广东省博罗县人民法院行 政 判 决 书（2016）粤1322行初60号原告周官，男，汉族，1985年8月3日出生，身份证住址：河南省泌阳县，现住址：河南省郑州市。被告惠州市惠城区市场监督管理局。住所地：惠州市惠城区桥西街道南坛南路**号。法定代表人刘少锋，局长。委托代理人刘永良，系该局工作人员。被告惠州市食品药品监督管理局。住所地：惠州市惠城区江北文成一路市食品药品监督管理大楼，组织机构代码：00718908-8。法定代表人魏荣君，局长。委托代理人杜晓平、李凌宇，系该局工作人员。原告周官因与被告惠州市惠城区市场监督管理局（以下简称“惠城区市场局”）、惠州市食品药品监督管理局（以下简称“惠州市食药局”）撤销行政决定纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月10日公开开庭审理了本案。原告周官、被告惠城区市场局的委托代理人刘永良、被告惠州市食药局的委托代理人杜晓平、李凌宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告惠城区市场局于2016年1月29日作出惠城市监投处告函（2016）4号《关于周官投诉举报处理结果告知函》，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条的规定，决定对通渠海食品专营店免于行政处罚。原告周官不服，向被告惠州市食药局申请行政复议，被告惠州市食药局于2016年5月20日作出惠食药监复决（2016）01号行政复议决定，维持被告惠城区市场局的惠城市监投处告函（2016）4号《关于周官投诉举报处理结果告知函》。原告周官诉称，2015年9月13日，原告使用中国邮政挂号信（单号XA34404264841）向杭州市余杭区市场监督管理局投举报信，举报浙江天猫网络有限公司在其开设的天猫商城（通渠海食品专营店／惠州市通渠海实业有限公司）所销售的“爱司盟东革阿里复合胶囊”非法添加“东革阿里”。根据杭州市余杭区市场监督管理局2015年12月4日向申请人作出的【关于投诉（举报）处理情况的告知函-余市监诉告字（2015）H3397）、被告惠州市食品监督管理局向申请人作出的【举报投诉转办告知函-惠食药监投转函（2015）0144号】可以得知原告所举报的案件由被告惠城区市场局依法调查处理。2016年1月29日，被告惠城区市场局向原告作出了【关于周官投诉举报处理结果告知函-惠城市监投处告函（2016）4号】，在该告知函中认定对被举报的违法行为依据《食品安全法》第一百三十六条之规定免于行政处罚。原告认为被告的行为属于认定法律事实依据不清、行政不作为的行为，于是在2016年3月26日向被告惠州市食药局邮寄了行政复议申请书（挂号信编号：XA41615456141），要求确认被告惠城区市场局的行为违法，撤销其作出的告知函、并责令被告惠城区市场局对原告所举报案件中的被举报人作出行政处罚。被告惠州市食药局于2016年5月20向原告做出了【惠州市食品药品监督管理局行政复议决定书一惠食药监复决（2016）01号】；在该行政复议决定书中认定被告惠城区市场局在处理原告所举报案件中，适用法律恰当，从而驳回了原告的行政复议申请，维持了被告惠城区市场局2016年1月29日作出的【关于周官投诉举报处理结果告知函一惠城市监投处告函（2016）4号】。原告对此不服特提出诉讼。原告认为依据《食品安全法》之规定，被举报人所经营的涉案产品违反了《食品安全法》第三十四条、第三十七条、一百二十条第八项和《新食品原料安全性审查管理办法》，应当依据《食品安全法》第一百二十四条之规定给予其处罚，被告惠州市食药局在行政复议决定书中认定被告惠城区市场局适用法律恰当并没有任何法律依据，其行为明显存在不当，贵法院应当依法给予纠正并对被告惠城区市场局的行政违法给予确认并判令被告惠城区市场局对原告所举报案件中的被举报人作出行政处罚。