沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书[2015]大东民四初字第00610号原告：何甲甲委托代理人：何青青。委托代理人：宋晓锋，系北京市盈科（大连）律师事务所律师。被告：辽宁天宝佳华混凝土有限公司。负责人：佟铭，该公司经理。委托代理人:孙洪文，辽宁开宇律师事务所律师。委托代理人:贾强，辽宁开宇律师事务所律师。原告何甲甲与被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员丁燕燕任审判长、与审判员马玉红、审判员刘倩组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何甲甲委托代理人何青青、宋晓锋、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司委托代理人孙洪文、贾强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告何甲甲诉称:2011年8月9日，我乘坐ＸＸＸ驾驶车牌为辽A1Z1**号轻型货车，行驶至沈阳市大东区榆树大街42栋8门时，与赵永利停放在路边的辽A6D7**号车追尾，致我受伤。此次事故经沈阳交通警察支队大东大队认定：ＸＸＸ负全责，我及赵永利无责任。ＸＸＸ及我是辽宁天宝佳华的职工，我是应ＸＸＸ的要求去救援。我的护理费按医院的医嘱及护理级别居民服务行业标准计算。我的误工费按照以前生效的刑事附带民事判决书中为准，我于2009年大专毕业后来沈阳从事修车工作，一直在沈阳租房住，后来去被告单位公司上班，在被告单位宿舍居住。现起诉至法院，要求被告赔偿我医疗费102990.44元、住院伙食补助费23900元、护理费33299.41元、误工费101576.57元、营养费11950元、交通费5000元、鉴定费4449元、残疾赔偿金151226.4元、精神抚慰金20000元，原告五年期间医药费13240元。由被告承担本案诉讼费用。被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司辩称:一、何甲甲自身存在重大过错，理应对其自身的人身损害承担主要责任，并应相应降低天宝公司的赔偿额度。1、事发时我公司没有让原告出去工作，而应在单位值班，但原告何甲甲擅离值班岗位，跟ＸＸＸ的车去救援，且到地方后并没有下车，救援完成后，二人开车去喝酒，后又明知ＸＸＸ醉酒，仍执意乘坐，甚至还纵容唆使ＸＸＸ醉酒驾驶。2、被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。法庭理应降低我公司的赔偿额度。二、何甲甲索要精神损害抚慰金完全没有法律依据。三，何甲甲索要残疾人赔偿金既缺乏合法有效的鉴定依据，又违反先前刑事附带民事判决的既判力。1、两份鉴定意见书均是在天宝公司提出管辖权异议后，这期间委托鉴定机构进行鉴定在程序上不合法。2、两份鉴定意见书所依据的所有鉴定材料全部没有经过庭审质证，故本案的鉴定书也不具有合法性、真实性。3、两个鉴定机构暗箱操作，偏听偏信，从未告知鉴定被申请人任何权利，其鉴定程序严重不合法。4、已生效的大东区法院【2011】大东刑初字第948号附带民事判决书只是允许何甲甲对后续治疗费可以另案另诉，其他诸如残疾赔偿金、精神损害抚慰金等何甲甲无权再行起诉。四、何甲甲所主张的第一项诉求中，住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费不属于后续治疗费，其无权再次索要，医疗费主张证据不足。五、因为何甲甲2013年3月份起诉后又恶意撤诉，又再次起诉，是想适用更高的每年递增的统计数据赔偿标准，若人民法院坚持判赔，理应适用2013年即前次起诉时期的相关统计数据标准。六、本案遗漏必要诉讼被告ＸＸＸ，按照原附带民事判决书的既判力，只能是ＸＸＸ为第一被告即第一债务人，我公司顶多是连带责任。最后，原告方治疗咳嗽、支气管炎、口腔疾病、鼻窦炎所发生的治疗的费用及其相对应的住院天数与本案无关，目前尚无证据证明此次事故造成的前述疾病发生。原告方其户口性质显示为农村户口，且无证据证明再此之前连续一年在沈阳居住，应以农村户口相应的标准确认相关费用的数额。护理费应严格按照有效的住院病志，确定的住院天数以及住院期间医嘱确定的护理人数，适用标准2013年的标准。原告的住院伙食补助费应以每天50元进行计算。营养费按照最高院人身侵权司法解释营养费应该根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定。