河南省焦作市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）豫08行终194号上诉人（原审原告）刘善霞，女，1967年9月9日出生，汉族，现住博爱县。委托代理人王振中，男，河南金谷律师事务所律师。委托代理人郜珍珍，女，河南金谷律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）博爱县人力资源和社会保障局。住所地：博爱县清化镇劳动街。法定代表人司凯，男，局长。委托代理人刘永，男，该局工作人员。委托代理人李红伟，男，河南苍穹律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）博爱县松林小学（原博爱县清化镇南关小学）。住所地：博爱县清化镇人民路中段。法定代表人张景财，男，该校校长。委托代理人邹家瑞，男，河南天然律师事务所律师。上诉人刘善霞与被上诉人博爱县人力资源和社会保障局、博爱县松林小学不履行法定职责一案，不服温县人民法院（2016）豫0825行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘善霞的委托代理人王振中、郜珍珍，被上诉人博爱县人力资源和社会保障局的委托代理人刘永、李红伟，被上诉人博爱县松林小学的委托代理人邹家瑞到庭参加诉讼。本案已经审理终结。原审认定，原告刘善霞于1989年4月被聘到第三人博爱县清化镇南关小学任教。2013年暑假结束后，原告被第三人解聘。于是，2014年7月2日原告向博爱县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年9月2日作出博劳人仲案字（2014）第020号裁决书，驳回了原告要求第三人为其补办养老、医疗、失业保险的请求。原告对该仲裁裁决书不服，向博爱县人民法院提起民事诉讼。博爱县人民法院作出（2014）博民劳初字第00051号民事判决书，确认原告与第三人之间存在劳动关系，并判令第三人支付原告2013年1月至2014年7月的工资。之后，第三人不服该民事判决，向焦作市中级人民法院提起上诉，焦作市中级人民法院作出（2015）焦民劳终字第00015号民事判决书，维持了博爱县人民法院（2014）博民劳初字第00051号民事判决书。之后，原告刘善霞的丈夫到博爱县信访局和博爱县纪委反映被告对原告要求其责令南关小学为原告缴纳社会保险、支付工资问题置之不理，存在行政不作为。被告接到博爱县纪委通知后将原告的丈夫通知到被告纪检组长办公室，告知其此事劳动保障行政部门不能受理，建议其通过诉讼程序解决。2016年4月20日，原告提起行政诉讼，要求被告履行法定职责并确认其不作为行为违法。原审认为，按照《社会保险法》的有关规定，河南省已实行社会保险的省级、市级统筹，焦作市也属于社会保险统筹地区，养老保险实行省级统筹，医疗和失业保险实行市级统筹。根据《河南省劳动保障监察条例》第九条第二款“各级劳动保障行政部门负责本行政区域内的劳动保障监察工作，对社会保险的监察工作，按照各项社会保险统筹层次进行管理”。因此，原告的诉请不是被告博爱县人力资源和社会保障局的法定职责。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告刘善霞的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。刘善霞不服原审判决，向本院提起上诉。上诉请求：1、依法撤销温县人民法院（2016）豫0825行初8号行政判决，并依法改判博爱县人力资源和社会保障局依法履行责令博爱县清化镇南关小学履行向原告发放工资、为原告缴纳社会保险的法定义务。2、本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实基本正确。需要说明的是：博劳人仲案字（2014）第020号裁决书是基于《社会保险法》第58条规定，请求属于依法强制征缴范畴，才不予支持。并非“原告刘善霞的丈夫到博爱县信访局和博爱县纪委反映被告对原告要求其责令南关小学为原告缴纳社会保险、支付工资问题置之不理，存在行政不作为”，而是上诉人和丈夫一起，先找被上诉人，而后才向纪委反映。二、原审判决适用法律错误、判决错误。原审判决依据《河南省劳动保障监察条例》第九条第二款，认为刘善霞的诉请不是博爱县人力和社会保障局的法定职责，是不正确的。