贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔02民终917号上诉人（原审被告）：吴某，男，1997年3月2日出生，汉族，原住贵州省水城县，现于贵州省六盘水监狱服刑。上诉人（原审被告）：吴长俊（系吴某之父），男，1970年12月27日出生，汉族，住贵州省水城县。上诉人（原审被告）：罗胜先（系吴某之母），女，1969年9月15日出生，汉族，住址同上。被上诉人（原审原告）：汪杰，男，1997年10月6日出生，穿青人，住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：彭世华，男，1963年11月5日出生，穿青人，住贵州省六盘水市钟山区。原审被告：吴红，男，1993年2月10日出生，汉族，原住贵州省水城县，现于贵州省六盘水监狱服刑。原审被告：瞿刚（又名潘刚），男，1997年8月11日出生，汉族，原住贵州省水城县，现于贵州省六盘水监狱服刑。原审被告：潘永启（系瞿刚之父），男，1976年5月8日出生，汉族，住贵州省水城县。原审被告：周礼琴（系瞿刚之母），女，1978年9月6日出生，汉族，住址同上。上诉人吴某、吴长俊、罗胜先与被上诉人汪杰、原审被告吴红、瞿刚、潘永启、周礼琴健康权纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院作出的（2016）黔0201民初260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人吴某、吴长俊、罗胜先上诉请求：1、撤销原一审判决，改判吴某承担部分医疗费、营养费、护理费、伙食费、鉴定费17476元；2、改判吴长俊、罗胜先不承担连带责任；3、一、二审诉讼费用由汪杰承担。事实和理由：1、本案应适用《刑事诉讼法》及《刑诉解释》对于民事赔偿的规定；2、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、鉴定费无法律依据，应不予支持；3、吴长俊、罗胜先承担连带责任没有依据；4、汪杰的居住证明应不予认定；5、杨飞、汪滔也有相应过错、汪杰本身也具有一定过错。被上诉人汪杰辩称：汪滔不应该承担责任，杨飞是否有责任不清楚。因案发时被告还是未成年人，故其监护人应该承担连带责任。汪杰的一个肾被切除，对以后生活有影响，应获得精神抚慰金。本案系另行提起民事诉讼，不属于刑事附民事案件。原审被告吴红述称：同意上诉人的意见，我没有赔偿能力。原审被告瞿刚述称：量刑已经过重，又承担民事责任不公平。不是我父亲让我去打人的，而且事情发生的时候，我已经16周岁，在外面自己工作上班，有一定收入，我父母不应承担连带责任。当时汪杰一方也有责任，是他哥汪滔喝酒闹事，发生矛盾后，汪杰上来打我们，我们才还的手，汪杰是谁杀伤的，也没有明确。原审被告潘永启、周礼琴述称：汪滔引起的打架，汪滔应该有责任，瞿刚没有打人，被判了三年不服。汪杰向一审法院起诉请求：判令吴某、吴长俊、罗胜先、吴红、瞿刚、潘永启、周礼琴赔偿汪杰残疾赔偿金、医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、康复费、精神抚慰金、鉴定费共计277095.70元。一审法院认定事实：2015年1月28日22时许，吴红、吴某、瞿刚与汪滔、汪杰等人在六盘水市钟山区人民西路钟山加油站上面的“凯旋门”KTV给朋友杨飞过生日，期间吴红、吴某、瞿刚与汪滔发生矛盾，后吴红、吴某、瞿刚对汪滔进行殴打，汪杰帮助汪滔时被吴红、吴某、瞿刚打伤。汪杰受伤后于2015年1月29日凌晨被送到六盘水市人民医院，住院治疗了17天，产生住院费用50049.66元，于2015年2月15日出院。2015年3月17日，经六盘水市钟山区公安司法鉴定中心鉴定，汪杰所受损伤程度为重伤二级。2015年9月9日，六盘水市人民医院法医司法鉴定所以六医司鉴[2015]临鉴字第0325号法医临床学鉴定意见书鉴定汪杰被杀伤致左肾破裂切除术后达伤残八级标准，小肠修补术后达伤残十级标准，结肠修补术后达伤残十级标准，肠系膜修补术后达伤残十级标准；同日，六盘水市人民医院法医司法鉴定所以六医司鉴[2015]临鉴字第0326号法医临床学鉴定意见书鉴定汪杰被杀伤致左肾破裂切除术后、破腹探查术、小肠修补术后、结肠修补术后、肠系膜修补术后、破腹探查术后误工90-120日，护理30-60日，营养60-120日。另查明，吴某系吴长俊、罗胜先之子，瞿刚系潘永启、周礼琴之子。2015年9月8日，六盘水市钟山区人民法院作出（2015）黔钟刑初字第496号刑事判决书，以故意伤害罪判处被告吴红有期徒刑三年零六个月，判处被告吴某有期徒刑三年，判处被告瞿刚有期徒刑三年。宣判后，吴红、吴某、瞿刚未上诉。现汪杰诉至法院，要求赔偿各项经济损失。一审法院认为，本案中，吴红、吴某、瞿刚在与汪滔、汪杰等人在钟山区人民西路钟山加油站上面的“凯旋门”KTV给朋友杨飞过生日期间发生纠纷，将汪杰杀伤，吴红、吴某、瞿刚在承担刑事责任后，还应对汪杰受伤产生的损失承担赔偿责任。