福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0121民初2735号原告：陈飞，男，1951年1月6日出生，汉族，住福建省福州市台江区。委托代理人李丹、林双，福建福民律师事务所律师。被告：北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司，住所地福建省福州市仓山区。法定代表人岳献峰，职务负责人。被告：北京冠盛家居装饰有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人岳献峰，职务负责人。原告陈飞与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司、北京冠盛家居装饰有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年7月7日立案受理，依法由审判员张峰适用简易程序，于2016年8月24日进行公开开庭审理，原告陈飞及委托代理人李丹到庭参加诉讼，被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司、北京冠盛家居装饰有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院予以缺席审判。本案现已审理终结。原告陈飞向本院提出诉讼请求，一、请求判决解除原告与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司签订的合同。二、请求判决被告返还余款人民币25000元。三、请求判决被告支付违约金人民币18080元。四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年3月25日，原告与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司签订住宅室内装饰装修工程施工合同，合同约定：原告为发包方（甲方），被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司为承包方（乙方），由被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司承包原告的住宅室内装饰装修工程。装饰装修工程地点为世茂上游墅；工程装饰装修面积为75m2；工程造价总额为人民币90407.9元；双方采用由乙方包工、包基础设施材料、包部分（或全部）主材的承包方式；开工日期为2016年3月28日（首期工程款到位、钥匙移交、工程技术交底、形象保护等前期工作完成视为开工），工程期限为90个工作日（法定节假日、物业特殊情况下要求停工、跨年工程除外）；竣工日期为合同约定的工程内容全部完成并按约定验收标准验收合格之日，若乙方提出验收要求而甲方未予以配合的，以验收邀请三日为竣工日期。合同还约定：甲方按照1.首期款（付款时间为开工前3日），支付金额54244.74元；2.中期款（付款时间为水电验收完），支付金额18081.58元；3.第三期款（付款时间为油漆前），支付金额为15369.34元；4.尾款（付款时间为竣工验收合格），支付金额为2712.23元。目前为止，原告支付工程款项人民币50000元。至2016年6月15日，装修已完工：砌墙、水、厨房和卫生间防水，以及三间卧室地面找平，其他工序均未做。自2016年6月15日到起诉之日为止，被告未再履行合同。现已做项目估价为人民币25000元，未做项目折算的金额为人民币25000元。自起诉之日止，虽然尚未达到合同约定的竣工时间，但被告未完全履行合同义务，被告项目经理、设计师出示证明表示公司经营出现严重问题，无法继续履行合同，致使原告的合同目的不能实现，因此被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司已构成根本违约。上述事实说明，被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司属于根本违约，应返还余款人民币25000元，且应根据合同约定支付违约金人民币18080元。因被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司为法人依法设立的分公司，虽具有诉讼主体的资格，但不能独立承担民事责任，故被告北京冠盛家居装饰有限公司应承担连带责任。为维护自身的合法权益，原告依据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，请贵院依法判决。被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司、北京冠盛家居装饰有限公司在答辩期间未向法庭提供书面答辩意见。原告陈飞为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、北京冠盛家居装饰有限公司、北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司注册信息；北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司营业执照（副本）、资质证书，证明北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司已取得营业执照，具有诉讼主体资格的事实；2、住宅室内装饰装修工程施工合同，证明原告与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司签订装饰装修合同的事实；3、收款收据，证明原告向被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司支付工程款项的事实；4、装修进度确认、工程进度照片，证明被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司没有根据合同的约定履行相应义务的事实。