《中华人民共和国劳动法》第72条、第85条、第100条以及《劳动合同法》第74条规定了用人单位必须依法参加社会保险，县级以上各级劳动行政部门依法对用人单位遵守法律、法规的情况进行监督检查，对违反劳动纪律、法规的行为有权制止，并责令改正和处罚。上述法律规定已明确了作为县级劳动行政部门应当履行监督检查、责令、处罚用人单位不依法履行义务的具体职权。虽然，《河南省劳动保障监察条例》第九条第二款规定“各级劳动保障监察行政部门负责本行政区域内的劳动保障监察工作，对社会保险的监察工作，按照各项社会保险统筹层次进行管理”，但并不是说对于社会保险的监察工作应当由省和市级劳动行政部门来直接行使检查、责令、处罚等职权，而仅是在行政管理上分别由省市劳动行政部门直接领导，更不是取消了县级劳动行政部门应当履行的法定义务。因此，判决理由是不正确的。综上，原审判决虽认定事实基本正确，但判决理由错误、判决错误。被上诉人博爱县人力资源和社会保障局当庭答辩：1、根据《社会保险法》第五十八条第一款、《社会保险申报缴纳管理规定》第八条第一款、第十六条规定：由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。因瞒报、漏报职工人数、缴费基数等事项而少缴社会保险费的，社会保险经办机构应当发出社会保险费限期补缴通知，责令用人单位补缴。2、根据《社会保险法》第八十六条规定：“用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”。用人单位经责令仍未补缴的根据《社会保险费申报缴纳的管理规定》第二十五条规定，社会保险经办机构可以按照《社会保险法》第六十三条第三款的规定，向所在地有管辖权的人民法院申请扣押、查封、拍卖用人单位财产，以拍卖所得抵缴应缴纳的社会保险费、滞纳金。3、根据《河南省人力资源和社会保障厅关于进一步做好城镇企业职工基本养老保险费申报缴纳管理工作的通知》（豫人社养老（2014）79号）文件通知，用人单位未按规定申报且未缴纳养老保险费的，或因瞒报漏报职工人数、缴费基数等事项而少缴养老保险费的，经办机构应及时编制基本养老保险费后补缴计划，并自对应缴月份的次月1日起收取滞纳金或利息。4、根据《国务院劳动保障监察条例》第二十一条、《关于实施〈劳动保障监察条例〉若干规定》第十五条之规定：“对应当通过劳动争议处理程序解决的事项或者已经按照劳动争议处理程序申请调解、仲裁或者已经提起诉讼的事项，劳动保障行政部门应当告知投诉人依照劳动争议处理或者诉讼的程序办”。5、根据《河南省劳动保障监察条例》第九条第二款规定：“各级劳动保障行政部门负责本行政区域内的劳动保障监察工作。对社会保障的监察工作，按照各项社会保险统筹层次进行管理”。目前博爱县社会保险在市级以上统筹。综上，上诉人将博爱县人力和社会保障局作为本案被上诉人是不适格的，博爱县人力资源和社会保障局依法行使了其职责。被上诉人博爱县松林小学当庭答辩：2014年10月1日前机关事业单位办理养老保险没有政策规定及经费保障规定，在编人员未参加养老保险，编外的临时人员更无经费保障参加养老保险，博爱县机关事业单位聘用编外人员不规范且人员众多，这是社会问题，责任不在机关事业单位。事业编外人员纳入事业单位无编制、纳入企业单位又是事业单位人员。这样的体制也造成机关事业单位聘用人员的养老保险难以办理。国家对民办教师建立民办教师保险福利基金，按工作一年补10元到60岁由政府发放，刘善霞已享受新型农村合作医疗，刘善霞的诉请不能成立。其他答辩意见同被上诉人博爱县人力资源和社会保障局答辩意见一致。经审理查明，原博爱县清化镇南关小学于2016年6月10日办理机构注销手续，现已合并至博爱县松林小学。本院经审理查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第七条第二款“县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作”，以及该法第七十七条第一款“县级以上人民政府社会保险行政部门应当加强对用人单位和个人遵守社会保险法律、法规情况的监督检查”之规定，博爱县人力资源和社会保障局对本县区的社会保险管理、监督检查等工作的负有法定的职责。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销温县人民法院（2016）豫0825行初8号行政判决；二、博爱县人力资源和社会保障局于本判决生效后六十日内对刘善霞提出的请求依法作出处理。一、二审诉讼费各50元均由博爱县人力资源和社会保障局承担。本判决为终审判决。审判长 年 颖审判员 乔洪立审判员 赵秀芳二〇一六年九月二十八日书记员 李 振