上海市闵行区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）沪0112民初2739号 原告：上海煌逸实业有限公司，注册地上海市闵行区。 法定代表人：孙倩倩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李春艳，上海宇钧律师事务所律师。 被告：江苏省金陵建工集团有限公司，注册地江苏省南京市。 法定代表人：范广峰，该公司董事长。 委托诉讼代理人钱东，江苏钟山明镜律师事务所律师。 委托诉讼代理人夏于稳，男，该公司员工。 被告：江苏省金陵建工集团有限公司上海分公司，注册地上海市长宁区。 负责人：翟爽，该分公司经理。 委托诉讼代理人：焦友军，男。 原告上海煌逸实业有限公司与被告江苏省金陵建工集团有限公司(以下简称金陵建工)、江苏省金陵建工集团有限公司上海分公司(以下简称金陵建工上海分公司)建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2016年1月21日立案后，由本院审判员杨亦兵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李春艳、被告金陵建工的委托诉讼代理人钱东、夏于稳以及被告金陵建工上海分公司的委托诉讼代理人焦友军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告金陵建工上海分公司于2013年4月6日签订的建筑物资租赁合同；2、二被告支付原告截至2016年1月31日的租赁费人民币(以下币种同)1,649,484.12元；3、二被告支付原告服务费123,343.70元(包括装车费、清理费、上架费共计117,193.70元，缺螺费6,150元)；4、二被告支付原告自2016年2月1日至实际归还租赁物之日止，按照钢管0.013元/米/天(钢管41,958.30米)、扣件0.0078元/只/天(扣件48,050只)，套管0.0078元/只/天(套管7,270只)计算的租赁物使用费；5、二被告支付原告自2013年5月16日至2016年1月31日止的逾期付款违约金994,571.51元，并支付以1,649,484.12元为本金，自2016年2月1日起至实际支付日止，按每日千分之一计算的逾期付款违约金；6、二被告返还原告钢管41,958.30米、扣件48,050只、套管7,270只。若不能返还，则按照钢管9元/米、扣件5元/只、套管5元/只赔偿；7、二被告支付原告律师费130,000元。 事实和理由：金陵建工上海分公司系金陵建工的分公司。2013年4月6日，原告与被告金陵建工上海分公司签订“建筑物资租赁合同”。合同约定，租赁期限自2013年4月6日至2013年12月31日止。被告金陵建工上海分公司向原告租赁钢管、扣件、套管等用于其承建的“南京清江农副产品冷链物流中心一期二标工程”，钢管按0.01元／米／天计算，赔偿价按市场价；扣件、套管按0.007元／只／天计算，赔偿价按市场价；合同期满租价递增30％计算。合同还就租还办法、维修保养费用、租价、结算方式、赔偿价格、违约责任、争议解决方式等进行了约定。原告多次向被告金陵建工上海分公司提供钢管、扣件、套管等。被告金陵建工上海分公司归还原告部分租赁物后，经原告多次催讨，仅支付租金150,000元。 被告金陵建工辩称，1、系争租赁合同中被告金陵建工上海分公司的印章真实性无法确认，即使该印章真实，签订系争租赁合同也不是被告金陵建工的真实意思表示，合同中被告金陵建工上海分公司的经手人并非其员工，也未授权与原告签订系争租赁合同。2、原告提供的营业执照年检仅到2012年，未提供2013年之后的年检情况，因此系争租赁合同无效，合同中租赁和违约金的约定无约束力。3、2013年4月6日(签订合同之日)后，原告从未向二被告主张租金或主张返还租赁物，因此即使有租赁费未付，也超过了诉讼时效。4、系争租赁合同是原告提供的格式合同，合同条款加重了被告的违约责任，违约金也计算标准过高。滞纳金是行政处罚，原告无权收取。另外，原告从未向被告主张过违约责任，对于原告恶意扩大的违约损失，被告不应承担。5、关于律师费的诉讼请求，原告未提供律师费支付凭证，因此该诉讼请求不能成立。6、系争租赁合同早已终止，租赁费递增30％没有依据。7、被告承建的工程工地在江苏省南京市，被告不可能舍近求远到上海市租赁钢管、扣件。8、送货单没有被告盖章签收，签收人也不是被告员工，原告送货与被告无关。另外原告单车送货单数量巨大，原告应该举证其送货的具体情况。9、原告与被告之间没有进行任何结算。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告金陵建工上海分公司辩称，同被告金陵建工的答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、建筑物资租赁合同中被告上海分公司盖章的印鉴真实性争议。庭审中，经本院释明，在规定的期限内，二被告未对印鉴真伪提出鉴定申请，故本院认定涉案合同中被告金陵建工上海分公司的印鉴真实。该证据本院予以采纳。 2、施工铭牌照片的真实性、合法性、关联性争议。