陕西省宝鸡市金台区人民法院民 事 判 决 书(2015)金民初字第02075号原告李霞玲，女，汉族，生于1952年10月2日，住宝鸡市金台区。委托代理人余俭成，陕西新纪律师事务所律师，一般代理。被告陕西恒立建设（集团）有限公司，住所地宝鸡市渭滨区。法定代表人严宝文，公司董事长。委托代理人朱红强，陕西永佳律师事务所律师，一般代理。委托代理人胡同科，陕西恒立建设集团路桥公司经理，特别授权。原告李霞玲诉被告陕西恒立建设（集团）有限公司（下称恒立集团）借款合同纠纷一案，本院作出（2010）金民初字第01598号判决后，被告提起上诉，宝鸡市中级人民法院以（2011）宝市中法民一终字第00497号民事裁定，撤销原审判决，发回本院重新审理。本院重新审理后，作出（2012）金民初字00487号判决后，原告提起上诉，宝鸡市中级人民法院作出（2013）宝民一终字第00630号判决维持原判，原告上诉至陕西省高级人民法院，省高院作出（2014）陕立民申字第00510号民事裁定，指令宝鸡中院再审，宝鸡中院再审后作出（2014）宝中民再终字第00024号民事裁定，撤销金台法院（2012）金民初字00487号判决和宝鸡中院（2013）宝民一终字第00630号判决，发回本院重新审理。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人余俭成、被告委托代理人朱红强、胡同科到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。原告李霞玲起诉称，原告与被告第二项目部经理吴新民相识，2006年被告第二项目部承揽了西山马家河渭河大桥工程，因资金困难，吴新民分三次向原告借款22万元。2007年双方达成还款协议，约定于2007年6月底还清欠款，并约定自2007年1月1日起计息。但被告仍未还款，经催要无果，原告于2008年下半年提起诉讼，由于一份重要证据原告一时难以找到，无奈撤诉。后证据找到，原告再次起诉，请求依法判令：一、被告归还借款22万元，并按同期银行贷款利率支付自2007年1月1日至还款之日的利息。二、被告承担交通费1295元。被告恒立集团答辩称，吴新民不是被告的工作人员，其承揽的工程与被告无关，吴新民的行为也不构成表见代理，不是职务行为，所以被告对其行为不承担责任。原告认为吴新民的借款用于工程，该工程也和被告无关。吴新民虽出具借条，但他已过世，没有证据证明该款项已交付吴新民，原告也未提交借款交付的证据，借款事实不存在，原告产生的交通费也与被告无关，被告公司不承担责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告原名为宝鸡市恒立建设（集团）有限公司。2002年3月15日宝鸡市恒立建设（集团）有限公司（甲方）与胡同科（乙方）签订协议书，约定乙方以“宝鸡市恒立建设集团路桥工程公司”名义挂靠于甲方名下，依靠甲方的资质证照等，接受甲方的委托，承揽工程任务。乙方实行独立核算，自主经营，自负盈亏，每年向甲方交纳管理费贰万元。同年4月10日，宝鸡市恒立建设集团路桥工程公司（甲方）与吴新民（乙方）签订协议书，约定乙方挂靠于甲方名下，设立“恒立建设集团路桥工程公司第二项目部”，依靠甲方资质证照等，接受甲方的委托，承揽工程任务。实行独立核算，自主经营，自负盈亏。乙方每年向甲方交纳管理费壹万伍仟元整，挂靠协议有效期五年，即到2007年3月底。“宝鸡市恒立建设集团路桥工程公司”和“恒立建设集团路桥工程公司第二项目部”均未进行工商登记。2006年5月10日，原宝鸡市恒立建设（集团）有限公司更名为陕西恒立建设（集团）有限公司，5月16日被告恒立集团在《宝鸡日报》上登报声明原公司印鉴等作废。5月20日，被告恒立集团（甲方）与胡同科（乙方）重新签订挂靠协议，该协议第一款约定：“甲乙双方同意重新组建以承揽路桥工程为主的工程公司，名称定为陕西省恒立建设（集团）有限公司路桥工程公司。原宝鸡市恒立建设（集团）有限公司路桥工程公司同时终止一切业务活动，原印章同时作废。”2006年5月22日宝鸡恒立建设集团路桥工程公司第二项目经理部（乙方）与西铁一公司宝鸡市陈仓区西山渭河大桥项目经理部（甲方）签订工程承包合同、施工协议，承建渭河大桥工程。同年6月2日，7月25日，9月10日，吴新民向原告李霞玲出具借条三张，依次载明“今借到李霞玲现金伍万元整（￥50000.0），此款用于西山工地材料、租费使用，并于年底归还”、“今借到李霞玲现金柒万元整（￥70000.0），并用于西山工地施工使用，并于年底归还此款”、“今借到李霞玲现金壹拾万元整（￥100000.0），此款用于西山工地民工工费，并于年底归还”，借款人均为吴新民。2007年，原告李霞玲（甲方）与吴新民（乙方）达成还款协议，协议载明：“因承揽西山马家湾大桥工程，项目部缺乏资金，乙方于2006年向甲方借款22万元整，原约定2006年年底还清，但因资金困难，经双方协商达成还款协议如下：乙方于2007年6月30日前还清欠款22万元，乙方自愿从2007年1月1日起按银行利息计息，还款时连本带息一并还清……”。协议上甲方处有李霞玲签名，乙方处有吴新民签名，吴新民签名落款时间为2007年7月1日，在其签名处还加盖有“宝鸡恒立集团路桥工程公司第二项目经理部”公章。