日。⑹、中共广元市昭化区黄龙乡委员会证明，证实被告人张发华在担任广元市元坝区黄龙乡党委书记期间未向乡纪委及财政所交过任何违纪违规款物。（二）证人证言⑴、证人张某甲证言及自书材料，证实2013年初，张发华调任昭化区黄龙乡党委书记后，我和张发华联系过在黄龙乡销售核桃苗的事，并向张发华承诺每株按1元钱给他好处费，张发华告诉我要乡上开会，征求各村社的意见要多少核桃苗。2013年初的一天，在昭化区“任家湾”茶楼，我再次向他提到我想向黄龙乡销售核桃苗的事情，并告诉张发华约定单价每株13元，不管我向黄龙乡销售多少核桃苗，我每株只收10元钱，下余的每株3元钱作为好处费给张发华。同时我告诉张发华如果需要多开点发票，我也可以配合，张发华说黄龙乡最多购买1万株核桃苗，具体数量他回乡上统计后再通知我。随后我就向张发华出具了一张空白合同，让他在供苗完成后自己填写供苗数量和金额。之后不久，张发华电话通知我黄龙乡只需要7000株核桃苗，让我马上供���。我按张发华的要求将这7000株核桃苗运至黄龙乡太平村等地，发放核桃苗时都由当地村社干部现场清点验收。2013年4月的一天，我打电话问张发华怎么开票，张发华说比到12万元开票嘛，我就按照张发华的要求，向黄龙乡政府出具了两张合计金额为12.025万元的发票，两张发票的内容分别是：一张株数为4250株、单价为13元、金额为55250元，另一张内容为：株数5000株、单价13元、金额为65000元。事后，我将这两张发票交给了张发华，并告诉他我反正只按10元/株的标准，收取7000株款，给我付7万元钱就行了。过了不久，张发华就把7万元苗款付给了我。为感谢张发华同意我给梅树乡、黄龙乡销售核桃苗，并在供苗单价、数量上让我有较大的利润空间，及时协调安排给我支付了核桃苗款，所以我给他送钱。⑵、证人陈某某证言，证实其是黄龙乡农业站长兼乡财政出纳。2013年初的一天，当时张发华刚到任黄龙乡党委书记不久，与时任乡长王某某等乡领导召集财政所长朱某某和我等人开会，会上，张发华说今年乡上多争取到粮食综合直补资金30余万元，乡上决定将这个钱套出来用于发展产业、解决各村遗留问题等，其中，购买13万元左右的核桃苗，会上没有明说从什么地方购买，也没有明说购买的数量及单价，其余的钱怎样安排的我记不清楚了。后来，张发华、王某某、朱某某和我等人召集各村干部开会，向他们说多争取的补贴用于发展产业，购买核桃树苗进行栽种等，要求各村将钱交回乡上。粮食综合补贴118614元钱从各村社收上来后，我就将收上来的118614元钱与1386元公款合计120000元暂时存入我自己的农村信用社储蓄卡中（卡号621457078100008XXXX）。在收款的期间，张发华把购买核桃苗的发票给我拿到了办公室，发票上购买核桃苗数量为9250株，单价为13元/株，总金额为120250元。交给我发票时张发华对我说，让我给他准备12万元去付核桃苗款，于是我就从我的农村信用社储蓄卡分两次共取了8万元钱，在张发华办公室交给他7万元现金、并将我的银行卡连同我的密码给他，让他自己去银行再取5万元，我共计给张发华拿了12万元。核桃苗的购买是张发华一手联系和组织的，具体的事情都是他在操办。到目前为止，张发华及其家人没有将从我处拿走的120000元钱退还给我及乡财政。⑶、证人王某某证言，证实在案发时我系黄龙乡乡长。2013年2月份的一天，张发华组织我、王某、薛某某、张发华、陆某某、朱某某、陈某某等人开黄龙乡党委扩大会。决定拿12万元出来购买核桃苗发展产业，当时大家同意了张发华的提议。开完会后，就安排乡财政所所长朱某某上报相关表册。后来，购买的核桃苗到乡上后下发到太平、普照、水磨、黄金、陵江五个村上。（三）被告人供述及辩解。被告人张发华的供述及自书材料，证实其在任昭化区黄龙乡党委书记期间的工作职责：负责黄龙乡党委全面工作，包括党委、乡上相关项目的开展、资金协调等工作。2013年我到黄龙乡任党委书记以后，张某甲找我，提到他按照每株13元给我们乡上供核桃苗，每株给我1元钱的好处费的事情，我同意了。事后我们乡上开会经过研究决定要发展核桃产业，同时作出了购买苗木的规格、品种、及从张某甲处购买的决定。会后我与张某甲联系，告诉他由他向我们黄龙乡供应核桃苗后，张某甲拿了一份空白核桃苗合同交给我，让我自己完善，接着张某甲向我们黄龙乡发了7000株核桃苗，后来在张某甲向黄龙乡政府开据发票时，我让他开了9000多株核桃苗的发票，单价还是13元，���价是12万余元。