广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终10657号上诉人（原审被告）深圳市鑫星源环境工程有限公司，住所地深圳市罗湖区北站路一号中贸大厦1309室。法定代表人肖健，董事长。委托代理人马朝晖，广东深田律师事务所律师。委托代理人章全召，男，汉族，1992年8月20日出生，身份证住址河南省桐柏县。被上诉人（原审原告）唐顺花，女，汉族，1948年2月5日出生，身份证住址湖南省临武县。委托代理人韩琪，广东百勤律师事务所律师。原审被告深圳市舒服家清洁有限公司，住所地深圳市罗湖区笋岗街道北站路1号中贸大厦1308号，组织机构代码74321397-1。法定代表人唐金香。原审被告东莞市中森物业管理有限公司，住所地广东省东莞市塘厦镇大屏嶂森林公园路16号，组织机构代码68865281-5。法定代表人王亿民。上诉人深圳市鑫星源环境工程有限公司（以下简称鑫星源公司）与被上诉人唐顺花、原审被告深圳市舒服家清洁有限公司（以下简称舒服家公司）、东莞市中森物业管理有限公司（以下简称中森公司）提供劳务者受害责任纠纷纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初4183号民事判决，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人鑫星源公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，并依法改判上诉人与被上诉人各承担损害赔偿金额的50%。2、判令一、二审诉讼费用由上诉人与被上诉人共同承担。3、请求重新鉴定被上诉人唐顺花伤残等级。事实和理由：上诉人与被上诉人属于劳务关系，被上诉人在非工作时间走路意外摔伤，完全属于意外事件，在此过程中，上诉人并无任何管理过失，被上诉人也无任何证据汪明上诉人有过错。另外，在被上诉人意外摔伤以后，上诉人员工鲁某第一时间将被上诉人送至东莞市塘厦医院接受治疗，并支付其治疗费用6万元，可谓尽到了合理、及时救治的义务，而被上诉人摔伤所导致的九级伤残以及长期治疗很大一部分原因是由于其老年人的特殊体质造成的，即使根据公平责任原则，一审判决上诉人对损害结果承担70%，被上诉人承担30%的责任分配对上诉人明显有失偏颇，根据公平原则，上诉人至多应对损害结果承担50%的责任。被上诉人唐顺花辩称，唐顺花在工作场所、工作时间内、工作过程中摔伤，这一事实已经过一审庭审确认，根据《侵权法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，鑫星源公司作为雇佣单位应依法承担法定规定的责任。唐顺花认为鑫星源公司应承担100%的赔偿责任，理由如下：用人单位在经营过程中雇员受伤属于企业经营风险，用人单位在赚取利润的同时应当采取必要措施避免或降低此种经营风险，比如为无法建立工伤保险关系的雇员购买商业保险，设置有效的安全管理制度，采取以上措施所花费的成本，属于必需的经营成本开支，如将该项经营成本和未支出该成本而造成的后果由依靠提供劳务赚取微薄工资的雇员承受，是违背公平原则的。鑫星源公司出于降低用工成本而雇佣唐顺花从事经营活动，并未提供任何的保障措施和购买相应的保险，对雇员可能出现的受伤状况是一种放任的态度，理应承担全部赔偿责任。但出于节约司法资源的考虑，还有出于鑫星源公司在唐顺花受伤后及时将唐顺花送至医院治疗，防止了唐顺花伤情进一步加重，客观上帮助了唐顺花的考虑，唐顺花尊重一审法院作出的判决，相信一审法院综合考虑了双方的利益，也相信一审法院作出的判决是公平公正的，因此唐顺花接受一审判决并没有提起上诉。关于鑫星源公司提出请求重新对唐顺花进行伤残等级鉴定，唐顺花的意见是不同意进行伤残等级鉴定，也请法院驳回鑫星源公司的请求重新鉴定的要求。理由如下：1、广东岭南法医临床司法鉴定所是广东省司法厅批准的合法的司法鉴定机构，进行鉴定的人员均取得了合法执业资格，所出具的司法伤残等级鉴定意见书是合法的有效的，可以作为法院审理案件依法采纳的证据；2、鑫星源公司提出重新鉴定申请是没有事实理由和法律依据的。在本案事实清楚、证据充分的情况下进行重新鉴定是一种对司法资源的严重浪费。唐顺花向一审法院提出诉讼请求：一、舒服家公司、中森公司、鑫星源公司赔偿唐顺花168478.06元；二、舒服家公司、中森公司、鑫星源公司承担本案诉讼费。一审法院查明事实：中森公司是东莞市塘厦镇森林一号花园小区的物业管理单位。中森公司与鑫星源公司签订《森林一号清洁绿化承包合同书》，将该花园小区内的清洁卫生工作发包给鑫星源公司。唐顺花受鑫星源公司的雇佣，在森林一号花园内从事清洁卫生工作。2014年11月13日，唐顺花在森林一号花园内从事清洁工作期间，意外摔伤。唐顺花摔伤后，被送往东莞市塘厦医院住院治疗。