贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔05民初16号原告（反诉被告）重庆千牛建设工程有限公司。住所地：重庆市北碚区月亮田月光村**。法定代表人叶有福，系该公司董事长。委托代理人（特别授权）田富强，重庆百君律师事务所律师。被告（反诉原告）贵州黔宜能源集团有限公司织金县板桥乡金象煤矿。住所地：贵州省织金县板桥乡组织机构代码：66695689—3。负责人李国强，系该煤矿经理。委托代理人（特别授权）王静、唐春生，贵州威迪律师事务所律师。被告贵州黔宜能源集团有限公司。住所地：贵州省毕节市百里杜鹃金坡乡煤洞场村黔宜大酒店**法定代表人龚学读，系该公司董事长。委托代理人（特别授权）陈春阳、彭刚，贵州跃华律师事务所律师。原告重庆千牛建设工程有限公司（以下简称千牛公司）诉被告贵州黔宜能源集团有限公司织金县板桥乡金象煤矿（以下简称金象煤矿）、贵州黔宜能源集团有限公司（以下简称黔宜公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月1日受理后，依法组成合议庭并于2016年5月20日公开开庭进行了审理，原告千牛公司的委托代理人田富强、被告贵州金象煤矿的负责人李国强及其委托代理人王静、被告黔宜公司的委托代理人陈春阳、彭刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告千牛公司诉称：2012年12月24日，原告与贵州德宇金象煤业有限责任公司（以下简称德宇公司）签订了《建设工程施工合同》（合同编号：JXMK2012001，以下简称《施工合同》）。《施工合同》约定，德宇公司将其开发建设的位于贵州省织金县板桥乡红光村的金象煤矿井巷工程及辅助工程施工发包给原告。《施工合同》就工程概况、工程承包范围、工期、质量标准、工程计价方式和原则、工程款支付、竣工验收与结算、违约责任、争议解决等事项进行了明确约定。《施工合同》签订后，原告于2013年5月正式进场施工。2013年10月17日，德宇公司与原告签订了《贵州德宇金象煤业有限责任公司井巷工程建设施工合同补充协议》（以下简称《补充协议》），《补充协议》主要对2013年8月12日后的工程包干计价方式进行了适当调整。2014年，德宇公司将金象煤矿转让给被告黔宜公司，被告黔宜公司设立了贵州黔宜能源集团有限公司织金县板桥乡金象煤矿，作为黔宜公司的分公司。从2014年1月起，由于被告的原因，工程施工被迫长期处于停滞状态。2015年7月21日，经原告与被告金象煤矿友好协商，签订了《解除、协议》，该协议就合同解除、合同解除后果处理、款项支付时间、方式、撤场时间、违约责任、争议解决等事项进行了明确约定。根据《解除协议》第二条约定，被告金象煤矿应当向原告支付工程余款、停工损失补偿费、设备材料折价共计9,547,142.00元。根据《解除协议》第三条约定，被告金象煤矿应当于协议签订后12日内向原告支付2,500,000.00元，于2015年10月15日前向原告支付1,000,000.00元，于2015年12月31日前向原告支付剩余款项6,047,142.00元。但被告金象煤矿于2015年8月4日向原告支付了第一期款项2,500,000.00元后，拒绝支付剩余款项。原告认为，原告与被告金象煤矿签订的《解除协议》是合法有效的，应当受到法律的保护。被告金象煤矿的行为，违反了双方所签订的《解除协议》约定以及《中华人民共和国合同法》的相关规定，给原告造成了巨大的经济损失，应当依法承担全部法律责任。根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，被告金象煤矿作为黔宜公司的分公司，不具有法人资格，不能单独承担民事责任，其民事责任应当由黔宜公司承担，故被告黔宜公司应当承担向原告支付诉请款项的民事责任。为了维护原告的合法权益，依据相关法律的规定，原告诉至法院请求判令：一、二被告立即向原告支付工程款（含停工损失补偿费、设备材料折价）本金7,047,142.00元；二、判令二被告向原告支付违约金1,409,428.40元（从2015年10月16日起，以7,047,142.00元为基数，按日千分之二的标准计算至2016年1月25日，此后的利随本清）本金、违约金共计8,456,570.40元；三、判令本案的诉讼费用由二被告承担。