辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽01民终7610号上诉人（原审被告、反诉原告）:辽宁金帝第二建筑工程有限公司，住所地：沈阳市沈河区。法定代表人：訾立军，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王军，系辽宁晟誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：隋楠，系辽宁晟誉律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：沈阳兴鑫源商品混凝土有限公司，住所地：法库县。法定代表人：刘超，系该公司董事长。委托诉讼代理人：韩福清，该公司职工。原审被告：姜波，男，1974年9月4日出生，汉族，个体，住址辽宁省法库县。委托诉讼代理人：王军，系辽宁晟誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：隋楠，系辽宁晟誉律师事务所律师。上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司（以下简称“金帝二建公司”）与被上诉人沈阳兴鑫源商品混凝土有限公司（以下简称“兴鑫源公司”）、原审被告姜波买卖合同纠纷一案，不服沈阳市法库县人民法院（2016）辽0124民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月27日受理后，依法组成合议庭,对本案进行了审理，本案现已审理终结。金帝二建公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；被上诉人赔偿上诉人经济损失；被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、原审判决认定事实错误，双方结算最后一次是2011年11月21日，这是被上诉人知道或应当知道权利被侵害的起算点。上诉人于2012年给付过被上诉人货款，属于诉讼时效中断，但被上诉人于2016年3月2日起诉，并未提供证据证明此期间诉讼时效中断的情形，被上诉人起诉超过诉讼时效。二、原审判决认定事实不清。原审判令姜波与上诉人承担共同付款责任，认定事实不清。上诉人以被上诉人产品质量缺欠为由提起反诉，并申请司法鉴定，原审对此未予审理，驳回上诉人的反诉请求，违反了法院不得拒绝审判的基本原则。三、原审判决适用法律错误。原判应适用合同法、建筑法等规定，判令上诉人承担商砼质量责任，赔偿上诉人经济损失。四、上诉人在一审申请对商砼质量进行司法鉴定，原判未列明，违反法定程序。兴鑫源公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。姜波述称：同意上诉人意见。兴鑫源公司向一审法院起诉请求：要求被告支付剩余货款260000元，由被告承担诉讼费。金帝二建公司向一审法院反诉请求：请求判令反诉被告兴鑫源公司赔偿经济损失1564360元，诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：由于反诉被告兴鑫源公司出售的混凝土质量不合格，导致反诉原告施工的工程质量不合格，给反诉原告造成巨大经济损失。一审法院认定事实：2011年3月20日，原告兴鑫源公司（反诉被告）与被告金帝二建公司（反诉原告）签订预拌商砼买卖协议书，约定工程名称：沈阳科达洁能燃气有限公司、空气站、维修车间、脱硫等工程；商砼价格：C15综合价275元，每m3增加金额P6:30元／m3、P8:40元／m3；C20综合价格295元，每m3增加金额30元／m3；C25综合价格305元，每m3增加金额40元／m3；C30综合价格325元；C35综合价格345元；C40综合价格375元。双方在合同上签字盖章。2011年3月20日，原、被告签订商砼结算价格协议，约定：C15为260元／m3、C20为280元／m3、C25为290元／m3、C30为310元／m3、C35为320元／m3、C40为340元／m3（以上商砼价格为综合价含运费、泵费、不开发货票），原告方签字盖章，被告方姜波签字未盖章。自2011年3月1日至5月31日，被告从原告处购买混凝土折合人民币共计878570元，结算单上被告金帝二建公司没有盖章；2011年6月1日至11月18日，被告从原告处购买混凝土折合人民币共计430790元，结算单上被告金帝二建公司没有盖章。2011年被告给付原告货款900000元，2012年被告给付原告货款149360元，尚欠原告货款260000元。上述事实，有原、被告陈述笔录，原告提供的预拌商砼买卖协议书，商品砼结算单两张，价格结算协议；被告提供的预拌商砼买卖协议书，在卷佐证，经庭审质证，一审法院予以确认。一审法院认为：原告（反诉被告）与被告（反诉原告）之间的买卖商砼合同、结算价格协议，是双方真实意思表示，合法有效。合同履行过程中，原告按照约定向被告提供了商品砼，被告结算货款1049360元，尚欠原告货款260000元未结算，被告行为已经违约，故二被告应共同承担支付剩余货款的违约责任。关于被告辩称原告此次诉讼超过诉讼时效期间问题，因被告在2012年结算付款时没有按照约定付清全部货款，双方对剩余货款260000给付时间没有明确约定，故被告的该主张没有事实和法律依据，不予支持。关于反诉原告诉称商砼质量不合格，要求反诉被告赔偿经济损失1564360元请求，因反诉原告仅凭沈阳科达洁能燃气有限公司的工程质量缺陷维修通知函和照片而未能提供工程质量检测部门检测报告或相关鉴定机构的鉴定结论予以佐证，故反诉原告的该主张证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、本判决发生法律效力后10日内，被告辽宁金帝第二建筑工程有限公司和被告姜波共同给付原告沈阳兴鑫源商品混凝土有限公司商砼货款260000元；二、驳回反诉原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司要求反诉被告沈阳兴鑫源商品混凝土有限公司赔偿经济损失1564360元请求；三、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5200元，减半收取2600元，由二被告负担。反诉案件受理费9439元，由反诉原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司负担。二审审理中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实，予以确认。本院认为：上诉人金帝二建公司与被上诉人兴鑫源公司签订的《预拌商砼买卖协议书》系双方当事人在平等自愿、协商一致的基础上达成的，是双方的真实意思表示，合同应为有效，双方当事人均应共同遵守，按照合同约定履行各自的义务。依据被上诉人兴鑫源公司提交的《商品砼结算单》以及当事人陈述等证据，上诉人金帝二建公司尚欠被上诉人兴鑫源公司的货款应予给付。关于上诉人金帝二建公司提出被上诉人兴鑫源公司诉讼请求超过诉讼时效的上诉主张。因《预拌商砼买卖协议书》和《商品砼结算单》均没有关于债务履行期的明确约定，被上诉人兴鑫源公司可随时提出履行主张，故被上诉人兴鑫源公司的诉讼请求未超过诉讼时效，本院对上诉人金帝二建公司该项主张不予支持。关于上诉人金帝二建公司提出被上诉人兴鑫源公司供应的商砼存在质量问题并提出反诉的上诉主张。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人金帝二建公司虽主张存在商砼质量问题的事实，但其提供沈阳科达洁燃气有限公司出具的《工程质量缺陷维修通知函》和现场照片等证据不足以证明该事实，上诉人金帝二建公司应承担举证不能的不利后果。关于上诉人金帝二建公司提出的申请质量鉴定的主张，因涉案工程已于2012年交付使用，故本院对上诉人该项主张不予支持。关于上诉人金帝二建公司提出的原审被告姜波系职务行为不应承担给付责任的上诉主张，因原审被告姜波未提出上诉，上诉人金帝二建公司无权代替他人提出诉讼主张，故本院对上诉人金帝二建公司的该项主张不予支持。综上，上诉人金帝二建公司的上诉主张依据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司预交的二审案件受理费人民币14639元，由上诉人辽宁金帝第二建筑工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 曹 杰审判员 乔雪梅审判员 鞠安成二〇一六年九月二十六日书记员 阎玉洁本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。