本院对原告提供的上述证据认证意见如下，原告提供的证据1系真实的并与本案有关联，故本院予以支持；原告向本院提供的证据2、3、4系证据原件，故本院予以认定。被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司在举证期限内未向法庭提供相关证据。被告北京冠盛家居装饰有限公司为支持其答辩意见向法院提交如下证据：1、内部承包协议和联合通知，证明股东会确定了被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司归卢敏承包，协议明确了独立核算，自付盈亏，相关法律责任由世纪承包经营者承担，被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司的负责人和财务负责人必须改成事业部负责人或事业部负责人指定的人员；2、分家协议，股东会明确了被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司归卢敏，约定三方分得公司后3个月内重新设立各自的公司。不得在以原分公司的名义对外进行业务往来，如违反该约定，由此产生的后果均由各世纪控制人自行承担，与总公司及其他股东无关；3、工商信息，证明实际控制人卢敏在岳献峰根本不知情的情况下，在2016年6月1日失联前一周，采取非法手段，将工商档案里被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司的负责人由陈晓婷变更为岳献峰，有预谋、有计划、金蝉脱壳、携款逃脱、规避法律责任、嫁祸他人；4、工商信息，证明卢敏2015年4月24日主持承揽了自己的公司，可不使用自己承揽的公司对外经营，却以被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司对外经营，敛财后失联，把责任抛出，企图借用合法手段来掩盖自己犯罪行为；5、商标注册证，证明冠盛、冠盛丽家两个商标均由被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司申请注册，股东会决定在冠盛丽家两个商标没有转让出去之前，暂时保留被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司，但不在进行实体业务，不在下设分公司。原告对被告北京冠盛家居装饰有限公司提供的上述证据，质证意见如下：证据一内部承包协议和联合通知，真实性无异议。质证意见：1、原告事先并不知道存在该内部承包协议和联合通知；2、该内部承包协议和联合通知属于两被告之间的内部协议，不影响两被告承担连带责任。3、原被告签订住宅室内装饰装修工程施工合同时，被告署名为北京冠盛家居装饰福州分公司，所盖的公章也是北京冠盛家居装饰福州分公司合同专用章，原告有理由相信该行为是合法有效的民事行为。证据二分家协议。真实性无异议。质证意见：1、原告事先并不知道存在该分家协议；2、分家协议中第7条约定，甲（岳献峰）、乙（卢敏）、丙（刘秀民）在重新注册公司取得营业执照后，各自即可注销原有分公司，公章自行销毁。该条款没有强制要求注销原有分公司、销毁公章，被告北京冠盛家居装饰有限公司存在过错。退一步说，就算被告北京冠盛家居装饰有限公司不存在过错，与原告签订的合同上明确盖有北京冠盛家居装饰福州分公司合同专用章，原告有理由相信该行为是合法有效的民事行为。证据三工商信息。真实性：无异议；关联性：有异议。质证意见：即使是真实的，也不能实现其证明目的。该工商信息无法证明工商档案里北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司负责人由陈晓婷变更为岳献峰时，岳献峰是否知情。证据四工商信息。真实性、关联性：无异议。质证意见：该证据只能证明卢敏的个人行为，与本案无关，且原告并不知情。证据五商标注册证。真实性：无异议；关联性：有异议。质证意见：即使是真实的，也不能实现其证明目的。1、该证据只能证明确实存在冠盛、冠盛丽家两个商标，不能证明股东会决定在冠盛、冠盛丽家两个商标没有转让出去之前，暂时保留北京冠盛家居装饰有限公司，不再进行实体业务，不再下设分公司。2、即使股东会约定了不再进行实体业务，但公司存在，原告有理由相信该公司可以进行实体业务。本院对被告北京冠盛家居装饰有限公司提供的上述证据认证意见如下：证据1、2、5系被告内部协议，与本案没有关联，故本院不予认定；证据3被告未向本院提供相关证据予以证明，本院不予认定；证据4的形式真实性予以认定，但对被告的证明对象因被告未提供其他相关证据予以证明，故本院不予认定。经审理查明，2016年3月25日，原告与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司签订住宅室内装饰装修工程施工合同，合同约定：原告为发包方（甲方），被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司为承包方（乙方），由被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司承包原告的住宅室内装饰装修工程。