广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤刑核47397906号被告人欧汉杰，男，汉族，初中文化，户籍所在地广东省汕头市潮南区，住所地广东省仁化县。因本案于2014年9月22日被羁押，次日被行政拘留，10月7日被刑事拘留，同年ll月12日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。指定辩护人李俊霞，韶关市法律援助处律师，由广东省法律援助局指派。广东省韶关市中级人民法院审理广东省韶关市人民检察院指控被告人欧汉杰犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪，被告人曾庆仁、温常起犯贩卖毒品罪一案于2016年5月13日作出（2015）韶中法刑一初字第33号刑事判决，认定：一、被告人欧汉杰犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，并处没收个人全部财产；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，并处没收个人全部财产。二、被告人温常起犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币60000元。三、被告人曾庆仁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币30000元。上述财产刑自判决生效后一个月内缴纳。四、本案所缴获的毒品予以没收，由公安机关销毁。宣判后，在法定期限内没有上诉、抗诉。韶关市中级人民法院依法报送本院核准对欧汉杰的死缓判决。本院依法组成合议庭，经讯问被告人欧汉杰和听取辩护人意见，进行了复核。现已复核终结。经复核查明：一、被告人欧汉杰贩卖毒品的事实2013年开始，欧汉杰以快递邮寄、托运的方式多次从“四眼”、“光头”等人处购进数量大的毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），除自己吸食外，还贩卖给原审被告人曾庆仁、温常起及贾某、徐某等人。具体事实如下：1、2014年3-9月，欧汉杰多次在其与他人合伙承包经营的位于仁化县董塘镇某养猪场内贩卖毒品甲基苯丙胺给曾庆仁。2、2014年7月，欧汉杰在仁化县凡口矿的路口贩卖毒品甲基苯丙胺13克给温常起；同年8月在上述地点贩卖毒品甲基苯丙胺8克给温常起。3、2014年6-7月，欧汉杰两次在其养猪场贩卖毒品甲基苯丙胺共10克给徐某。4、2014年3-5月，欧汉杰多次在韶关市区贩卖毒品甲基苯丙胺共50克给贾某，贾某通过银行转账等方式将毒资付给欧汉杰。2014年9月22日，公安民警在仁化县董塘镇欧汉杰与他人合伙承包经营的养猪场内查获毒品一批。经检验，检出含有甲基苯丙胺成份的毒品净重3458克，毒品甲基苯丙胺片剂净重52.2克，甲基苯丙胺、氯胺酮混合物净重58.9克，甲基苯丙胺、麻黄碱混合物净重0.1克；毒品氯胺酮净重0.8克。其中：从欧汉杰养猪场内扣押的毒品中净重为492.9克的毒品甲基苯丙胺含量为75.7克／100克；净重为59.2克的毒品甲基苯丙胺含量为76.9克／100克；净重为1767克的毒品甲基苯丙胺含量为76.5克／l00克；净重为673克的毒品甲基苯丙胺含量为65.6克／l00克；净重为308克的毒品甲基苯丙胺含量为67.3克／l00克。综上，欧汉杰共贩卖毒品甲基苯丙胺3539克，甲基苯丙胺片剂净重52.2克，甲基苯丙胺、氯胺酮混合毒品58.9克，甲基苯丙胺、麻黄碱混合毒品0.1克，氯胺酮0.8克。二、被告人欧汉杰容留他人吸毒的事实2014年3月份起，欧汉杰多次在其经营的养猪场内容留曾庆仁吸食毒品甲基苯丙胺。三、被告人欧汉杰非法持有枪支的事实欧汉杰非法将一支自制枪形物品放在其经营的仁化县养猪场内。2014年9月22日，公安民警在对其经营的养猪场搜查时，当场查获并扣押此枪形物品。经鉴定，该枪形物品是以火药为动力完成发射的，为自制枪支。上述事实，有公安机关在欧汉杰租住处缴获的毒品甲基苯丙胺、手枪等物证，抓获经过、户籍资料、手机通话清单等书证，证人贾某、徐某、林某、黄某、陈某等人的证言及辨认笔录，理化检验报告、枪支鉴定书、法医学DNA检验鉴定书等鉴定意见，现场勘查笔录及照片等证据证实，证据确实、充分，足以认定。被告人欧汉杰的辩护人提出：（1）一审法院将在欧汉杰承包的养猪场内搜查出的毒品认定为是欧汉杰所有是错误的。（2）法医学DNA检验鉴定书只能证明欧汉杰有接触过茶叶罐和蓝灰色女式包，并不能完全证实里面的毒品是欧汉杰所有并放进去的。