云南省腾冲市人民法院刑 事 判 决 书（2016）云0581刑初271号公诉机关云南省腾冲市人民检察院。被告人尹云峰，男，汉族，1982年4月1日生，中专文化，农民，云南省腾冲市人。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年2月1日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。辩护人李花蕾，云南援边律师事务所律师。云南省腾冲市人民检察院以腾检刑诉〔2016〕267号起诉书指控被告人尹云峰犯贩卖毒品罪，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月25日、8月18日、9月20日公开开庭审理了本案。云南省腾冲市人民检察院指派检察员李清、代理检察员戴晓虹出庭支持公诉，被告人尹云峰及其辩护人李花蕾、证人林某、陈某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。云南省腾冲市人民检察院指控：2016年1月期间，被告人尹云峰在腾冲市和顺镇范围内将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员林某、陈某某吸食，累计贩卖毒品甲基苯丙胺200元4次，经侦查实验，计数量8克。2016年1月27日，腾冲市公安局民警在被告人尹云峰家中将其抓获，当场从其家中查获毒品甲基苯丙胺1包，净重2.2克，全案累计毒品甲基苯丙胺10.2克。认定上述事实的证据如下：物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；检查、辨认、侦查实验等笔录；视听资料。公诉机关认为，被告人尹云峰明知是毒品而4次进行贩卖，累计贩卖毒品甲基苯丙胺10.2克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议以贩卖毒品罪判处被告人尹云峰七年以上八年以下有期徒刑，并处罚金。被告人尹云峰辩解称，贩卖给林某、陈某某的毒品甲基苯丙胺是我联系“脏某”帮她俩买的，帮林某代买的2次是在和顺双虹桥附近，帮陈某某代买的2次是在和顺中心小学附近，我没有从中牟利。查获的2.2克毒品甲基苯丙胺是我丢弃在阴沟里的，是我自己吸食的，不是代买的。其辩护人认为：1、被告人尹云峰仅构成非法持有毒品罪，因其系为他人代购仅用于吸食的毒品，并未从中牟利，且其代购的数量未超过刑法第三百四十八条所规定的最低数量标准，应以非法持有毒品罪定罪。理由一是吸毒人员陈某某、林某在2016年1月与贩毒人员“脏某”见过面，谈过毒品的价格；二是通过对比陈某某、林某的证言与被告人的供述可知，吸毒人员陈某某、林某每次需要毒品时均是主动打电话联系尹云峰，尹云峰说问瞧看，然后其交给陈某某、林某的毒品与陈、林二人和“脏某”谈好的价格相同，尹云峰并未从中加价或牟利；三是尹云峰共帮吸毒人员陈某某、林某买过4次毒品，每次200元，约20颗，根据侦查实验为8克，此数量并未超过刑法第三百四十八条所规定的最低数量，应以非法持有毒品罪定罪。2、在被告人正房后面阴沟里所查获的毒品，不应列入尹云峰的犯罪数量。理由一是尹云峰已丢弃毒品，无证据证明是为了贩卖；二是侦查机关对该部分毒品进行称量的程序不合法，根据证据排除规则，也应予以排除，不应作为定案根据。本案中侦查机关未能提供搜查时的原始照片，存在程序不合法；对查获的毒品制作的称量照片和笔录中均无见证人在场和签字，明显不符合程序规定。3、被告人尹云峰系初犯，可酌情从轻处罚。综上，被告人尹云峰虽构成犯罪，但应以非法持有毒品罪追究其刑事责任，建议对其判处三年以下有期徒刑，同时考虑其家庭情况，对其适用缓刑。经审理查明，2016年1月期间，被告人尹云峰在腾冲市和顺镇范围内将毒品甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员林某、陈某某各2次吸食。经侦查实验，4次贩卖毒品甲基苯丙胺的数量约为8克。2016年1月27日，腾冲市公安局民警在被告人尹云峰家中将其抓获，当场从其家中正房后的阴沟内查获了净重2.2克的毒品甲基苯丙胺1包及吸毒工具1套。