综上，原告请求：一、依法判令惠城区市场局在处理原告所举报案件中认定法律事实依据不清的行为违法；二、依法撤销惠城区市场局2016年1月29日作出的【关于周官投诉举报处理告知函-惠城市监投初告函（2016）4号】；三、依法判令惠城区市场局对原告所举报案件中的被举报人作出行政处罚；四、撤销惠州市食药局做出的“惠州市食品药品监督管理局行政复议决定书一惠食药监复决（2016）01号”。原告向本院提交的证据有：一、举报材料（举报信、订单截图、旺旺聊天记录、涉案产品外包装照片、国家卫生计生委、国家质检总局、政府信息公开申请、咨询函、邮寄单据、杭州市余杭区市场监督管理局作出的余市监诉告字（2015）H3397《关于投诉（举报）处理情况的告知函》、惠州食品药品监督管理局作出的惠食药监投转函（2015）0144号《举报投诉转办告知函》、惠城区市场监督管理局作出的惠城市监投处告函（2016）4号《关于周官投诉举报处理结果告知函》，证明涉案产品是不符合国家安全标准的产品，应当依法给予查处并作出处罚；二、行政复议申请书、邮寄单据，证明原告依法向惠州市食药局提出行政复议申请；三、惠食药监复决（2016）01号《惠州市食品药品监督管理局行政复议决定书》，证明该行政复议决定书认定事实错误；四、原告居民身份证复印件，证明原告的主体资格；五、青羊市质监（食）罚字（2016）39号《行政处罚决定书》，证明被告适用法律错误；六、津检罚（2015）0071号《行政处罚决定书》、（国）质检复决字（2016）74号《行政复议决定书》，证明涉案产品有危害性。被告惠城区市场局辩称，一、本局对原告因惠州市通渠海实业有限公司销售“爱司盟东革阿里复合囊”一事进行的调查事实清楚，证据确凿，适用法律正确。2015年12月25日，本局收到被告惠州市食药局投诉举报转办单，要求本局处理原告投诉举报惠州市通渠海实业有限公司销售“爱司盟东革阿里复合胶囊”涉嫌违反相关规定的问题。本局于2016年1月29日派工作人员对惠州市通渠海实业有限公司的住所进行了现场检查，该公司持有《营业执照》、《食品流通许可证》，现场未发现原告投诉的“爱司盟东革阿里复合胶囊”产品。该公司原法定代表人表示，公司在天猫商城上设有“通渠海食品专营店”并销售“爱司盟东革阿里复合胶囊”。对于被投诉产品，被投诉人提供了“美国爱司盟天然健康食品制造有限公司”、珠海市克劳莉莎贸易有限公司、“菲奥纳（上海）贸易有限公司的《授权书》、《上海增值税专用发票》、《中华人民共和国海关进口货物报送单》、《中华人民共和国出入境检验检疫卫生证书》，上述证据表明涉案产品有合法来源，被投诉人作为食品经营者，已履行了进货查验义务，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条“食品经营者履行了本法规定的进货查验等义务，有充分证据证明其不知道所采购的食品不符合食品安全标准，并能如实说明其进货来源的，可以免予处罚，……”的规定，因此，本局对被投诉人作出免于行政处罚的决定符合法律规定。二、原告认为本局行政不作为于法无据。被投诉人销售的“爱司盟东革阿里复合胶囊”属进口食品，按《中华人民共和国食品安全法》第九十三条规定“进口尚无食品安全国家标准的食品，由境外出口商、境外生产企业或者其委托的进口商向国务院卫生行政部门提交所执行的相关国家（地区）标准或者国际标准。国务院卫生行政部门对相关标准进行审查，认为符合食品安全要求的，决定暂予适用，并及时制定相应的食品安全国家标准……”，本局执法人员经上“中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会”和“国家质量监督检验检疫总局”网站查询，没有发现有“东革阿里”相关的政府信息，也就是说，“东革阿里”目前在我国尚无食品安全国家标准。