广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2016)粤0106刑初1464号公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。被告人赵某，化名梁某锋，男，1992年5月8日出生，汉族，出生地陕西省彬县，文化程度小学，户籍住址陕西省彬县。因本案于2016年4月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2016〕1541号起诉书指控被告人赵某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2016年8月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派检察员丁春华出庭支持公诉，被告人赵某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、2014年12月20日15时许，被告人赵某在陕西省西安市金华路新兴戴斯酒店，假装向被害人吕某购买手机，让吕某将1部全新的三星W2015手机（经鉴定，价值人民币16682元）先交给他，并谎称去取钱，后趁吕某不备，将该部手机盗走后逃离现场。二、2015年9月2日10时许，被告人赵某在陕西省西安市新城区纬什街头十字24号黄金加工店内将1条项链（经鉴定，价值人民币32076元）和一块手表（不予价格鉴定）以人民币26500元典当给被害人胡某，同日20时许，赵某假装要向胡某赎回上述项链和手表，后在陕西省西安市公园南路加利利连锁酒店，让胡某先把上述项链和手表给他，并谎称去取钱，趁胡某不备之机，将上述项链和手表盗走后逃离现场。三、2016年2月22日14时许，被告人赵某在本市天河区岗顶天河电脑城负一楼T0095档口，假装向被害人于某1购买手机，要求于某1将4部全新的iPhone6s手机（经鉴定，共价值人民币19235元）拿到本市天河区广州大道中988号圣丰索某特大酒店进行交易，让于某1先将4部手机给他，并谎称去取钱，趁于某1不备之机，将上述4部手机盗走后逃离现场。四、2016年3月8日13时许，被告人赵某在本市越秀区陵园西路13号D3档广州越秀区谷米通讯器材经营部，假装向被害人谭某购买手机，要求谭某和其同事郑某将3部全新的iPhone6s、1部全新的iPhone6splus手机（经鉴定，以上物品共价值人民币19469元）拿到本市天河区皇冠中心假日酒店进行交易，让谭某先将上述4部手机给他，并谎称去取钱，趁谭某不备之机，将上述4部手机盗走后逃离现场。五、2016年3月22日17时许，被告人赵某在本市越秀区三育路44号东山宾馆3号楼一楼圣喜兰酒窖，假装向被害人吴某购买洋酒和冬虫夏草，要求吴某将1瓶路易十三洋酒和500克冬虫夏草（经鉴定，以上物品共价值人民币76900元）拿到本市东风中路和小北路交界处的希尔顿酒店进行交易，让吴某先将上述物品给他，并谎称去取钱，趁吴某不备之机，将上述物品盗走后逃离现场。六、2016年4月3日18时许，被告人赵某在本市天河区珠江西路5号友谊酒店的苹果专卖店，假装向被害人陈某购买手机，要求陈某将4部全新的iPhone6s、1部全新的iPhone6splus手机、1部全新的iPhonese手机（经鉴定，以上物品共价值人民币22169元）拿到天河区珠江西路四季酒店99楼进行交易，让陈某先将上述物品给他，并谎称去取钱，趁陈某不备之机，将上述物品盗走后逃离现场。公诉机关认为被告人赵某的行为已构成盗窃罪，提请本院判处，并列举了相关证据。被告人赵某对公诉机关指控的事实不持异议,惟辩称其行为应构成诈骗罪，非盗窃罪。经审理查明：一、2014年12月20日15时许，被告人赵某在陕西省西安市金华路新兴戴斯酒店，假装向被害人吕某购买手机，让其将全新的三星W2015手机1部（经鉴定，价值人民币16682元）先交给他，并谎称去取钱，随后趁被害人吕某不注意之机盗走该部手机，后逃离现场。二、2015年9月2日10时许，被告人赵某在陕西省西安市新城区纬什街头十字24号黄金加工店内将项链1条（经鉴定，价值人民币32076元）和手表1块以人民币26500元典当给被害人胡某，同日20时许，赵某假装向胡某赎回上述项链和手表，让其在陕西省西安市公园南路加利利连锁酒店将上述项链和手表先交给他，并谎称去取钱，随后趁被害人胡某不注意之机盗走上述项链和手表，后逃离现场。