江苏省滨海县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0922民初2166号原告:孙昌胜,男，45岁。委托诉讼代理人：杨红梅，滨海县八巨法律服务所法律工作者。被告:罗炯,男，42岁。委托诉讼代理人：沈振华，滨海县滨淮法律服务所法律工作者。被告:张关,男，44岁。委托代理人袁龙彪，盐城市大丰区大中法律服务所法律工作者。原告孙昌胜与被告罗炯、张关合伙协议纠纷一案，本院于2016年4月18日受理后，依法适用简易程序，于2016年5月13日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本案转为普通程序，于2016年7月15日、9月12日公开开庭进行了审理，原告孙昌胜及其委托代理人杨红梅、被告罗炯及其委托代理人沈振华、被告张关及其委托代理人袁龙彪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙昌胜向本院提出诉讼请求：1、要求法院判令与两被告终止合作协议，并要求两被告按合作协议或约定结清合伙期间的所有账目，即被告罗炯给付13703元，被告张关给付387894元。2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，要求被告罗炯给付60363.9元，被告张关给付385072.2元。事实和理由：原告通过被告罗炯认识了被告张关，在被告罗炯的建议下，与被告罗炯及被告张关共同合作经营银川水产批发市场，档位号为D6-0810,2016年2月15日原告与两被告签订了合作协议，协议约定：三人共同投资，共同收益，被告张关负责银川市场的整个事务，原告孙昌胜与被告罗炯负责组织塘口货源及车辆调度，投资比例为1:1:1.合计投资60万元作为运作资金，即每人投资20万元，收益比例为4:3:3（张关40%、孙昌胜30%、罗炯30%）。合同签订后，原告就组织大量货源发往银川海吉星水产批发市场，被告罗炯按合同约定拿出20万元作为投资款与原告一起发货，但被告张关到目前为止，没有按合作协议出资20万元投资款，原告发出去的大批量货已被被告张关接收并出售，但被告张关并没有及时同原告及被告罗炯结账，将所有货款占为自有，目前在被告张关处货款有382894元，被告罗炯对亏损的63703元只给付了5万元，尚有13703元没有给付，目前合作协议已经无法履行。被告罗炯辩称：承认原告孙昌胜起诉的事实及诉讼请求。但原、被告三方在2015年9月23日前合伙经营亏损9500元应由合伙人分担。被告张关辩称：1、原、被告三方在2016年2月15日签订了合伙协议是事实，但是签订后该协议未实际履行，在该协议签订前原、被告三方曾经口头约定，合伙经营水产品，经营场地为苏州市场和银川市场，但没有具体约定如何出资，如何经营，盈利和亏损如何处理，对签订合伙协议前的相关账目被告张关均已提供给被告罗炯和原告，至于原告和被告罗炯是否实际出资投资，被告张关不清楚。对原告今天的诉讼没有任何事实根据和法律依据，2、在合伙期间，银川市场有三笔债权，分别为海吉星市场77854元、东北人169295元、王楠21000元及两笔未支付代发费32971元及31970元，合伙结束后，被告张关去银川市场结账产生了费用5500元请求一并处理。3、原告要求法院判令被告张关给付货款没有事实和法律依据。经审理查明：2015年9月，原告孙昌胜与被告罗炯、张关口头约定三方共同合作经营银川海吉星水产批发市场，原告孙昌胜和被告罗炯从塘口组织货源发到银川市场，被告张关负责银川市场整个事务，张关将货物出售后将货款转给被告罗炯。在2015年9月23日至2016年1月19日期间，原告共计向银川市场发货20车，经双方核对20车货的货款差额为505800元（销售金额-回笼金额），20车货亏损5664元。因经营需要在银川市场支出的费用为120500元（其中市场所购买的材料费用43300元、摊位租金42392元、杂支费用6108元、工人工资16700元+12000元）。在经营过程中，被告张关未出资，被告罗炯对由原告追索货款无异议。2016年5月27日，被告张关办理了海吉星档位退租手续，收到海吉星退还的租金19288元。原、被告三方上述合作需要支出的费用为120500-19288=101212元。另查明：2016年2月15日，原告与两被告签订了合作协议，协议约定：三人共同投资，共同收益，被告张关负责银川市场的整个事务，原告孙昌胜与被告罗炯负责组织塘口货源及车辆调度，投资比例为1:1:1。合计投资60万元作为运作资金，即每人投资20万元，收益比例为4:3:3（张关40%、孙昌胜30%、罗炯30%）。该协议未实际履行。以上事实有原、被告当庭陈述、调查笔录、银行流水记录等证据在卷佐证。本院认为：根据庭审双方的陈述以及双方提供的证据，本案的争议焦点为：1、2015年9月23日之前的9500元亏损是否为双方合伙经营期间的亏损。