贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)安市民初字第126号原告：贵州关岭农村商业银行股份有限公司，住所地：关岭自治县关索镇滨河西路。法定代表人：胡云，系该公司董事长。委托代理人：吴与贵，男，贵州振黔律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托代理人：冉雍尉，男，1987年2月26日生，系该公司员工。代理权限为特别授权代理。被告：关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司。住所地：贵州省安顺市关岭自治县坡贡镇五里碑村。法定代表人：蒋利民。被告：蒋利民，男，汉族，1962年2月11日生，住贵州省赫章县。被告：穆德平，男，汉族，1978年7月25日生，住贵州省习水县。委托代理人：刘国友，贵州驰远律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托代理人：邵帅，贵州驰远律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：方向东，男，1963年4月27日生，住贵州省遵义市红花岗区。委托代理人：王明强，贵州谋信律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：陈惠，女，汉族，1963年3月26日生，住贵州省遵义市红花岗区。委托代理人：王明强，贵州谋信律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告贵州关岭农村商业银行股份有限公司（以下简称关岭农商行）与被告关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司（以下简称坡贡养殖公司）、蒋利民、穆德平、方向东、陈惠金融借款合同纠纷一案，本院于2015年8月11日立案受理后，依法组成合议庭于2016年1月4日及2016年8月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴与贵、冉雍尉，被告方向东、陈惠的委托代理人王明强第一次开庭到庭参加诉讼。原告的委托代理人吴与贵，被告穆德平及其代理人刘国友第二次开庭到庭参加了诉讼。被告坡贡养殖公司、蒋利民经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告关岭农商行向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告坡贡养殖公司于2014年7月16日签订的坡贡社2014年流贷字711002014071400001号《流动资金借款合同》。2、判决被告坡贡养殖公司立即归还原告借款本金750万元，并支付利息、逾期利息982462.5元（暂计算至2015年7月6日止，实际支付按合同约定计算至本息清偿日止），被告蒋利民、穆德平对以上本金及利息承担无限连带责任。3、判决拍卖、变卖被告方向东、陈惠的抵押物，所得价款优先偿还被告坡贡养殖公司所欠原告的全部债务及实现债权产生的费用。4、本案诉讼费用和原告诉讼代理费65000元及其它实现债权的费用由四被告连带承担。诉讼过程中，原告放弃第一项诉讼请求并申请将原告主体名称由关岭布依族苗族自治县农村信用合作联社变更为贵州关岭农村商业银行股份有限公司。事实和理由：2014年7月16日被告坡贡养殖公司（合同甲方）与原告（合同乙方）签订了《流动资金借款合同》，合同约定：“甲方向乙方借款人民币750万元，借款期限为24个月，即从2014年7月17日至2016年7月16日，月利率为9.225%。”为保证坡贡养殖公司履行义务，被告蒋利民、穆德平对该贷款作了无限连带保证承诺，被告方向东、陈惠还提供了其共同所有的抵押物（附抵押物清单）作抵押担保，与原告签订了抵押合同，依法办理了抵押登记。合同签订后，原告依照合同约定履行了自己的义务，依约向被告坡贡养殖公司发放了750万元贷款，但该公司未履行合同约定，利息只支付至2014年9月25日，2014年9月25日至今再未向原告支付过利息，截止2015年7月6日止，被告尚欠原告借款本金750万元，利息（含罚息）982462.5元。故向人民法院提出如上所请。被告关岭坡贡养殖公司、蒋利民未答辩。被告穆德平辩称：我没有在借款合同上签字，股东自愿承担连带清偿责任的《股东会决议》也不是我本人签字，故不应承担责任。