安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖11民终1660号上诉人（原审被告、反诉原告）：凤阳县卫生和计划生育委员会。法定代表人：方光前，该委员会主任。委托代理人：刘洪锦，该委员会员工。委托代理人：张秀华，凤阳县小溪河镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：中国联合网络通信有限公司滁州市分公司。负责人：李万凌，该分公司总经理。委托代理人：路师高，分公司员工。委托代理人：汪雪强，安徽凤明律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：北京中顺宏图科技有限责任公司。法定代表人：高翠丽，公司总经理。委托代理人：陈念，安徽凤明律师事务所律师。上诉人凤阳县卫生和计划生育委员会（简称凤阳卫计委）因与被上诉人中国联合网络通信有限公司滁州市分公司（简称联通滁州分公司）、北京中顺宏图科技有限责任公司（简称中顺宏图公司）电信服务合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院作出的（2015）凤民二初字第00747号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月21日公开开庭审理了本案。上诉人凤阳卫计委的委托代理人刘洪锦、张秀华，被上诉人联通滁州分公司的委托代理人路师高、汪雪强，被上诉人中顺宏图公司的委托代理人陈念到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凤阳××计委上诉请求：撤销原判第一、三项，即一、被告（反诉原告）凤阳县卫生和计划生育委员会于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）中国联合网络通信有限公司滁州市分公司通信服务费215001.84元；三、驳回被告（反诉原告）凤阳县卫生和计划生育委员会的其他反诉请求。联通滁州分公司承担本案的诉讼费。事实和理由：原判认定事实错误，中顺宏图公司提供的终端设备至今不能与基层公共卫生总体数据库实现数据共享和对接；原审判决其支付通信服务费缺乏事实和法律依据；对其反诉请求予以支持。联通滁州分公司辩称，凤阳××计委的陈述与事实不符，其提供的终端服务器是可以对接的，因凤阳××计委未提供接入数据的端口，致使数据不能录入服务器，该责任应由凤阳××计委承担。其按照合同约定为凤阳××计委所属的506用户提供了网络通信服务，一审中凤阳××计委已认可其提供了网络通信服务。综上，请求驳回上诉，维持原判。中顺宏图公司辩称，凤阳××计委主张掌上服务平台不能使用，不能产生通信费用是理解错误，设备软件能否使用与是否产生网络通信费没有因果关系。其已经按合同约定履行合同，凤阳××计委终止协议构成违约，应当按照三方协议约定支付合同价款及相应的赔偿金。联通滁州分公司向一审法院起诉请求：请求判令凤阳××计委支付通信服务费215001.84元，并承担本案诉讼费。凤阳××计委向一审法院反诉请求：解除凤阳××计委与联通滁州分公司及中顺宏图公司签订的《基本公共卫生“掌上信息服务平台”三方业务合作协议》；驳回联通滁州分公司的诉讼请求；本案全部诉讼费用由联通滁州分公司承担。一审法院认定事实：2014年12月24日，凤阳县卫生局（甲方，现并入凤阳××计委）与联通滁州分公司（乙方）及中顺宏图公司（丙方）签订《基本公共卫生“掌上信息服务平台”三方合作协议》一份。协议约定：甲、乙、丙三方共同推进“掌上信息服务平台”在基本公共卫生领域的建设应用，引导基层公共卫生工作人员利用“掌上平台”实现无线实时查询、上报、管理，督促和监督人口健康变化情况，营造信息化应用的良好氛围。乙方提供甲方无线通信服务，丙方提供甲方“掌上平台”定制数据终端设备，并提供平台软件开发和服务支撑，以及向乙方供应定制数据终端；甲方根据选定的终端型号的套餐消费标准，为基层医务工作者支付通信费用至乙方，其中，第一年甲方按年预付费方式支付至乙方，第二年第三年甲方按月付费方式支付至乙方。