福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0206民初2826号原告：福建山鑫工程机械有限公司，住所地福建省厦门市湖里区。法定代表人：曾亢，该公司董事长。委托诉讼代理人：姚远，该公司工作人员。委托诉讼代理人：陈志华，湖北天下律师事务所律师。被告：福建省第二公路工程有限公司，住所地福建省福州市仓山区。法定代表人：林志松，该公司董事长。委托诉讼代理人：周荣烈，福建凯峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马丁丁，福建凯峰律师事务所律师。被告：林志松，男，1976年8月25日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。被告：林仙度，男，1956年4月16日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。原告福建山鑫工程机械有限公司（以下简称山鑫��司）与被告福建省第二公路工程有限公司（以下简称第二公路公司）、林志松、林仙度追偿权纠纷一案，本院于2016年4月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。山鑫公司委托诉讼代理人陈志华，第二公路公司委托诉讼代理人马丁丁到庭参加诉讼。林志松、林仙度经公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山鑫公司向本院提出诉讼请求：1.第二公路公司支付拖欠的银行按揭垫付款1071226.14元及违约金10万元；2.第二公路公司承担山鑫公司实现债权所支出的律师费4万元；3.林志松、林仙度对第二公路公司的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2013年12月，第二公路公司与山鑫公司签订《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》，约定山鑫公司为第二公路公司购买三一重工股份有限公司机械设备（搅拌车5台、搅��站2套，车载浆1台）向恒生银行（中国）有限公司福州分行的贷款提供银行按揭贷款担保服务，林志松、林仙度为第二公路公司的上述借款债务向山鑫公司提供反担保。从2015年11月1日至2016年2月25日，第二公路公司拖欠山鑫公司银行按揭垫付款1071226.14元。依据协议约定，第二公路公司应支付违约金20万元（500万元×4%）。鉴于违约金过高，山鑫公司主张第二公路公司支付违约金10万元。同时，根据协议约定，实现债权的一切合理费用（包括但不限于诉讼费、律师费等费用）应由第二公路公司承担。因此，山鑫公司支付的4万元的律师费应由第二公路公司承担。林志松、林仙度应对上述债务承担连带保证责任。第二公路公司辩称，山鑫公司主张的违约金过高，应予调整。违约金调整除应参考实际损失，还应考虑违约是否恶意。本案系因全国性���行信贷紧缩，导致第二公路公司资金链断裂，一时无法还款，并非恶意不还款。山鑫公司提供的是有偿担保，因此违约金的调整应以实际损失为主，不应考虑惩罚性因素。山鑫公司主张律师费4万元，应提供委托代理合同及银行转账凭证以证明实际发生。林志松、林仙度均未作答辩。山鑫公司围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审质证，本院对证据依法审查认定并在卷佐证。根据本院审查认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下：2013年12月17日，第二公路公司、山鑫公司、林志松、林仙度签订了《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》，约定第二公路公司向恒生银行福州分行贷款500万元购买工程机械设备（搅拌车5台，搅拌站2套，车载泵1台），贷款年限为两年，山鑫公司同意为其提供担保，林志松、林仙度为山鑫公司的担保提供反担保；林志松、林仙度反担保范围包括山鑫公司对第二公路公司享有的全部主债权及利息、违约金、赔偿金以及山鑫公司实现债权产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），担保方式为连带责任保证，保证期限为山鑫公司履行了第二公路公司银行逾期垫付或山鑫公司回购责任，第二公路公司对山鑫公司的所有支付义务履行期限届满之日起两年内；因第二公路公司未按借款合同约定按期还款，导致山鑫公司代为偿还欠款、承担担保责任后，第二公路公司即承认产生了与银行所签借款合同中的违约责任，并同意按借款合同的约定提前清偿所有贷款本金、利息及其他费用至山鑫公司，并授权山鑫公司代为向银行支付；山鑫公司为第二公路公司的银行逾期实施垫付后，山鑫公司可随时向第二公路公司、林志松、林仙度追偿全部债务，包括主债务、利息、违约金、赔偿金及实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），第二公路公司占用山鑫公司资金的利息利率为同期银行贷款利率的四倍；第二公路公司连续两个月或累计三个月逾期还贷的，按其向银行借款金额的4%支付赔偿金，该赔偿金由山鑫公司从保证金中直接扣除，无需征得第二公路公司同意。2014年1月24日，恒生银行福州分行向第二公路公司发放贷款500万元。因第二公路公司未按贷款合同约定还款，2015年11月20日、2016年1月27日、2016年2月25日，山鑫公司按照贷款银行的要求先后代第二公路公司偿还银行按揭款431386.07元、214982.90元、424857.17元。山鑫公司委托律师提起本案诉讼，为此支付律师费4万元。本院认为，因借款人第二公路公司未按约定履行还款义务，山鑫公司代为偿还按揭款，故山鑫公司要求��二公路公司偿还按揭垫付款1071226.14元，有充分的依据，本院予以支持。按照约定，还贷期间，如第二公路公司连续两个月或累计三个月逾期还贷的，应按银行贷款金额的4%向山鑫公司支付违约金。第二公路公司已出现上述逾期还贷情形，山鑫公司主张按贷款金额的2%即10万元计算违约金，没有超出合同约定的违约金标准。第二公路公司认为，该违约金标准过高，应参考实际损失予以调整。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十���，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。系争违约金系针对逾期还贷的违约行为，产生的主要是因代偿债务造成资金占用的损失。按照担保服务协议约定，山鑫公司为第二公路公司代偿银行贷款债务，占用资金的利息按同期银行贷款利率的四倍计算。故，对系争违约金可参照该利息标准，按实际占用时间计算。自2015年11月20日、2016年1月27日、2016年2月25日山鑫公司代偿银行贷款债务之日起至本案一审辩论终结时，按银行同期贷款利率四倍计算的利息已超过10万元，现山鑫公司主张第二公路支付违约金10万元，未超出约定标准及合理范围，本院予以支持。山鑫公司要求第二公路公司承担律师费4万元，依据充分，本院予以支持。林志松、林仙度自愿为第二公路公司的上述债务向山鑫公司提供连带责任反担保，依约应对上述债务承��连带清偿责任。担保服务协议中约定的担保期限为山鑫公司履行了逾期垫付责任，第二公路公司对山鑫公司的所有支付义务履行期限届满之日起两年，山鑫公司于2016年4月13日起诉要求林志松、林仙度承担保证责任，未超过约定保证期间。故，山鑫公司要求林志松、林仙度承担连带清偿责任，依据充分，本院予以支持。林志松、林仙度承担保证责任后，有权向第二公路公司追偿。林志松、林仙度经本院传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、���建省第二公路工程有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还福建山鑫工程机械有限公司按揭垫付款1071226.14元，并支付违约金10万元；二、福建省第二公路工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿福建山鑫工程机械有限公司支付的律师费4万元；三、林志松、林仙度对福建省第二公路工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任，林志松、林仙度承担保证责任后，有权向福建省第二公路工程有限公司追偿。如果福建省第二公路工程有限公司、林志松、林仙度未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15701元，由福建省第二公路工程有限公司、林志松���林仙度共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  李福清人民陪审员  方丽铃人民陪审员  陈青丽二〇一六年九月五日代书 记员  林玉萍附页：本案适用的法律条文《中华人民共和国物权法》第一百七十一条……第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。