湖南省芷江侗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1228民初565号原告：申有贵，男，汉族，住湖南省邵东县宋家塘街道办事处。被告：张忠垅，男，汉族，住湖南省芷江侗族自治县罗旧镇。被告：曹金花，女，汉族，住湖南省芷江侗族自治县罗旧镇。原告申有贵与被告张忠垅、曹金花建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年6月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告申有贵、被告张忠垅到庭参加诉讼，被告曹金花经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。申有贵向本院提出诉讼请求：1.张忠垅、曹金花偿还申有贵欠款及利息180000元；2.张忠垅、曹金花承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：2013年11月19日，张忠垅采取欺骗方式向申有贵收取了劳务施工的保证金10万元。2014年3月25日，在杨某等人的见证下，张忠垅与申有贵达成了退回保证金的协议，由张忠垅在2014年4月10日之前退回申有贵的保证金10万元；如不退还，由张忠垅按月息3%向申有贵支付利息。现在，张忠垅未按照约定退��申有贵的保证金和利息。张忠垅辩称，申有贵所称张忠垅以欺骗方式收取劳务施工保证金不是事实。张忠垅通过中间人和申有贵联系，让其交纳10万元保证金，在工程完成后再退还。现在申有贵确实进行了施工，所以不存在欺骗的事实。张忠垅不承担保证金的利息，保证金不是借款，不存在利息。曹金花未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：申有贵提交的以下证据：1.《富华新城商住楼工程劳务施工承包合同》；2.《富华新城商住楼工程劳务施工承包合同补充协议》，符合证据的真实性、合法性、关联性要求，能与其他证据相印证，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认��证据，本院认定事实如下：2013年11月19日，张忠垅（甲方）与申有贵（乙方）签订了《富华新城商住楼工程劳务施工承包合同》，约定“甲方在芷江县承揽了富华新城商住楼的建安工程，现将该工程的建筑劳务施工发包给乙方”，合同并约定了施工内容、付款方式、双方责任等事项，以及约定“乙方必须向甲方交纳壹拾万元施工合同保障金，待4栋主体验收完工退还”。合同签订后当日，申有贵向张忠垅支付了10万元，张忠垅出具了收据。2014年3月25日，张忠垅出具了《承诺书》，承诺其于2014年4月10日内退回申有贵合同保证金10万元；如不退回，按月息3%付息；如申有贵不接受月息，可以诉至法院。同日，张忠垅（甲方）与申有贵（乙方）签订了《富华新城商住楼工程劳务施工承包合同补充协议》，约定“经甲乙双方协议，根据富华新城B2、B4栋现有情况��甲方同意还回乙方押金拾万元。返还押金作为工程进度款之用，且甲方必须在2014年4月10日前退还乙方拾万元（10万）押金。”至起诉时，张忠垅未向申有贵返还上述款项。另查明，张忠垅与曹金花系夫妻关系。本院认为，本案立案案由为保证合同纠纷，但根据案件事实，本案案由应更正为建设工程分包合同纠纷。本案从以下三个方面予以分析：一、张忠垅是否应当返还申有贵10万元“施工合同保障金”。在本案中，张忠垅与申有贵均系个人，不具备建筑施工企业资质，双方于2013年11月19日签订的《富华新城商住楼工程劳务施工承包合同》（以下简称《承包合同》），违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”及第二十九条第三��“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”的规定，具有《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项规定的导致合同无效的情形，故该《承包合同》无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，故张忠垅应向申有贵返还10万元“施工合同保障金”。二、张忠垅是否应向申有贵支付利息。申有贵明知己方无资质且《承包合同》的性质为违法分包，仍与张忠垅签订合同，对合同无效有过错，因此所受到的损失其自身应承担相应责任。2014年3月25日，张忠垅出具了《承诺书》，虽然载明了逾期利息，但该《承诺书》性质为要约，需受要约人作出与要约内容一致的承诺且承诺生效后方才成立合同。而张忠垅与申有贵于同日另签订了《富华新城商住楼工程劳务施工承包合同补充协议》（以下简称《补充协议》），并未约定逾期利息或其他违约责任，即双方以新要约和承诺成立了合同，故原要约失效。《补充协议》系双方真实意思表示及在法律规定的范围内对权利义务自由处分，合同有效。该《补充协议》未免除张忠垅所负返还义务，并约定了履行期限，张忠垅应如期履行返还义务；但《补充协议》并未约定利息，亦未约定其他违约责任，故申有贵主张利息的理由不成立。三、曹金花是否应当承担连带责任。曹金花与张忠垅虽系夫妻关系，但夫妻仅对共同债务承担共同偿还的责任。申有贵并未提供证据证明张忠垅所负返还义务是基于张忠垅与��金花夫妻的合意，或是夫妻双方共享了由此带来的利益，故该返还义务不能认定为张忠垅与曹金花夫妻的共同债务，故曹金花不应承担连带责任。综上所述，对于申有贵要求张忠垅返还100000元的诉讼请求，本院依法予以支持；对于申有贵的其他诉讼请求，本院依法不予支持。曹金花经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款、第二十九条第三款、《中华人民共和国合同法》第十三条、第二十条第四项、第二十五条、第三十条、第三十二条、第五十二条第五项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、张忠垅向申有贵返还100000元，限于本判决生效后十日内付清��二、驳回申有贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，保全费1420元，由申有贵负担2364元，张忠垅负担2956元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长 舒         婷审 判 员 蒋    镇    嶷人民陪审员 杨    国    春二〇一六年九月二十八日代理书记员 彭程方附相关法律条文：《中华人民共和国建筑法》第二十六条：承包建筑工程的单位应当持有��法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第二十九条：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具���相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国合同法》第十三条：当事人订立合同，采取要约、承诺方式。第二十条：有下列情形之一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。第二十五条：承诺生效时合同成立。第三十条：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第三十二条：当事人采用合同书形式订立合同的，自双��当事人签字或者盖章时合同成立。第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。