河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0102民初406号原告王文博，男，汉族，1988年1月16日出生，住河南省渑池县。委托代理人程家林，河南开达律师事务所律师。被告郑州融创机械设备有限公司，住所地郑州市中原区。法定代表人姚小辉，系该公司经理。委托代理人刘志平，河南正方圆律师事务所律师。原告王文博与被告郑州融创机械设备有限公司合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王文博及其委托代理人程家林，被告郑州融创机械设备有限公司法定代表人姚小辉及其委托代理人刘志平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2014年8月18日签订了《关于郑州融创机械设备公司王文博30%股份回收办法》，约定王文博享有2014年6月17日之前的剩余设备折价的30%即75000元，固定资产的30%折算15000元，被告应于2014年11月1日支付15000元，应于2015年2月1日支付15000元，应于2015年12月1日支付60000元。另外，王文博享有公司2014年6月17日之前的债权总计748472元的30%、10万元分红的30%和账面资金49447.77元的30%的分配权，以此被告收购原告在被告处30%的股份。原告除得到20000元的分红外，其余权益多次向被告主张，均未实现，故起诉，请求：1、判令被告支付原告股份回购款33.9375万元。庭审中，原告明确股份回购款包括五项，即截止2014年6月17日被告剩余设备价值的30%，折算75000元、固定资产剩余价值的30%，折算15000元、现金分红剩余10000元、被告公司对外债权748472元的30%，计224541.6元、备用金49447.77元的30%、计14834元。以上共主张339375元；2、判令被告支付原告逾期付款违约金2607元，按银行同期同类贷款利率5.50%/年、5.10%/年暂计至2015年12月30日，后续违约金按照银行同期同类贷款利率为标准、以股份回购款未支付部分为基数另计至全部股份回购款支付完毕之日止）。庭审中，原告明确违约金如下计算：第一部分以15000元为基数，按照年利率5.5%，从2014年11月1日至2015年12月30日，共424天，计971元；第二部分以15000万元为基数，按照年利率5.1%，从2015年2月1日至2015年12月30日，共332天计705元；第三部分以60000元为基数，按照年利率5.1%，从2015年12月1日至2015年12月30日，共29天计246元；第四部分以分红的1万元为基数，按照年利率5.5%，从2014年8月18日至2015年12月30日，共449天计685元。以上四部分共计2607元，之后违约金以10万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计至实际支付之日；3、本案的诉讼费用、财产保全费由被告承担。被告辩称，经原、被告核算的债权均未收回，原告现要求被告向其支付债权30%金额，依据股份回收协议约定的支付条件未成就，不应支持；备用金是用于讨债、质保期内维修、杂支费用的，如支付原告，被告将无资金实现和完成上述工作；剩余设备折价、固定资产折价，被告经营陷入困境之后双方曾口头约定或被告以设备冲抵，或待剩余设备出售后支付现金，原告也表示同意；双方并未约定违约金，原告不应主张违约金。综上，双方约定的支付条件没有成就，原告诉求不应支持。经审理查明：被告是2012年10月22日注册成立的有限责任公司，法定代表人姚小辉，注册资本30万元，股东姚小辉，出资15万元，出资比例50%、股东姚明松，出资6万元，出资比例20%和股东王文博，出资9万元，出资比例30%。2014年8月18日，原、被告签订《关于郑州融创机械设备有限公司王文博30%股份回收办法》，内容为：1、财务清算截止日期为2014年6月17日。2、王文博享有2014年6月17日前公司剩余设备的30%（详见清单）折算人民币7.5万。固定资产的30%（详见清单）折算人民币1.5万，共计玖万元整。公司分期分两种办法支付给王文博，第一种办法：2014年11月1日支付壹万伍仟元，2015年2月1日支付壹万伍仟元，2015年12月1日支付陆万元，即支付玖万元整。第二种办法：按照第一种办法支付，支付过程中若达到协议中第三条第四次回款，债权收回满叁拾万元后，再收回债权金额优先支付剩余款额直至支付足玖万圆。