浙江省杭州市上城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0102民初3426号原告：任士敏。被告：杭州市上城区紫阳市容环境卫生管理所，住所地杭州市上城区富春路***号。法定代表人：王仁韬，该所所长。委托诉讼代理人：章佳平，国浩律师（杭州）事务所律师。委托诉讼代理人：吴正绵，国浩律师（杭州）事务所律师。原告任士敏诉被告杭州市上城区紫阳市容环境卫生管理所劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月10日立案受理后，依法由审判员徐婷适用简易程序独任审判，于同年9月18日公开开庭进行了审理。原告任士敏、被告的法定代表人王仁韬及委托诉讼代理人章佳平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任士敏向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决被告支付给原告自2016年5月26日起至劳动关系解除之日止的工资，按月工资3428.46元计算；3.判决被告支付给原告经济补偿金6856.92元；4.判决被告支付原告2016年3月15日至2016年5月25日的加班工资3571.87元。审理过程中，原告申请将第3项诉讼请求变更为判决被告支付给原告经济赔偿金7614元。事实与理由：原、被告于2015年8月26日签订《全日制劳动合同》一份，合同约定劳动期限自2015年7月26日起至2020年7月25日，岗位是从事环卫一线工作。原告工作每周六天，每天工作9个小时。被告自2016年3月15日至2016年5月25日止尚有工资未支付给原告。被告于2016年5月25日单方口头提出非法解除劳动关系并收回工作服、保洁工具，并让原告不要再到单位上班。原告无奈停止了工作，后向劳动监察部门反映，要求被告支付工资、经济赔偿金等。但被告在收到原告投诉材料后，又于2016年6月13日出具《通知单》，让原告回去上班，工作时间由每天9小时变更为每天8小时，每周上班六天变更为每周上班五天。被告出尔反尔，违反了《劳动合同法》规定，且又故意拖欠工资，存在恶意，因此原告提出解除劳动合同，并要求赔偿和支付拖欠工资。原告于2016年6月14日向杭州市上城区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，仲裁委员会于2016年8月2日作出裁决，现原告不服该仲裁裁决，诉至法院。被告杭州市上城区紫阳市容环境卫生管理所辩称：1.被告与原告劳动关系解除的时间为2016年6月21日。在仲裁庭庭审过程中，原、被告均认为2016年5月26日之后双方的劳动关系仍存续，原告未办理移交手续，被告在2016年6月仍为原告交纳社会保险，劳动仲裁认定的解除时间与事实不符。2.被告不存在违法解除劳动合同的行为，无需向原告支付经济补偿金或赔偿金。自2016年5月25日起至2016年6月21日，原告一直旷工，累计旷工达27日。被告依照劳动合同法第三十二条第二款以及被告管理制度规定解除与原告的劳动合同，于法有据。3.被告不存在收回原告工作服、保洁工具的行为，不存在单方解除与原告劳动合同的意愿，仲裁裁决书认定的事实有误。4.原告自2016年5月26日起未到岗上班，无故旷工，其自2016年5月26日起至劳动关系解除之日止的工资，按月工资3428.46元计算的主张不能成立。5.被告已经支付了2016年3月15日至2016年5月25日的工资。原告每天工作8小时，不存在加班事实，故其加班工资的请求不能成立。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告对原告提交的全日制劳动合同、银行交易明细、劳动保障监察调查笔录、劳动保障监察投诉登记表、仲裁裁决书的三性无异议，原告对被告提交的劳动合同、加班记录表、工资发放表、加班工资发放表、返岗工作通知单、劳动合同解除决定、快递单的三性无异议，本院对上述证据的三性予以确认，并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的录音，欲证明被告未支付原告2016年3月15日至2016年5月25日期间的加班工资、被告单方违法解除劳动合同的事实。被告对其真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认定，证明对象将综合全案认定；2.被告提交的社保参保证明，本院予以认定；3.被告提交的考勤表系被告单方制作，本院将综合全案认定；4.被告提交工作调整通知及公示照片，欲证明原告的工作地点和工作时间于2016年3月15日开始调整，被告已告知原告的事实。原告对该证据的真实性有异议，认为从未收到该通知，其工作时间也未调整。本院对该证据将综合全案予以认定。本院经审理认定事实如下：原告任士敏于2015年7月26日进入被告杭州市上城区紫阳市容环境卫生管理所工作，双方签订有劳动合同，合同约定：合同期限自2015年7月26日起至2020年7月25日止，原告从事环卫一线工作，工作地点在杭州，工作时间实行综合计算工时制，结算周期为按月结算，月劳动报酬为1650元。