江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）连商初字第00157号原告：连云港亿豪担保投资有限公司，住所地江苏省连云港市海州区海宁西路9-7号。法定代表人：朱孔宜，该公司董事长。委托诉讼代理人：李乃久，江苏苍梧律师事务所律师。被告：连云港义都建设有限公司，住所地江苏省连云港市海州区郁州南路12号。法定代表人：李志，该公司经理。委托诉讼代理人：孙燕波，男，1963年6月10日生，汉族，住江苏省连云港市海州区。被告：连云港启盛化工有限公司，住所地江苏省连云港市连云港经济技术开发区前进路。法定代表人：徐远宝，该公司董事长。被告：灌云玺成置业有限公司，住江苏省灌云县经济技术开发区纬二路。法定代表人：周历，该公司董事长。被告：周历，男，1972年3月26日生，汉族，住江苏省连云港市海州区。以上两被告共同委托诉讼代理人：宋莹，江苏田湾律师事务所律师。被告：徐远宝，男，1964年11月2日生，汉族，住江苏省连云港市海州区。被告：李勇，男，1960年10月7日生，汉族，住江苏省连云港市海州区。被告：葛芸，女，1959年12月16日生，汉族，住江苏省灌云县。以上两被告共同委托诉讼代理人：孙燕波，男，1963年6月10日生，汉族，住江苏省连云港市海州区。被告：童秀芸，女，1970年9月15日生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被告：赵明，男，1981年7月7日生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。被告：万冬萍，女，1983年3月26日生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。原告连云港亿豪担保投资有限公司（以下简称亿豪担保公司）与被告灌云县玉锦建材贸易有限公司（以下简称玉锦公司）、连云港义都建设有限公司（以下简称义都公司）、连云港启盛化工有限公司（以下简称启盛公司）、灌云玺成置业有限公司（以下简称玺成公司）、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍保证合同纠纷一案，由原连云港市新浦区人民法院移送本院管辖，本院于2015年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告亿豪担保公司的委托诉讼代理人李乃久，被告义都公司、李勇、葛芸的共同委托诉讼代理人孙燕波，被告玺成公司、周历的共同委托诉讼代理人宋莹，被告赵明到庭参加诉讼。被告启盛公司、徐远宝、童秀芸、万冬萍经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。在本案审理过程中，原告亿豪担保公司申请撤回对被告玉锦公司的起诉，本院予以照准，并已另行制作了民事裁定书。本案现已审理终结。原告亿豪担保公司向本院提出诉讼请求：被告义都公司、启盛公司、玺成公司、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍连带偿还代偿款500万元并承担违约责任。诉讼中，亿豪担保公司将违约责任明确为按照《委托担保合同》第七条第一项、第三项承担违约金和利息，但因该违约责任约定过高，故仅要求各被告连带给付合理利息（以500万元为基数，从2012年6月27日起至给付之日止按银行同期贷款利率4倍计算）。事实和理由：2011年5月6日，玉锦公司向江苏灌云农村合作银行宁海贷款投放中心（以下简称灌云农合行宁海中心）借款500万元，委托原告亿豪担保公司提供保证担保。被告义都公司、启盛公司、玺成公司、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍则向亿豪担保公司提供保证反担保。上述借款于2012年5月5日到期后，由于玉锦公司未按期偿还借款，导致亿豪担保公司代偿，造成损失500万元。请求判如所请。在本案审理过程中，亿豪担保公司放弃203.67万元诉讼请求，并请求优先从利息中扣除该款，如不足再从本金中扣除。被告义都公司、李勇、葛芸共同辩称，1.原告亿豪担保公司主张权利已经超过了保证期间，因为主债务期满是2012年5月5日，保证期间为主债务履行期满2年，亿豪担保公司应在2014年5月5日之前起诉，而其起诉状日期是2014年8月7日；2.原告亿豪担保公司的诉讼请求不实，理由是亿豪担保公司代偿499.9万元本金，其擅自将50万元保证金支付给担保人，应从本金中扣除，并且2012年5月16日玺成公司通过以房抵债给亿豪担保公司的股东朱成，金额是373.395万元，扣除上述两项后本金实为76.585万元。被告玺成公司、周历共同辩称，原告亿豪担保公司主张权利已经超过了诉讼时效。