广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤12刑终222号原公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）李炳坤，男，于广东省肇庆市鼎湖区，汉族，初中文化，农民，户籍地肇庆市鼎湖区，被捕前住肇庆市鼎湖区。因本案于2015年10月11日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现押于肇庆市看守所。上诉人程颂杨，男，于广东省德庆县，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省德庆县。曾因吸毒被肇庆市德庆县公安局劳动教养3年，2015年3月25日又因涉嫌犯容留他人吸毒罪被肇庆市德庆县公安局取保候审。同年11月24日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现押于肇庆市看守所。肇庆市鼎湖区人民法院审理肇庆市鼎湖区人民检察院指控原审被告人李炳坤犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人程颂杨犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年6月24日作出（2016）粤1203刑初41号刑事判决，原审被告人李炳坤、程颂杨不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年10月10日上午10时许，涉毒人员梁某乙（另案处理）在朋友李某（另案处理）的介绍下驾驶摩托车来到被告人李炳坤租住的肇庆市鼎湖区坑口办事处新园东路12号201房出租屋向李炳坤购买毒品甲基苯丙胺（俗称：冰毒）。被告人李炳坤与梁某乙见面后，将毒品交给梁某乙，梁某乙将毒资交给被告人李炳坤。双方交易完毕后，梁某乙携带毒品与李某离开被告人李炳坤的出租屋并驾车返回肇庆市端州区。途中，二人在端州区端州路尚东康城附近被民警抓获。民警在梁某乙的挂包中查获了白色晶体二包（经依法鉴定，共净重11.26克，均检出甲基苯丙胺成分）、华为手机一台。2015年10月10日10时许至14时许，李某、莫某威（另案处理）、被告人程颂杨、康广玉（另案处理）、李某中先后来到被告人李炳坤租住的出租屋处，由被告人李炳坤提供毒品甲基苯丙胺及吸毒工具并与其一起吸食毒品。当日下午14时许，公安民警在上述出租屋内将李炳坤抓获，并在李炳坤租住的该出租屋房间内床上查获一个烟盒内有一包白色晶体（经依法鉴定，净重31.06克，检出甲基苯丙胺成分）、一串铜钱；在房间床头右侧墙角查获一个白色纸盒，盒内有一包无色透明封口袋、一包白色晶体（经依法鉴定，净重34.02克，检出甲基苯丙胺成分）、一包灰白色粉状块形物（经依法鉴定，净重3.85克，检出海洛因成分）和一包红色胶袋包裹的白色粉末（经依法鉴定，净重0.28克，检出海洛因成分）、一包灰黑色粉末；另外还查获自制的吸毒瓶四个、装有白色晶体的塑料瓶一个、电子称一个、手机二台。2014年11月中旬至2015年3月2日期间，吸毒人员李某4次、梁某5次，自带毒品甲基苯丙胺分别来到被告人程颂杨位于广东省德庆县德城街道城南居委会通津路排灌站宿舍201号的家中，由被告人程颂杨提供吸毒工具并与其一起吸食毒品。2015年10月10日上午，被告人程颂杨在被告人李炳坤租住的出租屋吸食完毒品后，携带毒品行至肇庆市鼎湖区坑口办事处42区新园二街与321国道交界附近时被公安民警抓获。民警从程颂杨的挂包中查获了白色晶体二包（经依法鉴定，共净重98.37克，检出甲基苯丙胺成分）、黑色手机一台。2015年10月10日案发当日，经依法检测吸毒人员莫某威、程颂杨、李某、康某玉、李某中，均尿液检测毒品阳性。上述事实，经过庭审举证、质证的物证三台手机、扣押决定书、搜查笔录、扣押清单、涉案物品入库清单、抓获经过、通话记录、租赁合同、涉毒人员李某、梁某乙、莫某威、康某玉、李某中、何某辉及证人梁某甲的证言、被告人李炳坤、程颂杨的在案供述、毒品检验鉴定报告、现场检测报告书、现场勘验检查、辨认笔录及其照片等证据证实。原判根据上述事实和证据，认为被告人李炳坤明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，其被抓获后在其租住的出租屋内缴获甲基苯丙胺65.08克，海洛因4.13克，因没有证据能证明是他人的，根据相关的司法解释规定，应认定为被告人李炳坤贩卖毒品的数量，并与其之前贩卖毒品11.26克累计，故其贩卖毒品甲基苯丙胺共76.34克，海洛因共4.13克。其贩卖毒品的法定刑最低刑为十五年有期徒刑；被告人李炳坤又容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人程颂杨非法持有毒品甲基苯丙胺98.37克，其行为已构成非法持有毒品罪，其非法持有毒品罪的法定刑应为七年以上有期徒刑。被告人程颂杨容留他人吸食毒品九次，其行为已构成容留他人吸毒罪，其容留他人吸毒多次，按其增加的次数，酌情从重处罚。被告人李炳坤、程颂杨容留他人吸毒罪的法定刑应为三年以下有期徒刑、拘役或者管制。本案二被告人均犯数罪，应对其实行数罪并罚。