包头市中级人民法院   刑事附带民事裁定书                                              （2016）内02刑终83号   原公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某，男，1982年4月20日出生，汉族，小学文化，无业，暂住包头市，户籍所在地河南省柘城县，系本案被害人。   上诉人（原审被告人）李勇，男，1977年11月12日出生，汉族，小学文化，无业，捕前住包头市青山区，户籍所在地同上，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月2日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于包头市昆都仑区看守所。   上诉人（原审被告人）闯贵武，男，1965年1月8日出生，满族，小学文化，无业，捕前住包头市昆都仑区，户籍所在地辽宁省西丰县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月26日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于包头市昆都仑区看守所。   包头市昆都仑区人民法院审理昆都仑区人民检察院指控原审被告人李勇、闯贵武犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人赵某提起附带民事诉讼一案，于2016年4月25日作出（2015）昆刑初字第497号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人赵某、原审被告人李勇、闯贵武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。包头市人民检察院指派检察员贺永刚出庭履行职务。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某、上诉人（原审被告人）李勇、闯贵武等到庭参加诉讼。现已审理终结。   原审法院认定，2015年4月12日23时许，被告人闯贵武、李勇与贾大伟、浩特巴雅尔在本市昆都仑区和平烧烤城同乐歌厅包房内饮酒，期间被告人闯贵武去卫生间返回时走错进入赵某（被害人，男性，时年33岁）与其朋友赵作鹏、杨浩亮、张友春及陪酒女李某某等人所在包房，因赵某质问闯贵武双方发生口角，后被告人闯贵武返回自己所在包房。同日23时30分许，被告人闯贵武与其朋友等四人离开歌厅，被告人闯贵武纠集被告人李勇与其返回歌厅进入赵某所在包房与赵某、杨浩亮、赵作鹏发生厮打，厮打过程中，被告人闯贵武、李勇持啤酒瓶将赵某面部打伤，赵某、杨浩亮持啤酒瓶将被告人闯贵武头部打伤。次日，被害人赵某被送往包钢医院治疗，住院16天，支付门诊及住院医疗费27440.64元，经诊断：右眼球破裂、鼻骨骨折。2015年6月18日，被害人赵某在北京市华德眼科医院住院治疗，住院5天，支付医疗费20142.66元。后经法医检验鉴定，被害人赵某损伤程度为重伤二级。   另查明，2015年7月23日被害人赵某在北京同仁医学科技开发公司安装义眼服务费1300元；2015年12月16日在包头市蒙医中医医院门诊治疗，支付医药费62.50元；2016年1月7日、8日在包头市中心医院门诊治疗，支付医药费1726.70元；2015年11月16日在北京华泓益嘉商贸有限公司自购药600元、2015年4月29日在爱眼天天眼镜店购镜片70元、2015年5月5日在昆区百草源大药房购药373元、2015年5月29日在包头朝聚眼科医院门诊挂号费17元。   在诉讼过程中，被害人赵某申请伤残等级鉴定，经包头市蒙医中医医院司法鉴定所鉴定，被害人赵某伤残等级为七级，附加赔偿指数5％。   原审法院认为，被告人闯贵武酒后因错入包房与被害人发生口角，进而纠集被告人李勇持械共同故意伤害赵某身体并致其重伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人李勇虽自动投案，因其不能如实供述所犯罪行，不成立自首。被告人李勇、闯贵武的犯罪行为给附带民事诉讼原告人赵某造成的经济损失依法应承担赔偿责任。对附带民事诉讼原告人赵某要求被告人李勇、闯贵武赔偿医疗费的诉讼请求，按其实际损伤程度及提供的医疗费票据认定；对其要求赔偿住院伙食补助费、营养费的诉讼请求予以支持；对其要求赔偿误工费的诉讼请求，按其所从事的建筑行业标准计算误工276天；对其要求赔偿护理费的诉讼请求，按其提供的证据及实际住院治疗21天计算；对其要求赔偿北京华大中医医院门诊医疗费41693元的诉讼请求，因其未提供相关诊断、费用明细及医嘱，不予支持；对其要求赔偿交通费、自购药品费用的诉讼请求，因其提供的部分票据不符合规定，酌情予以认定；其要求赔偿残疾赔偿金及被抚养人生活费的诉讼请求因不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条之规定，以被告人李勇、闯贵武犯故意伤害罪，判处二被告人有期徒刑六年六个月。