福建省莆田市秀屿区人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0305刑初266号公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。被告人董国宣，男，1960年6月19日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务工，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。辩护人林春金，福建聚华律师事务所律师。辩护人林程鹏，福建聚华律师事务所实习律师。莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉（2016）252号起诉书指控被告人董国宣犯赌博罪，于2016年7月15日向本院提起公诉，本院于同月18日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派代理检察员田志宁出庭支持公诉，被告人董国宣及其辩护人林春金、林程鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。莆田市秀屿区人民检察院指控：2016年3月初至同月22日期间，被告人董国宣提供场所、赌具，通过电话纠集参赌人员佘某、林某1、许某等人，到其租赁的位于莆田市秀屿区一房屋内赌博。被告人董国宣从中抽取堂费，期间共抽头渔利达人民币6万元（以下货币均为人民币）。公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据证实，认为被告人董国宣以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人董国宣对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩称其仅获利2、3万元。辩护人提出如下辩护意见：1、对指控的罪名没有异议，但指控被告人抽头渔利6万元，证据不足；2、被告人董国宣在一般性排查询问时主动交代自己罪行，应视为自动投案，系自首，应予从轻或减轻处罚；3、被告人系初犯、偶犯、认罪，愿意缴纳罚金，社会危害性小，克酌情从轻处罚；4、被告人被公安关押后右手肿胀未消，肺部有阴影，需要尽早就医，且其所在村委会愿意帮教，建议对其适用缓刑。经审理查明：2016年3月初至同月22日期间，被告人董国宣提供场所、赌具，通过电话纠集参赌人员佘某、林某1、许某等人，到其租赁的位于莆田市秀屿区一房屋内赌博。被告人董国宣从中抽取堂费，期间共抽头渔利达人民币6万元。2016年3月22日，公安机关在上述赌博场所内抓获正在利用扑克赌博的被告人董国宣及参赌人员佘某、张某1、林某1、许某、张某2、陈某、蒋某、林某2、吴某，查获并扣押赌具扑克牌一副及被告人董国宣随身携带的赌资1.27万元。另查明，当日参与赌博的佘某、张某1、林某1、许某、张某2、陈某、蒋某、林某2、吴某均被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留及罚款，参赌人员所携带的赌资均已被收缴。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、证人范某的证言、辨认笔录及照片，证明：因其婆婆林某2身体不适，其从2016年3月20日开始替其婆婆到董国宣的赌场里做饭，且是董国宣开车接送；在这之前的一段时间，董国宣有开车去接其婆婆。并辨认出被告人董国宣。2、证人林某2的证言，证明：2016年3月13日左右，董国宣叫其到赌场玩，并让其帮忙做饭，其在该赌场帮忙做饭六天，在这之前赌场里的饭菜是由董国宣老婆负责。期间，其有看到赌场每天组织两场赌博，每场收取堂费满2千元后便不再收取，如有人要加入赌博，则再收2百元门票，且不存在堂费收不满2千元的情况。3、证人张某1的证言、辨认笔录及照片，证明：其在董国宣经营的赌场过三、四次，赌场一般开两场，一天至少能收4千元堂费，赌场大概经营了有十几、二十天，至少盈利6万元。并辨认出被告人董国宣。并辨认出被告人董国宣。4、证人佘某的证言、辨认笔录及照片，证明：董国宣打电话叫其到赌场利用扑克赌博，赌场是董国宣租的，赌具也是董国宣提供的，赌场从三月初开始，最少经营了有十五天，一天两场，堂费每局收一百元，收满2千元后，有人再来就随便再抽一两百，董国宣起码获利6万元。并辨认出被告人董国宣。5、证人林某3的证言，证明：其在董国宣经营的赌场赌博，赌场经营了大概十几天左右，按人头收堂费，堂费收到2千元就不收了。