2、银川市场三笔债权77854元、169295元、21000元及两笔未支付代发费32971元及31970元是否属实。3、在合伙结束后被告张关去银川市场所产生的5500元费用是否应作为合伙期间的费用。4、505800元差额与上述应收应支费用冲抵后的部分，应如何分担。一、关于2015年9月23日之前的9500元的亏损是否为双方合伙期间的亏损问题，本院认为：此亏损产生在银川水产市场的实际合伙之前，亦无证据证明被告张关参与了经营活动，故对此9500元的亏损与本案无关联性，可由当事人另行主张权利。二、关于银川市场三笔债权：海吉星市场77854元、东北人169295元、王某21000元及两笔未支付代发费的真实性的问题，本院认为：因被告张关未能提供其他证据证明此三笔债权的真实性，根据本院调查情况，能确认的债权有海吉星市场10000元（乌海经营户韩某某）、80000元（东北人水产，其中已经扣除了代发费用32971元）；另王某的债权21000元与原被告在经营期间欠王楠的代发费31970元以及王某代收了三合伙人在海吉星市场上的散户货款7970元，相冲抵后，三合伙人尚欠王某3700元。张关所述的其他债权因其未提供证据证实，本院不予认定，张关可在取得其他证据后由其本人另行主张权利。三、关于合伙结束后被告张关去银川市场所产生的5500元费用是否应作为合伙期间的费用问题，本院认为：虽被告张关未能提供交通票据证明此笔费用，但张关到海吉星市场解除合同收取货款是事实，故本院酌情认定2000元。四、关于505800元货款差额与上述应收应支费用冲抵后的部分，应如何分担的问题，本院认为：因实际合伙发生在2005年9月23至2016年1月19日，合伙协议签订于2016年2月15日，故此合伙协议约定的收益比例不能对此之前的合伙行为产生约束，故在合伙期间产生的亏损应当由合伙人平均分担，故在银川市场因经营需要支出的费用为101212+2000=103212元，原被告三方各承担103212/3=34404元，20车货亏损5664元原被告三方各承担5664/3=1888元。张关应承担的合伙期间货款差额为505800元-（债权10000元+债权80000元-债务3700元）-经营支出103212元=316288元，另加上被告张关应当分担的经营支出34404元以及亏损1888元，被告张关总计应当承担316288+34404+1888=352580元。罗炯对合伙期间发生的亏损及经营费用应承担返还义务，故应当承担34404+1888=36292元。对合伙债权90000元，在庭审中，双方当事人同意按60%计算由罗炯追偿，本院予以准许。综上，张关应给付孙昌胜352580-90000/3×60%=334580元，罗炯应当给付孙昌胜36292+36000=72292元，因被告罗炯已经给付原告50000元，故罗炯应当再给付原告22292元。综上所述，本院认为：民事活动应当遵循诚实信用原则。债务应当清偿。原、被告口头约定在合伙期间从事经营活动，由被告张关负责银川市场的销售及货款回笼，因合伙已经结束，被告张关对销售货款，负有及时回款的义务。对合伙期间的债权债务及相关的经营费用，亦应一并处理。因双方对合伙期间的盈余、亏损、费用等无书面约定，应认定为平均享有和承担。原告在上述范围内主张结清合伙账目的诉讼请求，本院予以支持。原、被告于2016年2月15日签订的书面合伙协议未实际履行且已履行不能，故原告要求终止该协议的请求，本院予以支持。对被告张关提出的尚有其他债权债务的辩解，因未提供证据证实，本院不予采信。被告张关在取得相关证据后另行主张权利。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条、第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、终止原告孙昌胜与被告罗炯、张关之间的2016年2月15日签订的合作协议。二、被告罗炯给付原告孙昌胜22292元，被告张关给付原告孙昌胜334580元。上述款项限于本判决生效后十日内履行完毕，由双方当事人自行交接。三、驳回原告孙昌胜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7324元，由罗炯负担993元，张关负担6331元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费7324元（开户行：盐城市农行中汇支行，帐号：40×××21，收款人盐城市财政局）。审 判 长  孙海滨代理审判员  薛文婕代理审判员  杨辰浩二〇一六年九月二十八日书 记 员  杨 洋附录法律条文1、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。