对于进口尚无食品安全国家标准的食品，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十九条规定“违反本法规定，有下列情形之一的，由出入境检验检疫机构依照本法第一面二十四条的规定给予处罚：……（二）进口尚无食品安全国家标准的食品，未提交所执行的标准并经国务院卫生行政部门审查，或者进口利用新的食品原料生产的食品或者进口食品添加剂新品种、食品相关产品新品种，未通过安全性评估；……。”因此，对于进口尚无食品安全国家标准的食品，应由出入境检验检疫机构进行处理，原告要求本局对被投诉人进行行政处罚是对法律适用的误解。综上所述，原告的诉讼请求没有事实与法律根据，本局请求人民法院驳回原告的诉讼请求。被告惠城区市场局向本院提交的证据有：一、对惠州市通渠海实业有限公司涉案产品调查材料（《杭州市余杭区市场监督管理局案件线索移送函》、《惠州市食品药品监督管理局投诉举报转办单》、《举办申诉受理告知函》、《关于核查投诉“惠州市通渠海实业有限公司”涉嫌销售违反相关规定的“爱司盟东革阿里复合胶囊”的问题调查情况报告》、《关于核查投诉“惠州市通渠海实业有限公司”涉嫌销售违反相关规定的“爱司盟东革阿里复合胶囊”的问题调查复函》、《关于周官投诉举报处理结果告知函》、《现场检查笔录》、《企业法人营业执照》、《食品流通许可证》、《调查询问笔录》），证明惠城区市场局对涉案产品的调查事实清楚，证据确凿，适用法律正确；二、惠州市通渠海实业有限公司对涉案产品提交的相关单据（《中华人民共和国海关进口货物报关单》、《中华人民共和国出入境检验检疫卫生证书》、《销售授权书》、《授权书》、上海增值税专用发票发票联），证明涉案产品有合法来源。三、《天津出入境检验检疫局投诉举报线索通报函》，证明此案件由天津检验检疫局查处。被告惠州市食药局辩称，一、答辩人本局作出《惠州市食品药品监督管理局行政复议决定书》（惠食药监复决（2016）01号）的程序合法。2016年3月30日，答辩人本局收到原告周官的《行政复议申请书》。原告不服被告惠城区市场局作出的《关于周官投诉举报处理结果告知函》（惠城市监投处告函（2016）4号），向答辩人本局申请行政复议，答辩人本局依法予以受理。2016年4月6日，答辩人本局作出了《受理复议通知书》（惠食药监复受字（2016）01号）、《提出答复通知书》（惠食药监复答字（2016）01号），并将《提出答复通知书》及副本直接送达被告惠城区市场局，将《受理复议通知书》通过EMS快递寄往原告。2016年4月15日，被告惠城区市场局将《行政复议答复意见书》（惠城市监行复答（2016）02号）及相关证据材料直接送达答辩人本局。经对原告申请行政复议案的基本情况进行综合考量，答辩人本局对该复议案决定采取书面审查形式进行审理，2016年5月20日，答辩人本局作出了行政复议决定，并将决定书文本寄往原告。答辩人本局自收到原告行政复议申请至作出受理决定历时5个工作日，被申请人自收到《提出答复通知书》至提交书面答复材料历时9日，答辩人本局自受理原告行政复议申请（2016年3月30日）至作出行政复议决定历时51日，整个复议办理程序符合《行政复议法》及其实施条例的有关规定。二、答辩人本局作出维持《关于周官投诉举报处理结果告知函》（惠城市监投处告函（2016）4号）的行政复议决定有充分依据。原告不服被告惠城区市场局作出的《关于周官投诉举报处理结果告知函》（惠城市监投处告函（2016）4号），向答辩人本局提出行政复议申请，要求答辩人本局确认被告惠城区市场局在办理原告所举报案件中法律事实依据认定不清，并撤销该告知函。经对被申请人提交的答复意见和相关证据进行审理，答辩人本局认为：1、惠城区市场局收到原告关于惠州市通渠海实业有限公司涉嫌销售不合格食品“爱司盟东革阿里复合胶囊”（生产日期2014年1月8日）的投诉举报后进行了现场检查和询问调查，采集相关证据，将调查办理情况书面告知申请人，办理投诉举报的程序符合相关规定；2、被投诉人保留了其购进上述“爱司盟东革阿里复合胶囊”时进行进货查验的相关资料单据，包括《中华人民共和国海关进口货物报送单》、《中华人民共和国出入境检验检疫卫生证书》、经销商授权书等进口食品合法性证明文件，履行了《食品安全法》对食品经营者关于购进食品进货查验的法定义务；3、由于上述“爱司盟东革阿里复合胶囊”的《中华人民共和国海关进口货物报送单》内显示其真实成分为：“独家复合物65％、小麦胚芽1.9％、燕麦O.5％、花生等”。