江苏省南京市雨花台区人民法院执 行 裁 定 书（2016）苏0114执异12号异议人盛亚华，女，1977年3月15日生，汉族。委托代理马战胜,江苏杰仁律师事务所律师。申请执行人蔡映妆，女，1968年9月2日生，汉族。委托代理人王宁，北京盈科（天津）律师事务所律师。被执行人江苏聚众力纺织品有限公司，住所地在南京市雨花台区石华街18-9号。法定代表人李琦，该公司总经理。本院在执行蔡映妆与江苏聚众力纺织品有限公司（以下简称聚众力公司）民间借贷纠纷一案中，异议人盛亚华以裁定追加其为被执行人系认定事实错误为由，向本院提出执行异议。本院受理后依法组成合议庭对本案进行公开听证审查。异议人盛亚华及其委托代理人马战胜、申请执行人蔡映妆的委托代理人王宁到庭参加了听证。本案现已审理终结。异议人盛亚华提出异议，2013年9月聚众力公司筹建时，三方股东魏志东(由李琦代表)、盛亚华、潘玉彩（由胡国芳代表）约定了出资方式、股本金计量、合作方式等。筹备小组是盛亚华、李琦、段川三人。对于异议人投入的淮南吉尼特工厂，为了公平起见，李琦、段川于2013年9月份聘请了当地的第三方会计师事务所对于淮南吉尼特工厂的硬件资产做了评估报告。在此过程中，李琦、段川代表筹备组介入淮南吉尼特工厂的管理经营，并更改法定代表人为段川。以此工厂作为聚众力公司筹备客户开发和吸引订单的基础。筹备小组于2013年9月份开始聚众力公司办公用房租赁、装修、客户接触、外部资源整合等工作。2014年2月11日，三方股东签订股份合作协议，明确异议人以“淮南工厂资质、人力资源及相关机器、生产办公等实物资产和现有工厂运营实体及原南京贸易公司部分资产”作为入股资本，占股40%；魏志东（李琦）以现金股本金300万元，占股40%；潘玉彩（胡国芳）以现金股本金150万，占股20%。当时大家的约定是注册资本500万元。截止到聚众力公司注册，实际投入情况为，异议人已于2013年9月份将淮南吉尼特工厂及实物资产移交给将要成立的聚众力公司。截至工商注册前，魏志东投入股本资金230万元，潘玉彩投入股本资金100万元。聚众力公司成立后，三方股东基于相互信任，并没有将上述三方股东的资产和现金投入实际情况在工商局的登记资料中体现出来，这是一个财务方面的工作疏忽，其后两次增加股东，变更股份比例，也没有将这些在工商登记中体现出来，导致实际出资情况和工商局登记不一致，但各股东投入的资产和现金均在聚众力公司的运营中正常使用。综上，异议人并不存在出资不实的情况，法院裁定追加异议人为被执行人系认定事实错误，请求撤销该裁定。申请执行人蔡映妆辩称，盛亚华对聚众力公司的投资方式为货币投资，投资额为200万元，认缴的期限是截至到2015年12月10日，工商登记截至到目前为止实缴金额为0元，辩称是以淮南工厂的资质、人力资源、机器设备和现有工厂的运营实体等出资的并非事实，从工商登记来看也不是这样的情况。经审理查明，申请执行人蔡映妆与被执行人聚众力公司的民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月1日作出（2015）雨民初字第2389号民事判决书，判决书生效后，被执行人未履行生效法律文书所确定的义务，蔡映妆向本院申请强制执行。本案在执行过程中，本院经申请执行人蔡映妆申请，于2016年6月12日做出（2016）苏0114执126号执行裁定书，依法追加盛亚华为本案被执行人。另查明，江苏聚众力纺织品有限公司系由盛亚华、魏志东、胡国芳共同出资组建的有限责任公司，2013年12月16日开业登记，法定代表人为李琦。公司章程第四章“公司注册资本及股东的姓名（名称）、出资方式、出资额、出资时间”规定，公司注册资本为500万元人民币，股东盛亚华、魏志东、胡国芳本期出资额分别为0、180万元、70万元，其余出资额分别为200万元、20万元、30万元，其余出资时间为公司成立之日起两年内。2013年12月12日聚众力公司委托南京金铺铭会计师事务所审验该公司申请设立登记的注册资本首次实收情况。