湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂06民终1322号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司长虹路营销服务部。住所地：襄阳市高新区长虹首府***号。主要负责人：魏玲，该公司经理。委托诉讼代理人：吴英霞，湖北明讼律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求；代为和解、调解；代为撤诉。被上诉人（原审原告、反诉被告）：陶某，女，汉族。法定代理人：闫小青，系陶某之母，女，汉族。委托诉讼代理人：连华丽，湖北胜和律师事务所律师。代理权限：代为调解；代收法律文书。原审被告（反诉原告）：陶林涛，男，汉族。委托诉讼代理人：贾耀春，襄阳市樊城区中原法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。原审被告：中国电信股份有限公司湖北机动通信局。住所地：武汉市硚口区古田四路**号*栋*层*号。主要负责人：杨凯，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司长虹路营销服务部（以下简称人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部）因与被上诉人（反诉被告）陶某，原审被告（反诉原告）陶林涛、中国电信股份有限公司湖北机动通信局机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2015）鄂枣阳民一初字第00597号民事判决，向本院提起上诉。本案现已审理终结。上诉人人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部上诉请求：原审判决认定被上诉人陶某为城镇居民，属认定事实不清、证据不足，判决我公司多赔偿了61613.20元，请求二审法院予以改判；本案上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：本案被上诉人陶某户籍地为枣阳市琚湾镇##村二组，属农业户口性质，且本案案发地为枣阳市##村村通公路，属农村村庄范围内。被上诉人在一审中提交的枣阳市琚湾一中的证明与枣阳市琚湾镇琚东村委会出具的证明中共同居住陪读人相互矛盾。被上诉人（反诉被告）陶某辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审被告（反诉原告）陶林涛对一审判决无异议。陶某向一审法院起诉请求：人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部、陶林涛、中国电信股份有限公司湖北机动通信局赔偿其医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计189250元；本案诉讼费由人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部、陶林涛、中国电信股份有限公司湖北机动通信局承担。一审法院认定：2015年4月17日16时30分，陶林涛驾驶鄂FA####小型越野客车沿枣阳市琚湾镇##村村通公路由北向南行驶，行至##村三组丁字路口右转弯时，撞到推自行车已经让到路下的陶某，致使陶某受伤。事故发生后，枣阳市公安局交警大队以现场勘察笔录、现场照片、现场图、当事人陈述等为证，于2015年4月29日作出枣公交认字（2015）第0417B号道路交通事故认定书，认定陶林涛违反《道路交通安全法》第三十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，陶林涛负此事故的全部责任，陶某无责任。陶某因交通事故受伤后被送往枣阳市第一人民医院住院治疗，被该院诊断为：1、左股骨中上段闭合性骨折；2、右肱骨上段闭合性粉碎性骨折。出院医嘱为：1、回当地继续活血、促进骨折愈合、对症支持治疗，注意加强营养；2、继续右上肢石膏托外固定3周后拆除，行伤肢功能锻炼，暂伤肢不负重3月，以防止钢板断裂及脱钉，术后每月来我院复查X线、具体负重时间由主治医师根据复查X线检查情况决定；3、骨折愈合后需二次手术取出内固定；4、不适随诊。为此陶某共住院21天，期间其共支付医疗费24973.5元（其中部分由陶林涛垫付）。陶某的伤情经委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，该所于2015年10月12日作出襄职附医司法鉴定所（2015）临鉴字第902号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、陶某伤残程度分别构成Ⅸ级、Ⅹ级伤残，多等级伤残赔偿指数为22%。2、自受伤之日起护理时间为壹佰伍拾日，住院期间需两人护理。3、后续取内固定手术及定期拍片复查费用需壹万贰仟元左右。陶某为此支付鉴定费1500元。庭审中，人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部申请对陶某的伤残级别进行重新鉴定，司法鉴定科收案后，组织双方选择鉴定机构，因双方均要求随机确定，经电脑随机确定的方式，确定由襄阳公正司法鉴定所鉴定。该所于2016年2月17日作出襄阳公正司法鉴定所（2016）医鉴字第65号鉴定意见书，其意见为：被鉴定人陶某右上肢的伤残属9级、左下肢的伤残属10级，其综合赔偿指数为22%。另查明，陶林涛驾驶鄂FA####小型越野客车系中国电信股份有限公司湖北机动通信局所有，陶林涛系该公司职工。该车于2014年6月4日在人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部投保了交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，交强险保险金额为死亡伤残赔偿金限额110000元，医疗费赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，保险期限自2014年6月17日零时起至2015年6月16日二十四时止。商业第三者责任险保险金额为50万元，不计免赔。事故发生后，陶林涛支付陶某赔偿款27911.40元。还查明，陶某事故发生时系枣阳市琚湾镇明德小学的学生。一审法院认为，公民的人身权利应受法律保护。陶林涛驾驶鄂FA####小型越野客车与陶某发生的交通事故，经枣阳市公安局交警大队认定：陶林涛负事故的全部责任，陶某无责任。