期间张某甲约我在昭化区元坝镇任家湾茶楼见面喝茶时，让我帮他找仲某某催收一下2012年度给梅树乡供应的核桃苗款，并提到将黄龙乡采购核桃苗每株给我的回扣增加至3元，我听后就同意了。张某甲按照我的要求将发票开好交给我后，我就将发票交给了黄龙乡农经站站长陈某某。隔了一段时间，张某甲打电话向我催收苗款，我就到陈某某处拿了7万元钱现金和陈某某私人的一张银行卡，接着与张某甲联系后约定在元坝见面，见面后我将7万元现金交给了张某甲，事后我在广元市利州区东坝一家信用社，从自动取款机和柜台中陆续取了共计5万元钱。张某甲之所以给我钱，是因为我作为黄龙乡党委书记，经我推荐他取得了向黄龙乡供应核桃苗的资格；及时给他支付树苗款；协调收取2012年度梅树乡核桃苗款。我将2.9万元钱套取出来后，与张某甲给我送的2.1万元好处费共计5万元放在我家中，和其他收入一起陆续用于了我个人及家庭的日常开支。我及我的家人与张某甲及他的家人之间没有借贷关系和生意上的往来。以上证据经被告人及辩护人质证后提出如下异议：关于虚增树苗的事实，被告人供述与证人张某甲陈述有出入，当时收树苗时是经过清点的，没有虚增的事实；2.9万元应系张某甲的个人财产，属于送给被告人的礼金。通过对证据的核实，被告人及辩护人对于实际供货7000株核桃苗，开票为9250株的事实没有异议，对该票据，被告人及辩护人亦未提出异议；关于2.9万元系张某甲个人财产的意见，合议庭认为，为支付张某甲的核桃苗款，张发华实际在乡财政陈某某处领取了12万元，支付张某甲7万元，张某甲明确以每株3元的回扣给付张发华好处，余款2.9万元应仍系乡公共资产，没有转化为个人财产的法律事���和依据，而该2.9万元应当退回乡财政，却为被告人实际占有，该质证意见，不予支持。对其余经被告人及辩护人质证后没有异议的证据，本院予以采信。另查明，被告人张发华在中共广元市昭化区纪律检查委员会对其采取“两规”措施前，如实交代全部违纪问题，并在调查期间积极退缴违纪款8.65万元，立案调查期间，退缴违纪款5万元；2016年3月9日，广元市昭化区人大常委会以昭人大发【2016】7号文件决定，接受张发华辞去区六届人民代表大会代表职务的请求，并予以公告；2016年1月8日，被告人张发华退缴赃款10000元；2016年3月22日，被告人张发华退缴赃款20000元；2016年6月2日，被告人张发华退缴赃款20000元。被告人张发华在担任广元市昭化区石井铺乡人大主席期间向区纪委报告过个人违纪事项，缴纳过违纪款现金13.65万元；2015年10月28日在区纪委退缴其收受张某甲的现金4万元。⑴、中共广元市昭化区纪律检查委员会昭纪函【2015】12号函，证实被告人张发华在中共广元市昭化区纪律检查委员会对其采取“两规”措施前，如实交代全部违纪问题，并在调查期间积极退缴违纪款8.65万元，立案调查期间，退缴赃款5万元。⑵、案件移送函、立案决定书，证实案件来源。⑶、强制措施，报请采取强制措施报告书，证明对被告人采取强制措施情况。⑷、调取证据通知书，证实调取区财政局、区人大、区组织部被告人相关任职证明，黄龙乡农经站（陈某某）处合同苗收款发票、资金来源凭证、银行卡交易明细，黄某某工作笔记，张发华的银行流水，被告人在石井铺乡担任人大代表相关文件，市车管所关于川HQXX**号轿车档案资料，巴中市巴州区绿荫苗圃场法人信息，梅树乡和黄龙乡关于张发��任职分工文件、粮食直补相关文件、合同、发票等。⑸、扣押清单及缴款凭证，证实被告人张发华在审查起诉期间退赃5万元。⑹、区纪委的情况说明，证实张发华违纪事实退缴违纪款的情况，其所退缴的违纪款中含收受张某甲的现金4万元。以上证据经过庭审质证，被告人张发华及辩护人未提出异议，本院予以采信。针对被告人张发华的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：1、关于被告人张发华在梅树乡购买树苗的过程中，没有虚增树苗的证据，公诉机关指控其贪污1万元的事实和罪名不成立的意见。经查，经过被告人供述和证人证言的佐证及对张某甲银行流水的分析，明确了张发华在财政所出纳员胡某处领取40万元用以支付张某甲的核桃苗款，张发华实际支付核桃苗款30.7万元，余���8.3万元张某甲明确送给被告人张发华的事实，而剩余的1万元系公款，应当退还财政所，而为被告人非法占有，该行为符合贪污犯罪的构成要件，该笔款应当认定为贪污金额，对辩护人的该辩护意见本院不予支持。