被告金象煤矿答辩称：对于原告起诉的《解除、协议》是在被告金象煤矿受到原告的胁迫签订的，被告金象煤矿已依法提起反诉，所以原告的诉讼请求不应得到法院支持，请求法院予以撤销。原告从2014年1月起，就因其施工的安全隐患问题被安监部门要求停工整改，原告不按要求整改，而是无理要求煤矿支付款项，如果煤矿不支付款项就不施工，此事实持续从2014年2月至2014年11月，2014年11月17日，被告煤矿向原告送达终止合同通知书，原告也予以拒绝，被告煤矿只好又于2014年11月18日要求原告进行施工，原告当面拒绝施工，并称不支付款项就不施工，并且堵工，经管辖派出所出面阻止纠纷，要求双方应经合法的途径解决纠纷，原告不予接受，被告煤矿在原告事先制作好的书面协议上签字，因此就产生了《解除、协议》及相关材料的事实，以及付款250万元的事实。从签订相关材料和付款250万元均是在受到原告的胁迫所为，并不是被告金象煤矿的真实意思表示，依法符合撤销的法律规定，另外，《解除、协议》中关于违约金的约定是按未付款每日千分之二的约定支付，这一规定也违反了法律和司法解释的规定，不应得到法律的支持。被告贵州黔宜能源集团有限公司答辩称：第一点答辩意见与被告金象煤矿答辩意见一致；二、请求法院撤销原告与被告金象煤矿签订的解除协议，被告金象煤矿有一定资产，有独立的诉讼主体资格，在被告金象煤矿承担责任的情况下，总公司只承担补充偿还责任。原告重庆千牛建设工程有限公司为证明自己的主张，提供了如下证据：第一组证据：营业执照、资质证书。用以证明原告系依法设立并有效存续至今的，取得了矿山工程施工总承包壹级资质的建筑施工企业，具有与被告签订工程承包合同的主体资质。被告金象煤矿对此组证据无异议。被告黔宜公司对此组证据无异议。第二组证据：被告金象煤矿的营业执照和组织机构代码证、被告黔宜公司工商登记信息。用以证明二被告系依法设立并有效存续至今，金象煤矿于2014年7月28日变更为黔宜公司金象煤矿，系黔宜公司的分公司。金象煤矿不能独立承担民事责任，其民事责任由黔宜公司承担。被告金象煤矿对此组证据无异议。被告黔宜公司对此组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，因为金象煤矿是有独立的法人资格和独立的财产，所以总公司对分公司的债务承担补充清偿责任。第三组证据：《建设工程施工合同》、《贵州德宇金象煤业有限责任公司井巷工程建设工程施工合同补充协议》。用以证明原告与德宇公司签订工程施工合同及补充协议是双方的真实意思表示，双方主体合法，合同内容合法且不违背相关法律的禁止性规定，合同订立程序合法。相关工程施工合同及补充协议是合法有效的，应当受到法律的保护。被告金象煤矿对此组证据的真实性无异议。被告黔宜公司对此组证据的真实性无异议。第四组证据：《解除、协议》、金象煤矿主斜井、副斜井、回风斜井、凿井措施工程《结算工程量汇总表》、《单位工程报价汇总表》、《设备材料移交结算汇总表》。用以证明《解除协议》是双方在平等、自愿、协商一致的基础上签订的，《解除协议》对解除后果的处理也是公平合理的，签订的程序是合法的。因此，《解除协议》是合法有效的，应当受到法律的保护。被告金象煤矿对此组证据有异议，这组证据正好充分说明金象煤矿是受到原告胁迫，原告采取干扰阻止煤矿的正常运行秩序，才与原告签的相关协议与资料，针对这一情况被告已经提起了反诉，请求法院予以撤销。达不到原告的举证目的。另外，补充协议的每日千分之二的违约责任不符合法律规定，更能充分体现协议显失公平，依法应予撤销。被告黔宜公司对此组证据的质证意见与被告金象煤矿的质证意见一致。被告金象煤矿反诉称：反诉人属德宇公司的下属煤矿，德宇公司与被反诉人签订《施工合同》，合同对工期、计价方法、付款方式等事项作了约定，付款方式为：按每月验收合格部分的85%付款。合同履行中，双方于2013年10月17日签订《补充协议》，将2013年8月12日后的工程计价方法变更为“包干”单价。