江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0923民初2430号原告：江苏省建筑园林设计院有限公司，住所地南京市建邺区楠溪江东街68号三层。法定代表人：安怡，该公司总经理。委托诉讼代理人：高小威，北京市中银（南京）律师事务所律师。被告：富建集团有限公司，住所地阜宁县阜城大街118号。法定代表人：姜怀标，该公司董事长。被告：富建集团有限公司阜宁科技创业园分公司，住所地阜宁经济开发区科技创业园。负责人：嵇达金，该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人嵇达金，该公司员工。二被告共同委托诉讼代理人吕宁，江苏瑞信律师事务所律师。原告江苏省建筑园林设计院有限公司（以下简称建筑园林设计院公司）与被告富建集团有限公司（以下简称富建公司）、被告富建集团有限公司阜宁科技创业园分公司（以下简称富建创业园分公司）建设工程设计合同纠纷一案,南京市建邺区人民法院于2015年9月15日立案后，根据江苏省高级人民法院苏高法电（2016）184号电文通知集中指定管辖，于2016年4月7日将本案移送本院管辖。本院于2016年4月27日立案后，依法组成合议庭，于2016年6月13日、2016年7月7日公开开庭进行了审理。原告建筑园林设计院公司法定代表人安怡的委托诉讼代理人高小威、被告富建公司法定代表人姜怀标的委托诉讼代理人暨被告富建创业园分公司负责人嵇达金以及二被告共同委托诉讼代理人吕宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建筑园林设计院公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同支付设计费用1270861.7元及违约金381258.5元（违约金的计算方法：合同原约定违约金为每逾期一日支付应承担支付金额千分之二的违约金，现调整为应付设计费的30%即381259元）；2.判令解除建筑园林设计院公司与富建创业园分公司签订的合同；3.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2013年12月7日，建筑园林设计院公司与富建创业园分公司签订《建设工程设计合同》，约定富建创业园分公司委托建筑园林设计院公司承担阜宁盛泽佳园工程设计。合同签订后，建筑园林设计院公司依约交付了若干设计成果文件，但富建创业园分公司至今未有支付任何的设计费用。富建创业园分公司是富建公司的分公司，二者应共同承担付款责任。因二被告根本违约且经营重大困难，合同已无法继续履行，故提起本案诉讼。被告富建公司、富建创业园分公司共同辩称，建筑园林设计院公司与富建创业园分公司合同约定，按图纸完成进度支付设计费用，该约定是以完成一定工作成果来支付一定的相关费用，经计算，建筑园林设计院公司设计费用应为1270861.7元，到期应付设计费用为总设计费用的70%即889603.19元，余款应等图纸审核通过以及施工结束后才予以支付，目前图纸未经全部审核通过，工程未有全部施工结束，故合同约定的第四次、第五次付款比例分别为涉及费用的25%、5%，即设计费用的30%，付款条件尚未成就，故建筑园林设计院公司主张全部设计费用，不符合合同约定。建筑园林设计院公司提出解除合同，其无权主张违约金，且合同约定的违约金为日千分之二，明显过高，同时，违约责任的时间约定是30日之内，建筑园林设计院公司的诉请远高于合同约定的违约金，应予以减少。综上，请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对原告建筑园林设计院公司提供《建设工程设计合同》、设计图纸、快递回执，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月7日，建筑园林设计院公司（××）与富建创业园分公司（××）签订《建设工程设计合同》（民用建设工程设计合同）1份，合同约定××委托××承担阜宁盛泽佳园工程设计，设计多层住宅、商业楼、配套用房，方案阶段设计费率均为2.5元/㎡，施工图纸阶段费率均为11元/㎡；设计小高层住宅、地下室，方案阶段设计费率均为2.5元/㎡，施工图纸阶段费率均为12.5元/㎡，设计地下人防，方案阶段设计费率均为2.5元/㎡，施工图纸阶段费率均为23.5元/㎡，设计架空层车库，施工图纸阶段费率均为5.5元/㎡，相同图纸套用部分计价按上述单价的60%计算。最终设计面积按施工图实际完成面积计算。合同第五条约定，设计图纸分时段付费，第一次付费时间为合同签订后三日内，付款比例为占完成施工图设计费的20%（定金），第二次付费时间为方案报审批通过三日内，付款比例为占完成施工图设计费的20%；第三次付费时间为拿全套施工图三日内，付款比例为占完成施工图设计费的30%；第四次付费时间为施工图审查通过三日内，付款比例为占完成施工图设计费的25%；第五次付费时间为施工结束三日内，付款比例为占完成施工图设计费的5%。合同关于违约责任的约定为：××应按本合同第五条规定的金额和时间向××支付设计费，每逾期支付一天，应承担支付金额千分之二的逾期违约金。逾期超过30天以上时，××有权暂停履行下阶段工作，并书面通知××。合同签订后，建筑园林设计院公司依据合同约定设计阜宁盛泽佳园工程图纸，并于2014年4月2日向富建创业园分公司交付了总设计规划图纸；03幢、13幢、14幢、17幢、20幢、25幢、26幢、27幢、35幢、48幢、49幢、50幢计12幢楼的设计图纸；29幢、30幢、32幢、33幢计4幢楼及车库的套用图纸；13幢、14幢、17幢、20幢、25幢、27幢、35幢计7幢楼的车库层图纸。上述部分设计图纸已经相关部门审核完毕且已依据图纸实际施工，其中阜宁盛泽佳园03幢商业会所已完成90%的施工量，30幢、32幢、33幢、35幢已完成施工量的90%；其余部分图纸未能审核完毕，系因富建创业园分公司未至相关部门催要图纸审核结果。