重庆市南岸区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）渝0108民初08691号 原告：廖华兵。 委托代理人：秦廷勇，重庆嘉豪律师事务所律师。 被告：重庆市汽车运输（集团）有限责任公司一分公司。 负责人：袁伟，经理。 委托代理人：曾晖，北京德恒（重庆）律师事务所律师。 委托代理人：肖雅然，北京德恒（重庆）律师事务所律师。 原告廖华兵与被告重庆市汽车运输（集团）有限责任公司一分公司（以下简称“汽运一公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告廖华兵的委托代理人秦廷勇，与被告汽运一公司的委托代理人曾晖、肖雅然到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告廖华兵向本院提出以下诉讼请求：1.解除双方劳动关系;2.被告支付原告2015年7月至2015年11月期间的工资55000元;3.被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额121000元;4.被告支付原告解除劳动关系的经济补偿33000元;5.被告返还原告交纳的风险保险金20000元并自最后一笔交付时间起按照银行同期贷款利率计算资金占用损失;6.被告支付原告未休年休假的工资报酬6000元;7.被告支付原告失业保险待遇损失7000元。事实和理由：原告于2013年3月在向被告交纳安全风险抵押金后在其单位担任其大货车主驾驶员，双方口头约定原告的工资按出车行驶里程1.4元/公里计算，但保底11000元/月工作期间，被告没有与原告签订书面劳动合同，也未参加社会保险。自2015年7月起，被告未继续向原告支付工资报酬，故原告起诉来院。 被告汽运一公司承认双方存在劳动关系，但辩称原告在2015年7月至2015年11月期间没有上班，不应当支付工资报酬；其次，双方未签订书面劳动合同的原因系原告不同意签订，原告在《放弃签订劳动合同声明》中已经明确表示自愿放弃未签订书面劳动合同双倍工资差额和经济补偿，不应再对此提出要求；再次，原告并未实际履行交纳安全风险保证金的义务，不存在返还；再次，原告的工作时间不确定，应当按照不定时工作制，不享受带薪年休假待遇；最后，原告主动提出解除劳动关系，应当自当自行承担失业保险待遇。此外，上述诉讼请求也已经过了仲裁时效，故不同意原告的诉讼请求。 经审理查明，廖华兵系在汽运一公司从事货车驾驶员职务的工作人员，双方未签订书面劳动合同，也没有缴纳社会保险费用。工作期间，廖华兵曾向汽运一公司签署一份《放弃签订劳动合同声明》称，因为自己随时可能因个人原因辞职离开公司，所以不愿意和公司签订劳动合同。同时表示，公司已经告知本人包括劳动合同期限、工作岗位及职责、劳动报酬及发放的条件和方式、工作地点等基本内容。本人在没有签署此声明之前，公司已经以书面的形式向本人发出催告签订劳动合同的通知。在公司多次催促无效的情况下，公司方才要求本人签订一份《放弃签订劳动合同声明》，不签订劳动合同是本人自己的意愿，本人同时自愿放弃工龄工资以及其他相关经济补偿等的索赔、债务和其他已知或未知的事件提起诉讼及签订固定劳动合同的权利，并承担由此造成的全部法律责任。2015年11月2日，廖华兵就本案诉争事由向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，本案经过了仲裁前置程序。 又查明，双方当事人在本案诉前均未向对方提出解除劳动关系的意思表示，本院向汽运一公司送达起诉状副本的时间为2016年3月8日。 庭审中，廖华兵对于其主张的双方口头约定保底工资11000元/月没有提供任何证据，汽运一公司对于廖华兵的工资标准亦提供有效证据证明。经查，廖华兵在工作期间的工资并非每月定时发放，而是以完成一次运输任务为单位计算的。并且，双方在工资支付期间还存在预支高速路收费和停车、加油等款项的情形，依据现有廖华兵所提供的银行交易记录，并不能明确予以区分确定其真实的工资水平。鉴于双方均未能提供有效证据对廖华兵的工资标准进行证明，本院参照2014年重庆市社会平均工资4252元/月对其工资标准进行认定。对于双方建立劳动关系的起始时间，双方均未提供相应证据，本院就此认为，用人单位自用工之日起应当建立职工名册备查。职工名册应当包括：劳动者姓名、性别、公民身份号码、联系方式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。用人单位怠于履行上述法定义务，造成劳运者工作年限无法查清的，应当由用人单位承担不利后果，故本院对廖华兵诉称主张的其于2013年3月与汽运一公司建立劳动关系的事实予以认可。 另查明，廖华兵在2015年8月至2016年1月期间一直由案外人重庆万强物流有限公司两江新区分公司正常参加各项社会保险，其对于在2015年7月至2015年11月期间向汽运一公司提供劳动未能举示任何的证据。 