河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫03民终3579号上诉人（原审被告）：司红卫，男，1966年6月1日出生，汉族。委托诉讼代理人：骆××孟津县法律援助中心指派律师。被上诉人（原审原告）：洛阳洛钢集团钢铁有限公司。法定代表人：许新朝，董事长。委托诉讼代理人：贾安，河南洛神律师事务所律师。委托诉讼代理人：王辉，河南洛神律师事务所律师。上诉人司红卫因与被上诉人洛阳洛钢集团钢铁有限公司劳动争议纠纷一案，不服孟津县人民法院（2016）豫0322民初616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人司红卫及其委托诉讼代理人骆××被上诉人洛阳洛钢集团钢铁有限公司的委托诉讼代理人贾安、王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。司红卫上诉请求：撤销本案的一审判决，判令被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金25716.9元，一次性工伤医疗补助金33724.2元，一次性伤残就业补助金87682.92元，住院期间的伙食费1880元，停工留薪期间工资14027.4元。承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：2014年4月，上诉人司红卫到被上诉人洛阳洛钢集团钢铁有限公司工作，工种为炉前工。2015年5月2日，上诉人在安装操作钻杆时被开口机绞伤左手，河科大一附院诊断为左拇指钻机绞轧伤，左拇指离断损毁伤，住院94天，期间被上诉人派人护理并承担4万余元医疗费。2015年10月30日，洛阳市人力资源和社会保障局作出（孟）人社工伤认字（2015）第082号《认定工伤决定书》，认定上诉人司红卫为工伤。2016年2月5日，洛阳市劳动能力鉴定委员会作出洛劳鉴工伤（2016）G160146号《鉴定结论通知书》，鉴定上诉人司红卫为伤残八级，鉴定费400元由上诉人支付。证据显示，上诉人受伤前九个月的平均工资为2337.9元。既然上诉人已被相关部门认定为工伤，伤残等级为八级，且已生效，按照法律规定，上诉人有权获得相应的工伤保险待遇，被上诉人未缴纳工伤保险，应由其承担给付责任。根据《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》的相关规定，被上诉人应当一次性支付上诉人一次性伤残补助金25716.9元，一次性医疗补助金33724.2元，一次性伤残就业补助金87682.92元，住院期间的伙食费1880元，停工留薪期间工资14027.4元。被上诉人称其没有收到（2016）G160146号《鉴定结论通知书》与事实不符，被上诉人作为一家公司，有正常的门卫值班制度和邮件签收制度，即便被上诉人放假期间，也有门卫值班，快递员是一直负责该线路的业务熟练工，按照双方业已形成的快递送收惯例和快递公司规定及门卫收发制度，（2016）G160146号《鉴定结论通知书》已实际及时、合法向被上诉人送达。综上，请求洛阳市中级人民法院撤销本案的一审判决，支持上诉人的上诉请求。洛阳洛钢集团钢铁有限公司辩称，同意一审判决认定的事实，劳动仲裁期间我公司权利没有得到保护，仲裁开庭时才知道有鉴定书，上诉人称该《鉴定结论通知书》已经送达我公司的说法不成立。当时我公司处于停工停产状态，邮递员送达没有公司员工签收，是邮递员自己填写上其他人名字，邮件收信人名字也不是法定代表人许新朝，而是许新民，我公司没有收到。仲裁和一审时我公司均申请对上诉人的工伤重新进行鉴定，但上诉人拒绝鉴定，一审判决的事实清楚，应依法驳回上诉人的上诉请求。洛阳洛钢集团钢铁有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不支付被告一次性伤残补助金25716.90元、一次性工伤医疗补助金33724.2元、一次性伤残就业补助金87682.92元、停工留薪期工资14027.4元；本案的诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明：2016年3月28日，孟津县劳动人事争议仲裁委员会根据申请人司红卫的申请和被申请人洛阳洛钢集团钢铁有限公司的辩解，经双方举证、质证，认定如下事实：申请人司红卫于2014年4月到被申请人处工作，工种为炉前工，双方签订有2014年12月26日至2016年12月25日的劳动合同，未缴纳社会保险，工资以完成的工作任务按月打卡发放。