黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院民 事 判 决 书(2016)黑0203民初602号原告（反诉被告）时亚萍，女，1967年5月18日出生，汉族，无固定职业，住齐齐哈尔市。委托代理人杨伊宁，黑龙江百发律师事务所律师。被告（反诉原告）关淏，男，1973年6月28日出生，满族，新疆哈密中科建材有限公司董事长，住齐齐哈尔市。原告时亚萍与被告关淏特许经营合同纠纷一案，本院曾于2013年10月31日作出（2012）建商初字第71号民事判决，被告关淏不服，向齐齐哈尔市中级人民法院提起上诉。齐齐哈尔市中级人民法院于2014年7月21日作出（2014）齐商三终字第21号民事裁定，撤销齐齐哈尔市建华区人民法院（2012）建商初字第71号民事判决，发回重审。此案重审后，本院于2015年8月31日作出（2014）建商初字第419号民事判决，被告关淏不服，向齐齐哈尔市中级人民法院提起上诉。齐齐哈尔市中级人民法院于2016年3月23日作出（2016）黑02民终466号民事裁定，撤销齐齐哈尔市建华区人民法院（2014）建商初字第419号民事判决，并发回重审。本院于2016年3月29日立案受理后，依法另行组成合议庭，于2016年5月26日公开开庭进行了审理。原告时亚萍及其委托代理人杨伊宁、被告关淏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告时亚萍诉称：2011年5月15日，原告时亚萍与被告关淏签订特许经营合同。合同第2.1条、第4.2条明确约定，时亚萍按照关淏的要求建轻质保温隔墙板厂、购买材料，关淏提供轻质保温隔墙板原材料采购地、产品设计、生产技术培训，并生产轻质保温隔墙板及大棚架杆产品，用于建筑农业暖大棚。由于生产的产品不合格，致使大棚不能交付使用，故诉至本院。请求：1、判令被告赔偿原告经济损失1,252.180.00元；2、诉讼费用由被告负担。被告关淏辩称：第一、原告时亚萍不仅违约，还没有获得生产许可，私自生产行为是非法经营。特许经营合同明确规定，时亚萍需要建厂，要办理经营手续，并以此作为最终获得轻质保温隔墙板厂特许经营权的前提。时亚萍没有建厂和办理生产资质构成违约，违反合同法、公司法等规定，是非法建厂。非法生产的产品不能进行质量检验，也不准销售，造成质量问题应由时亚萍自己负担。第二、造成质量问题是时亚萍不按技术要求生产。当时时亚萍急于施工挣钱，不按生产技术要求生产，导致产品大棚骨架出现质量问题。其中关键是养生期的时间不够，该产品的养生期不能低于一个月，但时亚萍为了工期不按照养生期进行生产，所以导致大棚骨架出现问题。第三、该技术是国家专利，也是全国高科技建筑建材产业化委员会推选的中国工程建设重点推广产品，不存在技术问题。时亚萍没有按照养护操作，出现棚杆质量问题应由时亚萍负责。时亚萍至今也没有工商税务登记手续，因此原告时亚萍也未获得轻质保温隔板的特许经营权。时亚萍在2011年4月29日进入制作大棚工地现场。特许经营合同签订日期为5月15日。2011年7月才将100套模型提走，8月2日将模具组装完成，因此，时亚萍建大棚所用的大棚架杆及墙板不是此模具生产的。原告时亚萍的爱人王鑫到金博雅建筑材料有限公司中提走50套模具。在庭审中本诉原告出示证据，被告进行质证，本院予以认证情况如下：原告出示第一组证据：1、特许经营合同一份，证明原、被告签订合同，将轻质保温隔墙板生产技术授权原告使用。被告质证意见是对真实性无异议。2、证人孙某1、刘某的证言，证明原、被告之间在签订合同之前，原告不懂技术犹豫不决，被告多次许诺全程负责生产技术使用指导，产品质量由其负责。被告质证意见是无效证言。3、证人朱某、孙某2、卢某的证言，证明被告关淏在生产过程中现场指导生产的每一个环节、手把手教工人各种材料的配比使用，教工人生产技术操作规程。被告质证意见是无效证言。4、被告关淏的宣传材料、齐齐哈尔市金博雅建筑材料有限公司（王某）宣传材料4份，证明被告关淏宣传自己技术和产品在建筑业、农业建设大棚等行业已经取得丰富的成功业绩，用以取信原告时亚萍加盟投资。