该证据可以与涉案合同相互印证，证明涉案合同的工程是被告承建，杨革新是被告承建的南京清江农副产品冷链物流中心一期二标工程的项目副经理。二被告也没有反驳证据否定该项目系他人承建。因此，该证据本院予以采纳。 3、杨革新名片、与杨革新录音光盘(附文字整理材料)的真实性、合法性、关联性的争议。庭审中，经本院释明，在规定的期限内，二被告未对杨革新声音的真伪提出鉴定申请，故本院确认原告与杨革新通话的真实性，确认原告在2014、2015、2016年多次催讨货款的事实。该证据本院予以采纳。 5、发料单的真实性争议。对于被告持有异议的签收人朱海新身份以及授权，本院注意到，所有发料单均由朱海新签收，其中数份发料单系由朱海新与杨革新共同签署，结合涉案合同记载的朱海新的收发结算人的身份，故可以印证朱海新的身份及职权范围。故该证据本院予以采纳。本院认定自2013年4月14日至同年6月21日期间止，原告合计发货钢管369,725.50米、扣件248,984只、套管39,340只。 6、收料单的真实性争议。被告未提出反驳证据否定其归还租赁物的事实。况且，该证据对被告有利。故本院予以采纳。本院认定自2013年7月2日至2014年4月18日期间，被告归还钢管327,767.20米、扣件200,934只、套管32,070只。 7、租费单、违约金明细表、送还料单明细表真实性、合法性、关联性争议。在合同履行过程中，虽然有部分租赁费单被告未与原告进行确认，但以发料单(记载了租赁物的发料日期、种类、数量)，结合收料单，即使被告不与原告结算，也可以很容易计算出租赁费数额。不结算不影响租赁费的计算。因此，租费单本院予以采纳。至于违约金明细表、送还料单明细表不符合证据的形式要件，但罗列的数据可以作为参考。 8、转账明细真实性、合法性、关联性争议。该证据显示系案外自然人向原告转入的款项。虽然被告予以否认，但该证据的认定明显有利被告。故本院认定原告于2015年2月17日收取150,000元租赁费的事实。 9、律师聘请合同真实性争议。原告聘请律师作为委托诉讼代理人参加了本案诉讼过程。被告无证据否定律师聘请的真实性，故本院予以采纳。 本院认为，根据诉辩各方的陈述观点及举证，本案存在主要的争议焦点为：一、被告是否是系争租赁合同的缔约一方、原告有无履行合同。二、系争租赁合同是否因原告未按时年检而未无效。三、原告主张是否超过诉讼时效。四、系争租赁合同是否是格式合同，合同条款是否加重了被告的违约责任。五、违约金计算标准过高。滞纳金是否为行政处罚，原告无权收取。六、原告从未向被告主张过违约责任，是否为原告恶意扩大的违约损失。七、系争租赁合同早已终止，租赁费递增30％有无依据。八、原告与被告之间没有结算，是否能成为被告不支付的理由。九、关于律师聘请合同及发票能否证明律师费支付事实的争议。 关于第一项争议焦点，系争租赁合同承租方一栏盖有金陵建工上海分公司的印鉴，杨革新作为合同记载的经手人、朱海新、刘云作为合同记载的收发结算人。所有发料单以及部分租费单均由杨革新、朱海新署名。被告认为其不是系争租赁合同的相对方是不尊重事实的表现。至于发料单记载的运货吨位大于车辆核准载重，本院以为，车辆在运货过程中超载司空见惯，超载数额未超出在合常理范围之内，货到工地后被告也予以签收。况且租赁物资不是新购物资(新购物资每计量单位的重量大于陈旧物资)。被告没有证据证明原告有诈骗行为。所以，被告的抗辩理由本院不予采纳。 关于第二项争议焦点，法律规定了合同无效的几点情形，企业未按时年检可以由行政机关进行处罚，不能成为合同无效的法定理由。 关于第三项争议焦点，原告举证的与被告合同经办人杨革新的通话录音内容，能够证明原告每年进行催讨的事实。 关于第四项争议焦点，格式条款是当事人为了重复适用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。原告与被告均是平等商事主体，被告在市场经济中相对原告甚至处于优势地位。违约金条款是缔约各方依据商事判断共同制定。被告的抗辩理由不能成立。 关于第五项争议焦点，系争租赁合同约定的“违约滞纳金”即为违约金。关于违约金的适用标准，本院以为，首先，就法理而言，违约金具有双重特性：补偿性和惩罚性；其次，法律、法规对违约金的数额或者适用标准并没有予以明确规定，在立法上采用当事人自由约定的原则；最后，如果由于违约金约定过高导致当事人权益失衡，在一方要求司法干预之下，法院才予以调整。在违约金调整幅度上，立法用语采用了“适当”，故即使司法干预，也应遵循法律规定。毕竟，违约金的数额或者适用标准的条款，是合同缔约各方在审慎、自愿下达成的合意，是合同缔约各方当时的商业判断。系争租赁合同约定逾期每日千分之二。原告自愿降低为按每日千分之一计算，本院予以认同。 关于第六项争议焦点，不主张不等于免除、不等于放弃。原告不提起诉讼，不等于原告恶意扩大违约损失。被告可以履行付款义务的积极行为，减少自己的违约损失。 关于第七项争议焦点，法律规定，租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。被告至今仍然使用租赁物未归还原告。被告认为系争租赁合同早已终止，但没有证据予以佐证。被告的抗辩有意见没有事实依据，本院不予采纳。 关于第八项争议焦点，在被告不归还租赁物的情形下，不影响租赁费用和其他费用的持续发生，不结算不影响原告对被告依法享有债权，不影响被告对原告负有清偿责任。