山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁01民终4320号上诉人（原审被告）:武汉开来建设集团有限公司，住所地湖北省武汉市。法定代表人：刘显快，董事长。委托诉讼代理人：石学兵，男，上诉人公司总经理。被上诉人（原审原告）:山东通发实业有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：张发军，董事长。委托诉讼代理人：王健，男，被上诉人公司职员。委托诉讼代理人：张贤周，男，被上诉人公司职员。上诉人武汉开来建设集团有限公司（以下简称开来公司）因与被上诉人山东通发实业有限公司（以下简称通发公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2016）鲁0113民初81号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。开来公司上诉请求：1.请求本院依法改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.自2014年上诉人停工以来，上诉人数次电话通知被上诉人前来拆除设备，但被上诉人不予理会。上诉人在法庭上已经陈述案涉工程停工近两年，并正在法院与工程开发商进行建设工程欠款纠纷诉讼，一审法院未查证核实，即以上诉人未提供证据为由，否定了该事实。工程停工以后，包括施工设备在内的施工工具，均应由出租人收回，被上诉人设备在上诉人处闲置近两年，被上诉人不管不问，不合常理，一审法院对案件事实未能查明，草率确定了双方总欠款金额。2.2015年6月29日，中国人民银行发布的一年以内贷款利率为4.85%，2015年8月28日，中国人民银行发布的一年以内贷款利率为4.6%，2015年10月24日，中国人民银行发布的一年以内贷款利率为4.35%，按照上述数据，一审法院以中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率的4倍计算违约金数额8万元明显错误，正确计算数额远低于该数额。二审期间，开来公司明确表示对一审判决第一项没有异议，但是对违约金计算的数额有异议，并将上诉请求第一项变更为：请求本院按照中国人民银行同期贷款利率重新计算违约金。通发公司辩称，既然上诉人明确表示对一审判决第一项没有异议，仅就违约金进行上诉，通发公司认为判决书涉及到的违约金部分属一审法院依法调整后的内容，符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。通发公司向一审法院起诉请求：1、开来公司支付通发公司设备租赁费401934元；2、开来公司支付通发公司违约赔偿金100000元；3、开来公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2012年7月10日，通发公司与开来公司签订《施工设备租赁合同》一份，合同主要约定：承租单位：武汉开来建设集团有限公司邯郸滨江首府项目部（以下简称甲方），出租单位：山东通发实业有限公司（以下简称乙方）。因甲方承建工程施工的需要，向乙方租赁施工设备……。一、工程名称：邯郸市滨江首府项目。二、工程地点：邯郸市东站对面。三、楼层概况：地下2层地上32层。四、进场时间及租赁期限，设备暂定租赁时间为2012年8月10日至年月日，租费从设备安装调试完毕双方签字认可打启用单之日起计算并负责办理使用许可证，停用以设备拆卸退场双方签字确认的报停单日期为准；租赁期限不得低于10个月，低于10个月按10个整月计算，超过10个月按实际租赁天数计算。……。五、设备型号、数量及单价：经双方商定，甲方租赁乙方施工设备，按下列标准结算租赁费（不含税）用给乙方包含司机工资。由乙方向甲方提供塔机5台，设备型号为QTZ63，月租费每台235**元，进退场费为每台240**元。备注：配塔司。……。六、结算及付款期限：本合同生效基础节进场后，甲方支付清设备进退场费，其后每次月五日前付清上月租赁费给乙方，设备拆除前付清全部费用，不付清不算报停直到付清租费为止。……。九、乙方的职责：……。11、在施工过程中如遇春节放假，同意甲方报停要求，报停时间不超过30天。30天内以双方现场代表签证单据中注明的停用时间为结算依据。十、其它条款……。4、如甲方逾期不结付租费，乙方有权停止设备工作，由此造成的一切损失甲方自负，乙方将按延误天数每天收取甲方所欠租费的5‰赔偿金；对停机满5天后，甲方仍继续拖延支付租赁费，乙方有权拆除并将设备退出施工现场。……甲方：武汉开来建设集团有限公司邯郸滨江首府项目部（印章）乙方：山东通发实业有限公司合同专用章（印章）。2012年12月6日，原、被告签订《施工设备租赁合同》补充合同一份，该补充合同约定的甲方、乙方，工程名称、工程地址、加盖的印章一致。该补充合同与原合同不一致的内容有：设备型号及数量为型号为QTZ63塔机三台，月租费每台235**元，进退场费每台240**元，配塔司。型号为QTZ80塔机二台，月租费每台255**元，进退场费每台240**元，配塔司。本补充合同所涉及条款在原合同条款中没有的或与原合同不一致时，以本补充合同条款为准。本补充合同未涉及的内容按原合同相应条款执行，实际使用中若发生在原合同及本补充合同中均没有相关条款可执行时，双方另行协商解决可再续签订补充合同。