2014年，德宇公司将金象煤矿转让给黔宜公司，反诉人便成为黔宜公司下属煤矿，为黔宜公司的分公司。《施工合同》和《补充协议》虽为被反诉人与德宇公司签订，实为反诉人与被反诉人履行。在合同履行过程中，反诉人一直按《施工合同》和《补充协议》约定支付进度款，但被反诉人却超过进度款额度无理要求反诉人支付工程款。为此，双方发生纠纷导致工程停工。反诉人多次要求被反诉人复工，或移交矿井。被反诉人却无视反诉人的利益，既不复工，亦不移交，动辄聚众对反诉人进行威胁，严重干扰、破坏反诉人的生产秩序，多次经板桥乡派出所民警劝解均无效。为避免长期停工给反诉人造成更为巨大的经济损失，在被反诉人的威逼下，反诉人迫不得已于2015年7月27日在被反诉人提前拟定好并签字盖章的《解除协议》上签字盖章，接受被反诉人提出的苛刻条件，解除了此前的《施工合同》和《补充协议》，并明确支付被反诉人的款项。该协议完全是不公平的，体现在以下几方面：一是被反诉人已完成部分的工程款仅有1878余万元，反诉人已支付1678万元，只欠被反诉人约200万元。但被反诉人强行要求按总工程款21,027,142.00元结算，明确反诉人还应支付424.7142万元。导致反诉人必须多付给被反诉人200多万元；二是停工时间仅有七八个月，停工期间，被反诉人的工人基本上已撤离场地；施工中的大型设备均是反诉人提供并承担了租赁费，现场维护生产的电费也是反诉人承担。但协议明确被反诉人的损失为300万元，完全没有事实依据。即便反诉人有损失存在且应由反诉人承担，数十万也足以弥补其损失。被反诉人提出的300万元停工损失完全是毫无根据的天文数字；三是被反诉人所谓的设备、材料，全是一些破铜烂铁之类的东西，价值仅为有限的数十万元，但被反诉人将其强加给反诉人，提出折价230万元，大大超出了设备和材料的价值；四是协议约定如反诉人未按协议付款，违约金计算标准为未付金额的千分之二，已大大超出了被反诉人的实际损失范围。故反诉人根据《中华人民共和国合同法》第五十四条规定请求法院：一、判决撤销反诉人与被反诉人于2015年7月27日签订的《解除协议》（被反诉人签订时间为2015年7月21日）；二、判令由被反诉人承担诉讼费用。反诉被告千牛公司答辩称：反诉人的反诉请求没有事实及法律依据，其反诉理由不能成立，请求法院依法驳回反诉人的反诉请求。《施工合同》签订后，答辩人根据安排于2013年5月正式进场施工。工程开工后，反诉人未按《施工合同》约定按时足额的向答辩人支付工程进度款，截至2013年9月底，共拖欠答辩人工程进度款500万元，致使施工工作无法继续开展，被迫停工。工程停工后，反诉人又以合同价款约定较高为由，单方要求答辩人降低合同约定的计价标准后才支付进度款。在贵州省织金县板桥乡政府的多次协调下，答辩人考虑到双方的合作关系，逐作出让步，双方于2013年10月17日签订了（《补充协议》，对2013年8月12日后的工程包干计价方式进行了调低。从2014年1月起，由于反诉人资金不到位、监控系统未与县局联网、瓦斯抽放系统未形成、救护协议未签订等原因，不具备复工的必备条件，现场一直处于停工状态，矿井安全生产系统和设备由答辩人负责维护和看守。2015年7月21日，答辩人与反诉人签订了《解除协议》。《解除协议》是双方在自愿、平等、协商一致的基础上签订的，系双方的真实意思表示，签订程序合法，是合法有效的，应当受到法律的保护。反诉人认为《解除协议》中约定的“日千分之二”的标准过高，不能成为其主张撤销合同的理由。答辩人已经履行完毕《解除协议》中约定的相关义务，反诉人未按照《解除协议》约定的期限、方式向答辩人支付相应款项，已经构成违约，应当依法承担违约责任。被告金象煤矿为证明其本诉抗辩主张及反诉诉讼主张，提供了如下证据：第一组证据：营业执照、采矿许可证、税务登记证、诉讼代表人身份证明书，身份证一份。用以证明反诉原告即本诉被告的诉讼主体适格。原告千牛公司对此组证据无异议。被告黔宜公司对此组证据无异议。第二组证据：1、2014年11月17日《合同终止通知书》；2、2013年6月17日至2014年1月9日期间金象煤矿被织金县及上级安全检查部门停工处罚的文件；3、2016年4月22日织金县公安局板桥派出所出具《情况说明》；4、证人出庭作证申请书；5、《建设工程施工合同》、《贵州德宇金象煤业有限责任公司井巷工程建设工程施工合同补充协议》。