福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽09民终850号上诉人（原审被告）湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司，住所地湖北省咸宁市咸安区桥头路839号。法定代表人王清如，经理。委托代理人严振洲，被上诉人（原审原告）福鼎市永固混凝土有限公司，住所地福建省福鼎市太姥大道199号六层。法定代表人陈晓红，经理。委托代理人曾锋，季永彬，福建民哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）福鼎大盛置业有限公司，住所地福建省福鼎市桐城融信小区5-1、5-2住宅楼201室。法定代表人左晓平，总经理。原审被告湖北南楚建筑工程有限公司，住所地湖北省咸宁市银泉大道368号。法定代表人郑彬炎，总经理。上诉人湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司（以下南楚三公司）因与被上诉人福鼎市永固混凝土有限公司（以下简称永固公司）、福鼎大盛置业有限公司（以下简称大盛公司）原审被告湖北南楚建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服福建省福鼎市人民法院（2015）鼎民初字第3478号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年7月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人南楚三公司的诉讼委托代理人严振洲、被上诉人永固公司的诉讼委托代理人季永彬到庭参加诉讼，被上诉人大盛公司及原审被告湖北南楚建筑工程有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人南楚三公司上诉请求：一、南楚三公司应给付永固公司货款人民币3050906.85元（比一审判决3650906.85元减少60万元）；二、大盛公司对南楚三公司应付货款承担连带偿还责任；三、南楚三公司只应按照银行同期贷款利率上浮30%支付逾期还款利息，而不应该按照每月2%的标准支付；四、一审案件受理费按照支持诉求比例重新分配承担数额。事实与理由：1、南楚三公司欠付货款的数额为3050906.85元，而非一审判决确认的3650906.85元。2、《商品混凝土购销合同担保协议》中大盛公司、南楚三公司、永固公司三方均已明确大盛公司对南楚三公司应付货款承担连带责任的意思表示，大盛公司应对南楚三公司结欠的货款承担连带偿还责任。3、永固公司并未举证证明因南楚三公司逾期付款导致的实际损失，一审判决南楚三公司向永固公司按月2%的标准支付逾期付款利息明显过高，应调整为按照银行同期贷款利率上浮30%计算逾期还款利息。被上诉人永固公司辩称，1、南楚三公司认为其支付的60万元款项应予以扣减，没有事实和法律依据。在一审法院审理过程中，福鼎市人民政府组织南楚三公司与永固公司协商供应混凝土款项的问题，用于建设福鼎市人防工程项目，由于南楚三公司与永固公司已经因混凝土款项的支付产生诉讼，因此经协商南楚三公司先行支付部分混凝土款项，永固公司再向其供应混凝土，因此2015.11.19和2015.12.30共支付了60万元，永固公司也向其供应了价值113万左右的混凝土。2、对第二点上诉请求没有异议。3、违约金按月利率为2%计算，没有超过法律规定，应予支持。被上诉人大盛公司未作书面答辩。原审被告湖北南楚建筑工程有限公司未作书面陈述。被上诉人永固公司向一审法院起诉请求：1、湖北南楚建筑工程有限公司、南楚三公司立即偿还结欠永固公司货款共计人民币3950906.85元，并按月利率2%的标准向永固公司支付利息（自2015年9月1日起至实际还清全部货款时止）；2、大盛公司对上述款项承连带偿还责任；3、由湖北南楚建筑工程有限公司、南楚三公司、大盛公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定的事实：南楚三公司系湖北南楚建筑工程有限公司下属领取营业执照的分支机构。2014年10月4日永固公司与南楚三公司签订《商品混凝土购销合同》，约定永固公司向其供应商品砼，用于其承建的福鼎市太姥大道人防工程项目，合同对商品砼数量结算方式、价格、违约责任等进行了约定。合同履行后，永固公司依约供应给南楚三公司商品砼。2015年8月6日，双方对前期货款进行结算并签定《确认书》确认：截止2015年6月30日南楚三公司结欠永固公司货款共计4262481.65元；双方对部分欠款约定了还款时间及金额：1、在2015年8月6日之前偿还600000元，2、在2015年8月30日之前偿还209985.32元，3、在2015年9月20日之前偿还400000元，4、在2015年10月20日之前偿还600000元；并约定永固公司自2015年7月1日起继续供应商品砼，如并未按照《确认书》所确定的还款时间进行还款，永固公司有权要求其偿还全部剩余款项，并按照月利率2%计付利息。嗣后，南楚三公司按约偿还了第一期60万元欠款，永固公司依约继续供应商品砼，后双方经结算并在永固公司的供货对账单上确认截止2015年9月8日南楚三公司共结欠永固公司商品砼款计3950906.85元；大盛公司于2015年7月24日与永固公司、南楚三公司签订《担保协议》约定对南楚三公司将结欠永固公司的货款及违约金承担连带偿还的责任；但南楚三公司未按约履行义务，永固公司遂诉至一审法院。