被告赵明辩称，玉锦公司贷款的500万元被玺成公司用掉了，赵明一分钱也没有用。被告启盛公司、徐远宝、童秀芸、万冬萍未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告亿豪担保公司为支持其诉讼请求提供了如下证据：1.《流动资金贷款借款合同》一份，证明2011年5月6日，玉锦公司与灌云农合行宁海中心签订借款合同一份，借款金额为500万元；2.《保证合同》一份，证明2011年5月6日，亿豪担保公司向灌云农合行宁海中心为玉锦公司的500万元借款提供了担保；3.《委托担保合同》一份，证明玉锦公司委托亿豪担保公司为其借款提供担保；4.《保证反担保合同》八份，证明被告义都公司、启盛公司、玺成公司、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍为原告亿豪担保公司的担保提供反担保；5.《代偿证明》《灌云农合行电汇凭证》各一份，证明亿豪担保公司于2012年6月27日为玉锦公司代偿本息共计513.7万元。6.《证明》一份，证明亿豪担保公司已将50万元的保证金退还给玉锦公司；7.亿豪担保公司与朱成的《协议书》及《通知》各一份，证明亿豪担保公司于2015年8月5日将对玉锦公司的债权203.67万元转让给朱成；8.朱成与玺成公司的《协议书》及房屋明细一份，证明朱成于2015年8月5日以受让的债权203.67万元冲抵欠玺成公司的购房款；9.《商品房买卖合同》10份，与本案无关联性，只是证明朱成在2012年与玺成公司签订了商品房买卖合同，与债权转让的事实相互吻合。被告义都公司为支持其抗辩提供证据为：连云港市海州区人民法院（2012）海商诉保字第37号《协助执行通知书》2份，证明法院对被执行人李勇的两套房屋进行查封，原告在2012年6月27日代偿玉锦公司借款后已经向人民法院主张权利。被告启盛公司、玺成公司、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍未提供证据。被告义都公司、李勇、葛芸对原告亿豪担保公司所举证据的共同质证意见为：对证据1-5的真实性无异议，对证据5的关联性有异议，根据证据3《委托担保合同》，当时亿豪担保公司向玉锦公司收取了50万元保证金，在归还的本息中应扣除这50万元，实际代偿金额是463.7万元；对证据6不认可，亿豪担保公司退还保证金给玉锦公司未经其他反担保人同意，加重了其他反担保人的债务，对于退还的保证金应当扣除；对证据7的真实性无异议，但债权数额变动没有通知其他担保人，债权转让时间不真实，实际以房抵债的时间是2012年5月16日，抵偿金额不是203.67万元而是373.395万元；对证据8，亿豪担保公司与玺成公司恶意串通提供虚假证据，玺成公司以房抵债的总金额是373.395万元；对证据9的真实性有异议，从形式上看合同没有问题，当时协定房屋价格是5500元每平方，买卖合同为避税写了2500元每平方。被告玺成公司、周历对原告亿豪担保公司所举证据的共同质证意见为：对证据1-5，同意被告义都公司、李勇、葛芸的质证意见；对证据6，对亿豪担保公司向玉锦公司返还保证金50万元的真实性无异议，实际上是返还给玺成公司的，玺成公司也收到了；对证据7，协议书发生于亿豪担保公司与朱成之间，无法确定其真实性，但就该事实，朱成欠玺成公司购房款，玺成公司又欠亿豪担保公司诉争款项，2015年8月5日经三方协商以购房款冲抵本案争议债务，即朱成代玺成公司向亿豪担保公司履行203.67万元的债务，三方确实达成了该协议；对证据8的真实性、合法性、关联性予以认可；对证据9的真实性无异议。被告赵明对原告亿豪担保公司所举证据的质证意见为：对证据1-5，同意被告义都公司、李勇、葛芸的质证意见。对其他证据未质证。原告亿豪担保公司、被告玺成公司、周历、赵明对被告义都公司所举证据的质证意见为：对其真实性、关联性、合法性均无异议。被告启盛公司、徐远宝、童秀芸、万冬萍均未发表质证意见。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对亿豪担保公司提供的有争议的证据，本院认证如下：对证据6，因玉锦公司未到庭作证，对该证据的真实性，本院无法确认，并且该证据与玺成公司的陈述存在矛盾，不足以证明该50万元保证金已退还给玉锦公司，故对该证据，本院不予采信。对证据7-9，因其待证事实为亿豪担保公司向案外人朱成转让债权，以及朱成与玺成公司之间发生买卖合同关系等事项，均与本案讼争事实缺乏关联性，故对上述证据，本院不予采信。