湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民终5032号上诉人（原审被告）：湖南楚翰建设集团有限公司。法定代表人：游琼，该公司董事长。委托诉讼代理人：王飞，男，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：夏凌云，湖南科云律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：长沙市天心区厚载钢材经营部。经营者：叶文彬。上诉人湖南楚翰建设集团有限公司（以下简称楚翰建设公司）因与被上诉人长沙市天心区厚载钢材经营部（以下简称厚载钢材经营部）买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2015）天民初字第04609号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。楚翰建设公司上诉请求：1、改判上诉人无需向被上诉人支付向第三方采购钢材的违约金750000元；2、改判延期付款违约金的计息方式为同期银行贷款利息；3、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人自2015年8月10日起至2015年10月31日止，上诉人应给付被上诉人违约金为128783.41元，并自2015年11月1日开始，按照每月2%的标准，另行计算违约金至钢材款全部付清之日止，总额为505710.45元；同时，一审法院判决因被上诉人不再向上诉人采购钢材，导致上诉人采购钢材总量未达到合同约定标准的90%，承担200000元的赔偿金。上述三项违约金总额为1405710.45元，远远超出本案标的钢材款2355794元的30%，即706738.20元。请求二审法院在查清事实的基础上支持上诉人的上诉请求，依法改判。厚载钢材经营部辩称，《钢材购销合同》已对违约责任进行约定，上诉人没有信守承诺，迟迟没有付款，不遵守合同约定，这是其违约应该承担的责任。一审法院在计算违约金时也已经考虑了上诉人的实际支付能力。因此，上诉人的上诉既无事实依据，也无法律依据。一审判决事实清楚，程序合法，应予以维持。厚载钢材经营部向一审法院起诉请求：1、依法解除厚载钢材经营部与楚翰建设公司之间的《钢材购销合同》；2、判令楚翰建设公司立即支付厚载钢材经营部钢材款2358307元；3、判令楚翰建设公司自2015年8月9日至2015年10月31日按拖欠钢材款总额的千分之一标准向厚载钢材经营部支付违约金185117元；4、判令楚翰建设公司支付厚载钢材经营部2015年11月1日起直至付清全部款项止，按拖欠钢材款的千分之一标准向厚载钢材经营部支付违约金；5、判令楚翰建设公司支付厚载钢材经营部私自在第三方采购钢材的违约金1500000元；6、判令楚翰建设公司支付厚载钢材经营部赔偿金200000元。一审法院认定事实：厚载钢材经营部系个体工商户，叶文彬系其经营者。楚翰建设公司因承建耒阳新城商贸中心项目工程，需要钢材，2015年5月26日，厚载钢材经营部（即乙方）与楚翰建设公司（即甲方）订立《购销合同》。双方在该合同中约定，第二条，1、标的：一级线材圆钢、二级、三级螺纹钢及其他建筑钢材，价值约1500万元的钢材；2、数量：项目所需的实际钢材约5000吨，实际未达到90%。甲方愿赔偿乙方200000元；价格：在当日湖南天贸钢铁网的价格为定价标准，在此基础上每吨上调300元，此价为不含税价；第六条第3款约定，“从合同签订之日起，本购销合同为甲方唯一钢材购销合同，甲方不得私自在其他单位、个人购买、赊、借钢材”；第六条第4款为，甲方委托授权谢能文为材料员，其签收生效；第七条结算、付款方式的约定为，1、乙方供货达2000吨钢材或在乙方第一次供货之日起二个月内，先到为准，甲方必须付乙方1000000元；2、乙方总供货达2500吨，甲方付乙方700000元；在乙方总供货达3000吨，甲方付700000元；3、在浇筑完主体第八层底板或在签订合同之日起五个月内（先到为准）甲方付乙方所欠本合同内全部款项的75%（含前面的付款），剩余的25%在最后一次付清；4、以后的付款方式：月结，每个月的五日前付清上个月的全部款项；…；第八条违约责任的约定为，1、“甲方如果违反合同第六条第3款，按本合同标的的10%支付违约金给乙方。”2、“甲方如果未按约定方式结算或未按约定付款方式付款，按所欠款总额付乙方违约金，计算方式：甲方承诺自愿按欠款余额每日千分之一向乙方支付违约金”；双方还对其他事项作了约定。订立该《钢材购销合同》后，厚载钢材经营部即开始履行，向楚翰建设公司供应钢材。厚载钢材经营部向楚翰建设公司供应钢材的明细如下：2015年6月9日，供应109.43吨，钢材款301929元。同年6月23日，供应118.07吨，钢材款315492元。同年7月13日，供应76.473吨，钢材款193017元。同年7月20日，供应118.072吨，钢材款311378元。同年7月23日，供应120.685吨，钢材款328965元。同年7月30日，供应80.678吨，钢材款220107元（注：截至同年8月9日，厚载钢材经营部已供应楚翰建设公司钢材1670888元）。同年8月20日，供应118.06吨，钢材款353345元。同年8月27日，供应120.258吨，钢材款331561元。以上钢材共计861.726吨，共计钢材款2355794元。以上钢材均由《钢材购销合同》约定的楚翰建设公司的材料员谢能文代表楚翰建设公司签收。厚载钢材经营部将以上钢材交由长沙市雨花区建通宏业货运信息部运输，厚载钢材经营部共计支付该货运信息部运费86267元。按《钢材购销合同》的约定，楚翰建设公司应于2015年8月9日之前（第一次供货之日起2个月内）支付厚载钢材经营部钢材款1000000元，楚翰建设公司至今未支付厚载钢材经营部分文钢材款。2015年8月28日以后，楚翰建设公司未再要求厚载钢材经营部供应钢材。2015年11月11日，厚载钢材经营部的经营者叶文彬来到楚翰建设公司承建的耒阳新城商贸中心项目工程工地，发现楚翰建设公司正使用其他钢材商供应的钢材，且该工地堆放着其他钢材商供应的钢材。一审法院认为，厚载钢材经营部与楚翰建设公司订立的《钢材购销合同》系双方真实意思表示，且于法不悖，故为有效合同。