吉林省白山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）吉06刑终66号原公诉机关吉林省白山市浑江区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑凯。户籍所在地及居住地：重庆市荣昌县双河所十六公网益民三路6号3—3。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月5日被刑事拘留，2015年4月7日被逮捕。现羁押于白山市看守所。上诉人（原审被告人）杜金鑫。户籍所在地及居住地：吉林省白山市浑江区新建街三委二组。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月5日被刑事拘留，2015年4月7日被逮捕。现羁押于白山市看守所。上诉人（原审被告人）王辉。户籍所在地及居住地：吉林省白山市浑江区新建街南九委二组。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月5日被刑事拘留，2015年4月7日被逮捕。现羁押于白山市看守所。原审被告人李某甲。户籍所在地及居住地：吉林省抚松县漫江镇漫江村二组。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2013年12月26被判处有期刑十个月，缓刑一年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月4日被取保候审；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年3月5日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于白山市看守所。吉林省白山市浑江区人民法院审理吉林省白山市浑江区人民检察院指控原审被告人郑凯、杜金鑫、王辉贩卖毒品罪，李某甲非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年7月18日作出（2016）吉0602刑初12号刑事判决。宣判后，郑凯、杜金鑫、王辉均不服，提出上诉。吉林省白山市浑江区人民法院于2016年8月16日报送本院。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人，听取辩护人的意见，决定不开庭审理了此案。现已审理终结。原审判决认定：一、2015年2月份，被告人郑凯电话联系被告人杜金鑫贩卖毒品。同年3月3日，郑凯携带毒品来到白山市。3月4日，杜金鑫带郑凯来到浑江区嘉合花园2号楼3单元701室杜金鑫家中，二人吸食毒品后，郑凯从随身携带的毒品中分出30克交给杜金鑫，由杜金鑫联系被告人王辉，并以260.00元的价格出售给被告人李某甲。同日16时30分，在白山市浑江区林业家属楼王辉家中，杜金鑫与王辉将毒品出售给被告人李某甲，得赃款人民币7800.00元，王辉从中获得毒品0.729克。公安机关在王辉家中将杜金鑫、王辉、李某甲抓获。同日17时20分，公安机关在杜金鑫家中将郑凯抓获，并从郑凯随身携带的黑色单肩包中查获剩余毒品。经鉴定，从销售给李某甲的毒品中检出冰毒成份，毒品重量为28.5384克；从郑凯处查获的毒品中检出冰毒成份，毒品重量为229.8153克；从王辉获利毒品中检出冰毒成份，毒品重量为0.729克。认定上述事实的证据有：1、案件来源证实：该案的由来。2、归案情况证实：2015年3月4日16时30分，公安机关在白山市浑江区林业局家属楼4单元302室，将被告人杜金鑫、王辉、李某甲抓获。同日17时20分，在白山市浑江区嘉合小区2号楼3单元701室将郑凯抓获。3、搜查笔录证实：在白山市浑江区林业局家属楼4单元302室王辉家电脑桌上搜查出一包冰毒，在李某甲上衣兜里搜查出一包冰毒。在白山市浑江区在白山市浑江区嘉合小区2号楼3单元701室郑凯随身携带的黑色包内搜查出二包冰毒。4、视听资料证实：案发现场的相关情况。5、扣押清单及照片证实：扣押持有人王辉的吸壶二个、冰毒一包，扣押持有人郑凯黑色单肩包一个、冰毒二包，在杜金鑫处扣押人民币7800元、电子秤一个，在李某甲处扣押冰毒一包。6、王辉手机照片证实：李某甲向王辉购买冰毒的相关短信信息。7、人体毒品成份检测实验笔录证实：被告人王辉、李某甲、杜金鑫、郑凯近期有吸毒行为。8、鉴定意见证实：在郑凯随身携带的皮包内搜出冰毒：JC001维他奶包装白色透明塑料袋白色晶体颗粒一袋，重量132.4323克，冰毒含量为76.82%；JC002维他奶包装白色透明塑料袋白色晶体颗粒一袋，重量97.3800g,冰毒含量为77.69%。杜金鑫、王辉、李某甲进行毒品交易当场缴获毒品：JC003白色塑料袋包装白色晶体一袋，重量28.5384g,冰毒含量为78.91%；JC004白色塑料袋包装白色晶体一袋，重量0.7290g,冰毒含量为78.06%。