山东省聊城市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)鲁15刑终133号原公诉机关山东省莘县人民检察院。上诉人（原审被告人）周秋财，男，汉族，农民。因涉嫌犯侵占罪于2015年6月3日被莘县公安局刑事拘留，同年7月8日被莘县人民检察院以诈骗罪批准逮捕，同年7月9日被莘县公安局执行逮捕。现羁押于山东省莘县看守所。上诉人（原审被告人）曹乐，男，汉族，农民。因犯抢劫罪于2004年7月10日被湘乡市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金八千元。因涉嫌犯盗窃罪于2015年7月10日被湘潭市湘乡市公安局山枣派出所抓获并羁押于湘乡市看守所，同年7月14日被莘县公安局刑事拘留，同年8月19日被莘县人民检察院以诈骗罪批准逮捕，同年8月21日被莘县公安局执行逮捕。现羁押于山东省莘县看守所。原审被告人陈某，女，汉族，农民。因涉嫌犯侵占罪于2015年6月3日被抓获，同年6月4日被莘县公安局刑事拘留，同年7月8日被莘县人民检察院以诈骗罪批准逮捕，同年7月9日被莘县公安局执行逮捕。现羁押于山东省聊城市看守所。原审被告人胡某，男，汉族，农民。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2015年12月25日被莘县人民检察院决定取保候审。山东省莘县人民法院审理莘县人民检察院指控原审被告人周秋财、曹乐犯盗窃罪，陈某、胡某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2016年7月14日作出（2016）鲁1522刑初13号刑事判决。原审被告人周秋财、曹乐不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决审理查明：2014年12月份起，被告人周秋财从他人手中转包聊城恒通热电有限公司（以下简称恒通热电公司）莘县-古云110**输电线路工程的施工，李某甲负责看管施工材料，曹某负责账目管理，恒通热电公司根据图纸给周秋财提供施工材料。2015年1月份，在该工程徐庄段施工完后，被告人周秋财伙同李某甲、曹某（二人另案处理）将领取的施工材料中剩余的9吨钢筋以10000元卖给胡某。经鉴定，钢筋价值24300元。在施工过程中，被告人周秋财发现恒通热电公司对施工材料管理松懈，遂产生倒卖施工材料的念头。后被告人周秋财在莘县张寨镇沙窝村租赁了一处仓库，在从恒通热电公司领取施工材料后，安排他人多次将钢芯铝绞线、棒形悬式复合绝缘子、均压环和电力金具等材料倒运至该仓库准备倒卖，并将其意图告知了曹乐等人。2015年4月4日，被告人周秋财安排曹乐从张寨镇沙窝村租赁的仓库里过磅装货，以每吨9200元的价格将铝绞线卖给刘某，刘某付给周秋财货款270000元。后周秋财将倒卖铝绞线的事告诉陈某，并安排陈某给曹乐汇款30000元，周秋财给曹乐60000元。经鉴定，铝绞线价值319806元。2015年4月27日，被告人周秋财安排陈某从张寨镇沙窝村租赁的仓库里过磅装货，将绝缘子、均压环等材料卖给赵某甲，赵某甲将货拉走后未付款。案发后，公安机关从赵某甲处追回612根绝缘子、651根均压环和150个电力金具，已发还恒通热电公司。经鉴定，价值共计70053元。2015年6月1日，恒通热电公司从周秋财在张寨镇沙窝村租赁的仓库内将挂板、复合绝缘子等电力金具拉回公司。经鉴定，价值共计216548元。综上，周秋财参与盗窃数额为606407元，曹乐参与盗窃数额为319806元。另查明，案发后周秋财、陈某退回赃款9000元，胡某退回赃款4000元，已发还恒通热电公司。曹乐揭发他人犯罪，经查证属实。原审判决认定上述事实的证据有：书证常住人口基本信息、周秋财、陈某到案经过、抓获曹乐经过、银行卡转账明细、湘潭市中级人民法院刑事判决书、恒通热电公司与周秋财签订的协议书、河北恒源线缆有限公司发往恒通热电公司发货清单、工作说明、退赃笔录、恒通热电公司出具的证明等，证人曹某、李某甲、樊某、李某乙、赵某乙、唐某、王某甲、张某甲、徐某、张某乙、王某乙、刘某、赵某甲等人的证言，山东省涉案物品价格鉴定结论书，辨认笔录，四被告人的供述等。原审法院认为，被告人周秋财、曹乐以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，周秋财盗窃数额特别巨大，曹乐盗窃数额巨大，其行为均已构成盗窃罪；被告人陈某明知是他人犯罪所得财物而帮助销售，被告人胡某明知是他人犯罪所得财物而予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。