陕西省子长县人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0623民初709号原告：杜候胜，男，1971年3月19日出生，汉族，住子长县。被告：师护林，男，1958年6月17日出生，汉族，住子长县。原告杜候胜与被告师护林建设工程施工合同及民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜候胜、被告师护林的委托诉讼代理人白云峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜候胜向本院提出诉讼请求：1.判令被告师护林偿还原告本金650000元及其从2014年9月1日起至给付完毕之日按月利率1.5%计算的利息；2.判令被告师护林偿还原告本金105000元及其从2015年10月6日起至给付完毕之日按月利率1.5%计算的利息（执行时扣除已付利息2000元）；3.由被告师护林承担诉讼费用。事实和理由：被告师护林因修建楼房急需用钱于2014年7月1日从原告处借款650000元，约定月利息1.5%，并出具了借条；后又于2015年10月6日再次从原告处借款105000元，约定月利率1.5%，共出具了借条。借款后，被告只付过一次利息2000元。后经原告多次催要未果。师护林辩称，原告诉称的欠款不是借款，是工程款。2013年3月，原、被告口头约定由原告给被告修建上下两院楼房，上院四层，下院两层，工价为每平方米950元，面积以最后测量为准，包工包料，按照建筑规范操作。原告施工中偷工减料，没有打钢筋水泥柱子。工程结束后，楼房就出现裂缝，从2013年开始，原告就一直在维修，但裂缝无法愈合。且该楼房不在一个水平面上，南面比北面高，尺寸也不一样，导致房屋无法销售，因此无法支付工程款。原告一直向被告索要工程款，被告就给原告出具了两张借条。根据建筑法第五十二条的规定，原告应对工程质量负责。根据合同法第二百八十一条的规定，被告有权拒绝向原告支付工程款。请求驳回原告的诉讼请求。原告杜候胜为支持其主张，向法院提供了以下证据：1、《楼房工程交工协议书》一份，用于证明原告和杜埃胜作为施工方已经于2013年10月13日向作为楼房主的翟胜利和师护林交付了所修建的楼房，该交工协议第三条“验收情况”写明“经甲、乙双方共同验收，工程完全按修建所约定计划的标准执行，全部合格，符合交工标准。”说明原告交工时工程经验收合格，没有质量问题；2、借条一张，内容为“今借到杜候胜人洋陆拾伍万元正，月利玖仟柒佰伍拾元正。师护林，2014年9月1日。”用于证明2013年10月13日交工后，经双方结算工程款为1680000元，施工过程中发包方给付施工方工程款330000元，欠付工程款1350000元，经原告多次索要，直至2014年9月1日，师护林才给原告出具了两张欠款凭证。一张为700000元的工程款欠条，因师护林答应一年内付清，故欠条上没有写利息（该笔原告另案起诉）；另外650000元工程欠款，师护林说暂时无法支付，就写成了该借条，按月利率1.5%计算利息。3、借条一张，内容为“今借到杜候胜人洋壹拾万伍仟元正，月利1.5分。师护林，2015年10月6日。”该借条来源：被告师护林于2013年6月6日向原告借款120000元，后偿还15000元，在2015年10月6日给原告补写了这张105000元的借条，约定从此日起按月利率1.5%计算利息。被告师护林委托诉讼代理人白云峰对原告上述证据发表了以下质证意见：对原告三份证据的真实性无异议，对证明目的有异议。《楼房工程交工协议书》第四条约定：“从2013年10月13日，乙方已将楼房交付给甲方使用，乙方不再承担任何事宜。但如果出现了明显的工程质量问题，由乙方负责维修。”现因该楼房出现了严重的质量问题，被告有权拒绝支付所欠工程款，且该650000元属于工程款，不应支付利息。据师护林说这105000元也是工程款，他也不予支付。被告师护林向法院提供了照片十六张，用于证明原告施工的楼房出现工程质量问题，被告有权拒付工程款。原告杜候胜对被告上述证据发表了以下质证意见:对照片的真实性和证明目的均有异议。原告不知道这些照片是在哪里照的，原告施工的工程在2013年10月13日交工时没有质量问题，即使现在出现问题，也是因为被告方私自在原楼房的一层加大了面积。本院对原、被告双方提供证据的认证：原告提供的三份证据，被告方对真实性无异议，故对真实性予以确认。