9、鉴定意见证实：送检的郑凯口腔DNA样本采集卡所检部位班迹的STR分型与送检的维他奶盒所检部位斑迹（1号、2号）、黑色尼龙包所检部位斑迹的STR分型均一致。10、电子数据勘验检查报告书证实：对李某甲持有的三星手机采用DC4500手机取证软件进行技术检验，结果中有一条短信“能准备三十、二十一个十个一份分开”。11、常住人口登记表证实：被告人杜金鑫出生于1985年6月30日，被告人王辉出生于1972年1月23日，被告人郑凯出生于1973年5月8日，被告人李某甲出生于1981年9月26日，均已达到完全刑事责任年龄。12、辨认笔录及照片证实：杜金鑫辨认出李某甲系在王辉家进行毒品交易的男子。13、通话记录证实：四被告人通过手机相互联系的相关情况。14、公安行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定证实：2011年3月26日郑凯因吸毒被行政处罚；2011年4月1日郑凯被强制戒毒二年。15、刑事判决书及执行回执证实：2013年12月26日，李某甲曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。16、证人于某某证言证实：李某甲曾给我家开车，2009年以后，我和李某甲就几乎不来往了，我不认识叫“大伟”的。17、证人田某某证言证实：2015年3月4日上午，我去找王辉借钱，他让我等下午有朋友给他送钱，下午4时许，我听到王辉在指挥他一个朋友来他家，这个人来了问王辉“来了吗”（意思是问卖冰毒的人来没来）。后来我进里屋了，再后来警察就来了。18、被告人杜金鑫供述证实：2015年2月份，郑凯电话联系我卖冰毒，我同意帮他联系买家。我知道王辉经常吸毒并认识吸毒的人，我就把这个事告诉了王辉。同年3月3日5时许，郑凯带冰毒来白山。3月4日13时许，我与郑凯来到我家并吸食了毒品，我去买了秤。后王辉打电话称联系的买家要30克冰毒，郑凯说260.00元一克，郑凯将30克一小袋和一小包（给王辉的好处）冰毒，装进红色铁盒中。16时许，我就拿着铁盒到王辉家，王辉将30克一袋的冰毒给了一名陌生的男子（李某甲），李某甲用卫生纸包好放进左边怀衣兜里，王辉示意我边上一沓百元面值的钱，是收到的钱，这时警察就来了。19、被告人王辉供述证实：2015年2月份，杜金鑫告诉我有一个南方人（郑凯）来卖冰毒260元一克，让我帮着卖，并给我好处，我就答应了。3月3日，杜金鑫说那个南方人带冰毒来白山了，我就给松江河的李某甲打电话，问他是否要冰毒。4日10时许，李某甲打电话开始说要20克，后来发短信说要30克（能准备三十，二十一个十个一份分开）。当日16时许，在我家李学文给了7800.00元，杜金鑫把30克冰毒给了李某甲，还给了我一小包冰毒。李某甲用卫生纸将冰毒包好放在他上衣内兜里。我和杜金鑫说7800.00元是卖冰毒的钱，我起身送李某甲开门时，警察来了。20、被告人郑凯的供述证实：我背了个黑色的背包来白山找杜金鑫，包里有盒装的维他奶。21、被告人李某甲供述（庭审）证实：2015年3月4日，我就是去王辉家买冰毒的。二、2014年冬天，在吉林省抚松县松江河镇天池圣景C1区19栋2单元401室（被告人李某甲家），被告人李某甲提供冰毒、吸毒工具容留王某某吸食毒品三次。2015年1月23日，被告人李某甲因形迹可疑，被公安机关盘问后，主动交代其容留他人吸食毒品的犯罪事实。案发后，在李某甲家中，公安机关将吸毒工具收缴。认定上述事实的证据有：1、案件来源证实：该案的由来。2、归案情况证实：2015年1月23日，李某甲因形迹可疑，被公安机关盘查后，主动供述容留他人吸毒三次的犯罪事实。3、现场指认笔录及照片证实：王某某指认吸食毒品现场的情况。4、搜查笔录及扣押物品清单证实：公安机关在李某甲家搜出吸毒工具吸管5根，锡纸一卷，吸壶一瓶，玻璃吸壶一个，吸管一袋；并将上述物品予以扣押。5、现场检测报告书及毒品检测样本提取笔录证实：李某甲的检测样本（尿液）经现场检测，结果为阳性。6、常住人口登记表证实：被告人李某甲于1981年9月26日出生等自然情况。7、证人王某某证言证实：2014年10月份的一天，我在李某甲家吸食毒品，毒品是李某甲给我的。2014年11月份的一天，我去李某甲家取盘子，看到李某甲与关大头正在吸食毒品，李某甲就叫我去吸了几口。2014年12月份的一天，李某甲给我打电话帮他擦车，他让我去他家，李某甲给我吸毒工具和冰毒，我们轮流吸食毒品。8、证人李某乙证言及租房合同证实：2013年4月23日，我将松江河镇松江街天池圣景C1区19号楼2单元401室租给李某甲。2015年5月份李某甲退房。9、被告人李某甲供述证实：2014年12月份，我向“二小”（王某某）借车，他来我家，我就做了吸毒工具，我俩一起吸食冰毒。2014年冬天，大头拿毒品来我家找我，我俩吸食毒品时，王某某来找我，我们三人在我家一起吸食。2014年12月份的一天中午，我打电话找王某某帮我擦车上的图案，后来我们到我家，我拿出毒品，做完吸毒工具后，把冰毒给王某某吸食。原审法院认为，被告人郑凯、杜金鑫、王辉贩卖冰毒，其中郑凯贩卖冰毒258.3501克，杜金鑫、王辉贩卖冰毒28.5384克，三被告人的行为均构成贩卖毒品罪。