广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1971民初15879号原告梁挺，男，汉族，1979年10月5日出生，住广东省东莞市南城区，委托代理人杨扬，广东名道律师事务所律师。委托代理人樊艳，广东名道律师事务所律师。被告刘小烨，女，汉族，1981年6月6日出生，住广东省东莞市莞城区，委托代理人谭利兰，北京市首创（东莞）律师事务所律师。委托代理人王忠明，北京市首创（东莞）律师事务所律师。原告梁挺诉被告刘小烨民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月22日立案受理后，依法由审判员吴抒航适用简易程序独任审判，并于2016年9月1日公开开庭进行了审理。原告梁挺的委托代理人樊艳，被告刘小烨的委托代理人王忠明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年12月4日，被告因资金紧张向原告借款300000元，双方当日签订了《借款合同》和《个人抵押借款合同》，约定借款本金300000元，按照月利率2%支付利息，借款期限从2015年12月4日至2016年12月3日止。被告将其名下位于东莞市莞城区旗峰路168号金峰堡梧桐阁16楼3号的房产为案涉借款抵押，并办理了抵押登记。原告依约出借了案涉款项，被告亦出具了《收条》。自2016年1月起，经原告多次催收，被告一直未能依约支付利息。原告有理由相信被告已丧失偿债能力，并以其行为表示不履行合同义务。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法判令：1、被告向原告归还借款本金300000元；2、被告向原告支付利息，利息以300000元为本金，按照月利率2%的标准，从2015年12月5日起计算至付清之日止；3、被告承担原告因本案诉讼而发生的律师费20000元；4、原告对被告名下位于东莞市莞城区旗峰路168号金峰堡梧桐阁16楼3号房产变卖、拍卖所得价款在上述债务范围内享有优先受偿权；5、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，1、按照借款合同的约定，原告应通过银行转账方式向被告发放借款300000元，但原告实际只通过转账方式向被告支付了借款272500元。2、原告通过六次转账向被告发放借款272500元，违反了借款合同约定的一次性发放借款的条款。3、原告最后一笔发放借款的时间是12月8日，原告起诉从12月5日起计算利息没有依据。4、原告在2015年12月7日即是办理抵押登记手续当日向被告通过转账方式发放了一笔22500元的借款，但原告陈述当日现金支付了27500元，不合常理。原告没有证据证明向被告现金交付借款27500元的事实。5、由于原告违约，没有按照借款合同约定的金额和时间足额发放借款，因此原告应承担违约责任，被告与原告交涉没有及时归还借款，是在履行抗辩权。6、原告的律师费主张没有依据，因原告违约在先导致本案诉讼。7、原告的第四项诉讼请求属于执行范围。经审理查明，2015年12月4日，原、被告双方签订一份《借款合同》（以下简称“合同”），约定被告向原告借款300000元，用于资金周转。合同第三条约定，借款日期为2015年12月4日，原告可随时要求被告还款，但需提前7日告知被告。合同第四条约定，被告同意按照月利率3%向原告支付利息。合同第五条约定，被告承诺每月4号前向原告支付当月利息，在借款到期日一次性偿还借款本金。合同第六条约定，被告提前或延迟偿还借款本息，应按原告要求支付利息。如被告超过合同约定的还款期限还款，应每月向原告支付借款总金额2%的违约金。合同第七条约定，原告将借款资金汇入被告指定的银行账户（户名：刘小烨，账户：62×××71，开户行：中国工商银行东莞会展支行）。合同第十条约定，如因被告违约，原告被迫通过诉讼途径追讨欠款的话，则原告为此支付的合理费用（包括但不限于诉讼费、保全费及律师费等）由被告承担。同日，原、被告双方签订一份《个人抵押借款合同》（以下简称“抵押合同”），约定被告向原告借款300000元，借款期限自2015年12月4日起至2016年12月3日止。如实际放款日与该日期不符，以实际借款日期为准。《抵押合同》第三条约定，利息按月结清，月初支付当月利息，本金在借款到期日结清。《抵押合同》第五条约定，被告将其名下位于东莞市××城区××大厦梧桐××楼××房产作为本合同项下的借款向原告提供抵押担保。合同第七条约定，本抵押所担保的主债权范围包括：本合同项下的借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、甲方实现借款合同项下债权及抵押权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费）和所有其他应付款项。