广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0902民初942号原告：陈祖海，男，1958年3月18日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。委托诉讼代理人：覃健文，广西国锐律师事务所律师。被告：叶漳江，男，1981年10月7日出生，汉族，住广西玉东区。被告：陈凤，女，1982年10月12日出生，汉族，住广西玉东区。被告：玉林市小叶香食品有限公司，住所地：广西玉林市玉东区茂林镇泉塘村第九农经社，组织机构代码：09772378-1。法定代表人：叶建城。原告陈祖海与被告叶漳江、玉林市小叶香食品有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月15日立案后。依法适用普通程序，于2016年8月30日公开开庭审理了本案，书记员李慧玲担任法庭记录。原告陈祖海及其委托诉讼代理人覃健文、被告玉林市小叶香食品有限公司的法定代表人叶建城到庭参加诉讼。被告叶漳江经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈祖海向本院提出诉讼请求：1、三被告共同偿还原告借款本金405000元，并支付违约金（违约金以405000元为基数，从2014年5月9日起按月利率20‰计至还清之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。玉林市小叶香食品厂（已被注销营业执照）是以被告叶漳江的名义开办，实际是由被告叶漳江和叶建城（两人系兄弟关系）共同经营。为解决玉林市小叶香食品厂扩大生产需要，被告叶漳江和玉林市小叶香食品厂多次向原告借款。并于2014年2月8日确认欠原告借款金额405000元。原告要求被告归还借款，被告叶漳江和玉林市小叶香食品厂要求重新借给他们周转，约定借款金额405000元，借期3个月，从2014年2月8日至5月8日止，如果逾期还款，则每天交违约金5000元。玉林市小叶香食品厂出具声明，如果叶漳江到期不还款，则由其承担该笔借款还款责任。借款尚未到期，叶建城就以玉林市小叶香食品厂元由财产设备在原地另行注册成立了被告玉林市小叶香食品有限公司，承接了玉林市小叶香食品厂的债权债务，并注销了玉林市小叶香食品厂。借款到期后，被告没有归还借款给原告，原告多次追要，被告仍以种种理由推诿。虽然玉林市小叶香食品有限公司于2014年4月10日才注册成立，但该公司是在玉林市小叶香食品厂原厂址生产经营，承接了玉林市小叶香食品厂的一切债权债务和财产，且该公司仍由被告叶漳江和叶建城两兄弟经营。因此，被告玉林市小叶香食品有限公司应对本案债务承担共同清偿责任。本案债务发生在被告叶漳江与被告陈凤夫妻关系存续期间，被告陈凤也负有共同清偿责任。被告叶漳江未作答辩。被告玉林市小叶香食品有限公司辩称，玉林市小叶香食品厂是以叶漳江个人名义开办的，叶建城是帮其打工的。2013年的时候，叶漳江拖欠太多钱，就把食品厂给注销了，钱是叶漳江个人所借，跟小叶香食品公司无关。本案借款是2014年所借，公司是2013年12月20日成立的，借钱的时候那个厂已经注销了，叶漳江欠了叶建城的钱，2013年11月15日把厂转让给叶建城，本案债务与公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当时进行了证据交换和质证。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告叶漳江经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为被告已放弃答辩和质证的权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提供的两份《借条》，该份证据有被告叶漳江的签名和捺手印。本院对该份证据予以确认并在卷佐证。2、对被告提供的电脑咨询单、身份证、营业执照、税务登记证、生产许可证、叶漳江身份证明等，这些证据是客观真实的，原告也未提出异议，予以确认并在卷佐证。3、被告提供的转让合同，欲证明叶漳江把厂里的设备转让给叶建城以抵扣所欠工资，原告对该份证据真实性予以否认，该份证据真实性无法确认，本院不予采信。综合全案证据及当事人陈述，本院确认以下法律事实：因生产经营需要，2013年11月8日，叶漳江、玉林市小叶香食品厂与原告达成借款协议，约定叶漳江向原告借款300000元，借期3个月，即自2013年11月8日起2014年2月8日止，逾期不归还借款，月违约金45000元。同日，原告通过银行转账300000元至被告叶漳江账户。借款到期后，叶漳江、玉林市小叶香食品厂没有依约归还借款。