被告人李某甲非法持有冰毒28.5384克，其行为已构成非法持有毒品罪；且明知他人吸食毒品，而多次为他人提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。在共同犯罪中，郑凯、杜金鑫、王辉均起主要作用，均系主犯，但王辉在共同犯罪中起的作用相对较轻，故对王辉予以从轻处罚。归案后，被告人杜金鑫如实供述自己的犯罪事实，故对其予以从轻处罚；被告人王辉当庭自愿认罪，故对其予以从轻处罚；被告人李某甲因形迹可疑被公安机关盘查后，如实供述了其容留他人吸毒的犯罪事实，系自首，且当庭供认非法持有毒品罪的犯罪事实，故对其予以从轻处罚。被告人李某甲有犯罪前科，故对其予以从重处罚。被告人李某甲犯数罪应予并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三款、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条之规定，认定被告人郑凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；被告人杜金鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元；被告人王辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人李某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，决定合并执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六千元；贩卖毒品案涉案冰毒259.0827克、赃款人民币7800.00元、吸壶二个、电子秤一个，予以没收，由扣押机关白山市公安局通沟分局依法处理；容留他人吸毒案涉案吸管一袋、锡纸一卷、吸壶一个、玻璃吸壶一个，予以没收，由扣押机关抚松县公安局松江河派出所依法处理。郑凯上诉提出：其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。杜金鑫、王辉上诉提出：原审判决量刑重。本院经审理查明，原审判决认定上诉人郑凯、杜金鑫、王辉犯贩卖毒品罪，原审被告人李某甲犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，有被告人供述、证人证言及相关书证、视频资料等证据证实，以上证据已经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案依据，证据确实充分，足资认定。关于郑凯上诉提出“其不构成贩卖毒品罪”的上诉理由。经查，被告人杜金鑫供认2015年2月份，郑凯打电话让其帮忙联系贩卖冰毒，其又找到王辉帮忙联系买家，3月3日郑凯携带冰毒来白山，杜金鑫找王辉联系买家，帮郑凯卖冰毒，3月4日，王辉称联系到买家欲购买30克冰毒，郑凯来到其家中，从随身携带的黑色包内拿出两个紫色维他奶盒，内有两袋冰毒，郑凯说260元一克，用其买来的电子称分出30克一小袋和一小包给其，其将冰毒带到王辉家出售。与被告人王辉供认杜金鑫说有一个南方人带冰毒来白山贩卖，并承诺称其好处，2015年3月3日，杜金鑫说那个南方人带冰毒来白山了，其帮助联系李某甲购买30克冰毒能够相互印证。搜查笔录及扣押物品清单、照片及视频资料、鉴定意见等证实在王辉家电脑桌上搜查出一包冰毒，李某甲上衣兜里搜查出一包冰毒，在杜金鑫家中郑凯随身携带的黑色包内搜查出两盒维他命奶的紫色包装盒，拆开后两个盒子分别装有一包塑料袋包装的冰毒，且从郑凯处扣押的维他奶盒、黑色尼龙包的斑迹与郑凯的STR分型均一致。通话记录单能够郑凯与杜金鑫、王辉与杜金鑫、王辉与李某甲通过电话、短信联系的相关情况。足资认定郑凯以非法牟利为目的，通过杜金鑫、王辉向他人贩卖冰毒的犯罪事实，其行为已构成贩卖毒品罪。故上诉人郑凯的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于杜金鑫、王辉提出“原审判决量刑重”的上诉理由。经查，原审判决在量刑时已经充分考虑了杜金鑫、王辉的犯罪情节、作用、认罪态度等量刑情节，对杜金鑫判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元，对王辉判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元并无不当。故杜金鑫、王辉的上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人（原审被告人）郑凯、杜金鑫、王辉犯贩卖毒品罪及原审被告人李某甲犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  顾人洲代理审判员  王 妍代理审判员  张春明二〇一六年九月二十七日书 记 员  于大涛