6、《解除、协议》。证明目的：《解除协议》是反诉被告利用反诉原告急于煤矿矿井建设、不能长期停工之心理，采用威胁、干扰、破坏反诉原告生产秩序之手段，迫使反诉原告与其签订解除协议。协议规定由反诉原告支付的款项已远远超出应支付的数额，显失公平而严重损害反诉人利益。反诉原告在法定期限内依法请求撤销此协议应得到法律的支持和保护。反诉被告要求按此协议约定支付款项的诉请依法不应得到法律的支持和保护。原告千牛公司对此组证据中1号证据的真实性不予认可，是被告金象煤矿单方面发出的解除合同通知书，与后来的签订解除协议及相关的补充文件相矛盾，达不到反诉原告的证明目的。对2号证据中的2013年8月16日毕节市安监局的现场处理决定书与2013年8月16日织金县安监局的行政处罚告知书、2013年8月19日的织金县安监局行政处罚决定书、2013年8月22日的织金县安监局整改复查意见书的真实性无异议，但对证明目的有异议，这几份处罚决定书是对金象煤矿作出的，其主要原因是由于金象煤矿的原因造成，与原告无关。对其它证据均不予认可。对3号证据的真实性无异议，对关联性和合法性不予认可，对证明目的有异议。双方签订解除协议之前，金象煤矿就要求原告撤场，金象煤矿把未完部分工程发包给第三方进行施工，原告是为了维护其合法权益不让第三方进场，而不是情况说明载明的原告干扰了金象煤矿的正常施工。对4号证据的质证意见是：燕某是2015年4月份就担任金象煤矿的矿长，与金象煤矿有利害关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的第六十九条的规定，证人燕某的证言不能单独作为认定案件事实的依据。根据证人陈述2015年5月份燕某代表金象煤矿与千牛公司签订了《结算工程量汇总表》、《设备材料移交结算汇总表》，正好印证了双方在签订解除协议之前，已经就解除合同的相关事宜作出了恰当的处理。为解除协议的签署创造了条件。对5、6号证据无异议。被告黔宜公司对此组证据无异议。第三组证据：1、2014年11月18日，金象煤矿发给千牛公司的《通知书》；2、2014年11月18日千牛公司对《金象煤矿通知书回复》。用以证明原告采用阻止、干扰煤矿的正常施工秩序，持续时间从2014年2月到2015年6月，煤矿方受到原告的胁迫，为了煤矿尽快恢复生产，被迫在原告事先准备好的相关资料上签字盖章。原告千牛公司对此组证据中的通知书真实性无法判断，对回复真实性无异议，回复的内容恰好证明了导致金象煤矿停工的原因是金象煤矿造成的，理由为金象煤矿没有按时支付工程进度款和农民工工资，煤矿的施工现场不具备复工的条件，没有通过安监局的复工验收。2014年停工至今，原告在回复中已经提出要求对方赔偿原告损失的要求。被告黔宜公司对此组证据无异议。被告黔宜公司无证据提供。针对反诉原告金象煤矿的反诉，反诉被告千牛公司为证明自己的抗辩主张，提供了如下证据：第一组证据：《建设工程施工合同》、《贵州德宇金象煤业有限责任公司井巷工程建设工程施工合同补充协议》。用以证明被反诉人与德宇金象煤业签订工程施工合同及补充协议是双方的真实意思表示，双方主体合法，合同内容合法且不违背相关法律的禁止性规定，合同订立程序合法。相关工程施工合同及补充协议是合法有效的，应当受到法律的保护。被告金象煤矿对此组证据中的合同的真实性无异议。被告黔宜公司对此组证据中的合同的真实性无异议。第二组证据：《解除、协议》、金象煤矿主斜井、副斜井、回风斜井、凿井措施工程《结算工程量汇总表》、《单位工程报价汇总表》、《设备材料移交结算汇总表》。用以证明由于金象煤矿的原因，《施工合同》、《补充协议》无法继续履行，工程处于长期停工状态。为了避免继续停工给双方造成更大的经济损失，2015年7月27日，经被反诉人与金象煤矿协商一致，签订了《解除协议》。在签订《解除协议》之前，双方还签订了金象煤矿主斜井、副斜井、回风斜井、凿井措施工程《结算工程量汇总表》、《单位工程报价汇总表》、《设备材料移交结算汇总表》。这充分证明，《解除协议》是双方在平等、自愿、协商一致的基础上签订的，系双方的真实意思表示。