海南省琼海市人民法院 民 事 判 决 书 (2016)琼9002民初181号 原告：海南兆南小额贷款股份有限公司，住所地：海南省琼海市嘉积镇银海路1号兆南万泉绿洲A5座。 法定代表人：林克周，董事长。 委托代理人：卢力熊，海南问源律师事务所律师。 委托代理人：周晶晶，该公司职员。 被告：儋州天易实业有限公司，住所地：儋州市那大镇园地路与交通路交汇处。 法定代表人：颜海珠，总经理。 被告：颜海珠，女，1969年10月1日出生，汉族，住海口市龙华区。 被告：何昱锋，男，1960年5月16日出生，汉族，住海口市美兰区。 三被告共同委托代理人：李贞，海南经和纬律师事务所律师。 被告：李平英，女，1974年3月27日出生，汉族，原住河南省平顶山市新华区，现住址不详。 原告海南兆南小额贷款股份有限公司（以下简称海南兆南公司）诉被告儋州天易实业有限公司（以下简称天易公司）、颜海珠、何昱锋、李平英小额借款合同纠纷一案，本院于2016年1月7日立案后，依法组成合议庭。因被告李平英住址不详，无法送达起诉书副本等材料，本院依法公告送达。并于2016年6月13日公开开庭进行了审理。原告海南兆南公司的委托代理人卢力熊，被告天易公司、颜海珠、何昱锋的委托代理人李贞到庭参加诉讼，被告李平英缺席。本案现已审理终结。 原告诉称：2014年12月29日，原告与被告天易公司签订《借款合同》，约定原告借款1100万元给被告天易公司，借款期限12个月，自2014年12月31日至2015年12月30日，借款月利率为18‰，结息日为每月20日。如被告未偿还借款，原告有权自借款逾期之日按逾期罚息利率计收利息，罚息利率在月利率基础上加收50%。借款人未按合同约定的时间支付利息，逾期三个月以上的，视为全部借款提前到期，借款人有权立即要求借款人偿还全部借款。合同签订后，原告于2014年12月31日将贷款1100万元转到被告天易公司指定的账户，该公司已向原告支付利息732600元，自2015年4月21日停止支付利息。经原告多次催收未果，截止起诉之日，被告已逾期7个月以上，尚欠本金1100万元。2014年12月29日双方签订《抵押合同》，约定被告天易公司以其开发的位于儋州市那大大州新村大州路南侧儋州壹品项目的403套房产，合计26094.46㎡的在建工程为其借款提供抵押担保。担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖、变卖费等）。双方已就抵押担保事项在儋州市住房和城乡建设局办理了在建工程抵押登记手续。2015年12月7日原告与海南问源律师事务所签订《民事委托代理合同》，委托律师代理原告与被告借款合同纠纷案，并支付律师费18万元。原告认为，双方签订的借款合同、抵押合同系双方的真实意思表示，合法有效，被告逾期7个月未还款借款已违约，应偿还借款本金1100万元及相应利息。由于被告拒绝还款，原告为实现权利，支出律师费按合同约定应由被告承担。被告已提供其名下的房产作为上述借款抵押担保，原告对抵押担保物享有优先受偿权。被告颜海珠、何昱锋、李平英自愿为被告天易公司的借款提供连带保证担保。因此，被告颜海珠、何昱锋、李平英应对被告天易公司的上述借款承担连带责任。为此提出诉讼请求：一、判令被告天易公司偿还原告借款本金1100万元及利息（自2015年4月21日起至2015年12月30日按月利率18‰计算，自2016年1月1日起至实际偿还全部贷款本金之日止的逾期利息按罚息月利率27‰计算）。二、判令被告天易公司向原告支付律师费用18万元。三、判令原告对拍卖、变卖天易公司已办理在建工程抵押登记给原告的房产所得款项在上述债权范围内享有优先受偿。四、判令被告颜海珠、何昱锋、李平英对被告天易公司的上述债务承担连带责任。五、诉讼费由四被告承担。 原告为证明其主张，提供下列证据：1、借款申请书、股东会决议，证明被告天易公司向原告借款的事实，股东会决议中显示李平英对债务承担连带保证责任。2、借款合同（合同编号：兆南小贷[2014]借字第XX号），证明原告与被告天易公司存在借款的事实及借款期限、利率等。3、抵押合同（合同编号：兆南小贷[2014]抵字第XX号），证明被告天易公司以开发的儋州市那大大州新村大州路南侧儋州壹品项目的403套房产合计26094.46㎡的在建工程为其借款提供抵押担保。4、借款凭证，证明原被告存在借款的事实。5、委托付款通知书，证明被告天易公司委托原告将借款支付给林利霞的银行账户。6、付款凭证，证明原告已于2014年12月31日将借款汇给被告天易公司指定的银行账户。7、抵押登记证明，证明原被告已就抵押儋州壹品项目的403套房产合计26094.46㎡的在建房产在儋州市住房的城乡建设局办理了抵押登记手续。8、商品房预售许可证，证明被告天易公司开发的项目已取得商品房预售许可。9、个人连带责任保证书两份，证明被告颜海珠、何昱锋自愿为天易公司的债务承担连带保证责任。