上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0107民初2835号原告：徐如正，男，1958年3月18日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：李家龙，上海李东方律师事务所律师。被告：张树强，男，1961年1月4日出生，汉族，户籍地安徽省。被告：上海盛欣保洁有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：孙喜延，经理。被告：上海普陀物业有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：周志伟，经理。委托诉讼代理人：李思呈，上海市江华律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏佳璐，上海市江华律师事务所律师。原告徐如正与被告张树强、上海盛欣保洁有限公司(以下简称盛欣保洁公司)、上海普陀物业有限公司(以下简称普陀物业公司)用人单位责任纠纷一案，本院于2016年1月27日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2016年7月15日公开开庭进行了审理。原告徐如正的委托诉讼代理人李家龙、被告盛欣保洁公司的法定代表人孙喜延、被告普陀物业公司的委托诉讼代理人魏佳璐到庭参加诉讼。被告张树强经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告徐如正向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费人民币64361.88元(以下币种均为人民币)、鉴定费2000元、残疾赔偿金105924元、精神损害抚慰金5000元、误工费15560元、营养费3600元、护理费5400元、交通费91元、残疾辅助器具费130元、住院伙食补助费160元、律师代理费8000元，由被告盛欣保洁公司承担赔偿责任，被告普陀物业公司承担连带责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告张树强系被告盛欣保洁公司的员工，被告盛欣保洁公司承包了被告普陀物业公司管理小区的保洁工作。2014年12月3日上午8时左右，被告张树强因工作骑人力三轮车(加装了马达)从普陀区红棉路垃圾收集站驶出，将由南向北骑电动车的原告撞倒，致原告受伤。本起交通事故经交警认定，由被告张树强承担事故全部责任，原告无责任。事故发生后经交警委托鉴定，原告伤情构成XXX伤残，需要休息240日、营养90日、护理90日，二期治疗需要休息60日、营养30日、护理30日。因原、被告就赔偿事宜未达成一致意见，故原告诉至法院，请求判如诉请。另对于二期费用待实际发生后再主张。被告张树强未作答辩。被告盛欣保洁公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议。首先，被告张树强不是本公司员工，其与本公司为承包关系。被告张树强从本公司承包了桃浦七村三委的部分保洁工作。本公司是从被告普陀物业公司承包了其管理小区(雪松路458弄雪松苑小区)的保洁工作，再划块承包给个人，按照区域大小确定承包费。本公司要求保洁人员，每天早上要清扫小区道路一遍，楼道每周打扫一次，绿化带及路面保持清洁，生活垃圾送到环卫所指定的地点。保洁人员的承包费用每人每月1400、1700、1900元不等，基本上三个月一付，保洁人员有特殊情况也可以临时付。其次，原告的交通事故发生在城市道路上，公安部门已经明确了事故双方的责任。事发后没有人告知过本公司，本公司是事发后2个月后才听说的，故本起事故与本公司无关。第三，小区垃圾驳运是由环卫部门提供不锈钢人力三轮车，而事故车辆不是小区内运送生活垃圾的三轮车，并且本公司与被告张树强在合同中明确约定“私自改装车辆发生事故，由乙方承担一切责任”。本公司认为原告发生的事故是其与被告张树强之间的个人行为，与本公司没有关联。综上，不同意原告的诉讼请求。关于赔偿范围：医疗费由法院依法审核。营养费和护理费认可每天30元的标准。误工费，原告未提供证据证明其实际误工损失，故不认可。残疾赔偿金认可47710元的标准。精神损害抚慰金过高，法院依法酌定。交通费认可30元。律师代理费过高，认可2000元。被告普陀物业公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议。被告盛欣保洁公司确实与本公司为合法有效的承包关系，但本公司未允许被告盛欣保洁公司将保洁工作再转包第三方，根据本公司与被告盛欣保洁公司的合同约定，保洁工为16人，由被告盛洁保洁公司负责安排。保洁费每人每月1900元。原告与本公司没有侵权法律关系，故不同意原告的诉讼请求。赔偿范围认可被告盛欣保洁公司的意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对下列事实和证据无异议，本院予以确认并在卷佐证：1、2014年12月3日8时05分许，在本市红棉路出武威路北约50米处，被告张树强骑行人力三轮车与骑行电动自行车的原告发生交通事故，导致原告人伤车损。事故发生后，上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，被告张树强承担事故全部责任。2、经交警部门委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具复医[2015]残鉴字第1594号司法鉴定意见书，鉴定意见为：徐如正因道路交通事故所致左下肢功能丧失，已构成XXX伤残。遵医嘱择期行取内固定术。伤后可予以休息240日，营养90日，护理90日；第二次术后可予以休息60日，营养30日，护理30日。