浙江省金华市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）浙07行终221号上诉人（原审原告）张兵强，男，汉族，1969年7月19日出生，住浙江省玉环县海山乡前山巷**号，公民身份号码3326271969********。委托代理人李永军，北京市中唐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）东阳市规划局，住所地浙江省东阳市江北市府大楼。法定代表人顾在响，局长。委托代理人任明强，东阳市规划局规划师。委托代理人骆飒飒，浙江良济律师事务所律师。原审第三人东阳市万豪房地产开发有限公司，住���地浙江省东阳市横店镇屏岩社区后岑山第二居民小区。法定代表人张志权，董事长。上诉人张兵强与被上诉人东阳市规划局规划行政确认一案，不服浙江省东阳市人民法院（2016）浙0783行初4号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张兵强及其委托代理人李永军，被上诉人东阳市规划局的委托代理人任明强、骆飒飒到庭参加诉讼。原审第三人东阳市万豪房地产开发有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院对其依法缺席审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，东阳市规划局根据第三人万豪房产的申请于2009年12月29日向其颁发了建字第2009031号建设工程规划许可证，明确建设项目名称为商住，建设规模为77395平方米，其中1#楼67140平方米，2#楼10255平方米，容积率3.096，建筑密度72.04%，绿地率11.5%。该建设工程许可证附件万豪华城B区总平面图显示物业用房位于第6层。2012年7月17日东阳市规划局对第三人开发的万豪华城B区1#楼横店红木家具中心项目进行规划核实，并颁发了浙规核字第330783201200008号建设工程规划核实确认书，明确总建筑面积77395平方米，核准1#楼建筑面积为66153.73平方米，1#楼少用指标986.27平方米可和2#楼各项指标一起核准，规划确认的总建筑面积全部为商业，临时建筑及施工场地已经清理。另查明：原告向第三人购买了案涉建设项目中的商铺。根据2009年12月10日的国土出让规划条件，案涉地块为商住用地，建设项目建筑层数不超过6层，建筑限高24米；出让地块范围内的地下管线、绿化、垃圾收集、配电、消防等设施应同时设计、同步建设；做好停车位的配建工作，居住按每户0.8个车位计算，商业按每100平方米0.6个车位计算。根据规划核实过程中对万豪华城B区1#楼房屋现状测量图显示，部分建筑物实际高度为25.41米、25.37米，根据房屋建筑面积测绘成果书显示，案涉建设项目的物管用房位于第5层，面积612.76平方米。原审法院认为，首先，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十五条、《浙江省城乡规划条例》第四十四条之规定，建设单位在建设工程竣工后，应当向城乡规划主管部门申请建设工程竣工规划核实，未取得建设工程规划核实确认的，建设单位不能组织竣工验收。根据《浙江省城镇建设工程竣工规划核实管理办法》第六条之规定，建设工程竣工规划核实的事项包括建设工程的功能、规模、建（构）筑物的定位、标高等按建设工程规划许可证实施建设的情况、房屋建筑工程的建筑面积、分类建筑用途及相应建筑面积、容积率、建筑密度、建筑高度、建筑层数、各层层高、室内外地坪标高以及建筑立面造型等建设工程规划许可证实施建设的情况、基础设施和公共配套设施等按建设工程规划许可证实施建设的情况、规划许可确定应当予以拆除的建筑物、构筑物和临时建筑及设施等按要求拆除和施工场地（包括临时用地）清理情况等。从被诉建设工程规划核实确认的内容上看，容积率、建筑密度、建筑立面造型、配套设施等被告均未作核实确认，故被诉规划核实确认行为，事实不清。其次，根据《浙江省城镇建设工程竣工规划核实管理办法》第四条、第十二条之规定，被诉建设工程规划核实确认在没有分期办理建设工程规划许可证的前提下进行分期规划核实，程序违法。虽然案涉建设项目规划核实确认中存在应当核实而未核实、程序违法等情形，但鉴于案涉建设项目已经建成且销售，撤销会给社会公共利益造成重大损害，故不宜撤销。���此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项之规定，经审判委员会讨论决定，判决确认被告东阳市规划局于2012年7月17日颁发浙规核字第330783201200008号建设工程规划核实确认书的行政行为违法案件受理费50元，由被告东阳市规划局负担。上诉人张兵强上诉称：上诉人于2011年8月27日与第三人签订《浙江省商品买卖合同》（合同编号2011预171630），为了解所购商铺的项目信息，通过政府信息公开复知该项目的《建设工程规划核实确认书》（编号浙规核字第330783201200008号）的具体内容。上诉人此时得知自己权益受到侵害向原审法院提起诉讼，原审法院审查后判决确认被上诉人于2012年7月17日颁发浙规核字第330783201200008号建设工程规划核实确认书的行政行为违法。上诉人不服，提起上诉。1.原审法院事实认定清楚，但适用法律错语。原审法���认定被上诉人在核发建设工程规划核实确认书时存在应当核实而未核实、程序违法等情形。但却依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项之规定作出判决。上诉人认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，被上诉人的行政行为符合上述条文规定，人民法院应当予以撤销。2.原审法院认为撤销会给社会公共利益造成重大损害，故不宜撤销。上诉人认为涉案项目“万豪华城B区1#楼”已经给社会公共利益造成重大损害。包括被上诉人在内的东阳市政府部门滥用行政权力，致使违反规划条件，在东阳市发改委、金华市发改委均未备案、立项的项目流入市场。包括上诉人在内的上千名业主购买了涉案项目的商铺。至今仍有大部分业主仍在为所购商铺支付银行贷款。社会公共利益包括上千名业主的利益，而不仅仅是开发商的利益、银行的利益、政府及其部门的利益。公共利益不应当是政府机关合法的减损个人的私权利。公共利益应当是符合绝大多数人愿望的非直接商业性质的利益。涉案建设项目虽然已经建成且销售，但并未实际交付给业主，包括上诉人在内的大部分业主至今还未拿到商铺的产权证。上千名业主的权益已经被开发商、政府损害，更有业主因上述项目家破人亡。上诉人认为被上诉人的涉案行政行为违法事实清楚，是滥用职权，且已经严重损害社会公共利益，应当予以撤销。请求：1.依法撤销东阳市人民法院（2016）浙0783行初4号行政判决，依法改判；2.诉讼费用由被告承担。被上诉人东阳市规划局辩称：一、行政确认认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。理由与一审中的答辩理由一致。二、张兵强与建设工程规划确认没有法律上的利害关系。请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人东阳市万豪房地产开发有限公司二审中未向本院提交书面意见。二审中，各方当事人均未提交新的证据。经审查，本院对原审法院认定的事实予以确认。本院认为，上诉人已购买了原审第三人的房屋，故与涉案的建设工程规划确认行为具有法律上的利害关系。对于涉案建设工程规划确认行为的违法事实，原审判决中已作了详细阐述，本院不再赘述，被上诉人认为该行为合法的理由不能成立，本院不予采纳。涉案的建设工程规划确认行为作出于2012年，且该行为涉及的万豪华城B区1#楼项目也已建成并销售多年，撤销被诉建设工程规划确认行为会造成公共利益的重大损害，原审判决依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项之规定确认被诉行政行为违法，并无不当。综上，上诉人的上诉���求不能成立，本院不予支持。鉴此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张兵强负担。本判决为终审判决。审 判 长  单晓剑代理审判员  朱 鸣代理审判员  郦东钧二〇一六年九月二十八日代书 记员  叶红莉