山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0691民初1740号原告：山东华润厚木尼龙有限公司，住所地烟台经济技术开发区珠江路华润工业园内。法定代表人：向明，董事长。委托代理人：孙玉国，山东星河泰律师事务所律师。委托代理人：王立云，山东星河泰律师事务所律师。被告：孙川举。委托代理人：王仲美，山东鲁石律师事务所律师。原告山东华润厚木尼龙有限公司（以下简称华润公司）诉被告孙川举劳动合同纠纷一案，本院于2016年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人孙玉国、被告孙川举及委托代理人王仲美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华润公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不支付被告赔偿金差额12546.13元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告自2001年8月28日到原告处工作，双方签订了书面劳动合同，最后一期劳动合同期限自2011年1月1日起至2016年1月31日止。合同到期前，原告于2015年12月24日书面通知被告，双方合同于2016年1月31日到期后，不再续签。2016年2月1日，双方协商一致办理了终止劳动合同手续和离职交接手续，原告通过银行转账方式向被告支付了经济补偿金28563.61元，被告已享受失业保险待遇。之后被告以原告违法终止劳动合同为由申请仲裁，烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月6日作出了烟开劳人仲案字（2016）第380号裁决书，裁决原告向被告支付违法终止劳动合同赔偿金差额12546.13元。原告不服该仲裁裁决，诉至法院。被告孙川举辩称，原告诉称系与被告协商一致终止劳动合同与事实严重不符。被告自2001年8月28日至2016年1月31日止，已在原告处连续工作十四年零五个月。在最后一期劳动合同届满之前，被告先后多次向原告提出续签无固定期限劳动合同，原告不仅不续签合同，还不让被告进厂工作。原告还以不办理离职手续就不给被告办理失业手续相威胁逼迫被告在终止劳动合同证明书上签字。原告单方终止劳动合同，违反法律规定，应当向被告支付赔偿金差额。本院经审理认定事实如下：被告孙川举自2001年8月28日到原告处从事检查包装岗位工作，双方于2001年8月28日订立固定期限劳动合同，最后一期劳动合同自2011年1月1日至2016年1月31日。原告自2001年9月开始为被告缴纳社会保险。2015年12月24日，原告向被告发送终止劳动合同通知书，内容为“劳动合同于2016年1月31日到期，经公司决定，合同到期后不再与您续签，请于2015年12月28日至2016年1月28日之间到人力资源行政部办理离职手续”。2016年1月7日，原告下发通知：“根据公司生产现状，以下合同终止人员从2016年1月8日开始安排休带薪年假，无带薪年假者公司将统一安排休息，1月份公司统一安排休假人员的工资按照满勤工资支付”。被告自2016年1月8日起未再上班。2016年1月18日，原告出具《孙川举经济补偿金》，载明：“原我公司员工孙川举，因合同期满于2016年1月31日与我公司终止劳动关系，公司将按照劳动合同法相关规定一次性支付该员工经济补偿金：12.5个月×该员工近12个月的平均工资（2015年平均工资）即：12.5×2696.09元=28563.61元。公司总经理、财务、人事在落款处签名”。2016年2月1日，原告以合同到期为由为被告出具《终止劳动合同证明书》，并为被告办理了档案关系和社会保险关系转移手续。原告为被告缴纳社会保险至2016年1月，并配合被告办理了失业手续。手续办理完结后，原告给被告发放了2016年1月工资2554元，并将经济补偿金28563.61元汇入被告工资卡中。被告在工资表和《孙川举经济补偿金》空白处签名确认。被告终止劳动合同前十二个月的平均工资为2418.22元（不含每月180元餐补）。2016年3月，被告（申请人）到烟台开发区劳动仲裁委申诉，请求裁决：1.被申请人（原告）支付违法终止劳动合同赔偿金差额47959.31元；2.被申请人支付2016年2月工资303.68元。仲裁审理过程中，被告撤回第二项申请请求。该仲裁委于2016年6月6日作出烟开劳人仲案字（2016）第380号裁决书，裁决：1.被申请人支付申请人违法终止劳动合同赔偿金差额12546.13元；2.驳回申请人的其他申诉请求。原告不服该裁决，诉至本院，要求判决原告不向被告支付上述费用。对以上事实，双方无争议，且有劳动合同、终止劳动合同通知书、终止劳动合同证明书及仲裁裁决书为证，本院予以确认。双方对原告是否违法终止与被告的劳动合同存有争议。原告主张其书面通知被告合同到期不再续签后，虽然被告曾经提出要求签订无固定期限劳动合同，但最终双方就终止合同达成一致，且已经办理了终止劳动合同手续，被告已经领取了经济补偿金，享受失业保险待遇，双方终止劳动合同是协商一致的结果，并不属于违法终止，原告不应当再支付赔偿金差额。被告主张其在原告处已经连续工作十年以上，且多次向原告提出订立无固定期限合同，原告应当按照法律规定与被告续签无固定期限劳动合同，但原告拒不续签，属于违法终止劳动合同，应支付双倍赔偿金。被告为证明其主张，向法庭提交以下证据：证据1.2016年1月6日被告给原告邮寄的EMS快递件，文件内容为《签订无固定合同申请书》，原告拒收。原告质证称，该快件的收件人一栏名称为“烟台市华润厚木尼龙有限公司人力资源行政部王梅”，并非我公司，而且我公司人力资源行政部有工作人员叫王晓梅，而非王梅。证据2.录音两份及文字对照材料，内容分别是2016年1月27日被告在原告处的人力资源办公室，要求人力资源处经理王晓梅与被告签订无固定期限合同回原岗位上班，王晓梅答复说不签，办手续就办，不办就出去。