河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）焦民三初字第00039号原告刘小四，男，1970年11月25日，汉族，住河南省焦作市山阳区。委托代理人郭彩凤，河南河阳律师事务所律师。委托代理人张驰，河南河阳律师事务所实习律师。被告姜华杰，男，1960年1月20日出生，汉族，住江苏省东台市。被告江苏华大海洋产业集团股份有限公司。住所地：东台沿海经济区海产品加工园区。法定代表人姜华杰，董事长。被告东台弶港国际大酒店有限公司。住所地：东台沿海经济区海产品加工园区。法定代表人姜华杰，董事长。被告姜鹏，男，1983年11月30日出生，汉族，住江苏省东台市。四被告的共同委托代理人常昌华，江苏国磊律师事务所律师。三被告江苏华大海洋产业集团股份有限公司、东台弶港国际大酒店有限公司、姜鹏的共同委托代理人王均平，上海坤阳律师事务所律师。原告刘小四与被告姜华杰、江苏华大海洋产业集团股份有限公司(以下简称江苏华大公司)、东台弶港国际大酒店有限公司（以下简称东台弶港公司）、姜鹏民间借贷纠纷一案中，刘小四于2015年4月30日向本院提起诉讼，本院于同日依法受理。四被告在答辩期内提出管辖权异议，本院于2015年8月11日作出（2015）焦民三初字第000393号民事裁定，驳回四被告对本案管辖权提出的异议。四被告不服上诉至河南省高级人民法院。河南省高级人民法院于2016年7月20日作出（2016）豫民辖终14号民事裁定，驳回四被告的上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2016年8月18日公开开庭审理了本案。原告刘小四的委托代理人郭彩凤、张驰，被告姜华杰、江苏华大公司、东台弶港公司、姜鹏的委托代理人常昌华以及江苏华大公司、东台弶港公司、姜鹏的委托代理人王均平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘小四起诉称：2013年1月28日，被告姜华杰以生产经营资金紧张为由，借原告现金1000万元，约定借款期限为三个月，被告给原告出具了借据。借款到期后，被告却不能还款，截止2014年8月31日被告尚欠原告本金512.395万元未付，原告多次索要，被告一直以资金紧张为由推脱，各担保人也均推脱称没钱还款。因此，原告只好起诉至人民法院，请求判决被告立即偿还原告借款本息及违约金，维护原告的合法权益。请求依法判令：1、姜华杰偿还原告借款本金512.395万元并支付该款的利息（利息从2014年9月1日起计算，利率应按银行同期贷款利率的4倍计算）。2、判令姜华杰赔偿原告违约金（自2014年9月1日起按日万分之五计算到判决确定还款之日止）。3、江苏华大公司、东台弶港公司、姜鹏对上述借款本金、利息及违约金承担连带清偿责任。关于姜鹏在他承诺的股权范围内承担清偿责任。被告姜华杰答辩称：一、本案案由应调整为民间借贷纠纷。本案借款双方均为自然人，系自然人之间的民间借贷纠纷，案由是民间借贷纠纷，而非金融借款合同纠纷。二、姜华杰已经归还本金及利息，剩余利息按照法定标准归还。对方借出的910万元我方已经全额归还，并归还利息115万元。三、担保无效，担保人不应承担民事责任。被告江苏华大公司、东台弶港公司、姜鹏答辩称：1、刘小四向各担保人主张担保责任，早已超过了担保时限，本案的借款合同约定的借期为3个月，合同签订的时间是2013年1月28日，本案的担保时效应该在2013年10月底左右，刘小四诉状记载的起诉时间是2015年2月23日，远超担保时限。2、本案《借款合同》第4条明确约定，借款人姜华杰以其名下的江苏华大公司的所有股权对借款和违约金提供抵押担保，期限2年，依据《物权法》第176条规定，对方应向姜华杰及其股权主张权利，经过审理执行无法实行债权后，刘小四才能像其他担保人主张权利。关于姜华杰所持有的江苏华大公司的股权有无和对方办理质押登记手续的问题，请求合议庭依法审查。但其他被告基于姜华杰提供的股权质押的信任，才提供担保的。如果借贷双方没有办理质押登记手续，刘小四可按借款合同的约定，诉讼要求姜华杰办理质押手续。待质押后再主张物的担保权利。刘小四不可以直接向其他担保人主张权利。3、姜鹏并未提供信用担保，刘小四不可以向姜鹏主张权利，姜鹏虽然承诺以股权提供质押担保，但是否办理质押登记手续，请求合议庭依法审查。