目前两份司法鉴定书不具有真实性和合法性，该书并没有确定营养费的意见。原告的误工费天数应按照住院时间确定，而不应以2011年11月16至2014年9月17日，误工的标准因原告方最近三年并没有参加工作，并没有平均工资，应以2013年农林牧渔每年收入12213元进行确定。原告的交通费5000元无证据及事实依据。五年医药费与原告诉求中的治疗费冲突，原告只能二选一。根据原被告双方出示的证据，结合原、被告发表的质证意见及在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2011年8月9日，原告乘坐ＸＸＸ驾驶车牌为辽A1Z1**海轻型货车，由南向北行驶至沈阳市大东区榆树大街42栋8门时，与赵永利停放在路边的辽A6D7**号车追尾，致原告受伤。此次事故经沈阳交通警察大东大队认定：ＸＸＸ全责，何甲甲、赵永利无责任。原告的先期医药费等损失已由本院刑事附带民事判决书判决完毕，并经沈阳市中级人民法院裁定维持原判。后原告又于2012年10月1日到3日在丹凤县中医院以支气管炎、急性上呼吸道感染、窦性心动过速、颅骨缺失（外伤性）等，住院2天，医嘱一级护理2天，支出医药费1652.01元。2012年10月3日至11月3日在商洛市中心医院以化脓性脑膜炎、继发性癫痫等，住院31天，医嘱特级护理10天，一级护理21天，支出医药费13365.13元。2012年12月13日至2013年1月5日在中国医科大学附属第一医院以颅脑外伤术后等住院23天，住院期间一级护理3天，二级护理20天，支出医药费41373.68元。2013年2月19日中国医科大学附属口腔医院修下前牙支出医药费1033元。2013年7月19日在第四军医大学附属西京医院以癫痫待定支出医药费1975元。2013年12月27日至2014年3月27日在丹凤县医院以外伤性癫痫住院90天，医嘱一级护理90天，支出医药费6385.86元、2012年至2014年在沈阳市第一人民医院门诊治疗颅脑术后复查，支出医药费1401.1元、2014年6月17日至9月17日在武警辽宁总队医院以症状性癫痫、脑外伤后遗症等住院92天，医嘱一级护理3天，二级护理89天，支出医药费27135.16元。原告共支出医药费94320.94元。原告住院其间一级护理108天，二级护理130天，护理费损失33299.41元。原告的误工费按本院（2011）大东刑初字第948号卷宗内原告的工资收入表及刑事附带民事判决书认定，原告日收入应为76.17元，原告医嘱休息为238天，其误工费损失18128.46元。原告还损失住院伙食补助费23800元、交通费1000元、鉴定费4449元。原告于2015年12月23日经沈阳市精神卫生中心法医司法鉴定所鉴定为：脑外伤所致精神障碍（器质性人格改变、边缘智力）；其所患精神疾病与此次交通事故致伤之间存在因果关系。2016年4月8日经沈阳佳实司法鉴定所鉴定为：两处九级残、一处十级残、5年期间抗癲药物费用约13240元。原告自2009年起即来沈打工。另查，ＸＸＸ及原告是辽宁天宝佳华的职工，事发时ＸＸＸ被被告公司派车出去工作，原告随行，工作完毕后，ＸＸＸ与原告一同饮酒，酒后ＸＸＸ开车，发生该起事故。上述事实，有原告提供的2011大东刑初字第948号刑事附带民事判决书、2012沈刑二中字第197号刑事附带民事裁定书、丹凤县中医院病志、武警陕西总医院票据、商洛市中心医院的病历及票据、中国医科大学附属第一医院病志及医药费、中国医科大学附属口腔医院病志及医药费、第四军医大学附属西京医院医药费收据、丹凤县医院病志及医药费、沈阳市第一人民医院病志及医药费、武警辽宁总队医院病志及医药费、外购药1078元、鉴定结论及鉴定费收据、原告的西安理工技术学院毕业证、户籍地村民委员会证明、房屋租赁协议及房主身份证复印件、ＸＸＸ刑事卷宗调取的原告工资条等证据已经当事人当庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：公民的健康权受法律保护。交通部门所认定的事故责任符合法律规定，本院予以确认。司机ＸＸＸ系被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司职工，其行为系职务行为，故辽宁天宝佳华混凝土有限公司应承担赔偿原告的责任。