河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫11民终1359号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司临颍支公司。负责人：密颍凡，该公司经理。委托代理人：宋俊伟，中国人寿财产保险股份有限公司漯河市中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：冉伟涛，男，汉族，1984年10月17日出生。委托代理人：毛会春，河南帝豪律师事务所律师。原审被告：罗明阳，男，汉族，1987年2月20日出生。原审被告：临颍县丰华出租汽车有限公司。法定代表人：刘宗仁，该公司经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临颍支公司（以下简称人寿财险临颍支公司）因与被上诉人冉伟涛、原审被告临颍县丰华出租汽车有限公司、罗明阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服临颍县人民法院（2016）豫1102民初808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人寿财险临颍支公司的委托代理人宋俊伟，被上诉人冉伟涛的委托代理人毛会春、原审被告罗明阳到庭参加了诉讼。原审被告临颍县丰华出租汽车有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人人寿财险临颍支公司上诉称：1、误工费认定证据不足。2、一审按照城镇居民收入判决被上诉人冉伟涛的伤残赔偿金无事实依据。一审中被上诉人提供的工资单等证据证明被上诉人工作情况，不能证明其居住情况。3、一审法院没有计算免赔率错误。本案所涉及的保险是道路客运承运人责任保险，被上诉人所提供的投保单上显示“每次事故免赔额为200元或每次事故免赔率不低于5%，二者以高者为准。”4、道路客运承运人责任保险条款第六条明确约定精神损害赔偿不负责赔偿，一审法院判决上诉人承担5000元精神抚慰金不合理。综上，请求：1、临颍县人民法院（2016）豫1122民初808号判决书多判6000元，依法改判或发回重审。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人冉伟涛辩称：1一审法院根据事故认定书记载的事故发生时间和鉴定机构出具鉴定书的时间，认定答辩人从受伤到伤残鉴定共计138天计算误工费符合法律规定。2、答辩人提供府谷县金宏湾矿业有限公司出具的证明，证明答辩人从事采购员工作。3、关于免赔率和精神抚慰金问题，答辩人起诉的是侵权责任。侵权人在事故中负全部责任，依法应对答辩人造成的损失承担责任，免赔率是侵权人与上诉人的约定，不能对抗受害人。综上，一审法院做出的判决正确，审判程序合法，请二审法院维持。原审被告罗明阳辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。冉伟涛向一审法院起诉请求：1.依法判令罗明阳、临颍县丰华出租汽车有限公司、人寿财险临颍支公司赔偿其医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费等各项费用共计136161.68元；2.诉讼费由罗明阳、临颍县丰华出租汽车有限公司、人寿财险临颍支公司承担。一审法院认定事实：2015年7月23日23时，罗明阳驾驶所有权人为临颍县丰华出租汽车有限公司的豫L×××××小型客车，沿临颍县皇帝庙乡王老庄村至大袁村公路由西向东行驶至王老庄路口时，操作不当撞上道路左侧一颗桐树，后车辆失控又撞断右侧三颗桐树，造成乘座车辆的冉伟涛受伤住院的交通事故。事故经河南省临颍县公安交通警察大队道路交通事故认定书认定：“罗明阳负事故的全部责任，冉伟涛无责任。”冉伟涛受伤后到中国人民解放军第一五三中心医院治疗，经诊断为：“右肱骨远端粉碎性骨折。”住院15天，花医疗费47456.60元。出院医嘱：“1.继续右上肢石膏固定至骨折愈合；2.骨折愈合期间禁止右上肢负重定期来我科复查，每月一次，以了解骨折愈合及指导功能锻炼；3.休息期间需陪护壹人；4.骨折愈合后二次手术取出内固定物；5.不适随诊。”住院期间由其妻子李亚丹陪同护理（农业家庭户口）。冉伟涛治疗终结后经中国人寿财产保险股份有限公司漯河中心支公司委托漯河民声法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该所于2015年12月9日作出漯民声司鉴所（2015）临鉴字第287号鉴定意见书，其鉴定意见为：“1、冉伟涛因本次车祸致“右肱骨远端粉碎性骨折”内固定术后，依据中华人民共和国国家标准（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》，第4.10.10.ⅰ条，被评定为十级伤残；”鉴定费700元，检查费170元。冉伟涛从受伤到伤残鉴定共误工138天。2016年3月25日，府谷县金宏湾矿业有限公司出具工作证明一份，内容为：“兹有我单位冉伟涛同志身份证××）自2013年1月1日起在我公司后勤部任采购员一职，工资至今，月薪为人民币3200元，于2015年6月份休假回家探亲，在老家出车祸事故一事。”