陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕01民终6545号上诉人（原审原告）陕西建辉电梯有限公司，住所地西安市莲湖区团结西路28A号上海裕都苑（莲湖中央花园）3幢2单元6层20602号。法定代表人赵健，该公司总经理。委托代理人杨云，该公司员工。被上诉人（原审被告）ＸＸ，无业。上诉人陕西建辉电梯有限公司（以下简称建辉公司）与被上诉人ＸＸ劳动争议一案，不服西安市莲湖区人民法院（2016）陕0104民初85号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。原告建辉公司诉称，其与被告之间从未形成劳动合同关系，被告仲裁的各项请求无事实和法律依据。2014年10月被告与原告法人相识后，谈过建立劳动关系的事宜，但未达成共识，被告也未提交符合原告录用员工要求的学历证明。2014年12月份被告与原告协商一致形成了销售合作关系，被告并非原告员工，也不用接受原告公司考勤、考核，具体工作时间安排被告有完全自主权，被告有权从原告处领取项目酬金，该酬金是按照合同净利润计提，不是劳动报酬。假设双方存在劳动关系，被告自2015年6月公开宣称再不来公司，未办理离职手续即自行离职，其无权要求经济补偿金。故诉至法院，请求判令：1、原告不支付2015年5月1日至2015年6月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资8056元；2、原告不支付2014年12月8日至2015年6月30日期间解除劳动关系的经济补偿金1421.33元；3、本案诉讼费由被告承担。被告ＸＸ辩称，其与原告存在事实劳动关系，其按照原告要求开展销售工作，是不定时综合计薪制，不需要考勤；原告故意规避法律，不签订劳动合同，根据劳动合同法，原告有签订劳动合同的义务；原告是恶意诉讼，给被告造成诉累，应承担未签订书面劳动合同的双倍工资、未缴纳社保的法律责任，要求原告支付2015年5月1日至2015年6月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资8056元、支付2014年12月8日至2015年6月30日期间解除劳动关系的经济补偿金1421.33元、为被告补缴养老、医疗、失业保险。原审经审理查明，2014年12月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《2015年度销售人员利润分配协议书》，该协议第三条约定：甲方按月支付800元的基本工资，200元通讯补助，利润分配比例为25%归乙方所有，75%归甲方所有。甲方将每季度对乙方进行绩效考核，对绩效考核不合格者，降低工资标准，对连续三次考核不合格者，直接降为试用期，对无明显改变的，进行辞退，第五条约定：本协议从签订之日起有效期为一年，之后如果甲乙双方无异议该协议继续有效。原告向被告发放盖有其公章的工作证，岗位为销售经理，2015年1月21日、2月11日、3月24日，原告分别以银行转账形式支付被告2014年12月份工资905元、2015年1月份工资1000元、2月工资1000元，2015年4月3日，支付工资3000元，其中包含3月工资1000元，预支2015年4月及5月工资共2000元，被告提供其2015年5月、6月份工资条，显示5月份基本工资2500元，合计扣款472元，应发工资为2028元（扣除4月份预支工资1000元，实发工资为1028元）、6月份基本工资2500元，合计扣款385元，实发工资为1515元（扣除6月项目信息600元）。原告对此工资条不予认可，认为没有公章，但认为因被告旷工、迟到不向其发放5、6月份全额工资2500元。2015年8月3日被告向原告讨要5、6月份工资未果，后提起仲裁，要求：1、向其支付2015年5月1日至2015年6月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资10000元；2、为其报销2015年5月11日安康出差费用520元；3、支付经济补偿金2500元；4、补缴2014年9月27日至2015年6月30日期间的养老保险、医疗保险、失业保险。2015年11月10日仲裁委裁决：1、原告支付被告2015年5月1日至2015年6月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资8056元；2、支付被告2014年12月8日至2015年6月30日期间解除劳动关系的经济补偿金1421.33元；3、原告为被告补缴2014年12月8日至2015年6月30日期间的养老保险、医疗保险、失业保险；4、驳回被告其他申请请求。后建辉公司对仲裁裁决不服，诉至本院，要求不支付双倍工资8056元及经济补偿金1421.33元。被告ＸＸ对仲裁裁决内容认可，本次诉讼中明确表示对仲裁中要求报销2015年5月11日安康出差费用520元的请求不予主张。原审上述事实，有《2015年度销售人员利润分配协议书》、工资条、工作证、银行明细、莲劳人仲案字2015第329号仲裁裁决书及庭审笔录等在卷佐证。