被告质证意见是齐齐哈尔市金博雅建筑材料有限公司与时亚萍没有任何关系。原告出示第二组证据：1、2011年4月24日银行转账单一份，证明原告时亚萍给被告关淏缴纳特许经营费100,000.00元。被告质证意见是无异议。2、被告关淏出具的收条一份，证明2011年2月13日被告关淏收到原告时亚萍模具定金300,000.00元。被告质证意见是不能证明时亚萍定制了150套模具。3、房屋租赁合同及收条各一份，证明原告时亚萍为建厂，租赁经营场所支付租赁费130,000.00元。被告质证意见是无法判断真伪，房主已退回40,000.00元租金。4、建厂票据（82张）建厂投入的费用256,140.00元。被告质证意见是除邮政储蓄银行汇款收据、转账凭证外都是白条，不具有合法性。5、证人朱某的证言，证明购买氯化镁、氧化镁的运费25,300.00元是经其手付出及支付当时工人工资86,740.00元和伙食费18,000.00元的事实，证明原告时亚萍在板厂生产投入中的资金投入及后期实际损失的数额。被告质证意见是无效证言。原告出示第三组证据：1、合同书一份，证明原告时亚萍使用被告关淏技术承包施工建造的温室大棚不合格,无法投入使用而造成336,000.00元的损失。被告质证意见是无效合同，标的是336,000.00元，因含有利润。2、原告时亚萍在甘南县兴十四村承建温室大棚设备物资（票据104张）合计人民币138,752.00元。被告质证意见均是白条，不具有合法性，王若黎的手机缴费账单与本案无关。2011年5月6日、5月8日、5月10日票据载明红砖并非时亚萍使用，而是齐市市政工程公司用砖。对2011年4月11日王士明与时亚萍签订高效能塑料膜日光温室主要经济技术指标有异议，时亚萍未按指标进行施工。对王士明情况说明有异议，大棚现在还在使用过程中。2011年7月16日朱某付的氧化镁、氯化镁运费，证明时亚萍在2011年7月16日之前还没有生产，因为原材料还没有到。3、工人工资证明，证明原告时亚萍在甘南县兴十四村建温室和大棚时支付工人工资97,800.00元、伙食费12,000.00元。被告质证意见是无效证据，应当有工资账本、工资条。4、温室大棚照片78张、王士明出具的情况说明，证明建造的温室大棚不合格，不能使用。建造大棚投入资金280,752.00元及应得利益55,248.00元。被告质证意见是证明不了专利存在技术问题，王士明未出庭接受质证。5、录像材料一份，证明在被告关淏指挥、指导下建造的两栋温室、两栋大棚实际情况均系因质量不合格无法使用。被告质证意见是录像来源不明，产品不合格原因证明不了是技术问题产生的。原告出示的第三组证据中王若黎的手机缴费账单与本案无关，对该票据不予确认。对原告出示的其他证据，符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信。反诉原告关淏诉称：2011年2月13日，时亚萍通过其校友王某介绍，要求加盟轻质保温隔墙板的生产。当天时亚萍向关淏提出定购模具300套，并预付了50%的模具款即300,000.00元。2011年5月15日双方签订《特许经营合同》，约定时亚萍有权定购生产模具并支付模具款。当月石亚萍向关淏支付了加盟费100,000.00元，时亚萍提走了100套模具，其余200套模具仍在关淏处存放。关淏向湖北黄石市阳光铝业有限公司定制300套模具，价格为每套2,000.00元。该300套模具已由关淏支付了货款。因此时亚萍应当履行该订购协议提走模具，请求时亚萍支付剩余的模具款300,000.00元。反诉被告石亚萍辩称：不同意关淏的反诉请求。时亚萍购买300套模具的事实不存在，时亚萍给关淏300,000.00元是购买150套模具，且只取了100套，剩余50套还在关淏处。因为是朋友王某介绍的，王某称关淏要出门定模具，一次必须定1000套，厂家就是这么要求的，定的少，必须和其他人搭伙一起定，否则定不了。关淏称有很多加盟的，要是不用，能给匀出去。所以，时亚萍在签订合同之前交了300,000.00元，购买了150套模具。