安徽省黄山市屯溪区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1002民初1769号原告：吴兰香，女，住安徽省歙县。原告：汪美娟，女，住安徽省歙县。原告：汪文权，男，住安徽省黄山市屯溪区。原告：汪文举，男，住安徽省黟县。原告：汪玲娟，女，住安徽省歙县。汪文举、汪玲娟、汪美娟共同委托诉讼代理人：汪文权，男，住安徽省黄山市屯溪区。以上五原告共同委托诉讼代理人：项达祥，黄山市屯溪区阳湖镇法律服务所法律工作者。被告：黄山市人民医院，住所地安徽省黄山市屯溪区栗园路4号，组织机构代码48575956-7。法定代表人：章隆辉，院长。委托诉讼代理人：张翔，男，单位员工。委托诉讼代理人：徐弦，男，单位员工。原告吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟诉被告黄山市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年8月1日立案后，依法适用简易程序，于2016年9月21日公开开庭进行审理。原告汪文权、汪文举及原告吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟的共同委托诉讼代理人项达祥、被告黄山市人民医院的委托诉讼代理人张翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告各项损失共计298908元及诉讼费用。事实和理由：吴兰香系汪大吉的妻子，汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟系汪大吉、吴兰香的子女。2014年8月1日，汪大吉因身体不适，到黄山市人民医院检查治疗，经检查为胃癌。被告胃肠外科医生张华平告诉原告未见癌转移，建议手术治疗。原告当时明确告知如已扩散就不进行手术了，但张华平坚持认为未扩散，建议手术。2014年4月14日，被告对汪大吉进行手术，手术中发现癌细胞已经扩散，医生在未告知原告的情况下，擅自将汪大吉的胃、肠、脾脏、食道切除，××理检查显示脾脏、空肠未见癌细胞。术后第二天，汪大吉出现异常反应，后确认为口瘘，病情加重，先后三次入ICU抢救。2015年1月23日，汪大吉不治身亡。铜陵市医学会于2015年8月14日作出医疗损害鉴定书，认为被告存在50%-70%的过错。后双方就赔偿事宜无法协商一致。黄山市人民医院辩称，1、原告陈述张华平坚持手术，医生在未告知原告的情况下，将患者部分内脏切除，没有事实依据；2、病人手术后三次入ICU治疗，护理160天需要扣除在ICU治疗的时间，精神损害抚慰金应为5万元，过错参与度为50%-70%，应在该50%-70%中间确定责任比例；3、医疗费共计235145.19元，原告只交了41100元，其余都是被告垫付的，被告还垫付了丧葬费9000元；4、其他损失计算标准无意见。本院经审理认定事实如下：汪大吉于1939年1月5日出生。吴兰香系汪大吉的妻子，汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟系汪大吉、吴兰香的子女。2014年8月1日，汪大吉因“乏力1年、腹胀4月、进食后胸骨后痛1月”入住黄山市人民医院胃肠外科，入院诊断为贲门恶性肿瘤？、失血性贫血。8月14日，汪大吉在全麻下行根治性全胃切除＋脾切除＋空肠部分切除术，术后当天即转入ICU，8月15日转回胃肠外科继续治疗，8月21日，汪大吉转入ICU抢救治疗，9月4日转回胃肠外科继续治疗，9月15日，汪大吉转入ICU抢救治疗，10月23日转回普外科治疗。2015年1月23日，汪大吉经抢救无效死亡。2015年8月14日，铜陵市医学会作出铜陵医损鉴字（2015）S06号医疗损害鉴定书，认为黄山市人民医院的过错行为在汪大吉死亡中的参与度为50%-70%。汪大吉在黄山市人民医院治疗共产生医疗费235145.19元，其中汪大吉支付41100元，黄山市人民医院支付57663.19元，通过医保报销136482元。以上事实双方无异议，本院予以认定。对于吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟的损失，本院认定如下：1、医疗费98663.19元（共产生医疗费235145.19元，应扣除已报销的136482元，实际损失为98663.19元）；2、住院伙食补助费3200元（双方对此无异议）；3、营养费3200元（双方对此无异议）；4、护理费12221.54元（吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟主张护理期为160天，但汪大吉在ICU治疗53天，该期间无需陪护，在计算护理期时应扣除53天，故护理期为107天，按安徽省上一年度居民服务业平均工资每天114.22元计算）；5、死亡赔偿金54105元（双方对此无异议）；6、精神损害抚慰金50000元（本院酌情认定50000元）；7、丧葬费27569.5元（双方对此无异议）；8、亲属办理丧葬事宜支出的交通费、误工损失3279.75元（双方对此无异议）；以上损失共计252238.98元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。汪大吉经黄山市人民医院治疗后死亡，铜陵市医学会认为黄山市人民医院过错参与度为50%-70%，黄山市人民医院已构成侵权，应承担赔偿责任，本院酌情认定黄山市人民医院应承担70%的赔偿责任。黄山市人民医院赔偿70%即176567.29元，扣除其已经支付的医疗费57663.19元及丧葬费9000元，黄山市人民医院还应赔偿吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟109904.1元。综上所述，黄山市人民医院应赔偿吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费、亲属处理丧葬事宜支出的交通费及误工损失共计109904.1元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十八条之规定，判决如下：一、被告黄山市人民医院于本判决生效之日起七日内一次性赔偿原告吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费、亲属处理丧葬事宜支出的交通费及误工损失共计109904.1元；二、驳回原告吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2892元，由原告吴兰香、汪美娟、汪文权、汪文举、汪玲娟与被告黄山市人民医院各负担1446元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  王浩丹二〇一六年九月二十八日书记员  王惠璐本案涉及的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称”赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称”赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。