大连经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2016）辽0291刑初219号公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。被告人赵福祥，男，1979年6月2日出生，住址及户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市龙江县。因赌博于2010年8月4日被大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日，罚款500元；因犯诈骗罪，于2014年12月2日被大连经济技术开发区人民法院判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币五万元。因涉嫌伪造国家机关印章罪，于2015年10月27日被大连市公安局保税区分局从鞍山市南台监狱解回大连经济技术开发区看守所。辩护人王某娜，辽宁金宗律师事务所律师。大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2016]185号起诉书指控被告人赵福祥犯诈骗罪，于2016年5月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院代理检察员于杰、被告人赵福祥及辩护人王某娜到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人赵福祥因耽于赌博被其妻子张某某诉于法院离婚。2012年5月22日，被告人赵福祥与被害人张某某经大连经济技术开发区人民法院调解离婚。调解书确认位于大连保税区松岚街格林小镇2号楼2单元7层2号房屋归被害人张某某所有，该房屋所涉及的银行贷款由被告人赵福祥偿还。为筹措赌资，被告人赵福祥与郭某某（在逃）预谋以调解书确认归张某某所有的房屋抵押借款。为此在2014年1月20日左右，被告人赵福祥伙同郭某某伪造了大连经济技术开发区人民法院的民事调解书、黑龙江省龙江县民政局的离婚证、无婚姻登记记录证明（其中前两者的日期均为2012年5月22日），将其中确认归张某某所有的房屋篡改为归赵福祥所有，二人带上述证件与借款人王某某一起到大连市公证处办理公证。公证内容为赵福祥委托王某某将其所有的格林小镇2号楼2单元7层2号房屋出售给王某。而王某系王某某妻子所办公司的员工，系应王某某之托以买受人身份出现，并非真实意思表示。在办理完公证后，被告人赵福祥向王某某出具借条约定借款15万元人民币，到期不还，将公证给王某名下的房屋变卖用于清偿欠款。后王某某通过银行汇款的方式支付给被告人赵福祥人民币10.3万元。被告人赵福祥到期后没有还款，王某某欲将案涉房屋过户到王某名下，因被告人赵福祥另因欠款被诉，该房屋被法院查封，且该房屋有银行贷款，王某某在支付了欠款及银行贷款，并用自己的款项在形式上以王某的名义支付了购房款，2014年5月29日，王某某在大连保税区房屋登记交易中心将案涉房屋过户到王某名下。经评估，案涉房屋价值人民币50万元。公诉机关认为，被告人赵福祥的行为已构成诈骗罪且诈骗数额特别巨大，应依法惩处。被告人赵福祥对指控其犯诈骗罪无异议，认为诈骗数额应为10.3万元，不应认定为60.3万元。辩护人的辩护意见同被告人赵福祥。另提出被告人赵福祥如实供述犯罪事实，认罪态度良好，要求对其从轻处罚。经审理查明，被告人赵福祥与张某某原系夫妻关系，2012年5月21日经本院（2012）开民初字第2050号民事调解书调解离婚。该调解书约定位于大连保税区松岚街格林小镇2号2单元7层2号房屋归张某某所有。为筹措赌资，被告人赵福祥与郭某某（在逃）预谋以该房屋抵押借款。被告人赵福祥伙同郭某某伪造了（2012）开民初字第2050号民事调解书，将约定归张某某所有的房屋篡改为归赵福祥所有，另违造了离婚证、无婚姻登记记录证明。2014年1月20日，被告人赵福祥持上述伪造材料到大连市公证处办理了（2014）大证民字第3902号、3903号、3904号公证书。3902号公证书公证被告人赵福祥委托王某某以该房屋向银行（或个人）抵押贷（借）款……；3903号公证书公证被告人赵福祥将该房屋出售给王某，委托王某某代办相关手续……。上述公证完成后，王某某通过手机银行转账给被告人赵福祥人民币10.3万元。被告人赵福祥向王某某出具借条，约定借款金额15万元，借款期限2个月。逾期不还，将已公证给王某名下的房屋变卖用于清偿欠款，郭某某在担保人处签章。另查明，因被告人赵福祥没有按期还款，2014年5月29日，应王某某要求，大连保税区房屋登记交易中心将案涉房屋过户到王某名下，房屋产权证号为大房权证保税区字第20140006**号。2014年7月8日，大连市公证处作出（2014）大公决字第13号决定，撤销了（2014）大证民字第3902号、3903号、3904号公证书。2016年3月23日，本院作出的（2015）开行初字第75号行政判决书，判决撤销大连保税区规划和土地房屋局向王某颁发的大房权证保税区字第20140006**号房屋产权证。王某某、王某不服，提起上诉。同年7月26日，大连市中级人民法院作出（2016）辽02行终212号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。上述事实，有公诉机关提供的书证案件来源、抓捕经过、户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、大连经济技术开发区人民法院（2014）开民初字第2050号民事调解书、（2014）大证民字第3902号、3903号、3904号公证书、关于撤销（2014）大证民字第3902、3903、3904号公证书的决定、证明、借条、银行查询记录单、在逃人员信息登记表、大连经济技术开发区人民法院（2014）开行初字第、75号行政判决书、（2016）辽02行终212号行政判决书、房屋所有权证、房地产买卖契约、房产权属转移登记申请书、证明；证人王某、陈某某、艾某某、张某某的证言；被害人王某某的陈述；被告人赵福祥的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人赵福祥以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控罪名成立。关于诈骗数额，经查，被告人赵福祥伪造民事调解书、离婚证、无婚姻登记记录证明的目的是为了办理抵押借款，骗取他人借款，其主观上并不具有将抵押的房屋据为己有的目的，客观上亦未取得用于抵押的房屋。诈骗数额应以其实际取得的借款计算。公诉机关指控诈骗数额为借款数额及房屋价值总和，认定数额特别巨大不当，不予支持。被告人及辩护人关于诈骗数额为10.3万元的意见，予以采纳。被告人赵福祥本次犯罪属漏罪，应依法数罪并罚。被告人赵福祥到案后，如实供述犯罪事实，可从轻处罚；违法所得应当责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵福祥犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元；与之前犯诈骗罪判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币五万元并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币七万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月17日起至2022年6月16日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）；二、责令被告人赵福祥退赔被害人王某某人民币10.3万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王  俊  华人民陪审员 苏  秋  艳人民陪审员 徐    忠二〇一六年九月二十七日书 记 员 关翔声（代）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。