广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书(2016)粤5321民初856号原告新兴建兴陶瓷有限公司。地址：新兴县。法定代表人陈根，董事长。委托代理人梁子兴、黄自强，广东云新律师事务所律师。被告梁升涛，男，1986年7月1日出生，汉族��居民，住广西横县。委托代理人涂良全，男，居民，住四川省营山县。原告新兴建兴陶瓷有限公司（下称“建兴陶瓷公司”）诉被告梁升涛工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年6月23日立案受理。依法由代理审判员余洁玲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄自强，被告的委托代理人涂良全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建兴陶瓷公司诉称，被告的月平均工资应是1658.94元，被告的各项工伤待遇应按此计算。因为原告每月支付给被告的劳保费用清凉饮料等相关的费用，根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》，该劳保费用依法不属于工资范畴。因此，被告工伤前的月平均工资应是1658.94元，而非仲裁认定的3666.96元。被告在工伤期间领取的补助费5340元，应在工伤���遇中扣减。为此，原告特向法院提起诉讼，请求：1、判决按1658.94元的月平均工资来计算被告的各项工伤保险待遇；2、本案诉讼费用由被告承担。被告梁升涛辩称，梁升涛于2015年5月12日被招聘进入建兴陶瓷公司成为员工，从事搬运工作，工资为按件计酬，双方签订了书面劳动合同，但合同押在公司方。梁升涛于2015年6月1日在建兴陶瓷公司上班期间操作电瓶车被压伤，当即由建兴陶瓷公司送入新兴县中医院住院治疗，两次共住院43天，建兴陶瓷公司支付全部治疗费。2015年9月18日，经新兴县人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年1月29日，经云浮市劳动鉴定委员会评定为九级伤残，8个月零6天的停工留薪期。梁升涛在建兴陶瓷公司上班期间，即受伤前十二个月工资，卡号尾数为252的银行卡：2014年7月1338.45元，2014年8月1421.17元，2014年9月1371.26元，2014年10月1415.13元，2014年11月1361.50元，2014年12月1325.48元，2015年1月1387.26元，2015年3月1373.42元，2015年4月1609.06元，2015年5月1376.02元，2015年6月1516.59元。卡号尾数为528的银行卡：2014年7月2100元、322元，2014年8月1900元、307元，2014年9月2200元、283元，2014年10月2400元、292元，2014年11月2300元、305元，2014年12月2500元、290元，2015年1月1800元、283元，2015年2月3000元，2015年3月2500元、312元，2015年4月400元、59元，2015年5月2100元、9.52元，2015年6月3400元、38.98元，2015年7月3200元、20元。梁升涛受伤前12个月工资合计为49525.09元，平均工资为4127.09元，在计算工伤补偿时应按4127.09元计算。建兴陶瓷公司应依法承担梁升涛的各项工伤补偿金：1、一次性伤残补助金：4127.09元×9个月=37143.81元；2、一次性工伤医疗补助金：4217.09元×2个月=8254.18元；3、一次性伤残就业补助金：4127.09元×8个月=33016.72元；4、停工留薪期工资：4127.09元×8个月零6天=33842.14元；5、住院伙食补助：100元×43天×70%=3010元。1-5项总计115266.85元。新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁事实清楚，证据充分，为了梁升涛的权益得到合法保障，请求法院查清事实，维持仲裁裁决，驳回原告的诉讼请求。经审理查明，梁升涛于2010年5月12日进入建兴陶瓷公司从事进仓搬运工作，按件计算工资，工资通过银行转账发放，当月下旬发放上一个月工资。2015年6月1日，梁升涛在工作中不慎被电瓶车压伤，造成其右胫骨内踝后踝骨折并踝关节后脱位，右腓骨下段骨折，右内踝、足背部皮肤挫擦伤的伤害。梁升涛受伤后即被送到新兴县中医院住院治疗，至2015年6月30日出院，住院29天；梁升涛因前述骨折术后取出内固定物，于2015年11月11日住院治疗，并于2015年11月13日进行了右三踝骨折术后内固定物取出术，至2015年11月24日出院，住院共13天。建兴陶瓷公司支付了梁升涛住院期间的全部医疗费。2015年9月18日，经新兴县人力资源和社会保障局新人社工字[2015]0745号《工伤认定决定书》认定，梁升涛的受伤为工伤。2016年1月29日，云浮市劳动能力鉴定委员会作出云劳鉴初字2016年014号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定梁升涛为九级伤残，停工留薪期为2015年6月1日至2016年1月7日。因双方对赔偿问题协商不成，2016年3月，梁升涛依法向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁申请，请求：解除双方的劳动关系及建兴陶瓷公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费共计115266.85元。同年6月1日，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会就此作出新劳人仲案字[2016]第29号《仲裁裁决书》，裁决解除��方的劳动关系及建兴陶瓷公司支付梁升涛一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食费合计99014.34元，扣除6786元，余款92228.34元。由于原告建兴陶瓷公司对该裁决不服，遂诉至本院并提出前述诉讼请求。