同时，公司重大处理事项应当经过公司三分之二的股东同意，因此，被告坡贡公司借款事项没有经过穆德平同意，实际损害了穆德平及公司利益，其与公司均不应承担责任。被告方向东、陈惠辩称：1、答辩人与被告坡贡养殖公司法定代表人蒋利民、股东穆德平均不认识，因担保人夫妻与案外人穆清协议约定，以坡贡养殖公司为借款主体，由担保人提供财产抵押向原告贷款750万元，其中借得的450万元用于归还担保人在贵阳银行的贷款，余下300万元在穆清使用一个月后归还担保人使用，故答辩人才提供的抵押担保。2、原告贷新还旧的事实明显存在。根据原告与被告坡贡养殖公司的《借款合同》第五条第八款：“双方约定的发放借款的前提条件：须先偿还该公司在我社拖欠借款本金450万及相关利息”，证明坡贡养殖公司至2014年7月16日签订借款合同时尚欠原告旧贷450万元及利息的事实，我方有理由相信坡贡养殖公司授权原告向树锋粮油公司支付470万的贷款最终又回到原告账上用于偿还养殖公司旧贷。3、原告就养殖公司是否归还旧贷450万及利息负有举证责任，如拒不提供，原告应承担不利的法律后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的本公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书及身份证复印件；被告关岭坡贡养殖公司的营业执照、组织机构代码证、被告蒋利民、穆德平的身份证复印件、被告方向东、陈惠的户口薄、身份证、结婚证；被告公司章程及章程修正案、《借款合同》、《无限期承担连带经济责任书》、抵押合同及抵押资料、借款借据及提款资料、利息计算凭证及结算清单、催款通知单、委托协议书、代理费发票、黔银监［2015］335号《贵州银监局关于贵州关岭农村商业银行股份有限公司开业的批复》、变更后的《营业执照》、法定代表人身份证明；《关于农村信用社以县（市）为单位统一法人工作的指导意见》、《经营管理转授权及目标责任书》、公告费票据及被告穆德平提交的身份证复印件、鉴定费发票，当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告方向东、陈惠向法院申请调取的两张中国银行流水单及被告穆德平申请，由本院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心作出的贵警院司法鉴定中心［2016］文检鉴字第92号《文件检验司法鉴定意见书》，当事人无异议，符合证据客观性、真实性，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提供的《股东会决议》，经我院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，该决议上“穆德平”签名不是穆德平本人书写，本院对其不予采信。2、对于原告提供的《贷款收回凭证》，被告方向东、陈惠认为该凭证借款人处“关岭自治县坡贡绿色生态科技”书写不全，不能代表是被告关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司。经审查，该证据与原告提供的《贵州省农村信用社历史流水清单》能够组成相互印证，证明被告坡贡养殖公司在原农村信用社的2371110001201100018189帐户，于2014年7月29日存入470万元偿还原借款的事实，本院予以确认。3、对被告方向东、陈惠提交的《反担保协议》、《协议书》，与本案没有关联性，本院不予采信。根据双方当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月16日，原关岭布依族苗族自治农村信用合作联社坡贡信用社（乙方，以下简称坡贡信用社）与被告坡贡养殖公司（甲方）签订坡贡社2014年流贷字711002014071400001号《流动资金借款合同》，合同约定被告坡贡养殖公司向该信用社借款750万元用于购买饲料，借款期限为24个月，即从2014年7月17日至2016年7月16日（在合同期限内，该合同项下的实际放款日和到期日以借款借据为准，借款借据及支取凭证为该合同的组成部分，具有同等的法律效力），借款按季结息，在该合同项下的贷款逾期的，罚息利率为在本合同载明的借款利率基础上加收50%。合同第五条第一款约定发放借款的前提条件为：（1）须先偿还该公司在信用社处拖欠的贷款本金450万元及相关利息；（2）抵押物必须依法办理抵押登记手续。合同第六条第三款关于还款计划部分约定：“甲方（被告坡贡养殖公司）应于2015年1月15日前偿还借款200万元，2015年7月15日前偿还借款200万元，2016年1月15日前偿还200万元，2016年1月15日前偿还200万元。”