湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0111民初1165号原告长沙中煌混凝土有限公司洪山分公司，住所地湖南省长沙市开福区捞刀河镇凤羽村袁六安自建房。负责人张宏华。委托代理人张陈鑫，湖南保协律师事务所律师。委托代理人黄文欢，湖南旷真律师事务所律师。被告中建二局第二建筑工程有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市南山区前海路0169号。负责人魏庆国。委托代理人李莹莹，系公司员工。委托代理人王玺，系公司员工。被告中建二局第二建筑工程有限公司，住所地河南省郑州市金水区花园路西、农业路南6幢1单元22层2207号。法定代表人魏庆国。委托代理人李莹莹，系公司员工。委托代理人王玺，系公司员工。原告长沙中煌混凝土有限公司洪山分公司（以下简称原告）诉被告中建二局第二建筑工程有限公司深圳分公司（以下简称深圳分公司）、中建二局第二建筑工程有限公司（以下简称中建二局公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月2日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张陈鑫、黄文欢，两被告的共同委托代理人李莹莹、王玺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告深圳分公司因承建位于长沙市××东路的“城市山谷建安工程”项目的需要与原���签订《商品砼供应合同》。双方同时对数量、价款、结算方式、付款方式、违约责任、争议解决等事项进行了约定。合同签订后，原告严格按照合同约定供应混凝土，认真履行合同，但被告深圳分公司却未按时支付货款。截至2015年2月10日止，被告深圳分公司尚须依约支付混凝土款1533792.66元，另外还须依约向原告支付截至2016年3月1日止的逾期付款损失共计102129.69元及支付自2016年3月2日起至全部货款付清之日止以欠付货款作为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算的后续逾期付款损失。另外，被告中建二局公司系“城市山谷建安工程”项目的中标单位，且被告深圳分公司系被告中建二局公司的分公司，所以被告中建二局公司应对被告深圳分公司欠付原告的款项承担连带清偿责任。对于上述款项，经原告多次催要，被告都不予支付，原告为维护自身权益，诉至法院，请求判令：1、两被告共同向原告支付所欠混凝土货款共计1533792.66元；2、两被告向原告共同支付2015年2月11日起至2016年3月1日止按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款损失共计102129.69元，并支付自2016年3月2日起至全部货款付清之日止以欠付货款作为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算的后续逾期付款损失；3、两被告共同承担本案全部诉讼费用。被告深圳分公司、中建二局公司共同辩称，原告在诉状中诉求的货款1533792.66元与事实不符，因原告所提供混凝土造成工程裂缝漏水等质量问题，需扣除部分货款。关于往来确认函只是对过程中供货量的一个确认，并不是实际结算，不能以此来确定欠款数额，而且在施工过程中因原告所供货物存在质量问题，给两被告造成较大的损失，应该承担相应责任。具体而言：1、在施工过程中，因原告所供的混凝土塌落度过小以及混凝土原材料砂石级配不好，造成泵堵管，浪费了大量的混凝土、增加了大量人工，同时造成了施工冷缝，影响工程质量出现了渗水现象；2、在施工过程中，因原告不能及时供应混凝土，导致工程出现大量的施工冷缝等问题；3、在施工的地下室地板、顶板及外墙存在大量因混凝土裂缝引起的渗漏，经分析，可以确定这部分混凝土裂缝为原告所供混凝土质量问题引起的。为解决上述质量问题，被告安排专业人员对出现裂缝漏水的部位进行维修，给被告造成了较大的经济损失，需要从原告货款中扣除部分费用。原告主张的利息欠缺法律依据，理由是按照合同约定，原告诉求的余款应在主体结构封顶后12个月内全部付清，主体结构实际封顶时间为2014年10月16日，被告余款的付款时间应该从2014年10月16日开始到2015年10月16日止，因此按照合同约定，原告利息起算时间有误。经审理查明，2013年5月8日，原告（乙方）与被告深圳分公司（甲方）签订《商品砼供应合同》，约定：1、甲方同意将长沙城市山谷项目工程部分部位以及经甲方工程现场人员同意浇注的其他部位商品砼由乙方供应；2、所有普通规格商品混凝土均按当期《长沙建设造价》信息价砼价格下浮28%，数量暂定40000立方米，实际供货及结算数量以甲方书面确定的工地验收人员签字确认的数量为准，金额暂定1400万元；3、乙方所供混凝土质量必须符合GB14902-2003《预拌混凝土》国家标准；4、按乙方发货单填写的砼数量、标号、浇筑部位、生产时间、到场时间，甲方有权随机核查发货单位数量的准确性，并进行抽查；5、每月25日为当月供货结算日，双方凭签字确认的《送货单》汇核计算乙方当月供货数量及金额；6、乙方供货出±0.00后一个月内甲方支付该批���款60%，裙楼完工后支付该批货款的70%，主体结构每完成10层施工完毕后甲方支付乙方该批货款70%，以后甲方付款依此类推。主体结构封顶后在3个月内甲方支付乙方总货款的90%。余款在主体结构封顶后12个月内全部付清；7、因现场抽取检验的试块不合格，当时对检验结果有异议时，双方协商后采取回弹等方法进行鉴定，检验鉴定的全部费用和责任由责任方承担。出现质量问题，由市或区建设主管部门组织专家进行检验，以专家组根据检验结果作出的分析结论作为裁决依据，由责任方承担全部责任和费用；合同另对交货等进行了约定。