广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤20民终2311号上诉人（原审原告）：中山市神马房地产开发有限公司。住所地广东省中山市民众镇番中公路多宝路段锦标路口对面。法定代表人：孙通文，该公司总经理。委托诉讼代理人：王翠琴，该公司员工。被上诉人（原审被告）：聂启军，男，1974年3月27日出生，汉族，住四川省仪陇县。被上诉人（原审被告)：陶福蓉，女，1971年7月27日出生，汉族，住四川省仪陇县。上诉人中山市神马房地产开发有限公司（以下简称神马公司）因与被上诉人聂启军、陶福蓉商品房预售合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2015）中一法民一初字第2929号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。神马公司的上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第四项，改判聂启军、陶福蓉向神马公司支付以总房价330822元为计算基数，按每日0.01%的标准，自2014年3月28日起至双方签订的《中山市商品房买卖合同》解除之日止计算的逾期付款违约金，以及按购房款总额20%计算的违约金66164.4元。事实和理由：一、双方当事人在合同中约定的违约金计算标准系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行；二、聂启军、陶福蓉并未请求对神马公司主张的违约金计算标准进行调整，一审法院主动对违约金进行调整，不符合法律规定。聂启军、陶福蓉均未发表答辩意见。神马公司向一审法院起诉请求：1.解除神马公司与聂启军、陶福蓉签订的合同条码为1401010195的《中山市商品房买卖合同》；2.聂启军、陶福蓉从2014年3月28日起按总房价330822元的0.01%的利率计算逾期付款违约金给神马公司直至《中山市商品房买卖合同》解除之日为止，现暂计为16772.68元；3.聂启军、陶福蓉以所购房屋总价款20%的标准向神马公司支付违约金66164.4元；4.聂启军、陶福蓉向神马公司支付追偿上述债权支出的律师费7000元。一审法院认定事实：2014年2月28日，聂启军、陶福蓉（买受人）与神马公司（出卖人）签订商品房买卖合同（合同条码：1401010195）及补充协议，合同约定：聂启军、陶福蓉向神马公司购买中山市民众镇旭日品萃园4幢1703房，房款总价为330922元，首期款为198822元，于2014年2月28日支付，剩余房款132000元通过银行按揭方式于2014年3月28日支付；买受人逾期付款的，出卖人有权要求买受人每日按总房价款的0.01%的标准支付违约金，逾期超过30天的，出卖人有权在无需催告买受人的情况下解除买卖合同，将该商品房另行出售（出售所得全部款项归出卖人所有），同时买受人还应再按总房价款20%向出卖人支付违约金；因买受人违约导致出卖人解除合同或向买受人追讨购房款、违约金或者其他费用的，出卖人有权要求买受人承担因此而发生的一切费用及全部经济损失（包括但不限于利息、诉讼费、律师费、执行费、保全费、评估费、拍卖费等）。商品房买卖合同以及补充协议还约定了其他事项，并由神马公司盖章，聂启军、陶福蓉签字确认。合同签订后，聂启军、陶福蓉向神马公司支付了首期款198822元，余款132000元向银行申请按揭贷款，但银行没有审批通过。神马公司经向聂启军、陶福蓉催讨剩余购房款未果，遂诉至一审法院，提出前述诉求。2015年7月30日，神马公司与广东千里行律师事务所签订委托代理协议，协议约定神马公司委托广东千里行律师事务所为其在本案中提供法律服务，神马公司应向广东千里行律师事务所支付律师代理费7000元。协议签订后，神马公司于2015年10月10日向该所支付律师费7000元。一审法院认为，本案是商品房预售合同纠纷。双方当事人签订的商品房买卖合同是双方的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应全面履行各自的义务。聂启军、陶福蓉在支付了购房首期款后，余款在申请银行按揭贷款未获批准的情况下，仍应通过其他方式支付，但聂启军、陶福蓉逾期一直未支付剩余购房款的行为，已经构成违约，应当承担违约责任。神马公司据此单方解除商品房买卖合同的条件已成就，神马公司有权按照合同约定解除合同。