审理中南楚三公司偿还给永固公司300000元欠款。一审法院认为，永固公司与南楚三公司因购销商品砼而形成的买卖合同关系应受法律保护，南楚三公司收取货物后应履行给付价款的义务，双方间对货款的结算及约定的违约责任合法有效，南楚三公司违约需支付相应货款利息系依合同约定，永固公司诉求符合法律规定，应予支持；南楚三公司系湖北南楚建筑工程有限公司下属已领取营业执照的分支机构，其经营行为及法律后果视同湖北南楚建筑工程有限公司，永固公司要求二主体共同承担还款责任并不违反法律规定；大盛公司与永固公司、南楚三公司签订《担保协议》合法有效，但该协议签订于永固公司和南楚三公司确认所欠货款行为之后且未明确约定对签约之日前的货款进行担保，因此永固公司要求大盛公司对其签订担保协议前的债务承担保证责任没有合同及法律依据，不予支持；湖北南楚建筑工程有限公司、大盛公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，予以缺席审理与判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七、一百零九条、一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，作出判决：一、湖北南楚建筑工程有限公司、南楚三公司应于判决生效之日起30日内偿还给永固公司商品砼款人民币3650906.85元及逾期还款利息（按月利率2%自2015年9月1日起计还清欠款之日止）。二、驳回永固公司其他诉讼请求。三、本案受理费39671元，由湖北南楚建筑工程有限公司、南楚三公司共同承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：永固公司对南楚三公司二审期间提供的收款收据及对账单的真实性不持异议，该证据与本案相关联，可以作为本案定案依据使用。从收款收据可以证实2015年11月19日，南楚三公司还款40万元，2015年12月30日，南楚三公司还款20万元。本院认为，2015年12月8日与2016年1月10日的对账单中，永固公司与南楚三公司对上述两笔还款未明确约定是偿还上期累计欠款抑或是当期货款，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条的规定，当债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，而数笔债务均到期的情形下，应当用于优先抵充债务负担较重的债务，本案中，南楚三公司上期结欠的货款大于当期货款，且南楚三公司还款数额均不足以清偿其中任一货款，故南楚三公司的上述还款应当认定为偿还上期结欠的货款，即偿还本案货款。本案的《担保协议》系大盛公司与南楚三公司基于《商品混凝土购销合同》中混凝土买卖关系而签订的，《担保协议》第三条第二点约定：“担保方保证范围包括但不限于甲方（南楚三公司）结欠乙方（永固公司）的货款及违约金及乙方实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等），保证期限为自甲方最后应付款期限届满之日起两年。以乙方月对账单或发货单为结算依据”，第三点约定：“担保方承担的保证责任总额，在担保方履行担保责任后，有权在结欠甲方工程款中扣除”，上述约定内容明确体现大盛公司对结欠永固公司的货款承担连带保证责任的意思表示，现永固公司以对账单为结算依据要求大盛公司承担连带偿还责任，依据充分，应予支持。另，永固公司主张按月利率2%的标准支付逾期付款违约金，符合合同的约定，不属于违约金过高的情形，亦应支持。综上所述，本院认为，南楚三公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：撤销福建省福鼎市人民法院（2015）鼎民初字第3478号民事判决；湖北南楚建筑工程有限公司、湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司应于本判决生效之日起30日内偿还给福鼎市永固混凝土有限公司商品砼款人民币3050906.85元及逾期还款利息（按月利率2%自2015年9月1日起计还清欠款之日止）。福鼎大盛置业有限公司对上述债务承担连带偿还责任，并在承担保证责任后，有权向湖北南楚建筑工程有限公司、湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司追偿。驳回福鼎市永固混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果湖北南楚建筑工程有限公司、湖北南楚建筑工程有限公司、福鼎大盛置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费9800元，由福鼎市永固混凝土有限公司负担；一审案件受理费39671元，由湖北南楚建筑工程有限公司、湖北南楚建筑工程有限公司第三分公司、福鼎大盛置业有限公司共同负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄澄祥代理审判员  刘为河代理审判员  王晓锋二〇一六年九月二十日书 记 员  林美娟《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。