6、证人蒋某的证言，证明：董国宣打电话叫其到赌场玩，赌场经营了有十五天左右，堂费每局收一百元，收到2千元就不收了，后来的参加赌博的每人收二百元。7、证人陈某的证言、辨认笔录及照片，证明：董国宣打电话叫其到赌场玩，董国宣在现场收堂租，每盘收一百元，封顶收2千元，之后如果还有人来就每人收取二百元堂租。8、证人许某的证言、辨认笔录及照片，证明：其一共在董国宣经营的赌场参与了四次赌博，第一次大概在十几天之前，董国宣有收取堂费，一天收取约4千元。并辨认出被告人董国宣。9、证人张某2的证言、辨认笔录及照片，证明：其在董国宣租来的场地赌博，董国宣每局收取堂租一百元，一直抽到2千元为止，之后有新的人员参与进来，则每人收取二百元。并辨认出被告人董国宣。10、证人林某1的证言、辨认笔录及照片，证明：董国宣打电话叫其到赌场玩，董国宣在现场收堂租，每盘收一百元，封顶收2千元，之后如果还有人来就每人收取二百元堂租，该赌场上周前就已经开始了。并辨认出被告人董国宣。11、证人吴某的证言、辨认笔录及照片，证明：其到董国宣经营的赌场五六次，第一次是3月11日去参赌的，但不清楚赌场经营了多久时间，赌场收堂费每局一百元，收2千元后按人头每人收二百。并辨认出被告人董国宣。12、公安机关作出的检查证、检查笔录、证据保全决定书、保全清单，证明：2016年3月22日，根据群众举报，公安机关在XX镇XX社区XX号四楼进行检查，发现董国宣等十人在赌博，当场对现场赌资、赌具扣押保全。13、行政处罚决定书，证明：当日参赌人员均已被处以行政拘留及罚款，携带的赌资已被收缴。14、公安机关作出的工作说明，证明：董国宣至今未上缴违法所得。15、户籍证明、抓获经过、违法犯罪经历查询情况表，证明被告人董国宣的户籍登记情况、到案经过和前科劣迹情况。16、被告人董国宣的供述，证明：其租赁场所，提供赌具组织赌徒赌博，并收取堂费，没组织一场收取2千元，每天两场约收取4千元，从今年“头牙”前后开始经营，约十五天，共收取约6万元堂费。被告人董国宣的辩护人于庭审时提供莆田盛兴医院检验报告单、彩色超声诊断报告单、胃镜肠镜报告单，欲证明被告人董国宣身体存在疾病，需尽早出监治疗；提供秀屿区XX镇XX村民委员会加盖公章的请求书，欲证明被告人董国宣遵纪守法，村委会愿意监督考察，请求给予从轻减轻处罚并适用缓刑。经质证，公诉机关认为村委会无资质出具该份材料，且与本案无关联，提供的医院检验报告是2015年7月份的，时间间隔较远，应以看守所收监时的体检报告为准。经查，上述两组证据真实性虽可以认定，但其并非被告人董国宣符合缓刑的法定条件，且公诉人的质证意见合法有据，故对该两份证据不予采信。本院审理期间，被告人董国宣的亲属代其退出违法所得6万元，预交罚金3万元候判。本院认为，被告人董国宣以营利为目的，聚众赌博，非法获利6万元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人董国宣犯赌博罪成立。被告人董国宣获利6万元的事实，有被告人的供述、证人张某1、佘某等人的证言相互印证，足以认定。被告人董国宣在侦查、审查起诉阶段多次供述其获利6万元，其在侦查阶段中间虽有一次辩解其仅获利约3万元，但在随后的笔录中又自行予以推翻并解释系怕说多了处理会比较重，现被告人于庭审中再次翻供，但不能合理说明翻供理由且该辩解与全案证据矛盾，其供述和辩解存在反复亦反证了被告人辩解的不客观性，故其该辩解及辩护人对获利金额的辩护意见，理由不能成立，不予采纳。被告人董国宣系在公安机关检查中被抓获，当场查获赌具及赌资，且未如实供述获利情况，辩护人关于被告人董国宣系自首的辩护意见，于法无据，不予采纳。被告人董国宣尚不符合缓刑的适用条件，辩护人建议对其适用缓刑的辩护意见，不予采纳。被告人董国宣的亲属代其退出违法所得及预缴罚金在量刑时一并考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人董国宣犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月22日起至2016年11月21日止。）二、被告人董国宣退出的违法所得人民币六万元，予以没收，上缴国库。三、扣押在公安机关的赌资人民币一万二千七百元，予以没收，上缴国库；赌具扑克牌一副，予以没收，依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 娜人民陪审员  何燕金人民陪审员  卓智洪二〇一六年九月二十八日书 记 员  康少许附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。