《解除协议》对解除后果的处理也是公平合理的，签订的程序是合法的。因此，《解除协议》是合法有效的，应当受到法律的保护。被告金象煤矿对此组证据的真实性无异议，但对关联性和合法性以及证明目的有异议。该组证据充分显示的时间与千牛公司用铲车堵住井口的期间内，金象煤矿为了能让矿上开展正常工作，被迫在千牛公司预先制作好的相关资料上签字盖章。原告所说在平等、自愿的基础上是完全不存在的，《解除协议》及相关资料均是在违背金象煤矿的真实意思的表示下签订的。被告黔宜公司对此组证据的质证意见与被告金象煤矿的质证意见一致。第三组证据：1、《建筑业统一发票（代开）》、《税收缴款书（税务收现专用）》；2、《文件送达回执单》。证据内容：证据1是2013年12月11日，被反诉人向德宇公司开具了发票金额为13,150,000.00元的《建筑业统一发票》一张；2015年8月7日，毕节市织金县地方税务局向被反诉人出具《税收缴款书（税务收现专用）》一张，计税金额为13,177,142.00元，被反诉人缴纳的税款为474,377.11元。证据2是2015年8月8日，被反诉人向反诉人移交了相关工程资料，反诉人（燕某）于2015年8月10日签收。证明目的：《解除协议》签订后，被反诉人按照《解除协议》第四条之约定，全部履行了自己的相关义务，前后共计向反诉人开具的发票金额为26,327,142.00元。同时向反诉人移交了相关工程资料。被告金象煤矿对此组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，这组证据是煤矿被迫签署了相关的协议，而且按照原告要求支付250万元给原告后，原告才撤场，从签订相关资料和《解除协议》到支付250万元这一系列行为均是原告采用干扰、阻止煤矿正常工作、生产次序的情况下被迫签订和支付，所以《解除协议》依法应予撤销，对于双方之间工程款、设备价值以及停工责任损失的金额均应以司法鉴定评估来确认。被告黔宜公司对此组证据的质证意见与被告金象煤矿的质证意见一致。对原、被告提交的证据，本院认定如下：对本诉原告（反诉被告）千牛公司提交的本诉证据一至三，二被告对其真实性均无异议，本院予以采信；本诉证据四，虽然二被告对其有异议，但从被告金象煤矿提交的证据来看，其对该组证据的真实性无异议，故本院予以采信。对其提交的反诉证据一至三，二被告对其真实性均无异议，本院予以采信。对本诉被告（反诉原告）金象煤矿提交的证据一，原告千牛公司与被告黔宜公司无异议，本院予以采信；对于证据二中3、5、6号证据，原告千牛公司与被告黔宜公司对其真实性无异议，本院予以采信。对于1号证据，因系复印件且原告对其真实性不予认可，本院不予采信。对于2号证据，因与本案基本事实无关联，本院不予采信。对于4号证据，本院采信其证言“2015年5月份金象煤矿的老板与千牛公司设备交接、工程验收”部分。对于证据三，因与本案基本事实不具有关联性，故本院不予采信。经审理查明，2012年12月24日，贵州德宇金象煤业有限责任公司作为发包人与原告千牛公司作为承包人签订了《建设工程施工合同》。合同约定原告千牛公司承包范围为：贵州德宇金象煤业有限责任公司位于贵州省织金县板桥乡红光村的金象煤矿井巷工程及辅助工程。同时该合同还就工程工期、质量标准、工程计价方式和原则、工程款支付、竣工验收与结算、违约责任、争议解决等事项进行了明确约定。《建设工程施工合同》签订后，原告千牛公司于2013年5月进场施工。2013年10月17日，贵州德宇金象煤业有限责任公司与原告千牛公司签订了《贵州德宇金象煤业有限责任公司井巷工程建设工程施工合同补充协议》。该协议约定双方共同确认2013年8月12日前完成的井巷工程总量434米按原合同计价，2013年8月12日后的工程按包干单价（即主斜井基岩锚网喷段技术特征及延米单价为14,467.75元/米；副斜井基岩锚网喷段技术特征及延米单价为12,281.12元/米；回风斜井基岩锚网喷段技术特征及延米单价为16,267.83元/米；斜井探瓦斯、探放水、探煤层打钻单价为240元/米；平巷探瓦斯、探放水、探煤层打钻单价变更为140元/米。）进行计算。2014年7月28日，贵州德宇金象煤业有限责任公司将其下属的织金县板桥乡金象煤矿转让给被告黔宜公司。