广州铁路运输第二法院刑 事 判 决 书(2016)粤7102刑初7号公诉机关肇庆铁路运输检察院。被告人王吉根，男，1984年5月14日出生于海南省临高县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地临高县，现住临高县；2016年3月7日因涉嫌犯运输毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕。辩护人林建才，海南外经律师事务所律师。辩护人郭靖宇，海南外经律师事务所实习律师。肇庆铁路运输检察院以肇铁检公刑诉［2016]7号起诉书指控被告人王吉根犯运输毒品罪，于2016年7月22日向本院提起公诉，本院于同年7月26日立案并依法组成合议庭，于2016年8月16日公开开庭审理了本案，肇庆铁路运输检察院指派代理检察员陈亮出庭支持公诉，被告人王吉根及其辩护人林建才、郭靖宇均到庭参加诉讼。现已审理终结。肇庆铁路运输检察院指控：2016年3月7日，被告人王吉根从广东雷州驾驶小轿车（琼Ａ×××××）返回海口。20时许，在途经粤海铁路北港码头待渡时，被查缉民警从其汽车中控台点烟器控制面板内及音响控制面板内，分别查获用黑色、红色及透明塑料袋分层包装的1包灰色晶体粉颗粒，9包白色晶体粉末。经鉴定，上述晶体物共净重3000.48克，均检出氯胺酮成份。为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据；并认为被告人王吉根明知是毒品而非法运输，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人王吉根辩称，其对指控的犯罪事实没有意见，但认为不是运输毒品罪，而是非法持有毒品罪。被告人王吉根的辩护人提出的辩护意见：不同意公诉书指控被告人犯运输毒品罪的罪名，建议法庭根据法律及本案事实，对被告人的罪名予以变更，认定为非法持有毒品罪的罪名，并予以从轻、减轻处罚。具体理由如下：一、关于被告人王吉根的罪名认定，即被告人动态持有毒品的行为是构成非法持有毒品罪还是运输毒品罪的问题。（一）动态持有毒品的行为并不等于构成运输毒品罪，要认定运输毒品罪，还必须查明行为人为什么运输毒品，是为谁运输毒品，企图把毒品运送给何地何人。（二）本案证据中，被告人动态持有毒品的意图是不明确的、目的是模糊和不可求证的，不能确定有运输毒品的主观故意。（三）法律和司法解释规定，吸毒者在运输过程中被抓获的，如没有证据证明实施了其他毒品犯罪行为的，只能认定为非法持有毒品罪。结合上述被告人的主、客观证据情况，本案被告人以上行为的性质和罪名只能认定为非法持有毒品罪。二、对被告人王吉根量刑方面的意见。（一）被告人王吉根的行为是因为受毒品控制，为了吸食方便，贪图便宜，所以过量持有而触犯刑法，社会危害性较小。（二）被告人是初犯、偶犯，也是毒品的受害者。（三）被告人能坦白、如实交待自己的违法犯罪行为，没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑等行为，其认罪态度好，并且确有悔罪表现。（四）被告人携带的毒品尚未登船即被抓获，所持有的毒品并未扩散到社会上，虽数量大，却在实际上没有对社会和个人造成实质性的危害。（五）家庭情况特殊。（六）法庭在量刑时，对于被告人的犯罪行为不能唯数量论。经审理查明:2016年3月7日20时许，被告人王吉根驾驶小轿车（琼Ａ×××××）从广东雷州返回海口，途经粤海铁路北港码头待渡时，被查缉民警从其汽车中控台点烟器控制面板内及音响控制面板内分别查获用黑色、红色及透明塑料袋分层包装的一包灰色晶体粉颗粒，九包白色晶体粉末，经鉴定，上述晶体物共净重3000.48克，均检出氯胺酮成份。上述事实，有以下经过庭审质证、认证的证据予以证实：1.物证检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、称重笔录及琼州海峡火车轮渡货物滚装运输运单，证明：2016年3月8日，公安机关依法从王吉根驾驶的小汽车中（1）扣押了白色晶体粉末疑似毒品物10包，共重3048克；（2）扣押的汽车轮渡票，显示制票日期为2016年3月7日20时30分，开船时间为21时30分，北港至南港，汽车车号为琼Ａ×××××。