附带民事部分判决被告人李勇、闯贵武连带赔偿附带民事诉讼原告人赵某各项经济损失92863.5元。   原审附带民事诉讼原告人赵某上诉称：一、原审法院对被告人李勇、闯贵武量刑过轻。二、原审法院认定其护理期限为21天计算错误，其实际护理期限应为51日。三、原审法院未支持其被抚养人生活费及北京华大中医院医疗费属事实认定错误。四、原审法院未支持其后续治疗费用剥夺其诉权。请求撤销原判，依法予以改判。   原审被告人李勇以原审判决未认定其自首且对其量刑过重为由提出上诉，请求撤销原判，依法改判。   原审被告人闯贵武以其不具备作案时间，原审采信证据存在瑕疵为由提出上诉，请求依法改判其无罪。   包头市人民检察院出庭意见认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，应驳回上诉，维持原判。   经审理查明，昆都仑区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均在开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。   针对上诉人所提上诉理由，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判意见如下：   对于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某提出原审对二被告人量刑过轻的上诉理由，本院经审理认为，赵某作为本案被害人，对刑事部分不服一审判决可在法定期限内向人民检察院提出抗诉，其并非刑事部分上诉主体，故对其该项上诉理由，本院不予采纳；关于赵某提出原审计算其护理期限存在错误的上诉理由，本院经审理认为，包蒙中医院司法鉴定所【2016】临鉴字第011号法医临床鉴定意见证实赵某不需要护理依赖，原审法院根据其实际住院天数计算其护理期限并无不当，故对该项上诉理由，本院不予采纳；关于赵某提出原审未判决赔偿北京华大中医院医疗费及被抚养人生活费属事实认定错误的上诉理由，本院经审理认为，赵某未能提供医院相关诊断、费用明细及医嘱等证据证实其在北京华大中医院就医的相关事实，且根据相关法律规定，被抚养人生活费不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，原审判决不支持其该项诉讼请求并无不当，故对此项上诉理由，本院不予采纳；关于赵某提出一审法院未判决支持其后续治疗费用属适用法律错误的上诉理由，本院经审理认为，赵某提起附带民事诉讼时该损失尚未发生，其可待损失实际发生后另行提起民事诉讼要求赔偿后续治疗费用，原审法院驳回其该项诉讼请求并无不当，故对该项上诉理由，本院不予采纳。   对于被告人李勇提出原审未认定其自首且对其量刑过重的上诉理由，本院经审理认为，被告人李勇一审开庭审理时不能如实供述所犯罪行，原审未认定其自首适用法律正确且对其量刑并无不当，对该上诉理由，本院不予采纳。   对于被告人闯贵武提出其不具备作案时间，原审采信证据存在瑕疵应宣告其无罪的上诉理由，本院经审理认为，在案证人证言、被害人陈述、鉴定意见、门诊病历等证据与被告人李勇供述均相互印证，证实其伙同李勇共同伤害赵某身体的犯罪事实，足以认定，故对其上诉理由本院不予采纳。   本院认为，上诉人李勇、闯贵武无视国法，因琐事共同故意伤害他人身体并致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事部分判决合理有据。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。                                                        审  判长  宋庆  海                                                                                                                                     审判员  翟    玮                                                                                                                                  代理审判员  张晨菲                                                                         二○一六年九月二十二日                                                                                  书  记  员  郜媛媛     附：本裁定适用相关法律条文   《中华人民共和国刑事诉讼法》     第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：    （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。