转让后煤矿的名称为贵州黔宜能源集团有限公司织金县板桥乡金象煤矿，为被告黔宜公司的分公司。被告金象煤矿于2015年8月25日在贵州省工商行政管理局登记成立并领取了营业执照2015年7月10日，被告金象煤矿在金象煤矿井巷工程《单位工程报价汇总表》盖章确认原告千牛公司施工工程的施工部位的数量及单价。2015年7月16日，被告金象煤矿在《金象煤矿竣工结算工程量汇总表》（其中包括金象煤矿主斜井、副斜井、回风斜井、凿井措施工程量汇总表）上签字盖章确认原告千牛公司已完成的工程量。同日，原告千牛公司与被告金象煤矿在《设备材料移交结算汇总表》上签字确认原告千牛公司移交给被告金象煤矿的设备材料价值为2,300,000.00元。2015年7月27日，被告金象煤矿作为甲方与原告千牛公司作为乙方签订了《解除、协议》，该协议载明：“一、合同解除。从本协议生效之日起，甲乙双方于2012年12月24日签订的《建设工程施工承包合同》以及2013年10月17日签订的《补充协议》解除。二、合同解除后果处理。1、甲乙双方共同确认，截止2015年7月11日止，乙方已完成工程的总造价为21,027,142.00元。乙方已完成的工程量已于2015年5月26日经甲方验收并确认。2、截止本协议签订时止，甲方已向乙方支付工程进度款为16,780,000.00元，尚欠乙方剩余工程款为4,247,142.00元。3、甲方向乙方支付停工期间的损失补偿费3,000,000.00元，停工期间现场维护产生的电费及甲供设备材料租赁费已由甲方支付。4、乙方向甲方移交的设备、材料等折价2,300,000.00元，乙方已于2015年5月25日移交给甲方。前述2、3、4项合计，甲方应向乙方支付的工程余款、停工损失补偿费、设备材料折价共计9,547,142.00元。5、《建设工程施工承包合同》、《补充协议》解除后，甲方不得以任何理由、方式向乙方主张任何权利或要求乙方承担任何责任。三、甲方向乙方支付前述款项时间、方式。1、本协议签订十二日内，甲方向乙方支付2,500,000.00元。2、甲方于2015年10月15日前，向乙方支付1,000,000.00元。3、甲方于2015年12月31日前，将剩余款项6,047,142.00元全部支付给乙方。四、乙方撤场时间。本协议经甲乙双方签订，甲方支付的款项250万元到乙方账后一周内，乙方全面撤场并负责给甲方开具全部款项建筑工程营业税发票及相关工程资料。五、违约责任。1、如甲方未按照本协议第三条之约定，分期按时向乙方支付相应款项，其中的任意一期未支付或未全部支付，视为甲方违约，乙方有权就全部未付款项向甲方主张权利，并有权根据应付而未付金额，按日千分之二的标准向甲方主张违约金。2、如乙方未按照本协议第四条之约定按时撤场的，应赔偿因此给甲方造成的一切经济损失。”。《解除、协议》签订后，被告金象煤矿于2015年8月4日向原告千牛公司支付了协议约定的第一期款项2,500,000.00元。后因被告未支付解除协议约定的剩余款项，原告诉至法院请求：一、判令二被告立即向原告支付工程款（含停工损失补偿费、设备材料折价）本金7,047,142.00元；二、判令二被告向原告支付违约金1,409,428.40元（从2015年10月16日起，以7,047,142.00元为基数，按日千分之二的标准计算至2016年1月25日，此后的利随本清）；三、判令本案的诉讼费用由二被告承担。针对原告千牛公司的本诉，被告金象煤矿提出反诉，并请求：一、判决撤销反诉人与被反诉人于2015年7月27日签订的《解除、协议》（被反诉人签订时间为2015年7月21日）；二、判令由被反诉人承担诉讼费用。另查明，2016年4月22日，织金县公安局板桥派出所出具情况说明。内容为：“2015年织金县板桥乡金象煤矿与重庆千牛公司工程有限公司因经济纠纷发生矛盾，2015年6月板桥派出所民警唐告恒曾到金象煤矿对双方进行调解劝说，要求双方采用法律手段来解决经济纠纷，不能用干扰正常施工的非法行为来解决问题，2015年7月7日，板桥派出所民警郭政鹏、张青华参与协调板桥乡金象煤矿与重庆千牛公司工程有限公司的经济纠纷，当时有金象煤矿的乔总和重庆千牛公司工程有限公司的米伦等人参加。