江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏07民终8号上诉人（原审被告）：吉来志。委托诉讼代理人：董洪建，江苏公善民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石兆现。委托诉讼代理人：薛冰，连云港市海州区岗埠法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吉从桂。上诉人吉来志因与被上诉人石兆现、吉从桂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服东海县人民法院（2015）连东白民初字第00123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月12日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。吉来志上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判；上诉费用由被上诉人承担。其主要理由是：1.石兆现本人未尽谨慎义务，对损害的发生存在重大过失，应承担责任；2.吉从桂作为发包人，明知吉来志无相应资质，应当对损失承担连带责任。石兆现辩称，其是从二楼架子上掉下来的，不知道架子不牢固，雇主应当采取安全防范措施；吉从桂应承担连带责任。吉从桂未到庭，亦未提交书面答辩意见。石兆现向一审法院起诉请求：判令吉来志赔偿石兆现伤残赔偿金等各项费用483315元，吉从桂承担连带赔偿责任；诉讼费用由吉来志、吉从桂负担。一审法院认定事实：2014年10月11日，吉来志雇佣石兆现为吉从桂家建二层楼房。施工过程中，石兆现因安全生产事故受伤，在连云港市第二人民医院住院治疗两次。经连云港市正达司法鉴定中心鉴定，构成四级伤残，误工时间为自受伤之日起360日，护理期限自受伤之日起180日，营养期限为自受伤之日起180日，后续必然发生的手术费15000元，被鉴定人存在部分护理依赖。石兆现主张的赔偿明细为：1.医疗费22867.52元；2.非住院期间护理费74790元；3.误工费8725.5元；4.伤残赔偿金209412元；5.精神损害抚慰金35000元；6.被抚养人生活费130020元；7.鉴定费2500元。以上1-7项合共483315.02元。吉来志、吉从桂对以下项目有异议：1.医疗门诊费用中的2835元和1780元，后续治疗费应待实际发生后才可主张；2.非住院期间的护理费的主张无依据；3.被抚养人生活费应加伤残等级系数并由父母共同负担。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。吉来志雇佣石兆现为吉从桂家建二层楼房，吉来志是雇主，石兆现是雇员，石兆现在工作过程中，因安全事故造成的损害，吉来志作为雇主，应承担赔偿责任。吉从桂建设的是农村二层房屋，不应承担连带赔偿责任。石兆现的损失如下：1.医疗费18252.52元。石兆现主张的在卫生室产生的费用2835元和1780元，没有正式发票，无法查证，不予支持；2.非住院期间护理费74790元，石兆现的法医鉴定结论为存在护理依赖，因此，根据其年龄和健康状况××，石兆现主张的10年护理期限是合理的，其主张的74790元未超出法律的规定，应予以支持；3.误工费1246.5元/月×7个月=8725.5元；4.残疾赔偿金209412元，石兆现存在护理依赖，无法参加生产劳动，应按劳动能力计算残疾赔偿金，石兆现的主张未超出法律的规定，吉来志认可残疾赔偿金的数额，予以准许；5.精神损害抚慰金35000元；6.被抚养人生活费130020÷2=65010元，被抚养人应由父母共同抚养，石兆现只占二分之一，石兆现主张孩子的母亲无劳动能力，但未能提供证据证明，对该主张不予支持。石兆现存在护理依赖，无法参加生产劳动，不能按残疾等级计算；7.鉴定费2500元。以上1-7项合共413690.02元。一审法院遂依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、吉来志应于判决发生法律效力之日起三日内向石兆现支付赔偿款413690.02元；二、驳回吉来志的其他诉讼请求。案件受理费2917元，由石兆现负担420元，吉来志负担2497元。一审查明的事实属实，本院依法予以确认。二审中，上诉人吉来志为证明其上诉主张，申请证人曹某同、马某出庭作证。证人曹某同陈述的主要内容为：其是在石兆现掉下来之后才到现场的，石兆现经常和其一起干活，这次给吉从桂家盖的是大平房上加盖的一层，拆大檐是不是吉来志安排的其不知道。证人马某陈述的主要内容为：事发当日其是在室内干活的，吉来志安排工人拆上面的顶棚壳子，干活时大家不在一起，石兆现当时从哪里摔下来的其不清楚，不知道当时石兆现是否系了安全带，拆壳子的时候吉来志不会叫工人系安全带，因为手能够够到，平时干活的时候有安全帽，腰上栓个棕绳子。上诉人吉来志对两位证人证言的真实性无异议，石兆现认为证人证言不属于新证据，对马某证言的真实性无异议，对曹某同的证言部分有异议，曹某同与石兆现受伤有直接关系，证言不具有真实性。对证人马某的证言的真实性，因双方均无异议，本院依法予以确认。对曹某同的证言中与马某陈述一致的内容，本院依法予以确认，其他内容因被上诉人持有异议，又无其他证据相佐证，本院依法不予确认。本院另查明，石兆现在拆除涉案房屋建筑模板壳时，从二楼架子上掉下，当时未带安全帽，未采取安全措施。本案的争议焦点是：本案事故中，三方对事故造成的石兆现的损害，各自应否承担责任及应承担责任的份额，关于吉从桂是否应就本案的损失承担赔偿责任，本院认为，承揽人在完成承揽工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，吉从桂将自建两层楼房发包给吉来志施工，与吉来志之间系承揽关系。由于吉从桂的房屋为农村自建低层住宅，不适用《中华人民共和国建筑法》的调整，承建方是不需要建筑从业资质的，故吉从桂并不存在选任过错，不需承担赔偿责任。关于石兆现本人是否应对其自身损害承担责任，本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，依据查明的事实，石兆现本人在从事劳务活动中，自身未尽谨慎的安全注意义务，未采取必要的安全防护措施，其对本次安全事故的发生亦有过错，应当承担相应的责任。结合本起事故发生的经过以及双方在事故中的责任，本院确定，因本起事故造成的石兆现的各项损失，由石兆现自行承担40%的责任，吉来志承担60%的责任。因双方对一审判决确定的各项损失的数额共计413690.02元并无异议，故吉来志应承担的赔偿数额为248214.01元。综上所述，吉来志的上诉理由部分能够成立，对其成立部分，本院依法予以支持。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销东海县人民法院（2015）连东白民初字第00123号民事判决；二、吉来志于本判决发生法律效力之日起十日内向石兆现支付赔偿款248214.01元；三、驳回石兆现的其他诉讼请求。如果吉来志未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2917元（石兆现已预交），由石兆现负担1167元，吉来志负担1750元，；二审案件受理费2917元（吉来志已预交），由石兆现负担1167元，吉来志负担1750元。本判决为终审判决。审 判 长  童 衡代理审判员  朱培培代理审判员  陈其庆二〇一六年九月十四日书 记 员  韩振亚法律条文附录《中华人民共和国侵权责任法》第二十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，依照以下情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……