因汪杰在事件发生过程中未注意保证自身安全而帮助汪滔与吴红、吴某、瞿刚打架，且在未成年的情况下出入KTV等场所，其自身存在一定过错，应自行承担10%的过错责任，吴红、吴某、瞿刚应承担90%的过错赔偿责任。对于吴红、吴某、瞿刚各自应承担的责任份额，因在该故意伤害行为中，吴红、吴某、瞿刚的作用相当，不分主次，故应各自承担三分之一的赔偿责任。吴某、瞿刚侵权时未成年，虽在本案审判时已成年，但吴某、瞿刚未举证证明已具备独立的经济来源及具有经济赔偿能力，因二人的法定监护人吴长俊、罗胜先与潘永启、周礼琴未尽到监护责任，故吴长俊、罗胜先应与吴某承担连带赔偿责任，潘永启、周礼琴应与瞿刚承担连带赔偿责任。吴某、吴长俊、罗胜先主张杨飞、汪滔对本案的发生应承担相应的过错责任，但无相关证据证明杨飞、汪滔与汪杰受伤存在直接的因果关系，汪杰未向杨飞、汪滔主张赔偿，杨飞、汪滔不是汪杰所受伤害的直接侵权人，故对吴某、吴长俊、罗胜先的辩称不予采信。吴某、吴长俊、罗胜先认为本案应受《中华人民共和国刑事诉讼法》及相关司法解释的调整，但本案系汪杰另行提起的民事诉讼，赔偿应根据民事法律的相关规定进行。对汪杰诉讼赔偿残疾赔偿金153327.82元的请求，汪杰自2010年即在六盘水市钟山区居住至今，应按城镇居民标准进行赔偿，结合原告的伤残等级，残疾赔偿金应为22548.21×20×（30%+1%+1%+1%）=148818.19元,予以支持148818.19元。对汪杰诉讼赔偿的医疗费50208.51元，汪杰提交的医疗票据中2015年2月26日的票据系出院后产生，2014年5月11日的票据产生于本案之前，故对该两张票据所载费用不予支持，汪杰主张的医疗费50208.51元有相应的票据，予以支持。对诉讼赔偿的误工费15695.22元，汪杰因伤残鉴定评定的误工期为90-120日，汪杰未提供证据证实其收入情况，故应按住宿和餐饮业平均工资标准29760元计算，法院予以支持29760÷365天×105天=8561.1元，超出部分不予支持。对诉讼赔偿营养费15695.22元的请求，汪杰鉴定评定的营养期为60-120日，按每天30元的标准计算，故予以支持30×90=2700元，超出部分不予支持。对诉讼赔偿护理费10769.02元的请求，汪杰进行鉴定评定的护理期为30-60日，汪杰未提交护理人员收入状况的证明，应按上年度居民服务和其他服务业平均工资标准28437元计算，计算方式为28437÷365天×45天=3505.93，予以支持3505.93元，超出部分不予支持。对诉讼赔偿住院伙食补助费5100元的请求，根据钟财办（2014）118号文件相关规定，原告在本市住院17天，应按每天70元的标准计算，汪杰诉请要求计算三人的伙食补助费无相关依据，法院予以支持17×70=1190元，超出部分不予支持。对诉讼赔偿的精神抚慰金5000元，因吴吴某明伟、瞿刚的侵害行为受伤致残，酌情支持精神抚慰金5000元。对诉讼赔偿康复费20000元的请求，未提交该费用的产生依据，故不予支持。对诉讼赔偿鉴定费1300元的请求，有正规发票为据，且是做鉴定产生，属于医疗支出的合理部分，予以支持。以上对汪杰因受伤产生的合理费用221283.73元，应承担90%的赔偿责任即赔偿汪杰221283.73×90%=199155.36元，吴吴某明伟、瞿刚应各自承担66385.12元，吴长俊、罗胜吴某明伟承担的66385.12元承担连带赔偿责任，潘永启、周礼琴对瞿刚承担的66385.12元承担连带赔偿责任，超出部分不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十二条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、吴吴某明伟、瞿刚于本判决生效后十日内赔偿汪杰各项损失199155.36元，其中吴吴某明伟、瞿刚各自赔偿66385.12元；二、吴长俊、罗胜吴某明伟赔偿的66385.12元承担连带赔偿责任；潘永启、周礼琴对瞿刚赔偿的66385.12元承担连带赔偿责任；如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回汪杰的其余诉讼请求。案件受理费1686元，因适用简易程序减半收取843元，由汪杰负担236.04元，由吴吴某明伟、瞿刚负担606.96元（汪杰已预交，由吴吴某明伟、瞿刚将各自负担的202.32元于本判决生效后十日内连同上述款项一并返还给汪杰，吴长俊、罗胜吴某明伟负担的202.32元承担连带返还责任，潘永启、周礼琴对瞿刚负担的202.32元承担连带返还责任）。本院二审期间，被上诉人汪杰提交劳动合同一份，证明汪杰存在劳动关系，劳动收入属实。其余当事人认对此均不认可。本院经审查，该证据不足以证明汪杰受伤时存在劳动关系，对此证据不予采纳。其余当事人二审期间未提交证据。