2016年1月28日被告到原告总经理办公室，向总经理张毅提出要求签订无固定期限劳动合同，张总说按规定来，让被告去找王晓梅。经质证，原告认可录音的真实性，但对证明内容不认可，认为该录音显示了双方一个协商过程，没有胁迫语言或手段，愿意办就办，不愿意办就不办；从证据时间看是在被告签收经济补偿金之前，之后被告的签字可视为双方协商一致；原告给被告经济补偿金的月数超过法定月数，也可以从另一侧面证明双方就终止劳动合同和经济补偿金进行协商一致的事实。本院认为，根据被告提供的2016年1月6日EMS快递件和两份录音等证据，可认定被告在合同到期前向原告提出过订立无固定期限劳动合同的要求。本案被告自2001年8月28日到原告处工作，至双方合同期满2016年1月31日，在原告处连续工作已满10年。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十四条第二款规定：“劳动者在该用人单位连续工作满10年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。”原告应当与被告订立无固定期限劳动合同。但原告以合同到期为由与被告终止了劳动合同。原告主张终止劳动合同系双方协商一致的结果，但其出具的《孙川举经济补偿金》，其内容仅是对经济补偿金算法的介绍，从形式和内容上均无法体现双方协商一致的意思表示。因此，本院认定原告与被告终止劳动合同的行为违反了前述规定，属于违法终止劳动合同。根据《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案双方劳动合同已经不能继续履行，被告要求原告支付违法终止劳动合同赔偿金，于法有据，本院予以支持。关于违法终止劳动合同赔偿金的计算年限。被告主张根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位违法终止劳动合同的，赔偿金的计算年限自用工之日起计算，而仲裁裁决对赔偿金的工作年限按分段计算的方式违背了该规定，应予纠正。本院认为，《劳动合同法》对于赔偿金的计算是以经济补偿的数额为基础，法律法规对于经济补偿的计算方法或标准的规定实质上就是对赔偿金计算方法或标准的规定。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”和第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。”与《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定“用人单位违反劳动合同法的规定解除或终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”并不冲突，经济补偿金的计算年限和赔偿金的计算年限一样，均是自用工之日起计算工作年限。但对工作年限跨越2008年1月1日前后的，要根据《劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止的，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”进行分段计算。在《劳动合同法》颁布实施前，当时施行的关于终止劳动合同计发经济补偿金的有关规定为《关于处理劳动关系有关问题的通知》（鲁劳社[2002]44号），该通知第九条规定：“2002年1月26日《山东省实施劳动合同制度办法》（以下简称《办法》）停止执行前用人单位招用的劳动者，劳动合同期满终止劳动合同时，用人单位应当按照《办法》中有关终止劳动合同计发经济补偿金的规定，发给劳动者至《办法》停止执行前的经济补偿金，最多不超过12个月；《办法》停止执行后用人单位新招用的劳动者，劳动合同期满终止时，可以不支付经济补偿金。”根据上述规定，被告在原告处的工作年限跨越2008年1月1日前后，经济补偿金应分段计算，2001年8月28日至2002年1月26日的工作年限和2008年1月1日以后的工作年限，应支付经济补偿金；2002年1月26日以后至2008年1月1日以前的工作年限，可以不支付经济补偿金。同理，赔偿金也应相应分段计算。关于违法终止劳动合同赔偿金的计算基数。被告主张其劳动合同终止前12个月的平均工资应为2598.22元，即2418.22元加每月180元餐补费。原告主张每月给被告发放180元餐费是事实，但这属于公司福利，只能用于吃饭，不能折现，不是工资组成部分，不应计入月平均工资基数。本院认为，根据《关于工资总额的组成规定》第四条规定，津贴和补贴属于工资总额的组成部分。根据《国家统计局〈关于工资总额组成的规定〉若干具体范围的解释》第三条对津贴和补贴范围的规定，直接支付给个人的伙食津贴属于其他津贴，包含在津贴范围内。本案原告给被告每月发的餐补180元应作为工资总额的组成部分计入月平均工资基数。本院认定，被告终止劳动合同前十二个月平均工资为2598.22元。综上所述，根据被告在原告的工作年限和月平均工资基数，原告应向被告支付违法终止劳动合同赔偿金44169.74元（2598.22元×8.5月×2），扣除原告已支付的经济补偿金28563.61元，还应向被告支付违法终止劳动合同赔偿金差额15606.13元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，判决如下：原告山东华润厚木尼龙有限公司于本判决生效之日起十日内向被告孙川举支付违法终止劳动合同经济赔偿金差额15606.13元。如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由原告山东华润厚木尼龙有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于烟台市中级人民法院。审判员  陈婧二〇一六年九月二十六日书记员  赵冉