大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2014）甘民初字第3418号原告大连甘井子汇众小额贷款有限公司，统一社会信用代码912102005760777564，住所地大连市甘井子区山东路9-9号。法定代表人张常宝，系该公司总经理。委托代理人吴彦彬，系辽宁亚太律师事务所律师。被告康宇，男，1970年10月2日生，汉族，住址大连市中山区。委托代理人宋伊玲，女，1984年12月9日生，系大连翰泰国际贸易有限公司单位员工。被告沈阳巨华工艺品制造有限公司，组织机构代码72094732-3，住所地新民市法哈牛镇东升堡村。法定代表人康静，该公司总经理。委托代理人刘艳姗、张强，均系辽宁明辰律师事务所律师。被告康静，女，1963年7月31日生，汉族，住址沈阳市和平区。委托代理人刘艳姗、张强，均系辽宁明辰律师事务所律师。被告郑云峰，男，1973年5月3日生，汉族，住址沈阳市皇姑区。委托代理人刘艳姗、张强，均系辽宁明辰律师事务所律师。被告大连翰泰国际贸易有限公司，组织机构代码76079274-1，住所地大连市沙河口区中山路572号15-3。法定代表人康宇，系总经理。委托代理人宋伊玲，女，1984年12月9日生，系该公司员工。原告大连甘井子汇众小额贷款有限公司与被告康宇（第一被告）、沈阳巨华工艺品制造有限公司（第二被告）、康静（第三被告）、郑云峰（第四被告）、大连翰泰国际贸易有限公司（第五被告）小额借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告大连甘井子汇众小额贷款有限公司的委托代理人吴彦彬，被告沈阳巨华工艺品制造有限公司、康静、郑云峰的共同委托代理人张强到庭参加诉讼。被告康宇、大连翰泰国际贸易有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告大连甘井子汇众小额贷款有限公司诉称，2011年11月18日，第一被告向原告借款1,500,000元，双方对借款期限、利率、违约责任等作出约定，并签订借款合同；同日，第二、三、四被告为第一被告的上述借款提供连带保证责任担保，并分别与原告签订保证合同。另外，第五被告以自己的财产（动产）为第一被告的上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款合同签订后，原告按约履行了借款义务，借款期满后，第一被告没有按照约定归还借款。原告多次主张未果，原告要求其他被告承担保证责任，也均遭到拒绝。故诉至法院，请求判令：1、第一、二、三、四被告连带偿还借款本金1,500,000元及利息、罚息、复利（自2011年11月18日至结清之日，按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算），律师费53,500元；2、第五被告在抵押财产范围内连带支付上述款项；3、诉讼费由五被告共同承担。第一被告康宇承认该笔借款，但其认为罚利、利息、复利、律师费过高，对第2项诉讼请求没有异议。第二被告沈阳巨华工艺品制造有限公司辩称，其并未与原告签订过保证协议，该份协议公章属伪造，合同系拼凑，双方不存在债权债务关系。第三被告康静辩称，其并未与原告签订过保证协议，该份合同系拼凑，双方不存在债权债务关系。第四被告郑云峰的答辩意见同第三被告。第五被告大连翰泰国际贸易有限公司的答辩意见同第一被告。经审理查明，2011年11月18日，第一被告与原告签订大汇众个借字[2011]19号《个人借款合同》，合同约定：1、关于借款，第一被告向原告借款1,500,000元；借款期限6个月，自2011年11月18日至2012年5月17日；借款用途为流动资金；贷款利息为每月1%，从放款之日起，按实际贷款余额和占用天数计收。2、关于担保，第二被告（甲方）作为保证人与原告（乙方）签订大汇众个借字[2011]19保-1号《保证合同》；第三被告作为保证人与原告签订签订大汇众个借字[2011]19保-2号《保证合同》；第五被告作为保证人与原告签订大汇众企抵字[2011]05号《抵押合同》。3、关于还款，第一被告支付的款项按下列顺序清偿债务：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、罚息、利息、本金。4、关于违约责任，本合同逾期利率为在本合同的贷款利率基础上加收50%确定；如第一被告未按照约定用途使用借款的，本合同罚息利率为在本合同的贷款利率基础上加收50%确定；第一被告应履行本合同约定的义务，否则按本合同借款金额的10%支付违约金。5、关于双方的其他权利义务，如除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保的，甲方对乙方承担的担保责任不受任何其他担保的影响，也不因之而免除或减少。乙方有权选择优先行使本合同项下的担保权利，甲方放弃任何其他担保的优先抗辩权；乙方因任何原因放弃对主合同债务人财产享有的抵押权/质权、变更抵押权/质权的顺位或内容，造成乙方在上述抵押权/质权项下的优先受偿丧失或减少时，甲方承诺对乙方承担的担保责任也不因之而免除或减少。借款合同签订当日，原告向第一被告尾号为1658账户转入1,500,000元。