广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤20民终2047号上诉人（原审原告）：广东南方都市报经营有限公司，住所地广东省广州市。法定代表人：曹轲，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁博，广东唯杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄欢，女，汉族，住广东省珠海市。委托诉讼代理人：黄熙程，广东一粤律师事务所律师。上诉人广东南方都市报经营有限公司（以下简称南方都市报公司）因与被上诉人黄欢劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初365号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，审查上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人南方都市报公司上诉请求：1.判令本案发回重审。2.判令南方都市报公司无须向黄欢支付解除劳动合同经济赔偿金110295元及2015年9月病假工资162.62元。事实和理由：1.原审判决适用程序错误。黄欢在答辩期内未提交证据，也未向南方都市报公司提供证据复印件。而原审法院在判决书中载明黄欢提交的四项（应为五项）证据，并将其中的两项作为定案证据。2.南方都市报公司合法解除与黄欢的劳动合同，不存在经济赔偿。黄欢因擅自离岗，严重违反南方都市报公司管理制度，南方都市报公司依法与其解除劳动关系，合理合法。3.南方都市报公司已支付了报酬，无需另行支付工资差额。南方都市报公司在发出解除通知时，已计算了通知期限并按时足额发放了工资，不存在工资差额。且黄欢的行为是擅自离岗，并非病假，依法无需支付所谓病假工资。被上诉人黄欢辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。南方都市报公司向一审法院起诉请求：判令南方都市报公司无须向黄欢支付：1.解除劳动合同经济赔偿金110295元；2.2015年9月病假工资166.62元。一审法院认定事实：黄欢于2008年7月入职南方都市报公司，被安排在中山市工作，担任媒介顾问，双方已签订劳动合同。2015年9月8日，南方都市报公司向黄欢发出“解除劳动合同通知书”。2015年10月，黄欢向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决南方都市报公司支付其：1.未提前30天告知解除劳动合同的代通知金8492.22元；2.2015年9月份工资8492.22元；3.解除劳动合同的赔偿金127383.3元。经审理，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字（2015）4803号仲裁裁决，裁决南方都市报公司支付黄欢违法解除劳动合同的赔偿金110295元、2015年9月病假工资166.62元。南方都市报公司对该仲裁裁决不服并起诉。双方确认黄欢离职前十二个月平均工资为8500.56元，但对黄欢的离职原因及应否支付黄欢2015年9月病假工资存在争议。黄欢主张其因膝关节疼痛于2015年8月31日在中山市中医院就诊，经诊治后被建议休息三天，故其于2015年9月1日以书面形式向南方都市报公司中山分公司负责人提出请休2015年9月1日到同年9月6日期间的病假申请，但南方都市报公司收到病假申请单后一直未批准，后于2015年9月8日发出“解除劳动合同通知书”，以其2015年9月1日、2日、6日、7日未经批准擅自离社离岗，严重违反规章制度为由，解除双方劳动合同。黄欢提交了“病历”、“治疗通知单”、“发票”、“疾病建议书”、“员工请假单”为证。南方都市报公司以其不清楚中山市中医院的医疗等级、对“病历”所记载的症状及建议存疑，以及“员工请假单”的“主管领导意见”处无相关人员签字为由对该组证据不确认，并辩称其未收到黄欢的病假申请、病历资料，故黄欢不构成病假，还主张因黄欢旷工上述四个工作日，故其依据相关规章制度与黄欢解除劳动合同。南方都市报公司提交了“解除劳动合同通知书”为证。经查，该通知书未经黄欢签名确认；黄欢提交的“疾病建议书”显示，黄欢因膝关节疼痛，被建议休息三天，该建议书加盖有“中山市中医院门诊部”公章，并有主治医生签名，落款时间为2015年8月31日。一审法院认为：双方确认黄欢离职前十二个月平均工资为8500.56元，应予以确认。关于解除劳动合同的问题。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，用人单位对解除劳动合同的情况负举证责任。南方都市报公司主张解除双方劳动合同的原因在于黄欢旷工，但鉴于用人单位对员工负管理义务，即使在员工未正常出勤的情形下，亦应及时了解原因并敦促员工及时到岗。鉴于南方都市报公司未提交依据证明黄欢经其履行敦促到岗义务后存在旷工的情形，以及未提交其作出解除劳动关系之决定所依据的规章制度，致使对其主张的真实性、合法性存疑，鉴此，南方都市报公司应承担举证不能的不利后果，对其主张不予采纳。