福建省晋江市人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0582刑初540号公诉机关晋江市人民检察院。被告人孙礼乐，男，1972年7月5日出生，汉族，小学文化，农民，住晋江市。曾因赌博于2010年7月6日被晋江市公安局罚款人民币五百元；因吸毒于2012年10月29日被晋江市公安局行政拘留十四日；因犯贩卖毒品罪于2013年6月17日被本院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元，于2014年7月5日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪于2014年11月18日被抓，次日被刑事拘留后变更为取保候审，同年12月24日被抓，次日被刑事拘留，2015年1月31日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。辩护人蔡栋梁，福建天衡联合(泉州)律师事务所律师。晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2015]1347号起诉书指控被告人孙礼乐犯贩卖毒品罪，于2015年5月4日向本院提起公诉。本院受理后，于2015年9月15日做出(2015)晋刑初字第1826号刑事判决书。被告人孙礼乐不服，提起上诉，泉州市中级人民法院于2016年2月4日裁定将本案发回重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员王志文、代理检察员刘燕冰出庭支持公诉，被告人孙礼乐及其辩护人蔡栋梁、证人郑某、张某、许某1到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并经审判委员会讨论决定，现已审理终结。晋江市人民检察院指控，1.2014年11月14日，被告人孙礼乐在晋江市菜市场附近德尔惠专卖店对面路边，以人民币100元的价格贩卖约0.5克毒品甲基苯丙胺给陈某。2.2014年11月下旬的一天，被告人孙礼乐在晋江市叉路口，以人民币200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给洪某从。3.2014年11月18日，被告人孙礼乐在晋江市子里，以人民币200元的价格贩卖0.71克甲基苯丙胺给陈某，后被当场缴获，另从被告人孙礼乐身上扣押到甲基苯丙胺17.05克。4.2014年12月20日左右的一天，被告人孙礼乐在晋江市东石镇塔头孙村工业路，以人民币200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给洪某从。5.2014年12月24日，被告人孙礼乐在晋江市东石镇塔头孙村塔头小学门前空地，以人民币200元的价格贩卖0.81克甲基苯丙胺给洪某从，后被当场缴获，另从被告人孙礼乐身上扣押到甲基苯丙胺28克。提供的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人孙礼乐多次贩卖毒品甲基苯丙胺49.07克，其行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯及毒品再犯，建议依照刑法相关规定予以处罚。被告人孙礼乐辩解，对指控第五起有异议，是洪某从说要与其各出1000元共同买30克毒品，其准备自己吸食，洪某从准备自己吸食一点再卖一点；对其他四起的指控没有意见；其被抓后曾被公安人员殴打。辩护人提出，1.对指控的第1、2、4起贩卖毒品的行为本身无异议，但指控的贩卖数量的证据不足。2.指控第3起的部分取证程序违法，对该起贩卖数量认定的事实不清、证据不足。①侦查机关对该起犯罪现场涉案毒品的扣押违反法定程序，见证人系边防派出所协勤人员，相关证据应予排除，该起指控数量不应计入被告人贩卖数量；②被告人的头面部外伤系在被抓捕时因抓捕民警采取的强制措施过度造成，且未及时治疗而是强行进行该起案件的大部分取证，对被告人造成极大的心理恐惧和精神压力，被告人供述及确认的真实性、独立性、客观性均存疑。