广西壮族自治区来宾市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂13民终832号上诉人（一审原告）广西合丰能源开发有限公司。法定代表人伍世尧，该公司董事长。委托代理人蓝冠森，合山市法律服务中心法律服务工作者。被上诉人（一审被告）廖周音。一审第三人广西合山煤业有限责任公司。法定代表人黄进兴，该公司董事长。委托代理人邓悦华，该公司职工。委托代理人陈更，广西思齐律师事务所律师。上诉人广西合丰能源开发有限公司（以下简称“合丰公司”）因与被上诉人廖周音及一审第三人广西合山煤业有限责任公司（以下简称“合煤公司”）劳动争议纠纷一案，不服合山市人民法院（2016）桂1381民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。2015年10月29日，廖周音向合山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年12月4日作出合劳人仲裁字（2015）12号仲裁裁决：一、被申请人（合丰公司）支付申请人未订立书面劳动合同二倍工资的差额部分20000元；二、被申请人支付申请人拖欠工资总额12206.9元；三、被申请人支付申请人加班费6299.75元；四、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金11955.87元；五、支持申请人要求被申请人自2014年3月为其补缴社会保险费的请求，由社会保险经办机构核定被申请人应当缴纳的社会保险费；六、驳回申请人的其他仲裁请求。原告合丰公司在收到仲裁裁决书后不服，遂向法院提起诉讼。合山市人民法院另查明，被告廖周音从2013年9月至2015年1月期间在合山市就业服务中心领取失业保险金，累计17个月，领取金额为12444元。解除劳动关系前12个月被告廖周音的出勤天数和月工资情况为：2014年5月出勤26天，本月工资4000元；6月出勤26天，本月工资4000元；7月出勤27天本月工资4000元；8月出勤28天，本月工资4000元；9月出勤26天，本月工资4000元；10月出勤26天，本月工资4000元；11月出勤26天，本月工资4000元；12月出勤26天，本月工资4000元；2015年1月出勤26天，本月工资4000元；2月出勤12天，本月工资2823.53元；3月出勤30天，本月工资4500元；4月出勤30天，本月工资4500元，其月平均工资为3985.29元。合山市人民法院审理认为，关于原告是否应当支付被告未订立书面劳动合同两倍工资的差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”原告合丰公司下属机构三矿二号井聘用被告廖周音为其矿井工作，双方没有签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。据此，原告应当从2014年4月1日起至2015年2月28日止每月支付给被告两倍的工资，并视为自2015年3月1日的当日已经与被告廖周音订立无固定期限劳动合同。由于被告于2015年10月29日向仲裁机构请求仲裁未订立书面劳动合同两倍工资差额部分不属于劳动报酬，而是属于经济处罚，故应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，被告请求从2014年4月1日至9月30日共6个月的两倍工资差额部分已经超过仲裁时效，本院不予支持，而从2014年10月1日起至2015年2月28日止共5个月的两倍工资差额部分18823.53元（10月4000元＋11月4000元＋12月4000元＋2015年1月4000元＋2月2823.53元）未超过仲裁时效，原告应当支付给被告。关于原告是否应当支付给被告加班工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”。第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。根据临时工工资表上查明被告出勤天数记录，被告于2014年8月份上班28天，计休息日加班1天；2015年3月份上班30天，计休息日加班3天；2015年4月份上班30天，其中计休息日加班4天；4月5日清明节为国家法定休假日计加班1天，4月20日、21日壮族三月三为广西法定休假日计加班2天。依照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）的规定，原告应当支付给被告休息日加班工资为1632.18元{（4000元／月÷21.75天／月×1天×（200%－100%）］＋（4500元／月÷21.75天／月×7天×（200%－100%）}；支付给被告法定休假日加班工资为1241.38元（4500元／月÷21.75天／月×3天×（300%－100%）］。被告从2014年3月1日在三矿二号井工作至2015年2月28日期满一年，应享受年休假5天，期间被告月平均工资为3901.96元［（4000元／月×11个月＋2823.53元÷12个月）］。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条的规定，原告应当支付给被告未休年休假工资为1794元［（3901.96元／月÷21.75天／月）×5天×（300%－100%）］。上述休息日加班工资、法定休假日加班工资和未休年休假工合计为4667.56元。关于原告是否应当支付给被告解除劳动合同赔偿金的问题。