内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内08民终916号上诉人（一审被告）：巴彦淖尔市利一泰商贸有限责任公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市巴彦淖尔经济开发区东区。法定代表人：冀永利，总经理。委托诉讼代理人:程强，男，副总经理。委托诉讼代理人:李正宇，内蒙古蒙杰律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：天津市天宇空间钢结构安装有限公司灵武市分公司，住所地宁夏回族自治区灵武市羊绒工业园区。负责人：陈华，经理。委托诉讼代理人：文庆玲，宁夏方和圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：周涛，宁夏方和圆律师事务所律师。上诉人巴彦淖尔市利一泰商贸有限责任公司（以下简称利一泰公司）因与被上诉人天津市天宇空间钢结构安装有限公司灵武市分公司（以下简称天宇钢结构安装灵武分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院(2015)临民初字第3274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月5日立案后，依法组成合议庭，于2015年7月29日开庭进行了审理。上诉人利一泰公司的委托诉讼代理人李正宇、被上诉人天宇钢结构安装灵武分公司的委托诉讼代理人文庆玲、周涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。利一泰公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判利一泰公司给付天宇钢结构安装灵武分公司37793元，一、二审案件受理费由天宇钢结构安装灵武分公司承担。事实和理由：一、一审认为“该工程房屋顶防锈漆未刷漆应核减160000元的理由，因证据不足，亦不能成立”错误，因为根据一审查明“该工程至今未竣工验收，并且厂房屋顶防锈漆未刷”可以认定天宇钢结构安装灵武分公司未完成包括屋顶防锈漆的刷涂工作，而双方约定该部分工程造价款为160000元。二、利一泰公司已支付天宇钢结构安装灵武分公司工程款177万余元，天宇钢结构安装灵武分公司应向利一泰公司开具发票，但天宇钢结构安装灵武分公司明确表示无法开具发票并承诺可以核减税金155260元。被上诉人天宇钢结构安装灵武分公司辩称，一、一审判决认定屋顶防锈漆未刷，与客观事实不符，因为本案的工程是钢结构，在把钢结构搭建起之前，在地面上必须要进行刷漆，如果搭建以后再刷漆，空中作业危险性更高，同时刷漆做完了才能进行接下来的步骤工序，且上诉人已向被上诉人支付了170多万的工程款也可以证实，刷漆是整个工程的第一道工序，该工序不做，其他工作无法展开。一审虽然对该事实认定错误，但没有支持上诉人在一审时有关核减16万元的请求，被上诉人的实体权利未受损失，所以被上诉人没有对一审判决就此认定错误的事实提起上诉。二、被上诉人自始未承诺税金核减的相关事宜，上诉人要求核减税金的主张既没有事实依据也没有法律依据，不应支持。请求驳回上诉人的上诉请求。天宇钢结构安装灵武分公司向一审法院起诉请求：1、判令利一泰公司立即向天宇钢结构安装灵武分公司支付拖欠工程款842000元；2、本案诉讼费由利一泰公司负担。一审法院认定事实：2012年8月14日，天宇钢结构安装灵武分公司、利一泰公司签订一份《利一泰新厂二期钢结构库房工程施工合同》，约定由天宇钢结构安装灵武分公司为利一泰公司施工建设新厂二期钢结构库房，建筑面积5760㎡，承包内容为钢结构库房工程的制作及安装,承包方式为包工包料,工程单价为450/㎡,工程总价款为2592000元,合同单价为一次性包死综合单价,工程款利一泰公司分五次向天宇钢结构安装灵武分公司付清，其中最后两笔为：工程完工验收后四日内，利一泰公司付天宇钢结构安装灵武分公司工程总造价的15%即388800元；剩余的5%的质保金即129600元，应在整个项���区竣工验收满一年后无质量问题时付清。工程质量为合格。合同签订后，天宇钢结构安装灵武分公司依约进场施工，在合同履行过程中，利一泰公司向天宇钢结构安装灵武分公司支付了工程款1770000元,剩余工程款822000元至今未付。另查明，在施工中因双方发生纠纷，工程未完工天宇钢结构安装灵武分公司就停止施工，利一泰公司为了完成该工程支出门款47307元；制作安装塑钢窗户支出46500元；安装排水管、自来水管支出12000元，合计支出105807元。