四川省西充县人民法院行 政 判 决 书（2016）川1325行初9号原告王某，男，汉族，生于1975年7月29日，住四川省华裔市。委托代理人李钱华，四川亚美律师事务所律师，系特别授权。委托代理人吴虎，四川亚美律师事务所律师，系特别授权。被告西充县市场监督管理局。法定代表人张凌波，该局局长。委托代理人王映祁，该局工作人员，特别授权。委托代理人杨新，该局工作人员。第三人辛某，女，汉族，生于1972年2月8日，住重庆市北碚区。第三人高某，男，汉族，生于1969年5月20日，住四川省南充市顺庆区。委托代理人邓建伟，四川明致律师事务所律师。原告王某诉被告西充县市场监督管理局、第三人辛某、高某工商登记一案，本院于2016年5月6日立案受理后，于2016年5月9日向被告送达了起诉状副本和应诉通知书，本院依职权追加辛某、高某作为本案第三人参加诉讼，于2016年5月20日向第三人送达了起诉状副本和应诉通知书，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告王某的委托代理人李钱华、吴虎，被告西充县市场监督管理局的委托代理人王映祁、杨新，第三人辛某、高某及其共同委托代理人邓建伟均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告系四川政兴房地产开发有限公司（以下简称政兴公司）合法的法定代表人，政兴公司股东辛某、高某违反《公司法》及政兴公司章程的关于股东会召集及通知的规定，非法召开没有公司法定代表人暨股东王某参加的股东会，并形成了变更政兴公司法定代表人的非法决议。被告作为企业法人变更登记的主管部门，在没有政兴公司法定代表人王某签字的情况下，凭借不符合《公司法》及政兴公司章程的股东会决议，就政兴公司的法定代表人进行了变更登记。被告的具体行政行为无法律及事实依据，更违反了《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条的规定，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法判决撤销被告于2016年4月7日作出的关于对政兴公司法定代表人予以变更登记的具体行政行为。被告西充县市场监督管理局辩称：我局依照法律规定程序对政兴公司进行变更登记，符合法律及程序规定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人辛某、高某辩称：一、原告本人已失去法定代表人资格，原告欠债巨大，未经股东会同意滥用公章；二、公司召开临时股东会议，通知了原告本人参加，股东会议程序合法有效，工商变更登记正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告为支持自己的主张在法定举证期限内向本院递交了以下证据：第一组证据：政兴公司登记（备案）申请书、书面申请各一份。拟证明政兴公司向西充县市场监督管理局提出法定代表人变更登记的事实。第二组证据：政兴公司法定代表人信息表和董事、监室、经理信息表各一份。拟证明新任法定代表人的身份信息和职务。第三组证据：政兴公司联络员、财务负责人信息表各一份。拟证明公司联络员、财务负责人身份信息和职务。第四组证据：变更登记审核表一份。拟证明被告作出变更登记经过了审核程序。第五组证据：2016年4月5日政兴公司临时股东会决议一份。拟证明政兴公司申请变更法定代表人的依据符合公司章程、以及公司法。第六组证据：2016年3月9日的股东会议记录一份、2014年3月31日股东会决议、2016年3月9日股东会决议。拟证明政兴公司股东就变更法定代表人此前已召开过股东会的事实，但我局并未依据3月9日的会议记录和决议对此作出变更登记，因为3月9日的会议未提前15日通知原告。第七组证据：政兴公司章程一份。拟证明此次法定代表人变更有公司章程作为依据。第八组证据：法定代表人任职证明一份。拟证明新任法定代表人的任职依据。第九组证据：政兴公司关于变更法定代表人的情况汇报一份。拟证明政兴公司需要变更法定代表人的事实和理由。第十组证据：四川省华蓥市人民法院协助执行通知书和民事裁定书各一份。拟证明原告负债的事实。第十一组证据：承诺书一份。拟证明政兴公司保证提交的登记资料真实、合法、有效。第十二组证据：政兴公司组织机构代码证、税务登记证、营业执照复印件各一份。拟证明政兴公司具有合法的市场主体资格。第十三组证据：《南充晚报》、《南充日报》刊发的通知各一份。拟证明政兴公司通知原告参加临时股东会符合公司章程和公司法十五天前告知原告的事实。第十四组证据：政兴公司登记档案一本。拟证明政兴公司初始登记和迁入西充县变更登记等事实。原告对被告提交的证据质证认为：对第一组证据真实性有异议，申请书内容不符合《公司法》规定，表决权应超过三分之二以上表决权才能通过；对第二、三、八、十一组证据身份信息无异议，但证据信息内容未经过公司及股东会议，不具有法律效力；对第四组证据有异议，审批意见适用条款有异议，变更理由不充分，被告未尽到严格审查义务；对第五组证据真实性有异议，未通过法定代表人出席会议，原告不认可临时股东会议；对第六组证据真实性不予认可；对第七组证据真实性、合法性无异议；对第九组证据真实性不认可；对第十组证据真实性无异议，关联性有异议，被告不能据此为依据作出变更法定代表人，该行政行为不合法；对第十三组证据真实性无异议，关联性有异议，对于报纸刊登通知形式有异议，原告不一定看见；对第十四组证据无异议。第三人辛某、高某对被告提交的证据均无异议。原告为支持其主张，向本院提交如下证据：第一组证据：原告的身份证复印件。