结合黄欢提交的相关证据，采信黄欢主张的事实。因南方都市报公司解雇黄欢理据不足，属于违法解除劳动合同，应支付黄欢违法解除劳动合同的赔偿金。鉴于黄欢未举证证明其与南方都市报公司已约定适用其注册地的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条的规定，按黄欢的劳动合同履行地即中山市的标准核算。因黄欢离职前十二个月的平均工资高于2014年中山市职工月平均工资的三倍7353元（2451元×3倍），依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条及第八十七条的规定，南方都市报公司应以7353元为标准，向黄欢支付违法解除劳动合同赔偿金110295元（2451元×3倍×7.5个月×2倍）。关于黄欢2015年9月病假工资的问题。鉴于已采纳黄欢主张的事实，结合黄欢提交的“疾病建议书”所反映的黄欢因病须休息三天的情况，南方都市报公司应依法支付黄欢该期间病假工资。综上，依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第五条以及《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，南方都市报公司应支付黄欢2015年9月病假工资166.62元（1510元／月×80%÷21.75元／月×3天）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第五条，《广东省工资支付条例》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决：一、驳回南方都市报公司的诉讼请求；二、南方都市报公司于本判决生效之日七日之内支付黄欢违法解除劳动合同赔偿金110295元以及2015年9月病假工资166.62元。案件受理费10元，减半收取5元，由南方都市报公司负担。南方都市报公司在一审中提交了其与黄欢签订的《劳动合同》，双方在《劳动合同》中约定：“十一、本合同的解除与终止：（一）关于本合同的解除与终止，根据相关劳动法律法规及甲方（南方都市报公司）的规章制度执行。”本案在一审庭审时，南方都市报公司对黄欢提交的五项证据（劳动合同、工作证、参保证明，银行对账单，病历本、治疗通知单、发票、疾病建议书、员工请假单，解除劳动合同通知书，工商登记信息、组织机构代码证）进行了质证并发表了质证意见。本院认定如下：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，针对南方都市报公司上诉的事实理由，本院分析如下：一、关于一审程序是否错误的问题。南方都市报公司称黄欢在答辩期内未提交证据，与一审庭审笔录反映的事实不符，故对其上诉所称一审适用法律程序错误的主张，本院依法不予支持。二、关于南方都市报公司是否违法解除劳动合同的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，首先，南方都市报公司未提交关于劳动合同解除与终止的规章制度。其次，南方都市报公司主张黄欢未经批准擅自离社离岗，旷工达四个工作日，严重违反报社相关规章制度，黄欢抗辩称已经向南方都市报公司提交请假条，在南方都市报公司未提交证据证明其已履行督促到岗义务的情况下，一审结合黄欢提交的证据，认定南方都市报公司违法解除劳动合同并无不妥，本院依法予以维持。对南方都市报公司上诉认为其合法解除与黄欢劳动合同的主张，本院依法不予支持。三、关于南方都市报公司是否应支付黄欢工资差额的问题。《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”第二十四条第一款：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。”本案中，黄欢提交的《疾病建议书》证明“建议休息叁天”，南方都市报公司依法应支付其因病休假期间的工资。南方都市报公司在《解除劳动合同通知书》中称“本院决定自2015年09月08日起与你依法解除劳动合同关系，工资待遇结算至2015年09月08日”，只是确认黄欢工资结算的截止日期，其应提交工资支付台账以证明黄欢已签收相关工资，但其并未提交工资支付台账予以证明，故一审认定南方都市报公司应支付黄欢2015年9月病假工资166.62元正确，本院依法予以维持。对南方都市报公司上诉认为其已支付了报酬、无需另行支付工资差额、无需支付病假工资的主张，本院依法不予支持。综上所述，上诉人广东南方都市报经营有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广东南方都市报经营有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  焦凤迎审 判 员  钟平春代理审判员  王小红二〇一六年九月一日书 记 员  胡楚锋第8页共8页