2、关于被告人张发华在黄龙乡购买核桃苗的过程中，没有虚增数量的事实，所截留的2.9万元应当是张某甲的个人财产，不应作为贪污计算的意见。经查，被告人供述和证人证言以及陈某某银行流水能证明被告人以支付张某甲核桃苗款为由，从财政所出纳陈某某处领取现金7万元，支取陈某某个人账户5万元，共计12万元，其中实际支付张某甲核桃苗款7万元，张某甲明确表示送给张发华2.1万元，而在领取的公款中尚有2.9万元被告人张发华未交回财政所，而非法占有。该款并无转化为个人财产的法律事实，应当认定为公共财产，被告人非法占有该款符��贪污罪的构成要件，应当认定为贪污金额，对辩护人的该辩护意见本院不予支持。3、对于辩护人认为被告人有自首情节，积极退赔赃款，主观恶性不深，有悔罪表现的意见。经查明，被告人张发华在中共广元市昭化区纪律检查委员会对其立案和采取“两规”措施通知书前，主动交代组织尚未掌握的违法违纪问题，并在调查期间积极退缴违纪款。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条规定，“…犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的应当认定为自首。”故对被告人张发华主动如实交代犯罪事实的行为认定为自首；对辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。对于被告人的辩护人及公诉机关建议对被告人适用缓刑的意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免于刑事处罚若干问题的意见》第二条第四项的规定，犯有数个职务犯罪依法实行并罚或者以一罪处理的，一般不适用缓刑或者免于刑事处罚。故，对该意见不予支持。本院认为，被告人张发华身为国家机关工作人员，在任广元市昭化区梅树乡党委副书记、乡长和任黄龙乡党委书记期间，利用职务上的便利，侵吞公共财物3.9万元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，构成贪污罪；在任广元市昭化区梅树乡党委副书记、乡长和任黄龙乡党委书记期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂10.4万元，数额��大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，构成受贿罪，应数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予以采纳。鉴于被告人张发华具有自首情节，积极退缴全部赃款，本院对其予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（一）项之规定，判决如下：一、被告人张发华犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元；犯受贿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币100000元；合并执行有期徒刑一年，并处罚金人民币200000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期��日，即自2015年12月13日起至2016年12月12日止，罚金应自本判决生效之次日起十日内缴纳完毕。）二、对被告人张发华退缴的赃款人民币143000元（未随案移送）予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁 冰审 判 员  杨 建人民陪审员  张晓红二〇一六年九月二十六日书 记 员  张雨薇附本案适用的法律条款：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决。（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取��益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家利益和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同���，合并执行，种类不同的。分别执行。