根据塘厦医院的住院病历，唐顺花为左股骨颈骨折。该院对唐顺花实施左侧人工股骨头置换术。唐顺花住院共78天。住院留陪护1人，建议全休半年。唐顺花住院费用人民币56371.17元。2015年1月30日，鑫星源公司向唐顺花支付了医疗费用3万元，其中包括2014年11月份工资964元，12月份工资1700元，2015年1月份工资1700元。唐顺花受伤后，被告鑫星源公司共计向唐顺花支付人民币6万元，包括住院费。唐顺花出院后，自行委托广东岭南法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，该鉴定单位于2015年8月17日出具《鉴定意见书》，认为唐顺花左股骨颈骨折行人工股骨头置换术并左髋关节活动功能部分障碍，参照中华人民共和国国家标准GB1867-2002,及《道路交通事故受伤人员伤残评定》等规定，被鉴定人伤残等级评定为九级。唐顺花支付鉴定费人民币1800元。一审法院认为，本案为提供劳务者受损害责任纠纷。根据双方提交的证据，一审法院认定鑫星源公司与中森公司签订《森林一号清洁绿化承包合同书》，承接小区内清洁卫生服务。唐顺花受被告鑫星源公司雇佣，在东莞市森林一号花园小区内从事清洁工作。唐顺花在工作场所、工作时间内摔伤，鑫星源公司作为雇佣单位，应依法承担赔偿责任。在本案中，没有证据证明唐顺花摔伤是被告鑫星源公司单方过错造成，依照公平原则，一审法院确定唐顺花应承担损害结果30%的责任，被告鑫星源公司承担70%的责任。本案人身损害赔偿的项目及金额认定如下，鑫星源公司共支付唐顺花6万元用于支付医疗费，根据唐顺花的住院医疗费发票，一审法院认定鑫星源公司已付清医疗费，剩余部分用于支付住院期间工资。其他赔偿认定如下，1、住院伙食补助费，住院78天，唐顺花要求按照每日100元计7800元，予以认定；2、护理费，唐顺花按照住院78天，计算护理费7680元，予以认定。3、残疾赔偿金，唐顺花按照受诉地法院即深圳市城镇居民人均可支配收入44653.1元计算，唐顺花伤残等级为9级，计算为116098.06元，一审法院予以认定。4、误工费，根据住院病历，医生建议全休半年，按照唐顺花的工资2000元，计算12000元，一审法院予以认定。5、鉴定费，唐顺花提交了鉴定单位的发票共计1800元，予以认定。6、交通费，唐顺花住院78天，唐顺花主张500元合理，予以认定。7、营养费，唐顺花遭受严重伤害，住院78天，唐顺花主张营养费2000元合理，一审法院予以认定。8、精神抚慰金，唐顺花受伤致残，一审法院酌定精神抚慰金5000元。9、住院费56371.17元，以上9项共计人民币209249.23元。上述应计损害赔偿金额，被告鑫星源公司应当承担70%，应计人民币146474.46元，被告鑫星源公司已经支付医疗费56371.17元，还应付90103.29元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、鑫星源公司应在判决生效后十日内支付唐顺花损害赔偿金共计人民币90103.29元。二、驳回唐顺花对鑫星源公司的其他诉讼请求。三、驳回唐顺花对其他被告的诉讼请求。一审案件受理费人民币671元，由鑫星源公司负担。经审理查明，鑫星源公司在一审庭审中唐顺花是在涉案小区从事清洁工作，负责公共区域扫地，事发是在上班时间。本案二审过程中，鑫星源公司认可其在一审中未提交重新鉴定申请。一审查明其他事实无误，本院予以确认。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，当事人对自己主张的事实，有责任提供证据证实。不能提供证据的，应当自行承担不利后果。本案争议的焦点在于当事人承担责任的比例问题，本院认为，唐顺花受鑫星源公司雇佣，在涉案小区内从事清洁工作，鑫星源公司在本案一审期间亦认可事故发生在工作时间，故应当认定唐顺花在工作场所、工作时间内摔伤，鑫星源公司作为雇佣单位，应依法承担相应赔偿责任。一审判决从本案具体情况出发，依照公平原则，确定唐顺花承担损害结果30%的责任，鑫星源公司承担70%的责任适当，应予维持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。本案中，鑫星源公司并未在在一审举证期限内提出重新鉴定申请，而是在二审上诉时才要求重新鉴定，且其并无充分证据反驳广东岭南法医临床司法鉴定所的《司法鉴定意见书》，故本院对其重新鉴定申请不予准许。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费671元，由上诉人深圳市鑫星源环境工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王 雅 媛代理审判员 伍   芹代理审判员 李 卫 峰二〇一六年九月六日书 记 员 涂玮（兼）