2014年2月8日，叶漳江、玉林市小叶香食品厂与原告达成新的借款协议，将前述借款300000元产生的违约金105000元，合计405000元一并计入借款本金，并约定借期3个月，自2014年2月8日至2014年5月8日止，如果逾期还款，每天交违约金5000元。玉林市小叶香食品厂在该协议担保人一栏盖章，并注明如果叶漳江到期还不起借款405000元，该厂承担还该笔借款。另查明，玉林市小叶香食品厂是叶漳江于2011年5月19日投资开办，经济性质是个体工商户，注册资金150000元，2013年11月11日注销。2014年4月10日，叶建城、叶漳江共同出资，在玉林市小叶香食品厂原址设立玉林市小叶香食品有限公司，公司类型是有限责任公司，注册资金1000000元，叶建城认缴出资670000元，占67%股权，叶漳江认缴出资330000元，占33%股权。2014年8月26日，叶漳江把其占玉林市小叶香食品有限公司33%的股权以330000元价格转让给胡秀娘。2015年5月18日，胡秀娘把其在玉林市小叶香食品有限公司的股权转让给陈凤。审理过程中，原告申请撤回对被告陈凤的起诉。本院认为，本案的争议焦点：1、借款本金数额和利息如何确定；2、被告玉林市小叶香食品有限公司是否应当对本案债务承担共同还款责任？关于焦点1，叶漳江、玉林市小叶香食品厂向原告借款300000元，有叶漳江立给原告的《借条》为凭，事实清楚，证据充分。2014年2月8日，叶漳江、玉林市小叶香食品厂与原告第二次订立《借条》，根据备注的内容，玉林市小叶香食品厂已经由借款人转为一般保证人。第二次签订的借条，双方对前期借款本息结算后计入后期借款本金，前期的利率已经超过年利率24%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”以30万元为基数，从2013年11月8日计至2014年2月8日的利息为18000元，该部分可以计入后期借款本金。故双方重新结算后的借款本金应为318000元，原告主张归还借款本金405000元不当。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、第三十条的规定，利息应当以30万元为基数，自2014年2月9日起按年利率24%计至本案生效判决规定的履行期限届满之日止。关于焦点2，玉林市小叶香食品厂是由叶漳江个人开办，玉林市小叶香食品厂于2013年11月11日注销，玉林市小叶香食品厂所欠原告债务，应由开办人叶漳江偿还。玉林市小叶香食品厂与玉林市小叶香食品有限公司是两个经济性质不同的单位，玉林市小叶香食品厂是由叶漳江个人开办，经济性质是个体工商户；玉林市小叶香食品有限公司是由叶漳江与叶建城共同设立，公司经济类型是有限责任公司。原告诉称玉林市小叶香食品厂是由叶漳江和叶建城共同经营，与事实不符。玉林市小叶香食品有限公司虽在玉林市小叶香食品厂原址上所建，但性质发生了变化，是叶漳江与另一股东叶建城共同出资设立，并不是玉林市小叶香食品厂名称变更。叶漳江仅是玉林市小叶香食品有限公司的股东，公司没有义务为股东偿还债务。叶漳江、玉林市小叶香食品厂所欠原告债务，与玉林市小叶香食品有限公司无关，对原告要求玉林市小叶香食品有限公司共同承担偿还债务的请求，依法不予支持。综上所述依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十八条、第二十九条第二款第二项、第三十条的规定，判决如下：一、被告叶漳江于判决生效之日起十日内归还借款本金318000元给原告陈祖海；二、被告叶漳江于判决生效之日起十日内支付违约金给原告陈祖海（违约金计算方法：以300000元为基数，从2014年2月9日起按年利率24%计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；三、驳回原告陈祖海对被告玉林市小叶香食品有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。本案受理费8670元，由被告叶漳江负担6644元，原告陈祖海负担2026元；财产保全费3270元，由原告陈祖海负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，于上诉期限届满之日起七日预交上诉人案件受理费8670元（受理费户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57，开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行），逾期不交也不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘怡敏人民陪审员  黄 艳人民陪审员  李 红二〇一六年九月二十八日书 记 员  李慧玲