双方在该合同约定了相应的违约责任，其中第十条第二款违约救济措施中约定：“（五）借款逾期后，对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计算利息和复利。借款逾期是指甲方未按期清偿或超过本合同约定的分次还款计划期限归还借款的行为。（六）甲方违约致贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，甲方应当承担乙方为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。”合同签订后，被告坡贡养殖公司于2014年7月29日偿还了其在信用社处拖欠的贷款本金450万元及利息，共计4570110元。2014年7月30日，坡贡信用社向被告坡贡养殖公司的账户支付750万借款，借款借据注明借款利率为月利率9.225‰。当日，被告坡贡养殖公司委托坡贡信用社将用于购买饲料的470万元支付给安顺市西秀区树锋粮油有限公司，坡贡信用社于同日将该笔款项从被告关岭坡贡养殖公司转入安顺市西秀区树锋粮油有限公司帐户。另查明，被告蒋利民于2014年7月10日向原告出具《无限期承担连带经济责任书》一份，承诺自愿为被告坡贡养殖公司在坡贡信用社处的借款750万元整作无限期担保，若借款人不偿还或不按时偿还该笔借款本息，由其本人负责为其偿还并承担由此产生的一切经济连带责任。2014年6月18日，被告坡贡养殖公司向坡贡信用社出具《股东会决议》一份，被告穆德平向我院申请对该决议上“穆德平”签名进行鉴定，经我院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，该决议落款部分“全体股东签名”一栏处的“穆德平”签名字迹不是穆德平本人书写。被告穆德平申请鉴定预交鉴定费4000元。2014年7月12日，被告方向东出具《授权委托书》，委托陈惠作为自己的代理人办理为被告坡贡养殖公司750万借款进行抵押签字的相关手续。2014年7月13日，陈惠出具《抵押承诺书》，2014年7月16日，被告陈惠、方向东与坡贡信用社签订《抵押合同》，约定以抵押物清单上列明的钟山××××室（房产证编号为：六盘水市房权证钟山区字第××号、土地使用证编号为：市土国用（籍）第20121738号附1号）；钟山区向阳南路6号1-04室（房产证编号为：六盘水市房权证钟山区字第××号、土地使用证编号为：市土国用（籍）第20121738号附2号）；钟山区向阳南路6号1-20室至1-27室、1-32室至1-34室（房产证编号为：六盘水市房权证钟山区字××号房证，土地使用证编号分别为：市土国用（籍）第20121738号附7号）；钟山区向阳南路6号1-46室至1-50室、1-68室至1-72室（房产证编号为：六盘水市房权证钟山区字第××号、土地使用证编号为：市土国用（籍）第20121738号附9号）；钟山区向阳南路6号1-51室至1-54室、1-61室至1-64室（房产证编号为：六盘水市房权证钟山区字第××号，土地使用证编号为：市土国用（籍）第20121738号附3号）共计5个商铺的房屋及土地作为被告坡贡养殖公司在坡贡信用社处750万借款的抵押物。被告陈惠和方向东在该《抵押合同》上签字捺印，原告加盖关岭布依族苗族自治县农村信用合作联社坡贡信用社单位印章及负责人私章。以上房产于2014年7月17日在六盘水市住房和城乡建设局办理了六盘水市房他证钟山区字第××号他项权证，进行了抵押登记。收到借款后，被告坡贡养殖公司的借款利息支付至2014年9月25日，之后未按约定分期还款并支付利息。故原告诉至本院提出如上诉讼请求，同时因起诉被告而产生案件律师代理费65000元、公告费360元。另查明，2014年2月12日，原关岭自治县农村信用合作联社与其下设的坡贡信用社签订《经营管理转授权及目标责任书》，将2014年的员工管理、费用管理权限、贷款管理权限等转授权给坡贡信用社。2015年12月28日，贵州银监局同意贵州关岭农村商业银行股份有限公司开业，关岭布依族苗族自治县农村信用合作联社自行终止，其债权债务转为贵州关岭农村商业银行股份有限公司债权债务。本案的争议焦点为：１、被告关岭坡贡养殖公司应返还原告的借款本金是多少，应支付的利息、罚息及其它费用是多少？2、原告能否就被告方向东、陈惠提供的抵押物实现优先受偿权？3、被告蒋利民、穆德平是否应承担连带担保责任？本院认为：（一）被告关岭坡贡养殖公司应返还原告的借款本金是多少，应支付的利息、罚息及其它费用是多少。