浙江省衢州市柯城区人民法院民 事 判 决 书（2016)浙0802民初3236号原告：浙江开隆建设工程有限公司，住所地：浙江省衢州市浮石路46号。法定代表人：魏昌华，董事长。委托诉讼代理人：毛佩军，浙江东昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑鹏程，浙江东昊律师事务所律师。被告：重庆万美建设工程有限公司，住所地：重庆市涪陵区兴华中路八段65号（集美置业）14层。法定代表人：胡友聪，总经理。委托诉讼代理人：高定重，重庆驰源律师事务所律师。原告浙江开隆建设工程有限公司（以下简称为开隆公司）与被告重庆万美建设工程有限公司（以下简称为万美公司）合同纠纷一案，本院于2016年7月6日受理后，依法适用简易程序，由审判员童小平独任审判，于2016年8月19日公开开庭进行了审理。原告开隆公司的委托诉讼代理人毛佩军、郑鹏程，被告万美公司的委托诉讼代理人高定重到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开隆公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付赔偿款5189854.14元及利息（融资损失），利息按月息百分之二点五计算，计算至2016年6月30日止，共计利息1708109.81元；2、判令被告向原告支付违约金1037970元；3、判令被告向原告支付律师费用124950元及其他损失20000元。诉讼中，变更第3项请求，判令被告向原告支付律师费用124950元及其他损失10000元。事实和理由：2014年8月21日，原告与被告及张淮江签订《合同书》，约定原告同意解除于2013年10月28日与铜仁佳诚置业有限公司（以下简称为佳诚公司）签订的农批市场施工合同，由佳诚公司重新发包给被告施工；原告施工期间所产生的债务由被告及张淮江承担；原告已完成工程量的工程款由被告及张淮江承担；因本合同附件引起的第三方起诉原告，人民法院作出由原告承担相关支付责任的，被告同意按生效法律文书确定的原告应支付额的百分之一百二十（含赔偿款及百分之二十的违约金）向原告先行支付，并同意承担原告处理上述诉讼事件所产生的差旅费、律师费等所有费用；造成原告账户、财产被人民法院采取保全措施的，被告同意以被采取保全措施款项额、财产价值的每月百分之二点五向原告支付融资损失，合同还就管辖条款等作了约定。《合同书》签订后，被告和佳诚公司签订了《施工合同》，被告对农批市场项目进行了施工，亦根据《合同书》第二条约定，支付了受让债务中部分材料及人工工资等。由于被告及张淮江没有完全履行《合同书》第二条，致使第三方广州市铭萌贸易有限公司（以下简称为铭萌公司）向广州市黄埔区人民法院提起诉讼，请求判令原告和被告、张淮江连带支付钢材款5530000元等。该案经终审判决，由原告、被告及张淮江共同支付铭萌公司材料款5530000元及违约金、利息等。原告支付判决确定的款项5189854.14元。原告认为，《合同书》是双方当事人真实意思表示，合法有效。被告未按约定向第三方铭萌公司支付材料款，造成原告受到损失，应向原告承担违约责任。被告万美公司辩称，一、不论《合同书》是否有效，被告及张淮江均为合同签订及履行的主体，也是笑哈哈中国中西部国际商贸物流城02-59地块项目（以下简称为笑哈哈工程项目）开发权利、义务的受让方，故张淮江应当作为本案的被告参与诉讼；二、被告之所以为原告对外承担债务，是要取得原告对开发商的债权及工程款，但原告非该项目的实际施工人，对该项目无实际权利，且迟迟不提供工程资料，致使被告无法与建设方进行结算。被告享有合同履行抗辩权；三、合同约定的利息、违约金等超过原告的实际损失，对过高的部分请求法院予以调整；四、由于原告没有履行移交工程资料的义务，导致被告无法向建设单位主张工程款，被告已经向铜仁市有管辖权的人民法院提起诉讼，请求解除《合同书》及相关结算协议。本案与该案存在直接的关系，请求裁定中止本案诉讼。经审理，原、被告对本案的基本事实无异议，本院归纳如下：笑哈哈工程项目原由开隆公司承包施工。2014年8月21日，开隆公司（甲方）、万美公司（乙方）和张淮江（丙方）就笑哈哈工程项目农批市场工程整体转让事宜签订了一份《合同书》，约定甲方同意建设单位将其承建的笑哈哈工程项目建设承包合同整体重新发包给乙方施工，甲、乙、丙三方就整个工程移交所涉及的相关事宜达成如下协议：一、甲方同意解除于2013年10月28日与佳诚公司签订的农批市场合同，由佳诚公司重新发包给乙方施工。