特此说明”。综合原、被告诉辩主张及本院查明的事实、本案争议焦点为：一、原告千牛公司与被告金象煤矿签订的《解除、协议》是否具备法定撤销情形；二、被告金象煤矿应否按《解除、协议》的约定向原告千牛公司支付工程款项及违约金；三、被告黔宜公司是否承担连带支付责任。本院认为，关于原告千牛公司与被告金象煤矿签订的《解除、协议》是否具备法定撤销情形的认定。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”规定，被告金象煤矿据此主张解除《解除、协议》是受原告千牛公司胁迫且不公平为由提出撤销。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第69条：“以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害，或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。”、第72条：“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。”的规定，反诉原告金象煤矿与反诉被告千牛公司签订的《解除、协议》不具备法定撤销情形。理由为：一、反诉原告金象煤矿出示织金县公安局板桥派出所于2016年4月22日出具《情况说明》来证明其受到反诉原告千牛公司胁迫的事实，但《情况说明》的内容仅明确了织金县公安局板桥派出所干警曾两次对双方矛盾进行调解劝说，并未体现《解除、协议》是受胁迫而签订的相关内容，不符合《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第69条关于对胁迫行为认定的规定；二、反诉原告金象煤矿申请出庭的证人燕某在庭审中陈述的内容并未提到反诉被告千牛公司将设备和材料强加给其的事实；三、反诉原告金象煤矿于2015年7月16日在《金象煤矿竣工结算工程量汇总表》（其中包括金象煤矿主斜井、副斜井、回风斜井、凿井措施工程量汇总表）上签字盖章确认反诉被告千牛公司已完成的工程量与收到反诉被告千牛公司《单位工程报价汇总表》的事实与反诉原告金象煤矿诉称的反诉被告千牛公司强行要求其按总工程款21,027,142.00元结算的事实不符。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，反诉原告金象煤矿并未提供其他证据来证明反诉被告千牛公司与其在签订解除协议时存在欺诈、胁迫、乘人之危的行为，有对其荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟的行为。至此，反诉原告金象煤矿反诉称其与反诉被告千牛公司签订的《解除、协议》是受胁迫而为，请求撤销的诉请因无事实与法律依据，本院不予支持。关于被告金象煤矿应否按《解除、协议》的约定向原告千牛公司支付工程款项及违约金的认定。因《解除、协议》不具备法定的撤销情形，故其为双方当事人的真实意思表示，其内容并不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。合同签订后，被告金象煤矿于2015年8月4日按约向原告千牛公司支付了第一期款项2,500,000.00元后，未按约于2015年10月15日前支付原告千牛公司1,000,000.00元以及于2015年12月31日前将剩余款项6,047,142.00元全部支付给原告千牛公司。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，被告金象煤矿应支付原告千牛公司款项共计1,000,000.00元＋6,047,142.00元＝7,047,142.00元。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，被告金象煤矿未按约向原告千牛公司支付款项的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《解除、协议》：“五、违约责任。