在庭审中反诉原告出示证据，反诉被告进行质证，本院予以认证情况如下：反诉原告出示第一组证据：1、特许经营合同一份，证明时亚萍取得特许经营权，必须取得工商和税务部门的相关手续，这些手续是时亚萍进行经营的前提。反诉被告质证意见是合同未说明以自己名义办理工商执照，而是以金博雅公司名义生产，是有照经营。2、加盟合作培训材料—哈密中科建材科技有限公司技术汇编，证明产品生产技术和生产过程，原告时亚萍没有按照要求生产，导致产品质量不合格。反诉被告质证意见是真实性有异议，没见过。3、双鸭山市产品质量监督检验所的检验报告及集贤县福田新型棚架厂的宣传单，证明被告的产品在其他地方是生产合格的。反诉被告质证意见是反诉原告的产品质量不合格。4、齐齐哈尔市金博雅建筑材料有限公司的检验报告，证明关淏的生产技术在齐齐哈尔市生产的产品质量合格。反诉被告质证意见是反诉原告的产品质量不合格。5、原告时亚萍施工大棚的照片6张、被告施工的大棚照片3张，证明被告关淏生产的大棚是合格的。反诉被告质证意见是与本案无关。6、专利证书，证明关淏的技术是国家授予的专利技术，不存在缺欠。反诉被告质证意见是签订合同时反诉原告未取得专利。反诉原告出示第二组证据：1、特许经营合同中第五条第一款第一项明确约定了关淏有义务提供模具。反诉被告质证意见是对真实性无异议，但实际定了150套，只取了100套。2、模具加工合同一份，证明关淏以哈密中科的名义定了300套模具，每套2000.00元，货款为600,000.00元，是和黄石市阳光铝业有限公司签订的。反诉被告质证意见是与反诉被告无关。3、情况说明一份，证明阳光铝业将300套模具发到齐齐哈尔，关淏支付了全部货款。反诉被告质证意见是不能证实在反诉原告处定制了300套模具。4、货物运输协议书，证明300套模具是通过中亿集团武汉物流有限公司运输到齐齐哈尔市的，有哈密中科的营业执照，说明关淏是企业的法定代表人。反诉被告质证意见是不能证实在反诉原告处定制了300套模具。5、模具照片5张，证明模具真实存在。反诉被告质证意见是与其无关。6、证人王某的证言，证明原被告之间生产墙板的情况及缴纳300套模具款的相关情况。反诉被告质证意见是不具真实性。反诉原告出示第三组证据：1、2011年10月26日已经施工完大棚的照片4张、2012年8月1日正在使用中的大棚照片4张、2015年8月29日正在使用中的大棚照片8张，证明大棚一直在使用，每一张照片都有室内外的对照，还是在使用过程中，还没有拆除。反诉被告质证意见不能证明大棚是时亚萍当年所建造的大棚。兴十四村在原基础上重新建造大棚。2、时亚萍和富华建筑安装工程有限公司签订的合同（来源于2012年卷宗中，原告时亚萍提交的证据），证明是按照工程进度拨款，如只支付60,000.00元工程款，不可能把大棚都建设完成。反诉被告质证意见是2011年5月1日开始施工，交工时间为2011年5月31日，只给了60,000.00元。3、证明一份（复印件），证明王胜军将在南苑开发区南翠街将厂房租给时亚萍生产轻质隔墙板。合同日期至2011年4月1日至2012年4月1日，租金130,000.00元。实际使用不到1年，时亚萍在承租期内，对厂房未做任何改动，所以，退还给时亚萍40,000.00元房费，证明人王胜军，出具的时间是2014年3月25日。反诉被告质证意见没有原件，内容上看是证人证言，证人不出庭，对证人的身份及证实的内容无法质证，不予认可。4、香港天澍体育设施器材有限公司简介材料（复印件2张），证明这个材料不是金博雅的，没有权利让时亚萍用金博雅名义生产。反诉被告质证意见最后封面上有王某、关淏的电话，还有时亚萍的电话，轻质隔板宣传册上有时亚萍的电话。5、2012年4月16日王鑫出具的收条，证明原告时亚萍的爱人王鑫收到关淏送的货款100,000.00元，款项为轻质隔墙板货款。同时还有时亚萍的哥哥收取50,000.00元的货款，但是没有打收条。反诉被告质证意见是王鑫收到货款的事实无异议，对收取50,000.00元货款的事实不予认可。反诉原告出示的第三组证据中的第3份证据，本院认为，因王胜军未出庭接受质询，无法确定证明内容的真实性，对该证据不予采信。