山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终2570号上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司淄博中心支公司。住所地：山东省淄博市高新区张桓路**号。统一社会信用代码：91370300681836071X。负责人：魏旭东，总经理。委托诉讼代理人：郭立强，该公司职工。被上诉人（原审原告）：徐翠香，中国人寿财产保险股份有限公司淄博市临淄区支公司保险代理人。原审被告：张守芹，个体。委托诉讼代理人：孟爱辉，淄博开发京鲁法律服务所法律工作者。上诉人永诚财产保险股份有限公司淄博中心支公司（以下简称“永诚财保淄博公司”）因与被上诉人徐翠香，原审被告张守芹机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2015）临民初字第3037号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永诚财保淄博公司的委托诉讼代理人郭立强，被上诉人徐翠香，原审被告张守芹的委托诉讼代理人孟爱辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永诚财保淄博公司上诉请求二审法院撤销原判，依法改判。事实和理由：被上诉人系人寿保险公司的业务员，其提交的事故前后的工资发放流水显示，自2015年9月发生事故后的三个月，被上诉人均有收入，被上诉人无法证明其因该交通事故收入减少，故原审判决上诉人支付被上诉人误工费不当。徐翠香答辩称：保险公司代理人不是正式职工，我自从伤了腿，半年没有上班，每天都在电疗。保险代理人不存在扣发问题，是拿提成的，有新单子就有钱，没有新单子就没有。我原先的旧单可以拿到提成，没有新的单子，9月16日之前我有八万多的新单，收入打到10月份工资里，12月的工资是代理人2014年的补款。原审被告张守芹无陈述意见。徐翠香向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费等各项经济损失10万元。一审法院认定事实：2015年9月16日9时40分许，徐翠香驾驶电动自行车沿临淄区临淄大道北侧非机动车道由西向东行驶至永流派出所门前路段，与由北向南行驶的张守芹驾驶的鲁Ｃ×××××号“宝来”牌轿车相撞，致使徐翠香受伤，两车损坏，造成交通事故。该事故经交警部门认定，徐翠香、张守芹承担事故的同等责任。事故发生后，徐翠香到临淄区人民医院住院治疗18天，共计花费医疗费28346.00元。徐翠香的伤情经山东齐都司法鉴定所司法鉴定：徐翠香之损伤构成十级伤残；徐翠香系城镇户口，其因交通事故向张守芹索赔未果，形成诉讼。另查明，鲁Ｃ×××××号“宝来”牌轿车在永诚财保淄博公司投保交强险一份，交通事故发生在保险期间内。事故发生后，张守芹垫付徐翠香医疗费3500.00元，永诚财保淄博公司在交强险限额内垫付徐翠香医疗费10000.00元。一审法院认为，徐翠香驾驶电动自行车与张守芹驾驶的鲁Ｃ×××××号“宝来”牌轿车相撞，致使徐翠香受伤，两车损坏，造成交通事故。该事故经交警部门认定，徐翠香、张守芹承担事故的同等责任。交警部门作出的《道路交通事故认定书》认定事实清楚、责任划分正确，依法予以确认。因本次交通事故发生在机动车和非机动车之间，结合本案案情，以张守芹承担60%的赔偿责任，徐翠香自担40%的损失为宜。鲁Ｃ×××××号“宝来”牌轿车在永诚财保淄博公司投保交强险一份，交通事故发生在保险期间内。对于徐翠香因此次交通事故造成的经济损失，应由永诚财保淄博公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险部分，由张守芹按照60%的比例赔偿。事故发生后，张守芹垫付徐翠香医疗费3500.00元，永诚财保淄博公司在交强险限额内垫付医疗费10000.00元，徐翠香予以认可，应从永诚财保淄博公司与张守芹对徐翠香的赔偿款项中予以扣除。徐翠香因此次交通事故造成的经济损失：1、徐翠香主张的医疗费28346.00元，系其因此次交通事故受伤实际支出的费用，证据充分，依法予以支持；2、徐翠香主张的护理费1620.00元，永诚财保淄博公司与张守芹提出异议，徐翠香住院18天，按照淄博市劳动力市场护理人员平均工资30000.00元/年计算，计款1479.45元（30000/365×18），对徐翠香主张的过高部分，依法不予支持；3、徐翠香主张的误工费23178.00元，永诚财保淄博公司与张守芹提出异议，徐翠香因此次交通事故造成前交叉韧带损伤、膝内侧副韧带损伤等，根据公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA/T521-2004），徐翠香误工时间为70天，根据其提供的工资表及银行流水，其事故前六个月月平均工资5794.00元，徐翠香主张的误工费计款13519.33元（5794/30×70），对其主张的过高部分，依法不予支持；4、徐翠香主张的住院伙食补助费540.00元，其住院18天，按照每天30.00元计算，符合法律规定，依法予以支持；5、徐翠香主张的交通费500.00元，永诚财保淄博公司与张守芹提出异议，依法酌情支持200.00元；6、徐翠香主张的残疾赔偿金63090.00元，因其经鉴定构成十级伤残，且系城镇户口，按照2015年山东省城镇居民人均可支配收入31545.00元/年计算，符合法律规定，依法予以支持；7、徐翠香主张的精神损害抚慰金1000.00元，永诚财保淄博公司与张守芹提出异议，徐翠香因此次交通事故受伤构成十级伤残，给其造成持续性精神损害，对其主张的精神损害抚慰金，依法予以支持；8、徐翠香主张的鉴定费1000.00元，证据充分，依法予以支持；9、徐翠香主张的清障费200.00元，证据充分，依法予以支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决为：一、永诚财产保险股份有限公司淄博中心支公司在交强险限额内赔偿徐翠香医疗费10000.00元、护理费1479.45元、误工费13519.33元、交通费200.00元、残疾赔偿金63090.00元、精神损害抚慰金1000.00元，以上共计89288.78元，扣除永诚财产保险股份有限公司淄博中心支公司已垫付的医疗费10000.00元，余款79288.78元，于本判决生效后十日内付清。二、张守芹赔偿徐翠香医疗费18346.00元、住院伙食补助费540.00元、鉴定费1000.00元、清障费200.00元，以上共计20086.00元的60%，计款12051.60元，扣除张守芹已支付的3500.00元，余款8551.60元，于本判决生效后十日内付清。三、驳回徐翠香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1520.00元，诉讼保全费520.00元，由徐翠香负担735.00元，由张守芹负担1305.00元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，关于原审认定的被上诉人徐翠香的误工费是否正确的问题。上诉人永诚财保淄博公司主张涉案事故发生后的2015年10月至12月，被上诉人徐翠香的工资仍然正常发放，并未扣发工资，故其不存在误工费的问题。但依据被上诉人徐翠香保险代理人的工作性质，其工资组成应来源于保险业务提成，而非保险公司发放固定工资。故被上诉人徐翠香主张其2015年10月至12月的工资系旧业务的提成、其工资不存在是否扣发问题的抗辩理由成立，本院予以采信。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费138.00元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司淄博中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈燕萍审 判 员  沈 峰审 判 员  郭 鹏二〇一六年九月二十三日代理书记员  李慧姣