关于神马公司主张的律师费7000元，该费用是因为聂启军、陶福蓉违约致使神马公司起诉而实际产生的费用,该费用属于神马公司与聂启军、陶福蓉签订的商品房买卖合同中明确约定的违约责任范围，而且神马公司主张的律师费也没有超出《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》规定的标准，故该费用应当由聂启军、陶福蓉赔偿给神马公司。关于神马公司主张的违约金，我国法律规定的违约金主要用于弥补守约方受到的损失，具有补偿性质，而不具有过重的惩罚性。神马公司要求按照总房价的每日0.01%收取违约金的同时还要求收取总房价20%的违约金，该主张重复并且过重，而且神马公司因本案损失的律师费7000元已在前述得到补偿，从公平公正角度及违约金的立法本意出发，一审法院认为本案违约金按照未付款的10%即13200元（132000元×10%）收取为宜。聂启军、陶福蓉经一审法院依法公告传唤，公告期满后无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃答辩、质证、举证及辩论的诉讼权利，其应自行承担相应的诉讼风险。综上，神马公司诉求合理部分，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第五条、第九十三条第二款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除神马公司与聂启军、陶福蓉签订的《中山市商品房买卖合同》（合同条码：1401010195）；二、聂启军、陶福蓉于一审判决生效之日起七日内向神马公司支付违约金13200元;三、聂启军、陶福蓉于一审判决生效之日起七日内向神马公司赔偿律师费7000元;四、驳回神马公司的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7612元（神马公司已预交），由神马公司负担1262元，聂启军、陶福蓉负担6350元（聂启军、陶福蓉负担部分于一审判决生效之日起七日内迳付神马公司）。本院二审期间，神马公司围绕上诉请求依法提交了证据：旭日品萃园项目居间代理合同书。聂启军、陶福蓉未到庭发表质证意见。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方签订的涉案合同约定神马公司逾期交房的，应按日向聂启军、陶福蓉支付已付购房款0.01%的违约金，神马公司应支付的逾期交房违约金累计总额最高不超过购房款的1%。对一审判决审理查明其他事实，本院予以确认。本院认为，本案为商品房预售合同纠纷。神马公司认为双方约定的逾期付款违约金计算标准是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应遵守该合同约定，一审法院在聂启军、陶福蓉未请求下调违约金计算标准的情况下，主动下调双方约定的逾期付款违约金计算标准不当。对此，本院作如下分析：虽然双方当事人在涉案合同中已对逾期付款违约金及逾期交房违约金的计算标准作出了明确约定，但双方约定的逾期付款违约金与逾期交房违约金的计算标准明显不对等。即双方约定的逾期交房违约金的计算标准明显低于逾期付款违约金的计算标准。因此，虽然在一般情况下，人民法院仅能根据当事人的请求对当事人约定的违约金计算标准进行调整，但在具体个案中，若双方当事人约定的违约金计算标准对于一方当事人明显不公，人民法院亦可根据利益衡平原则对双方约定的违约金计算标准进行调整。具体到本案中，因聂启军、陶福蓉下落不明，本案相关诉讼文书未能向其直接送达，其亦未能到庭参加本案诉讼并对神马公司主张的违约金计算标准提出异议。同时，神马公司亦未能提供证据证实其因聂启军、陶福蓉逾期付款所遭受的具体损失。故一审法院根据公平原则及损失填补原则认定聂启军、陶福蓉应承担的逾期付款违约金的计算标准应以未付款的10%计算，已综合考量本案的实际情况，并无不妥，本院予以支持。综上，神马公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1262元（中山市神马房地产开发有限公司已预交1262元），由中山市神马房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 官 琳代理审判员 刘 通代理审判员 马燕清二〇一六年九月二十九日书 记 员 龙战江