文书内容湖南省衡山县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0423民初612号原告文志强，男。委托代理人彭晓明，衡山县法律援助中心律师。被告衡山中客汽车销售有限公司，住所地：湖南省衡山县开云镇东风路1号（衡山汽车制造公司内）。法定代表人林荣兵，系该公司董事长。委托代理人刘美玲，女，系该公司法律顾问。原告文志强与被告衡山中客汽车销售有限公司（以下简称“中客公司”）劳动争议纠纷一案，于2016年6月22日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员康亚斌担任审判长，与助理审判员王丹熙、人民陪审员成金林组成合议庭适用普通程序于2016年8月9日公开开庭进行了审理，由书记员李海英担任庭审记录。原告文志强的委托代理人彭晓明、被告中客公司的委托代理人刘美玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告自2009年8月入职衡山环宇客车附件有限公司从事电工工作，后转入被告中客公司工作，月工资3354元，原、被告没有签订书面劳动合同，被告亦未为原告缴纳社会保险，原告在被告处工作期间，被告休息日、法定节假日均安排原告加班，却从未支付原告加班工资，原告在被告处工作期间，从未享受过带薪年休假，被告也不支付原告带薪年休假工资，及至2016年1月29日，被告口头告知原告不要来公司上班，要原告另谋他职，一句话就将原告辞退，还不给原告任何赔偿或补偿，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求依法判决被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金等各项费用共计228627元。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据1原告身份证及被告的工商登记资料，证明原、被告均为适格的诉讼主体；证据2衡山环宇客车附件有限公司清算报告，证明衡山环宇客车附件有限公司注销后的债权债务由被告中客公司承担；证据3仲裁裁决书，证明仲裁程序已查明原告的入职时间为2009年8月；被告已承认于2016年2月以放假名义违法辞退了原告的事实；证据4原告工资存折账户明细，证明原告被辞退之前12个月的平均工资为3354元。被告中客公司辩称，第一，中客公司是于2012年6月19日经工商行政管理部门依法登记的企业法人，与已经注销登记的衡山环宇客车附件有限公司是两个不同的企业法人，各自独立行使企业法人的权利，承担企业法人的义务，被告不应对原衡山环宇客车附件有限公司的用工行为承担任何经济和法律责任；第二，原告在被告处工作期间的工资标准为1000元/月，而非原告所诉3354元/月；第三，原告的大部分请求应不予支持；综上，被告认为，原告所述事实部分不属实，其请求大部分不应得到支持，请求法院依法判决。被告为支持其辩驳理由，向本院提交了如下证据：证据1中客公司企业法人营业执照、法定代表人身份证明书、公司章程，证明中客公司于2012年6月19日成立，是本案的适格主体；公司的经营范围、公司股东及持股比例等；衡山环宇客车附件有限公司与中客公司是两个不同的独立法人，对于原告等人在环宇公司工作期间的工龄待遇不应连续计算；证据2衡山环宇客车附件有限公司内资企业登记基本情况表，证明衡山环宇客车附件有限公司成立的时间及注销时间、公司股东情况及持股比例、公司的经营范围；衡山环宇客车附件有限公司与中客公司是两个不同的独立法人,对于原告等人在环宇公司工作期间的工龄待遇不应连续计算;证据3原告等人的工资明细，证明原告等人的工资数额。对原、被告提交的证据，经庭审质证，本院认证如下：被告对原告提交的证据1的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信；被告对原告提交的证据2的真实性无异议，但对其证明目的持有异议，本院认为，原告的证明目的系该份材料中的原文摘选，被告既对其真实性无异议，本院对原告的证明目的予以认可；原告提交的证据3，被告对真实性无异议，但认为该份仲裁裁决书并未发生法律效力，对于相关事实原告应提交证据予以证实，故应对证明目的不予采纳，本院认为，被告的质证意见正确，本院对该份证据予以采信，但证明目的不予采纳；被告对原告提交的证据4持有异议，本院认为，该份明细账目有银行盖章，对其真实性应予认可，但本院认为，其中的网银转账款项无法看出系被告单位转账，亦无法推定出是否是工资收入，故本院对原告主张的证明目的不予采纳。对被告提交的证据1、证据2，原告对其真实性、合法性、关联性无异议，但对证明目的有异议，本院认为，从证据1、证据2确实不能达到证明原告的工龄应予连续计算的证明目的，故本院对该份证据予以采信，但对证明目的不完全采纳。对被告提交的证据3，原告对其真实性、合法性、关联性、证明目的均持有异议，本院认为，证据3中的材料均已加盖银行印章，且经核对与原告提交的证据4亦相吻合，故本院对被告提交的证据3予以采信。本院根据采信的有效证据及双方当事人的陈述，确认如下事实：原告文志强原为衡山环宇客车附件有限公司（以下简称“环宇公司）的员工，后因环宇公司注销，原告于2012年6月19日中客公司成立当天转入中客公司工作，双方未签订书面劳动合同。2016年1月29日，被告中客公司以放假为由通知原告不用来上班，但未告知原告放假截止日，亦未在放假期间给原告发放基本工资或生活费。2016年3月17日，原告向衡山县劳动人事争议仲裁委员会提出有关违法解除劳动关系的仲裁申请，2016年6月6日，衡山县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，后原、被告均起诉至本院。为方便本起纠纷的审理，本案原、被告经协商，由本案被告（另案原告）撤回对原告（另案被告）的另案起诉，本院予以准许。同时，本案原告在诉讼中承诺不得撤回本案的起诉。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告于2012年6月19日进入被告处工作，虽未签订书面劳动合同，但双方对劳动关系不持异议，本院予以认可。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，故本案可视为原、被告于2013年6月19日已签订无固定期限劳动合同。原告主张其工作期间工资收入为3354元/月，但根据其提交的工资卡账户明细，仅能证实原告工资收入为2000元/月，且被告中客公司对此无异议，本院予以认可。