2013年6月8日，通发公司与开来公司签订《施工设备租赁合同》一份，合同主要约定：承租单位：武汉开来建设集团有限公司邯郸天鹅湾项目部（以下简称甲方）出租单位：山东通发实业有限公司（以下简称乙方）。因甲方承建工程施工的需要，向乙方租赁施工设备……。一、工程名称：邯郸市天鹅湖小区商住楼。二、工程地点：邯郸汽车东站对面。三、楼层概况：地下两层、地上三十一层。四、进场时间及租赁期限，设备暂定租赁时间为2013年6月30日至2014年4月30日，租费从设备安装调试完毕双方签字认可打启用单之日起计算，停用以设备拆卸退场双方签字确认的报停单日期为准；租赁期限不得低于6个月，低于6个月按6个整月计算，超过6个月按实际租赁天数计算。……。五、甲方配备操作人员并承担人员管理及费用。六、设备型号、数量及单价：经双方商定，甲方租赁乙方施工设备，按下列标准结算租赁费（不含税）用给乙方包含司机工资。由乙方向甲方提供施工电梯6台（4台新设备、2台旧设备），设备型号为SC200/200，月租费分别为其中4台新设备每台为9000元，2台旧设备每台为8500元，进退场费为4台新设备每台90**元，2台旧设备每台85**元。……。七、结算及付款期限：本合同生效基础节进场后，甲方支付清设备进退场费、基础节费用，其后每次月五日前付清上月租赁费给乙方，设备拆除前付清全部费用，不付清不算报停直到付清租费为止。……。十、乙方职责：……。7、在施工过程中如遇春节放假，同意甲方报停时间不超过30天。30天内以双方现场代表签证单据中注明的停用时间为结算依据。十一、其它条款……。5、如甲方逾期不结付租费，乙方有权停止设备工作，由此造成的一切损失甲方自负，乙方将按延误天数每天收取甲方所欠租费的5‰赔偿金，并有权收回所发生的全部租费；对停机满5天后，甲方仍继续拖延支付租赁费，乙方有权拆除并将设备退出施工现场。……甲方：武汉开来建设集团有限公司邯郸天鹅湾项目部（印章）乙方：山东通发实业有限公司合同专用章（印章）。以上三份合同签订后，通发公司按照合同的约定向开来公司提供了所租设备，用于开来公司所承建的邯郸滨江首府项目工程和邯郸天鹅湾项目工程的施工，开来公司所租用的通发公司的设备于2015年8月初拆除。后经双方结算，自开来公司租用通发公司设备至2015年1月31日，开来公司认可共签字28份租赁费结算单。诉讼中，通发公司将诉讼请求中要求开来公司支付的设备租赁费401934元，变更为要求开来公司支付设备租赁费366934元。但主张该租赁费数额中不包括2015年2月1日至2015年7月31日期间的租赁费，通发公司对此只提供了2016年1月13日开来公司的工作人员石学彬向通发公司出具的承诺书，未提供其他证据予以证实，开来公司对通发公司该主张不予认可。通发公司主张开来公司应支付的违约赔偿金100000元的计算方式为自开来公司最后一次付款次日（2015年7月6日）起至起诉之日（2016年1月5日）止，每日按所欠租赁费366934元的5‰计算的。开来公司对该主张提出异议，主张双方违约赔偿金约定过高，请求法院给予调整。通发公司对开来公司该请求明确表示同意。开来公司同时主张在向通发公司出具设备报停单后，为了避免损失扩大，曾通知通发公司拆除设备，但未提供证据予以证实，通发公司对开来公司该主张不予认可。另查明，开来公司在收到一审法院应诉手续后，其工作人员石学彬于2016年1月13日向通发公司出具《承诺书》一份，该《承诺书》载明：“承诺书致：山东通发实业有限公司武汉开来建设集团有限公司因承接邯郸天鹅湖小区工程，欠付山东通发实业有限公司租赁费，现武汉开来建设集团有限公司承诺在2016年2月1日之前支付山东通发实业有限公司租赁费30万元，余款在2016年2月22日双方会计上班后核对好具体欠款账目，承诺在2016年5月1日前一次性付清剩余款项。1、如武汉开来建设集团有限公司未按上述时间支付山东通发实业有限公司款项，则承担2015年2月1日至2015年7月31日6台施工电梯按合同单价结算的租赁费。2、其他未尽事宜，执行原合同（合同编号：20120710、20130608）。武汉开来建设集团有限公司石学彬2016年1月13日”。该承诺书出具后，开来公司于2016年2月1日、2016年2月4日通过网上银行共计向通发公司支付租赁费300000元。一审法院认为，通发公司与开来公司签订的《施工升降机租赁合同》、《施工设备租赁合同》补充合同，系合同双方当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，为有效合同。通发公司已按合同约定履行了交付租赁设备的义务，开来公司理应依照合同约定履行支付租赁费的义务。关于通发公司要求开来公司支付租赁费数额问题，根据《施工升降机租赁合同》的约定，开来公司签字认可的设备启用时间、设备报停时间、租费结算单以及诉讼中通发公司变更诉讼请求、开来公司又支付款项300000元的事实，开来公司尚欠通发公司租赁费66934元，事实清楚，证据充分，法院予以确认。通发公司虽主张在其变更后的诉讼请求中不包括2015年2月1日至2015年7月31日期间的租赁费，因通发公司对此只提供了2016年1月13日石学彬向通发公司出具的承诺书，未提供其他证据予以证实，开来公司对通发公司的该主张又不予认可，且通发公司在本案中对该部分费用未请求处理，故对通发公司主张的该事实是否成立不予确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条、第二百二十七条之规定，承租人应当按照约定的期限支付租金。