10、律师函，证明原告对债务催收的事实。11、民事委托代理合同，12、发票，证据11、12证明原告委托律师办理诉讼事项，律师费用18万元已支付。13、利息付款凭证，证明被告天易公司向原告支付利息732600元。14、债务逾期催收通知，证明原告向被告天易公司催收过1100万元的贷款及利息，而且被告天易公司也予以确认。15、汇款凭证，证明原告已经支付了18万元的律师费用。16、情况说明书、委托授权书、付款凭证，证明被告天易公司委托林利霞将收到原告的借款1100万元用于归还海南泯华投资有限公司所欠原告的借款本金、利息、诉讼费、律师费等。17、海南仲裁委员会（2015）海仲字第7号决定书、（2015）琼海民二初字第31号民事裁定书，证明原告与海南泯华投资有限公司存在借款纠纷，起诉后双方私下和解撤诉的事实。 被告天易公司答辩称：1、被告没有实际收到借款1100万元，该借款是按原告的要求转账至林利霞的账户，双方不存在借贷关系，原告主张的利率也明显高于法律规定的利率标准，对其超过部分应不予支持。2、原告不提供律师费转账证据，不能证明原告已支付律师费18万元，而且该费用包括一、二审、执行程序。目前一审还未结束，原告要求支付18万元明显过高。3、由于原告与被告的主债务不存在，所以抵押登记也无法律效力，其所办理的抵押为第二顺序抵押，不能抵抗第一顺序抵押权人，第一顺序抵押权人是儋州农信社。 被告天易公司为证明其主张，提供下列证据：三份律师函，证明实际上原来债务人是海南泯华投资有限公司，是海南泯华投资有限公司向原告借款，三方为解决海南泯华投资有限公司的债务才由天易公司签订借款协议，但三方最终没有达成书面债权债务的合同，原告也没有将海南泯华投资有限公司的抵押物转抵押给天易公司。 被告颜海珠、何昱锋答辩称：由于原告与被告天易公司未发生实际的借款法律关系，我俩作为担保人应当免除承担担保保证责任。 被告颜海珠、何昱锋没有证据提交。 被告李平英没有书面答辩，也没有证据提交。 经质证被告天易公司、颜海珠、何昱锋对原告的证据1-7、9的真实性、关联性无异议，对合法性，证明力有异议。认为证据1只是申请，不能形成事实上的借贷关系，对股东会决议涉及李平英的签名不发表意见。证据2虽然签订了合同，但不是真实的借款合同，是为处理三角债务的合同，原告没有发放借款给天易公司，应追加海南泯华投资有限公司和林利霞作为第三人查清事实。证据4因为该笔借款没有汇入天易公司，而是汇入原告指定的林利霞个人账户，林利霞天易公司不认识。证据7明显写了顺序抵押，原告是无权对抵押物行使优先受偿权。对证据8真实性、合法性、关联性无异议。证据9虽然签订了担保书，但原被告并不形成借款关系，不应承担保证责任。对证据10的真实性、合法性、关联性有异议，没有三被告的签名。对证据11-13的真实性无异议，合法性、关联性、证明力有异议。证据11代理包括一、二审、执行，目前只是一审，且收费明显过高。证据12发票的开具并不代表发生了转款的事实。证据13，一张是林利霞付款585910.07元，另一张是颜海珠付款146689.93元，都不是天易公司付款的，原告也没有出示天易公司委托林利霞、颜海珠付款的委托书，不能证明原告所要证明的内容。对证据14的真实性无异议，但只能证明收到该份通知书，并没有对该笔债务的金额予以确认。对证据15的真实性无异议，证明内容有异议，因为上面盖的是待处理的章。对证据16中的情况说明书的真实性、合法性、关联性有异议，是原告单方制作的，金额未经被告确认。对委托授权书、付款凭证的真实性无异议，证明力有异议。对证据17的真实性无异议。原告对被告天易公司提供的证据的真实性无异议，关联性、证明内容有异议，律师函是针对原告与海南泯华投资有限公司之间的借款关系，与本案无关。 本院对原、被告提供的证据认证如下：对原告提供的证据1-9、11-13、17的真实性，合法性、关联性予以确认；对证据14、15的真实性予以确认；证据10律师函是原告委托律师催讨被告借款，证据16是原告对被告天易公司代海南泯华投资有限公司归还原告借款本金、利息、诉讼费用、律师费、仲裁费用以及偿还天易公司借款利息的数额作出情况说明，证据10、16所证明的事实是真实的，与本案有关联，对证据10、16的真实性、合法性、关联性予以确认。对被告天易公司提供的三份证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 经审理查明：原告海南兆南小额贷款股份有限公司系2010年6月4日经海南省工商局、海南省政府金融工作办公室批准同意设立琼海兆南小额贷款股份有限公司，后经海南省工商局批准变更为海南兆南小额贷款股份有限公司。核准经营范围为：专营小额贷款业务。2014年12月29日原告与被告天易公司签订《借款合同》（合同编号：兆南小贷[2014]借字第XX号），约定原告向被告天易公司借款人民币1100万元，利息为月利率18‰；合同项下逾期罚息利率在原借款利率的基础上加收50%确定。