大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2015）甘民初字第8988号原告大连广隆混凝土制造有限公司，住所地大连市甘井子区。委托代理人金戈，系辽宁金健民律师事务所律师。被告大连永和圣地建设集团有限公司（原名大连圣达科建集团有限公司），住所地辽宁省大连市西岗区。委托代理人徐仑，系辽宁乾均律师事务所律师。原告大连广隆混凝土制造有限公司（以下简称广隆公司）与被告大连永和圣地建设集团有限公司（以下简称永和公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告广隆公司的委托代理人金戈，被告永和公司的委托代理人徐仑到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告广隆公司诉称，2011年7月1日，原告和被告签订了《商品混凝土买卖合同书》，原告为被告承建的大学城居民回迁区项目供给混凝土。合同总价预计12,000,000.00元。之后原告保质保量按期供货，被告陆续付款后，截至目前为止被告仍欠4,924,33.50元未付，原告和被告签订的《商品混凝土买卖合同书》中规定，被告用位于旅顺口区模珠街87号楼304、404两套房屋抵顶20%的混凝土款，房屋单价7,720.00元/平方米。被告实际欲抵账金额2,068,960.00元。但时至今日被告也无权用上述房屋抵账。故原告增加向被告索要混凝土款金额2,068,960.00元，增加向被告索要违约金金额698,274.00元。截止目前为止，被告给付7,400,000.00元，其中现金6,500,000.00元，900,000.00元一台车。为维护原告合法权益，故诉至本院请求判令：1、判决被告向原告支付剩余混凝土款4,924,333.50元及逾期付款违约金1,666,458.00元；2、本案诉讼费由被告承担。原告广隆公司为支持其诉讼请求，提供以下证据予以证明：《商品混凝土买卖合同书》、混凝土汇总结算单、汇总表、大连旅顺房屋产权登记服务网的信息内容。被告永和公司辩称，不同意原告诉讼请求。按照双方合同第七条约定，我方已用二套房屋抵顶相应款项，房屋位置、单价、总价已经写得非常清楚，因此对于以房屋抵顶的混凝土款应予抵扣，在原告的事实理由中没有体现。原告提到的车顶款，这是事实，但顶款数额不是900,000.00元而是1,000,000.00元。另，原告所写诉状以及所附的证据中，不管是900,000.00元还是1,000,000.00元没有抵扣。根据双方所签订的混凝土提成单，这是所确认的事实，应该在没有交税的情况下，有18%的抵扣，这个没有做到。这点应该按照约定予以抵扣。对于所剩余的应付混凝土款，双方已约定，用瓦房店房屋进行抵顶，与刚才所说的旅顺房屋抵顶不一致。说明双方剩余款项已履行完毕，原告诉讼是错误的，不管如何，原告提到按合同约定日万分之五计算违约偏高，如果损失欠款的话，应按中国人民银行同期贷款利率计算。被告永和公司为支持其诉讼请求，提供以下证据予以证明：《商品房买卖合同》汇签单、销售发票、购房者身份证、还款协议2份、混凝土提成单、情况说明。经审理查明，2011年7月8日，原告（乙方）和被告（甲方）签订了《商品混凝土买卖合同书》，原告为被告承建的大学城居民回迁区项目供给混凝土。合同第三条对商品混凝土明细、总数量及总价款进行了约定，当庭原告出示的混凝土汇总结算单（15份）证明原告供应给被告的混凝土总价款是12,324,333.50元，被告当庭予以认可。第七条约定，结算方式及付款期限7.1结算期限按以下第四种方式进行，第四种：按月进度支付混凝土货款，甲乙双方每月30日对账，对账结束后5日内，甲方支付乙方当月供应的混凝土货款的70%；剩余混凝土货款中的20%，甲方以2套房屋抵混凝土货款，多退少补，房屋抵混凝土货款的房屋地址和房号：旅顺口区模珠街87号楼—304、404层（中拥蓝天下1#楼304、404），房屋单价：7,720.00元/平方米，抵房时间：以乙方向甲方供应的第一次混凝土日期为准，陆个月内支付给乙方。剩余10%混凝土货款，在主体结构封顶后陆个月内付清。第九条约定9.2如甲方逾期付款的，每逾期一日，应按逾期付款额的日万分之五向乙方支付逾期违约金，直至付清全部价款为止。9.6甲方如有一期违约延期付款，乙方就有权要求其立即支付剩余全部款项。另查，广隆公司与案外人袁芳存在债权债务关系，广隆公司已有意将其旅顺口区模珠街87号楼—304房屋抵给案外人袁芳，故在2011年6月27日，袁芳已与大连中拥房地产开发有限公司签署了《商品房买卖合同》汇签单，确定认购单价为：7,720.00元，认购总价为：1,034,480.00元。并于2012年9月11日开具发票，付款方为袁芳，收款方为大连中拥房地产开发有限公司，发票金额：1,034,480.00元，备注记载全部房款已收讫。