河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫06民终1022号上诉人（原审原告）：张少宁，男，1987年9月30日出生，汉族。委托诉讼代理人：肖玉霞，河南大正永衡律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：李留印，男，1953年8月10日出生，汉族。委托诉讼代理人：杨为民，河南达剑律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：李刚军，男，1977年1月6日出生，汉族。上诉人张少宁因与被上诉人李留印、李刚军机动车交通事故责任纠纷一案，不服浚县人民法院（2015）浚民初字第1505号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张少宁的委托诉讼代理人肖玉霞、被上诉人李留印的委托诉讼代理人杨为民、被上诉人李刚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张少宁上诉请求：1、依法撤销一审判决第一、二项判决内容，改判二被上诉人共同赔偿上诉人经济损失320000元，不包括被上诉人已经支付的146000元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人张少宁与被上诉人李留印之间形成劳务关系。2、上诉人张少宁认为确认上诉人伤残程度的有效鉴定意见应该为157号鉴定意见。一审判决计算误工期限、护理期、营养期有误。3、上诉人张少宁不应承担事故责任，二被上诉人之间不应划分事故承担比例，应就整个事故承担连带赔偿责任。被上诉人李留印辩称：张少宁与李留印之间不存在劳务、劳动、雇佣等法律关系；一审法院计算张少宁误工费期间并无不当。按照规定，误工费计算至定残前一日，鹤壁杏苑鉴定已确定张少宁构成伤残，以后重新鉴定的无非是鉴定依据的不同，定残日期无需延长。3、张少宁的鉴定意见上没有显示护理人数、护理期间。张少宁请求赔偿护理费用证据不足，一审法院酌定符合法律规定。李留印认为，张少宁长期从事高空作业，对高空作业中���危险应当充分认识，并采取安全防护措施及设备检修，做足够的注意检查义务，且该次作业使用的工具、设备均是张少宁自备的。张少宁没有尽到谨慎注意义务，是造成该次事故的主要原因。一审法院判决张少宁承担责任正是以事实为依据审判的结果。李留印与另一被上诉人依据各自的过错责任承担比例，符合法律规定。并非是就整个事故承担责任。综上所述，张少宁上诉请求没有事实和法律依据，请求贵院依法驳回张少宁对李留印的上诉讼请求，并令其承担诉讼费。被上诉人李刚军未发表辩论意见。张少宁向一审法院起诉请求：其受雇于李留印，在位于善堂镇浚内路路北的建筑工地务工。2014年8月17日上午8时许，在工作期间从工地五楼摔下，造成身体多处损伤，经鉴定伤情构成六级伤残。事件发生后，张少宁被紧急送至新乡医学院第一附属医院进行救治，仅医疗费就高达近20余万元。期间，李留印通过他人共支付医疗费146000元。目前，张少宁的身体仍在康复治疗之中，根据医嘱，尚需二次手术。经了解，李留印的建筑工地无任何规划手续、用地手续及相关批准文件，属于违法建筑。基于以上事实，李留印作为建筑业主应该进行合法建筑行为，其作为雇主应为雇佣的工人创造安全的工作环境，配备安全施工的防护措施，以防止安全事故的发生。由于李留印存在安全管理的重大过失，导致张少宁身体受损，应当承担民事赔偿责任。李刚军应当对受害结果承担过错责任。请求依法判令李留印、李刚军赔偿张少宁医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、医疗辅助器具费、残疾补偿金（包括被扶养人生活费）、二次手术继续治疗费、精神慰抚金等各项损失共计320000元（不包括已��支付的146000元）。一审法院认定事实：张少宁受李刚军雇用到李留印建房工地做外墙粉刷工作。2014年8月17日，张少宁在做粉刷工作中，从五楼坠落，致其受伤。先后在浚县善堂中心卫生院、新乡医学院第一附属医院接受治疗，共计住院137天，花费医疗费用169549.88元，残疾辅助器具费1500元。李留印已支付120000元，李刚军已支付26564.7元。张少宁伤情经鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所鉴定，于2015年4月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人张少宁经手术等综合治疗后仍遗留一定的功能障碍，××致残等级》鉴定标准，根据晋升原则，被鉴定人最终综合评定为六级伤残；评估意见为，被评估人张少宁二次手术费用二级医院约需17000元，三级医院约增加20%-30%，左上肢、左下肢、骨盆、额窦、腰椎横突多发骨折，肾挫伤被膜下血肿医疗终结时间8-10个月。张少宁伤情经安阳维权法医临床司法鉴定所鉴定，于2015年12月30日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为，××致残等级》鉴定标准，被鉴定人张少宁在劳动中受伤致左肱骨远端骨折、左肘关节半脱位、左肘关节功能重度障碍被评为七（7）级伤残；左桡骨远端骨折、左股骨转子间骨折、左股骨干骨折、左距骨骨折均行手术治疗分别被评为九（9）级伤残。安阳维权法医临床司法鉴定所于2016年4月30日出具的司法鉴定意见书，鉴定意见为，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，被鉴定人张少宁左肩胛骨骨折；左肱骨、桡骨远端粉碎性骨折致左上肢功能部分丧失被评为Ⅷ（8）级伤残。左股骨转子间骨折；左股骨干骨折分别被评为Ⅹ（10）级伤残。张少宁支付鉴定费为，鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所1900元，安阳维权法医临床司法鉴定所1100元。张少宁需抚养的被抚养人��4人。其母李运梅1960年4月10日出生，长子张佳豪2008年6月20日出生，次子张佳乐2008年6月20日出生，××2013年1月8日出生。其母李运梅共有两个子女。张少宁子女的抚养人有张少宁和其妻李莹利。