徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2015)铜民初字第03559号原告：潘让让，男，1981年10月出生，汉族，无业，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：蒋继亮，徐州市铜山区恒泰法律服务所法律工作者。被告：江苏中机矿山设备有限公司，住所地徐州高新技术产业开发区第三工业园华泰路1号。法定代表人：杜迈，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈亮，该公司职员。委托诉讼代理人：何亚娟，江苏博事达律师事务所律师。原告潘让让与被告江苏中机矿山设备有限公司（以下简称中机公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月25日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告潘让让及其委托诉讼代理人蒋继亮，被告中机公司的委托诉讼代理人陈亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘让让向本院提出诉讼请求：一.请求法院判决被告支付原告经济赔偿金26400元（3300元*4*2）;2.被告支付双休日工资62400元（3300元÷22*52*4）；3。被告支付原告最低生活保障金6000元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2012年12月份到被告处工作，工作中任劳任怨，工作积极主动，认真完成各项工作，对单位贡献巨大。原告于2015年2月16日经徐州市铜山区中医院诊断为双侧股骨头无菌性坏死，直到如今也没有康复，符合法律规定的医疗期。根据法律规定，病患期间不允许解除劳动合同，但被告以原告旷工为由，向原告下达了解除劳动合同通知书，属违法解除劳动合同。被告的上述种种行为违反了《劳动合同法》及其相关规定，严重侵害了原告的相关权利。据此，为了维护自己的合法权益，原告无奈向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。铜山区仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）对本案证据认定随意、片面导致事实认定不清、适用法律错误。××医疗期的期限案件。劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知（劳部发[1994]479号）第3条规定，“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为3个月，五年以上的为6个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为6个月，五年以上十年以下的为9个月，十年以上十五年以下为12个月，十五年以上二十年以下的为18个月，二十年以上的为24个月。”但是，劳动部《关于贯彻的通知》（劳部发[1995]236号）的规定，××（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期。××？目前并没有相关法律法规对此作出明确界定，原告认为××。例如，××，包括：（1）慢性肺源性心脏病（出现肺功能症状、合并心功能不全）；（2）白血病；（3）尿毒症；（4）脑出血急性期（含急性期后需特殊护理依赖的）；（5）颅内占位性病变；（6）椎管内占位性病变；（7）全身各系统恶性肿瘤；（8）大面积烧伤（全身И050%以上，Ш030%以上的急性期）；（9）心功能不全И级以上（含И级）；（10）糖尿病合并并发症；（11）肝硬化失代偿期；（12）脑血栓（造成肢体功能障碍、需特殊护理依赖的）；（13）系统性红斑狼疮；（14）再生障碍性贫血；（15）股骨头坏死；（16）精神障碍。其病情严重，难以治疗，随时可能出现生命危险，××，他不受实际工作年限的限制，应当享受24个月的医疗期。依据《劳动合同法》第四十五条的规定，劳动合同期满，医疗期未满的，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止。被告解除与原告的劳动合同，违反了法律规定。劳动者股骨头坏死，在规定的医疗期满后仍不能正常工作的用人单位可以辞退。根据《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。也就是因工负伤、在规定的医疗期内不在此列。劳动者因此类情形被辞退的，用人单位应当按照该法第四十六条规定，向劳动者支付经济补偿金。关于加班工资问题：原告有录音证明。对于最低生活保障金的问题，在医疗期内应支付最低工资。被告中机公司辩称，被告与原告解除劳动合同经过合法程序并已书面通知，不存在违法情形，不应支付违法解除劳动合同的赔偿金。加班工资从2014年下半年起即不存在加班事实，而之前如有加班情形，已在当月工资中支付。关于生活保障金，因原被告之间的劳动合同解除是合法的，因此不应继续支付其生活保障金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：2012年12月，原告潘让让已经进入被告中机公司工作。