3.指控的第5起未能排除合理怀疑，指控证据不足。①被告人孙礼乐在庭审中的辩解与其曾在侦查阶段的辩解一致，而侦查机关未向洪某从进行核实，该起犯罪事实涉及的毒品数量认定存疑；②现场扣押涉案毒品时的见证人庄某的身份信息不明，是否适格存疑。4.被告人的贩毒行为属于以贩养吸；指控的第3、5起属于“犯意引诱”；被告人自愿认罪，如实供述，有悔罪表现，建议从轻或减轻处罚。经审理查明，1.2014年11月14日，被告人孙礼乐在晋江市菜市场附近德尔惠专卖店对面路边，以人民币100元的价格贩卖1小包毒品甲基苯丙胺(冰毒)给陈某。2.2014年11月下旬的一天，被告人孙礼乐在晋江市叉路口，以人民币200元的价格贩卖1小包甲基苯丙胺给洪某从。3.2014年11月18日，被告人孙礼乐在晋江市子里，以人民币200元的价格贩卖0.71克甲基苯丙胺给陈某，后被公安机关当场查获。现场缴获上述交易的甲基苯丙胺0.71克，并从被告人孙礼乐身上扣押到甲基苯丙胺17.05克。4.2014年12月20日左右的一天，被告人孙礼乐在晋江市东石镇塔头孙村工业路，以人民币200元的价格贩卖1小包甲基苯丙胺给洪某从。5.2014年12月24日，被告人孙礼乐在晋江市东石镇塔头孙村塔头小学门前空地，以人民币200元的价格贩卖0.81克甲基苯丙胺给洪某从，后被公安机关当场查获。现场缴获上述交易的甲基苯丙胺0.81克，并从被告人孙礼乐身上扣押到甲基苯丙胺28克。综上，被告人孙礼乐先后5次贩卖甲基苯丙胺共计46.57克。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人陈某证言、辨认笔录及照片，证实其向“丁啊”购买过一次200元的冰毒并吸食，后其在2014年11月18日被民警查获时，为配合民警，就打电话给“丁啊”称要购买200元的冰毒并约好交易地点，之后在交易时民警将“丁啊”抓获，当场扣押到交易的冰毒，还从“丁啊”身上扣押到一些冰毒，交易时使用的标有记号的现金200元也从“丁啊”身上找到；并辨认“丁啊”即被告人孙礼乐。2.证人洪某从证言、辨认笔录及照片，证实黄某问其能否弄到冰毒，其联系后得知“猪啊”有在贩毒，就由黄某出了200元，由其出面找“猪啊”购买了1克冰毒；第二次其以200元的价格向“猪啊”购买1克冰毒，后以250元的价格卖给黄某；第三次是在2014年12月24日，黄某叫其帮忙买200元的冰毒，其说没钱，黄某让其去拿钱并答应另给100元加油费，其遂与“猪啊”联系好，之后其找黄某拿钱时被民警抓获，就带民警到与“猪啊”约好的地点，“猪啊”将1克冰毒给其，其将200元给“猪啊”，后民警将“猪啊”当场抓获，还查获到两大包冰毒，交易的200元也被扣押；其每次都是帮黄某买冰毒，再蹭一点来吸，其没有钱来与“猪啊”合伙贩卖毒品；并辨认“猪啊”即被告人孙礼乐，辨认黄某，辨认购买毒品的地点。3.证人黄某证言、辨认笔录及照片，证实其在2014年10月至12月间曾向洪某从购买过冰毒，但其不清楚洪某从是向谁购买的；第一次买200元的冰毒，第二次买250元的冰毒，最后一次是2014年12月24日其被民警查到有吸毒，之后为减轻处罚，其就打电话给洪某从说要购买冰毒，但洪某从说没钱，其让洪某从来拿300元，后洪某从被民警抓获；并对洪某从进行辨认。4.证人许某2证言，证实其系边防派出所协勤人员，在2014年11月18日其与郑某等人到守候，配合抓捕一名毒贩，陈某在台球城对面巷子等嫌疑人，之后一名陌生男子走来与陈某讲了几句话，就从口袋里拿出透明塑料袋包装的东西给陈某，陈某拿出事先做好记号的钱给陌生男子，在陌生男子准备离开时，其与民警就一起冲出去将人制服，并从该人身上查获做有记号的现金及一些疑似冰毒的晶体状物品。5.证人郑某证言，证实其参与抓捕被告人孙礼乐，抓捕时被告人一直跑，后被告人摔倒在地并踢队员，被带到派出所才发现有受伤，好像是脸部受伤；抓获被告人时还从他身上扣押到冰毒，到派出所时当面称量并制作笔录、照片等。6.