河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀05民终2332号上诉人(原审被告)：邢台市政建设集团股份有限公司，住所地河北省邢台市高开区江东三路。法定代表人孟祥宏，该公司经理。委托诉讼代理人：宋斌，该公司员工。被上诉人（原审原告）李永强，男，汉族，1970年7月1日出生，汉族，住河北省隆尧县。原审被告：张明申，男，1970年4月19日生，汉族，住河北省隆尧县。委托诉讼代理人：田瑞征，河北凯华律师事务所律师。上诉人邢台市政建设集团股份有限公司（以下简称邢台市政公司）因与被上诉人李永强，原审被告张明申提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省邢台经济开发区���民法院（2016）冀0591民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人邢台市政公司的委托诉讼代理人宋斌，被上诉人李永强，原审被告张明申的委托诉讼代理人田瑞征到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邢台市政公司上诉请求：请求依法改判，驳回李永强诉求。事实和理由：原审认定事实错误。李永强提交的证据只能证明其受伤、治疗的相关情况，无法证明其受伤是在上诉人工地施工时发生的。即使认定李永强在我方工地工作过，李永强提交的任县医院出具的诊断证明及病例证明李永强的伤情系骑电动车摔伤的。李永强诉状写明其伤情系在我方工地施工时发生塌方事故，被掩埋砸伤，前后矛盾。一审未查明，存在错误。李永强辩称：在医院填的受伤事由是张明申填写的，他填的摔伤��对，事实上是我在工地上干活时受的伤，一审判决正确。张明申辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。李永强向一审法院起诉请求：判令邢台市政公司、张明申赔偿我医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等各项费用共计50000元。一审认定事实：2015年3月份，李永强通过李振华介绍来到邢台市政公司邢州大道污水管道工程干活，2015年5月12日2时许，该工地现场发生塌方事故，将在工地上的李永强掩埋并砸伤。事故发生后，张明申将李永强送往邢台市人民医院接受治疗。后李永强转院至河北省任县医院住院治疗113天，被诊断为左髋臼骨折、左股骨头骨折，共花费医疗费9,424.53元。事故发生后，张明申陆续向李永强垫付医疗费4,800元。2016年3月10日，河北省邢台桥东司法医学鉴定中心出具的冀��桥东司法医学鉴定中心（2016）临鉴字第64号司法医学鉴定书认定，李永强左下肢损伤为十级伤残。李永强户口所在地为邢台市隆尧县××村，属于农村户口性质。发生该起事故的工程系邢台市政公司所有，张明申不具备相应建筑资质。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案事发工地系邢台市政公司所有，虽然邢台市政公司主张该路段并未承包给张明申，但其未提供证据予以证明该工地分包给何方，导致事实无法查清，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，邢台市政公司应当承担举证不能的相应不利后果。且张明申也未提供相应的建筑资质证明，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受���身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，结合庭审时双方的陈述以及证人证言叙述的过程，本院认为邢台市政公司和张明申应当对李永强的全部损失承担连带赔偿责任。关于李永强的损失，应认定如下：1、医疗费9,424.53元，有邢台市人民医院和河北省任县医院出具的医疗费票据为证，各被告对该证据的真实性无异议，虽然张明申对该证据的关联性提出异议，但未提供相反证据予以反驳，故本院对该证据予以认可。