在账户明细帐中出现多笔大额进账，原告主张为工资收入，但从该份账户明细账中无法看出转账人是否为被告，亦无法确定是否为工资收入，故本院对原告的月工资数额仅认可2000元。2016年1月29日，被告以放假为由，通知原告不用来上班，未告知重新上班的时间，亦未在放假期间发放基本工资或生活费，该行为名为放假，但实际上使签订无固定期限劳动合同的原告失去了在被告处劳动及获得报酬的权利，实为被告在未与劳动者协商一致的情形下违法解除了双方的劳动合同。原告在本案中未提出要求继续履行劳动合同的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，故本院对原告要求支付赔偿金的诉讼请求予以支持，关于本案赔偿金的计算，原告主张被告与环宇公司存有关联关系，应对工作年限连续计算。本院认为，原、被告均认可原告在环宇公司与在被告处工作系处于同一工作地点，同时双方均不否认原告系在同一工作岗位工作，结合环宇公司的清算报告及原告在被告成立当天立即进入被告处工作等事实，本院认为，本案情形符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第（一）项的规定，应把在环宇公司的工作年限合并计算为在被告处的工作年限。关于原告于何时进入环宇公司工作，因环宇公司已清算注销，本院给予原告合理期限提交其在环宇公司工作时工资卡的银行流水账目，原告未提交，并认为该份材料应由被告提交，本院认为，原、被告虽存有关联关系，但属不同的法人，环宇公司已经清算注销，原告无证据证实被告掌握以上证据，本院要求被告提交于法无据。同时，关于原告在环宇公司工作期间的银行流水账目，原告作为账户的权利人，完全可以自行申请银行出具，以上材料不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定中“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的”，故原告应自行承担未举证的不利法律后果，虽本院认可被告中客公司与环宇公司的关联关系，但原告不能举证证明其在环宇公司工作的年限，故无法计算连续时限，本院仅能依据原告在被告处工作的年限（2012年6月19日至2016年1月29日）计算其赔偿金，故本院对原告主张被告因违法解除劳动合同的赔偿金支持16000元（4个月×2000元/月×2）；本案中原告提出了经济补偿金与赔偿金两项诉请，本院认为，经济补偿金是指在劳动者无过失的情况下，用人单位解除或者终止与劳动者劳动合同时，依法给予的补偿，而赔偿金是对用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同对劳动者造成经济损失的惩罚性的补偿措施，两者适用于不同情形，是一种替代关系，不能同时适用，故本院在对原告主张的赔偿金已经支持的前提下，对原告主张的经济补偿金不予支持；关于加班工资，原告未提交证据证实加班事实，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，本院对原告主张的加班工资不予支持；关于原告主张年休假工资，本院认为，用人单位应根据生产、工作的具体情况，并考虑劳动者本人意愿，统筹安排劳动者的年休假，用人单位经劳动者同意不安排年休假的，应当把在本年度对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，但300%的年休假工资中，有100%属于劳动者正常工作期间的工资收入，属工资报酬的范畴，而另200%是对用人单位应安排而未安排劳动者享受带薪年休假行为所承担的一种惩罚性赔偿，不属劳动报酬的范畴，其时效应适用劳动争议中的一般仲裁时效，即从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起1年。本案中，原告的月工资均已如数发放，原告虽自2012年6月19日即在被告处工作，但因其未及时主张带薪休假工资，被告在仲裁时亦提出了时效抗辩，故本院仅能支持未过时效的年休假工资，即申请仲裁前一年的年休假工资，根据原告的工作年限及工资标准，该年度原告的带薪年休假工资为919.5元（5天×2000元÷21.75天×200%），本院对此予以支持；关于原告诉请的不能享受失业救济金的损失，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，原告应提交被告未为其办理社会保险，且社会保险经办机构不能补办的证据，法院才予以受理，如果被告未为其缴纳社会保险费，但社会保险经办机构现在还能补办，则应根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条和第二十六条之规定，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。本案中原告未举证证实社会保险经办机构无法补办，故本院对原告主张的失业救济金损失不予支持；关于原告诉请的补交养老保险的损失，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条和第二十六条之规定，本案中原告未举证证实社会保险经办机构无法补交养老保险费，且原告亦未提供证据证实其为单位缴纳了应缴部分，故本院对原告主张的补交养老保险损失不予支持；关于原告要求支付2016年2月至今的工资，本院认为，2016年1月29日之后，双方劳动关系已经解除，同时原告亦没有到被告处工作，故本院对该项请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、被告衡山中客汽车销售有限公司支付原告文志强因违法解除劳动合同的赔偿金16000元，带薪年休假工资919.5元，以上合计为16919.5元，此款限被告于本判决书生效后二十日内付清；二、驳回原告文志强的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原、被告各承担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  康亚斌代理审判员  王丹熙人民陪审员  成金林二〇一六年九月二十六日书 记 员  李海英校对责任人：王丹熙                    打印责任人：李海英      附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十七条第一款 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条 规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。