三、2016年2月22日14时许，被告人赵某在广州市天河区岗顶天河电脑城负一楼T0095档口，假装向被害人于某1购买手机，让其在广州市天河区广州大道中988号圣丰索某特大酒店将全新的iPhone6s手机4部（经鉴定，共价值人民币19235元）先交给他，并谎称去取钱，随后趁被害人于某1不注意之机盗走上述手机4部，后逃离现场。四、2016年3月8日13时许，被告人赵某在广州市越秀区陵园西路13号D3档广州越秀区谷米通讯器材经营部，假装向被害人谭某购买手机，让其在广州市天河区皇冠中心假日酒店将全新的iPhone6s手机3部、全新的iPhone6splus手机1部（经鉴定，以上物品共价值人民币19469元）先交给他，并谎称去取钱，随后趁被害人谭某不注意之机盗走上述手机4部，后逃离现场。五、2016年3月22日17时许，被告人赵某在广州市越秀区三育路44号东山宾馆3号楼一楼圣喜兰酒窖，假装向被害人吴某购买洋酒和冬虫夏草，让其在广州市东风中路和小北路交界处的希尔顿酒店将路易十三洋酒1瓶和冬虫夏草500克（经鉴定，以上物品共价值人民币76900元）先交给他，并谎称去取钱，随后趁被害人吴某不注意之机盗走上述物品，后逃离现场。六、2016年4月3日18时许，被告人赵某在广州市天河区珠江西路5号友谊酒店的苹果专卖店，假装向被害人陈某购买手机，让其在广州市天河区珠江西路四季酒店99楼将全新的iPhone6s手机4部、全新的iPhone6splus手机1部、全新的iPhonese手机1部（经鉴定，以上物品共价值人民币22169元）先交给他，并谎称去取钱，随后趁被害人陈某不注意之机盗走上述物品，后逃离现场。综上，被告人赵某共实施盗窃6次，盗窃数额共计人民币186531元。2016年4月7日23时许，公安机关在广州市海珠区南美元生态酒店桑拿部二楼上网区将被告人赵某抓获归案。缴获赃物iPhonese手机1部,已发还被害人。上述事实，有被害人吕某、胡某、于某1、谭某、吴某、陈某的陈述及其辨认笔录，证人于某2、王某、于某3、徐某、张某、周某1、李某、金某的证言及其辨认笔录，受案登记表，立案决定书，附案说明，抓获经过，赃物照片，案发现场照片，监控录像及截图，扣押清单，发还清单，接受证据清单，手机通话清单，微信聊天记录，手机销售专用票，送货单，户籍材料，价格鉴定结论书，手印鉴定书，现场勘验笔录，提取笔录，指认笔录，被告人赵某的供述等证据证实，足以认定。关于本案的定性问题。经查，上述六宗事实，被告人赵某均是以假装向被害人购买或赎回上述物品为名实施作案，被告人赵某尚未支付相应款项完成最终交付之前，被害人只是暂时先将上述物品交给被告人，故上述物品仍在被害人的控制占有之下，而被告人赵某趁被害人不注意之机携上述物品逃离，其行为主要是通过秘密窃取的手段非法占有被害人的财物，应认定为盗窃罪，非诈骗罪。被告人赵某该节辩解意见本院不予采纳。本院认为，被告人赵某以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人赵某归案后能如实供述，可以从轻处罚。追缴被告人赵某违法所得发还被害人。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度、认罪态度以及绝大部分赃物未退赔等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：一、被告人赵某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2020年4月6日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、追缴被告人赵某的违法所得人民币十八万三千五百九十七元发还被害人；不足以弥补的损失部分，责令被告人赵某退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曹之华人民陪审员  邱丽均人民陪审员  张超英二〇一六年九月三十日书 记 员  区倩慧