周秋财、陈某退出部分赃款，可酌情从轻处罚；曹乐有立功情节，根据其在共同犯罪中的作用，可认定从犯，应从轻处罚；胡某积极退赃，有悔罪表现，对其适用非监禁刑其居住的社区愿意协助监督、监管，可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定,以盗窃罪判处被告人周秋财有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元；以盗窃罪判处被告人曹乐有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处被告人陈某有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪,判处被告人胡某有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；责令被告人周秋财、曹乐退赔聊城恒通热电有限公司违法所得310806元。宣判后，被告人周秋财不服，以“其第一次录口供时受到威胁；其与恒通热电公司有经济合同关系，其对领取的材料有实质的保管权，且其租赁仓库并非以倒卖材料为目的，而是为了施工方便；其卖给刘某的钢芯铝绞线系其自己收购来的；绝缘子、均压环等材料系赵某甲偷走的”为由，提出上诉。被告人曹乐不服，以“其仅是作为雇员从事雇主安排的在仓库点数行为，不构成盗窃罪；一审认定其得赃9万元有误”为由，提出上诉。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，对经原审法院开庭质证、认证的上述证据，本院予以确认。关于本案的定性。审理认为，上诉人周秋财承揽了恒通热电公司输电线路的施工工程，根据双方签订的协议，系由恒通热电公司提供施工材料，周秋财方仅是负责具体施工。在施工过程中，周秋财根据现场施工情况，发现设计图纸上设计的材料消耗比实际用料要多，且恒通热电公司对材料的管理松懈，遂产生了多拉施工材料然后倒卖的想法，后其租赁了一处院子作为“小仓库”，将准备倒卖的材料运至该处院内，并分两次通过网络联系购买方，将多拉的铝绞线及其他电力材料倒卖，剩余材料未来得及倒卖便案发。上诉人周秋财以非法占有为目的，私自将恒通热电公司的施工材料倒运并卖掉，使得恒通热电公司对施工材料失去控制，其行为符合盗窃罪的构成要件，应当以盗窃罪定罪处罚。关于上诉人周秋财所提“其第一次录口供时受到威胁；其与恒通热电公司有经济合同关系，其对领取的材料有实质的保管权，且其租赁仓库并非以倒卖材料为目的，而是为了施工方便；其卖给刘某的钢芯铝绞线系其自己收购来的；绝缘子、均压环等材料系赵某甲偷走的”的上诉理由。经查，上诉人周秋财到案后侦查机关对其进行第一次讯问时，其就供述了其租赁沙窝村一处院子当做“小仓库”用于存放其准备往外倒卖的材料及通过网络联系购买方倒卖铝绞线及其他电力材料的具体情况；且在此后的多次讯问中，周秋财又详细供述了其承包恒通热电公司施工项目的过程、与其共同参与施工的合伙人及其领取材料的过程、发现漏洞后故意多领取材料，后又倒卖的过程。周秋财在侦查阶段的供述稳定，且与其他证人的证言能够相互印证。现其翻供称口供受到威胁、其租赁仓库系为了施工方便、所卖铝绞线系其自己收购、其他材料系赵某甲偷走，未提供相关证据，且与在案其他证人的证言、同案犯陈某的供述亦不相符，其翻供不能成立。故上诉人周秋财所提上述上诉理由均不成立，本院不予采纳。关于上诉人曹乐所提“其仅是作为雇员从事雇主安排的在仓库点数行为，不构成盗窃罪；一审认定其得赃9万元有误”的上诉理由。经查：第一，上诉人周秋财曾在侦查阶段多次明确供述称其倒卖材料一事曹乐知情，其在租赁小仓库之前，计划倒卖铝绞线时给曹乐说了租仓库是用来倒卖，且卖铝绞线时是曹乐在场清点的数量；上诉人曹乐在侦查阶段也曾供述称一开始周秋财租赁小仓库时，给其说用于放多报的施工材料；二上诉人的供述能够证实曹乐在参与卖铝绞线之前便明知周秋财意图倒卖施工材料。曹乐明知周秋财倒卖施工材料仍参与其中，并积极参与倒卖，其行为应构成盗窃罪的共犯；第二，上诉人周秋财在侦查阶段供述称其倒卖铝绞线的钱分多次给了曹乐9万元，且二审期间对周秋财讯问时，周秋财亦供述称其中的5万元不是提车款；原审被告人陈某也曾供述称知道分给曹乐9万元；现曹乐辩解称其中的5万元系提车款无证据支持。综上，上诉人曹乐所提的上述上诉理由均不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人周秋财、曹乐以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，其行为均已构成盗窃罪，其中周秋财参与盗窃数额特别巨大，曹乐参与盗窃数额巨大；原审被告人陈某明知是他人犯罪所得财物而帮助销售，原审被告人胡某明知是他人犯罪所得财物而予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘振全审 判 员  户凤英代理审判员  何林林二〇一六年九月二十七日书 记 员  茹 博