与上述物品同时查扣的还有小轿车一辆，行驶证1本，手机3部，胶水1支，电工笔1支，管制刀1把，银行卡8张等物。2.书证（1）常住人口信息，证明：王吉根的身份情况。（2）行政拘留执行通知书，证明：王吉根2011年7月29日曾因吸毒被公安机关行政拘留十五日。（3）中国邮政储蓄银行帐号开户资料及交易明细，证明：王吉根的银行卡于2016年3月7日从儋州市支行分5笔汇入4万5千元，在雷州市水店支行ATM机取款7次，共计人民币2万元，通过ATM转账24000元。3.被告人供述与辩解2016年3月5日，“阿刀”打电话告诉我，带一个行李箱去雷州，帮他带点东西回海南。3月7日凌晨，我带着行李箱开琼Ａ×××××小汽车从临高家中出发，按导航前往雷州，在鸿运商务酒店418房休息；下午4点左右“阿刀”叫我开车沿国道207往广州方向走，开到第一个转弯处，我看到他骑着一辆摩托车，踏板上放着一个深色的袋子，他叫我跟着他的车，转进树林约两、三百米处停车，他告诉我不要用行李箱来装了，于是他拿出了三个黑色塑料袋包装的物品，先将一袋装在我车点烟器下面的格子里，剩余两袋装在我车音响控制面板里面，因为我车的音响控制面板是坏的，东西容易掉出来，我说：“你这样装不行，容易被别人发现”，他说：“不怕，一会去买瓶玻璃胶粘上就行了”，我车的音响被他卸掉拿走了，装好后他骑车带路，回到宾馆，我买了瓶玻璃胶，亲手把音响控制面板粘住，粘好后，我就开车回海南，晚上20时30分许，到铁路北港被警察抓到了。…我不知道是什么物品，我猜可能是毒品或走私物品。…按事先“阿刀”跟我说的，到海南后自然会有人跟我联系接货。…“阿刀”答应给我四千块钱报酬。…在到宾馆之前，我在雷州邮政银行ATM机上取了24000元现金。…当天下午2点30分左右，在吃饭时，“阿刀”问我有没有钱，我说我身上一共有4万多块钱，现金有2万多，他让我把这4万多块钱都留给他做押金，并告诉我说，等我把这些东西拉到海口后会有人联系我，并把这4万多块钱的押金退给我。…我一共给了他4万4千块钱，吃饭时给了他24000元现金，还有20000元是我把邮政卡里的钱转到农业银行卡上，他把东西装完后我给他的。被告人王吉根当庭表示对起诉书指控的犯罪事实没有意见，只对起诉书指控的罪名和量刑有意见。4.证人证言（1）王某1（被告之妻）的证言，证明：王吉根曾因吸毒被行政拘留过，最近一次是3月6日或3月7日离家的。（2）王某2（被告之兄）的证言，证明：琼Ａ×××××黑色吉利小汽车是其所有，该车平时由弟弟王吉根开，自己很少开。（3）海口铁路公安处民警史存围、郑示昌出具的《查获经过》和协警黄俊铭、吴开照出具的《事情经过》、及当场盘问、检查笔录，证明：2016年3月7日晚，公安处民警在北港码头开展查缉工作，在进行安全检查时，民警郑示昌与协警黄俊铭、吴开照在检查琼Ａ×××××车辆时发现小汽车点烟器控制面板下面有一个黑色塑料袋，在该袋里面有一红色塑料袋包裹物，在通报民警史存围后，史与郑、黄、吴将汽车连同驾驶员王吉根一起带至公安机关进行进一步检查，又在小汽车的音响控制面板下发现两个黑色塑料袋包裹物，里面均有一红色塑料袋，袋内有8包独立的用透明封口塑料袋包装的粉末状疑似毒品物，其中7包是白色粉末状，1包是黑灰色粉末状。经现场称重粉末状物品共重3.048千克。王吉根对扣押工作予以配合，并在称重笔录、提取笔录、扣押笔录上签字。5.现场勘验检查、提取痕迹、物证登记表、现场立体示意图及现场照片等笔录。证明：将琼Ａ×××××车辆带至海口公安处机关院内，由技术部门进行勘查，并在小汽车的音响控制面板下又发现两个黑色塑料袋包裹物的经过；勘查人员在点烟器控制面板下发现的黑色塑料袋上提取残缺手印1枚，在其内的红色包裹物上提取残缺手印1枚，在音响控制面板下发现的黑色塑料袋上提取残缺手印1枚，在其内的红色包裹物上提取残缺手印2枚；并对车辆及车内控台点烟器控制面板内及音响控制面板内所藏物品及提取的手印予以拍照。同时现场对被告人所做尿检结果是甲基安非他明呈阳性。6.