证人张某证言，证实被告人到派出所时某接手办案，当时发现被告人脸上有血、手部有伤，被告人及抓捕民警均说是抓捕时反抗受伤的；因被告人有伤，做完笔录后就去医院检查身体，后因看守所不收才变更强制措施；被告人到所后，其就做了称量笔录并拍照，在讯问过程中没有不合法行为。7.证人许某1证言，证实抓捕被告人时有扣押到他身上的毒品，并制作称量笔录及拍照，称量笔录的见证人是磁灶村的村民，与派出所没有关系；讯问笔录是根据被告人的供述形成，并经被告人签字确认，在讯问过程中没有不合法行为。8.通话记录，证实2014年10月至12月间证人洪某从与被告人孙礼乐的通话情况。9.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单，证实2014年11月18日从被告人孙礼乐处扣押到冰毒约26克；2014年12月24日从被告人孙礼乐处扣押到冰毒31.8克。10.称量笔录及照片，证实2014年11月18日从被告人孙礼乐处扣押到疑似毒品冰毒两小包和十四包分别重1.13克、20.33克(含包装袋)；2014年12月24日从被告人孙礼乐处扣押到疑似毒品冰毒一小包和两大包分别重1.1克、30.7克(含包装袋)。11.现场检测报告书、尿液检验笔录及照片，证实2014年11月18日、2014年12月25日对被告人孙礼乐的尿液经甲基安非他明检测的结果均呈阳性。12.司法鉴定检验报告书、检验报告，证实2014年11月18日、2014年12月24日从被告人孙礼乐处扣押的物品中均检出甲基苯丙胺。13.毒品实物缴交收据，证实2014年11月18日扣押的甲基苯丙胺各0.71克、17.05克，及2014年12月24日扣押的甲基苯丙胺各0.81克、28克均已上缴。14.刑事判决书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、释放证明书，证实被告人孙礼乐的前科劣迹情况，及证人黄某、陈某被行政处罚的情况。15.公安机关相关材料，证实抓获及破案经过、户籍情况等。16.被告人孙礼乐供述，(2014年11月19日)供述2014年11月18日下午，“啊晓”打电话来问有否冰毒，让其卖一点给他，二人就约好在金井镇下丙街世纪台球城旁边的巷子里交易，见面后“啊晓”说要200元的冰毒，其拿了两小包给他，收了钱要离开时被民警抓获，并从其身上找到交易的200元钱及14包冰毒，这些冰毒是用来自己吸食的；其以前就认识“啊晓”，在几天前还以100元的价格卖给“啊晓”约0.5克的冰毒，其是向一名贵州籍男子“大憨”买来的冰毒；被抓时其有反抗，脸上的伤是反抗抓捕时被撞到的，腰部在反抗时也被撞了一下，后被民警强行制服。(2014年11月20日)供述之前笔录所讲属实，其眼睛部位受伤，是在金井镇下丙街世纪台球城旁边的巷子贩毒时被公安机关抓捕的现场受伤的。(2014年12月25日)第一份供述，2014年12月24日晚11时许，“日本”打电话来找其买1克200元的冰毒，说在东石镇塔头孙某塔头小学门口等，其过去准备把1克冰毒卖给“日本”时被民警抓获，并从其身上搜出3包冰毒，其中1小包是要卖给“日本”的，另外2大包是准备用来贩卖和自己吸食的；之前几天，“日本”还找其买1克200元的冰毒，说要转卖他人300元，但其不知道是卖给谁；其的毒品是分别找一个叫“小陈”的男子、一个叫“小李”的女子买的。(2014年12月25日)第二份供述，其共贩卖三次毒品冰毒，第一次是在2014年11月间“日本”找其买了1克200元的冰毒，第二次是在同年12月间“日本”找其买了1克200元的冰毒，第三次是2014年12月24日，“日本”提出与其各出1000元合作去买30克冰毒，其就找“小陈”以2000元买了30克冰毒放在身上，当晚11时许，“日本”说要先找其买1克200元的冰毒，其去找“日本”准备贩卖时就被民警抓获，从其身上搜出3包冰毒，其中1小包是要卖给“日本”的，另外2大包是准备用来贩卖和自己吸食的；其的毒品是分别找一个叫“小陈”的男子、一个叫“小李”的女子买的。