枣阳市公安局交警大队作出的交通事故认定书是枣阳市公安局交警大队运用其专业知识与技能经勘查、调查后，依法定程序制作的，来源合法，内容客观真实，且证明力较高，本院予以采信。故陶某的损失应由陶林涛承担全部责任。因陶林涛是中国电信股份有限公司湖北机动通信局职工，其在从事职务行为中发生交通事故，其应承担的赔偿责任应由中国电信股份有限公司湖北机动通信局承担。中国电信股份有限公司湖北机动通信局为其所有鄂FA####小型越野客车在人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，故陶某的各项损失理应先由人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分再由人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部在商业第三者责任保险内承担。故陶某要求人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部赔偿的请求，合理合法，予以支持。但其各项损失应当按照法律及相关司法解释的规定确定赔偿范围和数额，陶某的各项损失，核定如下：1、医疗费24973.5元。有医院的正式发票为证医疗费为24973.5元，予以保护。2、后期治疗费12000元，有相应的鉴定意见为证，可以与已发生的医疗费一并保护。3、护理费13459.34元。鉴定机构建议：护理期限为150日，住院期间护理人数为两人。其住院天数为21天，按照湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务或其他服务业在岗职工人均年收入28729元计算护理费，其数额为28729元／365天×（129天×1人＋21天×2人）=13459.34元。4、住院伙食补助费420元。陶某住院21天，每人每天20元，即20元×21天=420元。5、营养费420元。医嘱加强营养，陶某住院21天，每天20元，即20元×21天=420元。6、残疾赔偿金109348.8元。因陶某系在琚湾镇上学的学生，其残疾赔偿金应按我省城镇居民上一年度人均可支配收入24852元／年计算。伤残赔偿指数为22%，计算公式为24852元×20年×22%=109348.8元。7、交通费600元。陶某为治病、鉴定必定支付交通费用，其主张交通费为1780元过高，根据陶某为治病、鉴定交通费发生的合理性，酌情予以保护600元。8、精神损害抚慰金5000元。因此次事故给陶某造成了一处玖级伤残和一处拾级伤残，这将给其以后的生活造成一定的不便，并将给其精神上造成极大的痛苦，结合陶林涛的过错程度、经济能力，当地平均生活水平等因素，陶某要求赔偿12000元过高，酌减为5000元。9、鉴定费1500元。陶某为司法鉴定支付鉴定费1500元，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”陶某为其交通事故受伤获赔而进行伤残鉴定，必将支付鉴定费和交通费，属于必要的、合理的费用，应当由人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部在商业第三者责任险责任限额内赔偿。综合以上数据，陶某的各项损失共计167721.64元，应由人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部先在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿陶某医疗费用赔偿限额：医疗费10000元；伤残赔偿限额：110000元（其中精神损害抚慰金5000元），以上共计120000元。其余费用47721.64元，由人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部在商业第三者责任险内负担，商业第三者责任险为不计免赔，故人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部在商业险中应承担47721.64元。以上人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部共计承担167721.64元。人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部辩称非医保用药不赔，但其并未举出陶某医疗费哪些属于非医保用药的相应的证据，故对其该项辩称理由，不予采信。陶林涛先行支付的赔偿款27911.40元在保险理赔后，由陶某予以返还。中国电信股份有限公司湖北机动通信局经传票传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司长虹路营销服务部在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿陶某因交通事故损害产生的各种费用167721.64元，于判决生效后七日内付清；二、反诉被告陶某在保险理赔后，返还反诉原告陶林涛先行支付的27911.40元，于保险理赔后三日内付清；三、驳回陶某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1237元，由中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司长虹路营销服务部负担497元，陶林涛负担740元，反诉费用150元，由反诉被告陶某负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，当事人对一审认定事实没有争议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审中，被上诉人陶某的法定代理人向原审法院提供了陶某系枣阳市琚湾镇明德小学的学生及为陶某在琚湾镇租房居住的证明，原审判决据此按城镇标准计算陶某的残疾赔偿金，并无不当，本院予以维持。上诉人人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部上诉认为陶某的残疾赔偿金应该按照农村标准计算的理由不能成立，本院不予支持，综上所述，人民保险襄阳分公司长虹路营销服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费497元，由中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司长虹路营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇一六年九月八日书记员 李 晶