广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0803民初315号原告广东信威绿色家居产业集团有限公司，住所地湛江市霞山区海头镇百蓬路**。法定代表人赵文，董事长。委托代理人尹克伟，四川博立信律师事务所律师。被告覃德桂，女，1983年9月29日出生，壮族，住湛江市霞山区，委托代理人苏春玲，广东领会律师事务所律师。委托代理人黎超杰，广东领会律师事务所律师。广东信威绿色家居产业集团有限公司（以下简称家居公司）诉被告覃德桂劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告家居公司的委托代理人尹克伟，被告覃德桂及其委托代理人苏春玲、黎超杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告家居公司诉称，2009年6月，被告进入原告公司工作，2015年8月，被告以要做个体为由向原告提出辞职申请，原告公司表示同意，双方于2015年8月21日办理了交接手续，并对工作资料、工资、社会保险等签字进行了确认。办理完交接手续后，原、被告自愿签订了《劳动关系确认书》，原告在被告原有应发工资的基础上，额外向被告支付一个月工资作为经济补偿，双方以后互无任何义务，一切款项均已经结清。该协议系双方自愿签订，系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规强制性规定，依照最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若刚问题的解释（三）第十条之规定，双方已无经济补偿金、工资（含加班工资、年休假工资）等争议，且原告已经向被告交付《劳动合同》。综上，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的湛劳人仲案非终字（2016）13号仲裁裁决书裁决事实不清，适用法律错误。为维护原告合法权益，请求法院判决一、依法撤销湛劳人仲案非终字（2016）13号仲裁裁决书，判令原告不对被告承担解除劳动合同经济补偿金、未休年假工资、加班工资的义务。二、被告承担本案诉讼费。被告覃德桂辩称，一、仲裁裁决书认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。二、原告所述不实，原告公司对被告说要裁员，被告所在部门只留一名员工，由此被告同意原告将其本人裁员。被告被裁员后，一直要求原告支付经济补偿金。关于《劳动关系确认书》的签名，被告在该确认书上签名的时候，原告并没有让被告看到确认书的内容，被告误认为是办理就业创业证所需要签订的文件，就签订了该确认书。而该确认书的内容明显免除了用人单位的义务，排除了劳动者的合法权利，应当属于无效。由此，该劳动关系终止确认书属于无效协议，不应被采纳。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，广东信威家居发展有限公司系原告家居公司的全资子公司，在用工管理上采用“一套人马，两个牌子”的管理模式。被告于2009年5月入职广东信威家居发展有限公司关务部从事报关实务工作。每天上班时间为上午八点半到十二点，下午两点到六点，自2011年起，每周的工作时间为一周上班六天，另一周上班五天，依次轮换。原告通过银行代发被告工资。2014年8月至2015年8月期间，被告发放原告工资金额分别为2938.28元、2938.28元、2929.52元、2929.52元、2929.52元、2929.52元、2929.52元、2918元、2918元、2918元、2752.1元、2789.3元，该期间月平均工资为2901.64元[(2938.28元×2个月＋2929.52元×5个月＋2918元×3个月＋2752.1元＋2789.3元)÷12个月]。春节期间原告在国家法定假日的基础上，均给职能部门及营销部门的员工增加5天假期。另，原告公司制定《考勤管理制定》并于2012年7月19日在其公司网站发布。该《考勤管理制定》规定员工出勤时按规定在指定的考勤机上使用IC卡进行刷卡考勤；因工作需要，在休息日或节假日加班的，需提前一天将《加班申请表》交部门经理批准后，再交人力资源中心作为考勤依据并查核加班情况。另查明，2007年8月至2008年10月、2009年6月至2010年12月、2015年1月至8月期间，被告的参保单位均为原告；而2011年1月至2014年12月期间，被告的参保单位则为原告公司的子公司广东信威家居发展有限公司。被告于2007年8月至2008年10月期间曾在原告公司工作，后离职，2009年5月再次重新入职。后于2011年1月1日，被告与原告公司的子公司广东信威家居发展有限公司签订期限至2012年5月18日止的劳动合同。2015年5月20日，被告与广东信威家居发展有限公司签订了无固定期限劳动合同。再查明，2015年8月21日，原告公司的子公司广东信威家居发展有限公司与被告签订一份《劳动关系终止确认书》，该确认书载明：双方于2015年8月21日协商一致解除劳动合同，确认终止劳动关系；双方已就劳动关系的所有问题达成一致（按合同和法律规定就工资、社保、经济补偿等问题协商一致，并已结清所有款项），不再有需要劳动争议仲裁委员会及人民法院申请处理的任何争议和纠纷。甲方已为乙方办妥离职手续，且乙方已完成交接工作；如乙方再以工资、社保、经济补偿提出任何异议，提起仲裁或向人民法院起诉，乙方应向甲方赔偿人民币2万元。当日，被告向广东信威家居发展有限公司办理了离职交接手续并正式离职。2015年9月29日，原告公司为被告办理了《就业创业证》，该证失业登记情况一栏注明被告失业登记原因为“用人单位裁员”。被告2015年8月工资为2789.3元，原告公司另给予补贴被告一个月工资2700元，合计为5489.3元，原告公司于2015年8月26日通过银行转账支付给被告。被告因经济补偿金、年休假工资、加班工资等问题与原告发生争议，遂以原告公司作为被申请人向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2016年2月17日作出湛劳人仲案非终字（2016）13号仲裁裁决书，裁决一、被申请人在本裁决生效之日起十日内将已签订但尚未交给申请人的劳动合同原件返还给申请人；二、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金差额16160.66元；三、被申请人支付申请人未修年休假工资851.15元；四、被申请人支付申请人休息日加班工资8671.57元；五、驳回申请人其他仲裁请求。本院认为，原、被告双方系因经济补偿金、年休假工资、加班工资等问题发生纠纷，由此，本案应为劳动争议纠纷。关于用工主体责任问题，原告家居公司及其子公司广东信威家居发展有限公司虽均为独立法人，但轮换为被告参保，并由子公司与被告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，非因劳动者本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。