4、江苏华大公司及东台弶港公司关于本案的担保未经股东会研究同意，故担保无效。5、依据《民间借贷》司法解释27条，本案的本金应认定为910万元。双方在《借款合同》第3条明确约定，3个月到期不能如期归还，按照日万分之五计算利息，在第3条的原本写的是按照日万分之五处罚。所以约定按日万分之五计算利息，折算年息应在18%。根据原告的起诉意见和四被告的答辩意见，本庭归纳本案的争议焦点为：1、姜华杰应否偿还刘小四本金512.395万元及利息和违约金；2、江苏华大公司、东台弶港公司、姜鹏应否对上述借款利息及违约金承担连带清偿责任。为证明自己的诉讼主张，原告刘小四提交以下三组证据：证据一：原告身份证明1份、工商信息1份。证明指向：证明原告主体资格；“江苏省华大水产实业有限公司”在2014年7月10日变更为“江苏华大海洋产业集团股份有限公司”。证据二：借款合同1份。证明指向：原告与被告于2013年1月28日签订了借款协议，被告姜华杰借原告1000万元整用于其公司生产，借款利率为月息3%，借款期限为三个月，逾期还款按照日万分之五承担违约责任。被告江苏华大海洋产业集团股份有限公司、被告东台弶港国际大酒店有限公司、被告姜鹏对上述借款、利息及违约金承担连带清偿责任。证据三：借条1张、银行电子转款凭证2页。证明指向：原告于2013年2月2日按照借款协议将借款如数汇给了借款人姜华杰。被告姜华杰质证后认为：对证据1无异议，对证据2借款合同真实性及关联性无异议。关于合法性及约定的利息及借款本金违反了法律的规定。对证据3借条真实性无异议，合法性关联性有异议，借出的本金借条是1000万元实际是910万元，对汇款凭证910万元无异议。被告江苏华大公司、东台弶港公司、姜鹏质证后认为：证据真实性合法性无异议，关联性有异议。借款合同的生效时间是2013年2月2日，所以本案的担保时限到2013年11月2日。被告为证明自己的抗辩主张，提交两组证据（共6份）。第一组：1、借款合同一份。证明：先将利息支付，借款期限是3个月，3个月后清还本金。第二组：2、银行汇款凭证。（共四次汇款）收款人为陈娟娟，金额为120万元。3、2013年10月16日银行取款凭条一张。收款人是刘一，金额是500万元。（刘一是刘小四指定的收款人）4、2014年7月10日汇款单一张。收款人陈娟娟，金额是200万元。5、2014年8月21日银行汇款单一张。收款人是陈娟娟，金额是200万元。6、2015年2月6日银行汇款单一张，收款人是陈娟娟，金额是5万元。（26）证明：我方已经支付本金910万元，利息115万元。原告刘小四质证后认为：1、对借款合同及付款的真实性无异议。对证据指向有异议。借款合同的证据指向同我方提供的借款合同的证据指向。借款期限是3个月，逾期借款应按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第29条的规定，应该按照双方约定的利息支付逾期利息，并承担违约金。2、对方主张的本金已经支付910万元的理由不能成立，根据我国《合同法》解释二第21条规定，应当按照下列顺序先支付实现债权的费用、利息、本金。因此，对方先支付的款项应先按照约定支付利息，所以本金计算到现在是512.395万元。本院认为：原告刘小四及被告姜华杰提交的证据，各方当事人对其真实性及关联性均无异议，本院均予以采信作为定案依据。针对争议焦点，原告刘小四认为：一、1、根据法律相关规定，对方还款应先支付利息，利息计算根据关于最高院关于《民间借贷新司法》解释第29条规定，逾期部分的利息按照主合同约定的利息来计算。2、借款本金按照1000万元，因为双方《借款合同》第1条明确约定借款方同意将3个月利息提前支付给我方。我方借款1000万，对方只是提前将3个月的利息直接支付，并未直接扣除。3、我方诉讼请求第2项违约金与逾期利息不冲突，应该相加计算。焦点二、江苏华大海洋产业集团股份有限公司、东台弶港国际大酒店有限公司、姜鹏应该对上述借款利息及违约金承担连带清偿责任。保证期限根据双方合同约定借款是3个月，保证期限是2年，保证期限在2015年5月2日之前主张，均在保证期内。被告姜华杰认为：1、借款本金按照实际支付的金额确定。2、利息及违约金其他费用不能超过24%的年利率，任何约定不能违反法律规定。3、本金910万元已经还清，利息115万元已经支付。