被告提供的照片，原告对真实性提出异议，因缺乏其他证据佐证，仅从照片中无法获知照片拍摄于何时何地，是否为原告施工的楼房的局部，因此对真实性无法确定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月，被告师护林与案外人翟胜利在未取得相关建设施工许可证件的情况下，欲在XXXXX修建楼房，将该楼房修建施工工程发包给原告杜候胜和案外人杜埃胜，双方未签订书面建设工程施工合同，口头约定承包方式为包工包料，工价为每平方米950元。施工中，被告作为发包方未提供施工图纸，原告作为承包方是按照被告的指示进行施工。该工程完工后，翟胜利、师护林作为甲方（楼房主），杜候胜、杜埃胜作为乙方（施工方），双方于2013年10月13日签订了一份《楼房工程交工协议书》，主要内容为：一、工程概况：8间4层，砖混结构，主体与附设工程均已完工；二、工程地点与完工时间：工程在XXXXX，完工时间2013年10月13日；三、验收情况：经甲、乙双方共同验收，工程完全按修建所约定计划的标准执行，全部合格，符合交工标准；四、从2013年10月13日，乙方已将楼房交付给甲方使用，乙方不再承担任何事宜；但如果出现了明显的工程质量问题，由乙方负责维修。经双方结算工程款为1680000元，施工过程中发包方已付施工方工程款330000元，尚欠工程款1350000元。后经原告多次索要，直至2014年9月1日，师护林才给原告出具了两张欠款凭证。一张为700000元的工程款欠条，因师护林答应一年内付清，故欠条上没有写利息，在欠条中明确约定还款期限一年（该笔原告另案起诉）；另外一张为本案所涉650000元的借条，因师护林称这650000元工程款暂时无力支付，就写成了借条，按月利率1.5%计算利息。被告出具该650000元借条后，一直未偿还利息和本金，后经原告多次索要未果。另，被告师护林于2013年6月6日向原告杜侯胜借款120000元，后偿还15000元，在2015年10月6日给原告出具了105000元的借条，约定月利率1.5%，后偿还利息2000元。本院认为，本案所涉两张借条的来源不同，法律性质不同。其中650000元的借条系被告师护林欠原告杜候胜的工程款。本案被告将楼房建设工程发包给原告，双方虽未签订书面建设工程施工合同，但双方之间口头约定了承包方式和价款计算方式，原告按照被告指示施工并已完工，双方之间形成了实际上的建设工程施工合同法律关系。但本案被告将未取得施工许可证的建设工程发包给未取得施工资质的原告，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第（一）项的规定，双方之间的口头合同属于无效合同。上述《解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告于2013年10月13日向被告交工，被告确认原告完工、工程经验收合格。双方经结算，被告欠原告工程款1350000元，被告给原告出具了700000元的工程款欠条和650000元的借条对欠付工程款数额进行了确认。并在650000元的借条上约定按月利率1.5%计算利息，此系双方真实意思表示。根据上述《解释》第十七条的规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”故原告诉请被告偿还此650000元及其按月利率1.5%计算的利息，有事实和法律依据，予以支持。本案所涉105000元的借条，原告杜候胜称系被告师护林因欠其借款而出具的借条；被告辩称该105000元系工程欠款，原告杜候胜对此不予认可，被告又未举证证明其主张，故认定该105000元系借款，被告应依约定还本付息。综上所述，原告的诉讼请求于法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条、第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告师护林于本判决生效之日起十日内支付原告杜候胜工程欠款650000元及其利息（月利率1.5%，从2015年9月1日起算至履行完毕之日止）；二、被告师护林于本判决生效之日起十日内偿还原告杜候胜借款本金105000元及其利息（月利率1.5%，从2015年10月6日起算至履行完毕之日止，执行时扣除师护林已付利息2000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11350元（原告杜候胜预交5675元，缓交5675元），由被告师护林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。审 判 长  李卫鹏代理审判员  常 鹏人民陪审员  刘彩红二〇一六年九月二十七日书 记 员  高瑶瑶附：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。