海南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）琼刑终86号原公诉机关海南省海口市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈虹静，女，1993年11月17日出生，汉族，海南省海口市人，初中文化，农民，户籍地海口市琼山区。2015年8月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。辩护人陈海涛，海南法立信律师事务所律师。辩护人周仙，海南法立信律师事务所律师。海南省海口市中级人民法院审理海南省海口市人民检察院指控被告人陈虹静犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月12日作出（2015）海中法刑初字第103号刑事判决。宣判后，原审被告人陈虹静不服，提出上诉。本院于2016年8月1日受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问上诉人陈虹静、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2015年8月6日22时许，杜某电话联系被告人陈虹静，准备购买150元的甲基苯丙胺，俗称“冰毒”，双方约定在海口市琼山区中山北路县前直街13号燕子坞水吧交易。当天晚上23时30分左右，陈虹静驾驶一辆丰田花冠小轿车到约定地点以150元的价格将1小包甲基苯丙胺卖给杜某，双方交易完后被公安民警当场抓获。公安民警从杜某身上缴获1小包甲基苯丙胺，重0.8005克，从陈虹静身上缴获毒资人民币150元、金色苹果5S手机1部，从陈虹静驾驶的丰田花冠小轿车内缴获12包用白色薄膜包装的甲基苯丙胺，重106.2537克，含量为78.6%。原判认为，被告人陈虹静违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈虹静贩卖甲基苯丙胺107.0542克，含量为78.6%，数量大、含量高，应当依法予以惩处。根据被告人陈虹静犯罪的事实、性质、情节及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十四条、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈虹静犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币四万元。二、缴获的毒品甲基苯丙胺107.0542克予以没收，由海口市公安局琼山分局销毁；扣押在案金色苹果5S手机一部予以没收，由海口市公安局琼山分局上缴国库。上诉人陈虹静的上诉理由为：一审判决认定事实错误，车内被查获的106.2537克毒品系“平哥”所有，并非上诉人所有；一审未查明毒品的来源和去向，现有证据不足以证明上诉人将要贩卖该106.2537克毒品；原判量刑过重。上诉人陈虹静的辩护人的辩护意见为：1、现有证据不能证明在车中查获的106.2537克毒品为陈虹静贩卖的毒品，陈虹静贩卖毒品数量应为0.8005克，非法持有毒品数量为106.2537克，原判定性错误；2、本案存在“特情引诱”，应从轻处罚，原判量刑过重；3、本案办案过程存在程序瑕疵：一是没有对12包毒品当场称重，二是送检时没有交接手续，无法确认送检毒品是否为12包疑似毒品，三是本案重大复杂，不应由派出所办理。经审理查明：原判认定上诉人陈虹静贩卖毒品甲基苯丙胺共计107.0542克的事实清楚。该事实有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：一、物证、书证1.到案经过、扣押决定书、扣押笔录、清单及发还清单，证明：2015年8月6日23时30分左右，海口市公安局铁桥派出所民警根据线索，在海口市琼山区中山北路县前直街13号燕子坞水吧处，抓获涉嫌贩卖毒品的陈虹静及购毒人员杜某。当场从陈虹静身上扣押毒资150元、手机一部，从其驾驶的丰田花冠小轿车车内缴获其非法持有的12包毒品，随后将其传唤回铁桥派出所。从杜某身上缴获1小包用白色薄膜包装的毒品。扣押的150元于2015年8月7日发还给杜某，扣押的丰田花冠小轿车（车牌号：琼Ａ×××××）于2015年9月20日发还车主林某。2.户籍证明，证明：被告人陈虹静于1993年11月17日出生，已达到完全刑事责任年龄。3.通话清单，证明：陈虹静号码为139××××3441的电话与杜某号码为138××××6960的电话，在2015年8月6日22：23—23：04有3次通话记录。4.现场检测报告书、尿检照片，证明：2015年8月7日对杜某进行尿检，甲基安非他明、吗啡、氯胺酮均呈阴性。5.小型汽车车辆信息、机动车行驶证，证明：被告人陈虹静驾驶的丰田花冠小轿车（车牌号：琼Ａ×××××）车主为林某。二、证人证言1.证人杜某的证言：2015年8月6日22时23分许，我拨打陈虹静的电话（号码为：139××××3441），告诉她我要买毒品，陈虹静同意后，双方约定到海口市琼山区中山北路县前直街13号燕子坞水吧处进行交易。大约23时28分许，我与陈虹静在约定地点见面，她拿出1小包毒品交给我，我拿出150元交给她。交易完毕后准备离开时，就被公安民警抓获了。2.证人林某（陈虹静的表姐）的证言：2015年8月6日11时开始借车给陈虹静，陈虹静说借车去看小孩。我将一辆丰田花冠小轿车（车牌号：琼Ａ×××××）借给她，我不知道该车被挂上了琼Ａ×××××的车牌，也不知道她开车去贩卖毒品，更不知道谁把12包毒品放在车内。三、鉴定意见1.海口市公安司法鉴定中心出具的海公司鉴（毒化）字（2015）950号、951号毒化鉴定书，证明：从陈虹静驾驶的丰田花冠小轿车内缴获的12包用白色薄膜包装的毒品净重106.2537克，均检出甲基苯丙胺成分；从杜某身上缴获的1小包用白色薄膜包装的毒品净重0.8005克，检出甲基苯丙胺成分。