黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑03民终666号上诉人（原审被告）：张子华，男，1977年出生。委托诉讼代理人：张喜彦，男，1951年出生。被上诉人（原审原告）：赵玉芝，女，1960年出生。委托诉讼代理人：李炎睿，鸡西市法律服务所法律工作者。原审被告：曲文香，女，1946年出生。委托诉讼代理人：褚广忠，男，1972年出生。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司鸡西分公司。负责人：李仁鹏，经理。委托诉讼代理人：张洋，该公司工作人员。上诉人张子华因与被上诉人赵玉芝、原审被告曲文香、原审被告中国人民财产保险股份有限公司鸡西分公司（以下简称中财险鸡西公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服城子河区人民法院（2015）城民初字第88号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张子华及委托诉讼代理人张喜彦、被上诉人赵玉芝的委托诉讼代理人李炎睿、原审被告曲文香的委托诉讼代理人褚广忠、原审被告中财险鸡西公司的委托诉讼代理人张洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张子华上诉请求：撤销一审判决书的第二项判项，改判上诉人不负赔偿责任，并由被上诉人返还上诉人为其垫付的医疗款13000元，赔偿给上诉人造成的损失。事实和理由：上诉人在交通事故中没有违反任何法律法规，无责任；被上诉人的损害是其危险和违法行为造成。1、上诉人驾车正常行驶，道路安全畅通，车况、速度良好，无任何违规行为，享有路权和先行权；被上诉人突然急速奔跑，硬闯车流，又是从上诉人车辆左边超车道上一辆大车的车前窜出，令上诉人无法及时预见和预防。因此被上诉人不走人行通道，借用机动车道，自甘冒险，明知可能会发生损害自己的结果却故意放任结果发生，损害是受害人故意造成，按照交通安全法76条、民法通则123条、侵权责任法第27条的规定，行为人不承担责任。2、城子河区公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书捏造事实、滥用法条，违反事实和法律，不应作为判决依据。3、一审剥夺上诉人对城子河区公安交通警察大队重新作出的道路交通事故认定书当庭质证和辩论的诉讼权利，违反诉讼程序。4、一审认定上诉人没有提供证据不是事实。上诉人提供证据法院不收取，上诉人申请调取重要证据也不予调取，认定事实不清，证据不足。赵玉芝辩称，一审认定事实清楚，法律关系定性准确，采用证据合法有效，审判程序合法，责任确定合理，应予维持。曲文香述称，认可上诉人的上诉理由，曲文香不应承担赔偿责任。中财险鸡西公司未陈述意见。赵玉芝向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费133180.08元、护理费94917.56元、误工费96390元、伙食补助费19400元、营养费5820元、残疾赔偿金271308元、交通费579元、住宿费300元及精神损害抚慰金25000元,共计652522.64元的70%，即456975.85元。一审法院认定事实：2014年6月1日16时5分许，被告张子华驾驶黑GN16**号起亚牌小型轿车沿鸡城路由北向南行驶，行至格莱美音乐陶瓷门前路段时与由东向西横过道路的原告相接触，造成原告受伤。原告受伤后入住鸡西矿业集团总医院治疗55天，诊断为：左额颞顶枕急性硬膜下血肿，右顶骨骨折伴多发脑挫裂伤，外伤性蛛网膜下腔出血，左侧急性脑疝，左侧颞枕顶部头皮下血肿，右侧放射冠脑梗塞，外伤性脾破裂，肝内多发囊肿，双侧耻骨，坐骨骨折，失血性休克，双肺挫伤，双侧胸腔积液，腰5椎体右侧横突骨折，右顶部头皮挫裂伤，多发软组织擦挫伤，右肱骨大结节撕脱性骨折伴斗脱位，颈5、6棘突骨折，右侧肩胛骨折，右侧胫骨平台骨折，右侧腓骨上段及腓骨小头骨折。原告出院后依出院医嘱于2014年7月25日入住鸡西市妇幼保健院进行康复治疗127天，诊断为：创伤性脑出血，脑梗塞，双肺挫伤，多处肢体胛骨折。原告又于2015年1月14日到鸡西矿业集团总医院行二次颅骨修补手术并治疗12天，诊断为重度颅脑外伤术后颅骨缺损，冠心病，高血压病。三次住院及外购药共花销医疗费132624.08元，其中被告张子华为原告垫付13000元。2014年7月29日城子河公安交通警察大队作出鸡城公交认字[2014]第50号道路交通事故认定书，认定被告张子华负事故主要责任，原告赵玉芝负事故次要责任。该认定书送达后，被告张子华对该认定书提出复核申请，鸡西市公安局交警支队于2014年12月10日撤销该认定书，城子河公安交通警察大队于2014年12月29日对本次事故重新作出鸡公交城子河[2014]第86号道路交通事故认定书，该认定书认定被告张子华负事故的主要责任，原告赵玉芝负事故的次要责任。被告张子华驾驶的黑GN16**号出租车所有人为被告曲文香，被告曲文香将该车辆承包给被告张子华经营并收取承包费。该肇事车辆在中财险鸡西公司参加了机动车交强险，肇事时间发生在保险期间内，属于保险理赔责任范畴。