原告提供签订时间为2011年11月18日的大汇众个借字[2011]19保-1号《保证合同》一份，该合同约定：1、第二被告担保的主债权为以上主合同项下全部债权之和，本金为1,500,000元；保证方式为连带责任保证。2、保证范围是被担保主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用。３、保证期间为自上述每一笔主合同债务履行期限届满之日起2年。该合同尾页载有“康静”字样的签字和手印。原告提供签订时间为2011年11月18日的大汇众个借字[2011]19保-2号《保证合同》，具体内容与上述《保证合同》大致相同。合同尾页保证人处载有“康静”、“郑云峰”字样的签字和手印。2011年11月18日，第五被告与原告签订大汇众企抵字[2011]05号《抵押合同》，合同约定债务人第五被告与原告签订的编号为[2011]16号的《借款合同》、债务人第一被告与原告签订的编号为[2011]19的《个人借款合同》,上述两笔债务各为1,500,000元。被担保主债权金额为3,000,000元；抵押担保范围为是被担保主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用；本合同抵押财产清单为：酒杯200,000支、水晶花瓶30,000支、陶瓷碗4,000支、陶瓷盘子4,000支，总计价值14,800,000元。上述抵押经大连市工商管理局登记备案。案涉抵押财产存放于第五被告处，原告认可已经找不到了，第五被告表示已经灭失。原告为本案诉讼委托律师发生律师费53,000元。第二被告于2015年2月3日向本院明确表示对于《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-1号）中康静签字和手印的真实性不申请鉴定。第三、四被告向本院明确表示对于《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-2号）中康静、郑云峰签字和手印的真实性不申请鉴定。第二被告申请鉴定如下：1、对《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-1号）中沈阳巨华工艺品制造有限公司的公章真伪进行鉴定。2、《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-1号）是否有换页的迹象。3、《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-1号）正文首页手写字迹的形成时间与落款标称时间是否相符。第三、四被告申请鉴定如下：1、《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-2号）正文首页和尾页是否使用同一台打印机连续打印形成。2、《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-2号）正文首页手写字迹的形成时间与落款标称时间是否相符。以上鉴定申请，本院依法通过大连市中级人民法院进行委托鉴定，大连恒锐物证司法鉴定所于2015年5月12日作出大恒退字2015023号退鉴函，该函载明第二被告申请鉴定事项第一项，申请人逾期未交纳鉴定费；第二、三项和第三、四被告申请的鉴定事项，根据现有的技术水平，无法得出明确结论，将卷宗退回。第二被告再次向本院申请鉴定，鉴定事项如下：1、对《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-1号）中沈阳巨华工艺品制造有限公司的公章真伪进行鉴定。2、《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-1号）正文首页和尾页是否使用同一台打印机连续打印形成。3、《保证合同》（大汇众个借字[2011]19保-1号）正文首页手写字迹的形成时间与落款标称时间是否相符。第三、四被告仍申请鉴定第一次申请的鉴定事项。本院依法通过大连市中级人民法院进行委托鉴定，辽宁学苑司法鉴定中心于2015年12月24日作出辽学鉴（2015）文退鉴字第043号退鉴函，该函载明第二被告鉴定事项第一、二项及第三、四被告鉴定事项第一项具备鉴定条件，可以受理，第二被告鉴定事项第三项及第三、四被告鉴定事项第二项不具备鉴定条件，不能作出结论。告知鉴定申请方上述情况，其要求退鉴，故将卷宗退回。该三被告第三次向本院提出鉴定申请，申请事项与第二次申请鉴定事项一致。本院第三次通过大连市中级人民法院委托鉴定机构，大连市中级人民法院口头告知本院已无其他可供摇号选定的鉴定机构进行委托，当事人可自行协商确定鉴定机构。本院通知原告与该三被告可以自行协商确定鉴定机构，原告与该三被告未达成一致。以上事实有《个人借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》、银行转账凭证、《诉讼委托代理合同》及收费单据、退卷函、原、被告的陈述，以及本院的庭审笔录在案为凭。这些证据经庭审质证及本院审查，可以采信。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告向第一被告出借款项，有双方签署的借款合同为证，原告已经履行了给付款项的义务，第一被告亦对借款的事实和数额表示认可，可以认定原告与第一被告之间形成了借贷关系，被告应当按照借款合同的约定向原告还款。