2.公安部物证鉴定中心出具的公物证鉴字（2016）1190号物证检验报告，证明：从陈虹静驾驶的琼Ａ×××××车内缴获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺（C10H15N）含量为78.6%。四、勘验、检查、辨认笔录1.现场勘查笔录，证实案发现场在海口市琼山区中山北路县前直街13号燕子坞水吧。2.辨认笔录，证实被告人陈虹静指认其贩卖给杜某的1小包毒品，指认毒资150元、作案手机1部、车内缴获的12包毒品、贩卖毒品使用的丰田花冠小轿车、案发现场。杜某辨认出陈虹静。五、视听资料被告人陈虹静贩卖毒品案同步录音录像光盘一张，证实陈虹静在讯问录像中对贩卖毒品的事实供认不讳。被告人陈虹静的供述和辩解：2015年8月6日22时23分许，我（手机号码为139××××3441）接到杜某的电话（手机号码为138××××6960），杜某让我卖150元的毒品给他。我表示同意，我们约定到海口市琼山区中山北路县前直街13号燕子坞水吧处进行交易。挂掉电话后，我驾驶着一辆车牌号为琼Ａ×××××的丰田轿车到海口市琼山区中山北路县前直街13号燕子坞水吧处。跟杜某见面后，我拿了1小包毒品交给他，他接过毒品后，就拿出150元人民币交给我。当我们交易完毕后准备离开时，被公安民警抓获。我被抓获后，公安机关还从我驾驶的车牌号为琼Ａ×××××的丰田轿车内缴获了12包毒品，这些毒品跟我贩卖给杜某的那1小包毒品，都是在义龙路从“小玉”那里购买来的，购买来这么多冰毒有时自己拿来玩，有时卖给朋友。毒品以每包50元的价格购买，再以150元的价格卖出，每卖1小包赚取100元差价。“小玉”的基本情况其不清楚，也不知道怎么联系她，我去义龙路找她，找到就跟她买，找不到就不买。我驾驶的车牌号为琼Ａ×××××的丰田轿车是其表姐林某的，跟她借车时是说借车看小孩，该车的真实车牌为琼Ａ×××××，为了躲避闯红灯和超速，我去南大桥买了一个琼Ａ×××××的车牌。以上证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，证据之间互相印证，足以认定本案事实，本院予以确认。关于上诉人陈虹静及其辩护人提出车内被查获的12包共106.2537克冰毒不是陈虹静所有，不能计入陈虹静贩卖毒品的数量的上诉理由及辩护意见。经查，陈虹静与杜某交易毒品后被当场抓获，从杜某身上缴获毒品甲基苯丙胺0.8005克，从陈虹静身上缴获毒资150元。陈虹静被抓获后，从其控制并驾驶的丰田花冠轿车中缴获12包冰毒共106.2537克。以上事实有到案经过、扣押清单、扣押笔录、辨认笔录、毒化鉴定书及物证检验报告等证据证实，陈虹静对该事实亦供认不讳。根据《2015年全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的有关规定：贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩卖人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。本案中陈虹静系贩毒人员，从其控制并驾驶的车辆中查获的冰毒，可以认定为其贩卖的毒品。且陈虹静在侦查阶段已多次供认被查获的冰毒是从“小玉”处购买，其悬挂了假车牌号进行毒品交易。虽然陈虹静在一审庭审中及二审审理中辩解车内毒品为他人所留，但除提出上述辩解外，并无证据证明，其辩解难以让人信服。综上，在车内查获的冰毒共106.2537克应计入陈虹静贩卖毒品的数量。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈虹静及其辩护人提出量刑过重的上诉理由及辩护意见。经审查，陈虹静贩卖毒品甲基苯丙胺共107.0542克，且含量为78.6%，依法应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。陈虹静无任何法定、酌定减轻情节，原判根据陈虹静的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，判处其有期徒刑十五年，量刑适当。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈虹静的辩护人提出本案存在办案程序瑕疵的辩护意见。经查，到案经过、扣押笔录及清单证实了公安民警从陈虹静车中查获毒品12包的事实，该12包毒品经过陈虹静当场辨认，有相关辨认笔录及辨认照片予以证实。海口市公安司法鉴定中心毒化鉴定书海公司鉴（毒化）字（2015）950号鉴定意见证实，从陈虹静驾驶的丰田车中所提取的白色晶体状固体12包，检出甲基苯丙胺成分，净重106.2537克。以上证据已形成证据锁链，足以证明从陈虹静驾驶的车辆中查获冰毒106.2537克的事实。辩护人所提出的办案瑕疵无事实根据，并不影响本案的定罪量刑，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈虹静贩卖毒品甲基苯丙胺共计107.0542克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人陈虹静的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。gkq6k0majlvkgqhdan案件唯一码审 判 长 田开进审 判 员 郑兰清审 判 员 王丹丹二〇一六年九月十三日法官助理 易 璐书 记 员 武建鹏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。