承租人无正当理由未支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。因开来公司未完全按照承诺的期限履行付款义务，故通发公司要求开来公司支付尚欠租赁费的诉讼请求，予以支持，但应将开来公司已付款项扣除。因开来公司未能按照合同约定支付租赁费，已构成实际违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于或高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以增加或适当减少。通发公司、开来公司合同约定如逾期不结付租费，通发公司有权停止设备工作，由此造成的一切损失开来公司自负，通发公司将按延误天数每天收取所欠租费的5‰赔偿金。因涉案合同约定的每日5‰的违约金计算标准折合年利率为180%，显属过高，且开来公司对此提出异议，并要求给予调整。现通发公司要求开来公司支付的违约赔偿金100000元，是每日按所欠租赁费366934元的5‰计算至本案起诉之日。因自2015年7月6日起至起诉之日2016年1月5日止共计183天，折合年利率约为98.36%，该利率已超出中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率的四倍，故对原告该项诉讼请求，不予支持。通发公司的该项诉讼请求，可确定为开来公司自2015年7月6日起至起诉之日2016年1月5日止以366934元为基数，按照中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率的四倍为计算标准向通发公司支付违约赔偿金。案经调解未果，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条之规定，判决如下：一、武汉开来建设集团有限公司于判决生效之日起十日支付山东通发实业有限公司设备租赁费66934元。二、武汉开来建设集团有限公司（自2015年7月6日起至起诉之日2016年1月5日止，以366934元为基数，按照中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率的四倍为计算标准）向山东通发实业有限公司支付违约赔偿金80000元。于判决生效之日起十日内付清。三、驳回山东通发实业有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8819元，保全费3270元，由山东通发实业有限公司负担10502元，由武汉开来建设集团有限公司负担1587元。二审中，上诉人开来公司、被上诉人通发公司均没有提交新证据。经审理本院认定，一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是一审法院计算的上诉人开来公司应向被上诉人通发公司支付的违约金数额是否准确。根据一、二审查明事实，开来公司对一审法院计算的其应向通发公司支付违约金数额的基数366934元没有异议。一审法院对开来公司与通发公司合同约定的显属过高的违约金计算标准予以调整，以366934元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算违约金符合法律规定。经核查，以366934元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍为计算标准，开来公司应支付通发公司2015年7月6日至2016年1月5日期间的违约金数额为33619元，一审法院对违约金数额计算错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市长清区人民法院（2016）鲁0113民初81号民事判决第一项、第三项及案件受理费的负担，即：一、武汉开来建设集团有限公司于判决生效之日起十日支付山东通发实业有限公司设备租赁费66934元。三、驳回山东通发实业有限公司其他诉讼请求。案件受理费8819元，保全费3270元，由山东通发实业有限公司负担10502元，由武汉开来建设集团有限公司负担1587元。二、撤销济南市长清区人民法院（2016）鲁0113民初81号民事判决第二项，即：二、武汉开来建设集团有限公司（自2015年7月6日起至起诉之日2016年1月5日止，以366934元为基数，按照中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率的四倍为计算标准）向山东通发实业有限公司支付违约赔偿金80000元，于判决生效之日起十日内付清。三、上诉人武汉开来建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人山东通发实业有限公司支付违约赔偿金33619元（自2015年7月6日起至起诉之日2016年1月5日止，以366934元为基数，按照中国人民银行同期同类银行贷款利率的四倍计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费8819元，由上诉人武汉开来建设集团有限公司负担7000元，由被上诉人山东通发实业有限公司负担1819元。本判决为终审判决。审 判 长  李志忠审 判 员  李耀勇代理审判员  陶巧玲二〇一六年九月二十八日书 记 员  焦琳晰