对反诉原告出示的其他证据，符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信。本院根据双方当事人以上的诉讼主张、举证、质证和本院认证的情况，对本案事实认定如下：关淏是哈密中科建材科技有限公司的法定代表人。2011年1月期间，原告时亚萍通过其同学王某认识了被告关淏，当时相信了关淏对轻质保温隔墙板的宣传和许诺，使时亚萍产生了加盟生产轻质保温隔墙板及大棚架杆的想法。经过商量加盟费及建厂生产等事宜后，即2011年2月13日，被告关淏收取了原告时亚萍购买模具订金300,000.00元，并给时亚萍出具了收条。2011年2月16日，哈密中科建材科技有限公司和黄石市阳光铝业有限公司签订了模具加工合同，合同约定：“哈密中科建材科技有限公司订购轻质保温隔墙板模具300套，每套价格2000.00元，关淏支付全部货款600,000.00元。2011年3月18日，原告时亚萍与王胜军签订房屋租赁协议，协议约定：“王胜军将坐落在南苑开发区南翠街67号厂房一处租给时亚萍，租期为5年，每年房租130,000.00元，租期从2011年4月1日起，……。”原告时亚萍交付了一年租金130,000.00元，王胜军出具了收条。2011年4月11日，王士明与时亚萍签订高效能塑料膜日光温室主要经济技术指标。2011年4月24日，原告时亚萍通过交通银行转账支付给被告关淏加盟费100,000.00元。2011年5月1日，原告时亚萍与黑龙江富华建筑安装工程有限公司签订了合同书一份，由时亚萍在甘南县兴十四村现代农业示范区承包施工。该合同约定：“工程项目:塑料膜日光温室2栋，价格每栋15万元，塑料大棚2栋，每栋价格1.8万元。共4栋。承包形式：工程总承包（包工、包料）。工期：自2011年5月1日开始施工，2011年5月30日交工。工程总造价33.6万元。结构形式：轻质墙板、无极玻璃钢骨架（大棚架杆）。”合同签订后，原告时亚萍雇佣人施工建设塑料膜日光温室和塑料大棚。为了承包该工程，时亚萍称其出资60,000.00元，从外地购买轻质隔墙板。被告关淏辩称没那么多，大约36,000.00多元。施工过程中，大棚杆出现裂纹、断裂现象，导致墙板倒塌，造成该工程不能交付使用。黑龙江富华建筑安装工程有限公司给付时亚萍60,000.00元工程款。2011年5月15日，原告时亚萍与被告关淏签订特许经营合同，该合同约定：被告关淏享有轻质保温隔墙板产品知识产权，特许原告时亚萍在黑龙江省齐齐哈尔市建立轻质保温隔墙板厂，专门生产销售轻质保温隔墙板产品及大棚架杆产品。该产品由被告关淏统一工艺配方、定制标准、提供核心用料改性剂，并负责告知时亚萍轻质保温隔板的原材料采购地、产品设计、生产技术培训，提供时亚萍成立轻质保温隔墙板厂时需要关淏出具的证明文件，负责制定和修改轻质保温隔墙板加盟厂的经营手册、经营规则。原告时亚萍必须以其名义办理相关的工商、税务登记手续，以获得特许经营权。原告时亚萍以被告关淏提供的齐齐齐哈尔市金博雅建筑材料有限公司名义制作宣传册对外宣传。另查明，关淏承认订购的300套模具（制作模具的材料），加上角铁焊街，才形成制作墙板的模具。关淏对时亚萍实际使用100套摸具没有异议，认为原告的丈夫王鑫又拉回50套模具的材料，但未提供证据证明。在使用轻质隔墙板和大棚架杆中，时亚萍称轻质隔墙板没有断裂，是关淏和王某指导其安装墙板，结果大风多次将墙板刮倒，墙板是被摔断的。关淏称不知道墙板断裂，没去现场，去的时候墙板已指导安装完了，后安装的大棚杆。大棚杆不是其指导生产的，杆断裂原因是氧生期不够，大棚杆需要半个月，墙板需要三十天。原告时亚萍称关淏说没问题，有界面剂喷上就没事了。关淏承认其指导生产、安装轻质隔墙板，并委托战义庆指导、生产大棚架杆。根据时亚萍提供证据，其实际投入的费用有：购买模具订金300,000.00元，加盟费100,000.00元，建厂支付租金130,000.00元、建厂材料费用256,140.00元（82张票据）、购进材料运费25,300.00元、工人工资86,740.00元及伙食费18,000.00元，建兴十四村温室大棚设备物资费用138,752.00元（票据104张）、工人工资97,800.00元。