北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）京02民终8595号上诉人（原审原告）：北京中海博大国际建设有限公司，住所地北京市怀柔区雁栖经济开发区雁栖大街13号。法定代表人：付烜，总经理。委托诉讼代理人：韩卫丽，北京市华标律师事务所律师。委托诉讼代理人：漆小晖，北京市华标律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜文峰，男，1975年8月5日出生。上诉人北京中海博大国际建设有限公司（以下简称中海博大公司）因与被上诉人杜文峰劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2016）京0102民初14247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中海博大公司上诉请求：改判支持我公司全部诉讼请求。杜文峰于2015年3月12日入职我公司，双方签有劳动合同，期限自2015年3月12日至2018年3月11日止，试用期3个月，岗位是机电工程师，工资是税前每月10000元，每月15日支付上个自然月的工资，工作时间早9点到晚6点，中午休息1小时，2015年4月15日，我公司派杜文峰到新华联顺义李遂镇温泉酒店工作，工作时间早8时30分到11时30分，下午1时30分到4时30分，工资已支付到2015年9月底，10月的工资未支付。因杜文峰保管的材料大量丢失，其未尽查验、保管职责，且在职期间擅自安排自己的亲属到与我公司有业务利害关系的劳务承包方工作，我公司于2015年11月5日解除劳动关系。我公司不应支付杜文峰工资、加班费及违法解除劳动合同的赔偿金。杜文峰辩称，同意一审判决，不同意中海博大公司的上诉请求。中海博大公司向一审法院起诉请求判决：1、无需支付2015年10月1日至2015年10月31日期间工资9082.2元；2、不支付2015年11月1日至2015年11月5日期间工资1839.08元；3、不支付2015年10月1日至2015年10月3日期间法定休假日加班工资4137.93元；4、不支付2015年3月12日至2015年11月5日期间休息日加班费22068.97元；5、不支付违法解除劳动关系赔偿金20000元；6、本案诉讼费由中海博大公司承担。一审法院认定事实：杜文峰于2015年3月12日入职中海博大公司，双方签有劳动合同，合同期限自2015年3月12日至2018年3月11日止，试用期3个月，岗位是机电工程师，工资是税前每月10000元，每月15日支付上个自然月的工资。劳动合同约定机电工程师岗位职责包括对于材料出库的管理限额控制，并在‘领料单’上进行签字，做好材料数量的清点、接收、入库、保管等工作安排，并约定劳动者如有严重违反公司规章制度，私自将亲属或有亲近关系的人员安排到与公司有利害关系的下属分包单位的，严重失职、营私舞弊、对甲方造成重大损害的或被依法追究刑事责任的，中海博大公司可以解除劳动合同并不给予赔偿，但未约定“重大损害“的具体金额。2015年4月15日，中海博大公司派杜文峰到新华联顺义李遂镇温泉酒店工作，工资支付到2015年9月，2015年10月的工资未支付。中海博大公司主张自2015年5月开始，其公司发现的公司材料大量丢失，故于2015年11月5日作出《关于解除杜文峰同志劳动合同关系的文件》，以杜文峰工作严重失职、消极怠工，给公司造成较大经济损失，私自将自己的亲属安排到与公司有利害关系的承包本工程的劳务公司工作为由与其解除劳动合同关系。中海博大公司就其主张提交了劳动合同、考勤单、考勤管理规定的通知、灯具统计单、工资表、灯具统计单、灯具对比表等进行佐证。杜文峰对中海博大公司的主张及证据均不认可。杜文峰主张其在职期间存在休息日及法定节假日加班，并提供证人冯×的书面证言、《关于“国庆节“放假的通知》、《关于抢工期间人员安排》进行佐证。中海博大公司主张其提交的考勤单，可以证明项目部人员每周轮休1天，不存在加班问题，项目部每天工作是六个半小时，不存在平日延时加班。杜文峰对考勤表的记载时间不予认可。2015年12月4日，杜文峰曾向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称西城区仲裁委）申请仲裁，要求中海博大公司：1、支付2015年10月1日至2015年11月5日工资11840元，餐补费用600元；2、支付2015年3月12日至2015年11月5日休息日加班费34040元、法定假日加班工资8280元；3、支付2015年4月1日至2015年9月30日的工资差额5520元；4、支付未提前30日通知解除劳动合同的代通知金10000元、违法解除劳动合同赔偿金20000元。2016年5月4日，西城区仲裁委作出了京西劳人仲字［2016］第354号裁决书，裁决北京中海博大国际建设有限公司支付杜文峰：1、2015年10月1日至2015年10月31日期间的工资9082.2元；2、2015年11月1日至2015年11月5日期间的工资1839.08元；3、2015年10月1日至2015年10月3日期间的法定休假日加班工资4137.93元：4、2015年3月12日至2015年11月5日期间的休息日加班工资22068.97元；5、违法解除劳动合同赔偿金20000元；6、驳回杜文峰其他仲裁请求。一审法院认为：关于中海博大公司要求不支付杜文峰2015年10月1日至2015年10月31日工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资“，故中海博大公司应当按月工资标准为税前10000元，税后9082.2元向杜文峰支付2015年10月1日至2015年10月31日工资。