拟证明原告的主体资格；第二组证据：政兴公司登记信息一组。拟证明被告作出变更法定代表人的具体行政行为。被告对原告提交的证据质证认为：对第一组证据真实性无异议，但应附原告本人签字；对第二组证据无异议。第三人辛某、高某对原告提交的证据质证认为：对一组证据无异议；对第二组证据登记信息不清，不予质证。第三人辛某、高某为支持其主张，向本院提交如下证据：第一组证据：民事起诉状复印件、民事判决书复印件各一份。拟证明原告个人负债数额大，到期未清偿的事实已为生效判决确认，依法不能继续担任公司法定代表人；第二组证据：民事裁定书复印件两份、借条复印件三张。拟证明原告未经股东会议同意私自以公司名义在外借款、担保，严重损害公司利益；第三组证据：手机短息记录复印件三份。拟证明受公司委托，公司监事王某甲在2016年3月15日短信通知王某2016年4月5日参加临时股东会，商议更换法定代表人等议题；第四组证据：《南充日报》、《南充晚报》公告复印件2份。拟证明2016年3月18日公司登报通知原告王某于2016年4月5日参加临时股东会，会议议题更换法定代表人和增加股东等议题；第五组证据：临时股东会决议复印件1份。拟证明公司于2016年4月5日辛某、高某两股东召集召开股东会议，符合公司章程第二十五条出席股东会的股东必须超过全体股东表决权的半数以上，方能召开股东会，也符合公司章程第二十六条的规定。第六组证据：公司章程复印件1份。拟证明股东会召开程序及决议符合章程第20条第5款、第26条、第27条之规定；第七组证据：川政司办发2016（2）号公司文件1份。拟证明公司按照股东会决议免去原告王某法定代表人并确认辛某担任法定代表人。原告对第三人提交的证据质证认为：对第一组证据真实性无异议，关联性有异议，证据内容并未生效，不能达到证明目的；对第二组证据真实性有异议，复印件无法核实事实，无法达到其证明内容；对第三组证据真实性不认可，证据为复印件且号码并非王某本人电话号码，短信内容是否接收不明确；对第四组证据真实性无异议，关联性有异议，对于报纸刊登通知形式有异议；对第五组证据真实性有异议，原告作为法定代表人未出席会议，不认可临时股东会决议；对第六组证据真实性、合法性无异议；对第七组证据真实性有异议，该文件不具有法律效力，且与本案无关联。被告对第三人提交的七组证据均无异议。第三人为证明其主张，向本院申请证人王某甲出庭作证，本院予以准许。证人王某甲称：我与原告王某以前是合作伙伴关系。政兴公司在西充县成立后，我是该公司的匿名股东，王某的股份中有我的10%股份，现在我是该公司办公室主任。2016年4月15日的临时股东会议由我向三名股东打电话、发短信通知，当时情况是我打王某本人电话138XX****XX，未联系上王某，后又发短信通知开会的时间、地点，短信内容我也打印下来了。原告王某未回复我的短信，之后由于其他事情，他联系过我。经过举证、质证，合议庭作如下认证：对原告提交的两组证据的真实性予以认定；对被告提交的十四组证据中的第六组证据第三人向被告递交的2016年3月9日的股东会会议记录以及决议没有原告的签字，也没有提前15天通知原告的其他证据，被告市场监督管理局也未依此决议作出变更登记，该组证据与本案无关联，本院不予认定，其余证据符合证据的“三性”本院予以认定。对第三人提交的七组证据符合证据的“三性”本院予以认定。证人王某甲所作的证言与第三人提供的证据能相互应证，且发给原告短信的电话号码与原告向法院递交的诉状中提供的号码一致，原告代理人称证人发给原告王某的电话号码并非王某本人电话号码与事实不符，对证人王某甲的证言本院予以认定。根据以上认证，认定如下事实：四川政兴房地产开发有限公司成立于2013年5月19日，并于2014年4月30日制定了公司章程，公司章程载明：第二十条“有下列情形之一的人员，不得担任公司执行董事、监事、总经理：……（五）个人所负数额较大的债务到期未清者。”第二十三条第三款“执行董事、总经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。”第二十五条“公司设股东会。股东会由公司全体股东组成，股东会为公司的最高权力机构，股东会会议，由股东按照出资比例行使表决权。出席股东会的股东必须超过全体股东表决权的半数以上，方能召开股东会。首次股东会由出资最多的股东召集，以后股东会由执行董事召集主持。”第二十六条“….股东会分定期会议和临时会议。股东会每半年定期召开，由执行董事召集主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应于会议召开十五日前通知全体股东。”2014年5月15日，因政兴公司住所地从广安市广安区迁至南充市西充县北部新城，西充县工商局为该公司办理企业迁移登记注册，并于2014年6月4日重新为政兴公司办理营业执照，载明“公司名称四川政兴房地产开发有限公司，公司类型为自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人王某，注册资本为捌佰万元人民币，经营范围为房地产开发与经营，建筑设备租赁”。该公司股东三名，分别为本案原告王某占股35%，第三人辛某占股35%，第三人高某占股30%。2016年3月17日四川省华莹市人民法院以原告唐某起诉王某夫妇民间借贷一案向西充县市场监督管理局发出（2016）川1681民初688号裁定书以及协助执行通知书，要求协助执行将王某在四川政兴房地产开发有限公司所有的280万股权予以冻结，不得转让。2016年3月29日四川省广安市广安区人民法院以原告易某起诉王某、担保人四川政兴房地产开发有限公司民间借贷纠纷案，作出（2016）川1602民初1365-1号民事裁定冻结四川政兴房地产开发有限公司的银行存款以350万元为限。