另查明，1、梁升涛工伤前十二个月（2014年6月-2015年5月）账户尾数为3725的银行账户工资入账情况：2014年6月2621.50元、2014年7月2207元、2014年8月2483元、2014年9月2692元、2014年10月2605.50元、2014年11月2790元、2014年12月5083元、2015年1月2812.50元、2015年2月459元、2015年3月2109.52元、2015年4月3438.98元、2015年5月3220元；2、梁升涛账户尾数为0450的银行账户入账情况：2014年6月1338.45元、2014年7月1421.17元、2014年8月1371.26元、2014年9月1415.13元、2014年10月1361.50元、2014年11月1325.48元、2014年12月1387.26元、2015年1月1373.42���、2015年2月1609.06元、2015年3月1508.27元、2015年4月1376.02元、2015年5月1516.59元；3、梁升涛工伤治疗期间，建兴陶瓷公司发放工伤补贴工资5340元、住院伙食补助费246元、护理费1200元给梁升涛。诉讼中，建兴陶瓷公司提出：1、建兴陶瓷公司分两个账户分别向梁升涛发放劳动保护费用和工资，发放的劳动保护费用不属于工资的范围，应以发放工资的账户的收入计算梁升涛工伤前的平均工资；2、对梁升涛主张的住院伙食补助费按70元/天计算没有意见，但建兴陶瓷公司已支付了246元住院伙食补助费给梁升涛，应予扣减；对此，梁升涛则认为：建兴陶瓷公司发放工资是分两个账户多次发放的，并不存在其所述的劳保费用，全部均是梁升涛劳动所得报酬，故计算梁升涛工伤前十二个月的平均工资应按两个账户的收入计算。以上事���，有原告提供的新劳人仲案字[2016]第29号仲裁裁决书及送达回证、建兴陶瓷公司2014年6月-2015年5月收入计算表、2014年6月至2015年5月劳保费表、工资发放记录表、劳保费发放记录表，被告提供的工作证、新兴县中医院出院小结、诊断证明书、工伤认定决定书、初次鉴定（确认）结论书、账户明细查询、受理通知书、新劳人仲案字[2016]第29号仲裁裁决书以及本院的庭审笔录等证实在卷。本院认为，本案是工伤保险待遇纠纷。本案的争议焦点是：梁升涛工伤前十二个月的工资数额是多少。建兴陶瓷公司认为梁升涛伤前的月平均工资应是1658.94元，梁升涛领取的劳保费不属于工资的范围。梁升涛则主张其工资是分两个银行卡发放，建兴陶瓷公司根本没有发劳保费，两个银行卡中的收入均是梁升涛劳动所得。本院对此认为，劳动部《关于贯彻执行〈中��人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。‘工资’是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（2）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（3）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲���费、翻译费等。”上述意见对于劳动保护方面的费用，使用了列举式的表述：“如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等”。本案中，建兴陶瓷公司对梁升涛的报酬有部分虽然是以“劳保费”的名义支付，但该“劳保费”与上述意见所称的“劳动保护方面的费用”是不同性质的，根据上述意见的精神，建兴陶瓷公司以“劳保费”的名义支付的报酬实际上是劳动者的工资收入，应属于工资的范畴。故此，建兴陶瓷公司认为梁升涛领取的劳保费不属于工资范围的意见，本院不予采纳。综上可计得梁升涛工伤前十二个月的平均工资为4142.76元，但梁升涛自愿主张其平均工资按4127.09元计算，本院不持异议。梁升涛在工作中受伤，且造成九级伤残，事实清楚，证据充分，本院予以确认。用人单位应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。梁升涛遭受工伤依法可以获得的工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。梁升涛依法获得九个月的本人工资的一次性伤残补助金即37143.81元（4127.09元/月×9个月）、二个月的本人工资的一次性工伤医疗补助金即8254.18元（4127.09元/月×2个月）、八个月的本人工资的一次性伤残就业补助金即33016.64元（4127.09元/月×8个月）。2、停工留薪期工资。在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。故计算梁升涛停工留薪期工资应按其原工资福利待遇4127.09元计算。云浮市劳动能力鉴定委员会确认梁升涛停工留薪期为2015年6月1日至2016年1月7日（即7个月零7天），即29852.62元（4127.09元×7个月+4127.09元/30天×7天），梁升涛请求8个月零6天的停工留薪期工资，于法无据，超出部分，本院不予支持。3、住院伙食补助费。梁升涛因工伤共住院42天，梁升涛提出其住院伙食补助费按70元/天计算，建兴陶瓷公司对此表示同意，本院亦不持异议，据此计得梁升涛住院伙食补助费为2940元（70元/天×42天），但由于建兴陶瓷公司在梁升涛住院期间支付了住院伙食费246元给梁升涛，应予扣减，故建兴陶瓷公司尚需向梁升涛支付住院伙食补助费2694元。综上，梁升涛应获得工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金37143.81元；2、一次性工伤医疗补助金8254.18元；3、一次性伤残就业补助金33016.64元；4、停工留薪期工资29852.62元；5、住院伙食补助费2694元，以上各项合计110961.25元。由于建兴陶瓷公司支付了工伤期间工伤补贴5340元给梁升涛，依法应予扣减。故建兴陶瓷公司尚需支付工伤保险待遇105621.25元给梁升涛。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第��十三条第一款第（三）项、第三款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第一款、第三十四条、第五十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告新兴建兴陶瓷有限公司与被告梁升涛的劳动关系。二、原告新兴建兴陶瓷有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工伤保险待遇105621.25元给被告梁升涛。三、驳回原告新兴建兴陶瓷有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告新兴建兴陶瓷有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省云浮市中级人民法院。代理审判员  余洁玲二〇一六年九月二十日书 记 员  黄永玲