被告以不结算作为不付款的免责事由，是不讲诚信的表现。 关于第九项争议焦点，本案中，原告主张律师费，有合同依据。《律师服务收费管理办法》第十六条规定：“律师事务所接受委托，应当与委托人签订律师服务收费合同或者在委托代理合同中载明收费条款。收费合同或收费条款应当包括：收费项目、收费标准、收费方式、收费数额、付款和结算方式、争议解决方式等内容”。而涉案的聘请律师合同并没有约定收费方式。因此，原告现举证发票作为收费凭据，本院无法否定支付的真实性。至于律师费数额的合理性，基于本案立案时的诉讼标的额为35,51,624.01元，本院依据《上海市律师服务收费政府指导价标准》记载的按标的额比例收费(100,000元以下部分收费比例8％-12％，100,000元以上至1,000,000元部分收费比例5％-7％，1,000,000元至10,000,000元部分收费比例3％-5％，10,000,000元以上至1亿元1％-3％)的内容进行审核，130,000元的收费金额在合理数额范围之内。 综上，因合同各缔约方约定租赁期满后为不定期租赁，法律对此也有同样规定，作为出租方的原告可以随时提出解除。原告于2016年1月21日向被告提起诉讼，要求解除租赁合同关系。由此，本案租赁费可以计算至2016年1月21日。原告行使了法定解除权，故本院无须对合同解除作出裁判。在租赁关系解除后，承租方应负有及时向原告返还租赁物的义务。承租方迟迟不予归还，继续占有、使用租赁物，应支付实际占有使用费至实际归还之日。相应占有使用费的计算标准，应根据公平原则参照合同约定的不定期租赁时的租金价格(即原告的租金损失)。另外，金陵建工上海分公司的民事责任，依法应由金陵建工承担。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十四条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百三十二条、第二百三十五条、第二百三十六条的规定，判决如下： 一、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海煌逸实业有限公司截至2016年1月21日的租赁费1,643,598.04元； 二、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海煌逸实业有限公司装车费、清理费、上架费、缺螺费四项合计123,343.70元； 三、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海煌逸实业有限公司自2016年1月22日始至实际归还租赁物(钢管41,958.30米、扣件48,050只、套管7,270只)之日止的租赁物占有使用费(钢管按每米每日0.013元、扣件按每只每日0.0078元、套管每只每日0.0078元计算)； 四、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海煌逸实业有限公司以1,643,598.04元为基数(分段计算)，自2013年5月16日始至实际清偿之日止，按每日千分之一计算的逾期付款违约金(至2016年1月21日为978,135.53元)； 五、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告上海煌逸实业有限公司截至2016年1月21日的未归还钢管41,958.30米、扣件48,050只、套管7,270只(若被告于本判决生效之日前归还租赁物，则归还数作相应扣减)。逾期不能归还则按照赔偿款支付之日的市场价(西本价)折价赔偿原告； 六、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海煌逸实业有限公司律师费130,000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计17,606.50元，财产保全费5,000元。两项合计22,606.50元，由被告江苏省金陵建工集团有限公司负担，于本判决生效之日起十日内直接支付给原告上海煌逸实业有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员杨亦兵 二〇一六年九月一日 书记员  徐若瑶 审判员  杨亦兵 二〇一六年九月一日 书记员  徐若瑶 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 …… 二、《中华人民共和国合同法》 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百二十二条承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。 第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。 第二百三十五条租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。第二百三十六条租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。