辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终2267号上诉人（原审被告）：大连霍然装饰装修工程有限公司，住所辽宁省大连市甘井子区凌水镇七贤岭任贤街12号D201、202。法定代表人：霍胜岭，董事长。被上诉人（原审原告）：周晓龙，男，1989年3月11日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。上诉人大连霍然装饰装修工程有限公司因与被上诉人周晓龙承揽合同纠纷一案，不服大连高新技术产业园区人民法院（2020）辽0293民初45号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大连霍然装饰装修工程有限公司上诉请求：1.撤销大连高新技术产业园区人民法院（2020）辽0293民初45号民事判决书，改判或者驳回被上诉人周晓龙的诉讼请求。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.2019年9月14日，上诉人与被上诉人达成口头协议。约定按照被上诉人要求样式、种类、尺寸和数量提供石材并送到指定地点，合同达成当日，被上诉人法定代表人霍胜岭通过微信转账将4000元定金转给被上诉人，双方认可材料款一共24079元（不含运费），2019年9月23日，双方商定，将能退的石材退了后，结算货款，而后被上诉人向上诉人索要全部货款7200元。一审法院通过被上诉人自述，就认定上诉人拖欠货款7200元系认定事实错误，通过双方微信聊天记录，双方均认可上诉人处存有未被使用的石材，该石材应该从7200元中予以抵扣。故一审法院没有将这些石材抵扣货款，适用法律不当。2.一审法院没有履行继续鉴定的事项，程序不当。本案中，被上诉人提供的石材是否符合国家标准，影响到双方的合同权利义务关系，因为鉴定机构无法完成鉴定事宜，人民法院应继续通过选择鉴定机构，查明事实，对本案作出客观判决。3.本案中，被上诉人存在过错，应该依法减少货款数额本案中，因为被上诉人提供的石材与样本不符，被上诉人口头承诺将对理石材料进行修补，后来上诉人多次找到被上诉人，要求其进行维修，被上诉人以各种理由推托，导致上诉人被商家扣除安装费，收入减少，被上诉人不履行合同义务，导致被上诉人收入减少，存在过错，二审法院应该本着公平原则，对本案作出客观判决。周晓龙辩称，不同意上诉人的上诉请求及事实理由，同意一审判决。事实和理由：当时为了让上诉人将7200元返还给我，我和上诉人协商把石材退给我。正常定制的石材是不退不换的，所以上诉人说的7200元应该在未使用的石材中扣除我不同意。周晓龙向一审法院起诉请求：判令被告支付原告石材材料剩余货款7200元。一审法院认定事实：2019年9月14日，原告与被告公司法定代表人霍胜岭达成口头合同，约定原告按照被告要求的样式、种类、尺寸和数量向被告提供石材，并送至被告指定的地点。合同达成当天，霍胜岭即通过微信转账的方式将4000元定金转给原告。原告在回复被告微信时发送“…一共24079元…不含到你那的运费啊……收4000元……”。2019年9月17日，原告通过微信向霍胜岭发送了石材照片及价款计算明细图片后，发送“…还差21600元…”。2019年9月18日，霍胜岭通过微信转账的方式向原告转款5000元。2019年9月19日，原告通过微信另向霍胜岭发送了剩余价款计算明细的图片，随即发送“…再给7200元吧…”。2019年9月20日，霍胜岭通过微信向原告发送“…少一块板黄色的，270*1100。2.5厚的…”，原告向其询问了少板的位置，同时发送“…钱给转过来吧…”，霍胜岭表示等石材板都贴完后即给付原告货款。2019年9月23日，原告发微信给霍胜岭表示将能退的石材退了后即要求结算货款，霍胜岭告知原告把能用的石材拉走。诉讼过程中，被告提交照片五张，拟证明原告提供的用于铺装在万科城市之光C区的石材存在质量问题且与原告此前提供的样本不符，但原告认为该石材上的花纹及拼接不一致均属正常，其提供给被告的石材不存在质量问题。故被告提出鉴定申请，要求对原告提供给被告的铺装在万科城市之光C区2单元101室外面的院落中间的石材与确认的样本是否相符、石材的质量是否合格进行鉴定。2020年10月20日，大连产品质量检验检测研究院有限公司出具《司法鉴定委托退卷函》，载明：因万科城市之光用户不同意拆除，无法继续展开鉴定工作，按程序退卷。被告认为被退鉴系原告不予配合所致，未举证证明。原告主张被告所述的石材颜色不符问题系石材本身属性导致，并非质量问题。诉讼过程中，双方均确认原告于2019年10月供货完毕，被告尚欠原告7200元款项未付。一审法院认为，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”及第二百六十三“定作人应当按照约定的期限支付报酬，对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付……”。本案中，原告按照被告要求提供的样式、种类、尺寸和数量向被告交付石材，双方构成承揽合同法律关系。原、被告通过微信方式口头订立的合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行合同义务。本案原告已完成交付全部定作石材的合同义务，被告理应成果交付后及时支付全部工作报酬。根据查明的事实，被告尚欠原告7200元未支付，故原告要求被告支付剩余价款7200元，有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于被告抗辩原告提供的石材质量有问题不同意支付一节，因被告提交的现有证据不足以证明其抗辩意见，故对被告的该节抗辩意见，本院不予采纳。关于被告抗辩被告处尚有20平方米的石材应退还原告，并将该笔款项在欠付款项中扣除一节，本案系承揽合同纠纷，原告已按被告要求提供了定作的石材，并已交付被告，被告未举证证明原告交付的石材存在质量问题，且原告不同意被告退还，理应支付原告相应价款，故被告的该节抗辩意见，于法无据，本院依法不予采纳。综上所述，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百五十二、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：被告大连霍然装饰装修工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告周晓龙价款7200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告大连霍然装饰装修工程有限公司负担（此款原告已预交，被告于判决生效后十日内给付原告）。本院二审期间，上诉人提交微信聊天记录及照片，拟证明“被上诉人在微信中承诺可以把剩下的石材退还，而且上诉人给被上诉人的样板”；被上诉人对微信聊天记录的真实性没有异议，对照片的真实性有异议，对上诉人提交证据拟证明事项均不予认可。经审查本院认为，仅依据微信聊天内容不足以认定双方就退还石材的数量及扣除款项最终达成一致，且上诉人未能说明照片的来源，故对上诉人提交证据拟证明事项均不予确认。经审理，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，上诉人上诉请求撤销一审判决的事由有：1.认定欠款数额为7200元没有依据；2.未使用的石材应当退还，并从7200元中扣除对应款项；3.石材是否符合国家标准，应继续选择鉴定机构进行鉴定；4.被上诉人存在过错，应减少部分价款。被上诉人均不予认可。本院认为：1.依据案涉微信记录，应认定欠款数额为7200元，上诉人主张7200元不对，但未明确欠付数额，亦未提交证据，对第1项上诉主张，无据支持；2.上诉人提交证据不足以证明双方就“退还石材数量及价款达成一致”，上诉人亦未明确应扣除数额，且被上诉人不同意退还，对第2项上诉主张，无据支持；3.基于大连产品质量检验检测研究院有限公司已出具《司法鉴定委托退卷函》，现有条件无法启动鉴定，对第3项上诉主张，无据支持；4.上诉人提交证据不能证明交付产品存在质量，无据认定被上诉人存在过错，对第4项上诉主张无据支持。综上所述，大连霍然装饰装修工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由大连霍然装饰装修工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王家永审判员  王 歆审判员  毕春燕二〇二一年六月三日书记员  葛美玲