对被告所述的原告在事故中亦有责任一节，本案中原告与ＸＸＸ在回程中，明知ＸＸＸ系司机，仍与ＸＸＸ饮酒，并做ＸＸＸ的车，酒后发生事故，自身亦有过错，故应减轻被告的民事赔偿责任，被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司按80%承担赔偿原告的责任。对被告所述原告医药费中与事故无关的部分不予赔偿等，因原告的医药费中商洛市中心医院、武警陕西总医院部分门诊票据，没有病历部分，及其外购药无医嘱部分，不予支持，其它医药费，证据充分，应予支持。被告所述原告要求伤残赔偿金、精神抚慰金无合法依据等，因原告的伤已经鉴定机构鉴定伤残，证据充分，被告应予赔偿，但因本院被告ＸＸＸ已经刑事判决，依法律规定，不应赔偿原告精神抚慰金。对被告所述原告的住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等诉讼请求不属于后续治疗费等，因上述损失确嘱原告因后续治疗期间产生的损失，被告应予以依法赔偿。被告所述原告恶意撤诉、起诉，应按2013年标准赔偿等，证据不足，不予支持，被告应依法律规定以本案开庭的时间，即按2016年标准做为赔偿原告依据。对被告所述追加ＸＸＸ做为被告等，因本案中，ＸＸＸ及原告均为被告单位职工，事发当日，ＸＸＸ驾驶被告单位车辆执行单位任务出车，之后发生该起事故，应认定为职务行为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”且交通管理部门已认定ＸＸＸ全责，应由被告单位先予赔偿原告的损失，而ＸＸＸ与本案被告并非同一法律关系。原告所述医药费以本院核实为准，应为94320.94元。原告所述住院伙食补助费按住院天数238天，每日赔偿100元计算，应为23800元。原告的误工费按日工资76.17元及医嘱休息时间238天计算为18128.46元。原告的交通费过高，被告适当赔偿1000元为宜。原告所述的护理费33299.41元，伤残赔偿金1512264元、鉴定费4449元、今后五年期间医药费13240元，符合法律规定，本院予以支持。原告所述营养费、精神抚慰金证据不足，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条之规定，判决如下：一、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司赔偿原告何甲甲医药费75456.75（94320.94元X80%）；二、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司赔偿原告何甲甲住院伙食补助费19040元；（100元/天X238天X80%）三、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司赔偿原告何甲甲护理费26639.53元（33299.41元X80%）；四、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司赔偿原告何甲甲误工费14502.77元（76.17元/天X238天X80%）；五、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司赔偿原告何甲甲交通费800元（1000元X80%）；六、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司赔偿原告何甲甲鉴定费3559.2元（4449元X80%）；七、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司赔偿原告何甲甲残疾赔偿金120981.12元（151226.4元X80%）；八、被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司赔偿原告何甲甲今后五年期间的医药费10592元（13240元X80%）；上述一至八项于本判决书生效后十日内付清。九、驳回原、被告其它诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费2195元，公告费560元，由被告辽宁天宝佳华混凝土有限公司承担2204元，由原告何甲甲承担551元。如不服本判决，可于接到判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费2195元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长  丁燕燕审判员  马玉红审判员  刘 倩二〇一六年九月十三日书记员  马 雪