重新洽谈签订施工合同，由乙方负责；二、自本协议生效之日起，乙、丙方同意共同承担甲方在该项目所涉及的一切经济法律责任，包括以甲方名义、甲方工程项目部名义及项目实际施工人丙方签署的与该工程项目相关的材料供货、设备租赁、劳务分包等合同，以及对外借款、应付款项等全部债务；上述债务及农批市场有关的债务均由乙、丙方共同承担（另附合同清单、对外借（欠）款的清单），甲方不再承担责任；三、四、截止本协议生效之日已完工程款由乙、丙方与建设单位结算，甲方不再与建设单位另行结算，乙方再与丙方结算，已完工程全部款项归乙、丙方所有；五、六、七、因合同附件引起的第三方起诉甲方，人民法院作出由甲方承担相关支付责任的，乙方同意按生效法律文书确定的甲方应支付额的百分之一百二十（含赔偿款及百分之二十的违约金）向甲方先行支付，并同意承担甲方处理上述诉讼事件所产生的差旅费、律师费等所有费用。造成甲方账户财产被人民法院采取保全措施的，乙方同意以被采取保全措施款项额、财产价值的每月百分之二点五向甲方支付融资损失；八、本合同如被认定无效，合同中有关的结算、清算、违约条款仍然有效；九、甲乙双方应严格按照本协议条款履行，不得单方中止或不履行，如有发生视同违约，违约方应付守约方违约金4000000元；十、如发生纠纷甲乙双方应友好协商解决，协商不成，提交甲方所在地法院诉讼解决。上述合同签订后，万美公司和张淮江对笑哈哈工程项目进行施工。开隆公司前期施工过程中，欠付铭萌公司钢材款未予结清。铭萌公司向广州市黄埔区人民法院提起诉讼。诉讼中，开隆公司的账户亦被法院冻结。该案经广州市中级人民法院于2015年12月作出终审判决，由开隆公司、万美公司、张淮江共同支付铭萌公司钢材款5537302.85元及违约金、利息。开隆公司已按照判决支付铭萌公司钢材款5189854.14元。开隆公司为本次诉讼支付律师费124950元，为申请财产保全提供担保，而支付保险费10000元。本院认为，原告开隆公司与被告万美公司、张淮江签订的《合同书》不违反法律强制性规定，合法有效。合同签订后，原告开隆公司已经将工程项目整体移交给被告万美公司、张淮江施工，被告万美公司亦应当按照约定履行义务。根据《合同书》第二条约定，被告万美公司、张淮江对以原告开隆公司名义、开隆公司工程项目部名义及项目实际施工人张淮江签署的与该工程项目相关的材料供货、设备租赁、劳务分包等合同，以及对外借款、应付款项等全部债务负有清偿义务，该条款对工程整体债务责任承担作出明确的约定。而第七条约定专指因合同附件引起的第三方起诉开隆公司，人民法院作出由开隆公司承担相关支付责任的，万美公司同意按生效法律文书确定的开隆公司应支付额的百分之一百二十（含赔偿款及百分之二十的违约金）向开隆公司先行支付的义务。上述条款是一般与特殊的关系，互为补充并无矛盾。开隆公司经法院判决支付第三方铭萌公司钢材款之后，根据《合同书》第七条约定可以要求万美公司先行支付。万美公司认为张淮江是本案的必要共同诉讼当事人的理由不能成立。万美公司认为其已经向铜仁市有管辖权的人民法院提起诉讼，请求解除《合同书》及相关结算协议，请求本院裁定中止本案诉讼。本院认为，万美公司是否向人民法院提起变更诉讼，不影响本案的审理，本案亦非以其它裁判的结果作为依据，该请求的理由不能成立。开隆公司已按照判决支付第三方铭萌公司钢材款5189854.14元，万美公司负有依合同约定先行支付的义务。开隆公司在笑哈哈工程项目转让前享有工程项目的相关权利，双方事实上亦履行项目移交手续，万美公司以开隆公司迟迟不提供工程资料，致使其无法与建设方进行结算无证据证实，且与第三方诉讼导致开隆公司损失并不存在合同履行上的抗辩关系。开隆公司既主张合同约定的融资利息，又主张合同约定的违约金损失。万美公司提出合同约定的利息、违约金等超过开隆公司的实际损失，对过高的部分请求法院予以调整。本院认为，合同约定违约金损失与实际损失虽然并不相悖，但是根据当事人的请求以及本案的实际情况，合同约定的违约金损失已能够弥补开隆公司的实际损失，开隆公司也未能证明其融资利息损失的发生，故本院支持开隆公司的违约金请求，对其主张约定的融资利息损失不予支持。开隆公司主张的律师费损失，符合约定，应予以支持。为诉讼保全担保发生其他费用，也属于合理费用损失，亦应予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告重庆万美建设工程有限公司支付原告浙江开隆建设工程有限公司赔偿款5189854.14元及违约金1037970元。二、被告重庆万美建设工程有限公司支付原告浙江开隆建设工程有限公司律师费124950元及其他费用10000元。三、驳回原告浙江开隆建设工程有限公司其它诉讼请求。上述一、二项判决，于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68366元，减半收取34183元，财产保全费5000元，合计39183元，由原告浙江开隆建设工程有限公司承担8330元，由被告重庆万美建设工程有限公司负担30853元，于本判决生效之日缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审判员  童小平二〇一六年九月二十六日书记员  徐桑桑