借款按日计息，按月结息，结息日为每月20日；借款期限为12个月(2014年12月31日至2015年12月30日)，借款方式为抵押；借款人应当承担借款人发生的与本合同和相应担保合同有关的所有费用支出，包括但不限于律师费、会计服务、审计、保险、公证、鉴定、评估登记的费用。一经借款人要求，借款人应向借款人支付上述费用；其他事项：借款人未按合同约定的时间足额支付利息，逾期三个月以上的，视为全部借款提前到期，借款人有权立即要求借款人清偿全部贷款；借款人未按合同约定的时间偿还借款本金、利息及其他应付款项，借款人为实现债权所支付的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师服务费等）均由借款人承担；双方还约定了违约责任等事项。同日双方签订《抵押合同》（合同编号：兆南小贷[2014]抵字第35号），约定被告天易公司同意以儋州市那大大州新村大州路南侧“儋城壹品”项目的403套房产，合计26094.46㎡的在建工程为其借款提供抵押担保（详见抵押物清单）；合同还对担保的范围、抵押登记、抵押权的实现、违约、合同生效、变更和解除、其他事项等作了约定。同日，抵押的“儋城壹品”项目的403套房产合计26094.46㎡的在建工程经儋州市住房和城乡建房局登记为期房抵押登记，该在建工程抵押为顺位抵押（该在建工程第一顺位抵押人为儋州市农村信用社）。2014年12月26日、29日被告何昱锋、颜海珠分别出具个人连带责任保证书，其内容为：天易公司于2014年12月24日向贵公司借款人民币1100万元，借款期限为2014年12月31日至2015年12月30日。本人向贵公司作保证，本人愿意以个人全部财产为上述借款提供无限连带责任保证，并放弃要求贵公司就抵押房地产及质押财产权利优先实现权利的抗辩权。本人保证责任的期限为两年，自该项借款到期日起计算，同时承担依法提前收回借款的保证责任。担保范围包括借款本金、利息、罚息、违约金等以及贵公司实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费），本人配偶已完全知晓并同意本保证。2014年12月29日，天易公司作出股东会决议，决议的主要内容为：一、同意以儋州市那大大州新村大州路南侧“儋城壹品”项目28897.03平方米房产作为抵押（含土地使用权和在建工程）向海南兆南公司申请贷款额度1100万元整，期限12个月，月利率为18‰。二、公司全体股东同意为上述贷款提供无限连带责任保证，并放弃要求贷款人就抵押房地产及质押财产权利优先实现权利的抗辩权。保证责任的期限为两年，自该项借款到期日起计算，同时承担依法提前收回贷款的保证责任。担保范围包括借款本金和利息、罚息、违约金等以及贷款人实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费和律师费）。全体股东郑重承诺：本人以个人全部财产承担无限连带责任一事，本人配偶已完全知晓。决议上有天易公司股东李平英、颜海珠的签名。同日，被告天易公司向原告出具一份委托扣款通知书，委托原告将借款1100万元直接划到林利霞开户在招商银行海口市海甸支行的账户，账号：×××。同时出具一份委托授权书，委托林利霞将收到原告的借款1100万元后用于归还海南泯华投资有限公司欠原告的借款本金、利息、诉讼费、律师费等。2014年12月31日原告根据被告天易公司委托扣款通知书的要求，将借款1100万元划到林利霞开户在招商银行海口市海甸支行的账户，账号：×××。此后，被告天易公司未按时偿还借款利息，经原告催讨未果后，以被告天易公司逾期7个月未还利息，构成违约为由，向本院提起诉讼，请求支持上述请求。审理中，由于被告李平英住址不详，无法送达起诉书副本、开庭传票等法律文书，本院依法在人民法院报上公告送达，被告李平英无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。 另查明，海南泯华投资有限公司的法定代表人为被告颜海珠，该公司于2011年6月13日、2012年1月16日、2012年9月10日分别向原告借款500万元、400万元、200万元。因借款未还，原告委托海南富安律师事务所于2014年1月6日向海南泯华投资有限公司发出三份律师函，催讨借款。并于2014年12月8日向海南仲裁委员会提交申请仲裁，因双方达成和解协议，原告申请撤回仲裁。此后，原告又向本院提起诉讼，经调解双方达成和解协议，原告撤诉。2015年12月7日原告与海南问源律师事务所签订《法律事务委托合同》，约定委托卢力熊、张兴德律师代理诉讼，律师费用18万元，受理阶段：一、二审、执行程序。