乙方提供给甲方手机卡和数据副卡，丙方提供给甲方定制专用数据终端设备，终端设备用于核实人员身份、记录服务内容及服务结果；设备为“中顺宏图”牌1200型定制数据专用终端，主要提供基础公共卫生单位技术人员或微机员使用；甲方及基层公共卫生工作人员根据机型需要选择相应的套餐，乙方提供通信服务，为甲方各类应用建立数据通道；甲方组织使用人员使用乙方产品，每部终端配备主、副卡各一张，主、副卡享受以下资费套餐优惠政策：1、主卡用于满足甲方员工的日常通信需求，每月最低消费不低于66元／月，套餐内含66元／月通讯费及10元／月卫生系统人员定位费用，乙方每月赠送10元卫生系统人员定位费用；2、副卡专用于掌上信息系统的数据传输之用，套餐内流量为省内500M每月，每月套餐费用为30元，乙方予以赠送；3、主卡号码可为已在网联通号码，也可为新入网联通号码；4、乙方每月对每一张主卡进行定额统付66元，主卡套餐包含全国通话450分钟，超出部分全国打电话0.15元／分钟，主、副卡每月消费超过部分由甲方使用人员自行承担；甲方提供“基层公共卫生掌上平台”建设的使用环境，并负责辖区内人口基层公共卫生工作人员“掌上信息平台”的监管、指导工作；甲方及基层公共卫生工作人员应当按照本协议的约定，按时、足额向乙方交纳本协议项下各项费用。如甲方或者终端的实际使用者在合约期内没有按时、足额向乙方交纳本协议项下各项费用，乙方有权停止甲方服务，丙方有权收回终端设备，并由甲方缴纳给丙方一定数额终端租用费（费用标准按照套餐标准＊已使用月数＊使用人数的方式核算）；甲方如有重要事项需乙方配合，需提前5个工作日通知乙方，以便乙方做好准备工作；乙方提供有线与无线通信服务；乙方有权按照国家规定的通信业务资费标准以及三方达成的协议，向甲方收取本协议项下甲方及甲方基层公共卫生工作人员应缴纳的各项费用；乙方负责对使用终端的用户进行培训和业务指导，培训方式由甲方统一组织在固定地点进行集中培训；丙方提供“掌上平台”平台、定制专用数据终端设备；丙方提供“基层公共卫生掌上平台”客户端软件平台技术支撑、网络构架的设计及软件维护等工作，并确保能与基层公共卫生总体数据库实现数据共享和对接；在项目实施并正式使用后，由甲方支付“基层公共卫生掌上信息平台”定制终端软件功能费和通信费；甲方收到丙方提供的定制数据终端后，甲方按照预存款816元／年／户，一次性向乙方付清首年费用（具体金额按实际用户数计算即816＊用户数）给乙方，第二年及第三年由县卫生局及各乡（镇）卫生院在指定专（人）在每月25号之前统一按照68元／人／月向乙方交纳预存款，金额按实际用户数收取；在协议有效期内，任何一方不得单方终止此协议，否则视为违约，违约方应承担因自己的违约行为而给其他各方造成的直接经济损失；在协议有效期内，若甲方单方面终止履行协议，甲方应缴清各类欠费；本协议自三方签字盖章之日起生效，协议有效期为叁年，除非任何一方在本协议履行期届满前一个月书面通知不再续签本协议，本协议将自动顺延，本协议以三年为周期逐年自动顺延，顺延次数不受限制。协议签订后，凤阳××计委收到506台“掌上平台”定制专用数据终端设备。2015年7月2日，凤阳××计委向联通滁州分公司发出关于终止业务合作协议的通知一份。通知的主要内容为：“截止2015年7月1日，你公司共为原我县卫生系统有关单位办理了506台‘掌上平台’定制数据终端设备。按照协议内容，原凤阳县卫生局要在合同生效第一年按照816元／年／户标准一次性向你方支付412896元。按照我县招投标相关规定，该合同涉及金额超过我县自行采购上线标准，需要进行公开招标（此业务合作协议未履行招投标程序）。为此，我委现将相关情况正式书面通知你单位，自2015年7月2日起正式终止该三方合作协议，同时要求你单位自2015年7月2日起立即停止该506户的联通网络和通信服务。”当日，联通滁州分公司即停止了506户的联通网络和通信服务，截止2015年7月2日，506户共计产生通信费用215001.84元。因向凤阳××计委催要通信服务费未果，联通滁州分公司提起诉讼。一审法院认为，凤阳××计委与联通滁州分公司及中顺宏图公司签订的《基本公共卫生“掌上信息服务平台”三方合作协议》，系当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合同。凤阳××计委理应按合同约定履行支付通信费义务，其久拖不付，显属违约，应承担相应的法律责任。本案中，通过凤阳××计委发出的终止业务合作协议的通知可以认定，联通滁州分公司已按合同约定向506户提供了联通网络和通信服务。三方签订的合作协议约定：“凤阳××计委第一年按年预付费方式支付通信费，在收到定制数据终端后按照预存款816元／年／户一次性向联通滁州分公司付清首年费用。”