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案在二审期间的争议焦点是：一、本案应适用刑事诉讼的有关规定还是民事诉讼的有关规定；二、汪杰主张的各项赔偿费用是否支持，应如何计算；三、汪杰与吴吴某明伟、瞿刚之间的责任比例应如何分担；四、吴长俊、罗胜先是否应吴某明伟承担连带责任；五、案外人汪滔、杨飞是否应承担一定赔偿责任？对于本案应适用刑事诉讼的有关规定还是民事诉讼的有关规定，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款之规定：“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”故虽本案属于刑事判决后，另行提起民事诉讼的案件，但责任人在承担刑事责任后，仍然须依法承担侵权责任，故一审法院依据侵权责任的相关法律规定，支持汪杰残疾赔偿金、精神抚慰金等，适用法律正确，上诉人主张承担刑事责任，则不应再支持残疾赔偿金、精神抚慰金等的理由，于法无据，不予支持。对于汪杰主张的各项损失，首先，对于是否适用城镇标准，上诉人认为汪杰一审时提交的居住证明，加盖的是钟山区荷城街道马鞍社区计划生育协会的公章，故上诉人认为计划生育协会没有职能出具此类证明，对此，因计生部门在管理计生工作时，需要掌握了解相应家庭人口信息，故计生部门出具关于居住情况的证明是相对符合客观实际的，对证明的真实性应当予以认定，故一审法院依据城镇标准计算汪杰的各项损失，并无不当；其次，对于一审法院计算的各项物质损失，经审查，有相应证据予以佐证，系依法计算所得，故本院均予以确认；最后，对于精神抚慰金，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第二十二条之规定，结合本案实际情况，一审法院酌情支持5000元并无不当，本院予以确认。据此，对于一审法院计算的汪杰因受伤产生的合理费用221283.73元，本院予以确认。对于汪杰与吴吴某明伟、瞿刚之间的责任比例应如何分担，依据查明的事实，汪杰为了帮助汪滔，是主动参与汪滔和吴吴某明伟、瞿刚之间的殴打，才导致自己受伤，故汪杰并未对打架进行劝阻，反而去帮助汪滔参与打架，汪杰对自己的受伤应承担次要责任，一审法院仅认定10%的责任比例过低，应重新划分责任比例，结合本案实际情形，汪杰承担30%责任，吴吴某明伟、瞿刚承担70%责任，其中吴吴某明伟、瞿刚各自承担三分之一较为适宜。对于上诉人吴长俊、罗胜先是否承担连带责任问题，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”之规吴某明伟在实施侵权行为时尚未成年，一审法院经庭审调查也确认其无业，即未以自己劳动收入为主要生活来源，故仍属于限制民事行为能力人，故由其监护人吴长俊、罗胜先承担责任于法有据，且未有证据体现吴长俊、罗胜先尽到了相应监护责任，故由吴长俊、罗胜吴某明伟承担连带责任，并无不当。对于案外人汪滔、杨飞是否应承担责任，依据生效的（2015）黔钟刑初字第496号刑事判决书认定的事实，汪滔、杨飞与汪杰受伤之间不存在直接因果关系，故不应承担责任。依据前文，吴吴某明伟、瞿刚对汪杰因受伤产生的合理费用221283.73元应承担70%的赔偿责任，即赔偿汪杰221283.73×90%=154898.61元。吴吴某明伟、瞿刚应各自承担51632.87元，吴长俊、罗胜吴某明伟承担的51632.87元承担连带赔偿责任，潘永启、周礼琴对瞿刚承担的51632.87元承担连带赔偿责任。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二)项之规定，判决如下：一、维持贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初260号民事判决第三项，即驳回被上诉人汪杰的其余诉讼请求；二、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初260号民事判决第一项、第二项；三、上吴某明伟与原审被告吴红、瞿刚于本判决生效后十日内赔偿汪杰各项损失154898.61元，其中吴吴某明伟、瞿刚各自赔偿51632.87元；四、上诉人吴长俊、罗胜吴某明伟赔偿的51632.87元承担连带赔偿责任；原审被告潘永启、周礼琴对瞿刚赔偿的51632.87元承担连带赔偿责任；明伟、吴长俊、罗胜先、吴红、瞿刚、潘永启、周礼琴未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1686元，因适用简易程序减半收取843元，二审案件受理费237元，共计1080元吴某明伟、吴红、瞿刚负担756元，汪杰承担324元。本判决为终审判决。如义务人不履行判决书所确定的义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内，向贵州省六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。审判长  岑家祥审判员  杨 梅审判员  瞿继红二〇一六年九月十八日书记员  周启刚