原审法院认为，2014年12月8日双方签订《2015年度销售人员利润分配协议书》，被告在原告处从事销售工作，原告向被告发放工作证，且自2014年12月份开始向被告发放工资，被告亦接受原告的考勤管理，上述证据能够证明双方之间自2014年12月8日起建立劳动关系，劳动关系存续期间，原告未与被告签订书面劳动合同，也未给被告缴纳养老、医疗、失业等社会保险。违反了相关法律规定，依据被告提交的2015年5月、6月工资条显示，5月份应发工资为2028元、6月份应发工资为2115元，2015年4月3日原告已预支5月份工资1000元，5月份剩余工资及6月份工资未支付，故原告应支付被告2015年5月、6月工资3143元，支付2015年5月1日至2015年6月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额4143元；2015年5月至6月，原告以被告“多次旷工、迟到、不及时报销冲抵项目预借款项”为由，扣发了被告2015年5月、6月的工资，2015年6月30日，被告以“拖欠工资、需要垫付差旅费”为由，解除了与原告之间的劳动关系。违反了相关法律规定，被告以此为由，解除了与原告之间的劳动关系，符合《劳动合同法》中支付经济补偿金的法定情形，被告离职前月平均工资为1292.5元，故原告应支付被告2014年12月8日至2015年6月30日期间解除劳动关系的经济补偿金1292.5元。被告要求原告为其补缴养老、医疗、失业保险，不属于法院处理范围。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、本判决生效后七日内，原告陕西建辉电梯有限公司支付被告ＸＸ2015年5月、6月工资3143元、支付2015年5月1日至2015年6月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额4143元；二、本判决生效后七日内，原告陕西建辉电梯有限公司支付被告ＸＸ2014年12月8日至2015年6月30日期间解除劳动关系的经济补偿金1292.6元。案件受理费10元，由原告陕西建辉电梯有限公司负担。建辉公司不服原审判决上诉称，一、上诉人与被上诉人之间从未形成过劳动合同法律关系，被上诉人劳动仲裁请求未签劳动合同的双倍工资无事实依据和法律依据。假设诉争双方存在劳动关系，双倍工资的计算基础也应当是最近十二个月的实际报酬均值，且应当扣除ＸＸ用于预支项目费用及差旅费用。2014年10月被上诉人与上诉人法定代表人赵健谈过建立劳动关系事宜，但因对相关劳动雇佣事项未达成共识，被上诉人也未提交符合上诉人录用员工要求的大专以上学历等任职身份证明材料。2014年12月双方协商一致建立并形成了委托与被委托的销售合作民事法律关系，公司也未按照公司员工岗位制度来统一管理被上诉人，被上诉人并非上诉人的员工，也不需要像其他员工一样接受公司的考勤、考核，事实上在2015年5月之前被上诉人也从未接受过公司的考勤、考核。2015年5月初至6月底被上诉人开始出勤，但全勤记录仅有7天。被上诉人诉称其于2014年12月8日即与上诉人建立了劳动关系属实，那为何在长达近一年的时间内从未主张过劳动合同的签订、社保交纳等劳动者权利，这恰恰证明双方之间并不存在劳动关系。二、假定诉争双方存在劳动关系，2015年6月底被上诉人在公司公开宣称“今后再也不来公司了”之后未办理离职手续即自行离职，无经济补偿索赔权。综上，恳请贵院依法撤销原判。判令上诉人不支付被上诉人2015年5月、2015年6月工资3143元；判令上诉人不支付被上诉人2015年5月、6月未签订劳动合同的双倍工资差额4143元；判令上诉人不支付被上诉人2014年12月8日至2015年6月30日期间解除劳动关系的经济补偿金1292.6元。被上诉人ＸＸ辩称，原审判决认定事实清楚，判决正确。上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，建辉公司坚持其与ＸＸ之间不存在劳动关系，证据不充分，本院不予采信。ＸＸ主张其为建辉公司的员工，并提供了相应的证据，这些证据能够证明双方之间已建立劳动关系。关于未签订书面劳动合同的二倍工资，基于ＸＸ与建辉公司形成事实劳动关系，而建辉公司未与ＸＸ签订书面劳动合同，原审判决建辉公司予以支付并无不当。关于解除劳动关系的经济补偿金，劳动合同法明确规定，用人单位未足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动关系，但用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，ＸＸ以建辉公司拖欠工资为由要求解除双方之间的劳动关系，并主张经济补偿金，符合法律规定，应予支持。建辉公司主张不支付ＸＸ解除劳动关系的经济补偿金，理由不成立，本院不予支持。建辉公司未支付ＸＸ2015年5月、6月份工资属实，应予支付。综上，原审判认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。上诉案件受理费10元，由陕西建辉电梯有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  刘志愿审 判 员  牟凤燕代理审判员  范水艳二〇一六年九月七日书 记 员  王利君