2013年7月5日至2015年6月16日期间，被告中建二局公司京武城市山谷项目部、城市山谷名园项目部、城市山谷名园一期项目经理部曾五次发函原告说明原告供应的商品砼存在质量问题，并主张因混凝土供应、质量问题造成的损失从原告混凝土材料款中扣除。2014年11月28日至2015年5月30日，案外人深圳市建力建设监理有限公司三次出具监理工作联系单给被告中建二局公司京武城市山谷项目部，说明地下室顶板、外墙等部位存在开裂渗漏现象。2014年12月29日，原告（乙方、供方）与被告中建二局公司京武城市山谷项目部（甲方、需方）签订《关于京武城市山谷3#楼首层砼置换处理的协议》，载明：乙方于2013年3月9日至2013年3月10日供应甲方的城市山谷3#楼首层北侧楼梯踏步及墙柱混凝土中，在2013年8月发现有大面积裂缝，该部位通过甲方组织人员凿出置换后，该部位的混凝土质量状况，甲方不得再予追究乙方责任，甲方因此产生的费用共计120791元，由乙方承担，该金额在12月的回款中扣除。2015年1月28日，原告发送回复函给被告中建二局公司城市山谷名园项���部，载明：针对被告中建二局公司城市山谷名园项目部发送的《关于地下室混凝土裂缝事宜》函件，原告回复称被告中建二局公司京武城市山谷项目部施工的城市山谷名园地下室出现大面积裂缝不是因原告提供的混凝土不合格引起。2015年11月4日，原告与被告深圳分公司通过往来确认函对账：原告供货总方量49710立方米，货款总额18233792.66元，原告已收货款16200000元、欠收货款2033792.66元（《关于京武城市山谷3#楼首层砼置换处理的协议》中约定的120791元已扣除）。另查明，原告、被告深圳分公司、中建二局公司均认可该工程于2014年10月16日封顶，被告深圳分公司、中建二局公司于双方对账后支付货款50万元，被告中建二局公司主张50万元付款时间为2016年2月1日，但未提供证据。原告在《被告应付款明细表》中认可50万元的还款在2016年1月28日扣减本金。以上事实，有《商品砼供应合同》、《关于京武城市山谷3#楼首层砼置换处理的协议》、往来确认函、工作联系函、监理工作联系单、回复函、《被告应付款明细表》、当事人的陈述及开庭笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告中建二局公司设立的被告深圳分公司签订的《商品砼供应合同》及其与被告中建二局公司京武城市项目部签订的《关于京武城市山谷3#楼首层砼置换处理的协议》系各方真实意思表达，其内容不违反法律法规的强制性规定，双方当事人均应按协议履行义务。一、关于被告的责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因被告深圳分公司不具有法人资格，故应由被告中建二局公司承担还款责任。二、关于货款金额。根据2015年11月4日原告与被告深圳分公司往来确认函，被告深圳分公司尚欠原告2033792.66元，扣除两被告此后支付原告的50万元，未付货款为1533792.66元（2033792.66元-500000元），原告诉请被告中建二局公司支付原告货款1533792.66元，本院予以支持。三、关于违约金。根据《商品砼供应合同》约定，主体结构封顶后在3个月内甲方支付乙方总货款的90%，余款在主体结构封顶后12个月内全部付清，但未对违约金计算标准进行约定，原告主张按银行同期贷款利率计算，不违反法律规定，本院予以确认。原被告均认可封顶时间为2014年10月16日，但双方在2015年11月4日往来确认函中确认截至2015年2月10日未付货款2033792.66元，实质上变更了全部合同的付款时间，被告应当在对账后及时履行付款义务，本院确认违约金自2015年11月4日开始计算。自2015年11月4日以2033792.66元为基数，自2016年1月28日以1533792.66元为基数，本院予以支持，对于超过部分的诉请，本院不予支持。四、关于质量问题。《商品砼供应合同》约定，因现场抽取检验的试块不合格，当时对检验结果有异议时，双方协商后采取回弹等方法进行鉴定，检验鉴定的全部费用和责任由责任方承担。出现质量问题，由市或区建设主管部门组织专家进行检验，以专家组根据检验结果作出的分析结论作为裁决依据，由责任方承担全部责任和费用。被告未对商品砼检验情况举证，不能证明原告供应商品砼存在质量问题，因此被告中建二局公司对质量的抗辩，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中建二局第二建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告长沙中煌混凝土有限公司洪山分公司货款1533792.66元；二、被告中建二局第二建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告长沙中煌混凝土有限公司洪山分公司违约金（按银行同期贷款利率自2015年11月4日至2016年1月27期间以2033792.66元为基数计算，自2016年1月28日以1533792.66元为基数计算至实际清偿之日止）；三、驳回原告长沙中煌混凝土有限公司洪山分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费19523元，由原告长沙中煌混凝土有限公司洪山���公司负担1523元，被告中建二局第二建筑工程有限公司负担18000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  王格格人民陪审员  郭开华人民陪审员  陈梓良二〇一六年九月七日书 记 员  龚凤梅附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人��共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。