根据《合同法》第九十四条第四项的规定，当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。根据《钢材购销合同》第七条第1款的约定，在厚载钢材经营部第一次供货之日起二个月内，楚翰建设公司必须付厚载钢材经营部1000000元钢材款。厚载钢材经营部于2015年6月9日第一次供货，故楚翰建设公司应于2015年8月9日之前支付厚载钢材经营部第一笔钢材款1000000元。但楚翰建设公司至今未支付分文钢材款，楚翰建设公司迟延履行支付钢材款的债务，致使厚载钢材经营部不能实现合同目的，厚载钢材经营部可以解除该《钢材购销合同》。故对厚载钢材经营部请求判令解除与楚翰建设公司订立的《钢材购销合同》的诉讼请求，予以支持。根据《合同法》第九十七条的规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”故《钢材购销合同》解除后，厚载钢材经营部可以要求楚翰建设公司支付钢材款、赔偿损失。故楚翰建设公司应支付厚载钢材经营部钢材款2355794元，依《钢材购销合同》第二条第2款的约定，项目所需的实际钢材约5000吨，实际未达到90%，楚翰建设公司愿赔偿厚载钢材经营部200000元。现楚翰建设公司只要求厚载钢材经营部供货861.726吨，未达到4500吨（5000×90%），故楚翰建设公司应赔偿厚载钢材经营部损失200000元。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。”故《钢材购销合同》解除后，厚载钢材经营部作为守约方主张继续适用《钢材购销合同》的违约金条款，予以支持。根据《钢材购销合同》第八条第2项的约定，楚翰建设公司如果未按约定付款方式付款，承诺自愿按欠款余额每日千分之一向厚载钢材经营部支付违约金。楚翰建设公司现主张每日千分之一的违约金过高，原审法院认为，该违约金标准过高，原审法院将其降至每月2%的标准。2355794元的钢材款本金，按此标准计算，自2015年8月10日起至2015年10月31日止，楚翰建设公司应给付厚载钢材经营部的违约金为128783.41元。2355794元的本金，按每月2%的标准，自2015年11月1日开始至钢材款全部付清之日止，另行计算违约金。根据《钢材购销合同》第八条第1项的约定，楚翰建设公司如果违反合同第六条第3款（即从合同签订之日起，本购销合同为楚翰建设公司唯一钢材购销合同，楚翰建设公司不得私自在其他单位、个人购买、赊、借钢材），楚翰建设公司按本合同标的的10%支付厚载钢材经营部违约金。楚翰建设公司主张该违约金标准过高，原审法院认为，如前所述，根据《钢材购销合同》第七条第1款的约定，楚翰建设公司在厚载钢材经营部供货二个月之内{即2015年8月9日之前），应支付厚载钢材经营部第一笔钢材款1000000元，但楚翰建设公司至今未向厚载钢材经营部支付分文钢材款。楚翰建设公司在确定厚载钢材经营部不会再向其供应钢材后，转而又另向其他钢材商购买钢材，楚翰建设公司的违约行为的情节较为严重。该违约金标准为合同标的15000000元的10%，即1500000元，该违约金标准确实过高。原审法院综合考虑，酌情将该违约金降至750000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决：一、解除长沙市天心区厚载钢材经营部与湖南楚翰建设集团有限公司订立的《钢材购销合同》；二、湖南楚翰建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付长沙市天心区厚载钢材经营部钢材款2355794元；三、湖南楚翰建设集团有限公司给付长沙市天心区厚载钢材经营部自2015年8月10日起至2015年10月31日止的延期付款违约金128783.41元。2355794元的本金，按每月2%的标准，自2015年11月1日开始至钢材款全部付清之日止，另行计算违约金。以上款项于本判决生效后十日内付清；四、湖南楚翰建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付长沙市天心区厚载钢材经营部向第三方采购钢材的违约金750000元；五、湖南楚翰建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿长沙市天心区厚载钢材经营部损失200000元。案件受理费40744元，财产保全费5000元，共计45744元，由湖南楚翰建设集团有限公司承担38222元，长沙市天心区厚载钢材经营部承担7522元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，由于楚翰建设公司对其拖欠厚载钢材经营部货款本金2355794元无异议，故本院予以确认。本案二审的争议焦点是一审判决对违约金的认定是否过高。本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，楚翰建设公司与厚载钢材经营部已在《钢材购销合同》中约定了多种违约责任条款，这些条款系双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。楚翰建设公司私自在其他单位购买或赊借钢材、实际购买量未达到合同约定的90%以及未按约定付款的行为分别违反了《钢材购销合同》第二条第2项、第八条第1项、第2项的约定，依约应承担三种不同的违约责任，楚翰建设公司主张一审认定的违约金总额过高，但并未提供任何证据证明，且一审认定的违约金实际上是三项不同性质的违约金之和，一审法院也已酌情调低违约金计算标准，故楚翰建设公司要求改判减少违约金缺乏事实和法律依据，应不予支持。综上所述，楚翰建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40744元，由上诉人湖南楚翰建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞代理审判员  刘忠二代理审判员  姜 文二〇一六年九月二十七日书 记 员  张奕劼附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。