湖南省通道侗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2015）通民二初字第84号原告：李兴田，男，1968年2月2日出生，侗族，住湖南省通道侗族自治县。委托诉讼代理人：高景行，湖南指南律师事务所律师。被告：李启宏，男，1954年9月17日出生，侗族，住湖南省通道侗族自治县。被告：粟培格，男，1969年1月1日出生，侗族，住湖南省通道侗族自治县。两被告委托诉讼代理人：石全瑜，湖南清园律师事务所律师。原告李兴田与被告李启宏、粟培格退伙纠纷一案，本院于2015年6月16日立案后，本院依法适用普通程序，于2016年8月17日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李兴田向本院提出诉讼请求：1.请求按2009年4月15日《合伙经营协议书》的约定退出“通道县弘升木材加工厂”；2.通道侗族自治县弘升木材加工厂现有的518627.80元和企业的所有财产归原告李兴田所有；3.依法判令被告李启宏、粟培格承担合伙期间发生的所有债务。事实和理由：2009年4月15日，原、被告双方签订书面合伙协议，2011年10月20日注册经营“通道侗族自治县弘升木材加工厂”，经营类型：个体工商户，经营者（负责人）李兴田，原、被告合伙经营、加工、销售木材等业务，实行独立核算，自负盈亏，设立公共账户，由被告李启宏任会计，被告粟培格任出纳，原告李兴田任厂长负责外围业务联系。协议约定，一个季度公布一次财务状况，一年结算一次；生产经营活动的资金尽量通过银行部门进行结算，凭三合伙人的印鉴取款，任何人不得挪用公款。工厂经营至今从未分配盈利，在2015年6月由于经营困难，原告李兴田要求进行财务清算，但两被告拒不提供本企业在银行的收支明细情况。在会计凭证中，出现大量的出纳员粟培格手写收支发票，没有得到原告签字认可的情况，而会计李启宏用上述手写收支发票进行了记账。上述行为可以认定会计和出纳合伙做假账，由于两被告未按合伙协议履行自己的义务，大量的支出未得到原告的签字认可，被告又拒不提供原始凭证，被告的行为侵害了原告的合法权益。现本厂账上有518627.80元（退费现金和债权）及工厂其他所有财产，原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求依法解决。被告李启宏、粟培格辩称：1.原告李兴田提起的退伙纠纷一案，把李启宏、粟培格列为被告，属诉讼主体错误。原、被告双方于2009年4月15日签订《合伙经营协议书》，约定每人入伙资金10万元合伙经营、加工、销售木材等业务。2011年10月20日合伙以个体工商户形式登记注册领取了个体工商户营业执照，名称是“通道侗族自治县弘升木材加工厂”，因此原告李兴田、被告李启宏、粟培格都是“通道侗族自治县弘升木材加工厂”的合伙人，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第45条规定：“起字号的个人合伙，在民事诉讼中，应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人，据此，原告起诉请求退伙，应以‘弘升木材加工厂’为被告，李启宏、粟培格列为第三人。原告将李启宏、粟培格列为被告，属诉讼主体错误。2.不同意原告退伙。通道侗族自治县弘升木材加工厂尚欠林英贵、陈刚货款及他人和银行借款，现在通道侗族自治县弘升木材加工厂所有财产已经不足以清偿所欠债，原告请求将合伙财产全部归原告所有，合伙期间的所有债务和亏损由两被告承担，显失公平。如果此时原告李兴田退出合伙将会逃避其应分担的合伙债务，损害合伙人、债权人的合法财产权益。综上所述，原告起诉请求退伙不恰当，应当直接向法院申请对合伙进行清算，对外共同承担责任，对内公平确定各合伙人应当分担的合伙亏损及合伙债务。故请求，依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人质证意见记录在案，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：本案中所有争议的证据最终都可归结到原告提交的6号证据“司法鉴定”中得以体现，被告对“司法鉴定”也提出了异议，发表了质证意见，但被告没有向本院提供能推翻该“司法鉴定结论”的有效证据，故本院对该“司法鉴定”的真实性、合法性、关联性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年4月15日原告李兴田、被告李启宏、粟培格签订《合伙经营协议书》，协议约定：平均每人入股10万元，三人合伙经营木材加工、销售等业务，实行独立核算，自负盈亏；设立公用账户，李兴田任厂长、李启宏任会计、粟培格任出纳员，一个季度公布一次财务状况，一年结算一次；生产经营活动资金尽量通过银行进行结算，凭三人印鉴取款，任何人不得挪用公款，利益平均分配，亏损平均负担，债务由三人共同负担偿还；生产、经营活动开支凭票报账或三人共同确认报账。合伙协议签订后，原、被告三人就开始共同经营木材生意，到2011年10月20日以个人工商户形式登记注册领取了个体工商户营业执照，字号名称为“通道侗族自治县弘升木材加工厂”，经营者注册登记为李兴田。2012年3月13日原、被告三人合伙经营的企业“通道侗族自治县弘升木材加工厂”开设了银行账户，至此原、被告三人合伙经营有了公用账户。在合伙经营过程中原、被告双方并未按每年一结算的协议要求，对合伙经营期间的财务情况作年终结算。到2015年原、被告三人合伙经营的企业“通道侗族自治县弘升木材加工厂”经营困难导致停产，财务告知亏损二百余万元，原告李兴田要求对财务进行审核清理，财务清理过程中原、被告双方产生意见分歧，争执不下，原告遂提起诉讼，请求退伙，合伙企业“通道侗族自治县弘升木材加工厂”账上现有的518627.80元（退费现金和债权）及企业其他所有财产归原告；合伙期间发生的所有债务归被告承担。本院认为，合伙人应当按照合伙协议的约定利益共享，风险共担，全体合伙人对合伙经营的亏损，对外应当负连带责任。原、被告合伙的企业“通道侗族自治县弘升木材厂加工厂”至今尚欠大量外债，且目前原、被告合伙财产已不够偿还所欠债务（司法鉴定书中体现），原告此时要求退伙且要求享有全部合伙财产，不承担任何合伙债务，这对其他合伙人显失公平，也侵害了债权人的合法权利，所以原告的诉讼请求理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十四条第二款、第三十五条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条的规定，判决如下：驳回原告李兴田的诉讼请求。本案案件受理费9986元，诉讼保全费2088元，共计12074元，由原告李兴田负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  李 平审 判 员  杨 蓉人民陪审员  王尚文二〇一六年九月八日书 记 员  方 艺附件：《中华人民共和国民法通则》第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》47、全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。