2016年3月29日申请人杨永远向四川省华莹市人民法院要求财产保全被申请人王某以及担保人四川政兴房地产开发有限公司的财产，华莹市人民法院作出（2016）川1681财保字第11号民事裁定书冻结王某、四川政兴房地产开发有限公司的银行存款170万元或查封、扣押其价值相当的财产。2016年3月15日四川政兴房地产开发有限公司监事王某甲以公司名义向原告138XXXX****的手机号码发送短信，短信内容：“王某：公司定于2016年4月5日上午9时在公司会议室召开临时股东会议，议题为更换法定代表人和增加股东等，请按时参加。四川政兴房地产开发有限公司。”2016年3月18日四川政兴房地产开发有限公司在南充日报登报通知，通知内容：“王某：公司定于2016年4月5日上午9时在公司会议室召开临时股东会议，议题为更换法定代表人和增加股东等，请按时参加。”2016年4月5日四川政兴房地产开发有限公司辛某、高某两名股东召开了临时股东会议，参会人员辛某、高某、王某甲、唐某，会议内容为更换执行董事和法定代表人，临时股东会决议决定：免去王某公司执行董事和法定代表人职务，选举辛某为公司新任执行董事，即法定代表人。2016年4月6日，政兴公司向西充县市场监督管理局提交变更法定代表人登记申请，并提交了政兴公司临时股东会决议、股东会议记录、政兴公司章程、法定代表人任职说明、关于变更法定代表人情况汇报、承诺书、组织机构代码证、税务登记证、营业执照、以及在《南充日报》、《南充晚报》刊登通知原法定代表人召开股东会议的通知复印件各一份。2016年4月7日，经西充县市场监督管理局审核后同意政兴公司变更法定代表人登记，并为政兴公司重新办理营业执照，载明“公司名称四川政兴房地产开发有限公司，公司类型为自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人辛某，注册资本为捌佰万元人民币，经营范围为房地产开发与经营，建筑设备租赁”。原告王某认为其作为政兴公司合法的法定代表人，股东辛某、高某违反《公司法》及《政兴公司章程》的规定，非法召开股东会，并作出变更法定代表人的非法决议，被告作为变更登记的主管部门，未尽严格的审查义务，为维护其合法权益，故诉至法院，请求法院依法撤销被告于2016年4月7日作出的政兴公司法定代表人变更登记的行政行为。本院认为：被告西充县市场监督管理局作为《中华人民共和国公司登记管理条例》授权的公司登记机关，有权对有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止进行登记。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五章变更登记第二十七条“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：…（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；…”《中华人民共和国公司法》第一百零二条“…临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东…”、第一百零三条“…股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。…”《政兴公司章程》第二十条“有下列情形之一的人员，不得担任公司执行董事、总经理：…（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿者…”。《政兴公司章程》第二十六条“….股东会分定期会议和临时会议。股东会每半年定期召开，由执行董事召集主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应于会议召开十五日前通知全体股东。”本案中，政兴公司依照《中华人民共和国公司登记管理条例》、《中华人民共和国公司法》以及制定的《公司章程》，两名股东在知道法定代表人在外负债数额较大且不履行召集股东会会议职责的情况下，按照公司章程的规定召开了临时股东会议，在召集前按公司章程履行了告知义务，在作出股东会决议后，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记”的规定向被告西充县市场监督管理局提出法定代表人变更申请，并递交了政兴公司临时股东会决议、股东会议记录、政兴公司章程、法定代表人任职说明、关于变更法定代表人情况汇报、承诺书、组织机构代码证、税务登记证、营业执照、以及在《南充日报》、《南充晚报》刊登向王某发出召开股东会议的通知、法院协助执行通知书等资料。被告根据政兴公司的申请和相关资料经审查后据此作出的法定代表人变更登记，其行政行为符合法律规定，所作出的登记并无不当。原告认为政兴公司股东非法召开股东大会，被告在没有政兴公司法定代表人签字的情况下就进行了法定代表人的变更登记违反了《企业法人法定代表人登记管理规定》的理由不能成立，其要求判决撤销被告于2016年4月7日作出的关于对政兴公司法定代表人予以变更登记的具体行政行为的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定判决如下：驳回原告王某的诉讼请求。案件受理费50元，由原告王某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审 判 长  杨红清审 判 员  梁国琼人民陪审员  帅国建二〇一六年九月八日书 记 员  李俊江