贵州省毕节市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）黔05刑终294号 原公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦磊，男，1975年10月10日出生于贵州省毕节市纳雍县，壮族，大学文化，原系纳雍县疾病预防控制中心副主任。住纳雍县。因涉嫌犯贪污罪，于2015年3月27日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现押于威宁县看守所。 辩护人陇康，贵州浩锐律师事务所律师。 原审被告人张毅，男，1965年12月27日出生于贵州省毕节市纳雍县，汉族，大学本科，捕前系纳雍县合医办主任，纳雍县政协常委、委员，住纳雍县雍熙镇县府街营背后53-1。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2015年3月25日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现押于威宁县看守所。 贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院审理贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院指控原审被告人张毅、韦磊犯贪污罪、受贿罪一案，于2016年6月16日作出(2016)黔0526刑初172号刑事判决。原审被告人韦磊不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派检察员王宇出庭履行职务。上诉人韦磊及其辩护人陇康到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审认定：被告人张毅2002年8月28日至2012年8月14日任纳雍县疾病预防控制中心主任。被告人韦磊2002年8月29日从纳雍县皮防站调整至纳雍县疾控中心工作，2006年8月至2010年8月，任纳雍县疾控中心计划免疫科副科长，2010年8月至2014年2月，任纳雍县疾控中心流行病及计划免疫科科长，2014年2月14日任县疾病预防控制中心副主任。 被告人张毅任纳雍县疾病控制中心主任期间，安排韦磊在银行开户并办卡，将卡号告诉纳雍县疾病控制中心聘用从事双休日收费的工作员杜敏，要求杜敏把双休日所收的费转到韦磊开设的银行账户。韦磊便按张毅的安排在建行纳雍县支行开设账号为62×××09的个人银行账户。后杜敏将所收的门诊接种二类疫苗接种费、化验费和乡镇卫生院在疾控中心购买二类疫苗费等及贵州省非营利性医疗机构收费专用票据，分别于2011年8月11日、2012年2月29日，将所收的费用共计585256元转入韦磊开设的个人银行账户，并将16本收据（存根）交给韦磊。韦磊向杜敏出具收条。设立小金库后，将该款部分用于平时不便报销的公务开支。2012年8月14日，被告人张毅调离原单位之后，被告人韦磊于2014年初便与已调任合作医疗管理办公室主任的被告人张毅多次商谈该款的处理事宜，最终二人商定将该款私分。同年2月的一天，韦磊到张毅的办公室，张毅给韦磊一张建行卡。2014年3月2日，韦磊从小金库账户内转账23万元存入张毅2012年12月14日在建设银行开设账号为62×××21的银行账户。同年12月6日，韦磊用小金库账户的银行卡在毕节草海大道丰盛地产刷卡消费17万元，为其子韦某某购买商铺。案发后，被告人韦磊于2015年3月26日让亲属向小金库账号账户内存入人民币175200元。被告人张毅因涉嫌受贿到案后于2015年3月25日主动交待了检察机关尚未掌握的其与韦磊共同私分公款的犯罪事实，在侦查期间，检举揭发刘某向他人行贿的线索，侦查机关通过该线索，破获了毕节市七星关区、织金县、大方县疾控中心相关人员涉嫌受贿案件。 2016年4月13日，威宁县人民检察院因案件需要，冻结张毅卡号为62×××21，存款余额为250455.1元的银行存款。存款冻结期为自2016年4月至2016年10月。冻结韦磊卡号62×××09，存款余额为80080.77元的银行存款，冻结期为自2016年4月至2016年10月。 原判根据上述事实和相关证据，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十八条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人张毅犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元，所处罚金限判决生效之日起三个月内缴纳；二、被告人韦磊犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十二万元，所处罚金限判决生效之日起三个月内缴纳；三、威宁县人民检察院冻结的张毅卡号：62×××21，存款余额为250455.1元的银行存款返还纳雍县疾控中心23万元；四、威宁县人民检察院冻结的韦磊卡号：62×××09，存款余额为180080.77元的银行存款返还纳雍县疾控中心。 宣判后，原审被告人张毅未提出上诉。 原审被告人韦磊提出其行为不构成贪污罪，原判定性错误和量刑过重，请求改判无罪的上诉理由。其辩护人以相同的理由为其进行辩护。 出庭检察员的意见为：原审二被告人有事前共谋，在张毅调离到其他单位后，被告人韦磊还向其汇报该笔款如何处理，二人明显是对该笔钱商量处理，且二人对该笔钱进行了私分；上诉人韦磊系在被检察机关查处时才叫其家属把钱某在卡里。故一审认定的事实清楚，证据确实、充分，对二人的量刑已经考虑相关情节，量刑适当，建议维持。 经审理查明，原判认定上诉人韦磊伙同原审被告人张毅侵吞公款人民币40万元的事实清楚，据以认定的证据已在一审判决书中列举，并经一审庭审举证、质证，查证属实。证据之间能相互印证，能证明案件事实，证据来源合法有效，且上诉人韦磊对其犯罪事实亦供认不讳，其供认情况与其他证据相吻合。二审期间，上诉人韦磊未也向本院提出新的证据，本院对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人韦磊与原审被告人张毅利用其职务之便，采用隐瞒单位财务收入和私分的方式侵吞公款人民币40万元。其中，上诉人韦磊用刷卡消费方式侵吞公款人民币17万元，并采用转账的方式为原审被告人张毅私分得23万元，其行为触犯我国刑法，构成贪污罪，应当以贪污罪追究其刑事责任。原判认定事实清楚，定性准确，依法应予维持。关于上诉人韦磊及其辩护人所提韦磊的行为不构成贪污罪的上诉理由及辩护意见。经查，被告人韦磊在被告人张毅任纳雍县疾控中心主任期间，受张毅的安排保管纳雍县疾控中心聘用收费员杜敏所转交的接种门诊接种二类疫苗接种费等公款。张毅调离疾控中心后，韦磊未将其所保管公款余额情况告诉单位领导或者上交，而是与原审被告人张毅共谋并将该私分公款。二人主观方面有非法占有的故意，客观方面以隐瞒所得和私分的方式占有了该笔公款，其其行为构成贪污罪。因此，对上诉人韦磊及其辩护人所提韦磊不构成贪污罪的上诉理由和辩护意见，与上诉人及原审被告人是在其所在单位其他人不知该笔存款的情况下，共谋私分该笔公款的事实不符，本院不予采纳。对韦磊所提原判量刑过重的上诉理由，经查，韦磊在本案中系从犯，到案后如实供述其犯罪事实，在被采取强制措施前即将款项归还，原判定罪准确，但量刑不当，应比照主犯从轻或者减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院(2015)黔威刑初字第172号刑事判决第一、三、四项刑事判决，即“被告人张毅犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元，所处罚金限判决生效之日起三个月内缴纳；威宁县人民检察院冻结的张毅卡号：62×××21，存款余额为250455.1元的银行存款返还纳雍县疾控中心23万元；威宁县人民检察院冻结的韦磊卡号：62×××09，存款余额为180080.77元的银行存款返还纳雍县疾控中心。 二、撤销贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院(2015)黔威刑初字第172号刑事判决第二项刑事判决，即“被告人韦磊犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十二万元，所处罚金限判决生效之日起三个月内缴纳”； 三、被告人韦磊犯贪污罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币十二万元。所处罚金限判决生效之日起三个月内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月27日起至2016年11月26日止） 本判决为终审裁定。 审判长  周再隹 审判员  黄塑希 审判员  张 腾 二〇一六年九月二十二日 书记员  孙金丹