贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)黔0302民初1833号 原告何政，男，1968年11月出生，汉族，贵州省遵义县人。住贵州省遵义县。 委托代理人蒋玉兰，贵州港丰律师事务所律师。 委托代理人孟秋旭。 被告兰竹梅，女，1969年3月8日出生，汉族，住遵义市红花岗区。 委托代理人马李五，贵州与之律师事务所律师。 被告贵州黔创资产管理有限公司遵义县分公司。住所地贵州省遵义县龙坑镇遵南大道保利新城A1-29-3。 负责人陈赛利，总经理。 被告贵州省黔创资产管理控股（集团）有限公司。住所地贵阳市云岩区延安中路20号（喷水池）信合大厦18层。 法定代表人徐小杰，总经理。 原告何政与被告兰竹梅、贵州黔创资产管理有限公司遵义县分公司（以下简称黔创遵义县分公司）、贵州省黔创资产管理控股（集团）有限公司（以下简称黔创公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何政的委托代理人蒋玉兰、孟秋旭、被告兰竹梅的委托代理人马李五到庭参加了诉讼，被告黔创遵义县分公司、黔创公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告何政诉称，我与被告兰竹梅分别在2015年2月6日、2015年2月15日签订了两份《委托理财协议》，共计65万元的投资款，投资理财时间均为3个月。在2015年5月15日两份《委托理财协议》投资理财时间结束后，双方没有续签投资理财协议，被告兰竹梅也未按约定归还我的投资款。2015年6月30日，被告兰竹梅转账20万元给我，2015年8月31日转账5万元，故还剩40万元未偿还。被告黔创遵义县分公司为原、被告之间的《委托理财协议》出具了《担保函》，为被告做担保，承担连带责任。被告黔创公司系被告黔创遵义县分公司的总公司，根据公司法的规定，公司可以设立分公司，但分公司不具有法人资格，其民事责任应由公司承担，故被告黔创公司应为被告黔创遵义县分公司对被告兰竹梅承担连带保证责任。双方在协议中约定：委托期限到后，如双方不再续签合同，兰竹梅应于委托期满10日内全部归还甲方所有委托理财资金，并按实有资金占用的时间支付资金占用率及逾期红利，故诉至人民法院请求依法判令：1、被告兰竹梅返还我的资金共计40万元及实际损失10.1875万元，并从立案之日起至付清之日，按2.5%月的标准向我支付资金（40万元）的实际损失，共计508750元；2、被告黔创遵义县分公司、黔创公司对被告兰竹梅返还所有的资金及支付实际损失承担连带责任。 被告兰竹梅辩称，被告本身是自然人，不具备资格，没有理财资质，他只是一个中间人，没有实际占用资金，根据客观事实，钱是交在第二被告及第三被告手里的，所以不应承担责任。 被告黔创公司、黔创遵义县分公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 经审理查明，2015年2月6日，原告（甲方）与被告兰竹梅（乙方）签订《委托代理协议》，约定：“一、甲方将人民币350000元委托乙方理财；二、委托理财期间的资金占用率2%每月，预期红利0.5%每月，每月16号由乙方按时支付，汇到甲方指定账户，户名何政，开户行：遵义市工商银行，账号62×××23；三、本次理财期限3个月，自2015年2月6日至2015年5月6日；四、资金交付方式，合同签订生效后24小时内，甲方应以银行转账方式汇到乙方指定收款人账户：户名：郑中，开户行：遵义市工商银行遵义县共青支行，账号：62×××67，金额350000元，乙方指定收款人收到该款后出具收款收据；……七、委托理财到期后，如双方任意乙方不续签合同，乙方应于为委托期满后10日内全部归还甲方所有理财资金；甲方：何政，乙方：兰竹梅”。同日，被告黔创遵义县分公司出具《担保函》，内容为：兹有兰竹梅女士于2015年2月6日与您签订350000元理财协议，本公司自愿为该合同项下兰竹梅女士应履行的责任条款承担连带但保证责任，如兰竹梅女士未按协议条款履行约定，本公司愿意带为履行，并以本公司自有合法财产作为担保。同日，原告通过遵义县农村信用合作联社南园分社向原告指定的账户（账户：62×××67）汇款350000元。 