3、被告普陀物业公司将本市雪松路458弄雪松苑小区的保洁服务承包给了被告盛欣保洁公司，双方于2014年1月25日签订了《保洁工作委托合同书》，期限为2014年1月1日起至2014年12月31日止。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告张树强与被告盛欣保洁公司之间是承包关系，还是雇佣关系？本院认为，雇佣活动是指从事雇员授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇佣注重雇工无形劳务给付，以供给劳务本身为目的，偏重于劳动者出卖劳动力的行为。首先，被告盛欣保洁公司提供的《小区保洁承包合同书》中约定的甲方(被告盛欣保洁公司)责任“……提供给乙方的统一服装。作为居民识别清扫人员的标志……；……督促乙方遵纪守法，对违法违纪者，有权对其进行劝告、警告的责任。……”可以看出，被告张树强在日常保洁工作中受到被告盛欣保洁公司的管理；其次，被告张树强从事的保洁工作主要是一种劳务给付。第三，被告盛欣保洁公司提供的流水帐可以说明被告盛欣保洁公司定期向被告张树强发放承包费；第四，被告盛欣保洁公司为被告张树强投保团体意外伤害险，可以说明两者存在较强的人身依附关系。综上，从被告张树强与被告盛欣保洁公司之间的人身依附关系、劳动技术含量、劳动条件的提供、劳动方式以及报酬支付方式等多方面综合考量，本院认为，被告张树强与被告盛欣保洁公司之间存在雇佣关系，被告盛欣保洁公司系被告张树强的用人单位。２.事发时被告张树强是否属于执行工作任务？本院认为从事故当时的照片反映被告张树强的三轮车上堆放着生活垃圾，结合被告张树强从事的工作，可以确认其是在驳运小区生活垃圾的过程中发生的交通事故，属于在执行工作任务时造成他人损害。被告盛欣保洁公司以自己与被告张树强签订的《小区保洁承包合同书》中约定“私自改装车辆发生事故，由乙方承担一切责任”为由，不同意承担用人单位责任，该主张于法无据，本院难以采信。3、被告普陀物业公司是否应当承担连带责任？本院认为，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。被告普陀物业公司在本起交通事故中并无过错，亦无法定承担连带责任的情形，故原告要求其承担连带责任，于法无据，本院难以支持。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。根据本案查明的事实，原、被告之间发生的交通事故系非机动车之间的事故，交警部门认定该起事故由被告张树强承担本起交通事故的全部责任，又因本起交通事故发生在被告张树强执行工作任务中，故应由被告张树强的用人单位即本案被告盛欣保洁公司对原告合理损失承担全部赔偿责任。被告张树强经本院合法传唤未到庭，视为放弃答辩及质证的权利，不影响本案公正裁决。关于赔偿范围，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。1.医疗费，经对原告提供的病史资料及相关单据的审核，原告因此次交通事故产生的医疗费为65446.92元，本院予以确认。2.营养费，本院根据鉴定意见确定的营养期限90日(一期)，参照每日30元的标准酌情确定营养费为2700元。3.护理费，本院根据鉴定意见确定的护理期限90日(一期)，原告住院期间(8天)实际发生护理费480元，出院后护理费参照每天40元的标准，酌情确定原告护理费为3760元。4.误工费，原告主张根据鉴定意见确定的休息期限240日(一期)参照事发后休息期间本市最低工资标准计算误工费为15560元，与法不悖，本院予以准许。5.残疾赔偿金，根据鉴定意见原告目前已经构成XXX伤残，故本院参照上年度本市城镇居民人均可支配收入的标准，酌情确定残疾赔偿金为105924元。6.精神损害抚慰金，因原告损伤构成XXX伤残，对其今后的工作、生活造成一定的影响，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。7.交通费，根据原告就诊、鉴定等实际情况，原告主张91元，无不妥，本院予以确认。8.律师代理费，本院根据本案实际情况酌情确定律师代理费为3500元。9.原告与被告盛欣保洁公司、被告普陀物业公司就住院伙食补助费160元、残疾辅助器具费130元、鉴定费2000元的赔偿标准达成一致，本院予以确认。综上所述，原告在本起交通事故中各项合理损失合计为204271.92元，应由被告盛欣保洁公司予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海盛欣保洁有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐如正医疗费65446.92元、住院伙食补助费160元、营养费2700元；二、被告上海盛欣保洁有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐如正残疾赔偿金105924元、残疾辅助器具费130元、护理费3760元、误工费15560元、交通费91元、精神损害抚慰金5000元；三、被告上海盛欣保洁有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐如正鉴定费2000元、律师代理费3500元；四、对原告徐如正的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案公告费人民币560元，由被告张树强负担。本案案件受理费人民币4364元，由被告上海盛欣保洁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  邵莉星人民陪审员  蒋建萍人民陪审员  浦 艳二〇一六年九月十九日书 记 员  高 越附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶。二、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。