三矿二号井于2015年5月2日单方终止与被告的劳动关系，属于违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，依法应承担向被告支付二倍赔偿金的民事责任。被告廖周音在原告三矿二号井工作自2014年3月1日至2015年5月2日共14个月零1天，应按1.5个月的二倍计付赔偿金，其被解除劳动关系前12个月的月平均工资为3985.29元，那么原告应当支付给被告违法解除劳动合同赔偿金为11955.87元（3985.29元／月×1.5个月×2）。关于原告拖欠被告工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”规定，原告至今尚欠被告2014年12月份工资4000元，2015年1月份工资4000元、2月份工资2823.53元、5月2日工资206.89元（4500元／月÷21.75天／月×1天）共计11030.42元，应当予以支付。关于第三人是否应当承担连带赔偿责任。第三人合煤公司与合丰公司均为独立的企业法人，双方不存在隶属关系，2014年3月1日，原告合丰公司下属三矿二号井聘用被告到其矿井工作，双方确立劳动关系，由于三矿二号井系合丰公司的下属机构，因此合丰公司成为劳动用工的主体。虽然被告所提供的工作记录表中出现有“合煤公司三矿二井”的表格，但这是合丰公司沿用合煤公司的表格样式，实际是合丰公司三矿二井的工作记录，因此原、被告之间产生的劳动争议与第三人无关，被告主张合煤公司应当承担连带赔偿责任无事实和法律依据。关于原告是否应当为被告补交社会保险费的问题。因社会保险费的缴纳争议不属于法院的受案范围，被告可另行申请相关的社会保险机构处理。一审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条第（二）项和第（三）项、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款和第三款、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第七条第一款第（一）项、并参照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）第二条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十条的规定，作出判决：一、原告广西合丰能源开发有限公司支付给被告廖周音未订立书面劳动合同二倍工资的差额部分18823.53元。二、原告广西合丰能源开发有限公司支付给被告廖周音加班工资4667.56元。三、原告广西合丰能源开发有限公司支付给被告廖周音解除劳动合同赔偿金11955.87元。四、原告广西合丰能源开发有限公司支付拖欠被告廖周音工资11030.42元。五、驳回原告的其他诉讼请求。上诉人合丰公司不服一审判决，向本院提出上诉称：1、被上诉人不愿与单位签订书面劳动合同，不应支持未签订书面劳动合同二倍工资差额部分。2、被上诉人与上诉人三矿二井私下约定的是包干工资制和包干工作制，不论上班满勤与否，均享受约定的工资，不应另计加班报酬，一审法院支持其加班工资不当。3、被上诉人不愿与单位签订书面劳动合、不听从工作指挥，解除被上诉人工作是企业管理制度，一审法院不应支持其双倍赔偿金。请求二审法院依法改判，支持上诉人的请求。被上诉人廖周音及一审第三人合煤公司对一审法院的判决无异议。二审审理期间，各方当事人均无新证据向本院提交。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。综合各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：上诉人合丰公司是否应当向被上诉人廖周音支付未签订书面劳动合同的两倍工资差额及解除劳动关系赔偿金，是否应当支付相应的加班工资？对于加班工资，其指的是劳动者在规定工作时间之外继续劳动或生产所获得的劳动报酬，根据《劳动法》和相关法律规定，在此情况下用人单位应当支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬，采取正常工作时间与加班工作时间混合计酬而形成的“包干工资”，实质上是剥夺劳动者休息权利的违法行为在工资计算上的反映，用人单位应当依法另行给付劳动者的加班工资。因此，一审法院对被上诉人的该项请求予以支持正确。2015年5月2日，上诉人三矿二号井单方终止与被上诉人的劳动关系，作为用人单位的上诉人，应对解除劳动关系的合法性进举证，在没有证据证实劳动者存在严重违反单位规章制度或法律规定可以解除劳动关系情形的情况下，其擅自解除行为并无合法的依据，属违法解除与劳动者的劳动关系行为，应依《劳动合同法》第八十七条的规定并按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。一审法院由此判决由上诉人向被上诉人支付赔偿金有事实和法律依据。综上，上诉人合丰公司的上诉理由不能成立，应予驳回，一审法院对本案认定事实清楚，适用法律及处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人合丰公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李德彬代理审判员  蓝东桃代理审判员  朱卢璐二〇一六年九月七日书 记 员  方清泉附本判决引用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；