贵州省遵义市播州区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0321民初3666号原告遵义市播州区信用融资担保有限责任公司（原名遵义县信用担保有限公司）。住所地遵义市播州区（原遵义县，下同）南白镇东大街南苑新城10号楼3层。统一社会信用代码：91520321688425962X。法定代表人欧泽忠。委托代理人李佳佳，贵州文熙律师事务所律师。被告贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司。住所地遵义市播州区龙坑镇苏池村。组织机构代码：697548657。法定代表人朱元辉，该公司总经理。被告朱元辉，男，1971年12月4日出生，汉族，住贵州省金沙县。被告章某，女，1977年12月6日出生，汉族，住贵州省金沙县。被告朱某1，女，2006年1月19日出生，汉族，住址。法定代理人章某，系被告朱某1母亲。被告朱某2，男，2011年2月17日出生，汉族，住址。法定代理人章某，系被告朱某2母亲。被告杨荣强，男，1971年1月24日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。被告谢明霞，女，1977年5月16日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。被告陈茂禄，男，1966年7月20日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。被告邹发刚，男，1967年7月13日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。原告遵义市播州区信用融资担保有限责任公司（以下简称信用担保公司）与被告贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司（以下简称奇丽公司）、朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、陈茂禄、邹发刚追偿权纠纷一案，本院于2016年7月6日立案受理后，依法由审判员罗维涛适用简易程序公开开庭进行了审理。原告信用担保公司委托代理人李佳佳、被告奇丽公司法定代表人（被告）朱元辉到庭参加诉讼，被告章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、陈茂禄、邹发刚经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告信用担保公司诉称：原告原名遵义县中小企业信用担保有限公司，2014年1月经遵义市人民政府办公室批准更名为现在的名称。2013年7月25日原告与被告奇丽公司签订了《反担保（抵押）合同》，约定由原告为被告奇丽公司向遵义县农村信用合作联社保证额本金为700万元的流动资金贷款作担保，被告奇丽公司提供反担保。合同签订后，原告依约为被告奇丽公司向遵义县农村信用合作联社保证额本金为700万元的流动资金贷款提供了担保责任。被告奇丽公司取得贷款后，未按照约定期限还款，后经协商，于2015年1月21日签订《展期协议》，将被告奇丽公司借款延长至2015年10月20日。原告继续为被告奇丽公司的流动资金贷款展期作担保，担保金额及责任不变。同时，其余被告与原告签订了《股权质押合同》，合同约定由其余被告以其在被告奇丽公司的股权为被告奇丽公司与原告签订的《保证合同》提供反担保，并承担连带保证责任。原告与被告奇丽公司签订的展期合同到期后被告奇丽公司仍然不能履行还款义务，原告分别于2015年12月31日被迫承担保证责任，为其代偿欠款300万元。2016年2月1日承担代偿欠款60万元，2016年2月4日承担代偿欠款290万元，共计650万元。至起诉时，被告奇丽公司向原告已履行了200万元，现尚欠450万元未予履行。综上所述，原告认为，原告与被告奇丽公司双方签订的《反担保（抵押）合同》合法有效，依法应受法律的保护，原告按照合同的约定向遵义县农村信用合作联社履行了担保义务，即取得了向被告奇丽公司主张追偿权的事实和法律依据，同时，按照合同约定，其余被告为被告奇丽公司的贷款向原告承担连带清偿责任，并办理了质押登记。原告依照法律的规定向被告主张还款，并按双方的约定要求被告承担实现债权的费用，符合法律的规定，被告依法应当履行。为此诉至人民法院，请求处理。被告奇丽公司、朱元辉辩称：原告起诉的欠款金额我方有异议，我方向原告方缴纳有35万元保证金原告未予退还，现应在欠款金额中予以冲抵，所以现在实际欠款金额只有415万元。我方愿意进行偿还，但是由于我公司现在资金周转困难，只能延期偿还。对原告的其余诉讼请求无异议。被告朱某1、朱某2、章某、杨荣强、谢明霞、陈茂禄、邹发刚未到庭，无答辩。经审理查明：原告信用担保公司原名遵义县中小企业信用担保有限公司，2014年1月14日，经遵义市人民政府金融办公室批准更名为遵义县信用担保有限公司。