云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云08民终264号上诉人（原审被告）：卢小东，男，汉族，生于1977年2月1日，住景东彝族自治县。被上诉人（原审原告）：章辉，男，汉族，生于1983年6月16日，住景东彝族自治县。被上诉人（原审原告）：陶莉，女，傣族，生于1987年6月17日，系普洱市景谷傣族彝族自治县人，现住景东彝族自治县。上诉人卢小东因与被上诉人章辉、陶莉民间借贷纠纷一案，不服云南省景东彝族自治县人民法院（2016）云0823民初194号民事判决向本院提起上诉，本院于2016年4月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。卢小东上诉请求：原判决违反法定程序，认定事实不清、导致判决错误为理由。请求撤销（2016）云0823民初194号民事判决书；依法驳回被上诉人的诉讼请求；判令二被上诉人将上诉人多还的本金和利息返还上诉人；一、二审案件受理费，判由二被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院违反法定程序。开庭当日，主审法官没有将被上诉人提交的“借条”原件拿给上诉人过目，只是随手从桌上拿起“借条”询问上诉人可有异议。由上诉人还款后没有要回（销毁）借条，才随口回答对“借条”无异议。但事后上诉人才发现二被上诉人在一审法庭上提交的证据“借条”是二被上诉人模仿其字迹伪造的，双方借款时签订的《借条》没有将陶莉（章辉之妻）打在借条，《借条》中也没有写错划过的痕迹，并且资金暂用费也不是3％而是6％。因此，上诉人申请由中院指定司法鉴定机构对“借条”作笔迹鉴定。二、一审法院事实认定不清，导致判决错误。实际上，上诉人已将70000.00元本金返还了被上诉人，并按当时双方约定好6分高利息计算通过银行汇给了被上诉人。但被上诉人缺乏自我保护意识，还款时没有让被上诉人出具收据，还款后也没有让其当面销毁借条，才让被上诉人钻了空子致使上诉人被其污蔑、讹诈。上诉人于2014年11月28日向被上诉人章辉借款70000.00元，当时双方书面约定利息为6分计算按月给付，上诉人通过银行汇给了被上诉人章辉。2015年5月，被告在信用社门口返还了章辉现金10000.00元；2015年7月及9月份，上诉人在被上诉人办公室分别归还了现金10800.00元、25000.00元，当时和被上诉人共事的邓承健也在。庭审过后上诉人把与邓承健的通话内容用手机录音，并用U盘拷贝作为证据向中院提交，录音中邓承健提到：“曾听章辉说过上诉人欠其借款10000元未还”2015年12月13日上诉人通过银行转账方式扣给被上诉人章辉20400元；另按被上诉人章辉的要求，分两次计24000元汇入朱元璋的卡上，让朱元璋转交还款，上诉人同样用手机录音了与朱元璋的通话内容，并用U盘拷贝作为证据向中院提交；上述内容邓承健、朱元璋二人均可为其证实，同时通过银行的打款流水记录也可以看出，上诉人已经返还了部分借款，但被上诉人竟在法庭上厚颜无耻的睁眼说瞎话：“上诉人没有返还过一分钱！”可见此人是个狡猾毫无诚信之人，上诉人恳请中院依职权将章辉2014年3月至2016年2月的银行流水记录全部打印出来核对后便一目了然。三、通过核对双方银行流水记录后，上诉人要求被上诉人按法律规定将多还的本金和利息返还上诉人。综上所述，恳请普洱市中级人民法院维护上诉人的合法权益，依法撤销原判决，驳回被上诉人的诉讼请求，并将多还被上诉人的本金和利息返还上诉人。被上诉人章辉、陶莉答辩称，章辉与卢小东认识很多年，但没有深处过，当时卢小东要借100000.00元钱，其没有那么多，就只借了70000.00元，20400.00元是卢小东借另外欠的40000.00元钱还的，其中400.00元是利息，70000.00元这笔钱是其姐夫担保的，要不是他担保，也不会借钱给卢小东。卢小东并没有多还钱给其，请求二审法院依法判决。被上诉人辩称，卢小东打给朱元璋的20000.00元钱其不认可，其没有叫卢小东还款到朱元璋的卡上，卢小东与朱元璋之间到现在还有经济纠纷。卢小东还的10000.00元以及20400.00元，是卢小东还原来向其借的40000.00元人民币的钱，并不属于后面借的这70000.00元。原告章辉、陶莉向一审法院起诉请求：2014年11月28日，被告向原告借款70000.00元用于工程资金周转，为此被告出具借条一份给原告，约定：“2015年3月28日一次性还清借款。其利息按人民银行的四倍计算”。借款期限届满，经原告多次催要未果，故起诉要求被告偿还还借款70000.00元及利息21000.00元，同时支付原告违约金35000.00元。一审法院认定事实：2014年11月28日，卢小东向章辉、陶莉借款70000.00元，为此卢小东出具借条一份给章辉、陶莉并约定：“2015年3月28日一次性还清借款；如到期不还，每天按3％资金占用费加付，但最长时间不超过3天；如再不还款，承担起诉等一切损失并自愿支付原告50％的违约金，使用期利息按借款当天人民银行利息的四倍计算支付”。现原告起诉要求被告偿还借款本息及违约金。一审认为，原、被告之间的借贷关系依法成立，应受法律保护，被告卢小东作为借款人应当按照约定的币种、数额、期限返还借款。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持”，第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，叉约定了违约金或者其他费用，出借人可以主张选择逾期利息、违约金或者其他费用，也可一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持”。依据上述规定，原告要求被告偿还借款70000.00元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。