关岭布依族苗族自治农村信用合作联社坡贡信用社与被告坡贡养殖公司于2014年7月16日签订的《流动资金借款合同》，是双方真实意思表示，合同并未违反法律法规的禁止性规定，依法有效，受法律保护，双方应按合同履行权利义务。在双方签订借款合同后，坡贡信用社按约定于2014年7月30日向被告坡贡养殖公司发放贷款750万元，但被告坡贡养殖公司的借款利息仅支付至2014年9月25日，且未按约定分期还款。依据双方合同约定，未按期归还债务本息，原告有权提前终止合同，宣布贷款立即到期，原告在起诉时要求解除原告与被告坡贡养殖公司签订的《流动资金借款合同》，因该合同项下的借款在诉讼过程中已经实际到期，因此，原告在第二次庭审中请求放弃该诉讼请求符合法律规定。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。”之规定，原告要求被告坡贡养殖公司偿还贷款750万元的诉讼请求，符合双方合同约定及法律规定，本院应予支持。被告穆德平认为被告坡贡养殖公司的借款行为，未经公司股东三分之二同意，故不应承担还款责任。经审查，被告公司对外大额借款的行为是否需经公司股东三分之二同意属于公司内部控制管理的规定，不能以此约束公司交易相对人，也不应以此作为评价公司对外借款行为效力的依据，其法定代表人蒋利民持有公司印章对外借款，出借人足以相信履行了公司内部程序，故被告穆德平以此否定借款合同效力，认为被告坡贡养殖公司不应承担偿还借款责任的理由不能成立。借款合同双方约定借款利率为月利率9.225‰，被告关岭坡贡养殖公司的借款利息支付至2014年9月25日，之后未按约定分期还款并支付利息。因此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条：“借款人应当按照约定的期限支付利息。”之规定，对原告要求被告坡贡养殖公司支付利息的诉讼请求，应予支持。被告关岭坡贡养殖公司应自2014年9月26日起以750万元本金为基数，按月利率9.225‰计算利息直至本判决确定的履行期限届满之日止。双方约定借款人借款逾期后，对未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计算利息和复利。因此，原告要求被告坡贡养殖公司支付罚息的诉讼请求，符合双方合同约定且未违反法律强制性规定，应予支持。依双方合同约定，罚息利率为9.225‰×50%=4.6125‰，关于计算罚息的时间，原告主张从2014年9月25日暂计至2015年7月6日，共计327487.50元，其余利息计算至本息清偿日为止。被告坡贡养殖公司虽从2014年9月26日开始未偿还借款利息，但合同约定应于2015年1月15日才开始偿还本金。所以在原告主张计收罚息的起始日2014年9月25日该贷款尚未到期，也未宣布提前到期，此时按750万元本金计收罚息，显然不符合合同约定及法律规定。按照双方约定的还款计划“被告应于2015年1月15日前偿还借款200万元，2015年7月15日前偿还借款200万元，2016年1月15日前偿还200万元，2016年7月15日前偿还200万元。”虽然该还款计划总额800万元与实际借款本金750万元不符，但没有发生矛盾的分期还款计划仍应按合同约定进行，最后一期还款金额为贷款余款150万。故，罚息应以4.6125‰为利率，以200万元为基数从2015年1月16日至计算至2015年7月15日；以400万元为基数从2015年7月16日计算至2016年1月15日；以600万元为基数从2016年1月16日至2016年7月15日；以750万元为基数从2016年7月16日计算至本判决确定的履行期限届满之日止。被告坡贡养殖公司违约，致使原告产生律师费65000元、公告费360元，根据双方约定，被告违约应支付因此产生的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。因此，原告要求被告坡贡养殖公司支付因诉讼产生的律师费65000元及公告费360元的诉讼请求，本院予以支持。（二）关于原告能否就抵押物享有优先受偿权。被告方向东、陈惠以其钟山××××室；钟山区向阳南路6号1-04室；钟山区向阳南路6号1-20室至1-27室、1-32室至1-34室；钟山区向阳南路6号1-46室至1-50室、1-68室至1-72室；钟山区向阳南路6号1-51室至1-54室、1-61室至1-64室；（房产证编号分别为六盘水市房权证钟山区字第××号、00××19号、00××92号、00××94号、00××88号）5套房屋作为被告坡贡养殖公司在原告处750万借款的抵押物，并将以上房产在六盘水市住房和城乡建设局办理抵押登记。