重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝05民终4680号上诉人（原审原告）：陈光毅。委托诉讼代理人：赵原超，重庆子希律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆双顺工程机械有限公司，住所地重庆市巴南区红光大道75号附17-26号，组织机构代码68147892-2。法定代表人：游思宁，董事长。委托诉讼代理人：宋扬，重庆悦诚律师事务所律师。上诉人陈光毅、重庆双顺工程机械有限公司（以下简称双顺机械公司）因劳动争议纠纷一案，均不服重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初1361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈光毅的委托诉讼代理人赵原超、上诉人双顺机械公司的委托诉讼代理人宋扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈光毅上诉请求：撤销一审判决第二项，改判双顺机械公司支付其2015年2月1日起至2015年11月18日止期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额31741.13元。事实和理由：上诉人陈光毅作为民营企业的员工，没有权限决定签订书面劳动合同，而且续签书面劳动合同不属于上诉人入职管理范畴，双顺机械公司客观上存在没有与上诉人陈光毅签订书面劳动合同的事实，依法应支付双倍工资。双顺机械公司辩称，陈光毅系公司人力资源部副部长，负有代表单位与员工签订书面劳动合同的职责，其明知不签订书面劳动合同的法律后果，其不履行岗位职责，公司不应支付其未签书面劳动合同的双倍工资差额。双顺机械公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判陈光毅2015年11月的工资金额和2014年11月23日起至2015年11月18日期间的加班工资金额。事实和理由：1、陈光毅2015年11月份工资应扣除社保工资。2、陈光毅2014年11月23日起至2015年11月18日止出勤天数299天不属实。陈光毅辩称，一审对其2015年11月的工资金额及2014年11月23日起至2015年11月18日期间的加班工资金额的认定正确，应予维持。陈光毅向一审法院起诉请求：双顺机械公司支付自2015年11月1日起至同年18日期间工资2068.97元，自2014年11月23日起至2015年11月18日止延时加班工资9516.48元，经济补偿金29877.90元，二倍工资差额31741.13元，共计73204.48元。一审法院认定事实：2009年9月22日，陈光毅入职双顺机械公司，双方签订了自2010年1月起至2014年12月31日止为期五年的劳动合同，约定试用期3个月即自2009年9月22日起至同年12月31日止，试用期月工资2500元；岗位担任人力资源副部长，工作任务或职责见规定；实行标准工时制即每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天；每月15日发放上月工资；双顺机械公司有下列情形之一的，陈光毅可以随时通知解除本合同，并可要求支付经济补偿金：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……等内容。到期后，双方未续签劳动合同。2015年9月21日，双顺机械公司作出《关于调整陈子锦、陈光毅、陶理红调整薪酬激励标准的通知》，载明“公司从本年9月开始进行组织机构调整，对原行政部进行撤编，原人员并入新成立综合事业部。因此涉及到原人员的职务发生相应的调整及变化，同时针对涉及职务调整之后的各人员的薪酬激励标准的调整通知如下：原行政部部长陈光毅同志，调整后职务为综合事业部行政专员，其原有月工资标准3000元（含绩效、岗位工资等），现降为月工资2500元（含绩效、岗位工资等）；薪酬激励标准从2015年9月1日起正式执行等”。同年11月17日，陈光毅向双顺机械公司邮寄送达了《解除劳动关系通知书》，载明“因公司未事先与我本人协商且未经我本人同意而单方擅自调整我工作岗位、降低薪酬标准，严重侵害我的合法权益，根据《劳动合同法》第三十八条第一款二、三、四项的规定，正式提出于2015年11月21日与公司解除劳动关系，并要求公司按规定支付经济损失及经济补偿金等”。次日，陈光毅与双顺机械公司办理工作及物品交接手续，交接清单载明“一、工作交接：1、常规工作：（1）员工考勤管理，按时输入、导出考勤数据；统计汇总交财务部编造员工工资；（2）、公司有关规章制度的拟定及文件的宣传贯彻；……（5）、员工入职、离职、转正、晋升等相关手续的办理；（6）、企业及员工档案的管理等。双顺机械公司考勤管理制度中规定作息时间冬季（10月1日-4月30日），上午8:30—12:00，下午13:00—17:00；夏季（5月1日-9月30日），上午8:00—12:00，下午14:00—17:00。陈光毅在双顺机械公司连续工作6年零58天。陈光毅自2014年11月起至2015年10月止工资实际工资分别为3059.89元,3079.89元，2965.39元、16381.88元，2885.39元，2985.39元，2955.39元、1544.09元，2965.39元，2955.39元，3786.31元，2823.27元，3358.27元，2413.27元，共计54159.21元，其解除劳动关系前12个月平均工资4513.27元。另查明，陈光毅自2014年11月23日起至2015年11月18日止出勤天数299天{（365天-4天）-（104天-2天）÷2（休息日）-11天（法定节假日）}。双顺机械公司已支付陈光毅2015年11月工资739.94元，陈光毅当庭变更诉讼请求，要求双顺机械公司支付当月工资1329.03元（2068.97元-739.94元）。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的”，本案中，双顺机械公司于2015年9月进行机构调整时，对陈光毅的工作岗位进行了调整，并降低其工资报酬，双顺机械公司未举示在变更陈光毅工作岗位及降低工资报酬时与其进行了协商的相应证据，陈光毅以双顺机械公司事先未与其协商且未经其同意而单方面擅自调整工作岗位，降低薪酬标准为由申请解除劳动合同，符合法律规定。