2013年8月31日，被告中机公司通过第三届职工代表大会第一次会议讨论通过了员工手册，原告潘让让领取并学习了该手册。2015年2月13日，徐州管道医院诊断原告潘让让患双侧股骨头无菌性坏死，后原告以电话请假的方式在家休养，期间被告单位领导曾至原告家中看望原告。原告潘让让在患病前十二个月工资金额为2841.27元、2045.19元、2136.13元、2822.63元、2782.68元、2854.96元、2351.93元、2917.59元、3372.18元、2894.18元、3506.79元、3390.05元，期间被告发放原告奖金2000元。原告生病在家休养期间，被告曾支付原告2015年3、4、5、6月份工资868.88元、1072.35元、875.35元、875.35元。2015年8月21日，被告中机公司向其单位工会征求意见，要求以原告旷工为由解除与原告的劳动关系，当日被告单位工会委员会向被告出具书面意见，同意被告中机公司的解除理由。8月25日，被告中机公司向原告出具解除劳动合同通知书，解除事由为：“采煤机事业部员工潘让让同志于2015年3月1日起未到岗位正常上班且未携带相关证明材料办理请假手续。在潘让让同志没有办理任何病假手续的情况下，考虑到其个人情况，公司已连续发放其肆个月的病假工资。潘让让同志在岗工作年限未满5年，应享受3个月的医疗期。2015年6月1日，潘让让通知已经医疗期满，仍不能从事工作。潘让让同志亦未携带证明材料办理任何请假手续，造成连续旷工。根据公司《员工手册》第三十八条，连续旷工5天属于严重违纪，潘让让同志旷工天数已远远大于5天。经公司领导研究，经工会同意，解除与潘让让同志的劳动合同。”庭审中经本院询问，被告陈述在原告的医疗期满后曾口头通知原告上班，但无相应证据。被告还陈述因原告明确身体原因不能上班，故被告也未与原告协商调整工作岗位。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告单方解除劳动关系是否存在违法情形；二、原告工作期间是否存在加班情况。一、被告单方解除与原告的劳动关系系违法解除。根据劳部发[1994]479号《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因病或非因公负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。原告未举证证明其实际工作年限，本院认定其实际工作年限为十年以下，因原告在被告单位工作年限尚未满五年，故原告潘让让应享有三个月的医疗期。在上述医疗期间内被告不得与原告解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。据此可以看出，被告中机公司若以医疗期满为由解除与原告的劳动关系，必须满足原告不能胜任原工作，也不能从事单位安排的其他工作。被告在医疗期满后应当通知原告到岗工作，并视原告的工作情况决定是否另行安排原告工作，被告中机公司无任何证据证明曾通知原告到岗，且也未另行给原告安排事宜的工作岗位。被告据此直接单方与原告解除劳动关系属于违法解除。被告主张原告无故旷工，本院认为通知原告到岗并适时进行岗位调整均是在合同存续期间的被告先行义务，被告不得在未履行先行义务的情况下直接解除与原告的劳动关系，该抗辩意见本院不予采纳。关于原告的经济赔偿金，原告在2012年12月已经到被告处工作，2015年8月被告解除双方的劳动关系，原告主张被告支付原告3个月工资的经济赔偿金有事实依据。被告虽支付原告医疗期间的工资，但该工资水平明显低于原告患病前的工资水平，本院根据原告患病前的工资水平确定原告的平均工资。原告患病前十二个月的实发工资合计35915.58元，其月平均工资为2993元，被告应支付原告经济赔偿金17958元。二、关于原告主张的加班工资，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，用人单位承担不利后果。首先原告提供的一份考勤记录是烧毁的考勤记录，证据形式存在重大瑕疵，证据内容上也无被告工作人员签字认可。其次，被告提供了本单位的考勤记录显示原告并不存在加班情况，原告虽对此不认可，但其无证据证明被告持有加班证据拒不提供，故对原告主张的加班事实其应承担举证不能的风险，本院对其主张的加班费不予支持。三、关于原告主张的最低生活保障金，2015年8月被告即已与原告解除劳动关系，双方不存在劳动合同法上的权利义务。原告本案中已经主张经济赔偿金，说明其对于双方的劳动关系不再主张恢复，故对于解除劳动关系后的生活费被告并无负担义务。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告江苏中机矿山设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告潘让让经济赔偿金17958元；二、驳回原告潘让让其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江苏中机矿山设备有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并根据当事人人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。审 判 长  陈 琪人民陪审员  刘晓东人民陪审员  李 媛二〇一六年九月二十二日书 记 员  李 莉