（3）被告人欧汉杰如实交代容留他人吸毒罪和非法持有枪支罪，自愿认罪，有悔罪表现，依法可以从轻或减轻处罚。（4）被告人欧汉杰有吸食毒品的情节，且经常免费为他人提供毒品，根据相关规定，量刑时应当酌情考虑。（5）欧汉杰属于初犯，且家中还有四个年幼的孩子需要抚养。原判对欧汉杰判处死缓，量刑过重，请求法院不核准欧汉杰死缓。对于被告人欧汉杰的辩护人的辩护意见，经查：（1）认定被告人欧汉杰贩卖毒品的证据有：公安机关在欧汉杰承包经营的养猪场内查获到大量毒品；从其中部分毒品的包装袋上提取的脱落细胞经检验与欧汉杰的基因分型一致；证人贾某、徐某均证实向欧汉杰购买过毒品；同案犯曾庆仁、温常起均指证向欧汉杰购买过毒品；欧汉杰、温常起、曾庆仁之间有手机通话记录和银行交易记录；欧汉杰供认了其曾向曾庆仁、贾某、徐某贩卖过毒品，其供述能与证人证言、同案犯指证相互印证，认定欧汉杰贩毒的证据确实、充分。被告人欧汉杰是贩毒人员，对于在其住处缴获的毒品应当计入其贩卖毒品的数量。（2）被告人欧汉杰有吸食毒品的情节，其归案后如实交代容留他人吸毒和非法持有枪支的犯罪事实，经查属实，但原判已经据此对其贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪和非法持有枪支罪从轻处罚，再以此要求从轻处罚，不予采纳。（3）被告人欧汉杰系多次贩卖毒品，不能认定为初犯。（4）原判根据被告人欧汉杰犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度对被告人欧汉杰以贩卖毒品罪判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产量刑适当。本院认为，被告人欧汉杰无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，且贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。欧汉杰多次容留他人在其租住处吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。欧汉杰还非法持有枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪。欧汉杰一人犯数罪，依法应数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百四十五条、第三百四十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：核准广东省韶关市中级人民法院（2015）韶中法刑一初字第33号以贩卖毒品罪判处被告人欧汉杰死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以容留他人吸毒罪判处被告人欧汉杰有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；以非法持有枪支罪判处被告人欧汉杰有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  刘红梅代理审判员  赵志春代理审判员  刘智敏二〇一六年九月五日书 记 员  潘俊杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百四十五条中级人民法院判处死刑缓期执行的第一审案件，被告人未上诉、人民检察院未抗诉的，应当报请高级人民法院核准。高级人民法院复核死刑缓期执行案件，应当讯问被告人。第三百四十九条高级人民法院复核死刑缓期执行案件，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当、诉讼程序合法的，应当裁定核准；（二）原判认定的某一具体事实或者引用的法律条款等存在瑕疵，但判处被告人死刑缓期执行并无不当的，可以在纠正后作出核准的判决、裁定；（三）原判认定事实正确，但适用法律有错误，或者量刑过重的，应当改判；（四）原判事实不清、证据不足的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依法改判；（五）复核期间出现新的影响定罪量刑的事实、证据的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依照本解释第二百二十条规定审理后依法改判；（六）原审违反法定诉讼程序，可能影响公正审判的，应当裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。高级人民法院复核死刑缓期执行案件，不得加重被告人的刑罚。