根据南京金铺铭会计师事务所出具的金铺铭会验字[2013]A1-250号验资报告记载：根据协议、章程的规定，聚众力公司申请登记的注册资本为人民币500万元，由全体股东分二期于公司成立之日起两年内缴足。本次出资为首次出资，出资额为人民币250万元。经审验，截至2013年12月12日止，聚众力公司已收到魏志东、胡国芳首次缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币250万元，各股东以货币出资250万元。根据验资报告附件1注册资本实收情况明细表显示，截至2013年12月12日止，江苏聚众力纺织品有限公司股东盛亚华、魏志东、胡国芳认缴注册资本分别为200万元、200万元、100万元，出资比例分别为40%、40%、20%；本期认缴注册资本项下魏志东为180万元、胡国芳为70万元，分别占注册资本总额比例为36%、14%；本期实际出资情况中以货币形式实收资本项下魏志东为180万元、胡国芳为70万元，分别占注册资本总额比例为36%、14%，盛亚华在本期认缴注册资本、本期实际出资情况及实收资本项下均为空白。2016年1月27日聚众力公司委托南京中和会计师事务所对其公司2014年、2015年财务报表进行审计，南京中和会计师事务所出具中和会审字[2016]第1-020号审计报告，第10页第11项实收资本显示：实收资本年末余额330万元，其中魏志东出资300万元，持股比例为90.91%；胡国芳出资金额为30万元，持股比例为9.09%。南京中和会计师事务所出具中和会审字[2016]第1-021号审计报告，第10页第14项实收资本显示：实收资本年末余额为250万元，即魏志东年末余额250万元。再查明，淮南市吉尼特商贸有限公司成立于2012年7月11日，股东为盛亚华、赵迎春。以上事实，有江苏省南京市雨花台区人民法院（2015）雨民初字第2389号民事判决书、江苏省南京市雨花台区人民法院（2016）苏0114执126号执行裁定书、江苏省南京市浦口区人民法院（2016）苏0111执异12号民事裁定书、江苏省南京市中级人民法院（2016）苏01执复97号执行裁定书，股东合作协议、资产评估报告、情况说明、关于盛亚华出资情况证明、验资报告、审计报告、公司章程、工商登记资料、各方当事人当庭陈述等证据证实。本院认为被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。本案中，盛亚华应就申请执行人蔡映妆对聚众力公司的债权承担相应的还款责任。首先，根据聚众力公司章程、验资报告及2016年1月27日南京中和会计师事务所对该公司2014年、2015年财务报表出具的审计报告，盛亚华并未履行其对聚众力公司的出资责任。其次，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。根据吉尼特公司的工商登记资料显示，吉尼特公司股东为盛亚华和赵迎春，该公司资产并没有成为聚众力公司的资产；盛亚华提交的吉尼特公司拟对外投资项目资产评估报告等证据，不能证明盛亚华已经以其在吉尼特公司的资产完成对聚众力公司的出资责任。因此，在没有办理财产权转移手续的情况下，吉尼特公司资产并不能作为异议人盛亚华对聚众力公司的出资。再次，盛亚华提交的股东合作协议是聚众力公司股东的内部协议，而蔡映妆是聚众力公司的外部债权人，对此并不知情，故该股东合作协议不能对抗本案生效法律文书确定的蔡映妆债权的执行。因此，盛亚华的异议请求及理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持；据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》二百二十五条，裁定如下：驳回异议人盛亚华的异议请求如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十日内，向本院提出复议申请书并按对方当事人的人数提供副本，向南京市中级人民法院申请复议。审 判 长 ： 苏 泰人民陪审员 ： 胡 敏人民陪审员 ：梁争上二〇一六年九月二十六日书 记 员 ：揭丽娟