安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖12民终1829号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负责人：胡大群委托代理人：韦礼被上诉人（原审原告）：刘金影委托代理人：马钟涛被上诉人（原审被告）：张宇上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司与被上诉人刘金影、张宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省临泉县人民法院（2016）皖1221民初1407号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。平安财险阜阳公司上诉请求，1、依法改判临泉县人民法院（2016）皖1221民初1407号部分判决；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定刘金影部分赔偿金额偏高，无事实及法律依据。1、一审法院参照安徽省非私营单位在岗职工平均工资计算误工费明显无事实及法律依据，在案件审理过程中，原审原告未提供任何书面证据证明其从事的行业，根据相关法律规定，未提供误工证明的，误工费标准应当参照上年度城镇可支配收入计算误工费，即本案误工费应当计算为24339/365×120=8166元。2、二次手术费未实际发生，且鉴定机构的意见为估算金额，该费用并未确定，一审以减少诉累为由违法认定，一审法院支持二次手术费用及产生的三期费用，明显违反法律规定。3、原告伤残鉴定为两处10级伤残，其中一处认定的依据为“腰部活动受限”，但原告在住院期间未诊断出任何关于“腰部受伤”的相关诊断。一审法院采信鉴定结论违反程序。4、一审法院认定精神抚慰金数额偏高，在本案中原告鉴定为10级伤残，一审法院认定10000元的精神抚慰金显然过高，原告精神抚慰金数额最高不应当超过5000元。刘金影辩称：我是营运车辆售票员，原审法院计算误工费并无不当。因在体内的固定物未去除，需要二次手术取出固定物。原审法院支持二次手术费并无不当。原审法院认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审原告的诉请，请求依法判令原告因事故的损失122820.86元，由被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在保险范围内承担赔偿责任。原审法院审理查明：2015年8月3日11时30分许，张宇驾驶皖K233**小型轿车沿四化路自西向东行驶至与流鞍路交叉口时，与沿流鞍路自南向北行驶的刘金影驾驶的佳捷时牌电驱动轻便二轮摩托车发生刮碰，致刘金影受伤，双方车辆不同程度受损的交通事故。临泉县公安局交通警察大队认定：张宇驾驶机动车行驶至出事地点时，未按照机动车通过在没有交通标志、标线控制的交叉路口时，进入路口前停车瞭望，让其右方道路的来车先行，其过错是造成事故的直接原因，应负事故的全部责任。刘金影不负事故责任。事故发生当日，刘金影被送往临泉县人民医院住院治疗，于2015年10月2日出院。经安徽天衡司法鉴定所鉴定，刘金影因交通事故致腰部损伤，腰部活动度丧失达10%以上，构成x（十）级伤残；右侧锁骨骨折致其右上肢丧失功能达10%以上。构成x（十）级伤残；损伤后休息期限为120天。住院期间需要护理并增加营养；刘金影右侧锁骨股折内固定物去除，约需用费用人民币8000元，含手术费、麻醉费等项开支，不包括手术可能出现意外所需费用。去除内固定时，自住院之日起需要休息30天，其中前15天需要护理并增加营养。另查明：事故车辆皖K233**小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。保险期间为2015年7月3日至2016年7月2日，机动车交通事故责任强制保险保险限额为122000元（其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），商业第三者责任保险限额为500000元（不计免赔）。事故发生后被告张宇向原告垫付10000元。原审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。张宇驾驶皖K233**小型轿车与刘金影驾驶的佳捷时牌电驱动轻便二轮摩托车发生刮碰，致刘金影受伤，刘金影无过错，张宇依法应承担全部赔偿责任。因张宇驾驶的皖K233**小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，应当先由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司应在保险限额内承担赔偿责任，超出限额部分由张宇承担。参照2015年安徽省统计局公布城镇居民的相关数据标准，刘金影的合理的经济损失分别为：医疗费20670元，误工费50894元／年÷365天×120天＝16732元，住院伙食补助费61天×30元／天=1830元，营养费61×30元／天=1830元，残疾赔偿金24839元／年×20年×11%=54646元，精神抚慰金酌定10000元，鉴定费2000元，二次手术费8000元，二次手术误工费50894元／年÷365天×30天＝4183元，二次手术护理费38091元／年÷365天×15天=1565元，二次手术营养费30元／天×15天=450元，交通费根据原告住院天数酌定400元，合计122306元。该款项数额未超过保险限额，故由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司承担。电瓶车、衣服损失因原告未提供该项损失的相关证据材料，对该损失无法查明，故对原告的该项损失不予认定。张宇垫付的10000元，原告应予返还被告张宇。中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司对原告的鉴定提出异议，但其在本案审理期间未提交重新鉴定申请，故对其该项异议不予采信。中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司辩称后续治疗费待实际发生后另行主张，结合本案案情及考虑到减少当事人的诉累，认为一并处理更为妥当。中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司又辩称原告的精神抚慰金主张数额明显偏高，因该项主张较为偏高，故对该数额做出了调整。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，＜最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》＞第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿刘金影各项经济损失合计122306元（含张宇垫付的10000元，由刘金影直接返还张宇）;二、驳回刘金影的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2756元，减半收取1378元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。在二审举证期限内，双方当事人均没有提供新的证据，本院认证意见同与一审。综合庭审调查及当事人所举证据，本院对原审法院认定的部分事实予以确认。另查明，刘金影称其与别人合作跑车，系车上的售票员，该车挂靠临泉县汽车西站。但并没有提供有关证据予以支持。本院认为：公民的生命健康权依法受法律保护，张宇驾驶皖K233**小型轿车与刘金学驾驶的电驱动轻便二轮摩托车发生刮碰，致刘金影受伤，经交警部门认定，刘金影无过错，张宇负事故全部责任。根据交通事故责任认定，张宇应承担全部民事赔偿责任。因张宇驾驶的皖K233**小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，应当先由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在保险限额内承担赔偿责任，超出限额部分由张宇承担。对于原审法院认定刘金影的医疗费，住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、二次手术费、二次手术护理费、二次手术营养费、交通费予以维持。对于刘金影的误工费，由于刘金影没有提供任何书面证据证明其从事行业工作，根据相关法律规定，未提供误工证明的，误工费标准应当参照上年度城镇可支配收入计算，原审法院认定不当，应予纠正。对于刘金影的误工费应当计算为24839元÷365天×120天=8166元，对于二次手术误工费费为24839元÷365天×30天=2041.5元，上述合计11598.5元，该项损失中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司亦应在其保险限额内赔偿。对于中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司上诉请求部分予以支持。对于张宇垫付的10000元，应由刘金影予以返还张宇。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持安徽省临泉县人民法院（2016）皖1221民初1407号第二项，即驳回刘金影的其他诉讼请求。二、撤销安徽省临泉县人民法院（2016）皖1221民初1407号第一项，即中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿刘金影各项经济损失合计122306元变更为中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿刘金影各项经济损失合计111598.5元（含张宇垫付的10000元，由刘金影直接返还张宇）；一审案件受理费2756元，减半收取1378元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担；二审案件受理费2736元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担2600元，刘金影负担156元。本判决为终审判决。审 判 长  李晓艳审 判 员  王苏华代理审判员  刘 媛二〇一六年九月二十七日书 记 员  唐明丽附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分冠军赛定的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则规定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。