因公司资金周转需要，被告奇丽公司于2013年7月25日与案外人遵义县农村信用合作联社签订编号为遵县农信社八里（2013）年流贷字001号的《流动资金额度借款合同》，由被告奇丽公司在案外人遵义县农村信用合作联社处贷款700万元。同日，原告信用担保公司与案外人遵义县农村信用合作联社签订编号为遵县农信社八里（2013）年保贷字061号《保证合同》，由原告信用担保公司为被告奇丽公司在案外人遵义县农村信用合作联社处的700万元贷款提供连带保证，原告信用担保公司也与被告奇丽公司签订了编号为遵县中小企反担保抵（2013）050号的《反担保（抵押）合同》，由被告奇丽公司提供公司生产厂房等财产为原告的保证提供反担保。后案外人遵义县农村信用合作联社向被告奇丽公司提供了借款，直至借款期限届满，被告奇丽公司仍未按约还款，原告信用担保公司（丙方、担保人）、被告奇丽公司（甲方、借款人）、案外人遵义县农村信用合作联社（乙方、贷款人）与被告朱元辉、章某、杨荣强、邹发刚、谢明霞、朱某1、朱某2（丙方、担保人）于2015年1月21日签订编号为遵县农信社（2015）年八里社展期字001号《展期协议》，协议约定将被告奇丽公司在案外人遵义县农村信用合作联社的贷款700万元展期至2015年10月20日前偿还。同日，为确保遵县农信社（2015）年八里社展期字001号《展期协议》的履行，原告信用担保公司与案外人遵义县农村信用合作联社签订编号为遵县农信社（2015）年八里社保证字展001号《保证合同》，由原告信用担保公司对展期的债务向案外人遵义县农村信用合作联社提供连带保证。2015年2月6日，原告信用担保公司（乙方）与被告奇丽公司（甲方、债务人）协商签订编号为黔遵县企反担保抵（2015）004号《反担保（抵押）合同》，合同约定：债务人贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司因资金周转困难，不能按期偿还编号为遵县农信社八里（2013）年流贷字001号《流动资金借款合同》（以下简称原借款合同）的借款，特向遵义县农村信用合作联社延长借款期限，乙方根据甲方和债务人的请求，由乙方为债务人提供以遵义县农村信用合作联社为受益人的展期担保保证，保证期间自愿借款合同到期之日起9个月（即：2015年1月20日至2015年10月19日），保证额本金为柒佰万元的流动资金贷款展期担保，展期担保责任包括对应的本金及利息等。为确保贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司与遵义县农村信用合作联社签订的编号为遵县农信社（2015）年八里社展期字001号的《展期协议》的履行，保证遵义县农村信用合作联社贷款债权和编号为遵县农信社（2015）年八里社保证字展001号的《保证合同》中的保证人（乙方）担保贷款债权的实现，甲方和债务人愿意以有权处置的财产设定抵押，承担连带责任担保，作为乙方《保证合同》项下担保的反担保。甲方、乙方、债务人根据物权法等有关法律规定，经协商一致，约定如下条款：第一条抵押财产甲方以下列财产向乙方提供抵押：1、甲方自愿将贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司的全部机器设备抵押给乙方（见附件1）；2、甲方自愿将编号为：（黔）YH安许证字（2014）030041号的安全生产许可证质押给乙方，并将原件留存于乙方保存（见附件2）；3、甲方自愿将贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司土地使用权、生产厂房、办公大楼、职工宿舍、钢架棚抵押给乙方（见附件3）；第三条反担保的责任范围：1、债务人与遵义县农村信用合作联社签订的《展期协议》项下向受益人支付的全部款项；2、因甲方和债务人未履行承诺对乙方承担的违约金、赔偿金；3、乙方实现抵押权和全部债权的各项费用（包括但不限于律师费、差旅费、诉讼费、抵押物的折价、拍卖、变卖等费用）。第四条反担保的期限：自本合同生效之日起至《展期协议》项下的债务履行期满之日后两年止。乙方同意债权展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。第十条其他约定事项：1、乙方向甲方和债务人主张权利时，乙方可以选择单独就物的担保实现债权或要求保证人承担保证责任。也可以同时就物的担保和保证人主张权利。第十六条附件：本合同附件是本合同不可分割的组成部分，与本合同正文具有同等法律效力，本合同附件包括：附件1、2、3。其中附件1为《反担保抵押物清单（机器设备）》，包含：1、场内运输车5台；2、危险货物运输车3台；3、采购车1台；4、条码打印机1台；5、打印机3台；6、电脑5台；7、机械装药机1台；8、插引机26台；9、结鞭机16台；10、包装机3台；11、烘干机1台；12、造粒机2台；13、可燃物粉碎机1台；14、氧化物粉碎机1台；15、打筒机25台；16、捆筒机10台；17、扎底机3台；18、分纸机1台；19、据筒机2台；20、转纸机1台；21、卷筒机8台；22、泥底机6台；23、切纸机1台；24、烘干机3台；25、防雷器材设施1套；26、监控消费设施1套；27、消防栓、喷淋系统1套；28、避雷针、接地网1套。