鉴于“爱司盟东革阿里复合胶囊”产品包装标签上显示“配料：东革阿里、小麦胚芽、燕麦、花生、明胶”，惠城区市场局认为上述产品的包装标签标注不符合《食品安全国家标准预包装食品标签通则》（GB7718—2011）的相关规定，依据充分；4、案涉“东革阿里复合胶囊”作为进口食品，其标签标示和进口通关单显示，“东革阿里”为主要成分，不属于食品添加剂，不存在超范围、超剂量使用食品添加剂问题。虽然“东革阿里”这类物质未见于国家卫计委历年公布的新资源食品或新食品原料目录内，但该物质亦不在国家卫计委公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》（第1-6批）、国家食品药品监督管理总局公布的《保健食品中可能非法添加的物质名单》内，也无证据证明“东革阿里”属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释（2013）12号）第二十条认定的“有毒、有害的非食品原料”。经查询，目前国家尚无“东革阿里”的食品安全标准或标准认可公告的信息，东革阿里复合胶囊可以认为属“无国务院卫生行政部门认可标准的进口食品”；5、上述“爱司盟东革阿里复合胶囊”经具有法定资质的进口食品检验机构进行食品检验并出具了“所检项目符合我国食品安全要求”的检验结论，且被投诉人履行了食品经营者应当履行的进货查验法定义务、说明了其进货来源，在此基础上被申请人依据《中华人民共和国食品安全法》（2015年）第一百三十六条的规定对被投诉人作出免于处罚的行政处理决定，适用法律恰当。据此，答辩人本局对原告提出的行政复议申请依法作出了维持被告惠城区市场局原具体行政行为的复议决定。综上，答辩人本局作出的行政复议决定程序合法、适用法律正确，请人民法院依法予以支持。被告惠州市食品药品监督管理局向本院提交的证据有：1一、《行政复议受理审批表》，证明惠州市食药局依法对原告行政复议申请进行审查并决定受理；2二、《受理复议通知书》，证明惠州市食药局书面作出行政复议受理决定；3三、《受理复议通知书》EMS快递凭证，证明惠州市食药局依法告知原告行政复议受理决定；4四、《提出答复通知书》，证明惠州市食药局书面通知被申请人作出行政复议答复；5五、《提出书面答复通知书》送达回执，证明惠州市食药局将《提出答复通知书》直接送达惠城区市场局；6六、行政复议答复材料接收凭证，证明惠州市食药局在法定期限内收到复议答复材料；7七、《行政复议决定书》EMS快递凭证，证明惠州市食药局在法定时限内作出行政复议决定。经庭审质证，本院根据各方当事人提交的证据，对方无异议的，本院予以确认；有异议的，在认定事实时予以参考。经审理查明，2015年9月13日，原告周官向杭州市余杭区市场监督管理局邮寄挂号信（单号XA34404264841），举报在浙江天猫网络有限公司开设的天猫商城中，通渠海食品专营店销售的“爱司盟东革阿里复合胶囊”非法添加有“东革阿里”成分。2015年12月4日，杭州市余杭区市场监督管理局作出《关于投诉（举报）处理情况的告知函》，告知原告该案将移交被告惠州市食药局处理。2015年12月25日，被告惠州市食药局作出《举报投诉转办告知函》，告知原告该投诉已转交被告惠城区市场局处理。2015年12月31日，被告惠城区市场局对原告作出《举报申诉受理告知函》。2016年1月29日，被告惠城区市场局对被投诉人惠州市通渠海实业有限公司位于惠州市惠城区东平天景大厦的住所进行了现场检查，并制作了《现场检查笔录》和《询问调查笔录》。经查，该公司持有《营业执照》、《食品流通许可证》，现场未发现原告投诉的名为“爱司盟东革阿里复合胶囊”的产品。