因此，被告在原告子公司广东信威家居发展有限公司的工作年限应合并计算为原告家居公司的工作年限。且原告家居公司及其子公司广东信威家居发展有限公司之间的用工管理是“一套人马，两个牌子”的管理模式。由此，由原告家居公司承担本案的用工主体责任合法合理。关于返还已签订劳动合同的问题，被告主张其仅持有期限为2011年1月1日至2012年5月18日的劳动合同，原告应返还其余的双方已签订的劳动合同。原告家居公司对此未能提供依据对被告上述主张进行抗辩，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第二款之规定，原告应将已签订但尚未交给被告的劳动合同原件返还给被告。关于被告与广东信威家居发展有限公司签订的《劳动关系终止确认书》是否合法有效的问题，《劳动关系终止确认书》中关于“如乙方再以工资、社保、经济补偿提出任何异议，提起仲裁或向人民法院起诉，乙方应向甲方赔偿人民币2万元。”的约定，明显属免除用人单位义务、排除劳动者权利的条款，属显失公平的无效条款。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第二款规定，本院依法不予采信该《劳动关系终止确认书》。另原告为被告办理的《就业创业证》载明，被告失业原因为“用人单位裁员”，由此，被告关于其实际是因原告公司裁减人员而双方协商解除双方劳动关系的主张予以采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六第二项之规定，被告自2009年5月工作至2015年8月，工作年限合计为6.5年，原告在扣减已支付的补贴被告一个月工资2700元后，应支付被告解除劳动合同经济补偿金差额16160.66元（2901.64元/月×6.5个月-2700元）。关于休息日加班工资问题，被告主张2011年以来，原告要求其每隔一个周六加班一天，但未支付加班费，要求以每月3197.27元作为基数计算其加班工资。由于双方都确认被告每周的工作时间为一周上班六天，另一周上班五天，依次轮换，由此，可确认被告每隔一个周六加班一天的加班事实。原告主张根据其公司制定的《考勤管理制度》关于加班的规定，需填写加班申请单，被告未能提供加班申请单，即不存在加班事实。但考虑到加班申请单系交由原告审批及保管，故对原告主张要求被告提交加班申请单予以证实其有否加班事实，明显不符合情理，故对原告该抗辩不予采纳。根据国务院《关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作八小时，每周工作四十小时。被告每周工作如超过40小时，原告又未能安排其补休的，则应视为加班，原告依法应支付其加班工资。被告每天工作7.5小时，每隔一周需上班六天，即每隔一周加班5小时（7.5小时×6天-40小时）。又根据《广东省工资支付条例》第十六条第一项规定，用人单位对工资支付台帐及考勤记录应当保存至少二年，原告未能提供相关证据证实近两年即2013年8月至2015年8月期间被告未加班或是否已足额支付被告加班费的事实，由此应承担举证不能的不利后果。另根据《广东省工资支付条例》第四十四条规定，被告2014年8月至2015年8月期间月平均工资为2901.64元，而被告2013年8月至2015年8月期间实际加班时间应为260小时（365天/年÷7天/周×2年÷2周×5小时/周），根据《广东省工资支付条例》第二十条第二项规定，用人单位安排劳动者加班，休息日加班应支付不低于正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬。因此，原告应支付被告休息日加班工资为8671.57元（2901.64元/月÷21.75天/月÷8小时/天×260小时×200%）。关于带薪休假工资问题，根据原告提供的2010年至2014年关于春节放假的通知，证明每年都安排员工休年假5天，由此，可推定被告已按通知规定的时间享受了除法定假日之外的5天假期，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，被告工作年限未超过十年，应享受的未休年薪假为5天，因此，对被告主张原告支付2014年及之前的未休年休假工资的请求，不予支持。而2015年8月24日，被告已离职，原告未安排被告休年休假，根据《企业职工带薪休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，原、被告解除劳动合同时，当年度未安排被告休年休假，应支付被告未休年休假工资851.15元[2901.64元/月÷21.75天/月×（233天÷365天/年×5天/年）×200%]。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第二款、第第三十六条、第四十六条第二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第二款国务院《关于职工工作时间的规定》第三条、《职工带薪年休假条例》第三条、人力和社会保障部《企业职工带薪休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《广东省工资支付条例》第十三条、第十六条、第二十条第二项、第四十四条之规定，判决如下：驳回原告广东信威绿色家居产业集团有限公司的诉讼请求。二、限原告广东信威绿色家居产业集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告覃德桂解除劳动合同经济补偿金差额16160.66元；未休年休假工资851.15元；休息日加班工资8671.57元。三、限原告广东信威绿色家居产业集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告覃德桂已签订但尚未交给被告覃德桂的劳动合同原件。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告广东信威绿色家居产业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  余文晓审 判 员  苏 妙人民陪审员  梁钟和二〇一六年九月六日书 记 员  赵嘉裕附：相关法律条文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。《关于职工工作时间的规定》第三条职工每日工作８小时、每周工作４０小时。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《广东省工资支付条例》第十三条用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。第二十条用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。第四十四条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。