浙江省淳安县人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙0127刑再1号原公诉机关浙江省淳安县人民检察院。原审被告人周宗和，男，1965年4月3日出生，住浙江省淳安县。2003年12月3日，因犯盗窃罪被浙江省淳安县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币20000元。2013年1月25日，经浙江省金华市中级人民法院裁定予以假释。2014年3月20日因盗窃被淳安县公安局刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕，2014年7月30日本院作出刑事判决并已生效交付执行。2016年7月28日，因本案由本院解回。现羁押于淳安县看守所。辩护人ＸＸ，浙江泽道律师事务所律师。原审被告人汪正全，男，1975年9月6日出生，住浙江省淳安县。1997年4月30日，因犯惯窃罪被杭州市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。2013年5月28日，经浙江省衢州市中级人民法院裁定予以假释。2014年3月20日因盗窃被淳安县公安局刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕，2014年7月30日本院作出刑事判决，并已生效交付执行。2016年7月29日，因本案由本院解回。现羁押于淳安县看守所。辩护人许平，浙江智贤律师事务所律师。原审被告人周宗和、汪正全犯盗窃罪一案，本院于2014年7月30日作出（2014）杭淳刑初字第314号刑事判决，已经发生法律效力。因本院院长发现该判决在适用法律上有错误并提交本院审判委员会讨论决定再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省淳安县人民检察院代理检察员余云璐、书记员陈啸天出庭执行职务，原审被告人周宗和、汪正全及本院通过淳安县法律援助中心为该二名被告人分别指派的律师ＸＸ、许平到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人周宗和曾于2007年7月17日、2010年11月23日二次减刑共二年三个月，2013年1月25日被裁定予以假释。被告人汪正全曾于1999年9月10日减为无期徒刑，2002年2月10日减为有期徒刑十九年三个月，剥夺政治权利九年，2004年5月、2006年9月、2010年6月，三次减刑共四年四个月，2013年5月28日被裁定予以假释，剥夺政治权利期限改为六年。2014年2月的一天晚上，被告人周宗和在淳安县枫树岭镇横山村横山庙自然村，从该村19号被害人黄海元老房子内窃得木花雕一对，价值人民币6900元。2014年3月的一天晚上，被告人周宗和、汪正全在淳安县大墅镇大墅村麦坞自然村，从该村被害人方建兰旧宅内窃得木麒麟花雕一对，价值人民币7000元。案发后，公安机关已从周宗和处扣押了木麒麟花雕一对，并发还了被害人方建兰。被告人周宗和归案后交代了公安机关未掌握的部分盗窃犯罪事实。原判认为，被告人周宗和、汪正全以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，行为均已构成盗窃罪。周宗和、汪正全归案后能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚；周宗和、汪正全当庭自愿认罪，周宗和归案后交代了公安机关未掌握的部分盗窃犯罪事实，均可酌情从轻处罚。二被告人在假释考验期限内犯新罪，依法应当撤销假释，实行并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，撤销金华市中级人民法院（2013）浙金刑执字第726号刑事裁定书对罪犯周宗和予以假释的裁定，以盗窃罪判处周宗和有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元，与前罪没有执行的刑期二年一个月一十二天、剥夺政治权利三年、并处罚金人民币20000元并罚，决定执行有期徒刑二年七个月，剥夺政治权利三年，罚金人民币23000元；撤销衢州市中级人民法院（2013）浙衢刑执字第3208号刑事裁定书对罪犯汪正全予以假释的裁定，以盗窃罪判处汪正全有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，与前罪没有执行的刑期三年七个月八天、剥夺政治权利六年并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，剥夺政治权利六年，罚金人民币1000元。原审被告人周宗和、汪正全在假释前曾获减刑，其在假释考验期内又犯新罪，根据《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》，罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，原判在撤销假释数罪并罚时将周宗和、汪正全减刑裁定减去的刑期视为其已执行的刑期，未撤销假释裁定变更的剥夺政治权利期限，亦未减去被告人实际执行的剥夺政治权利期限，导致对被告人判决决定执行的徒刑、剥夺政治权利刑期错误，故本院启动再审程序进行重新审理。浙江省淳安县人民检察院在再审期间对原判认定的事实、罪名无异议，并认为对二名原审被告人撤销假释与新罪并罚时，原减去的刑期应视作未执行的刑期，并应减去被告人实际执行的剥夺政治权利期限。原审被告人周宗和及其辩护人对原判认定的事实、罪名、量刑均无异议，对再审的根据和理由亦无异议，同时提出周宗和在假释前服刑期间的表现良好、再犯罪后认罪态度好等情节，请求在数罪并罚时对其从轻处罚。原审被告人汪正全及其辩护人认为减刑系对被告人服刑期间表现好的奖励，原判正确，不需要启动再审程序，汪正全同时提出再审时应考虑其服刑等客观情况对其从轻处罚。经再审查明，原审被告人周宗和因犯盗窃罪，于2003年12月3日被浙江省淳安县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币20000元。浙江省金华市中级人民法院于2007年7月17日、2010年11月23日对其减刑总计二年三个月，于2013年1月25日对其裁定假释，考验期自2013年1月29日至2015年3月12日。原审被告人汪正全因犯惯窃罪，于1997年4月30日被浙江省杭州市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。浙江省高级人民法院于1999年9月10日作出裁定减为无期徒刑，剥夺政治权利终身，于2002年2月10日裁定减为有期徒刑十九年三个月，剥夺政治权利期限改为九年。浙江省衢州市中级人民法院于2004年5月18日、2006年9月6日、2010年6月10日，对其裁定减刑总计四年四个月，2013年5月28日对其裁定假释，剥夺政治权利期限改为六年，考验期限自2013年6月2日至2017年1月9日。