鉴于被告人程颂杨归案后认罪态度较好，能自愿认罪，可依法在法定刑内从轻处罚。随案移送的三台手机（一台白色的IPHONE手机、一台黑色的OPPO手机、一台黑色的联想lenovo触屏智能手机），经查是被告人用于作案的通讯工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第五十五条、第五十六条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人李炳坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产30000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；总和刑期十六年，决定执行有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利三年，并处没收财产30000元、罚金1000元。被告人程颂杨犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元。总和刑期十一年六个月，决定执行有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金11000元。三、随案移送的三台手机（一台白色的IPHONE手机、一台黑色的OPPO手机、一台黑色的联想lenovo触屏智能手机），予以没收。被告人李炳坤上诉认为在其出租屋床上查获的毒品是其购买回来的，但在床头侧墙角处搜获的白色纸盒包着的那包毒品不是其本人所有，而其亦没有贩卖毒品给李某、梁某乙，请求二审查明事实，予以改判。被告人程颂杨上诉认为其认罪态度好，原判对其量刑过重，请求二审予以从轻改判。肇庆市人民检察院经阅卷认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑恰当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定上诉人李炳坤犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，上诉人程颂杨犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，有抓获经过、现场勘验检查笔录、物证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书、通话记录、租赁合同、辨认笔录、证人证言、上诉人供述等证据证实，本院予以确认。上诉人李炳坤的上诉理由，经查：1、证人李某、梁某乙的证言均反映案发当日他们是从李炳坤处购买冰毒，交易后李某、梁某乙离开时被侦查机关抓获，侦查机关亦当场从梁某乙的身上搜获毒品，之后侦查机关亦从上诉人李炳坤租住的出租屋内搜获了毒品，由此可认定上诉人李炳坤贩卖毒品给李某、梁某乙的事实。上诉人李炳坤上诉认为其没有贩卖毒品给李某、梁某乙的理据不足，不予采纳。2、涉案出租屋屋主的证言反映该出租屋由上诉人李炳坤承租，而李炳坤亦承认该出租屋由其本人居住并使用，故对于公安机关从上诉人李炳坤出租屋内床头侧墙角处搜获的白色纸盒包的毒品可以认定是上诉人李炳坤所有。其辩解认为该包毒品不是其本人的理由不成立。上诉人程颂杨的上诉理由，经查，上诉人程颂杨非法持有毒品甲基苯丙胺98.37克，又多次容留他人吸毒，其行为已分别构成非法持有毒品罪及容留他人吸毒罪，其中，其非法持有毒品罪的法定刑为七年以上有期徒刑，容留他人吸毒罪的法定刑为三年以下有期徒刑，数罪并罚后原审法院已鉴于其归案后认罪态度较好，对其从轻处罚，现其再以此为由要求从轻处罚的理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人李炳坤无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺76.34克、海洛因4.13克，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人李炳坤容留多人在其租住屋内吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。上诉人程颂杨非法持有甲基苯丙胺98.37克，其行为已构成非法持有毒品罪；上诉人程颂杨多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。二上诉人犯数罪，依法均应实行数罪并罚。鉴于上诉人程颂杨归案后能如实供述其犯罪行为，依法可从轻处罚。原判对随案移送的用于作案的通讯工具予以没收正确。原判认定事实清楚，定性准确，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人李炳坤、程颂杨的上诉理由，经查，理据不足，均不予采纳。肇庆市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘永东代理审判员  秦 雯代理审判员  余文涛二〇一六年九月二十七日书 记 员  陈生丽相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第-8-页共9页