2、误工费9,358.52元，结合李永强提交的病历、诊断证明等，依据中华人民共和国公安部出具的三期评定规范可以认定李永强的误工期为90天，结合证人证言及李永强提交的相关证据可以认定李永强在事故发生前从事建筑行业，因此李永强的误工费应当按照建筑行业的平均工资计算90天为宜，故原告的误工费为37,954元/365天×90天=9,358.52元；3、护理费2,633.84元，结合李永强提交的病历、诊断证明等，依据中华人民共和国公安部出具的三期评定规范可以认定李永强的护理期为30天，李永强主张其护理费按照130元/天，并提交护理人员的误工证明、营业执照、事发前三个月工资表，但未提交相关劳动合同等证据予以证明，故本院认定李永强的护理费应按照居民服务业计算30天为宜，李永强护理费为32,045元/365天×30天=2,633.84元；4、住院伙食补助费750元，李永强主张其住院伙食补助费应按照50元/天计算住院期间110天，但结合李永强提交的病历及诊断证明、住院医嘱显示，其住院治疗时间仅自2015年5月13日至2015年5月27日，其余时间未显示治疗情况，故本院认为李永强存在挂床现象，故本院认定李永强的住院伙食补助费应当按照50元/天计算15天为宜，既50元/天×15天=750元；5、营养费450元，李永强提交的诊断证明显示“加强营养”故本院对营养费的主张予以支持，结合李永强实际治疗期间及李永强伤情，本院认定营养费应按照30元/天计算至15天为宜，故原告的营养费应为15天×30元=450元；6、伤残赔偿金20,372元，结合李永强的户口性质及邢台市桥东区司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书可以认定李永强系十级伤残，虽然张明申对该证据提出异议，但未能提供证据证明该司法鉴定意见书认定有误，其主张不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，故本院对该鉴定予以认可，故李永强的伤残赔偿金为10,186元/年×20年×0.1=20,372元；7、精神抚慰金2,000元，结合李永强伤情，本院酌定李永强��精神抚慰金为2,000元；8、交通费500元，李永强主张其交通费为1,158.7元，并提供相关票据予以证明，但李永强未提供相关证据证明该票据于本案的关联性，故结合李永强伤情及实际情况，本院酌定交通费为500元。9、鉴定费800元，有邢台医专第一附属医院出具的门诊收费票据为证，本院予以认可。关于伤残辅助器具费，李永强未提供任何证据予以证明，本院不予认可。以上九项共计46,288.89元，由张明申赔偿，邢台市政建设集团股份有限公司承担连带责任。张明申主张其已向李永强垫付医疗费6,000余元，但李永强仅认可4,800元，由于张明申未能提供其他证据予以证明自己的主张，本院认为应按李永强认可的数额认定张明申垫付的款项，该款项从赔偿款中予以扣除。即张明申还应支付李永强赔偿款数额为46,288.89元-4,800元=41,488.89元，邢台市政公司承担连带赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第二款、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告张明申于本判决书生效之日起十日内赔偿原告李永强各项损失共计41,488.89元，被告邢台市政建设集团股份有限公司对上述赔偿款项承担连带赔偿责任；二、驳回原告李永强其他诉讼请求。案件受理费1,700元，由被告张明申、邢台市政建设集团股份有限公司负担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人均未提交证据。本院认定事实与一审查明的事实一致。本院认为，李永强提交的2015年5月13日河北省任县医院入院记录记载：问诊，李永强缘于入院前2天骑电动车不慎摔倒，当即左髋部剧烈疼痛，不能站立行走……。二审庭审中，李永强称自己入院系张明申办理的手续，上述内容是张明申陈述的，不是李永强自己说的。张明申代理人及邢台市政公司代理人均表示对李永强入院情况不清楚。一审庭审中，李永强申请韩某、李某出庭作证。该二人系李永强工友，该两位证人证言证明了李永强在邢台市政公司工地上工作时受伤及张明申雇佣李永强的事实。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定：双方当事人对同一事实分别举出相反的证据但都没有足够的依据否定对方证据的人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。韩某、李某系李永强工友，其两人证明本次事故发生时，其两人目击了现场情况。综合分析本案全部证据，该两人证言的证明力大于任县入院记录所记载的内容。本院对于韩少龙、李振华的证人证言予以采信。综上所述，邢台市政公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1700元，由上诉人邢台市政建设集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 梁    兵审 判 员 杨  善  敏代理审判员 ���闫海燕二〇一六年九月十八日书 记 员 杨  世  敏