原审被告人周宗和于2014年2月的一天晚上，窃得淳安县枫树岭镇横山村横山庙自然村19号被害人黄海元家木花雕一对，价值人民币6900元，又伙同原审被告人汪正全于2014年3月的一天晚上，窃得淳安县大墅镇大墅村麦坞自然村被害人方建兰旧宅内的木麒麟花雕一对，价值人民币7000元，该对花雕已被公安机关追回发还被害人。归案后，被告人周宗和作了如实供述，并主动交代了公安机关未掌握的盗窃被害人黄海元财物的犯罪事实，被告人汪正全作了如实供述。上述事实有刑事判决书、裁定书、假释证明书、假释人员通知书、假释执行通知书、情况说明、抓获及破案经过、户籍证明，被害人方建兰、黄海元的陈述，证人曹约龙、程振文、杨时有的证言，现场勘验笔录、现场示意图及图片说明，搜查笔录、现场指认笔录及照片，价格鉴定意见，扣押、发还清单等证据证实，周宗和、汪正全亦有相应供述在案，所供相关情节均能相互印证并与上述证据所反映的事实相符。上述证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。原判认定的事实正确。本院认为，原审被告人周宗和、汪正全以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，行为均已构成盗窃罪。该二人均曾因犯罪受过教育改造，本应改过自新，却在假释考验期内再行盗窃，予以从重处罚，并应撤销假释，数罪并罚；被告人周宗和归案后能如实供述并主动交代公安机关尚未掌握的盗窃事实，被告人汪正全归案后如实供述，均可予从轻处罚。原判认定被告人周宗和、汪正全构成盗窃罪，事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。但，原审被告人周宗和、汪正全在假释之前曾分别减刑二年三个月、四年四个月，该二人在假释考验期内又犯新罪，撤销假释数罪并罚，各自减去的刑期不应计入已经执行的刑期，汪正全假释裁定关于剥夺政治权利期限改为六年的内容亦应同时撤销，原判将该减去的刑期视为已执行的刑期，且未撤销假释裁定变更的剥夺政治权利期限，导致对被告人判决决定执行的徒刑、剥夺政治权利的刑期错误，应予纠正。汪正全及其辩护人所提意见不具依据，不予采纳。另，原判漏判周宗和退赔被害人损失的内容，一并予以纠正。综合原审被告人周宗和、汪正全的服刑表现、认罪态度等情节，对相关从轻处罚的辩护意见酌予采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十七条、第五十八条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项，《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》第二条之规定，判决如下：一、维持本院（2014）杭淳刑初字第314号刑事判决第一项“撤销金华市中级人民法院（2013）浙金刑执字第726号刑事裁定书对罪犯周宗和予以假释的裁定。被告人周宗和犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元”部分、第二项“撤销衢州市中级人民法院（2013）浙衢刑执字第3208号刑事裁定书对罪犯汪正全予以假释的裁定。被告人汪正全犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元”部分。二、撤销本院（2014）杭淳刑初字第314号刑事判决第一项“与前罪没有执行的刑期二年一个月一十二天、剥夺政治权利三年、并处罚金人民币20000元并罚，决定执行有期徒刑二年七个月，剥夺政治权利三年，罚金人民币23000元”部分、第二项“与前罪没有执行的刑期三年七个月八天、剥夺政治权利六年并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，剥夺政治权利六年，罚金人民币1000元”部分。三、原审被告人周宗和犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，与前罪没有执行的刑期四年四个月十二日，剥夺政治权利一年十个月十日并罚，决定执行有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币二万三千元，剥夺政治权利一年十个月十日（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月20日起至2018年10月19日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳，已缴纳的罚金可相应扣减；剥夺政治权利的刑期自徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算）。四、原审被告人汪正全犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，与前罪没有执行的刑期七年十一个月八日，剥夺政治权利八年二个月十一日并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一千元，剥夺政治权利八年二个月十一日（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月20日起至2022年3月19日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳；剥夺政治权利的刑期自徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算）。五、责令原审被告人周宗和退赔被害人黄海元损失人民币6900元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  余爱华审判员  汪早发审判员  诸葛华二〇一六年九月十八日书记员  余珂健附：《中华人民共和国刑法》相关条文第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第五十五条【剥夺政治权利的期限】剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。第五十八条附加剥夺政治权利的期限，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第八十六条【假释的撤销及其处理】被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院法院关于适用的解释》相关条文第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》二、前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期从新罪的主刑有期徒刑执行之日起停止计算，并依照刑法第五十八条规定从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日或者假释之日起继续计算；附加刑剥夺政治权利的效力施用于新罪的主刑执行期间。《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。在此后对因漏罪数罪并罚的罪犯依法减刑，决定减刑的频次、幅度时，应当对其原经减刑裁定减去的刑期酌予考虑。