附件2为《反担保抵押合同（安全生产许可证）》，包含编号为（黔）YH安许证字（2014）030041号安全生产许可证。附件3为《反担保抵押物清单（房屋建筑物）》，包含：1、混砖机构生产厂房8000平方米；2、混砖结构办公大楼、职工宿舍1500平方米；3、钢架结构钢架棚6800平方米；4、93.5亩的土地使用权；5、开挖平场18000立方米；6、运输道路1.7公里。2015年2月9日，原告信用担保公司（乙方）与被告朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄（甲方）签订编号为黔遵县反担（2015）年字质押第004号《股权质押合同》，被告朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄自愿以其在被告奇丽公司享有所有权的全部股权向原告信用担保公司提供质押，承担连带责任担保，作为乙方《保证合同》项下担保的反担保。合同约定：第二条质押范围2.1甲方质押的范围包括：乙方承担保证责任所偿还的主合同项下的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）及实现质权的费用。第三条质押股权3.1本合同项下用于质押的股权详见《股权质押清单》。3.2本合同签订时当事人对出质权利约定的价值，不作为乙方处分该权利时的估价依据，不对乙方形式质权构成任何限制。第十四条附件14.1本合同的附件是本合同不可分割的组成部分，与本合同正文具有同等法律效力。14.2本合同的附件包括：《股权质押清单》。该清单载明：章某，股本金出资金额126万元，所持股权比例31.5%，质押价值126万元；朱某1，股本金出资金额42万元，所持股权比例10.5%，质押价值42万元；朱某2，股本金出资金额42万元，所持股权比例10.5%，质押价值42万元；朱元辉，股本金出资金额100万元，所持股权比例25%，质押价值100万元；杨荣强，股本金出资金额40万元，所持股权比例10%，质押价值40万元；谢明霞，股本金出资金额20万元，所持股权比例5%，质押价值20万元；邹发刚，股本金出资金额20万元，所持股权比例2.5%，质押价值10万元；陈茂禄，股本金出资金额20万元，所持股权比例2.5%，质押价值10万元。该《股权质押合同》签订后，双方就股权质押在遵义县市场监督管理局办理了质押登记，遵义县市场监督管理局于2015年2月13日出具了（遵县市监）股质登记设字[2015]第011号股权处置设立登记通知书。后该笔贷款延展期限届满，被告奇丽公司仍未能如期还款，原告信用担保公司基于自己的连带保证责任向案外人遵义县农村信用合作联社偿还了部分借款，案外人遵义县农村信用合作联社于2016年2年29日出具《担保代偿证明》1份，载明：“我社客户贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司（以下简称借款人），于2013年7月22日签订编号为遵县农信社八里（2013）年流贷字001号的《流动资金额度借款合同》，向我社申请借款人民币700万元，同时遵义县信用担保有限公司（以下简称的担保人）与我社于2013年7月22日签订了编号为遵县农信社八里（2013）年保贷字061号的《保证合同》，对上述借款提供担保。因借款人未能履行借款偿还义务，现担保人已依约定为借款人向我社承担担保代偿责任，代偿金额为650万元，代偿时间为2015年12月31日（300万元）、2016年2月1日（60万元）、2016年2月4日（290万元），共分三次代偿。”原告信用担保公司为被告奇丽公司代偿部分借款后，被告奇丽公司向原告信用担保公司支付代偿款200万元，尚余450万元经多次催收未果，原告特诉至本院请求判令：一、被告奇丽公司立即支付原告代偿款450万元，并承担原告支付的律师费用3万元，其余被告对前述款项承担连带清偿责任，原告对前述债务在被告的担保财产范围内优先受偿；二、案件受理费由九被告共同承担。另查明：被告奇丽公司在签订合同后向原告信用担保公司缴纳保证金35万元，现该35万元保证金由原告信用担保公司持有，原告信用担保公司（甲方）于2015年7月6日与贵州文熙律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，合同约定：“三、合同签订后，甲方向乙方支付律师费叁万元。”贵州文熙律师事务所向原告开具代理费发票1份，金额3万元。2016年6月28日，原告信用担保公司经遵义市人民政府金额办公室同意又更名为“遵义市播州区信用融资担保有限责任公司”。上述事实，有原、被告当庭陈述、《反担保（抵押）合同》、《股权质押合同》、《担保代偿证明》等在卷佐证，符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以认定。本院认为：原告信用担保公司基于连带保证责任代被告奇丽公司向案外人遵义县农村信用合作联社代偿650万元债务后，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，现有权对被告奇丽公司进行追偿，被告奇丽公司现已支付代偿款200万元，尚余450万元应予支付。