重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终6131号上诉人（原审被告）：重庆利升建筑劳务有限公司，住所地重庆市大渡口区春晖路街道金桥路3号结算楼。法定代表人：高艳伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：高祖奎，男，汉族，1944年5月12日出生。被上诉人（原审原告）：罗生荣，男，1953年11月22日出生，汉族.委托诉讼代理人：张莉，重庆联纵律师事务所律师，特别授权。上诉人重庆利升建筑劳务有限公司因与被上诉人罗生荣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2016）渝0104民初277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人的委托代理人高祖奎、被上诉人的委托代理人张莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。重庆利升建筑劳务有限公司上诉请求：依法改判。事实与理由：被上诉人兼管安全，其自身也有疏忽大意的过错。应当追加直接侵权人，即活动板房的所有权人参加诉讼，一审未追加错误。后续医疗费、交通费、鉴定人出庭费等认定不当。被上诉人罗生荣辩称，上诉人的上诉请求不成立，其可以单独起诉上诉人，被上诉人没有过错，一审认定的费用并无不当。原告罗生荣向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告残疾赔偿金98060元、精神损害抚慰金5000元、误工费13553元、护理费12600元（除去被告已支付的部分）、住院伙食补助费4000元、营养费5000元、交通费500元、医疗费3782元、后续治疗费60000元、鉴定费3100元、鉴定人出庭费600元，合计206795元；本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：本案事故发生前，罗生荣为被告公司门卫，2015年9月12日下午16时30分左右，原告在工地上班时因活动板房倒塌压伤，致使左腿股骨骨折。当日，原告被送往武隆县人民医院治疗，诊断为左股骨胫骨骨折、轻型脑伤、重度骨质疏松症、软组织损伤，住院1天。次日转入重庆市九龙坡区第五人民医院继续治疗，诊断为左侧股骨颈骨折，额部软组织擦伤，住院治疗79天，出院医嘱为注意休息，继续治疗，在医师指导下行患肢功能锻炼，出院后1月、3月、6月复查左髋部片了解人工关节情况，门诊随访复查，不适随访。原告住院期间产生医疗费36031.02元，原告自付3782元，其余为被告支付。原告在被告处借款10000元。2015年10月13日至12月1日住院期间，原告聘请护工护理花费6000元。经大渡口区人民法院委托，重庆医科大学附属第一医院于2016年4月13日出具鉴定意见，认定罗生荣的伤残等级属十级，罗生荣左侧股骨颈骨折行人工全髋置换术，费用约需50000元至60000元，十五年左右更换一次，罗生荣误工时限需180-365日，护理时限约需90-150日，营养时限约需90-180日。原告自付鉴定费3100元。原告申请鉴定人出庭作证，支付鉴定人出庭费用600元。另查明，罗生荣，1953年11月22日出生，城镇居民，住重庆市长寿区双龙镇龙兴街100号附6号5-4，事发前在被告公司做门卫，月工资1900元。一审法院认为，事发前原告在被告处工作时已达到法定退休年龄，原、被告之间的法律关系应认定为雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告受雇于被告，在工地上班时因活动板房倒塌压伤，属于在从事雇佣活动中遭受损害的情形，故被告应当对原告的损害承担赔偿责任。被告抗辩称应追加活动板房提供商作为本案被告承担责任的抗辩理由不成立，大渡口区人民法院不予支持。案件审理过程中，原告对大渡口区人民法院委托鉴定的原告十级伤残等级结果有异议，并申请鉴定人出庭接受询问。鉴定人出庭时对鉴定为十级伤残的评定标准、测评部位参考的标准以及现场重新测量的不可操作性等问题进行了说明，并明确鉴定意见中的时限均从受伤之日起算。大渡口区人民法院认为本案鉴定系我院主持双方共同选择的鉴定机构进行的鉴定，鉴定人出庭也对原告质疑的问题进行了回应解释。被告并未举示相应证据证明该鉴定存在不合规之处，故大渡口区人民法院对原告申请重新鉴定的请求不予准许，并认定原告的伤残等级为十级。对于原告请求的各项费用，大渡口区人民法院作以下评判：一、残疾赔偿金49030.2元，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告1953年11月22日出生，至定残日2016年4月13日时62周岁，据此，计算其残疾赔偿金应当以法庭辩论终结日的上一年度即2015年重庆市城镇居民人均可支配收入27239元为基数，按18年计算。原告的伤残等级为十级，伤残赔偿指数按10%计算，故残疾赔偿金为27239元×18年×10%=49030.2元；二、护理费12000元，鉴定意见认定原告伤后护理90-150日，大渡口区人民法院酌情认定120日，每天按100元标准计算，为12000元；三、后续治疗费55000元，鉴定意见为罗生荣左侧股骨颈骨折行人工全髋置换术，费用约需50000元至60000元，原告主张60000元，大渡口区人民法院酌情以55000元予以支持；四、误工费13553元，原告事发时，已达法定退休年龄，应享受养老保险待遇，但原告能够从事与其年龄相符的劳动并取得一定的收入，原告在被告处从事门卫工作月工资1900元，原告主张误工期限为214天，该期限为受伤之日起至定残前一日的期限，也在鉴定的误工期限内，故大渡口区人民法院以214天支持误工费，计算为1900元÷30天×214天=13553元；五、住院伙食补助费4000元，原告住院80天，每天按50元标计算，为4000元；六、精神损害抚慰金不予支持，本案系单位雇主与雇员之间因雇佣活动产生的损害纠纷，本案非被告实施侵权行为造成原告损害，故对精神损害抚慰金不予支持；七、营养费不予支持，未见医嘱；八、交通费500元，原告就医治疗理应发生相应的交通费用，原告并未举示相应证据证明就医交通花费，大渡口区人民法院酌情以500元支持；九、鉴定费3100元，有相应的票据证据，大渡口区人民法院予以确认；十、鉴定人出庭费600元，该费用经大渡口区人民法院转支付，予以确认；十一、医疗费3782元，在实际产生的住院费中原告自付3782元，被告予以认可，大渡口区人民法院予以确认。综上，原告的损失总额为141565.2元，因单位雇请的雇员在雇佣活动中发生损害适用无过错责任，故被告应赔偿原告141565.2元。因被告要求抵扣借于原告的10000元款项，故被告实际应支付原告的金额为131565.2元。一审判决：一、被告重庆利升建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告罗生荣131565.2元；二、驳回原告罗生荣的其他诉讼请求。本案受理费减半收取2201元，由原告负担801元，由被告负担1400元，该费用由原、被告于本判决生效后十日内径向大渡口区人民法院缴纳。本院认为，雇员受害责任纠纷中，雇员可以起诉雇主赔偿，也可以起诉直接侵权人，或同时起诉二者，但并非必须起诉直接侵权人。雇主承担责任后，可以依法向直接侵权人追偿。本案损害是由于活动板房突然倒塌所致，受害人对此并无过错。续医费经过鉴定，上述人无证据推翻。交通费属于酌情认定范围，本院不予变动。鉴定人出庭费用，可以由申请人负担，鉴于本案情况，本院对一审的处理不予改判。上诉人的上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4402元，由上诉人重庆利升建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡智勇审 判 员  秦 敏代理审判员  宋 扬二〇一六年九月二十七日书 记 员  李 艺