贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0502民初3073号原告：毕节市银河华联购物超市有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区麻园街道办事处学院路振华大厦一楼，组织机构代码：347053064。法定代表人：应朝利，公司董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ勇，公司财务。委托诉讼代理人：杨云雷，公司后勤。被告：张怀容，女，1980年6月25日出生，土家族，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人：杨德伟，贵州靖毕律师事务所律师。委托诉讼代理人：李轩毕，贵州靖毕律师事务所律师。原告毕节市银河华联购物超市有限公司与被告张怀容劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告毕节市银河华联购物超市有限公司的委托诉讼代理人ＸＸ勇、杨云雷、被告张怀容及其委托诉讼代理人杨德伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告毕节市银河华联购物超市有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不承担为被告补缴2015年7月至2016年5月期间的社会保险责任，不支付被告二倍工资18,000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月21日，原告在毕节市七星关区市场监督管理局注册成立，法定代表人应朝利。公司的前身为七星关区银河华联百货超市（该超市为个体工商户）。七星关区银河华联百货超市系因经营不善才转让给原告的，经营不善的原因之一系因该超市的员工工作能力不强。原告公司成立后，因一时半会儿没有招聘到工作人员，经管理层商定，暂时用七星关区银河华联百货超市员工，但双方约定，双方形成的是劳务关系，待考核合格之后才正式聘用，形成劳动关系。然而被告在做工过程中，能力不强，没有经过公司考核。故七星关区劳动争议仲裁委员会认定原、被告双方系劳动关系，属于认定事实错误，该关系应为劳务关系，而不是劳动关系。原、被告之间的争议也不适用劳动合同法等法律法规的调整。综上所述，七星关区劳动人事争议委员会仲裁时，认定事实错误，适用法律错误。被告张怀容向本院提出答辩请求：1.确认原、被告之间的事实劳动关系已经解除；2.判令原告为被告补缴2014年12月至2016年5月期间的社会保险；3.判令原告支付被告2015年7月至2016年5月期间未签订劳动合同的二倍工资18,000元；4.判令原告支付被告2014年12月至2016年5月期间的加班工资9654.75元；5.判令原告支付被告经济补偿金4000元；6.判令原告退还被告押金300元；7.本案诉讼费由原告承担。事实及理由：原告于2014年12月3日进入七星关区银河华联百货超市工作。后原告股东从七星关区银河华联百货超市的投资人周超平手中受让该超市，并于2015年7月21日注册成立原告公司。原告公司成立后立即聘用被告，每月工资2000元。被告向原告提供劳动，接受原告的管理，原告按月向被告支付工资，双方形成事实劳动关系。原告一直未与被告签订书面劳动合同，未为被告缴纳社会保险。被告在原告处工作期间，每月仅休息4天，其余时间均在上班，因被告多次要求原告补缴社会保险未果，2016年5月原告强行要求被告辞职。本院经审理认定事实如下：1.根据当事人自认确认的事实：（1）原、被告的身份情况；（2）原、被告之间的劳动争议纠纷已经过仲裁前置程序；（3）原告投资人受让原××区银河华联百货超市并于2015年7月21日注册成立原告公司；（4）原告公司注册成立后继续聘用被告工作；（5）原告未与被告订立书面劳动合同；（6）原××区银河华联百货超市收取被告保证金300元。2.原告提供的工资明细，被告对真实性不持异议，能够证明被告的月工资为1800元，本院予以确认。3.原告提供的春节期间排班说明，春节上班公告，被告对该证据三性均有异议，经审查，该证据不能直接证明原告在节假日期间安排被告休假，本院不予采信。4.原告提供的清明节发放礼品名单，与本案待证事实没有直接关联，本院不予采信。5.被告提供的《收据》载明原××区银河华联百货超市收取被告保证金的具体时间为2014年12月18日，因此该证据能够证明被告于2014年12月18日开始在原××区银河华联百货超市工作的事实，本院予以确认。6.被告提供的离职申请表，离职原因记载：公司未与我签订劳动合同、未给我购买养老保险。原告对其真实性无异议，该证据能证明原告公司未依法给被告缴纳社会保险费，被告向公司申请解除劳动合同的事实，本院予以采信。7.被告提供的员工手册，虽该手册第四章第一条规定:“休息日由部门负责人决定，每月带薪休假4天”，但被告是否每月仅休息4天，该证据不能直接证明，本院不予采信。本院认为，原、被告之间关系符合劳动关系的基本特点，即是一种从属性的劳动，双方存在管理与被管理关系，应当按事实劳动关系来处理。被告因原告公司未与其签订劳动合同、未购买养老保险于2016年5月30日向原告提交书面离职申请表，应当认定为被告与原告解除劳动关系，原、被告之间的事实劳动关系终止。依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案原告未与被告订立书面劳动合同，应当支付被告二倍工资。双方建立劳动关系的时间为2015年7月21日，用工期满一个月的次日为2015年8月22日，被告向原告申请辞职的时间为2016年5月30日，因此二倍工资从用工期满一个月的次日计算至劳动关系终止时止，计算9个月，具体为16,200元（1800元×9）。本案被告因原告公司未与其签订劳动合同、未购买养老保险于2016年5月30日向原告提交书面离职申请表，与原告解除劳动关系。劳动合同法第三十八条第一款第三项规定：“用人单位有下列情形的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条第一款规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”劳动合同法实施条例第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”依据该三条法律规定，劳动者因用人单位未依法缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应支付劳动者经济补偿金，如原用人单位未支付劳动者经济补偿金，劳动者的工作年限应当从原用人单位用工之日起计算。因此，被告的工作年限应当从开始在原××区银河华联百货超市工作之日，即2014年12月18日开始计算，至被告书面解除劳动关系之日（2016年5月30日），原告应当支付给被告的经济补偿金具体计算为2700元（1800×1.5）。劳动合同法第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”依据该规定，原××区银河华联百货超市收取被告保证金300元，违反法律规定，收取的保证金应当予以退还。因原告受让原××区银河华联百货超市，退还保证金的责任由原告承担。本案事实不符合劳动合同法第四十八条规定用人单位应当支付劳动者经济赔偿金的情形，因此对被告请求原告支付经济赔偿金的请求，本院不予支持。被告所举证据不足以证明其加班的事实，因此对其请求原告支付加班费工资的请求，本院不予支持。被告请求原告补缴社会保险的请求，不属于人民法院受理民事案件的范畴，本院不予审理。综上所述，原、被告之间的劳动关系终止，原告应当支付被告未签订书面劳动合同二倍工资、经济补偿金及退还保证金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七、第八十二条，《最高人民法院劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告毕节市银河华联购物超市有限公司与被告张怀容之间的劳动关系终止；二、原告毕节市银河华联购物超市有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张怀容未订立书面劳动合同每月二倍工资的差额部分16,200元；三、原告毕节市银河华联购物超市有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张怀容经济补偿金2700元；四、原告毕节市银河华联购物超市有限公司于本判决生效之日起十日内退还被告张怀容保证金300元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告毕节市银河华联购物超市有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  王芹云二〇一六年九月二十九日书记员  丁紫薇