以上事实，有原告提供的《仲裁收件回执》，被告提供的《放弃签订劳动合同声明》、《重庆市社会保险参保证明（个人）》等书证以及当事人陈述在案佐证，这些证据的真实性、合法性、关联性经庭审质证核实，可以作为认定案件事实的依据。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，原、被告双方建立劳动关系后，被告一直未履行参加社会保险的法定义务，原告要求解除劳动合同的主张符合法律规定，本院依法予以支持。原告要求解除劳动合同的意思表示，自到达对方时产生法律效力，故本院确认双方之间的劳动合同已经于2016年3月8日解除。 对于原告主张的2015年7月至2015年11月期间的工资，本院对此认为，劳动者在劳动关系存续期间，同时与其他用人单位建立劳动关系的，不得对完成本单位的工作造成严重影响或者经用人单位提出后拒不改正。本案中，其他用人单位为原告缴纳各项社会保险费用的记录作为认定双方存在劳动关系的重要凭证，对于原告诉称其在上述期间向被告提供劳动具有较大的否定效力。原告在尚未与被告解除劳动合同的情形下，又与案外人建立劳动关系，故本院对原告要求安排原标准支付工资报酬的主张不予支持。但是，被告作为用人单位仍然对原告负有工资续付义务，本院参照当地最低生活保障线标准340元/月对原告在上述期间的工资酌情予以考虑，被告应当支付原告生活费＝340元/月×5个月＝1700元。 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限的劳动合同。本案中，原告要求被告支付2013年4月至2014年3月期间的双倍工资差额，已经超过了一年期的仲裁时效，故本院对此不予支持。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。本案中，原告在被告要求其签订书面劳动合同之际，言明因为自己随时可能因个人原因辞职离开，不愿意签订劳动合同。同时表示，“本人同时自愿要求放弃工龄工资以及其他相关经济补偿等的索赔、债务和其他已知或未知的事件提起诉讼及签订固定劳动合同的权利”。本院对此认为，劳动合同订立后，对双方当事人同样具有法律上的约束力。原告基于自身情况，自愿放弃工龄工资以及其他相关经济补偿，属于对自身权利的处分。现原告又就此向被告提起诉讼，明显有违诚实信用原则，不应当得到人民法院的支持。 对于原告主张返还安全风险保证金的诉讼请求，本院对此认为，原告对于其曾向被告交给上述款项，未能提供相应的证据证明，应当就此承担举证不能的不利后果，故本院对此不予支持。 企业单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，被告对已安排原告休年休假未能提供相应的证据，应当就此承担举证不能的不利后果，故本院对原告要求被告支付未休年休假工资的主张予以支持。原告在工作期间可以享受的带薪年休假天数（306天÷365天）×5天+5天+（68÷365天）×5天＝9天，被告应当支付原告未休年休假工资＝4252元/月÷21.75天/月×9天×200%＝3519元。 单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。农民合同工一次性生活补助金单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。本案中，被告没有为原告参加失业保险，应当对因此造成原告的损失予以赔偿。原告在被告处的工作时间累计满三年不足四年，可以享受九个月的失业保险金，故被告应当向原告发放一次性生活补助金875元/月×9个月×50%＝3938元。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条，《失业保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下： 一、确认原、被告双方之间的劳动关系已经于2016年3月8日解除； 二、被告重庆市汽车运输（集团）有限责任公司一分公司于本判决生效后支付原告廖华兵生活费1700元； 三、被告重庆市汽车运输（集团）有限责任公司一分公司于本判决生效后支付原告廖华兵未休年休假工资3519元； 四、被告重庆市汽车运输（集团）有限责任公司一分公司于本判决生效后支付原告廖华兵一次性生活补助金3938元； 五、驳回原告廖华兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告重庆市汽车运输（集团）有限责任公司一分公司负担，本院决定予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。 审 判 长  谢义克 代理审判员  张雪珂 人民陪审员  王昌碧 二〇一六年九月十三日 书 记 员  李京任