现已逾还款期，原告向第一被告主张偿还借款1,500,000元的诉请，理由正当，证据充分，本院予以支持。关于借款利息一节，对于借期内利息，借款合同中有约定且符合法律规定，本院予以支持，自2011年11月18日至2012年5月17日按月1%计算，数额为90,000元。关于逾期利息，借款合同中约定逾期利率为按月1.5%计算，且属于合理范围，本院予以支持，自2012年5月18日至款项还清之日止。关于原告主张的罚息一节，原告未向法庭提供证明第一被告未按约定使用借款的证据，关于该项诉请，本院不予支持。关于律师费一节，双方在借款合同中约定了实现债权的费用，且律师费由相应的《诉讼委托代理合同》及律师收费单据为证，符合律师费用收取相应标准，故对于原告诉请的律师费53,000元，本院予以支持。关于第二被告的责任问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”虽然第二被告否认合同中印章的真实性，但辽宁学苑司法鉴定中心在告知其该项鉴定事项可以鉴定，第二被告依然要求退回鉴定的情况下，应当承担举证不能的法律后果。同时，该份保证合同中载有作为法定代表人第三被告康静的签字和手印，虽然第三被告对签字和手印的真实性提出异议，但其明确表示对于签字和手印的真实性不申请鉴定，本院认可该签字和手印的真实性。第三被告作为第二被告的法定代表人，有权代表第二被告实施法律行为，第三被告于保证合同签字捺印的行为，表明第二被告愿意为案涉借款进行连带责任保证，第二被告应当按照保证合同的约定承担相应保证责任。关于第三、四被告的责任问题，虽然该二被告对保证合同中签字的真实性不认可，但其明确表示对于签字和手印的真实性不申请鉴定，本院对于案涉保证合同的真实性予以采信，该二被告应当依据保证合同的约定承担连带还款责任。关于第二、三、四被告提出的保证合同系拼凑而成，应当先就物的担保实现债权的答辩意见，该三被告应当对其主张承担相应举证责任。本院已经按照该三被告的申请，将相关鉴定申请三次通过大连市中级人民法院委托鉴定机构，均无相应鉴定结论，该三被告应当承担相应举证不能的法律后果，故该三被告应当根据保证合同的约定承担相应保证责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。案涉保证合同中已经约定原告有权选择优先行使该保证合同项下的担保权利，虽然第五被告以其财产作为物的担保，但第二、三、四被告对于原告的担保责任，不受其他担保的影响，不因其他担保免除或者减少，本院对于该三被告的该答辩意见不予采纳。关于第五被告的责任一节。依据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第114条“抵押物在抵押人处灭失、毁损的，应当认定抵押关系存在，并责令抵押人以其他财产代替抵押物。”本案中，原告陈述抵押物找不到了，第五被告认可抵押物灭失，据此，第五被告应在抵押物担保的范围内以其它财产承担担保责任。根据《抵押合同》的约定，该抵押合同约定的抵押财产担保第五被告作为借款人与原告签订的编号为[2011]16号的《借款合同》及第一被告作为借款人与原告签订的编号为[2011]19的《个人借款合同》，第五被告在抵押债权3,000,000元的范围内承担连带还款责任，上述两笔债务各为1,500,000元，故本案中第五被告在1,500,000元债权范围内承担连带还款责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第114条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定,判决如下：一、被告康宇自本判决发生法律效力之日起10日内偿还原告大连甘井子汇众小额贷款有限公司借款1,500,000元及利息（借期内利息90,000元，逾期利息自2012年5月18日至款项还清之日止按月息1.5%计算）。二、被告康宇自本判决发生法律效力之日起10日内给付原告大连甘井子汇众小额贷款有限公司律师费53,000元；三、被告沈阳巨华工艺品制造有限公司、康静、郑云峰对上述款项承担连带偿还责任。四、被告大连翰泰国际贸易有限公司在1,500,000元范围内对上述款项承担连带偿还责任。五、驳回原告大连甘井子汇众小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,300元，其他诉讼费50元，保全费5,000元，由被告康宇、沈阳巨华工艺品制造有限公司、康静、郑云峰、大连翰泰国际贸易有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。审 判 长  张 禾人民陪审员  曹翠华人民陪审员  石 晶二〇一六年九月六日书 记 员  曹秀玲附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）１１４．抵押物在抵押权人保管期间灭失、毁损的，抵押权人如有过错，应当承担民事责任。抵押物在抵押人处灭失、毁损的，应当认定抵押关系存在，并责令抵押人以其他财产代替抵押物。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。