关于中海博大公司要求不支付杜文峰2015年11月1日至2015年11月5日工资的问题。中海博大公司虽主张杜文峰2015年11月1日至2015年11月5日期间未到岗上班，但其在本案的自述中称2015年10月底就不让杜文峰来上班，且杜文峰称其在2015年11月1日至11月5日一直在中海博大公司处工作，故中海博大公司应当向杜文峰支付该期间内的工资。关于中海博大公司要求不支付杜文峰2015年10月1日至2015年10月3日法定休假日加班费的问题。从中海博大公司提交的考勤记录来看，杜文峰于2015年10月1日至2015年10月7日未上班不存在加班事实。但从仲裁期间杜文峰提交的，并经中海博大公司认可的《关于“国庆节“放假的通知》及《关于抢工期间人员安排》来看，与中海博大公司提交的考勤明显不符，故法院对考勤记录不予认可，认定杜文峰在此期间进行了加班，中海博大公司应按法律规定向杜文峰支付法定假日加班费。关于中海博大公司要求不支付杜文峰2015年3月12日至2015年11月5日休息日加班工资的问题。就休息日加班，中海博大公司虽然主张杜文峰每周轮休l天，每周工作时间不超过40小时，但中海博大公司提交的考勤表及考勤管理规定中的作息时间不一致，其虽主张考勤管理规定中的作息时间为公司本部的作息时间，但其公司未就项目部作息时间提交其他证据，故对考勤表中所列的作息时间不予采信，对杜文峰每周多工作的1天认定为休息日加班，应按照本人日工资标准的200％支付加班工资，同时，从仲裁期间杜文峰提交的，并经中海博大公司认可的《关于2015年阅兵期间放假安排的通知》复印件中记载“……1、9月3日至5日调休放假，共3天……4、各项目部根据项目工期和进度要求，由项目经理自行安排（没有停工的项目原则上停休）……备注：顺义酒店项目部停休……”2015年9月3日期间工作未补休的亦按照本人日工资标准的200％支付工资报酬，经北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会折算，杜文峰休息日加班天数共计24天，中海博大公司应当向杜文峰支付该期间内的休息日加班工资。关于中海博大公司北京中海博大公司要求不支付杜文峰杜文峰违法解除劳动合同赔偿金20000元的请求，本案中，中海博大公司虽主张杜文峰私自将自己的亲弟弟安排到与公司有利害关系的承包本工程的劳务公司工作，但其仅提交了王红旗出具的证明，王红旗未到庭，且王红旗劳务队与其公司存在利害关系，故仅凭该证明不足以证明杜文峰存在该违纪行为。中海博大公司未提交证据证明杜文峰存在消极怠工、不能及时完成工作的情形，故中海博大公司该项解除理由亦缺乏依据。同时，中海博大公司未就严重失职造成重大损害的具体金额做出明确规定，故其公司以此为由解除与杜文峰的劳动合同亦缺乏依据。综上，中海博大公司与杜文峰解除劳动合同的行为系违法解除，中海博大公司应当向杜文峰支付违法解除劳动合同赔偿金。据此，一审法院于2016年8月判决：一、判决生效之日后十五日内，北京中海博大国际建设有限公司支付杜文峰二○一五年十月一日至二○一五年十月三十一日期间的税后工资九千零八十二元二角；二、判决生效之日后十五日内，北京中海博大国际建设有限公司支付杜文峰二○一五年十一月一日至二○一五年十一月五日期间的工资一千八百三十九元零八分；三、判决生效之日后十五日内，北京中海博大国际建设有限公司支付杜文峰二○一五年十月一日至二○一五年十月三日期间的法定休假日加班工资四千一百三十七元九角三分；四、判决生效之日后十五日内，北京中海博大国际建设有限公司支付杜文峰二○一五年三月十二日至二○一五年十一月五日期间的休息日加班工资二万二千零六十八元九角七分；五、判决生效之日后十五日内，北京中海博大国际建设有限公司支付杜文峰违法解除劳动合同赔偿金二万元；六、驳回北京中海博大国际建设有限公司之诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，上诉人中海博大公司未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供相应的证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的应当承担不利后果。本案中，杜文峰为中海博大公司提供劳动，双方签订有书面劳动合同，中海博大公司未支付2015年10月的工资且自称于2015年11月5日单方解除劳动关系，但该公司并未提供证据证明杜文峰在其公司单方解除劳动关系前已停止提供劳动，故一审法院判决中海博大公司支付2015年10月1日至2015年11月5日期间的工资，正确合理。因中海博大公司提交的考勤表及考勤管理规定中的作息时间不一致，且考勤记录与杜文峰在仲裁过程中提交并经中海博大公司认可的《关于“国庆节“放假的通知》及《关于抢工期间人员安排》亦明显不符，故原审法院对其公司提交的考勤记录未予采信，并认定中海博大公司应向杜文峰支付休息日及法定节假日加班费，并无不当。因中海博大公司举证不足以证明杜文峰存在足以构成其公司合法解除劳动合同的相关情形，双方劳动合同亦未就严重失职造成重大损失的金额标准进行明确约定，故一审法院认定其公司在合同期限内单方解除劳动合同构成违法解除行为，亦无不当。综上，中海博大公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京中海博大国际建设有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 刘 洁审判员 王晓云审判员 于阳春二〇一六年九月二十八日书记员 付鑫裕