广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤15刑终29号原公诉机关汕尾市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）卓敬祥，男，1969年8月13日出生于汕尾市城区，汉族，初中文化，无业，住汕尾市区。因本案于2015年7月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月13日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。汕尾市城区人民法院审理汕尾市城区人民检察院指控原审被告人卓敬祥犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月24日作出（2015）汕城法刑初字第270号刑事判决。宣判后，原审被告人卓敬祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审认定：被告人卓敬祥利用号码为139××××3699的手提机作为贩卖毒品联系工具，于2015年6月30日、同年7月3日及7月6日与吸毒人员黄盛臻号码为134××××2299的手提机联系后，驾驶一辆“大众桑塔纳”牌银灰色小车（车牌为粤Ｎ×××××），先后在汕尾市区汕尾大道“海港大厦”楼下、海滨大道“四海海鲜酒家”路段、海滨路“翡翠明珠酒家”门口各贩卖含有可待因成分的止咳药水给黄盛臻1次1小瓶，每小瓶得款人民币100元，3次共得款人民币300元。同年7月6日21时多，上诉人卓敬祥在汕尾市区五马路盐町头尾社盟湖新居大门口被民警抓获，现场在被告人卓敬祥及其所驾驶的一辆银灰色“大众桑塔纳”牌汽车（车牌为粤Ｎ×××××）车厢内和后尾厢内缴获黑色“联想”牌A320T及国产“ctyon”牌手提机各1部、银色“QIANCHEN”牌手表1只、金戒指1枚、“联邦止咳露”86支（每支120毫升）、“复方磷酸可待因糖浆”70支、“LAMBAR”7支（每支120毫升）、“BaiLie”30支、“使咳消止咳露”23支、“复方磷酸可待因口服溶液”36支（每支120毫升）、“复方磷酸可待因口服溶液”36支（每支60毫升）、“ASEDYL(STRONG)”3支（每支120毫升）、“120”4支、“DR.GACOLESON”15支（每支120毫升）、“万咳疗”1支、“FERRALI”1支、“强力镇咳露”1支、“氢溴酸右美沙芬片”8盒、人民币21230元、港币100元、澳币20元及其他外币100元。经鉴定，所送检的检材和样本检出可待因成分的，净重共计约1440克；检出右美沙芬成分的，净重6.4克。原审认定上述事实的证据有：书证、物证、证人证言、鉴定意见、通话记录及被告人供述等。原审据此认为，被告人卓敬祥无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖含有可待因成分的止咳药水及含有右美沙芬成分的片剂给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。被告人卓敬祥归案后当庭认罪，依法可酌情从轻处罚。鉴于可待因今年刚列入二类精神药品，而根据《非法药物折算表》可待因与海洛因按50︰1的比例折算，其成瘾性较低，被告人卓敬祥贩卖含有可待因成分的止咳药水次数查证属实的仅有3次，社会危害性相对较小，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，以犯贩卖毒品罪判处被告人卓敬祥有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。上诉人卓敬祥上诉提出：其贩卖只有3次，且所得金额小，不是以营利为目的，不知所贩卖的止咳露列入立法，请求二审依法从轻判处。经审理查明：上诉人卓敬祥利用号码为139××××3699的手提机作为贩卖毒品联系工具，于2015年6月30日、同年7月3日及7月6日与吸毒人员黄盛臻号码为134××××2299的手提机联系后，驾驶一辆“大众桑塔纳”牌银灰色小车（车牌为粤Ｎ×××××），先后在汕尾市区汕尾大道“海港大厦”楼下、海滨大道“四海海鲜酒家”路段、海滨路“翡翠明珠酒家”门口各贩卖含有可待因成分的止咳药水给黄盛臻1次1小瓶，每小瓶得款人民币100元，3次共得款人民币300元。