三被告江苏华大公司、东台弶港公司、姜鹏认为：关于担保时间问题，请求法院核实本案担保人的送达时间，双方合同约定的担保时间是2年，本案的合同生效时间是2013年2月2日。本案的担保时间最后的节点在2015年5月2日，如果送达时间在2015年5月2日之后，在今天庭审中对方没有在2015年5月2日向我方主张的证据，那么担保人不应该承担担保责任。根据当事人陈述及上述有效证据，本院确认以下案件事实：2013年1月28日，姜华杰作为甲方，刘小四作为乙方，丙方为案外人，丁方为江苏省华大水产实业有限公司，戊方为东台弶港国际大酒店有限公司，以上各方共同签订了一份借款合同。合同内容为：1、甲方向乙方借款壹仟万元整，用于甲方公司生产，借款期限三个月，利率为月息3%，此款从乙方账户指定的（陈娟娟的账户）汇至甲方指定的账户姜鹏农行卡，……款汇至甲方账户后三个月内还清借款。甲方同意将三个月的利息提前支付给乙方。2、如若提前还款，则需提前一个星期通知乙方，具体利息按照甲方实际使用的天数，按实计算。3、若此借款到期不能按期（即款到后的三个月内）归还，按照日万分之五处罚。4、姜华杰同意用其名下的江苏省华大水产实业有限公司的所有股权对此借款及违约责任提供抵押担保，期限两年。5、姜鹏同意用其名下的江苏省华大水产实业有限公司的所有股权对此借款及违约责任提供抵押担保，期限两年。6、江苏省华大水产实业有限公司同意对此借款及违约责任提供信用担保，期限两年。7、东台弶港国际大酒店有限公司同意对此借款及违约责任提供信用担保，期限两年。8、如若合同出现纠纷，双方协商解决。若协商不成，对方可通过当地法院起诉违约方。9、此协议一式五份，五方各执一份，五方签字后生效。原告刘小四、被告姜华杰、姜鹏、江苏省华大水产实业有限公司、东台弶港公司以及案外人五方签名或盖章。同日，姜华杰给刘小四出具了借条，内容为：借条今借到刘小四先进壹仟万元整，此款以汇至姜鹏农行卡实际到账时间为准。借款人：姜华杰2013年1月28日。合同签订后，刘小四按照约定扣除90万元利息后于2013年2月2日将910万元人民币汇至姜鹏的账户。姜华杰通过银行转账还款情况如下：2013年5月2日30万元；2013年6月8日30万元；2013年7月22日30万元；2013年8月14日30万元；；2013年10月16日500万元；2014年7月10日200万元；2014年8月21日200万元；2015年2月6日5万元。以上合计1025万元。之后未再还款，原告刘小四诉至本院。另查明，“江苏省华大水产实业有限公司”在2014年7月10日变更为“江苏华大海洋产业集团股份有限公司”。本院认为，本案系民间借贷纠纷。各方当事人争议的焦点及判决需要厘清的有以下几个问题：一、姜华杰应偿还的借款本金数额及利息计算。刘小四和姜华杰约定借款1000万元。但实际转账金额为910万元，借款本金应当以实际支付的金额910万元来认定。关于本案的法律适用问题，因本院受理本案的日期为2015年4月30日，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》尚未发布实施，故依照最高人民法院的通知，本案仍应适用1991年最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》来处理本案。《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定：民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。对于已经支付的利息，《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》未作详细规定，按照从旧兼从新的司法原则，参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定处理。该司法解释第二十六条第二款规定：借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。本案中，刘小四与姜华杰约定的月息为3分，故姜华杰已经按照3分月息支付部分的利息不能请求返还；未支付部分的利息，按照人民银行同类贷款利率的四倍来支持。经计算，姜华杰的利息付至2014年9月10日，剩余本金为276.4136万元。