陈光毅自2009年9月22日起与双顺机械公司建立劳动关系，2015年11月18日解除，陈光毅在双顺机械公司工作年限6年1月以上不满6个月，根据劳动合同法第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”和第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，双顺机械公司应支付陈光毅6.5个月工资的经济补偿，陈光毅离职前12个月平均工资4513.27元，双顺机械公司应支付陈光毅经济补偿金29336.26元（4513.27元/月×6.5个月），陈光毅要求双顺机械公司支付经济补偿金的诉讼请求，予以部分支持；据劳动合同法第三十条第一款规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，双顺机械公司应支付陈光毅自2015年11月1日起至同月18日期间的工资2068.97元（3000元÷21.75天×15天），鉴于双顺机械公司已支付739.94元，还应支付1329.03元，陈光毅诉请双顺机械公司支付2015年11月1日起至同月18日期间的工资1329.03元，予以支持。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作8小时、每周工作40小时”和被告双顺机械公司考勤管理制度中作息时间的规定以及劳动合同关于“实行标准工时制即每日工作8小时，每周工作6天”的约定，陈光毅自2014年11月23日起至2015年11月18日止出勤天数299天，实际工作2392小时（299天×8小时）。据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，职工年工作日为250天，年工作小时数为2000小时（250天×8小时/天），陈光毅实际工作2392小时，延时加班392小时。此期间，陈光毅小时工资为17.24元（3000元÷21.75天÷8小时），其相应的延时加班工资应为10137.12元（17.24元×392小时×150%），鉴于陈光毅仅诉请双顺机械公司支付自2014年11月23日起至2015年11月18日止的延时加班工资9516.48元，系其对权益的处分，予以支持。陈光毅入职后，先后任双顺机械公司人力资源部副部长、部长、综合事业部行政专员，据工作及物品移交清单载明其常规工作内容包括员工入职、离职、转正、晋升等相关手续，并负责企业及员工档案的管理。故陈光毅的工作职责之一负责员工入职时签订劳动合同及劳动合同期满后的续签工作，同时负责保管员工档案。陈光毅应当知晓相关法律规定及相关政策，也明知企业与员工未签订劳动合同的法律后果，更未举示其要求与双顺机械公司签订劳动合同而遭拒绝的相应证据，故双顺机械公司未与陈光毅签订劳动合同并无过错，陈光毅要求双顺机械公司支付二倍工资差额，不予支持。双顺机械公司认为不应支付陈光毅的工资、延时加班工资、经济补偿金的辩解，不予采信。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、重庆双顺工程机械有限公司支付陈光毅经济补偿金29336.26元，工资1329.03元以及延时加班工资9516.48元，共计40181.77元；二、驳回陈光毅的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆双顺工程机械有限公司于本判决生效之日起15日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人均没有提交新证据，但双方当庭就以下事实予以确认：1、陈光毅2015年11月的工资中，应扣除双顺机械公司代其缴纳的应由陈光毅个人承担的社会保险费用，分别为：养老保险227.44元、医疗保险56.86元、失业保险28.43元。2、2014年11月23日起至2015年11月18日期间，陈光毅实际出勤天数为290天。3、对一审法院计算延时加班工资的标准和方法均无异议。本院二审查明的其他事实与一审查明事实相同。本院认为，对于上诉人陈光毅要求未签书面劳动合同双倍工资差额的请求，因上诉人陈光毅在双顺机械公司先后担任人力资源部副部长、部长、综合事业部行政专员，其工作内容包括办理员工入职、离职等相关手续及管理员工相关资料等，其应当知道法律及政策关于签订劳动合同的相关规定，也明知企业与员工未签订劳动合同的法律后果，在其负有代表公司催促员工签订书面劳动合同的职责情况下，其未举示证据证明向双顺机械公司要求签订书面劳动合同而被拒绝，因此，上诉人陈光毅怠于行使自己的职责而致双顺机械公司与其未签订书面劳动合同，双顺机械公司并无过错，陈光毅在其未尽主管职责的基础上而反向双顺机械公司主张未签订书面劳动合同的双倍工资差额，于法于理不符。至于上诉人双顺机械公司的上诉请求，一是陈光毅2015年11月的工资，因双方在二审中达成一致，应扣减双顺机械公司代其缴纳的应由陈光毅个人承担的社会保险费用共计312.73元（227.44＋56.86＋28.43），本院对一审判决金额1329.03元调整为1016.3元。二是陈光毅2014年11月23日起至2015年11月18日期间的延时加班工资，因双方在二审中就出勤天数达成一致，均同意按290天予以确认，根据双方均无异议的延时工资计算标准和方法，则陈光毅实际延时工作320小时（290天×8小时－2000小时），结合陈光毅每小时工资为17.24元，则陈光毅应得的延时加班工资为8275.2元（17.24元×320小时×150%），本院对一审判决金额予以调整。综上所述，陈光毅的上诉请求不能成立，应予驳回；双顺机械公司的上诉请求部份成立，予以支持。因二审中出现新的事实，导致一审判决结果应予纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初1361号民事判决书；二、重庆双顺工程机械有限公司支付陈光毅经济补偿金29336.26元、工资1016.3元以及延时加班工资8275.2元，共计38627.76元；三、驳回陈光毅的其他诉讼请求。重庆双顺工程机械有限公司于本判决生效之日起10日内履行完毕上述支付义务，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人陈光毅负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长 苏 渝代理审判员 黎 明代理审判员 于 利二〇一六年九月十八日书 记 员 李家兴