上述事实，有下列经举证、质证的证据证实：一、物证腾冲市公安局的物证及物证照片、证据保全决定书、扣押决定书、扣押保全清单、扣押清单、随案移送清单，证实抓获被告人尹云峰时扣押其红色片状甲基苯丙胺2.20克、黑色手机1部、用塑料瓶及吸管自制的水烟筒1个、蓝色塑料袋1个。二、书证1.腾冲市公安局的户口证明，证实被告人尹云峰的基本情况，同时证实其无违法犯罪前科记录。2.腾冲市公安局的抓获经过，证实公安机关抓获被告人尹云峰的时间、地点及经过。3.腾冲市公安局的腾公（腾越）行罚决字〔2016〕第89号、95号、96号行政处罚决定书，证实被告人尹云峰、吸毒人员陈某某、林某因吸食毒品，被分别处于行政拘留。三、证人证言1.证人林某的证言，证实:我一共和尹云峰购买过两次毒品“麻黄素”。第一次是2016年1月初的一天（具体时间我记不清楚了），我用我的1599423****的手机号码打尹云峰的1357759****电话，叫尹云峰卖给我200元人民币的毒品“麻黄素”，尹云峰让我在和顺图书馆门口等他，我先到和顺图书馆等了一会儿尹云峰，后来尹云峰在和顺图书馆门口看到我，尹云峰就递给我一包用卫生纸包着的毒品“麻黄素”，大约30多颗，我就递给了尹云峰200元人民币，之后我们就离开了。第二次是2016年1月22日晚上，我用我的1599423****的手机号码打尹云峰的1357759****电话，叫尹云峰卖给我200元人民币的毒品“麻黄素”，我告诉尹云峰我在和顺图书馆门口等他，我到和顺图书馆一会儿，尹云峰也就找到我了，尹云峰递给我一包用卫生纸包着的毒品“麻黄素”，大约30多颗，我就递给了尹云峰200元人民币，之后我们双方什么话都没有说就离开了。2.证人陈某某的证言，证实：我一共和尹云峰购买过两次毒品“麻黄素”。第一次是2016年1月初的一天（具体时间我记不清楚了）的凌晨1时许，我用我的1878806****拨打尹云峰的1357759****手机，同尹云峰购买200元人民币的毒品“麻黄素”，我们说好在和顺小学门口附近交易，我到后在和顺小学门口等了一会儿尹云峰，之后尹云峰就拿着“麻黄素”到和顺小学门口附近找到我，尹云峰就递给我一包用卫生纸包着的毒品“麻黄素”，大约有40多颗，我就递给了尹云峰200元人民币，然后我就走了。第二次是2016年1月21日中午，我用我的1878806****手机打电话给尹云峰的手机1357759****，向尹云峰购买200元的毒品“麻黄素”，我还是在和顺小学门口附近等他，之后尹云峰来到和顺小学门口附近找到我，尹云峰就递给我一包用卫生纸包着的毒品“麻黄素”，有30多颗，我就递给了尹云峰200元人民币，后我就离开了。同时其证实：2016年1月27日早上8、9点的时候，当我准备离开我们吸食毒品的地方时，尹云峰叫我把吸食的毒品带走，他说他以后再也不沾碰毒品了，因为我又吸食他的毒品又拿他的毒品，我不好意思，所以就没拿走。四、被告人的供述和辩解及同步录音录像光盘被告人尹云峰在侦查阶段于2016年1月27日12时27分、2月1日12时51分、2月2日9时35分、3月7日15时15分、5月17日8时55分的供述，证实：我贩卖过给林某二次毒品甲基苯丙胺。因为我的微信加着林某，第一次是2016年1月初的一天晚上，具体几号我记不得了。我和林某、陈某某在我家吸食“麻黄素”后的一二天，林某打我的电话，叫我帮她找200元人民币的毒品“麻黄素”（甲基苯丙胺），我就让她来和顺图书馆门口等着我，之后我在和顺图书馆门口看到林某，我就递给林某一包用卫生纸包着的毒品“麻黄素”，大约20多颗，林某递给我200元人民币，我们就离开了。第二次是2016年1月22日晚上20时左右，林某又打我的电话，叫我帮她买200元人民币的毒品甲基苯丙胺，她说她在和顺图书馆门前等着我，我就到和顺图书馆门前找到林某，我递给林某一包卫生纸包着的毒品甲基苯丙胺，大约有20多颗，林某递给我200元人民币，我们就离开了。我贩卖过给陈某某二次毒品甲基苯丙胺。第一次是2016年1月初的一天凌晨1时左右，具体几号我记不清楚了。陈某某打我的手机叫我帮她找200元人民币的毒品“甲基苯丙胺，她说她在和顺小学附近等着我，我就拿着甲基苯丙胺到和顺小学附近找到她，我递给了陈某某一包用卫生纸包着的毒品甲基苯丙胺，有20多颗，陈某某就递给我200元人民币，然后陈某某就走了，我也离开了。第二次是2016年1月21日中午，陈某某又打我的手机叫我帮她找200元人民币的毒品甲基苯丙胺，她说她在和顺小学附近等着我，我就拿着甲基苯丙胺到和顺小学附近找到陈某某，我递给陈某某一包卫生纸包着的毒品甲基苯丙胺，有20多颗，陈某某就递给我200元人民币，然后我们就离开了。