同年7月6日21时多，上诉人卓敬祥在汕尾市区五马路盐町头尾社盟湖新居大门口被民警抓获，现场在上诉人卓敬祥及其所驾驶的一辆银灰色“大众桑塔纳”牌汽车（车牌为粤Ｎ×××××）车厢内和后尾厢内缴获黑色“联想”牌A320T及国产“ctyon”牌手提机各1部、银色“QIANCHEN”牌手表1只、金戒指1枚、“联邦止咳露”86支（每支120毫升）、“复方磷酸可待因糖浆”70支、“LAMBAR”7支（每支120毫升）、“BaiLie”30支、“使咳消止咳露”23支、“复方磷酸可待因口服溶液”36支（每支120毫升）、“复方磷酸可待因口服溶液”36支（每支60毫升）、“ASEDYL(STRONG)”3支（每支120毫升）、“120”4支、“DR.GACOLESON”15支（每支120毫升）、“万咳疗”1支、“FERRALI”1支、“强力镇咳露”1支、“氢溴酸右美沙芬片”8盒、人民币21230元、港币100元、澳币20元及其他外币100元。经鉴定，所送检的检材和样本检出可待因成分的，净重共计约1440克；检出右美沙芬成分的，净重6.4克。认定上述事实的证据有：1、汕尾市公安局城区分局治安管理大队出具的受案登记表、立案决定书证实：2015年7月6日21时多，该队在汕尾市城区五马路盐町头尾社盟湖新居大门口处查获涉毒人员卓敬祥，遂决定立案侦查。2、汕尾市公安局城区分局治安管理大队出具的抓获经过证实：该队在汕尾市城区五马路盐町头尾社盟湖新居大门口处查获涉毒人员卓敬祥，现场查获手机2部，部分现金及疑似毒品一批。3、广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字【2015】340号刑事化验检验报告证实：民警在汕尾市城区查获涉毒人员卓敬祥，现场从其小汽车内查获疑似毒品一批。（1）液体13瓶，净重1440g，（2）药片状物1盒，净重6.40g；鉴定意见：送检液体检出可待因（Codeine）的成分，药片状物检出右美沙芬（Dextromethorphan）的成分。4、中国移动通信公司汕尾分公司出具的手机通话记录显示：139××××3699（上诉人卓敬祥手机）与134××××2299（黄盛臻手机）在2015年5月1日至7月7日有多次频繁通话。5、吸毒人员黄盛臻供述：我服用的“止咳药水”是向一名叫“二叔”的男子购买的，一共购买了有10次，每次购买一瓶，每瓶100元，“二叔”在汕尾市区渔村大路附近开了一间“士多店”，每次购买时我就用我号码为134××××2299的手机与“二叔”（手机号码为139××××3699）联系，“二叔”开一辆银灰色大众桑塔纳小车，车牌号码我没留意。黄盛臻经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，指认出9号相片的人就是卖“药水”给他的“二叔”（上诉人卓敬祥）。6、汕尾市公安局城区分局出具的检查笔录证实：2015年7月6日21时多，民警根据线索在汕尾市区五马路盐町头盟湖新居门口查获一名涉嫌贩卖“止咳药水”的犯罪嫌疑人卓敬祥，现场对卓敬祥停放在小区门口的一辆银灰色大众桑塔纳汽车（车牌号码为粤Ｎ×××××）进行检查，从小车车厢后座位置和后尾箱内搜到用纸箱装着的“止咳药水”共有200多瓶。7、汕尾市公安局城区分局治安管理大队出具的扣押清单证实：扣押上诉人卓敬祥“联邦止咳露”、“复方硫酸可待因口服溶液”、“氢溴酸右美沙芬片”、手表、金戒指、现金等物品一批。8、汕尾市公安局城区分局出具的户籍证明证实：上诉人卓敬祥的出生日期（1969年8月13日）、民族、性别、地址及户口性质等情况。9、上诉人卓敬祥在一审庭审时对公安机关的指控无异议。10、贩卖毒品的地点、缴获的毒品、作案工具等均拍照在卷，并经上诉人一审庭审时确认无误。本院认为，上诉人卓敬祥无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖含有可待因成分的止咳药水及含有右美沙芬成分的片剂给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。关于上诉理由，经查，上诉人卓敬祥贩卖含有可待因成分的止咳药水给吸毒人员的犯罪事实，有其本人在一审庭审时的供述、证人证言证实、缴获的含可待因成分的药物及鉴定意见等证据在案佐证，事实清楚，证据充分。原审鉴于上诉人归案后能如实供述犯罪事实，有悔罪表现，且所查获的物品系2015年刚列入国家管制的二类精神药品，已依法对上诉人从轻判处。现上诉人提出要求再从轻理由依据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈世礼审判员  骆金声审判员  李 平二〇一六年九月十二日书记员  王少锋