该工程至今未竣工验收，并且厂房屋顶防锈漆未刷。一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。天宇钢结构安装灵武分公司、利一泰公司双方签订的《利一泰新厂二期钢结构库房工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，并未违反法律、法规的强制性规定，应合法有效。利一���公司将工程承包给天宇钢结构安装灵武分公司后，天宇钢结构安装灵武分公司进行了施工，利一泰公司本应支付天宇钢结构安装灵武分公司工程款，拒不支付应承担民事清偿责任。但因该工程未完工亦未验收，双方约定的工程完工验收后四日内，利一泰公司付天宇钢结构安装灵武分公司工程总造价的15%即388800元；剩余的5%的质保金即129600元，应在整个项目区竣工验收满一年后无质量问题时付清的条件未成就，天宇钢结构安装灵武分公司诉请的该部分工程款不予支持。因天宇钢结构安装灵武分公司没有依约完成全部工程，利一泰公司为完成该工程支出的费用应予以核减。工程总价款为2592000元,利一泰公司给天宇钢结构安装灵武分公司已支付工程款为1770000元,剩余工程款822000元未付，核减工程总造价的15%即388800元、质保金129600元，以及利一泰公司为完成该工程另外支出的费用合计105807元，利一泰公司现应支付天宇钢结构安装灵武分公司工程款197793元。利一泰公司辩称要求天宇钢结构安装灵武分公司承担税金的理由，于法无据，不能成立；辩称该工程房屋顶防锈漆未刷漆应核减160000元的理由，因证据不足，亦不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百六十九条之规定，判决：利一泰公司于本判决生效后十日内支付天宇钢结构安装灵武分公司工程款197793元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12220元，由天宇钢结构安装灵武分公司负担9349元，利一泰公司负担2871元。二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审审理查明：��一泰公司主张涉案厂房屋顶防锈漆未刷，并无充分证据予以证实。其余事实与一审认定一致，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、涉案工程房屋顶防锈漆工程是否完成，上诉人主张的16万元刷漆费用是否有证据可以证实，是否应核减相应工程款16万元。2、巴彦淖尔市利一泰商贸有限责任公司要求核减税金155260元是否有事实和法律依据。关于利一泰公司要求核减涉案工程房屋顶防锈漆工程款16万元的问题。对此，利一泰公司一审中提供的《工程结算协议书》中虽有“乙方未按合同约定及施工要求进行刷防锈漆两遍工艺……如乙方不能按期完成的，则应从剩余工程款或质保金中扣除乙方该部分未完成工程的工程款16万元”的表述，但该协议书并无双方签字盖章，天宇钢结构安装灵武分公司也不予认可，故不予采信。利一泰公司一审���提供了照片作为屋顶防锈漆工程未完成的证据，但该照片不足以支持其主张，天宇钢结构安装灵武分公司也不予认可，同时一审庭审中对天宇钢结构安装灵武分公司向利一泰公司发问“按照工程工序是先刷漆还是先安装”，利一泰公司回答“与本案无关”，其未正面作答，故天宇钢结构安装灵武分公司先刷漆后安装的主张具有合理性，利一泰公司主张涉案厂房屋顶防锈漆未刷，并无充分证据予以证实。关于利一泰公司要求核减税金155260元的问题。如前所述，扣税金155260元也属于双方未签字盖章的《工程结算协议书》中的内容，利一泰公司称“天宇钢结构安装灵武分公司明确表示无法开具发票并承诺可以核减税金155260元”的主张并无事实依据，不予支持。综上所述，利一泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决定认定事实虽有瑕疵，但���判结果正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3500元，由上诉人巴彦淖尔市利一泰商贸有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏春雨审判员  张莉萍审判员  杨琳娜二〇一六年九月二十六日书记员  李佳明附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。