2015年5月2日申请人在被申请人公司炼铁分厂安装钻杆操作时被开口机绞伤左手，随即被送至河南科技大学第一附属医院救治，被诊断为左拇指钻机绞轧伤，左拇指离断毁损伤，住院94天，期间被申请人派人护理，申请人受伤住院期间共花费医疗费4万余元由被申请人支付。2015年10月30日申请人所受伤害经洛阳市人力资源和社会保障局洛（孟）人社工伤认字（2015）第082号《认定工伤决定书》认定为工伤。2016年2月5日被洛阳市劳动能力鉴定委员会洛劳鉴工伤（2016）G160146号《鉴定结论通知书》鉴定申请人为伤残八级。劳动能力鉴定费400元由申请人支付。申请人受伤前9个月平均工资为2337.9元。申请人承认受伤休养期间，向公司借支3000元生活费。在庭审过程中，申请人提出解除与被申请人的劳动关系。2014年7月至2015年6月洛阳市统筹地区职工月平均工资为3372.42元。上述事实，经该院核实无误，该院予以确认。经查，仲裁裁决下列内容原告没有提起诉讼：1、认定原被告劳动合同于2016年3月14日解除。2、裁决本案原告支付本案被告住院期间的伙食费1880元。3、本案被告返还借支原告的生活费3000元。4、本案被告主张的二次手术费、营养费、交通费、护理费的请求，不予支持。本案被告没有在法定期限内对仲裁裁决内容提起民事诉讼。关于原告所称洛阳市劳动能力鉴定委员会作出的洛劳鉴工伤（2016）G160146号鉴定结论通知书是否合法送达，是否存在仲裁裁决程序违法问题。经查，该鉴定通知书系邮寄送达。首先，原告公司没有人签字收取，也没有人盖章确认，该邮件是送庄邮政支局邮递员赵某冒充原告公司人员杨卓代替签收该鉴定书，且在公司收发室无人的情况下偷盖公司收发专用章，送达时间为2016年2月29日（农历正月二十二），证人赵某对此出具有证人证言，并提供了自己的身份证复印件。其次，邮件收件人名字写错，邮件收件人写为许新民，原告公司法定代表人许新朝，其弟弟叫许新民。原告公司当时处于停产放假，后原告公司得知此事后向仲裁庭反映，要求仲裁庭重新鉴定，仲裁庭认为已超过了重新鉴定的时效，未予准许。本案审理中，原告要求重新鉴定，被告明确拒绝，因被告不予配合，鉴定无法进行。关于原告主张的停薪留职期间计算依据，原告及仲裁裁决表述的是《洛阳市工伤职工停工留薪期管理办法》，经查表述不当，应为《洛阳市工伤职工停工留薪期管理办法》及洛阳市工伤职工停工留薪期分类目录6（暂行）。一审法院认为：当事人不服劳动仲裁裁决的，人民法院应当全面审查，独立裁判，并根据原被告的主张重新依据事实和法律依据重新作出判决。该院对原告主张和仲裁裁决内容分析论证如下：1、经该院审查，裁决仲裁：1、认定原被告劳动合同于2016年3月14日解除。2、裁决本案原告支付本案被告住院期间的伙食费1880元。3、本案被告返还借支原告的生活费3000元。4、本案被告主张的二次手术费、营养费、交通费、护理费的请求，不予支持。上述裁决并无不当，当事人在审理中并未提出异议，该院予以支持。2、关于仲裁庭认定本案原告应支付本案被告一次性伤残补助金25716.9元（11个月×2337.9元／月）、一次性工伤医疗补助金33724.2元（10个月×3372.42元／月）、一次性伤残就业补助金87682.92元（26个月×3372.42元／月）是否裁判正确问题。该院认为，该三项补助金支付的条件是职工构成伤残等级，伤残等级最终确定后才能依法裁判。本案仲裁裁决前洛阳市劳动能力鉴定委员会作出的洛劳鉴工伤（2016）G160146号鉴定结论通知书未经合法送达，原告得知结论后申请重新鉴定未被准许，仲裁庭剥夺了原告的重新鉴定的权利，属程序违法，因程序违法导致该鉴定效力待定，该院在审理中，原告坚持申请重新鉴定，符合法律规定，应予准许。该院为减少当事人诉累，通知被告鉴定事宜，被告明确予以拒绝，在被告不配合的情况下，该院无法组织重新鉴定，因不能重新鉴定的不利的后果由被告承担。