河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫05民终2327号上诉人（原审被告）：泰宏建设发展有限公司。法定代表人：秦太宏。上诉人（原审被告）：郝林喜，男。被上诉人（原审原告）：郭虽山，男。委托诉讼代理人张晓军，河南天舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张建生，男。委托诉讼代理人：郭峰，河南林虑律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。代表人：张利军。委托诉讼代理人：郝永青，河南新天河律师事务所律师。上诉人泰宏建设发展有限公司、郝林喜因与被上诉人郭虽山、张建生、原审被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2015）林劳民初字第40号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人泰宏建设发展有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，按撤回上诉处理。（另行制作（2016）豫05民终2327-1号民事裁定书）上诉人郝林喜上诉请求：1、请求依法改判或发回重审。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人郭虽山系张建生直接雇佣而非郝林喜直接雇佣，郝林喜与张建生签订有《抹灰单项承包合同》。2、被上诉人郭虽山自身存在重大过错，应承担次要责任。郭虽山在1.5米的活动架上拆活动架时，为方便作业，自己从架板上直接跳了下来，因地面湿滑导致脚跟受伤。3、原审判决9000元错误，给付郭虽山9500元，并联系了医院准备给郭虽山手术治疗，但郭虽山不去医院进行手术治疗，延误了最佳治疗期限。被上诉人郭虽山辩称，雇主是郝林喜，张建生是郝林喜申请追加的，郭虽山不是张建生雇佣的，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。被上诉人张建生答辩称：一审开庭时，张建生提供的证人当庭表示：郭虽山、张建生均是郝林喜雇佣，事故发生后郝林喜直接将郭虽山送往医院抢救，郝林喜给郭虽山9000元医疗费用，还积极和保险公司进行协商，上诉人称不认识郭虽山、没有雇佣郭虽山，不能成立。张建生对抹灰单项承包合同中的签名不认可是自己所签，一审开庭之前张建生已向法院递交鉴定申请书，法院根据已查明的事实能够确定郝林喜是雇主，没必要进行文字鉴定。上诉人郝林喜是雇主，雇主应承担全部责任。一审法院凭证据认定郝林喜给付了郭虽山9000元正确。请求驳回上诉，维持原判。中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司陈述意见：鉴于上诉人的上诉针对被上诉人张建生，上诉的事实与理由不涉及保险公司所承保的雇主责任险，因此，保险公司对上诉人与被上诉人之间的纠纷不发表意见。郭虽山向一审法院起诉请求：1、判决被告郝林喜、泰宏建设发展有限公司共同赔偿原告损失48673.2元；2、判决被告中国人民财产保险股份有限公司安阳分公司在承包的建筑施工企业雇主责任保险的责任限额内承担赔偿责任，将赔偿款直接给付原告；3、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年7月，被告张建生找到原告一同去被告郝林喜承包的被告泰宏建设发展有限公司承揽的山西省吕梁市文水县晋能集团光伏项目建设工程提供劳务。2014年8月26日下午，原告在工作过程中从架板上跌落受伤，郝林喜随即找人将原告送到文水县人民医院，经拍片检查，原告左跟骨粉碎性骨折，错位明显。2014年9月原告雇车到文水县工地找到被告郝林喜讨要医疗费用，被告郝林喜给付原告医疗费、交通费、食宿费共计9000元（含原告回老家时的1000元），庭审时，原告对此予以认可。因原告多次找被告协商赔偿事宜未果，原告于2015年3月18日诉至本院。案件审理期间，原告郭虽山向本院提出伤残鉴定申请。本院委托新乡医学院司法鉴定中心对原告的申请进行了鉴定，该鉴定中心于2015年12月10日作出豫新乡医学院司鉴中心（2015）临鉴字第1782号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭虽山左足损伤评为X（十）级伤残。其出院后的护理期限拟定为90日的鉴定结论。另查明，泰宏公司在被告中国人民财产保险股份有限公司安阳分公司处投保有建筑施工企业雇主责任保险，保险责任额为30万元。一审法院认为，原告郭虽山为被告郝林喜提供劳务时受伤致残，被告郝林喜作为雇主，应对原告的损失承担赔偿责任。因泰宏建设发展有限公司将工程发包于没有相关资质的被告郝林喜，应承担连带赔偿责任。原告的合理损失为：医疗费450.6元、误工费因原告受伤到伤残鉴定作出时间过长，本院酌情认定180天，即16920.49元（34311元／年÷365天×180天）、护理费7020.5元（28472元／年÷365×90天）、营养费900元（10元／天×90天）、伤残赔偿金18832.20元（9416.10元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元，上述费用共计48673.19元。庭审时，原告认可被告给付了9000元，该款应从赔偿数额中扣减。根据被告泰宏建设发展有限公司与被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司签订的《建筑施工企业雇主责任保险条款》相关条款，参照原告的损伤程度为十级伤残，被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司应在保险限额范围内赔偿原告意外伤害残疾保险金和意外医疗保险金，其中意外伤害残疾保险金限额为300000元／人×身体残疾所对应的给付比例1%=3000元、意外医疗保险金限额为500元，故被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司应赔偿原告残疾赔偿金3000元、医疗费500元，共计3500元。综上，被告郝林喜应再赔偿原告36173.19元（48673.19元-9000元-3500元）。原告的其他诉请，因证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郝林喜于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭虽山医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计36173.19元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭虽山残疾赔偿金、医疗费共计3500元；三、被告泰宏建设发展有限公司对上述第一项判决款项承担连带清偿责任；四、驳回原告郭虽山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1000元，原告郭虽山负担296元，被告郝林喜、泰宏建设发展有限公司负担704元。本院二审期间，上诉人郝林喜提供了收条一张、抹灰单项承包合同一份。对收条，被上诉人郭虽山质证意见：上诉人提交的收条下面有涂改的痕迹，原来上诉人给付被上诉人9500元，因被上诉人吃饭住宿等又扣了500元，下面有一个收到9000元整的签字，收条有变更；对抹灰单项承包合同，被上诉人张建生质证意见：对该合同不予认可，张建生没有在合同上面签过字。郝林喜在一审法庭上提交的原件与开庭前郝林喜提交的合同复印件不一致、内容有更改和差别，在一审时申请对合同中张建生的签名进行鉴定。张建生提交一审时从法院复印的合同复印件一份及一审鉴定申请书一份。围绕争议焦点，郭虽山是否存在过错，被上诉人郭虽山提供被保险人泰宏建设发展有限公司的保险索赔申请书一份。证明：郭虽山在2米高的架子上抹灰，从高度2米的架子上不慎坠落，架板滑落造成的坠落，而不是上诉人所说的郭虽山自己跳下来且是1.5米的架子，郭虽山不存在过错。对当事人争议的事实，本院经审理查明认定的事实与原审法院认定的事实相同。本院认为：上诉人郝林喜诉称被上诉人郭虽山对损害的发生存在重大过错，未提供证据证明，本院不予支持；被上诉人郭虽山认可收到上诉人郝林喜9000元，上诉人郝林喜所提供的证据不足以证明其主张的9500元；被上诉人郭虽山在为上诉人郝林喜承包的建筑工程提供劳务的过程中受伤，郝林喜作为接受劳务一方应承担赔偿责任。综上所述，上诉人请求撤销一审判决、依法改判驳回被上诉人郭虽山的诉讼请求，理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费704元，由上诉人郝林喜承担。本判决为终审判决。审 判 长  宁小昆审 判 员  武丽霞代理审判员  郭 艳二〇一六年九月一日书 记 员  殷双利