1、如甲方未按照本协议第三条之约定，分期按时向乙方支付相应款项，其中的任意一期未支付或未全部支付，视为甲方违约，乙方有权就全部未付款项向甲方主张权利，并有权根据应付而未付金额，按日千分之二的标准向甲方主张违约金。”的约定以及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”与最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，在本案中，被告金象煤矿履行的义务是金钱给付义务，被告金象煤矿逾期付款给原告千牛公司造成的实际损失为银行同期贷款利息。原、被告在合同中约定的按未付款项7,047,142.00元日千分之二的标准（约相当于月6%标准）计算违约金显然过高，远远超越了原告千牛公司的实际损失，在被告金象煤矿当庭提出异议并请求调低的情况下，本院对双方约定的违约金予以调整。因此，对于原告千牛公司请求被告金象煤矿支付违约金的诉请，本院以高于实际损失30%为限（即中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算的利息）予以保护。根据《解除、协议》违约责任关于“任意一期未支付或未全部支付，视为甲方违约，乙方有权就全部未付款项向甲方主张权利”的约定，因被告金象煤矿未按约支付款项，原告千牛公司可以于2015年10月16日起向被告金象煤矿主张全部未付款项7,047,142.00元，并按此基数计算违约金。故违约金的计算方式为：以7,047,142.00元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的130%的标准从2015年10月16日起计算至实际履行完毕之日止。关于被告黔宜公司是否承担连带支付责任的认定。根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，被告金象煤矿系被告黔宜公司的分公司，于2015年8月25日在贵州省工商行政管理局登记成立并领取了营业执照。被告金象煤矿不具有法人资格，其民事责任由被告黔宜公司承担。故被告黔宜公司称“被告金象煤矿有一定资产，有独立的诉讼主体资格，在金象煤矿承担责任的情况下，总公司只承担补充偿还责任。”的意见因无法律依据，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条、第一百零七条、第一百一十四条；《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第69条、72条；最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条；《中华人民共和国公司法》第十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下:一、被告（反诉原告）贵州黔宜能源集团有限公司织金县板桥乡金象煤矿于本判决生效三十日内支付原告（反诉被告）重庆千牛建设工程有限公司款项7,047,142.00元及违约金（违约金计算方式：以7,047,142.00元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的130%的标准从2015年10月16日起计算至实际履行完毕之日止）；二、被告贵州黔宜能源集团有限公司对上述第一项内容承担连带支付责任；三、驳回被告（反诉原告）贵州黔宜能源集团有限公司织金县板桥乡金象煤矿的反诉请求；四、驳回原告（反诉被告）重庆千牛建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费70,996.00元，由被告贵州黔宜能源集团有限公司织金县板桥乡金象煤矿、贵州黔宜能源集团有限公司承担。案件反诉受理费100元，减半收取50元，由被告贵州黔宜能源集团有限公司织金县板桥乡金象煤矿承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院，逾期不上诉则本判决发生法律效力。审判长 李 可审判员 陈红梅审判员 薛跃年二〇一六年九月十八日书记员 詹 淼