贵州省六盘水市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2016）黔02行赔终5号上诉人（原审原告）李开方，男，1950年11月21日生，汉族，初中文化，贵州省盘县人，农民，住盘县。被上诉人(原审被告)盘县公安局，住所地盘县红果镇胜境大道。法定代表人卢波，系该局局长。一般授权委托代理人王瑞华，系该局法制大队大队长。一般授权委托代理人周玉兵，系该局法制大队中队长。上诉人李开方因与被上诉人盘县公安局行政赔偿纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2016）黔0221行赔初1号行政赔偿判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院查明，2013年12月2日，李开方到东李煤矿洗煤厂工地阻止施工并撬坏了一段已砌好的保坎。盘县公安局板桥派出所接到东李煤矿的报案后将李开方带到派出所询问。同日，盘县公安局作出盘公法行罚决字[2013]1384号《行政处罚决定书》，决定对李开方行政拘留五日。该处罚决定已执行完毕。李开方不服，向六盘水市公安局申请复议，经复议维持。李开方仍不服，向盘县人民法院提起行政诉讼。2014年6月12日，盘县人民法院作出（2014）黔盘行初字第19号行政判决书，判决确认盘县公安局2013年12月2日作出的盘公法行罚决字[2013]1384号《行政处罚决定书》违法。李开方向六盘水市中级人民法院提出上诉。2014年9月16日，六盘水市中级人民法院作出（2014）黔六中行终字第60号行政判决书，判决维持原判。2015年2月11日，原告李开方向盘县公安局申请国家赔偿。2015年6月2日，被告盘县公安局作出盘公赔决字（2015）01号《国家赔偿决定书》，决定赔偿李开方被行政拘留五日的赔偿金壹仟零玖拾捌元陆角（根据国家上年度职工日平均工资219.72元标准计算，即219.72×5=1098.6元）。李开方的其他赔偿请求，无理由和依据，不予国家赔偿。另查明，2014年度全国职工日平均工资为219.72元。一审法院认为，盘县公安局于2015年6月8日将盘公赔决字（2015）01号《国家赔偿决定书》送达李开方后，李开方于2015年12月1日到盘县人民法院提交材料，主张权利，其起诉未超过法定起诉期限。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第四十四条第二款“公安机关应当将传唤的原因和依据告知被传唤人。对无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的违反治安管理行为人以及法律规定可以强制传唤的其他违法行为人，可以强制传唤。强制传唤时，可以依法使用手铐、警绳等约束性警械”之规定，盘县公安局2013年12月2日将李开方传唤到板桥派出所询问，并制作询问笔录。当天不属于被限制人身自由的时间，故李开方诉称被限制人身自由的时间是六天，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条规定“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据”之规定，李开方主张赔偿伤残赔偿金和误工损失费,因李开方未提供其在拘留期间身体受到伤害的证据,一审法院不予支持。申冤费不属于国家赔偿的范围，一审法院亦不予支持。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条第一款“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金”之规定，盘县公安局的拘留行为并没有对原告的精神造成严重的损害后果，原告请求赔偿精神损害抚慰金，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第（一）项“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的”、第七条第一款“行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关”、第九条第一款“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿”和第三十三条“侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算”之规定，盘县公安局对李开方作出行政拘留五日决定，该拘留决定已经执行完毕，且已被生效行政判决确认违法。李开方被盘县公安局违法拘留五日，依法应当获得赔偿金1098.6元（即219.72×5=1098.6元）。盘县公安局受理原告的赔偿申请后，作出的盘公赔决字[2015]01号《国家赔偿决定书》，对李开方被行政拘留五日赔偿1098.6元，符合法律规定。对李开方的赔偿请求，一审法院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：驳回李开方的赔偿请求。李开方不服一审判决，向本院提起上诉，上诉理由及请求如下：1.一审法院适用法律不正确，李开方是2013年12月2日晚至2013年12月8日被拘留，实际是5天半的时间，加上被双手反铐老虎凳的十多个小时，实际是6天时间。2.第13号驳回申诉通知书，并非合法驳回，没有查明公安局伪造法律文书、证据的事实。3.2013年12月2日，李开方并未撬堡坎，用手扳了几个石头是事实，因煤矿不肯赔偿李开方损失299元，才阻止施工的，公安局是强行逮捕，不是传唤。4.李开方有足够的证据和理由，证实自己受到了人身伤害及精神损害，应该予以支持。据此，请求法院对本案依法改判。被上诉人二审期间未提交答辩意见。经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：1.李开方被违法拘留的天数是几天？2.本案举证责任的分配及证据如何认定？3.是否应支持李开方的各项赔偿请求？首先，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第一项：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；”之规定，行政赔偿的范围是违法拘留或违法限制人身自由的行政强制措施，依据盘县人民法院作出（2014）黔盘行初字第19号行政判决书与六盘水市中级人民法院作出（2014）黔六中行终字第60号行政判决书，确认的是盘县公安局2013年12月2日作出的盘公法行罚决字[2013]1384号《行政处罚决定书》违法，即2013年12月3日至2013年12月8日的五日行政拘留违法，并未确认2013年12月2日的传唤询问违法；另李开方2015年2月11日提交的国家赔偿申请书，也载明其申请的是行政拘留5天的赔偿金。故本案的赔偿范围是2013年12月3日至2013年12月8日的违法行政拘留，李开方主张从2013年12月2日起算，于法无据，不予支持。其次，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条：“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。赔偿义务机关采取行政拘留或者限制人身自由的强制措施期间，被限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被限制人身自由的人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。”之规定，只有当限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的情形下，由赔偿义务机关承担因果关系的举证责任，在其他情形下仍然遵循“谁主张、谁举证”的原则，而本案中，李开方并未死亡或者丧失行为能力，故仍由其对主张的各项损失承担举证责任。最后，对于伤残费用、误工损失属于《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条第一款第（一）项规定的赔偿种类，但李开方未举证证明目前的身体情况与公安局的违法拘留之间存在因果关系，不能确认公安局的违法拘留造成了李开方的身体伤害，故应不予支持；对于申冤费，不是《中华人民共和国国家赔偿法》规定的赔偿种类，于法无据，不予支持；对于精神抚慰金，参照《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件适用精神损害赔偿若干问题的意见》第四条第二款：“受害人因侵权行为而死亡、残疾（含精神残疾）或者所受伤害经有合法资质的机构鉴定为重伤或者诊断、鉴定为严重精神障碍的，人民法院赔偿委员会应当认定侵权行为致人精神损害并且造成严重后果。”的规定，当受害人死亡、残疾或经鉴定为重伤、严重精神障碍的情形下，应该认为存在致人精神损害并且造成严重后果。而本案中李开方并未出现上述情形，且李开方也自认存在阻碍施工的事实，综合考虑李开方人身自由受到侵害的情况，日常生活、工作学习、家庭关系、社会评价受到影响的情况，并考量社会伦理道德、日常生活经验等因素，此违法拘留未致使李开方精神损害并且造成严重后果，故对精神抚慰金不予支持。综上，盘县公安局依据2014年度全国职工日平均工资为219.72元及违法拘留天数5天，计算出李开方依法应当获得赔偿金1098.6元（即219.72×5=1098.6元），符合《中华人民共和国国家赔偿法》第三十三条之规定，应当予以支持。据此，一审判决事实认定清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 宋景伟审判员张嘉审判员 何   与   芹二〇一六年九月九日书记员 刘   章   仙