原告的工资由基本工资、浮动津贴、岗位津贴、单休加班费、超时加班费组成，若应急临时加班，被告另外发放临时工加班费，双方均认可临时工加班费已足额发放。2016年5月25日，被告收回了原告的工作服和保洁工具，此后原告未在被告处工作。同年6月3日，原告向劳动保障监察部门投诉称被单位辞退。同年6月6日，原、被告就劳动合同解除后的款项支付问题进行协商，原告认为其被辞退，被告需支付两个月工资，被告仅同意支付一个月工资，双方未能协商一致，被告称原告可以“走程序”。同年6月12日，原告再次向劳动保障监察部门投诉称被告无故单方解除劳动合同，要求被告出具解除劳动关系的证明。次日，被告向原告发出通知书称，因原告旷工数日，故以书面形式告知其返岗，工作时间为上午7：00-11:00、下午13:00-17：00，工作地点在甬江，休息日为周六、周日。同年6月22日，被告向原告发出《关于与任士敏同志解除劳动合同的决定》称，原告自2016年5月26日起旷工，经敦促，仍未返岗，也未办理任何请假和离职手续，已严重违反了规章制度，故被告解除与原告的劳动合同。另查明，原告向杭州市上城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：（1）裁决解除原、被告之间的劳动关系；（2）裁决被告按月工资3428.46元的标准支付自2016年5月26日至劳动关系解除之日的工资；（3）裁决被告支付经济补偿金6856.92元；（4）裁决被告支付2016年3月11日至2016年5月25日的加班工资3571.87元。该委裁决：一、原、被告于2016年5月25日解除劳动合同；二、被告支付解除劳动合同的经济补偿金3507.79元；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。本院认为，本案的争议焦点有二：一是原、被告之间的劳动合同系通过何种方式解除；二是原告主张加班费有无依据。关于争议焦点一，本院认为，关于2016年5月下旬系由被告提出解除劳动合同这一事实，双方均无异议。然被告抗辩称，其欲与原告协商一致解除劳动合同，未果，故劳动关系于2016年5月25日后仍存续。对此，本院认为，首先，被告已于2016年5月25日收回了原告的工作服和保洁工具，客观上必然导致原告不能再继续从事原劳动合同约定的工作，双方对该后果应有明确的预见。而事实上，原告此后未再上班，在长达半个多月的时间里，被告亦未采取通知到岗、要求领取工作服和保洁工具或其他措施。其次，原告于2016年6月3日向劳动保障监察部门投诉称“被单位辞退”，于2016年6月6日与被告就劳动合同解除后的款项支付问题进行协商，于2016年6月12日再次向劳动保障监察部门投诉称“单位单方无故解除劳动合同，要求出具解除劳动合同证明书”，上述行为与原告所述的“被告单方解除劳动合同”相互印证。第三，从2016年6月6日双方协商时的谈话内容看，原、被告均无继续履行劳动合同的任何意思表示。综上，被告收回原告工作服和保洁工具的行为，客观上导致原告无法继续提供劳动，劳动合同无法继续履行，被告也未作出任何要求原告继续履行劳动合同的意思表示，原告在此后亦未提供任何劳动，故双方的劳动合同客观上已由被告单方解除，而被告未能举证证明其已与原告协商一致，亦无法定的解除理由，属于违法解除。原告要求判决解除双方的劳动关系，系其对双方法律关系的错误理解，本院不予支持。原告要求被告支付劳动合同解除后的工资缺乏依据，本院不予支持。原告要求被告支付经济赔偿金，符合法律规定。庭审中，双方均确认原告在被告处的月平均工资为3507.79元，故被告应支付原告经济赔偿金7015.58元。关于争议焦点二，本院认为，劳动者主张加班工资，其应就加班的事实负有初步的举证责任。本案中，原告主张其于2016年3月15日至2016年5月25日期间存在加班情形，但未提交任何证据予以证明。从原告提交的劳动保障监察调查笔录、劳动保障监察投诉登记表所载的内容看，原告两次投诉的内容都未提及被告拖欠加班工资这一主张，且在接受监察员询问“单位是否足额发放你加班费”时，原告回答称“是”。因此，本院对于原告主张的加班工资不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告杭州市上城区紫阳市容环境卫生管理所于本判决生效之日起10日内支付原告任士敏经济赔偿金7015.58元；二、驳回原告任士敏对被告杭州市上城区紫阳市容环境卫生管理所提出的其他请求。如果被告杭州市上城区紫阳市容环境卫生管理所未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告杭州市上城区紫阳市容环境卫生管理所负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。审判员  徐婷二〇一六年九月二十七日书记员  岑晨