装饰装修工程地点为世茂上游墅；工程装饰装修面积为75m2；工程造价总额为人民币90407.9元；双方采用由乙方包工、包基础设施材料、包部分（或全部）主材的承包方式；开工日期为2016年3月28日（首期工程款到位、钥匙移交、工程技术交底、形象保护等前期工作完成视为开工），工程期限为90个工作日（法定节假日、物业特殊情况下要求停工、跨年工程除外）；竣工日期为合同约定的工程内容全部完成并按约定验收标准验收合格之日，若乙方提出验收要求而甲方未予以配合的，以验收邀请三日为竣工日期。合同还约定：甲方按照1.首期款（付款时间为开工前3日），支付金额54244.74元；2.中期款（付款时间为水电验收完），支付金额18081.58元；3.第三期款（付款时间为油漆前），支付金额为15369.34元；4.尾款（付款时间为竣工验收合格），支付金额为2712.23元。合同第十四条还约定：“合同当事人双方任何一方违约（或部分违约）均须向对方支付约定的违约金未开工为合同金额的10%计9040元，已开工20%计18080元；违约金不足以赔偿经济损失的，违约方赔偿因违约而给对方造成的损失，本合同另有约定的，按约定处理”。合同签订后，原告于2016年3月25日向原告支付首期款人民币50000元，并由被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司向原告出具一张收款收据，并盖有被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司财务专用章。2016年6月15日，由被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司设计师及项目经理向原告出具一份证明，内容为：“世茂上游墅XXXX单元，已完成工序：砌墙、水、厨房和卫生间防水，以及三间卧室地面找平。由于北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司未打款给材料商，材料商不给供货，因此其他工序均不能继续施工。说明：凡是已完成的工序，北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司均保留有项目经理和业主签名壹份（仅公司有，业主没有）。附2016年6月15日拍摄的图片壹拾陆张。以上内容真实有效。若不属实，设计师孙俊杰和项目经理陈伟愿意为上述内容负法律责任”。出具该份证明后，被告未再履行合同。现原告向本院起诉请求判决解除原告与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司签订的合同；判决被告返还余款人民币25000元；判决被告支付违约金人民币18080元；本案诉讼费由被告承担。在审理中，被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司、北京冠盛家居装饰有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本院认为，2016年3月25日，原告与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司签订《住宅室内装饰装修工程施工合同》，合同签订后，被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司未按合同约定履行义务，应承担违约责任。原告要求解除与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司签订的《住宅室内装饰装修工程施工合同》，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款：“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，本院对原告的该诉求予以支持；原告主张被告返还余款人民币25000元的诉求，因被告只履行部分合同义务，且被告未出庭应诉，应视为放弃抗辩权利，故本院对原告的该项诉请予以支持；因合同第十四条还约定：“合同当事人双方任何一方违约（或部分违约）均须向对方支付约定的违约金未开工为合同金额的10%计9040元，已开工20%计18080元；违约金不足以赔偿经济损失的，违约方赔偿因违约而给对方造成的损失，本合同另有约定的，按约定处理”，故对原告主张被告支付违约金人民币18080元的诉请予以支持；根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备有法人资格，其民事责任由公司承担…”的规定，被告北京冠盛家居装饰有限公司应向原告承担返还余款人民币25000元及支付违约金人民币18080元的民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告陈飞与被告北京冠盛家居装饰有限公司福州分公司双方签订的《住宅室内装饰装修工程施工合同》予以解除；二、被告北京冠盛家居装饰有限公司应自本判决生效之日起十日内返还原告装修余款人民币25000元及违约金人民币18080元；三、驳回原告陈飞其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费877元，因以适用简易程序审结，依法减半收取，实收438.5元，由被告北京冠盛家居装饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审判员 张 峰二〇一六年九月二十九日书记员 林燕艳附：本案适用主要法律条文和申请执行提示《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十四条：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。