福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）闽05刑终1250号原公诉机关福建省石狮市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈志伟，男，1993年5月12日出生于福建省南安市，汉族，高中文化，无业，住三明市梅列区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年4月12日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。福建省石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人陈志伟犯故意伤害罪、抢劫罪一案，于2016年8月22日作出（2016）闽0581刑初字1097号刑事判决。宣判后，原审被告人陈志伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年3月30日5时许，被告人陈志伟搭乘被害人张某驾驶的出租车至石狮市鼎盛骏景小区门口附近，因车费问题，二人发生口角。后被告人陈志伟用拳头打伤被害人张某，并在被害人张某用手机报警时抢走其手机（价值人民币1650元）。在取得该手机后，被告人陈志伟利用重置手机微信软件支付密码的方式，先后于2016年3月30日、3月31日、4月1日多次支出、转走该手机微信软件中及该软件所关联的银行卡中的款项，共计人民币15040元。经法医学鉴定，被害人张某左侧第7、8、9、10、11、12肋骨各有一处骨折，损伤程度属轻伤一级。2016年4月12日，公安人员在石狮市灵秀镇石狮八中门口抓获被告人陈志伟。涉案手机已被公安机关追回并发还给被害人张某。2016年6月3日，被告人陈志伟家属赔偿被害人张某人民币60000元，并退还人民币15040元，被害人张某对被告人陈志伟表示谅解。原判认定上述事实的证据有：被害人张某的陈述、辨认笔录，银行交易明细，微信转账记录，证人陈某的证言，扣押决定书、扣押清单、发还清单，价格鉴定结论意见书，调解协议书、谅解书、收条，户籍证明及被告人陈志伟的供述等。原判认为，被告人陈志伟的行为已构成故意伤害罪、抢劫罪。被告人陈志伟一人犯数罪，应予以数罪并罚。被告人陈志伟归案后如实供述了其实施的具体犯罪事实，可以从轻处罚。被告人陈志伟的家属代其退出赃款并对被害人作出了赔偿，取得了被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。据此，以被告人陈志伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千；决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五千元。上诉人陈志伟诉称，其有自首情节，且其不构成抢劫罪，其有赔偿并取得谅解，原审量刑偏重，请求给其公正判决。经审理查明：2016年3月30日5时许，上诉人陈志伟搭乘被害人张某驾驶的出租车至石狮市鼎盛骏景小区门口附近，因车费问题，二人发生口角。后上诉人陈志伟用拳头打伤被害人张某，并在被害人张某用手机报警时抢走其手机（价值人民币1650元）。在取得该手机后，上诉人陈志伟利用重置手机微信软件支付密码的方式，先后于2016年3月30日、3月31日、4月1日多次支出、转走该手机微信软件中及该软件所关联的银行卡中的款项，共计人民币15040元。经法医学鉴定，被害人张某左侧第7、8、9、10、11、12肋骨各有一处骨折，损伤程度属轻伤一级。2016年4月12日，公安人员在石狮市灵秀镇石狮八中门口抓获上诉人陈志伟。涉案手机已被公安机关追回并发还给被害人张某。2016年6月3日，上诉人陈志伟家属赔偿被害人张某人民币60000元，并退还人民币15040元，被害人张某对上诉人陈志伟表示谅解。认定上述事实的证据有：1.被害人张某陈述及辨认笔录，证实他是出租车司机。2016年3月30日5时许，他在石狮市灵秀镇塔前戴斯酒店门口载了一个人去鼎盛骏景小区。载到后，对方没有没给钱就下车要走了。他也下车跟对方要钱，对方拿了20元给他，但之后又开始追打他，他就一直躲。后来对方把他打伤了，他拿着手机要报警，对方又叫他把手机交出来，他不肯，对方就把他手中的手机抢走了。2016年4月18日，他去银行取钱，发现银行卡里少了15000元。他问了微信客服，得知是被人用手机内的身份证、银行卡信息重置了微信转账密码，然后将关联银行卡里的钱转走了。经辨认，打他的人的真实身份为上诉人陈志伟。2.银行交易明细，证实被害人张某的银行账户于2016年3月30日、3月31日、4月1日共转出了15000元。3.微信转账记录，证实被害人张某的微信账号于上述时间内转出了15000元，另还有转出微信红包40元。4.证人陈某证言，证实2016年4月10日，他看到他弟弟陈志伟拿着一部苹果5S手机在玩。陈志伟说这部手机是他自己的，已经没有在用了，他就以850元的价格向陈志伟买了这部手机。5.扣押决定书、扣押清单及发还清单，证实公安人员从陈某处扣押了上述苹果5S手机，并已将该手机发还给被害人张某。6.关于手机的价格鉴定结论意见书，证实经石狮市价格认证中心鉴定，涉案手机于2016年3月30日的价格为人民币1650元。7.法医学人体损伤程度鉴定书，证实经石狮市公安局物证鉴定室鉴定，被害人张某左侧第7、8、9、10、11、12肋骨各有一处骨折，损伤程度属轻伤一级。8.调解协议书、谅解书及收条，证实被害人张某于2016年6月3日与上诉人陈志伟的家属达成调解协议，上诉人陈志伟的家属退还被害人张某人民币15040元并赔偿其人民币60000元。被害人张某对上诉人陈志伟的行为表示谅解。9.户籍证明，证实上诉人陈志伟的身份、前科情况。10.抓获经过，证实上诉人陈志伟的到案经过情况。11.上诉人陈志伟的供述，证实2016年3月30日凌晨，他在戴斯酒店门口拦了一辆出租车，要到鼎盛骏景。到了鼎盛骏景后，他与司机因车费问题互相骂了几句，并打了司机一巴掌。下车后，司机也下了车，他们就厮打在一起。他用拳头在司机的胸前和肚子上打了几拳，司机就跑了，跑没多远就摔倒了，他就又追上去在司机的肚子上用力踢了几下。司机拿出电话要报警，他就过去将司机的手机抢走，拿回家了。之后，他通过重置微信支付密码的方式，转走了该手机内微信所关联的银行卡中的15000元，并用该微信内的金额给自己充了40元Q币。2016年4月10日，他将该手机以人民币850元的价格卖给了他哥哥陈某。上述证据均经原审庭审举证质证，证据来源合法，证据间能相互印证，可以作为定案的依据，本院予以确认。本院认为，上诉人陈志伟故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪；上诉人陈志伟实施故意伤害犯罪后，在被害人未失去知觉的情况下，利用被害人不敢反抗的处境，临时起意劫取被害人的财物，其行为又已构成抢劫罪。上诉人陈志伟一人犯数罪，应予以数罪并罚。上诉人陈志伟提出其行为不构成抢劫罪的意见，缺乏事实及法律依据，不予采纳。上诉人陈志伟系被抓获归案，并非自动投案，故其提出其有自首情节的意见，缺乏事实及法律依据，不予采纳，但其归案后如实供述了其实施的具体犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人陈志伟的家属代其退出赃款并对被害人作出了赔偿，取得了被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十三条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张家典审 判 员  陈春荣代理审判员  傅唤昌二〇一六年九月二十九日书 记 员  庄惠平附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。