安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1302民初6732号原告：张鹏云，男，1971年10月11日出生，住安徽省庐江县。被告：二十一冶建设集团有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区定西路。法定代表人：鲍晶，该公司董事长。委托诉讼代理人：周泽华，二十一冶建设集团有限公司安徽分公司负责人。被告：王润龙，男，1976年2月26日出生，住浙江省东阳市。原告张鹏云诉被告二十一冶建设集团有限公司、王润龙合同纠纷一案，本院于2016年7月13日立案后，依法由代理审判员王伟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张鹏云、被告二十一冶建设集团有限公司的委托诉讼代理人周泽华到庭参加了诉讼。被告王润龙经本院合法传唤后，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张鹏云向本院提出诉讼请求：2014年1月11日，原告张鹏云与被告二十一冶公司签订劳务承包合同，第二被告王润龙系涉案项目部负责人。在双方合同履行过程中，因被告原因造成工程停工及原告班组的误工损失。同时原告应第二被告王润龙的要求为项目部支付材料款，上述损失有第二被告王润龙的签字确认。另外，涉案项目因涉及图纸变更，二十一冶公司确认我方产生12200元费用。现提出诉讼请求，要求两被告支付材料费、误工费698540元和因图纸变更增加的12200元费用。原告张鹏云为支持其诉讼主张，当庭出示了以下证据材料：1、原告张鹏云的身份证复印件，证明原告的主体资格。2、2016年3月18日经第二被告王润龙签字确认的宿州市埇桥区朱仙庄镇、芦岭镇工程结算清单一份及材料。证明第一被告二十一冶建设集团有限公司的项目负责人王润龙已经认可误工费、材料费、部分买工具的费用等欠款698540元。被告二十一冶建设集团有限公司辩称：具体情况我们公司不清楚，材料款应当在工程款结算中已经认定过了，原告不能重复起诉。误工费在前期判决中也没有认定，应当依法驳回原告的诉讼请求。被告二十一冶建设集团有限公司未提供证据。被告王润龙未答辩，也未提交证据。本院经审理认定事实如下：第二被告王润龙在2014年1月3日承诺，宿州市朱仙庄镇创汇电暖管厂工程的钢筋、木工、瓦工三个工种的劳务由张鹏云承包，并承诺在2014年3月15日前开工；芦岭镇的工地在年底付清工人工资。如不能实现以上的承诺，产生的损失由本人承担。损失的起算点为2013年10月18日，承诺书的下方同时加盖了二十一冶建设有限公司的公章。2016年3月8日，第二被告王润龙与原告张鹏云签订《宿州市埇桥区朱仙庄镇芦岭镇工程结算清单》，双方确认误工费、材料费结算为698540元。结算清单上并注明：此款由二十一冶公司共创项目部工程款中支付。另查明，第二被告王润龙是第一被告二十一冶建设集团有限公司安徽共创项目部的项目负责人。举证材料中加盖的“二十一冶建设有限公司安徽共创项目部”公章，也是第一被告刻给第二被告的。本院认为本案存在以下几个焦点问题：1、第二被告王润龙能否代表第一被告二十一冶建设集团有限公司签订合同及做出承诺。在庭审中，第一被告二十一冶建设集团有限公司自认王润龙是其公司在安徽共创项目部的负责人，同时第一被告公司也为王润龙刻了“二十一冶建设有限公司安徽共创项目部”公章。原告举证的多个证据材料中，也加盖了“二十一冶建设有限公司安徽共创项目部”公章。故本院认为王润龙作为第一被告二十一冶建设集团有限公司的项目负责人，其在2016年3月8日的工程结算清单中，其认可的误工费、材料费用等应当视为职务行为，应由第一被告二十一冶建设集团有限公司对此承担相应的法律责任。2、原告张鹏云与被告二十一冶建设集团有限公司达成的劳务承包协议的定性，应视为建设工程劳务分包合同。在建设工程合同中的劳务分包是由施工承包企业将其承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动。虽然劳务分包作业是相对简单的劳动，但仍然要求劳务承包企业需要相应的资质。本案中，被告二十一冶建设集团有限公司将自己承包的建设工程的劳务作业分包给原告张鹏云个人，原告作为自然人是没有承包建设工程劳务作业的资质的，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的适用法律问题的解释》的第一条第（一）项的规定，承包人未取得建筑施工企业资质的，所订立的合同应为无效合同。故本案原告张鹏云与被告二十一冶建设集团有限公司达成的劳务承包协议应为无效合同。合同虽无效，但原告方在建设工程中实施了劳务活动，且双方也进行了结算。本案中，王润龙作为二十一冶建设有限公司安徽共创项目部项目负责人，明知道原告是自然人的情况下与其签订建设工程劳务承包协议，应具有一定的过错，应对其造成原告的误工损失应当予以赔偿。对其在结算清单中自认的误工赔偿数额和材料款数额以及双方利息的约定，本院予以确认。3、原告诉请中要求被告支付因图纸变更增加的12200元是否能够得到支持，因其未在庭审中举出相应的证据予以证实，故本院不予支持。庭审中二十一冶建设集团有限公司对王润龙的签名虽有异议，但其拒绝申请笔迹鉴定，也无其他证据证明其观点，故本院不予支持。因王润龙的行为是履行职务的行为，故原告要求被告王润龙赔偿其损失的诉讼请求不能成立，本院不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的适用法律问题的解释》的第一条第（一）项、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第58条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告二十一冶建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告张鹏云误工费、材料费等费用698540元。二、驳回原告张鹏云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5453元由被告二十一冶建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。上诉人在递交上诉状之日起7日内，预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为：宿州市财政局，开户银行为：中国农业银行宿州城中支行，账号为：12120001040000575-608。汇款时注明原审案号，写明上诉费（通过银行转账的上诉费务必在汇款用途栏中注明编码05301-053101），并将银行回执交付我院。否则，按自动撤回上诉处理。代理审判员 王 伟二〇一六年九月三十日书 记 员 曹子恒附相关法条：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有以下情形之一的，应当根据合同法第五十二条第五项规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）58．企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。