2015年，河南省农村居民人均纯收入为10853元，农村居民人均生活消费支出为7887元，建筑业在岗职工平均工资为38425元，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30482元。一审法院认为，公民的健康权依法受保护，公民健康权受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。张少宁以提供劳务的方式在被告李刚军所承包工地做工，张少宁与被告李刚军之间形成劳务关系，李刚军应对张少宁的损失承担赔偿责任。李留印把建筑工程分包给没有相应资质的李刚军，李留印作为发包人应当对张少宁的损失与李刚军承担连带赔偿责任。张少宁在工作中未尽到安全注意义务致发生伤害，自身应承担��分责任。根据本案实际情况，以张少宁承担30%、李留印承担30%，李刚军承担40%为宜。张少宁受伤后遭受的经济损失有医疗费用169549.88元，残疾辅助器具费1500元。李留印已支付120000元，李刚军已支付26564.7元。误工费按医疗终结时间计算酌定为28423.97元（38425元／年÷365天×270天），护理费22882.38元（30482元／年÷365天×137天×2人），营养费1370元（10元／天×137天），住院伙食补助费4110元（30元／天×137天），残疾赔偿金69459.20元（10853元／年×20年×32%），被扶养人生活费73191.36元（7887元／年×20年×32%÷2人＋7887元／年×11年×32%÷2人×2人＋7887元／年×16年×32%÷2人），二次手术费17000元，鉴定费酌定为2000元，交通费酌定为2000元，以上共计391486.79元。张少宁要求给付精神损害抚慰金，因张少宁受伤致残给其精神造成痛苦，张少宁诉请，予以支持。根据过��程度及当地经济发展水平，以李留印给付精神损害抚慰金5000元，李刚军给付精神损害抚慰金7000元为宜。综上，李留印应赔偿张少宁损失为2446元（391486.79元×30%＋5000元-120000元），李刚军应赔偿损失为137030元（391486.79元×40%＋7000元-26564.7元）。鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所鉴定意见伤残部分被安阳维权法医临床司法鉴定所鉴定意见推翻，张少宁请求赔偿其支出的在鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所的鉴定费，部分予以支持；其他部分诉请无事实根据，不予支持。李刚军主张已支付的费用多于26564.7元，无证据支持，不予采信。一审法院判决：一、李留印于判决生效后十日内赔偿张少宁经济损失2446元；二、李刚军于判决生效后十日内赔偿张少宁经济损失137030元；三、李留印、李刚军对上述第一、二项互负连带赔偿责任；四、驳回张少宁的其他诉讼请求。二���中，当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于上诉人张少宁在本案中受谁雇佣的问题。上诉人张少宁上诉称其与李留印之间系劳务关系而李留印辩称其将工程承包给李刚军，李刚军雇佣张少宁工作，李刚军是雇主，李留印与张少宁没有任何关系。本院认为，一审张少宁已经诉称其是受雇于李刚军，对其自认的事实与二审中辩称其与李留印之间系劳务关系的陈述相互矛盾，由于张少宁未提交充分有效的证据证明其主张，二审中其辩称其与李留印之间系劳务关系的陈述本院不予采信。即本案事实为李留印将涉案工程分包与李刚军，李刚军雇佣张少宁进行施工，施工过程中张少宁受伤。本院认为：关于上诉人张少宁上诉称一审判决认定误工期限、护理期限、营养期限有误的上诉理由。本院认为，张少宁的误工期限、护理期限、营养期限系一审根据其损伤情况、鉴定结果依法进行认定并无不当，张少宁认为一审认定其误工期限、护理期限、营养期限有误的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人张少宁认为其不应承担事故责任，二被上诉人之间不应划分事故承担比例，应就整个事故承担连带赔偿责任的上诉理由。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张少宁受李刚军雇用到李留印建房工地做外墙粉刷工作。张少宁在粉刷工作中，从五楼坠落受伤。李刚军作为雇主应对雇员张少宁的损失承担赔偿责任。张少宁在工作中未尽到充分的安全注意义务致发生伤害，自身应承担部分责任。即张少宁认为其不应承担责任的理由不能成立，本院不予支持，但根据本案双方过错程度，对损害后果以张少宁承担20%的责任、李刚军承担80%的责任为宜。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。李留印将建筑工程分包给没有相应资质的李刚军，李留印作为发包人应当对张少宁的损失与李刚军承担连带赔偿责任。张少宁认为李刚军与李留印应承担连带责任的该项上诉理由成立，本院予以支持。张少宁的各项损失共计391486.79元，本院予以确认。张少宁要求给付精神损害抚慰金，因张少宁受伤致残给其精神造成痛苦，张少宁诉请，予以支持，本院酌定精神损害抚慰金20000元。扣除李留印已支付120000元，李刚军已支付26564.7元。李刚军还应再赔偿张少宁1826**.73元［（391486.79元＋20000元）×80%-120000元-26564.7元］。综上所述，张少宁的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销浚县人民法院（2015）浚民初字第1505号民事判决；二、李刚军于判决生效后十日内赔偿张少宁经济损失182624.73元；三、李留印对上述第二项承担连带赔偿责任；四、驳回张少宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规��，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6100元，由张少宁负担2000元，由李刚军、李留印负担4100元；二审案件受理费3900元，由张少宁负担2000元，由李刚军、李留印负担1900元。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王宏春审判员  甄瑛歌二〇一六年九月二十八日书记员  王 琦