该公司原法定代表人张猛称公司现已转让，法定代表人已变更。公司之前在天猫商城设有“通渠海食品专营店”，在该网店销售进口食品“爱司盟东革阿里复合胶囊”。2014年7月18日，公司从菲奥娜（上海）贸易有限公司购入【菲奥娜（上海）贸易有限公司从珠海市克劳丽莎贸易有限公司购入】从天津口岸进口“爱司盟东革阿里复合胶囊”24瓶，现已销售22瓶，生产日期均为2014年1月8日。被投诉人惠州市通渠海实业有限公司向被告惠城区市场局出示了《企业法人营业执照》、《食品流通许可证》、《中华人民共和国海关进口货物报关单》、《中华人民共和国出入境检验检疫卫生证书》、菲奥娜（上海）贸易有限公司出具的《销售授权书》、珠海市克劳丽莎贸易有限公司出具的《销售授权书》、美国爱司盟天然健康食品制造有限公司出具的《授权书》和上海增值税专用发票发票联。被告惠城区市场局依据《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条之规定，于2016年1月29日作出《关于周官投诉举报处理结果告知函》，决定对“通渠海食品专营店”免于行政处罚，并建议原告就该公司的违法行为向相关出入境检验检疫机构进行投诉。原告不服，向被告惠州市食药局申请复议。被告惠州市食药局受理后，于2016年4月6日作出《受理复议通知书》并送达原告。同日，被告惠州市食药局作出《提出答复通知书》并送达被告惠城区市场局。2016年4月15日，被告惠城区市场局向被告惠州市食药局提交了《行政复议答复意见书》。2016年5月20日，被告惠州市食药局作出惠食药监复决（2016）01号《行政复议决定书》，决定维持被告惠城区市场局作出的《关于周官投诉举报处理结果告知函》，并送达原告。原告不服，向本院提起行政诉讼，请求：一、依法判令惠城区市场局在处理原告所举报案件中认定法律事实依据不清的行为违法；二、依法撤销惠城区市场局2016年1月29日作出的惠城市监投初告函（2016）4号《关于周官投诉举报处理告知函》；三、依法判令惠城区市场局对原告所举报案件中的被举报人作出行政处罚；四、撤销惠州市食药局做出的惠食药监复决（2016）01号《惠州市食品药品监督管理局行政复议决定书》。另查明，2015年5月13日，国家和计划生育委员会作出卫政申复（2015）0596号《政府信息公开告知书》，告知周官“东革阿里”相关的政府信息不存在。2015年6月15日，国家质量监督检验检疫总局进出口食品安全局作出质检食函（2015）123号《关于“东革阿里”的咨询回复》，告知周官“东革阿里”相关的政府信息不存在。2016年7月25日，天津出入境检验检疫局对惠城区市场局作出《投诉举报线索通报函》，称关于“爱司盟东革阿里复合胶囊”的相关违法线索已依法受理。庭审中，原告向法庭提交了成都市青羊区市场监督管理局作出的青羊市质监（食）罚字（2016）39号《行政处罚决定书》、天津市出入境检验检疫局作出的津检罚（2015）0071号《行政处罚决定书》和国家质量监督检验检疫总局作出的（国）质检复决字（2016）74号《行政复议决定书》，认为上述行政机关已对其举报的同类产品作出行政处罚决定，被告应当参照上述决定，对被举报人惠州市通渠海实业有限公司进行处罚，被告依据《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条之规定，决定对被举报人免于处罚属适用法律错误，应当依法被撤销。被告惠城区市场局认为行政机关应独立办案，不应受到其他部门的干涉，原告提供的其他行政机关的行政处罚决定与本案没有关联性。本院认为，根据《中华人民共和国食品安全法》第六条的规定，被告惠城区市场局具有负责本行政区域内的食品安全监督管理工作的法定职权。本案争议焦点为被告惠城区市场局在《关于周官投诉举报处理告知函》中，对惠州市通渠海实业有限公司作出的免予行政处罚决定，适用法律是否正确。