至于原告要求被告支付利息的诉讼请求，其借款使用期间的利息应按原、被告的约定即按中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算支持，另鉴于当事人对逾期责任约定：“每天支付3％资金占用费及50％的违约金”，其约定与法不符，本院确认逾期利息以年利率24％支持。被告认为借款70000.00元已偿还的主张，对此原告否认，被告未向法庭举证证明，理应由被告承担举证不能的法律后果。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告卢小东于本判决生效之日起三十日内偿还原告章辉、陶莉借款70000.00元，并按约定即中国人民银行同期贷款基准利率四倍从2014年11月28日至2015年3月28日止计算支付利息，从2015年3月29日起至借款清偿时止按年利率24％计算支付利息；二、驳回原告章辉、陶莉的其他诉讼请求。案件受理费2820.00元，减半收取1410.00元，原告章辉、陶莉承担410.00元，被告卢小东承担1000.00元。二审期间，上诉人卢小东于2016年6月1日向本院提出：1、要求对借条上的签名和指纹做鉴定；2、要求调取章辉尾号为4542的农村信用社账户的流水情况。后于2016年6月3日撤回要求鉴定申请。对章辉尾号为4542的农村信用社账户的流水情况，本院采取委托景东法院调取和章辉自己提供银行流水两种方法，经庭审询问，双方当事人均同意以章辉自己提供农村信用社账户流水为准来核实双方的打款情况。二审中，上诉人卢小东向法院提交二组证据：一、存款回执、银行流水，证实其在1、2015年4月1日向章辉还款4000.00元；2、2015年7月30日还款10000.00元；3、2015年12月13日还款20400.00元。二、客户存款回单，证实其将20000.00人民币打到朱元璋卡上，让朱元璋转给章辉的事实。针对上诉人出具的第一组证据，被上诉人无异议，本院予以确认并在卷佐证；针对第二组证据，被上诉人不认可打给朱元璋的钱就是还给其的。本院认为该证据仅能证实上诉人向户名为朱元璋的卡上打了20000.00元钱，但无其它证据相印证该笔钱是对章辉的还款，对此证据不予采纳。二审查明如下事实：卢小东借章辉的70000.00元人民币，已于1、2015年4月1日还款4000.00元；2、2015年7月30日还款10000.00元；3、2015年12月13日还款20400.00元。经双方当事人一致同意按5%年利率为基数标准来计算利息及应还款项（不满半月，按0.5月计算，不满1月，按1月计算）。本院认为，原审原、被告之间的借贷行为，是双方真实意思表示，该借款合同有效。上诉人提出一审法院违反程序的上诉意见，本院认为，被上诉人就与上诉人之间有借款关系提供了借条原件，并在法庭上举证，上诉人亦对该证据进行了质证，且上诉人对借款70000.00元的事实予以认可，故此上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人提出一审事实不清，认定错误，其已返还部分借款的上诉理由，本院认为，因上诉人自身的原因，未能在一审审理期间将还款的证据向法庭提交，其亦在庭审中陈述还给章辉的是现金，另外的24000.00元通过银行是打到朱元璋卡上转交章辉，故一审法院根据一审庭审的证据来认定查明的事实并无不当。上诉人上诉提出其还现金给章辉以及通过朱元璋转钱给章辉，应在还款数额中扣除的理由，本院认为，根据现有证据无法证明其还过现金以及通过朱元璋转钱给章辉，故应承担举证不能的法律后果。根据二审查明的事实，本院认为，双方借款合同有效，但合同中约定的逾期利息以不超过年利率24%为限，高出部分不予保护。同时，民间借贷既约定逾期利率又约定违约金的，二者之和不能超过年利率24%，超出部分，法院不予支持。借款人偿还部分借款时，出借人和借款人对该款属于本金还是利息产生争议，应推定先偿还利息，超出部分冲抵本金。一、借款期间的利息，按双方当事人的约定，同意以5%年利率来计算4个月的利息，即4666.60元｛70000.00元×（5%×4倍）÷12个月×4个月｝。卢小东在2015年4月1日还款4000.00元为利息。二、逾期还款部分。1、2015年7月30日还款10000.00元，共欠4个月的利息为5600.00｛（70000.00元×24%）÷12个月×4个月｝。加上一期未还的利息666.60元，二期共还利息6266.60元（5600.00+666.60），多余3733.40元（10000.00元-6266.60元），应当从本金中扣除，即在2015年7月31日，卢小东实欠本金66266.60（70000.00-3733.40）元。2、2015年12月13日还款20400.00元，利息为5963.90元｛（66266.60×24%）÷12个月×4.5个月｝，多余14436.10元（20400.00-5963.90）元，应当从本金中扣除，即在2015年12月15日后，卢小东实欠本金66266.60-14436.10=51830.50元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、二百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销云南省景东彝族自治县人民法院（2016）云0823民初194号民事判决；二、被告卢小东于本判决生效之日起三十日内偿还原告章辉、陶莉借款51830.50元，从2015年12月15起至借款清偿时止按年利率24％计算支付利息；三、驳回原告章辉、陶莉的其他诉讼请求。一审案件受理费1410元，由上诉人卢小东负担800元，被上诉人章辉、陶莉负担610元。二审案件受理费2820元，由上诉人卢小东负担1974元，被上诉人章辉、陶莉负担846元。本判决为终审判决。审判长  雷斯祺审判员  张相云审判员  杜绍斌二〇一六年九月十三日书记员  王恒优