浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙06民终2566号上诉人（原审原告）：孙柏泉，男，1966年9月14日出生，汉族，户籍所在地浙江省绍兴市越城区。被上诉人（原审被告）：普乐迪文化传播股份有限公司，住所地：浙江省绍兴市柯桥区柯岩街道新未庄S地块。法定代表人：茹兴泉，系总经理。上诉人孙柏泉因与被上诉人普乐迪文化传播股份有限公司（以下简称普乐迪公司）劳动争议一案，不服绍兴市柯桥区人民法院(2016)浙0603民初3875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人孙柏泉到庭参加诉讼。被上诉人普乐迪公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙柏泉上诉请求:撤销绍兴市柯桥区人民法院(2016)浙0603民初3875号民事判决后重判。事实和理由：一审法院认为上诉人提出赔偿金254400元的诉讼请求超过诉讼时效错误，上诉人认为没有超过时间，应当从2015年12月31日算起。上诉人在公司里干活不能提起诉讼，除非不想在公司干了，就算不签订劳动合同超过诉讼时效，还有不固定期限劳动，公司应当和上诉人签订不固定期限劳动合同，也需付双倍工资。对代通知金存在异议，2015年12月31日签订的协议不是双方真实意思表示，上诉人是迫于生活才签订协议，被上诉人严重拖欠上诉人工资，一审法院已认定该事实，却前后矛盾，上诉人是在没有钱也借不到钱的情况下才签名，故被上诉人应支付代通知补偿金。普乐迪公司未发表答辩意见。一审法院认定事实：原告孙柏泉于2010年6月20日至2015年12月31日在被告普乐迪公司处工作，双方未签订书面劳动合同。2013年后，原告工资为4800元/月。原、被告于2015年12月31日签订一份协议，载明：“现普乐迪文化传播股份与孙柏泉经过沟通达成一致协议，截止2015年12月31日普乐迪文化传播股份有限公司欠孙柏泉工资、年终福利及报销款共计45000元整，在2015年12月31日支付孙柏泉23000元整，在2016年2月1日支付剩余22000元整，双方于2015年12月31日解除劳动合同关系。此后如有纠纷，自行负责。……”原告于2016年4月5日为本案争议提请绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委逾期未作出是否受理的决定。原告遂诉至法院成讼。一审法院认为，劳动者敬业，用人单位守诚，双方互相尊重，平等合作，才能构建和谐、稳定的用工环境，为人们生活的富裕、经济社会的发展、国家的富强做出贡献。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原、被告对双方劳动关系终止时间陈述一致（2015年12月31日），但对起始时间意见不一，因用人单位对计算劳动者工作年限的决定负有举证责任，现被告未提供由其保管的招用记录、考勤记录等，故该院采纳原告的主张，认定双方劳动关系起始时间为2010年6月20日。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。被告辩称与原告签订过书面劳动合同，但在法定举证期限内未交书面劳动合同，故应承担举证不能的法律后果。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。双倍工资的仲裁时效为一年，原告于2010年6月入职，其应当自2011年6月起一年内主张，而原告直至2016年4月5日才向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，已超过一年仲裁时效，原告也未提供证据证明存在仲裁时效中止中断之情形，故被告辩称原告主张双倍工资差额已超过仲裁时效，理由成立，原告该项主张已丧失胜诉权，该院不予支持。该院认为，原、被告于2015年12月31日签订的协议系双方真实意思表示，未违反相关法律法规规定，应属有效，根据双方签订的协议，被告拖欠原告工资福利事实清楚，双方就解除劳动关系也达成了一致意见，故原告主张代通知补偿金，理据不足，该院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”，原、被告对是由谁提出解除劳动关系的意见不一致，该院认为，无论是被告提出解除劳动关系并由原、被告协商一致或者是原告因被告拖欠工资福利而主动提出辞职，均符合上述法律规定，被告均应当支付原告经济补偿金。具体支付标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……”，本案经济补偿金可计算6个月，标准按劳动者在解除劳动合同前十二个月的平均工资4800元/月计算，确定为28800元（4800元/月×6个月）。综上，对原告的合理部分诉讼请求该院予以支持，对其不合理部分诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、被告普乐迪文化传播股份有限公司应支付原告孙柏泉经济补偿金28800元，款限于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告孙柏泉的其他诉讼请求。案件受理费10元（缓缴），减半收取5元，由原告孙柏泉负担，限于判决书生效之日起七日内向该院缴纳。二审中，双方当事人未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案上诉人主张双倍工资基于两个理由，一是关于未签订书面劳动合同二倍工资，上诉人自2010年6月进入被上诉人工作，被上诉人未与其签订书面劳动合同事实清楚，应支付上诉人自2010年7月至2011年6月未签订书面劳动合同二倍工资，但因上诉人直至2016年4月5日才就该请求向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，已超过一年仲裁时效，故本院对上诉人的该请求不予支持。二是关于不订立无固定期限劳动合同二倍工资的理由，其依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。本案实际情况为上诉人自2010年6月与被上诉人建立劳动关系，未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此根据本条规定，上诉人与被上诉人之间的无固定期限劳动合同已订立，上诉人要求被上诉人支付未订立无固定期限劳动合同二倍工资的请求本院不予支持。关于代通知金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定了用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同的三种情形：（一）劳动者患病或非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达到协议的。而本案并不属于上述法律规定的情形之一，故本院对上诉人要求被上诉人支付一个月代通知金的请求不予支持。关于经济补偿金，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中被上诉人对解除劳动合同未提供证据证明，应承担举证不能的不利后果，本院认定系被上诉人违法解除劳动合同，应支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金，但因上诉人在起诉时仅要求被上诉人支付经济补偿金，故一审法院判决被上诉人支付上诉人经济补偿金并无不当。综上所述，孙柏泉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由孙柏泉负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁林阳审 判 员  楼晓东代理审判员  姚 瑶二〇一六年九月七日书 记 员  余建维