文书内容福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0622刑初147号公诉机关云霄县人民检察院。被告人张文海，男，1970年9月5日出生，汉族，高中文化，中共党员，2011年至案发前任漳州市常山华侨经济开发区下云管区报账员，福建省云霄县人。云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2016］87号起诉书指控被告人张文海犯贪污罪，于2016年6月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于同年7月14日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌出庭支持公诉，张文海到庭参加诉讼。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，2011年12月，被告人张文海在担任漳州市常山华侨经济开发区下云管理区报账员期间，利用协助人民政府管理和发放土地征用补偿费用工作的职务便利，虚构事实，骗取赔青款人民币113750元。案发后，被告人张文海于2016年3月20日经通知主动到云霄县人民检察院接受调查，现已退出全部赃款。以上事实，公诉机关提供了被告人的供述和辩解、证人证言、物证、书证、鉴定意见等证据，认为被告人张文海的行为已构成贪污罪。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第九十三条第二款的规定，依法判处。被告人张文海对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并当庭表示自愿认罪。经审理查明，2011年12月，被告人张文海在担任漳州市常山华侨经济开发区下云管理区报账员期间，利用协助人民政府负责常山华侨经济开发区北片工业园区储备用地项目征地赔青登记申报、资金管理和发放等职务便利，虚构村民张某某土地被征用及赔青面积4.55亩的事实，从中骗取赔青款人民币113750元。案发后，被告人张文海于2016年3月20日经通知主动到云霄县人民检察院接受调查，现已退出全部赃款。另经本院审理查明，在本院审理期间，被告人张文海向本院预交罚金100000元。以上事实，被告人张文海在开庭审理过程中亦无异议；并有证人张某某、张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、张某戊、张某己、张某庚、张某辛、张某壬、张某癸的证言，中国共产党漳州市常山华侨经济开发区委员会及漳州市常山华侨经济开发区管理委员会出具的任职证明、中共漳州市常山华侨经济开发区委员会常侨区委[2013]58号文件关于大水堀等管理区两委干部任免的通知、漳州市常山华侨经济开发区管委会出具的情况说明、漳州市常山华侨经济开发区财政局出具的国营福建省云霄常山华侨农场下云管区的报告及漳州市常山华侨经济开发区城建规划办公室制作的征用地平面图、记账凭证、常山华侨农场非经营性票据、中国农业银行进账单、常山开发区（农场）记账凭证、进账通知单、云霄县农村信用合作联社支付系统专用凭证、进账单、资金支付通知书（现金类）、国营福建省云霄常山华侨农场下云管区出具的资金支付通知书（现金类）、常山开发区（农场）记账凭证、常山华侨开发区费用报批单、征地赔青补贴报销单、征地赔青登记表、储备用地补贴报销单、土地征用协议、账单明细、常山农场下云管区龙身xx号（房屋）方位示意图、厨房内外景及猪舍内外景照片原件、云霄县人民检察院出具的到案情况说明、云霄县人民检察院查封/扣押财物、文件清单、移送扣押、冻结物品、文件清单、财物收据、云霄县公安局有无刑事处罚记录证明书、身份证复印件、户籍证明、本院预收罚金票据，漳州市人民检察院漳检技鉴[2016]23号司法会计检验报告，张文海悔过书、自我交代材料、自书材料、调查笔录，张文海的供述与辩解等证据为证，足以认定。本院认为，被告人张文海在担任常山华侨经济开发区下云管区报账员期间，利用协助人民政府管理和发放土地征用补偿费用的职务便利，骗取征地赔青款113750元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控张文海犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究其犯贪污罪的刑事责任，并责令退缴违法所得。案发后，张文海自动到云霄县人民检察院投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。在提起公诉前，张文海如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃；且在法庭上，张文海能够自愿认罪，并积极预交罚金，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚。根据张文海的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。张文海必须依法接受社区矫正。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第一项、第三款，第十二条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十八条，第十九条第一款，《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款、第七款，第四条第一款、第三款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第三条的规定，判决如下：一、被告人张文海犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；并处罚金人民币100000元，限于判决生效之日缴纳（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人张文海已退缴的赃款人民币113750元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘惠贤人民陪审员  林海滨人民陪审员  方晓维二〇一六年九月二十六日书 记 员  朱丽敏附本案适用相关法律及司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。第七款对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。第四条第一款贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，一般应当考虑从轻处罚。第三款犯罪分子及其亲友主动退赃或者在办案机关追缴赃款赃物过程中积极配合的，在量刑时应当与办案机关查办案件过程中依职权追缴赃款赃物的有所区别。最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。