文书内容福建省三明市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）闽04刑终第184号原公诉机关福建省永安市人民检察院。上诉人(原审被告人)杨熙，男，1964年6月30日出生于福建省永安市，汉族，高中文化，个体户，住福建省永安市。曾因犯非法持有枪支罪，于2007年10月17日被永安市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2015年12月20日被刑事拘留，同月23日变更为取保候审，2016年3月23日被逮捕。现羁押于永安市看守所。辩护人陈达映，福建建州·联兴律师事务所律师。福建省永安市人民法院审理福建省永安市人民检察院指控原审被告人杨熙犯非法持有枪支罪、非法狩猎罪一案,于2016年5月30作出（2016）闽0481刑初135号刑事判决，原审被告人杨熙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。三明市人民检察院指派代理检察员许德熙、余欣雯出庭履行职务，原审被告人杨熙及其辩护人福建建州·联兴律师事务所律师陈达映到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2015年12月9日12时30分许，被告人杨熙携带其非法持有的于2007年、2008年购买的两把小口径步枪，驾驶闽G331**皮卡车至永安市西洋镇内炉村去打猎。当日14时许，被告人杨熙在西洋镇内炉村蔡家山路口的果园边，使用携带的小口径步枪非法猎杀两只雉鸡。永安市公安局西洋派出所接群众举报，于当日在西洋镇内炉村蔡家山村庄将被告人杨熙传唤到公安机关。并对当场查获的改制狩猎枪二支(铁质枪身、木质黄色枪柄、长度约95公分；铁质枪身、木质黑色枪柄、长度约90公分)；射钉弹14颗(改制射钉弹、长度约2公分)；弹夹2个(铁质、长约10公分、宽约3公分；铁质、长约5公分、宽约3公分)；猎枪散弹9颗(散弹、长度约10公分、直径约2公分)采取证据保全措施。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，送检的2015H0153-001、2015H0153-002，均为以火药为动力的枪支。经永安市野生动植物保护管理站鉴定，其非法捕杀的雉鸡属福建省一般保护野生动物，其携带的两把小口径步枪系禁止使用的猎捕工具，因捕杀的雉鸡两只已死亡，2015年12月10日，送三明野生动物救护中心处理。经永安市西洋镇林业站鉴定，其狩猎的地点位于西洋镇内炉村(2006年二类林业基本图30林班16大班12小班)为非禁猎区，但属在禁猎期内使用禁止使用的捕猎工具捕猎鸟类。另查明，2012年11月1日，福建省林业厅发布闽林动植[2012]18号通告，规定2012年11月1日至2022年10月31日为禁猎期，禁猎期内在福建省境内对鸟纲所有种(鸟类)进行禁猎。2015年3月4日，福建省林业厅发布闽林[2015]2号通告，规定小口径步枪为福建省境内禁止使用的猎捕工具和猎捕方法。本案在审理过程中，被告人杨熙对其行为造成生态环境的破坏表示后悔，委托其亲属向永安市生态文明建设自愿者协会捐款2000元。原判认定的上述事实，有经原审庭审举证、质证的被告人杨熙的户籍证明、违法犯罪查询情况表、刑事判决书、证据保全决定书、保全清单、处理物品文件清单，现场勘查笔录、照片，辨认笔录、照片、提取笔录、扣押清单，永安市野生动植物保护管理站鉴定意见书、档案、说明，永安市西洋林业站鉴定意见书，三明市公安局物证鉴定所物证鉴定书，到案经过，永安市公安局刑事侦查大队证明，福建省林业厅、永安市人民政府文件，被告人杨熙家属提供的结算票据，被告人杨熙供述等证据证实。原判认为，被告人杨熙违反枪支管理的规定，非法持有以火药为动力的枪支2支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨熙违反狩猎法规，在禁猎期使用禁止使用的猎捕工具（枪支）进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为已构成非法狩猎罪。归案后，被告人如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人当庭自愿认罪，认识到其行为对环境造成的破坏，自愿向生态保护单位捐款，属有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人杨熙犯二罪，应予并罚。被告人杨熙曾因犯非法持有枪支罪被判处刑罚，应酌情从重处罚。依法作出判决：一、被告人杨熙犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法狩猎罪，判处拘役三个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月；二、查获的改制狩猎枪2支、射钉弹14颗、弹夹2个、猎枪散弹9颗予以没收，由永安市公安局上缴国库。上诉人杨熙的上诉理由及辩护人的辩护意见：1、杨熙不知禁猎期的文件规定，主观恶性较小、情节较轻、社会危害性较小；3、杨熙归案后如实供述、认罪、悔罪；4、杨熙在案发后举报他人危害国家安全的事实，已在核查中，应予重视。请求对杨熙从轻处罚，并适用缓刑。出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据充分，应当以非法持有枪支、非法狩猎罪对上诉人杨熙定罪处罚，原判量刑适当，程序合法。杨熙二审期间的举报暂无证明材料证实，不能认定有立功情节。杨熙的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，建议维持原判。经二审审理查明，原判认定上诉人杨熙犯非法持有枪支罪、非法狩猎罪的事实清楚，据以认定的证据均经一、二审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。本院认为,上诉人杨熙违反枪支管理的规定，非法持有以火药为动力的枪支2支，情节严重，其行为构成非法持有枪支罪。杨熙还违反狩猎法规，在禁猎期使用禁止使用的猎捕工具（枪支）进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为又构成非法狩猎罪。归案后，杨熙能如实供述自己的罪行，属坦白，且当庭自愿认罪，认识到其行为对环境造成的破坏，并自愿向生态保护单位捐款，具有悔罪表现，可从轻处罚。杨熙犯两罪，应予并罚。杨熙曾因犯非法持有枪支罪被判处刑罚，应酌情从重处罚。原判对杨熙从轻、从重的情节已认定并在量刑予以考虑，量刑并无不当。二审期间，杨熙及其辩护人提出的杨熙揭发他人犯罪情况，目前没有材料证明。杨熙及其辩护人请求对杨熙适用缓刑的意见不能成立，不予采购。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第二款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（二）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑永忠审判员  陈永辉审判员  高锦状二〇一六年九月二十九日书记员  李 敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑、拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；特别情节严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自已罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自已罪行，避免特别严重后果生发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。最高人民法院《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（二）项违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法狩猎，具有下列情形之一的，属于非法狩猎“情节严重”：（二）违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法狩猎的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。