按此约定的标准计算，凤阳××计委第一年应支付的通信费为412896元（816816元／年／户＊506户），凤阳××计委发出的终止业务合作协议的通知中对此通信费数额也予以认可。截止2015年7月2日，506户实际产生通信费用共计215001.84元。且联通滁州分公司在凤阳××计委发出终止业务合作协议通知的当天即停止了506户的通信服务，也并未扩大凤阳××计委的通信费损失。综上，联通滁州分公司要求凤阳××计委支付实际产生的通信费用215001.84元的诉讼请求，不违反法律规定，予以支持。凤阳××计委认为联通滁州分公司及中顺宏图公司未能全面履行合同约定事项、诉请没有依据，但其未提交证据证明上述抗辩理由的成立，不予采纳。关于本案反诉部分，联通滁州分公司同意解除合同，中顺宏图公司不同意解除合同。凤阳××计委签订涉案的合同目的是引导基层公共卫生工作人员利用“掌上平台”实现无线实时查询、上报、管理，督促和监督人口健康变化情况，营造信息化应用的良好氛围。该合同目的能否实现主要基于中顺宏图公司提供的“掌上平台”客户端软件及终端设备能否与基层公共卫生总体数据库实现数据共享和对接。凤阳××计委于2015年12月30对客户端软件及终端设备能否使用申请司法鉴定，后又于2016年5月24日撤回鉴定申请。庭审中，三方当事人虽对“掌上平台”客户端软件及终端设备不能与基层公共卫生总体数据库实现数据共享和对接应由谁承担责任有争议，但对“掌上平台”客户端软件及终端设备不能与基层公共卫生总体数据库实现数据共享和对接的原因系第三方平台未能提供数据库接口所致。现该问题已不能得到解决，且联通滁州分公司已在凤阳××计委向其发出终止业务合作协议通知当天即停止了506户的通信服务。涉案合同已不具备继续履行的条件，凤阳××计委签订合同的目的已不能实现。故凤阳××计委要求解除合同的反诉请求，不违反法律规定，予以支持。凤阳××计委反诉要求驳回联通滁州分公司的诉讼请求，该项请求应属对本诉部分的抗辩，不属反诉审理范围，且其未也未能提交证据证明该项抗辩理由的成立。故对凤阳××计委的该项反诉请求，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（五）项、第一百零七条之规定，判决：一、被告（反诉原告）凤阳县卫生和计划生育委员会于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）中国联合网络通信有限公司滁州市分公司通信服务费215001.84元；二、解除被告（反诉原告）凤阳县卫生和计划生育委员会与原告（反诉被告）中国联合网络通信有限公司滁州市分公司及第三人北京中顺宏图科技有限责任公司于2014年12月24日签订的《基本公共卫生“掌上信息服务平台”三方业务合作协议》；三、驳回被告（反诉原告）凤阳县卫生和计划生育委员会的其他反诉请求。案件受理费4525元，由被告（反诉原告）凤阳县卫生和计划生育委员会负担；反诉费80元，减半收取40元，由原告（反诉被告）中国联合网络通信有限公司滁州市分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的案件事实与原审一致，对原审查明的案件事实，本院予以确认。本院认为：凤阳××计委与联通滁州分公司及中顺宏图公司签订的《基本公共卫生“掌上信息服务平台”三方合作协议》，系当事人的真实意思表示，合法有效。联通滁州分公司及中顺宏图公司已经按合同约定履行了义务，则凤阳××计委对所生的通信服务费用应承担给付责任。凤阳××计委主张使用滁州分公司及中顺宏图公司提供的设备，但不能实现数据库共享和对接。本院认为，实现数据库共享和对接，不仅联通滁州分公司及中顺宏图公司提供相应的设备，凤阳××计委亦应提供相应的数据库接口，才能使数据库实现共享。为此，凤阳××计委在原审曾申请进行司法鉴定，但后又撤回申请，故现有证据不足以证明联通滁州分公司及中顺宏图公司未提供合格设备及符合要求的服务，凤阳××计委对其主张应承担举证不能的责任。综上，凤阳××计委的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4525元，由上诉人凤阳县卫生和计划生育委员会负担。本判决为终审判决。审判长  陶继航审判员  柳 冰审判员  葛敬荣二〇一六年九月二十六日书记员  潘 洁附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。