附计算方式如下：1、2013年2月2日至2013年8月14日，应付利息910万元×3%×（6个月+13天/30）﹦175.63万元，实际支付30万元+30万元+30万元+30万元=120万元；2、2013年8月15日至2013年10月15日的利息为910万元×3%×2个月﹦54.6万，2013年10月16日付500万元，扣减利息后剩余的部分抵充本金，当日的本金为：910万元（500万元54.6万元55.63万元）=520.23万元；3、2013年10月16日至2014年7月10日的利息为:520.23万元×3%×（8个月+25天/30）﹦137.86万元，2014年7月10日实际付款200万元，扣减利息后剩余的部分抵充本金，当日的本金为458.09万元；4、2014年7月11日至2014年8月20日的利息为：458.09万元×3%×（1个月+10/30）=18.3236万元，2014年8月21日实际付款200万元，扣减利息后剩余的部分抵充本金，当日的本金为276.4136万元；5、2014年8月21日至2014年9月9日的利息为276.4136万元×3%×（19/30）=5万元，2015年2月6日实际付款5万元。截止2014年9月10日，本金为276.4136万元，之后的利息未付。刘小四诉讼请求中的2764136元及利息（从2014年9月10日至判决确定的还款之日止，按照银行同期贷款利率的四倍计算），本院予以支持；刘小四诉讼请求中超出上述部分（包括刘小四主张的违约金），本院不予支持。二、江苏华大公司、东台弶港公司是否应对本案借款本金及利息承担民事责任。本案中，江苏华大公司、东台弶港公司为本案涉及的借款及违约责任提供信用担保，期限两年。由于双方对保证的方式没有约定，依照《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，江苏华大公司、东台弶港公司应承担连带清偿责任。本案中借款时间为2013年2月2日，期限三个月，担保期限两年，因此，江苏华大公司、东台弶港公司承担保证责任的截止日期为2015年5月2日。刘小四在2015年4月30日向本院起诉，故刘小四向江苏华大公司、东台弶港公司主张权利没有超出约定的保证期间，江苏华大公司、东台弶港公司应对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。江苏华大公司、东台弶港公司的辩称与法无据，本院不予支持。三、姜鹏是否应对本案借款本金及利息承担民事责任。姜鹏与姜华杰均同意用其名下的江苏省华大水产实业有限公司的所有股权对此借款及违约责任提供抵押担保，期限两年。《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款规定：“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，职权至证券登记结算机构办理出质登记是设立；已其他股权出质的，职权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”本案中借款合同签订后，刘小四与姜鹏、姜华杰未到工商行政部门办理出质登记，质权未设立。故，刘小四要求姜鹏在所持有的股权限额内承担清偿责任的请求不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款以及《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，判决如下：一、被告姜华杰应于本判决生效后十日内偿还原告刘小四借款本金人民币2764136元及利息（从2014年9月10日至判决确定的还款之日止，按照银行同期贷款利率的四倍计算）。二、被告江苏华大海洋产业集团股份有限公司、东台弶港国际大酒店有限公司对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。三、驳回原告刘小四对被告姜鹏的诉讼请求。四、驳回原告刘小四的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53523元，保全费5000元，共计58523元，由被告姜华杰负担。如不服本裁定，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长  何云霞审 判 员  董亚峰代理审判员  武丽娟二〇一六年九月二十日书 记 员  马 捷