被告奇丽公司辩称向原告缴纳的35万元保证金应予冲抵，因原告信用担保公司是否应承担35万元保证金的退还义务不属于本案审理的范畴,且原告信用担保公司不同意进行冲抵，故对被告奇丽公司冲抵35万元保证金的辩解意见，本院不予采纳，被告奇丽公司可以另案诉讼予以解决。根据双方签订的黔遵县企反担保抵（2015）004号《反担保（抵押）合同》第三条的约定，对于原告信用担保公司为实现本次债权支出的30000元律师费，被告奇丽公司亦应支付。原告信用担保公司要求被告朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄对被告奇丽公司应支付的相应款项承担连带清偿责任，因被告朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄仅就自己在被告奇丽公司享有的相应股权向原告提供质押担保，并未承诺各自向原告信用担保公司提供连带责任保证，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张上述债务在被告担保范围内优先受偿的问题，被告朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄就自己在被告奇丽公司享有的股权向原告信用担保公司进行出质并办理了质押登记，原告信用担保公司对被告朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄在被告奇丽公司的股权的质权设立，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十条：“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”之规定，原告要求就被告朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄在被告奇丽公司的股权享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。原告信用担保公司与被告奇丽公司签订黔遵县企反担保抵（2015）004号《反担保（抵押）合同》，该合同载明的抵押物未办理抵押登记，包含抵押人的动产与不动产，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”之规定，原告针对不动产部分的抵押权未设立，同时根据《中华人民共和国担保法》第四十一条：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”、第四十二条：“办理抵押物登记的部门如下：……（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。”以及《中华人民共和国物权法》第一百八十八条“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五条规定的正在建造的建筑船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”之规定，对原告主张就被告进行抵押的动产部分享有优先受偿权的主张，本院不予支持。被告章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条关于“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国担保法》三十一条、第四十一条、四十二条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百八十八以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司于本判决生效之日起20日内支付原告遵义市播州区信用融资担保有限责任公司代偿款450万元。二、由被告贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司于本判决发生法律效力之日起20日内支付原告遵义市播州区信用融资担保有限责任公司律师费3万元；三、对被告朱元辉、章某、朱某1、朱某2、杨荣强、谢明霞、邹发刚、陈茂禄提供的质押财产进行拍卖、变卖所得的价款，原告遵义市播州区信用融资担保有限责任公司在上述第一、二项款项之和的范围内享有优先受偿权。四、驳回原告遵义市播州区信用融资担保有限责任公司其余诉讼请求。案件受理费43040元，减半收取21520元，由被告贵州遵义奇丽烟花制造有限责任公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决规定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审判员  罗维涛二〇一六年九月二十九日书记员  肖 淦