(2015年1月23日)供述其共贩卖三次毒品冰毒，第一次是在2014年11月间“日本”找其买了1克200元的冰毒，第二次是在同年12月间“日本”找其买了1克200元的冰毒，第三次是2014年12月24日，“日本”说要找其买1克冰毒，其去找“日本”准备贩卖时就被民警抓获，从其身上搜出3包冰毒，其中1小包是要卖给“日本”的；其的毒品是分别找一个叫“小陈”的男子、一个叫“小李”的女子买的。(2015年3月5日)供述其共贩卖三次毒品冰毒，第一次是在2014年11月间“日本”找其买了1克200元的冰毒，第二次是在同年12月间“日本”找其买了1克200元的冰毒，第三次是2014年12月24日，“日本”说要找其买1克冰毒，其去找“日本”准备贩卖时就被民警抓获，从其身上搜出3包冰毒，其中1小包是要卖给“日本”的；其的毒品是分别找一个叫“小陈”的男子、一个叫“小李”的女子买的。(辨认笔录及照片)被告人孙礼乐辨认“啊晓”即陈某，“日本”即洪某从，及辨认贩卖冰毒给陈某的两处地点、贩卖冰毒给洪某从的三处地点。被告人孙礼乐提出被抓后曾被侦查人员殴打。经查，被告人有两次被抓经历，第一次是2014年11月18日被抓时被告人的眼睛部位损伤，侦查人员出庭证实是抓捕时反抗造成，与被告人在当日笔录中所说相印证，被告人在庭审中也承认抓捕时有反抗，可以证实被告人是抓捕时反抗造成的伤情；第二次被抓是2014年12月24日，侦查人员出庭证实不存在不合法行为，被告人亦未能提出证据证实被打。故对此意见，本院不予采纳。辩护人提出指控第3起的事实不清、证据不足的意见。经查，虽然扣押笔录存在瑕疵，但被告人自归案后对此起的供述稳定，扣押的毒品数量经当面称量，并拍照确认，被告人并无异议。故对此意见，本院不予采纳。被告人孙礼乐及辩护人对指控第5起的意见。经查，被告人称是与洪某从共同购买，但洪某从明确证实没有钱去合伙购买毒品，被告人的说法未能证实；毒品在被告人身上扣押，且当日扣押的其中一小包是被告人准备与洪某从进行交易的，证人洪某从、黄某及被告人在侦查阶段的供述能相互印证，被告人有贩卖行为，从其身上扣押到的毒品应计入贩卖数量；辩护人提出见证人是否适格存疑，缺乏依据。故对此意见，本院不予采纳。辩护人对指控第1、2、4起的意见。经查，虽然被告人与证人均对重量予以认可，但没有扣押到实物，且从第3、5起有扣押到实物的情形来看，双方交易的1克在实践中均份量不足，公诉机关指控数量的证据不够充分。故对此意见，本院予以采纳。本院认为，被告人孙礼乐违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺46.57克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人孙礼乐曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上的毒品犯罪，是累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。被告人孙礼乐多次贩卖毒品，酌情从重处罚。本案大部分毒品被查获，且存在以贩养吸情节，对被告人孙礼乐酌情从轻处罚。辩护人的相应意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人孙礼乐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的2日予以折抵刑期，即自2014年12月24日起至2029年9月21日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）二、扣押的违法所得人民币200元、作案工具手机2部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈雁平审 判 员  苏荣喻人民陪审员  陈长春二〇一六年九月九日书 记 员  苏雄彪速 录 员  丁鸿鑫附件：本案所适用法律法规、司法解释《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。