本案审理过程中，原、被告一致同意解除《建设工程设计合同》，并确认案涉图纸的设计费用总计为1270861.7元。本院认为，本案的争议焦点为：一、案涉设计费用应如何支付？二、建筑园林设计院公司主张设计费用的30%作为违约金应否支持？建筑园林设计院公司与富建创业园分公司签订的《建设工程设计合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。在合同履行过程中，富建创业园分公司未依约支付设计费，已构成违约。现建筑园林设计院公司要求解除双方订立的《建设工程设计合同》，富建创业园分公司也同意解除，本院予以准许。合同虽解除，但建筑园林设计院公司已按合同约定开展设计工作，完成并交付了部分设计图纸，富建创业园分公司应当依合同约定向建筑园林设计院公司支付设计费用，因富建创业园分公司系富建公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由富建公司承担，故富建公司应按原合同约定的进度支付设计费。（一）关于案涉设计费用应如何支付的问题。建筑园林设计院公司认为依据合同约定，正常履约的前提下，二被告应支付设计费用的70%，现二被告拖延图纸审核，阻止余款30%进度款支付条件成就，其自身违约，故二被告应支付全部进度款。二被告认为设计图纸未经相关部门审核通过，故第四次、第五次付款即设计费用的30%进度款付款条件不成就，故建筑园林设计院公司仅能主张二被告支付全部设计费用的70%。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。”双方在《合同协议书》约定施工图审通过3日内付款25%，但对如何履行该约定及履行的具体期限均未明确。对于未明确期限的附条件的约定，富建公司负有对条件成就积极履行的义务。因富建公司怠于行使此项义务，未至相关部门领取部分图纸，并以此为由拒绝支付工程款，致使双方约定的法律行为无法实施，故对富建公司辩解施工图纸未经图审通过，仅应支付设计费用70%的辩解意见，本院不予采纳。因合同同时还约定施工结束后3日内支付余款5%，而富建公司尚未全部施工结束，且施工过程中，建筑园林设计院公司仍需对设计图纸进行修缮等义务，故对建筑园林设计院公司主张此部分价款，本院暂不予支持。综上，富建公司应支付建筑园林设计院公司设计费95%的价款即1207319元（1270861.7元×95%）。（二）关于建筑园林设计院公司主张设计费用的30%作为违约金应否支持的问题。建筑园林设计院公司认为合同约定富建创业园分公司每逾期一日支付设计费，需向建筑园林设计院公司支付日千分之二的逾期违约金，现自动调整逾期违约金为总设计费的30%。二被告认为建筑园林设计院公司提出解除合同，其无权主张违约金，且合同约定的违约金为日千分之二，明显过高，同时违约责任的时间约定是30日之内，建筑园林设计院公司的诉请远高于合同约定的违约金，应予减少。本院认为，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十九条规定，当事人主张的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，应作出裁决。案涉合同原、被告之间约定违约金按每逾期支付一日，承担支付金额日千分之二的逾期违约金。现建筑设计院虽主动调整违约金为设计费的30%，被告认为该违约金过高，应予减少，本院考虑到富建公司违约的原因、目前的经营状况、以及建筑园林设计院公司的预期利益，根据公平和诚实信用原则，本院酌定富建公司支付建筑园林设计院公司违约金100000元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》八十四条、一百零八条，《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第四十五条、第九十四条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、原告江苏省建筑园林设计院有限公司与被告富建集团有限公司阜宁科技创业园分公司解除双方于2013年12月7日签订的《建设工程设计合同》。二、被告富建集团有限公司给付原告江苏省建筑园林设计院有限公司设计费1207319元、违约金100000元，合计1307319元，限于本判决生效后10日内履行完毕。三、驳回原告江苏省建筑园林设计院有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26438元，由原告江苏省建筑园林设计院有限公司负担9873元，被告富建集团有限公司负担16565元。（原告已预交）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院（开户名称：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；帐号：40×××21）预交上诉案件受理费。审 判 长  吴菊兰审 判 员  单国军代理审判员  朱 慧二〇一六年九月二十日书 记 员  李欣如附录法律条文1.《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2.《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。3.《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，应作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。4.《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。