据此，该院暂不能对此费用作出裁判。关于该三项费用，待鉴定结论效力确定后，被告有权按照法律规定另行主张。3、关于原告所提停工留薪期工资问题。2015年5月2日被告因公工伤，被诊断为左拇指钻机绞轧伤，左拇指离断毁损伤，该院对该事实予以确认。被告申请仲裁停工留薪期工资，符合法律规定，仲裁庭在原被告均没有提供被告受伤前12个月平均工资的情况下，按照原告提供的被告受伤前9个月平均工资为2337.9元计算并无不当。该院审理中，原被告仍没有提交被告受伤前12个月平均工资的情况，该院认为应按照被告受伤前9个月平均工资为2337.9元计算。关于停薪留职期间时间确定，经该院对照有关规定，原告诉求按照三个月确定，符合《洛阳市工伤职工停工留薪期管理办法》及《洛阳市工伤职工停工留薪期分类目录》S68.0的规定，仲裁裁决按六个月计算不当应予纠正。综上，原告应支付被告停工留薪期工资为7013.7元（3个月×2337.9元）。4、被告审理中提出的被告工伤待遇应当按河南省统筹地区职工月平均工资计算，属理解错误。按照工伤保险条例的规定，以受伤职工所在地市级统筹缴纳社保费用，而非按照省级统筹缴纳社保费用，故仲裁裁决认定以洛阳市统筹地区上年度职工平均工资标准计算并无不当。判决：一、原被告之间的劳动合同于2016年3月14日解除。二、原告暂不支付本案被告一次性伤残补助金25716.9元、一次性工伤医疗补助金33724.2元、一次性伤残就业补助金87682.92元。三、原告于判决生效后十日内，一次性支付被告停工留薪期工资7013.7元。四、原告于判决生效后十日内，一次性支付被告住院期间的伙食费1880元。五、被告于判决生效后十日内日，一次性向原告返还借支的生活费3000元。六、对被告所提二次手术费、营养费、交通费、护理费的请求，不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交1、2016年7月19日邮件的投递员赵某的证人证言，证明邮件投递的过程，赵某的投递是合法的。2、邮局和洛钢集团签订的协议书，证明双方在协议中约定了邮件是收发室接受，有指定接受邮件的印模。3、2016年7月15日赵某的证明，证明2016年7月19日的证言并不是因为上面有不利于上诉人的内容，而是因为2016年7月15日的证明没了。被上诉人质证称，证人未到庭，赵某在一审已经给被上诉人做过证明，证明邮件的邮戳是赵某偷盖的。赵某就同一件事实做了多次证明，应以第一次为准。对证人证言不予认可。对证据2不认可，正常情况下送达是可以的，但洛钢集团已经全面停产，大门是锁着的，只有门卫有人值班。只有法定代表人的邮件办公室会保留，但该邮件的收件人并不是公司的法定代表人。证据3的证明是2015年7月15日并不是2015年7月16日。对当事人二审争议的事实，本院审理认定事实与原审认定事实基本一致。本院认为，关于上诉人主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金87682.92元等待遇的问题，该三项补助金支付的条件是职工构成伤残等级，伤残等级最终确定后才能依法裁判。上诉人虽在二审中提交了投递员赵某的证人证言等资料，但内容与赵某一审中出具的证明不一致，应以其第一次出具的证明情况为准。据此一审法院认为洛阳市劳动能力鉴定委员会作出的洛劳鉴工伤（2016）G160146号鉴定结论通知书未经合法送达，并无不当。被上诉人在收到鉴定结论通知书后本应享有申请重新鉴定的权利，但上诉人经一审法院告知鉴定事宜后明确予以拒绝，在其不配合的情况下，一审法院无法组织重新鉴定，考虑到重新鉴定未增加上诉人的负担且有利于维护双方当事人的利益，因上诉人原因导致不能重新鉴定，产生的不利的后果一审法院认定应由上诉人承担并无不当。且一审法院亦明确表示关于该三项费用，待鉴定结论效力确定后，上诉人有权按照法律规定另行主张，未对上诉人权益造成损害，因此原审判决并无不当，上诉人的上诉本院不予支持。综上所述，司红卫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人司红卫负担。本判决为终审判决。审判长  牛永爱审判员  董 艳审判员  王茂兵二〇一六年九月二十八日书记员  殷春雪