2015年2月15日，原告（甲方）与被告兰竹梅（乙方）签订《委托代理协议》，约定：“一、甲方将人民币300000元委托乙方理财；二、委托理财期间的资金占用率2%每月，预期红利0.5%每月，每月16号由乙方按时支付，汇到甲方指定账户，户名何政，开户行：遵义市工商银行，账号62×××23；三、本次理财期限3个月，自2015年2月15日至2015年5月15日；四、资金交付方式，合同签订生效后24小时内，甲方应以银行转账方式汇到乙方指定收款人账户：户名：郑中，开户行：遵义市工商银行遵义县共青支行，账号：62×××67，金额300000元，乙方指定收款人收到该款后出具收款收据；……七、委托理财到期后，如双方任意乙方不续签合同，乙方应于为委托期满后10日内全部归还甲方所有理财资金；甲方：何政，乙方：兰竹梅”。同日，被告黔创遵义县分公司出具《担保函》，内容为：兹有兰竹梅女士于2015年2月15日与您签订300000元理财协议，本公司自愿为该合同项下兰竹梅女士应履行的责任条款承担连带但保证责任，如兰竹梅女士未按协议条款履行约定，本公司愿意带为履行，并以本公司自有合法财产作为担保。同日，原告通过遵义县农村信用合作联社南园分社向原告指定的账户（账户：62×××67）汇款300000元。后被告支付250000元本金后未再支付。 上述事实，有原告提交的《委托理财协议》、《担保函》、《汇款凭证》等书面证据以及到庭当事人的陈述在卷佐证，经庭审质证、足以认定。 本院认为，被告黔创公司、黔创遵义县分公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，对原告在庭审中提供的证据视为其放弃质证的权利，其应承担由此产生的不利后果。 原告与被告签订《委托理财协议》，该协议的性质应如何认定？是本案的争议焦点。如把《委托理财协议》作为委托合同来理解，该协议条款并未表明原告委托被告理财后，原告应支付被告的佣金，也未表明委托理财具体操作方式方法。从《委托理财协议》的内容来看，约定了资金标的、资金交付方式、资金收益、款项归还时间、利息的约定，其本质上与借贷没有差别，应认定为借贷合同。被告辩解其系中间人，并未实际占用资金，但《委托理财协议》是原告与被告兰竹梅签订的，资金也是打入被告兰竹梅指定的账户，应视为被告兰竹梅占有使用该笔款项，被告兰竹梅系实际借款人，故对被告的辩解本院不予采信。 被告兰竹梅向原告借款人民币650000元，还款250000元后还剩人民币400000元至今未还，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”的规定，对原告要求被告兰竹梅偿还借款的请求，本院予以支持。 原告要求被告兰竹梅支付利息的请求，根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”、及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，借款400000元的利息应从2015年2月15日起按照年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止。 原告要求被告黔创公司、黔创遵义县分公司承担连带清偿责任的请求，被告黔创遵义县分公司作为担保人出具《担保函》上署名，其形式和内容均符合《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，被告黔创遵义县分公司应是为原告对被告兰竹梅享有的债权提供的连带责任保证。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”的规定，参照《个人理财协议》约定的内容，原告于2016年3月16日向本院起诉，被告黔创遵义县分公司担保期间已过，故被告黔创遵义县分公司的担保责任已经免除，对原告的该主张本院不予支持。被告黔创公司、黔创遵义县分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告兰竹梅在本判决生效后十日内偿还原告何政借款人民币400000元及利息（利息2015年2月15日起按照年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）； 二、驳回原告何政的其他诉讼请求。 案件受理费人民币9010元，由被告兰竹梅承担。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审 判 长  王梓安 人民陪审员  杨 鹏 人民陪审员  王凤革 二〇一六年九月二日 书 记 员  冯 琳