鉴定意见（1）海南省公安厅物证鉴定中心鉴定意见，证明：送检的1包灰色晶体颗粒净重6.68克，9包白色晶体粉末净重2993.8克，均检出氯氨酮成份。（2）广州铁路公安局司法鉴定中心鉴定意见，证明：送检的5份指纹经鉴定均为被告人王吉根的指纹。7.视听资料，电子数据（1）徐闻公安局治安卡口缉查布控系统查询信息，证明：涉案汽车于2016年3月7日通过卡口的情况。（2）雷州公安局207国道卡口摄像抓拍信息，证明：涉案汽车于2016年3月7日通过卡口的情况。（3）湛徐高速公路卡口信息。证明：涉案汽车于2016年3月7日在收费站交费及通过的情况。以上证据和被告人的供述能相互印证，证明王吉根于2016年3月7日凌晨前往雷州，同日下午返回海口。（4）北港查缉执法记录仪视频。证明：从该视频可以看到民警将车辆带至公安处后对车辆进行全面检查并又发现在音响控制面板下藏匿的两包黑色塑料袋包裹物的经过。8.被告人王吉根对汽车、毒品、毒品放置位置、手机、银行卡、轮渡票，称重记录照片及相关物证照片进行了指认。上述证据，本院予以确认。本院认为，被告人王吉根明知是毒品而非法运输，数量大，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人王吉根犯运输毒品罪的证据充分，罪名成立。被告人王吉根及其辩护人辩称王吉根所犯的应是非法持有毒品罪而不是运输毒品罪的意见，经查，被告人明知是毒品，且将毒品隐藏于车内，并驾驶汽车从雷州运输至海口，途经粤海铁路北港码头待渡时被民警查获；其已经实施了非法携带毒品进行运输的行为，行为符合运输毒品罪构成要件。对所携带毒品，王吉根亦供述是帮“阿刀”运输，而非为了个人吸食，且其携带毒品数量多达3000多克，也已经明显超出个人吸食的数量。根据我国对毒品犯罪从严惩处原则，我国刑法对非法持有毒品罪是有严格限定的，即只有证据不足以认定罪犯行为构成更重的走私、贩卖、运输、制造毒品罪时，才认定占有、携带毒品的行为构成非法持有毒品罪。本案被告人王吉根的行为已经超越了非法持有毒品罪的界线，符合运输毒品罪的构成要件，因此应以运输毒品罪对其予以惩处。被告人及其辩护人关于罪名的辩解意见，经查与事实不符且据理不足，本院不予支持。辩护人辩称王吉根携带毒品是供个人吸食且社会危害性较小，并称对于被告人的犯罪行为不能唯数量论的意见，经查，王吉根虽为吸毒者，但如前查证，首先关于本案毒品系王吉根本人用于吸食的辩解缺乏理据；其次运输毒品数量越大，毒品扩散就越广，对社会的危害就自然越大，因此非法携带毒品数量当然是衡量运输毒品犯罪社会危害性的重要标准，也是我国刑法规定的重要量刑依据，本案被告人王吉根非法携带毒品3000多克进行运输，其社会危害性大，依法应根据其所运输毒品的数量对应相应的量刑档次予以惩处。故辩护人关于王吉根行为社会危害性小以及不能唯数量论的意见据理不足，本院不予支持。辩护人提出被告人是初犯、偶犯并有悔罪表现，建议从轻、减轻处罚的辩护意见，经查，被告人对指控的犯罪事实供认不讳，且系初犯、偶犯，故对此辩护意见，本院予以采纳，对被告人王吉根酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第五十九条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：一、被告人王吉根犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人财产三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月7日起至2031年3月6日止）。二、本案查获的毒品，由扣押机关依法销毁；扣押的被告人王吉根的物品，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广州铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐 强审 判 员  余 皓代理审判员  蔡海云二〇一六年九月二十九日书 记 员  黄 锐附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。