本院经审理查明：2011年5月2日，玉锦公司（委托人）与原告亿豪担保公司（受托人）签订《委托担保合同》，约定：因玉锦公司向灌云农合行（贷款人）申请贷款500万元，玉锦公司委托亿豪担保公司提供保证担保；玉锦公司向亿豪担保公司缴付担保费用15万元、风险保证金50万元，上述款项到账后，亿豪担保公司向贷款人出具担保意向书；第七条第一项约定，玉锦公司应按期如数向贷款人清偿债务，如有逾期或并非如数，玉锦公司须按担保额的15%（即75万元）向亿豪担保公司支付违约金，亿豪担保公司有权按约定优先从保证金中扣收违约金；第七条第三项约定，玉锦公司经贷款人和亿豪担保公司催收仍未及时还款，导致亿豪担保公司向贷款人代偿债务的，自代偿之日起亿豪担保公司按代偿金额的15‰/月（即年息18%）计收利息；玉锦公司承担亿豪担保公司为实现债权所支出的一切费用，包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费、执行费、仲裁费、公证费、保全费、拍卖费等。合同还对其他事项作出约定。2011年4月28日至5月2日，被告义都公司、启盛公司、玺成公司、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍（均为反担保人）先后与原告亿豪担保公司（担保人）签订《保证反担保合同》，对亿豪担保公司的上述担保行为向其提供保证反担保，约定：反担保人的反担保保证方式为连带责任保证，对反担保保证范围内的借款人（玉锦公司）欠亿豪担保公司的全部债务的100%，反担保人在约定的反担保保证期间内承担连带清偿责任；反担保保证范围为：1.保证合同中约定的亿豪担保公司履行保证义务代借款人偿还的全部款项及利息、其他费用和损失等，2.委托担保合同中约定的借款人应向亿豪担保公司支付的违约金、赔偿金及担保费等，3.亿豪担保公司为实现债权所支付的诉讼费、律师费、差旅费等一切费用；反担保人反担保保证期限为:本合同生效之日起至借款人履行本合同规定的全部债务或反担保人代为清偿借款人全部债务及约定事项止。合同还对其他事项作出约定。上述合同签订后，玉锦公司依约向亿豪担保公司缴付风险保证金50万元。2011年5月6日，玉锦公司与灌云农合行宁海中心签订《流动资金贷款借款合同》，约定玉锦公司向其借款人民币500万元；同日，原告亿豪担保公司与灌云农合行宁海中心签订《保证合同》，依约为上述借款提供保证担保。上述借款于2012年5月5日到期后，玉锦公司未按约定向灌云农合行宁海中心偿还本息。2012年6月27日，亿豪担保公司按约定向灌云农合行宁海中心代偿贷款本息共计513.7万元。2012年7月26日，亿豪担保公司向原连云港市海州区人民法院就本案提起诉讼，该院受理后发现本案不属于其管辖，将本案移送至原连云港市新浦区人民法院。2014年4月15日，原连云港市新浦区人民法院对本案立案受理，后该院发现本案诉讼标的额超过其民商事案件管辖范围，遂报请本院审理。本院于2015年4月20日对本案立案受理。本案争议焦点为：1.亿豪担保公司使请求权有无超过保证期间；2.亿豪担保公司行使请求权有无超过诉讼时效期间；3.亿豪担保公司的诉讼请求能否全部成立。本院认为，涉案《委托担保合同》《保证合同》《保证反担保合同》均是各方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。各方当事人应当按约履行，如违约则承担相应的违约责任。保证人亿豪担保公司按照《委托担保合同》约定为玉锦公司的贷款提供了保证担保，并在贷款逾期后按约定向贷款人履行了代偿义务；反担保保证人义都公司、启盛公司、玺成公司、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍应按约定向亿豪担保公司承担连带清偿责任。关于亿豪担保公司使请求权有无超过保证期间的问题。本院认为，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。涉案各《保证反担保合同》均约定，反担保人反担保保证期限为“本合同生效之日起至借款人履行本合同规定的全部债务或反担保人代为清偿借款人全部债务及约定事项止”，应视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日即2012年6月27日起二年；后亿豪担保公司于2012年7月26日及时向人民法院就本案提起诉讼，并未超过二年的保证期间。被告义都公司、李勇、葛芸共同辩称，原告亿豪担保公司主张权利已经超过了保证期间，因该抗辩理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于亿豪担保公司行使请求权有无超过诉讼时效期间的问题。本院认为，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。本案中，如前所述，债权人亿豪担保公司在保证期间内以诉讼方式向各保证反担保人主张权利，其保证合同的诉讼时效应从2012年7月26日提起诉讼时起算二年期间，鉴于亿豪担保公司从该日起持续主张权利至今，故亿豪担保公司行使请求权未超过诉讼时效期间。