2014年12月31日林利霞根据被告天易公司的委托将借款1100万元用于被告天易公司代替海南泯华投资有限公司归还海南泯华投资有限公司欠原告的借款本金、利息、诉讼费、律师费等，偿还金额合计10414089.93元。剩余款585910.07元，于2015年1月19日偿还被告天易公司欠原告借款利息。被告颜海珠2015年5月15日向原告偿还利息146689.93元，被告天易公司截止到2015年4月20日止共偿还原告利息732600元。海南泯华投资有限公司欠原告借款本息、诉讼费、律师费等，被告天易公司已代为还清，原告与海南泯华投资有限公司的债权债务已结清。 本院认为，原告与被告天易公司签订的《借款合同》、《抵押合同》是双方的真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，受法律的保护。原告向被告借款1100万元，用于代替海南泯华投资有限公司归还欠原告的借款本息，有借款合同、借款凭证、抵押借款合同、委托扣款通知书、委托授权书、还款银行凭证等证据证明其事实，借款事实清楚，债权债务关系明确，应予认定。被告天易公司借款1100万元至2015年4月20日止仅归还利息732600元，尚欠借款本金1100万元及相应利息未还。按借款合同第十六条约定，被告天易公司已逾期未还款构成违约。原告要求被告天易公司偿还借款本息，符合合同约定和法律规定，其请求应予支持。利息应从2015年4月21日起至2015年12月30日按月利率18‰计算。从2015年12月31日起至实际偿还借款本金之日止按原借款利率18‰的基础上加收50%计算逾期利息（含罚息）。被告天易公司以儋州市那大大州新村大州路南侧“儋城壹品”项目的403套房产合计26094.46㎡的在建工程为其借款提供抵押担保，并办理抵押登记手续，原告对该在建抵押工程的拍卖、变卖所得款项在上述债权范围内享有顺位抵押优先受偿权。原告主张被告支付律师费18万元，因双方已在合同中约定律师费用由借款人承担。因此，律师费用18万元应由被告天易公司承担。被告颜海珠、何昱锋、李平英表示愿意为向被告天易公司上述借款及实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费）承担无限连带责任保证，并放弃要求贷款人就抵押房地产及质押财产权利优先实现权利的抗辩权。原告要求其承担连带保证责任，应予以准许。被告天易公司抗辩与原告不存在借贷关系，不应偿还借款本息。被告颜海珠、何昱锋抗辩天易公司与原告不存在借贷关系，不应承担连带责任，抗辩理由不成立，本院不予采纳。被告李平英经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十九条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、限被告儋州天易实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告海南兆南小额贷款股份有限公司借款人民币11000000元及相应利息[利息从2015年4月21日起至2015年12月30日按月利率18‰计算，从2015年12月31日起至实际偿还借款本金之日止按原借款利率18‰的基础上加收50%计算逾期利息（含罚息）]。 二、限被告儋州天易实业有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告海南兆南小额贷款股份有限公司律师费人民币180000元。 三、原告海南兆南小额贷款股份有限公司对被告儋州天易实业有限公司抵押担保的位于儋州市那大大州新村大州路南侧“儋城壹品”项目的403套房产合计26094.46㎡的在建工程的拍卖、变卖所得款享有优先受偿权（按顺位抵押受偿）。 四、被告颜海珠、何昱锋、李平英对被告儋州天易实业有限公司的上述债务在保证范围内承担连带保证责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币87800元，由被告儋州天易实业有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长  周英俊 审 判 员  符儒超 人民陪审员  陈紫辉 二〇一六年九月十二日 法官 助理  祁永芳 书 记 员  黄鹏飞 附相关的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 第一百九十九条第一项同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： （一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押权已登记的先于未登记的受偿； （三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。