四川省雅安市雨城区人民法院刑 事 判 决 书(2016)川1802刑初101号公诉机关雅安市雨城区人民检察院。被告人宋洪祥宋某某，男，1970年6月10日出生于四川省雅安市，汉族，小学文化，住雅安市名山区。因本案于2015年11月2日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。辩护人孟昭明，四川兆盛律师事务所律师。雅安市雨城区人民检察院以雅雨检公诉刑诉[2016]94号起诉书指控被告人宋洪祥宋某某犯非法经营罪，于2016年6月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序进行审理，审理期间，被告人宋洪祥宋某某对起诉书指控的部分事实予以否认，本院于同年6月14日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。雅安市雨城区人民检察院检察员李博、被告人宋洪祥宋某某及辩护人孟昭明到庭参加诉讼。现已审理终结。雅安市雨城区人民检察院指控：2013年开始，被告人宋洪祥宋某某无烟草专卖零售许可证非法经营香烟，先后从成都一个张姓男子、眉山市周某某处购买7万余元的香烟，在上里、中里、下里一些小卖部，以及蒙顶山一些农家乐进行销售。2015年10月27日，民警在被告人宋洪祥宋某某住所现场查获库存香烟大前门（软）15条、娇子（雅韵天骄）8条、红塔山（硬）192条、软云50条、红塔山（硬经典100）98条、玉溪（硬）2条、中华（硬）18条、紫云1**条、蓝娇105条，共计616条。经四川省烟草专卖局核算，被查获的香烟价格为73580元。2015年11月2日，被告人宋洪祥宋某某主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实。公诉机关认为，被告人宋洪祥宋某某无烟草专卖许可证销售烟草，涉金额达到143580元，其行为构成非法经营罪，且有自首情节，诉请本院依法判处。被告人宋洪祥宋某某辩称，在眉山周某某处确实购买过香烟，但是用来办宴席的。被告人宋洪祥宋某某的辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但提出，在现场查获的卷烟中有8条娇子（雅韵天骄）是被告人宋洪祥宋某某在雅安市烟草公司购买，用于个人使用，这些香烟应当从查获香烟的总额中扣除；起诉书指控被告人宋洪祥宋某某从成都、眉山购买7万元香烟进行销售的证据不足；被告人宋洪祥宋某某系自首，认罪态度良好，具有悔罪表现且其无前科，请求法庭从轻处罚。经审理查明：2013年开始，被告人宋洪祥宋某某在未取得烟草专卖许可证的情况下，从眉山市周有明周某某处购买了7万余元的香烟，然后在雨城区上里、中里、碧峰峡等地部分小卖部，以及蒙顶山部分农家乐进行销售。2015年10月27日，公安民警在被告人宋洪祥宋某某住所现场查获部分香烟，其中，大前门（软）15条、娇子（雅韵天骄）8条、红塔山（硬）192条、软云50条、红塔山（硬经典100）98条、玉溪（硬）2条、中华（硬）18条、紫云1**条、蓝娇105条，共计616条。经四川省烟草专卖局核算，被查获的香烟价格为73580元。2015年11月2日，被告人宋洪祥宋某某主动到公安机关投案，如实供述了自己的主要犯罪事实。上述事实，公诉机关出示了以下证据证实：1、受案登记表、立案决定书、常住人口信息登记，证实公安机关立案及被告人的身份信息。2、归案说明,证实被告人宋洪祥宋某某于2015年11月2日主动到公安机关投案。3、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书，证实从宋洪祥宋某某住处查获香烟616条。4、辨认笔录及照片,证实周有明周某某辨认出向其购买香烟的人是宋洪祥宋某某，刘某某辨认出向其出售过香烟的人是宋洪祥宋某某。5、抽样取证物品清单、涉案卷烟条码、鉴别检验报告，证实被告人宋洪祥宋某某被查获香烟的品质。6、价格证明，证实被告人宋洪祥宋某某被查获香烟的单价。7、银行账户清单，证实被告人宋洪祥宋某某与周某某存在经济上往来，以及具体的时间和金额。8、证人周某某的证言，证明被告人宋洪祥宋某某向其购买过16万元的香烟。9、证人冯某某的证言，证实与被告人宋洪祥宋某某是夫妻，二人开车在上里、中里、下里进行配货。10、证人杨某某、刘某某的证言，证实在被告人宋洪祥宋某某处购买过香烟。11、被告人宋洪祥宋某某的供述和辩解，证实向周有明周某某购买过7万元的香烟。上述证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为：被告人宋洪祥宋某某违反国家烟草专卖管理法规，在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过非正常渠道购买香烟并进行销售，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人宋洪祥宋某某购买7万余元的香烟进行销售，以及在其住所查获73580元香烟的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。公诉机关提交的证据不能证实宋洪祥宋某某购买的7万余元香烟已经销售完毕，也不能证实现场查获的73580元香烟有无从周有明周某某处购买，因而认定宋洪祥宋某某非法经营香烟的数额为两者总和143580元，属证据不足。被告人宋洪祥宋某某犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。被告人宋洪祥宋某某的辩护人提出被查获的616条香烟中有8条娇子（雅韵天骄）香烟是宋洪祥宋某某从雅安市香烟公司购买，用于自己消费，应从犯罪数额中扣除的辩护意见，经查，宋洪祥宋某某没有烟草专卖许可证，不能在烟草公司购买香烟，故该辩护意见不成立，本院不予采纳；提出公诉机关指控被告人宋洪祥宋某某在成都、眉山等地购买7万余元香烟的事实证据不足的辩护意见。经查，公诉机关指控宋洪祥宋某某购买7万余元香烟进行销售的事实，不仅有宋洪祥宋某某的供述，且与周有明周某某的证言相互印证，形成证据锁链，足以认定，故该辩护意见亦不成立，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人宋洪祥宋某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2015年11月2日起至2016年11月1日止；罚金在本判决生效后十日内缴纳。）二、对在被告人宋洪祥宋某某住处查获的香烟大前门（软）15条、娇子（雅韵天骄）8条、红塔山（硬）192条、软云50条、红塔山（硬经典100）98条、玉溪（硬）2条、中华（硬）18条、紫云1**条、蓝娇105条予以没收，由烟草专卖部门处理后，依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邓凌蠲人民陪审员  冯荣康人民陪审员  肖国慧二〇一六年九月七日书 记 员  范杰宏附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。