被告玺成公司、周历共同提出的诉讼时效抗辩不能成立，本院不予采纳。关于亿豪担保公司的诉讼请求能否全部成立的问题。本院评判如下：一、关于代偿款本金部分，原告亿豪担保公司按约定向灌云农合行宁海中心代偿本息共计513.7万元，但在本案中亿豪担保公司仅主张代偿款本金500万元，系依法行使处分权的行为，本院予以确认，并对其主张500万元本金的诉讼请求予以支持。二、关于违约金部分，《委托担保合同》第七条第一项约定，玉锦公司应按期如数向贷款人清偿债务，如有逾期或并非如数，玉锦公司须按担保额的15%（即75万元）向亿豪担保公司支付违约金，亿豪担保公司有权按约定优先从保证金中扣收违约金。鉴于玉锦公司仅向亿豪担保公司缴付风险保证金50万元，应按约定优先用于抵扣75万元的违约金；对不足部分的25万元，各反担保保证人应按约定向亿豪担保公司承担连带清偿责任。亿豪担保公司主张该风险保证金50万元已经退还玉锦公司，故不应在本案中抵扣债务，但其所举证据不足以证实其主张，本院对该主张不予采纳。三、关于利息部分，《委托担保合同》第七条第三项约定，玉锦公司经贷款人和亿豪担保公司催收仍未及时还款，导致亿豪担保公司向贷款人代偿债务的，自代偿之日起亿豪担保公司按代偿金额的15‰/月（即年息18%）计收利息。原告亿豪担保公司主张因该违约责任约定过高，故仅要求各被告连带给付银行同期贷款利率4倍的利息，本院经核算认为，18%的年息并未过高，即使将之与75万元违约金合并计算，仍未超过银行同期贷款利率4倍，故亿豪担保公司主张按照银行同期贷款利率4倍给付利息缺乏依据，本院仅对其诉讼请求的合理部分予以支持，对上述代偿款应按照年息18%计算利息。亿豪担保公司放弃203.67万元诉讼请求，并请求优先从利息中扣除该款，如不足再从本金中扣除，该行为是对其民事权利的处分，本院予以确认。被告义都公司、李勇、葛芸共同辩称，玺成公司向案外人朱成以房抵债373.395万元，应在本案代偿款本金中扣除，本院认为，该情形与本案不属于同一法律关系，不在本案审理范围内，故本院对该主张不予采纳。综上所述，原告亿豪担保公司的诉讼请求部分成立，本院对其合理部分予以支持。被告义都公司、李勇、葛芸共同提出的亿豪担保公司诉讼请求不实的抗辩理由，本院对其合理部分予以采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十二条规定，判决如下：一、被告连云港义都建设有限公司、连云港启盛化工有限公司、灌云玺成置业有限公司、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍于本判决生效之日起十日内连带给付原告连云港亿豪担保投资有限公司代偿款人民币500万元及利息（以500万元为基数，自2012年6月27日至款项实际给付之日止按年利率18%计算，并减去203.67万元利息）和违约金25万元；二、驳回原告连云港亿豪担保投资有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46792元（原告连云港亿豪担保投资有限公司已预交），由被告连云港义都建设有限公司、连云港启盛化工有限公司、灌云玺成置业有限公司、周历、徐远宝、李勇、葛芸、童秀芸、赵明、万冬萍连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：南京市农行山西路分行，账号：10×××75，汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条的规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  刘扬代理审判员  任慧代理审判员  袁辉二〇一六年九月十八日书 记 员  任燕法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。（二）《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（三）《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。（四）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。第三十四条第二款连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。（五）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条的规定，报江苏省高级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。