依据《中华人民共和国担保法》之第三十三条之规定，债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。因此，原告有权在750万元本金及相应利息、罚息及实现债权的费用范围内以该抵押房屋折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。被告方向东、陈惠与案外人的协定不影响该抵押行为的效力，同时被告方向东、陈惠认为存在贷新还旧行为的辩称没有事实支持，故对其辩称不予支持。（三）关于保证人的保证责任。被告蒋利民承诺自愿为被告坡贡养殖公司的750万元借款承担连带担保责任，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”之规定，原告请求被告蒋利民承担连带保证责任的诉讼请求应予以支持。原告依据《股东会决议》，请求被告穆德平承担连带保证责任，在诉讼中被告穆德平申请鉴定该证据上其签名的真伪，经我院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，该决议上“穆德平”签名不是本人书写，因此，本院对原告提供的《股东会决议》上穆德平签名的真实性不予认可，原告要求被告穆德平承担连带保证责任的证据不足，本院不予支持。关于由此产生的鉴定费承担问题，由于该《股东会决议》是被告坡贡养殖公司及蒋利民提供，同时原告在审查该《股东会决议》过程中，没有尽到审慎审查义务，故双方应各自承担鉴定费用4000元的一半，即2000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条、二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条的规定，判决如下：一、被告关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司在本判决生效之日起十五日内，返还原告贵州关岭农村商业银行有限公司借款本金750万元，并支付利息、罚息（以750万元本金为基数，按月利率9.225‰，从2014年9月26日起计算支付利息至本判决确定的履行期限届满之日止。以4.6125‰为罚息利率，以200万元为基数从2015年1月16日起支付罚息至2015年7月15日；以400万元为基数从2015年7月16日起支付罚息至2016年1月15日；以600万元为基数从2015年1月16日起支付罚息至2016年7月15日；以750万元为基数从2016年7月16日起支付罚息至本判决确定的履行期限届满之日止）。二、被告关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告贵州关岭农村商业银行有限公司律师代理费65000元。三、原告贵州关岭农村商业银行有限公司有权在以上一、二项债权范围内对被告方向东、陈惠所有的钟山××××室；钟山区向阳南路6号1-04室；钟山区向阳南路6号1-20室至1-27室、1-32室至1-34室；钟山区向阳南路6号1-46室至1-50室、1-68室至1-72室；钟山区向阳南路6号1-51室至1-54室、1-61室至1-64室；（房产证编号分别为六盘水市房权证钟山区字第××号、00××19号、00××92号、00××94号、00××88号）5套房屋享有优先受偿权。（如被告坡贡养殖公司不履行以上债务，原告有权以该5套房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。）四、被告蒋利民对被告关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司的以上一、二项债务对原告贵州关岭农村商业银行有限公司承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费71632元，由被告关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司、蒋利民、方向东、陈惠负担；公告费360元，由被告关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司、蒋利民负担；鉴定费4000元，由原告贵州关岭农村商业银行股份有限公司承担2000元，被告关岭自治县坡贡绿色生态科技养殖有限公司承担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审 判 长  阮素芬审 判 员  程芳芳代理审判员  宋 颂二〇一六年九月十二日书 记 员  李 倩