毒品是2016年1月初“脏某”来腾冲市腾越镇卖琥珀的时候，他在商贸城给我的，大约有半包没有些。“脏某”具体叫什么我不清楚，平时大家都喊他叫“脏某”，他的年龄约有40岁，是缅甸人，具体缅甸什么地方我就不清楚了。民警检查到的物品是我吸食的毒品“麻黄素”及工具，我不准备吸食“麻黄素”了，所以我就丢在正房后面阴沟里面了。民警当着我的面称量，毛重3.4克，净重2.2克。其在2016年6月16日的讯问笔录中辩解：陈某某、林某没有在我住处吸食过毒品甲基苯丙胺，毒品是她俩联系我后要多少钱的，我才去帮她们找的，我没有从中牟利。五、鉴定意见1.腾冲市公安司法鉴定中心的（腾）公（司）鉴（毒）字〔2016〕54号法医毒化鉴定书及腾公（禁）鉴通字〔2016〕52号鉴定意见通知书，证实抓获被告人尹云峰时，现场查获的毒品甲基苯丙胺可疑物，经提取送检，从检材中检出毒品甲基苯丙胺成分。同时证明已将鉴定结果告知被告人尹云峰。2.腾冲市公安局的腾公（腾）现检字〔2016〕284号、299号、300号现场检测报告书及照片，证实被告人尹云峰、吸毒人员林某、陈某某的检测样本经现场检测，结果是吗啡呈阴性（-），甲基安非他明呈阳性（+）。六、检查、称量、提取、辨认、侦查实验笔录及照片1.腾冲市公安局的检查笔录，证实：（1）2016年1月27日，腾冲市公安局民警对被告人尹云峰住处及人身进行检查，在其住宅正房后面的阴沟里面检查到一包蓝色塑料包裹的毒品“麻黄素”，一个用塑料瓶及吸管自制的水烟筒，一卷锡纸，在尹云峰房间桌子上检查到一部黑色手机。（2）经对其人身及随身物品进行检查，被告人尹云峰体表无伤情，也未发现涉案物品和其他违禁品。2.提取笔录及照片，证实从查获被告人尹云峰的毒品甲基苯丙胺可疑物中提取检材1份，净重0.6克，送鉴定机构鉴定，以确定可疑物是否是毒品。3.称量记录1份，证实查获的毒品甲基苯丙胺可疑物经当着被告人尹云峰的面称量，毛重3.4克，净重2.2克。4.侦查实验笔录及照片，证实被告人尹云峰贩卖人民币200元的毒品甲基苯丙胺数量约为2克。5.证人林某、陈某某的辨认笔录及照片，证实两人均能从不同的12张免冠照片中辨认出向自己贩卖毒品甲基苯丙胺的人是被告人尹云峰。上述证据，被告人尹云峰关于其贩卖的毒品系代购，且不牟利的辩解与在案其他证据不能相互印证，本院不予采信；其余证据收集程序合法，内容客观真实，所证明的事实与本案事实相关联，对本案犯罪事实的认定具有证明作用，本院予以采信。本院认为，被告人尹云峰4次贩卖毒品甲基苯丙胺，约8克，情节严重，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人尹云峰的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认；所提量刑建议不当，本院不予采纳。被告人尹云峰关于其贩卖的毒品系代购，且不牟利的辩解与其在侦查阶段的五次供述不符，与证人的证言也不能相互印证，本院不予采纳；其关于查获的2.2克毒品甲基苯丙胺是其丢弃在阴沟里的，是自己吸食的，不是代买的辩解，与证人陈某某关于被告人尹云峰向其表示今后不再沾碰毒品，并愿将吸剩的2.2克毒品甲基苯丙胺赠送给她，她没有接受的证言相互印证，本院予以采纳。辩护人的第2、3点辩护意见与庭审查明事实相符，且符合法律规定，本院予以采纳；第1点辩护意见及量刑意见与法不符，本院不予采纳。查获的红色片状甲基苯丙胺2.2克、黑色手机1部，应当予以没收；用塑料瓶及吸管自制的水烟筒1个，银白色锡纸1卷，蓝色塑料袋1个，作为证据保存。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人尹云峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月1日起至2020年1月31日止；罚金限期于本判决生效后一个月内缴纳。）二、查获的红色片状甲基苯丙胺2.2克、黑色手机1部，由扣押机关予以没收；自制水烟筒1个、银白色锡纸1卷、蓝色塑料袋1个，作为证据保存。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  寸待铝审判员  陈 辉审判员  李 云二〇一六年九月二十九日书记员  吴周竹