该证明由单位矿长的签名和联系方式。该单位同日出具冉伟涛的误工证明一份，证明2015年7月19日至2015年12月1日扣发工资13866元。冉伟涛的被抚养人冉寒博出生于2006年1月8日，冉笑寒出生于2013年4月26日。事故发生后，罗明阳垫付医疗费4000元。另查明，罗明阳驾驶的豫L×××××号车登记车主为丰华公司以该公司的名义在人寿财险临颍支公司投有道路客运承运人责任保险，每人责任限额30万元。特别约定医疗费保险额为45000元。还查明，河南省统计局公布的上一年度城镇居民人均纯收入25576元／年；农村人均消费性支出7887元／年；农、林、牧、渔业28849元／年。以上事实，有冉伟涛提供的证据及当事人的庭审陈述在卷证明，足以认定。一审法院认为，该交通事故造成冉伟涛受伤并构成十级伤残的事实有相关证据佐证，经交警队认定罗明阳负事故的全部责任，冉伟涛无责任，予以认定。对冉伟涛的各项赔偿确认如下：1、医疗费47456.60元，检查费170元；2、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条中规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”冉伟涛的误工时间应从受伤住院之日计算至评残前一日共138天，其费用为14719.99元（3200元÷30天×138天）；3、护理费1185.57元（28849元÷365天×15天）；4、住院伙食补助费450元（15天×30元）；5、营养费150元（15天×10元）；6、伤残赔偿金51152元（25576元×20年×10%），鉴定费700元；7、根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”依据上述规定，结合本案冉伟涛在事故中不承担责任以及冉伟涛伤残等级为十级，请求5000元，依法予以支持；8、被抚养人冉寒博出生于2006年1月8日，其生活费为3154.80元（7887元×8年×10%÷2人），冉笑寒出生于2013年4月26日，其生活费为6309.60元（7887元×16年×10%÷2人）；9、交通费本院酌定为300元，冉伟涛以上各项损失共计130748.56元。由于肇事车在人寿财险临颍支公司投有道路客运承运人责任保险，冉伟涛的医疗费共计47626.60元，已超出特别约定医疗费保险额为45000元，应按45000元认定医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、鉴定费、被抚养人生活费、交通费共计128121.96元，由人寿财险临颍支公司在承运人责任限额内承担，剩余2626.60元由侵权人罗明阳进行赔偿，由于事故发生后罗明阳垫付冉伟涛医疗费4000元减去承担的2626.60元，余款1373.40元，冉伟涛返还罗明阳。冉伟涛请求二次手术费6000元，因没有提供证据，对此不予支持。本案的诉讼费用由败诉方承担是人民法院裁判案件时确定诉讼费用法定的基本原则，本案中，人寿财险临颍支公司承担民事责任，也应依法承担相应部分的诉讼费用人寿财险临颍支公司辩称不承担诉讼费的理由不予支持。临颍县丰华出租汽车有限公司经传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，视为自行放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司临颍支公司在豫L×××××号小型客车道路客运承运人责任限额内赔偿原告冉伟涛各项费用共计128121.96元。二、原告冉伟涛返还被告罗明阳垫付款1373.40元（罗明阳垫付原告医疗费4000元减去应承担2626.60元）。以上一、二项于判决生效后十五日内付清。三、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费3023元，减半收取1511.50元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司临颍支公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条中规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，冉伟涛因交通事故受伤后住院治疗并被鉴定机构评定为十级伤残，同时用工单位府谷县金宏湾矿业有限公司出具冉伟涛工作证明在卷佐证，根据上述司法解释规定，一审法院将冉伟涛误工时间认定为138天并计算误工费并无不当。冉伟涛虽然户籍在农村，但其收入来源于城镇，上诉人人寿财险临颍支公司上诉称一审按照城镇居民收入计算冉伟涛的伤残赔偿金无事实依据的上诉理由不能成立。上诉人人寿财险临颍支公司在二审庭审期间并未提交证据证明保险合同存在免赔率及精神损害不赔的情形，故上诉人该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人人寿财险临颍支公司上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司临颍支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 超审判员 马甲恒审判员 缑兵伟二〇一六年九月十三日书记员 刘 芳