再查，2014年7月11日，原告和被告及案外人大连明鑫建设有限公司签署了两份还款协议，其一，经三方协商，甲方（大连明鑫建设有限公司、大连圣达科建集团建筑有限公司）欠乙方（广隆公司）混凝土材料款（明鑫700,000.00元、圣达科建约300.00多万元），明鑫建设将路虎揽胜行政版5.0T顶配、提车日期：2010年7月、原车发票价格为2,690,000.00元。明鑫同意广隆接受将此车作价为1,600,000.00元顶混凝土材料款，其中明鑫欠广隆70.00万元混凝土材料款结清，车余款900,000.00元转圣达科建，还广隆混凝土材料款，圣达科建欠广隆混凝土材料余款用瓦房店房屋顶账同时，在10日内将甲方档案所需材料转交给乙方，双方同次结清。其二，1、广隆混凝土在大化东山经济适用房项目地面工程中提供的混凝土材料有质量问题。已发生维修，对明鑫造成经济损失约100,000.00元。双方协商决定从原价700,000.00元混凝土材料款中扣除明鑫的经济损失100,000.00元。2、经三方协商，为了广隆财务平账，明鑫用（路虎揽胜行政版5.0T、提车日期：2010年7月、发票价：2,690,000.00元）折价1,600,000.00元顶账给广隆混凝土其中600,000.00元是明鑫还广隆混凝土材料款，车余款1,000,000.00元，经明鑫项目经理孙永忱与圣达科建项目经理宋作英协商，孙永忱车顶账余款900,000.00元转借宋作英，还广隆混凝土材料款。扣余款100,000.00元为广隆平账在以后宋作英顶房提价100,000.00元......三方在两份协议上签字确认。2014年12月14日原告履行完供货义务，被告已付原告现金6,500,000.00元。本院所确认的上述事实，有《商品混凝土买卖合同书》、混凝土汇总结算单、汇总表、大连旅顺房屋产权登记服务网的信息内容、《商品房买卖合同》汇签单、销售发票、购房者身份证、还款协议2份、情况说明及庭审笔录等证明材料在案为凭，这些证明材料已经开庭质证及本院的审查，可以采信。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告签订的《商品混凝土买卖合同书》合法有效，现原告已按合同约定完成供货义务，被告理应及时付清货款。根据庭审查明事实，确认原告供给被告的混凝土总价款为12,324,333.50元，被告已给付原告现金6,500,000.00元。另外，在2014年7月8日签署的《商品混凝土买卖合同书》后，被告方已按合同约定实现将旅顺口区模珠街87号楼—304房屋抵给原告所提供的案外人袁芳名下，抵顶混凝土材料款的数额是1,034,480.00元，并开出发票。而旅顺口区模珠街87号楼—404房屋则没有按期完成过户或交付给原告；原、被告与案外人大连明鑫建设有限公司在2014年7月11日签订的两份还款协议，均证明被告永和公司用车余款900,000.00元偿还了广隆公司混凝土材料款。至于协议约定永和公司欠广隆公司混凝土材料余款用瓦房店房屋顶账一事，被告并没有提供证据证明该事实的发生；关于被告辩称双方所签订的混凝土提成单，应该在没有交税的情况下有18%抵扣的意见，在合同中没有约定，也有悖于法律规定。综上，原告要求被告给付未付货款和逾期付款违约金，理由正当，本院对原告的诉讼请求予以部分支持，对被告的辩称意见予以部分采纳。确定被告尚欠原告混凝土材料款3,889,853.50元（12,324,333.50元-6,500,000.00元-1,034,480.00元-900,000.00元）。按照合同9.2的约定，确定被告承担的违约金的起始时间为2014年12月15日。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、第一百三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告大连永和圣地建设集团有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内，支付给原告大连广隆混凝土制造有限公司货款人民币3,889,853.50元及违约金（以3,889,853.50元为本金，自2014年12月15日起至本判决确定给付之日止，按日万分之五进行计算）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币57,935.00元，其他诉讼费50.00元，合计57,985.00元。由原告承担20,065.00元，被告承担37,920.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。如在递交上诉状之日起7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。申请执行的期限为二年。审 判 长  刘治民人民陪审员  李景洋人民陪审员  赵志武二〇一六年九月二十一日书 记 员  刘婷婷附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。