对于惠州市通渠海实业有限公司在天猫商城销售“爱司盟东革阿里复合胶囊”的行为，原告认为被告惠城区市场局应依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条的规定对该公司予以行政处罚；被告惠城区市场局则认为其对该公司免予行政处罚符合《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条的规定。从第一百二十四条第二款“除前款和本法第一百二十三条、第一百二十五条规定的情形外，生产经营不符合法律、法规或者食品安全标准的食品、食品添加剂的，依照前款规定给予处罚。”和第一百三十六条“食品经营者履行了本法规定的进货查验等义务，有充分证据证明其不知道所采购的食品不符合食品安全标准，并能如实说明其进货来源的，可以免予处罚，但应当依法没收其不符合食品安全标准的食品；造成人身、财产或者其他损害的，依法承担赔偿责任。”的内容来看，第一百二十四条与第一百三十六条两者是属于普通法条与特别法条的关系，在行政相对人的行为既可适用普通法条进行处理，也可适用特别法条进行处理时，应采用特别法条优先适用的原则。本案中，被告惠城区市场局在收到《举报投诉转办告知函》后，对被投诉人惠州市通渠海实业有限公司进行调查，该公司提供了《企业法人营业执照》、《食品流通许可证》、《中华人民共和国海关进口货物报关单》、《中华人民共和国出入境检验检疫卫生证书》、菲奥娜（上海）贸易有限公司出具的《销售授权书》、珠海市克劳丽莎贸易有限公司出具的《销售授权书》、美国爱司盟天然健康食品制造有限公司出具的《授权书》和上海增值税专用发票发票联等证据，证明其已履行了进货查验义务，亦不知道所采购和销售的食品不符合食品安全标准，并如实说明了进货来源。被告惠城区市场局对此予以确认，事实清楚，证据充分。惠州市通渠海实业有限公司经营“爱司盟东革阿里复合胶囊”的行为，符合第一百三十六条规定的可以免予处罚的情形，被告惠城区市场局决定对该公司免予处罚，符合法律的规定。原告认为应按照一百二十四条的规定对该公司进行处罚，与法律适用原则相悖，本院不予采纳。原告在庭审中提交了青羊市质监（食）罚字（2016）39号《行政处罚决定书》，认为其他地区的行政机关对经营同类产品的商家进行了处罚，被告惠城区市场局也应当对该公司进行处罚，但原告未能提供证据证明两个商家经营的“爱司盟东革阿里复合胶囊”系同一批次的相同产品，且青羊区市场监督管理局作出的《行政处罚决定书》不属于本院管辖，对该《行政处罚决定书》本院不适宜进行评判。因此，原告的该项主张，依法无据，本院不予支持。至于在进口、销售等环节的相关责任主体，是否应按第一百二十九条的规定由出入境检验检疫机关予以处罚的问题，不属于本案的审理范围，本院不予评判。因被告惠城区市场局在法定期限内作出《关于周官投诉举报处理结果告知函》，并依法送达原告，程序合法。被告惠州市食药局依法受理原告的复议申请后，作出《受理复议通知书》并送达原告，同日，作出《提出答复通知书》送达被告惠城区市场局。2016年5月20日，被告惠州市食药局作出惠食药监复决（2016）01号《行政复议决定书》，决定维持被告惠城区市场局作出的《关于周官投诉举报处理结果告知函》，并依法送达原告，事实清楚、程序合法。综上所述，原告请求判令被告惠城区市场局在处理原告所举报案件中认定法律事实依据不清的行为违法、撤销被告惠城区市场局作出的《关于周官投诉举报处理告知函》、判令被告惠城区市场局对原告所举报案件中的被举报人作出行政处罚、撤销被告惠州市食药局作出的《惠州市食品药品监督管理局行政复议决定书》，理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告周官的全部诉讼请求。本案受理费50元（原告已缴交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  陈龚东代理审判员  白 雪人民陪审员  许素贞二〇一六年九月二十七日书 记 员  黄浩芳