2015年12月4日（即签订合同当日），被告向原告出具了一份《收条》，确认2015年12月4日收到原告出借给被告的款项300000元。2015年12月7日，双方就案涉上述房屋（房产产权证号：××号）办理了抵押登记，原告为第二顺序抵押权人，债权数额为300000元，案涉房屋的第一顺序抵押权人为东莞农村商业银行股份有限公司东城支行。合同签订后，原告分别于2015年12月4日向被告转账支付150000元；于2015年12月7日向被告转账支付22500元；于2015年12月8日向被告转账支付100000元，共272500元。另原告主张剩余27500元借款是在办理抵押登记当日（2015年12月7日）现金交付的，因事先已书写收条，所以没有再要求被告出具收款收据。被告则否认原告现金交付27500元的事实，主张收条是事先书写的。原告主张被告一直未依约支付利息，以其行为表示不履行合同义务，故原告要求被告一次性归还借款并支付利息。为此，原告诉至法院请求解决。另查明，原告因为案涉纠纷委托广东名道律师事务所律师代理诉讼事务，支付了律师费20000元。以上事实，有原告提供的《借款合同》、《抵押借款合同》、《收条》、银行转账凭证、律师函、快递单、EMS查询结果、《委托代理合同》、律师费发票以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为民间借贷纠纷。被告因资金周转向原告借款的事实，有《借款合同》、《个人抵押借款合同》以及原、被告的陈述为证，本院予以认定。由于合同约定借款交付方式为转账，被告否认原告现金交付27500元，而原告亦自认收条书写在前，借款交付在后的事实，且原告也没有提交证据证明已通过现金方式向被告交付借款27500元。被告确认原告通过银行转账方式交付了借款272500元，有银行转账凭证为证，本院予以采信，认定案涉实际借款金额为272500元。案涉合同约定，被告应每月向原告支付利息，但被告没有证据证明曾向原告支付利息的事实，原告据此要求被告一次性归还借款272500元并支付利息，于法有据，本院予以支持。由于案涉借款系分段支付，利息也应按照月利率2%的标准，分段计算如下：1、以150000元为本金，从2015年12月5日起计算至付清之日止；2、以22500元为本金，从2015年12月7日起计算至付清之日止；3、以100000元为本金，从2015年12月8日起计算至付清之日止。原告诉求超过上述范围的，本院予以驳回。原告要求被告支付律师费20000元，符合双方约定及法律规定，本院予以支持。另，被告以其所有的位于东莞市××城区××大厦梧桐××楼××房产（房产产权证号：××号）对案涉借款提供抵押，并且办理了抵押登记，抵押权自登记时设立，原告对该房屋享有第二顺序抵押权，可就拍卖、变卖该房屋所得价款超出东莞农村商业银行股份有限公司东城支行对被告享有的抵押担保债权之外的部分优先受偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告刘小烨于本判决发生法律效力之日起七日内向原告梁挺归还借款本金272500元；二、限被告刘小烨于本判决发生法律效力之日起七日内向原告梁挺支付利息，利息按照月利率2%的标准，分段计算如下：1、以150000元为本金，从2015年12月5日起计算至付清之日止；2、以22500元为本金，从2015年12月7日起计算至付清之日止；3、以100000元为本金，从2015年12月8日起计算至付清之日止；三、限被告刘小烨于本判决发生法律效力之日起七日内向原告梁挺支付律师费20000元；四、原告梁挺对被告刘小烨位于东莞市莞城区旗峰路168号金峰堡大厦梧桐阁16楼3号房产（房产产权证号：××号）享有第二顺序抵押权，原告可在第一、二、三判项所确定的债务范围内，就拍卖、变卖该房屋所得价款超出东莞农村商业银行股份有限公司东城支行对被告刘小烨享有的抵押担保债权之外的部分优先受偿；五、驳回原告梁挺其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取受理费3338元（已由原告预交），由原告承担275元，被告承担3063元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  吴  审判员  吴抒航二〇一六年九月二十八日书记员  王斯斯附页（文书引用的法律条文）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。