2008年1月22日，被告恒立集团在《宝鸡日报》上再次发表声明，声称有人未经其同意或授权以宝鸡市恒立建设（集团）有限公司或项目部的名义开展业务，因公司已经在2006年5月10日更名，以后再使用原名称进行业务活动与恒立集团无关。恒立集团对外开展业务均盖有法定代表人印鉴和变更后集团公司名称印章的法人授权委托书。2008年8月24日，原告李霞玲（甲方）与恒立路桥公司二项目部（乙方）再次达成还款协议，协议载明“因乙方承揽西山马家湾大桥工程，乙方于2006年向甲方借款22万元整。2007年初双方曾达成还款协议，约定乙方应于2007年6月30日前还款，但因乙方工程结算出现障碍，未能如约还款。经协商就乙方还款一事双方达成协议如下：1、乙方最迟于2008年12月31日前还清欠款贰拾贰万元。2、乙方还款时应同时承担甲方银行贷款利息。3、如乙方不能按照约定还款，为减少双方损失，双方同意甲方向宝鸡市金台区人民法院起诉”。协议后甲方处有李霞玲签名，乙方处加盖了“宝鸡恒立建设集团路桥工程公司第二项目经理部”印章。2008年11月7日，西铁一公司宝鸡市陈仓区西山渭河大桥项目经理部出具证明，证实：截止2007年11月，该单位与宝鸡市恒立建设集团路桥工程公司第二项目经理部（经理：吴新民）工程款已经结清，超付工程款18万余元。2008年9月16日，原告李霞玲以陕西恒立建设（集团）有限公司、陕西恒立建设（集团）有限公司路桥工程公司、吴新民为被告，要求偿还借款22万元及利息，案号为（2008）金民初字第1370号，后因2007年1月1日的还款协议时间上有矛盾，而2008年双方达成的协议未及时找到，原告撤回了起诉。吴新民于2008年11月16日去世。李霞玲1994年至1999年在华通商厦租赁五节柜台，出售羊毛衫。2000年至2005年李霞玲租用宝鸡峡引渭灌溉管理局大门西侧门面房开设饭馆。李霞玲的儿子浦江在宝鸡卷烟厂工作，2005年的月平均工资为3630元。李霞玲自称借给吴新民的22万元均是以现金方式出借，其中含浦江给李霞玲的4万元及李霞玲朋友段宝珍借给李霞玲的5.5万元,李霞玲所述的款项均无银行存取款凭条。上述事实有双方当事人陈述；原告提供的借条三张、还款协议两份、宝鸡恒立建设集团路桥工程公司第二项目经理部与西铁一公司宝鸡市陈仓区西山渭河大桥项目经理部签订的工程承包合同和施工协议、工商档案、本院（2008）金民初字第1370号民事裁定书、平昌县公安局江阳派出所出具的吴新民户籍证明、挂靠协议书三份、工商档案；被告提供的宝鸡日报公告一份、声明一份、西铁一公司西山渭河大桥项目部出具的证明在卷佐证。宝鸡市华通商厦有限责任公司华通商厦证明一份、陕西省宝鸡峡引渭灌溉管理局宝鸡总站证明一份、宝鸡卷烟厂工资收入证明、户口本复印件三份。本院认为，本案存在以下两个争议焦点：1、借款是否实际交付。由于借款发生距今时间较长，原告不能出示当时的存取款凭条不违背客观事实，不能据此否定借款的真实性，原告提供的三份借条及两份还款协议均能印证借款的真实性，且原告提供的相关做生意证明也表明其有借款的能力。2、被告是否属于债务主体。吴新民借款后项目部对其借款行为予以了追认，原告与宝鸡恒立建设集团路桥工程公司第二项目经理部形成债权债务关系。该项目部经理部挂靠于陕西恒立建设（集团）有限公司路桥工程公司名下，陕西恒立建设（集团）有限公司路桥工程公司与吴新民负责的第二项目部均未进行工商登记，不能独立对外承担民事责任，被告作为独立法人，对其下设部门对外所从事的民事活动应承担民事责任，对被告辩称的公告印鉴作废问题，因第一次印鉴作废时间是2006年5月16日，原告初次借款发生在2006年6月2日，但公告内容仅指被告恒立集团印鉴作废，未对分支机构或下设部门印鉴做出说明。第二次印鉴作废公告发布于2008年1月，在涉案债务形成之后，而公告是对2008年1月之后再使用其印鉴的行为的说明，故对被告的该辩解意见不予认定。综上，对原告要求被告承担22万元还款义务并支付利息的损失依法予以支持，利息的计算按双方约定的从2007年1月1日起计算至款清之日，按同期银行贷款利率支付。对原告请求被告赔偿交通费损失1295元，经审查原告提供的交通费票据的时间与其主张去四川做调查笔录而产生的交通费的时间不符，被告对此提出异议，原告亦不能给予合理解释，本院对交通费票据不予采信，原告主张的交通费因无证据支持，本院对交通费依法不予支持。经合议庭研究，本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百九十六条、第二百零五条之规定，判决如下：一、被告陕西恒立建设（集团）有限公司于判决生效后10日内归还原告借款22万元及利息（利息的计算：以22万元本金为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2007年1月1日起支付至款清之日）。二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费4619元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周 瑾审 判 员  罗小玲人民陪审员  董亚雯二〇一六年九月六日书 记 员  杨若嘉