3、王文博享有2014年6月17日前公司所有债权总计：柒拾肆万捌仟肆佰柒拾贰圆整（￥748472元）的30%（详见清单）。根据债务回收情况按股份比例支付，第一次支付为回收债权金额满拾万元分配，第二次支付为回收债权金额满捌万元分配，第三次支付为回收债权金额满柒万元分配，第四次至第八次支付为回收债权金额满伍万元分配，以后每次回收金额满贰万元分配，直至全部债权回收完毕或两人都同意放弃债权。4、现金分配办法：截止2014年6月17日账面实际资金为贰拾捌万伍仟玖佰贰拾柒元柒角柒分（￥285927.77元），除去投资款壹拾伍万元整（150000元）、外加工收入贰万陆仟肆佰捌拾元整（￥26480元），后拿出拾万元按股份分红，剩余加上回收的城江焊业肆万承兑，共计肆万玖仟肆佰肆拾柒元七角七分（￥49447.77元），作为2014年6月17日前所产生的业务的讨账、质保期内维修、杂支费用的备用金，债权和质保期结束后剩余按股份分配。5、债权清单根据应收账款收回的情况及时更新，最长更新期限不得超过三个月。应收账款必须以客户的财务对账单或姚小辉与王文博共同签字认可的对账单为依据。姚小辉、王文博两人为主要收账人，两人相互督促协作收账，相互监管，双方均有权向对方提出同行收账的要求，双方执行同行的时间不得超过一个月。否则则视为该账已收回，由其上交。出差与杂支费用参照制定的出差维修标准报销。债权期限至账目全部收回或两人共同制定出解决办法为止。6、支付王文博剩余设备款人民币7.5万、固定资产人民币1.5万、现金分红3万、备用金余额、总债权30%后双方到有关部门办理股份过户手续。7、自2014年6月17日后公司所发生的债务债权（盈亏）与王文博无关。《关于郑州融创机械设备有限公司王文博30%股份回收办法》签订后，被告仅向原告支付了2万元分红款。另，被告在本案法庭辩论结束前未向本院提交证据。以上事实，有当事人陈述以及有效证据证据在案佐证，足以认定。本院认为：原、被告于2014年8月18日签订的《关于郑州融创机械设备有限公司王文博30%股份回收办法》，是双方真实意思表示，且不违背有关法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，被告应当按照约定履行义务，向原告支付股份回购款。本案中，被告对原告主张的剩余设备价值折算75000元、固定资产折算15000元、分红10000元，共计10万元的诉讼请求无异议，但未按照合同约定向被告支付，依法应当继续履行并承担违约责任，但因原、被告并未对违约金有所约定，被告也不同意向原告支付违约金，故本院对原告要求被告向其支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。关于总债权748472元的30%计224541.6元，原、被告对债权金额以及原告应得金额均无异议。经查，原、被告在《关于郑州融创机械设备有限公司王文博30%股份回收办法》第3条、第5条中虽约定有债权的实现及分配方式，但该约定并非实现债权的唯一方式，被告仍可以而且通过其他方式和途径实现债权，且被告作为债权人，持有债权凭证，应当积极通过原、被告约定的和其他方式、途径实现债权，同时，被告对其自身账目往来、债权实现、现有债权凭证情况应当并且能够掌握，故依据公平原则和诚实信用原则，债权的实现情况应当由被告举证证明，否则，应承担举证不能的法律后果，即不能以债权未实现或约定的支付条件未成就为由拒绝向原告支付相应份额，故对被告的该项抗辩意见，本院不予采纳，原告的该部分诉讼请求，本院也予以支持。同上述理由，依据公平原则和诚实信用原则，被告作为备用金的持有人，对备用金使用和剩余情况应当并且能够掌握，应由被告举证证明，否则，应承担举证不能的法律后果，即不能以备用金作为实现债权、质保期内维修、杂支费用为由拒绝向原告支付原告按约定应得份额即14834元，故对被告的该项抗辩意见，本院也不予采纳，原告的该部分诉讼请求，本院也予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州融创机械设备有限公司自本判决生效之日起十日内向原告王文博支付股份回购款339375元；二、驳回原告王文博的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6430元，保全费2274元，共计8704元，原告王文博负担97元，被告郑州融创机械设备有限公司负担8607元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  乔婉婷人民陪审员  沈德田人民陪审员  尹维汉二〇一六年九月一日书 记 员  李相南