综上合计投入费用1,152,732.00元。时亚萍主张建兴十四村温室大棚支付伙食费12,000.00元，但未提供证据证明。诉讼中，关淏称王胜军已退回时亚萍租金40,000.00元，但未提供证据，时亚萍亦予以否认。建厂及建大棚投入所有的设备材料，时亚萍取得变卖设备款项3000.00元，原告时亚萍认为叉车的残值约15,000.00元，被告关淏予以认可。原告时亚萍承认王鑫收到关淏送的轻质隔墙板货款100,000.00元，但否认其哥哥收取50,000.00元货款的事实。诉前，根据原告时亚萍保全申请，本院作出(2012)建立保字第13号民事裁定，查封了被告关淏所有的坐落于齐齐哈尔市鑫海家园A7号2单元15层01号(所有权证号S201126331)的房屋。同时，查封了原告时亚萍所有的坐落于齐齐哈尔市建华区运建湖畔家园56号楼3单元14层1号房屋(产权证号S2011208**)及其所有的×××号别克牌轿车一辆。2014年6月5日，本院作出(2012)建立保字第13-2号民事裁定，再次对上述房屋和车辆进行了查封。本院经审判委员会讨论认为，原告时亚萍的请求和反诉原告关淏的反诉请求是否合理、合法系本案的争议焦点。时亚萍与关淏签订的特许经营合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。时亚萍订购轻质隔墙板模具、租赁厂房建厂、采购原材料、雇佣工人生产轻质隔墙板和大棚架杆产品，并投入使用，均按关淏的要求和指导进行的，但其未按合同约定建设厂房及办理工商、税务等经营手续，构成违约，时亚萍作为生产经营一方应承担相应的违约责任。从原材料（模具）采购、指导生产、安装轻质隔墙板，委托他人指导生产、安装大棚架杆，关淏对时亚萍的生产经营是知情的，造成轻质隔墙板坍塌、断裂及大棚杆裂纹、断裂的事实，关淏作为指导生产、安装一方未完全尽到合同约定义务，构成违约，应承担相应的违约责任。造成轻质隔墙板坍塌、断裂及大棚杆裂纹、断裂的原因，关淏称时亚萍未按技术要求生产，但未提供证据证明，对其抗辩意见，不予采纳。终上所述，造成时亚萍和关淏及黑龙江富华建筑安装工程有限公司合同目的不能实现的后果，双方均有过错，本院从签订合同目的、合同内容和权利义务、过错程度综合考虑，本院酌情认定时亚萍承担15%过错责任，关淏承担85%过错责任。本案中，关淏称已退回时亚萍租金40,000.00元，但时亚萍否认，且关淏未提供证据证明，故本院不予确认。根据认定的事实，时亚萍实际投入的费用是1,152,732.00元，扣除王若黎交付的手机话费100.00元、变卖设备款项3000.00元、叉车残值约15,000.00元、王鑫收到的货款100,000.00元、时亚萍收到的工程款60,000.00元，时亚萍的实际损失应为974,632.00元。原告时亚萍主张的其他间接损失，无事实根据和法律依据，本院不予支持。反诉原告关淏请求支付剩余的模具款300,000.00元，因其未提供为时亚萍订购模具的证据，且其承认时亚萍实际使用100套模具，故反诉原告关淏的反诉请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告关淏自本判决生效之日起十日内赔偿原告时亚萍的经济损失人民币828,437.20元（974,632.00元×85%）；二、驳回反诉原告关淏的反诉请求。如果被告关淏未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费16,069.00元，由原告时亚萍负担5438.00元，被告关淏10,631.00元。反诉案件受理费5800.00元，诉前保全费2020.00元，由被告关淏负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本,上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  孙 超人民陪审员  徐桂莲人民陪审员  于红卫二〇一六年九月八日书 记 员  谢鹏瑶