本案审理过程中，依原告的申请本院通过鸡西市中级人民法院分别委托哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心及牡丹江市精神病防治院司法鉴定所对原告的伤情进行了司法鉴定。哈尔滨工业大学医院鉴定结论为：1、被鉴定人赵玉芝右顶骨骨折伴多发脑挫裂伤，软化灶形成，日常生活有关的活动能力部分受限评定为捌级伤残；骨盆畸形愈合评定为拾级伤残；颅骨缺损评定为拾级伤残；2、鉴定之日可行医疗终结；3、支持第一、三次住院期间贰人护理，出院后（含康复治疗住院127日）壹人护理柒个月；4、支持二次颅骨修补手术治疗（本鉴定例病案记载颅骨已修补）匡算约需人民币叁万元或按实际合理费用支出计算；5、支持住院期间营养。牡丹江市精神病防治院司法鉴定所鉴定结论为：1、本次交通事故头部外伤后赵玉芝患脑器质性精神障碍，与本次交通事故具直接因果关系；2、本病已构成伤残，伤残等级为六级；3、交通事故受伤住院治疗出院后至鉴定之日可由一人部分护理依赖。鉴定期间花销检查费598元、交通费579元及住宿费300元。原告未提交其误工损失证明及护理人员误工损失证明。原告户籍为城镇居民。一审法院认为，被告张子华虽称原告所受到的损害是其自身行为造成，交警部门作出的事故认定书违反法律规定，不应以其作为证据确定被告张子华的责任，但其未能提供证据证实其主张，故本案事实及责任的认定应依据城子河区公安交通警察大队于2014年12月29日重新作出的鸡公交城子河[2014]第86号道路交通事故认定书予以认定。被告张子华驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定发生交通事故，给原告造成了人身损害，其依法应当承担损害赔偿责任。被告曲文香作为车辆的所有人，向张子华收取承包费，该经营符合承包经营的特征，应认定张子华为承包经营。被告曲文香作为发包方并取得利益，按照权利和义务相统一的原则，被告曲文香对外即对原告的人身损害应当依法承担连带赔偿责任。被告张子华驾驶的GN1618号肇事车辆在被告中财险鸡西公司参加了机动车交强险，且肇事时间发生在保险期间内，属于保险理赔责任范畴，被告中财险鸡西公司在交强险理赔范围内予以赔偿。赔偿的损失范围和具体数额依法确定，伤残赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准并结合司法鉴定意见计算，确定为262264.40元（22609元×20年×58%）;医疗费根据医疗机构出具的医疗费票据结合法医鉴定确定为132624.08元；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，确定为5820元（30元×194天）；营养费根据法医鉴定结论，确定为3880元（20元×194天）；鉴定期间的交通费依据交通费票据确定为579元；鉴定期间的住宿费依据住宿费票据确定为300元；鉴定期间的检查费依据医疗票据确定为598元。原告未提交护理人员误工损失证明，护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，并结合司法鉴定意见，确定为35700元（60元/天×595天×1人）；原告未提交误工损失证明，误工费参照鸡西市就业人员平均工资标准计算，确定为55762.50元（39521元/年÷365天×515天）；原告已构成伤残，其身心受到了很大伤害，结合司法鉴定意见，精神损害抚慰金确定为15000元。以上合计512527.98元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、被告中财险鸡西公司于本判决生效后五日内,在机动车第三者责任强制保险理赔范围内赔偿原告医疗费10000元及残疾赔偿金110000元,合计120000元。二、被告张子华赔偿原告赵玉芝医疗费122624.08元、残疾赔偿金152264.40元、误工费55762.50元、护理费35700元、精神损害抚慰金15000元、伙食补助费5820元、营养费3880元、交通费579元、住宿费300元及鉴定期间检查费598元，合计392527.98元的70%，即274769.98元，扣除被告张子华垫付的13000元医疗费，余款261769.58元于本判决生效后五日履行完毕。被告曲文香对上述赔偿款负连带赔偿责任。本院二审期间，上诉人张子华提交的证据不具有关联性，故本院不予采纳。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人张子华未提交证据证实本起交通事故系被上诉人赵玉芝故意碰撞机动车造成，亦无充分证据推翻鸡公交城子河[2014]第86号道路交通事故认定书关于事故责任的认定。故原审法院据此判决上诉人张子华承担70%的过错赔偿责任并无不当。上诉人张子华的其他上诉主张无相关证据予以证实，本院不予支持。综上所述，张子华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7871元，由上诉人张子华负担。本判决为终审判决。审判长 郭 瑛审判员 周德艳审判员 朱 博二〇一六年九月二十九日书记员 张启蒙