山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终5594号上诉人（原审被告）：熊英。委托诉讼代理人：王雪，山东建林律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹辉，山东建林律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：代强。委托诉讼代理人：胡义秋，山东天和人律师事务所律师。上诉人熊英因与被上诉人代强劳动争议一案，不服青岛市市北区人民法院（2016）鲁0203民初1562号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。熊英上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决上诉人补发被上诉人工资7109.4元是错误的，上诉人欠发被上诉人工资为6951.40元。上诉人欠发被上诉人工资，双方对此没有异议。被上诉人主张未发工资为7109.4元，但未提供计算依据也未提供证据予以证明，上诉人欠发被上诉人工资是6951.4元。二、一审法院判决上诉人向被上诉人支付经��补偿金8199.93元是错误的。被上诉人解除与上诉人之间的劳动合同系个人原因，按照《劳动合同法》规定，上诉人不需向被上诉人支付经济补偿金。三、一审法院判决上诉人补发被上诉人带薪年休假工资5006.56元是错误的。被上诉人在上诉人处工作期间的带薪年休假均已休完，上诉人也已按时足额支付了该部分工资，所以上诉人无须再支付给被上诉人带薪年休假工资。代强辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。代强向一审法院起诉请求：1、熊英支付代强2015年1月至6月欠发的工资7109.40元；2、熊英支付代强解除劳动合同经济补偿金8199.93元；3、熊英支付代强未休带薪年休假工资4976.40元。一审法院认定事实：1、2012年3月1日代强入职市北区品薇天使亲子摄影会馆工作。该会馆系个体工商户，负责人为本案熊英熊英。2015年6月30日代强与市北区品薇天使亲子摄影会馆解除了劳动合同。2015年11月2日市北区品薇天使亲子摄影会馆注销。2、一审庭审中，代强向法庭提交以下证据：证据1，市北区品薇天使亲子摄影会馆的工商查询资料一份。代强欲以此证明该摄影会馆是个体工商户，负责人为熊英，已经于2015年11月2日被注销，因此相关责任应由熊英承担。证据2，解除劳动合同报告书一份。代强欲以此证明代强与该摄影会馆在2015年6月30日解除了劳动合同。证据3，青岛银行转账记录1份、交通银行转账记录4份、2015年1月至2015年6月期间的工资明细一份。代强欲以此证明代强在解除合同前12个月的实发工资情况。证据4，代强的参保证明一份，代强欲以此证明代强在2014年12月之前，代强个人应承担的社保费是每月213.40元，该费用应计入应发工资的范围内；同时，结合证据3和证据4，可以证明代强在解除合同前12月的应发工资是39360.69元，平均每月3280.06元。证据5，劳动仲裁委不予受理决定书一份，代强欲以此证明本案经过劳动仲裁前置程序。熊英对代强提交的上述证据质证认为：对证据1的真实性及证明事项均无异议。对证据2的真实性无异议，但该报告书中解除终止原因写的是“个人申请解除劳动合同”。对证据3中青岛银行的转账记录因无转账相对方的信息，需要回去核实；对交通银行的转账记录无异议，但平均工资应以该转账金额来计算；对工资明细无异议。对证据4需要回去核实。对证据5的真实性及证明事项均无异议。3、一审庭审中，熊英仅向法庭提交一份证据：即市北区品薇天使亲子摄影会馆（甲方）与代强（乙方）签订的劳动合同一份。合同约定：“期限自2014年11月1日至2017年10月31日，甲方根据生产工作需要，安排乙方从事服务岗位工作，工资标准为1500元/月，绩效工资根据乙方实际劳动贡献确定”。熊英欲以此证明原、熊英最新的一份劳动合同在2014年11月1日签订，约定工资标准为1500元每月。代强对该证据质证认为：对签字、盖章无异议，但签订合同的时候内容都是空白的，代强仅在合同最后签名；且该合同熊英并没有给代强一份，当时双方约定的工资为4000元每月。4、一审庭审中，一审法院询问熊英：“你方称系代强申请解除合同，对此有无证据提交？”熊英回答：“有申请表，但该公司已经注销，相关资料在会计处，现在会计回老家了，今天无法提交，可以庭后补交”。代强对此则认为：“双方解除劳动合同原因是熊英发放工资不及时和欠发工资，且没有按时缴纳社会保险，在这种情况下，代强才和熊英解除了劳动合同。熊英陈述是代强个人申请解除，与事实不符”。一审庭审后，熊英���向法庭补交相关申请表等证据。5、2016年1月代强以熊英为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决：“1、被申请人支付2015年1月至6月欠发的工资7109.40元；2、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金8199.93元；3、被申请人支付未休带薪年休假工资4976.40元”。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的申诉请求，经审查后作出北劳人仲定字（2016）第38号不予受理决定书，决定：“对申请人代强的仲裁申请不予受理”。该决定书下发后，申请人不服起诉，即为本案。一审法院认为，1、关于欠发工资问题。《劳动合同法》规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，熊英作为市北区品薇天使亲子摄影会馆的负责人，在该会馆被注销后，应由其个人对原市北区品薇天使亲��摄影会馆的债权债务承担责任。现代强主张2015年1月至6月欠发工资7109.40元；熊英承认欠发的数额则为6951.40元，两者有差异。对此应由熊英承担相应的举证责任，而熊英未能举证证明自己的主张，故应承担举证不能的不利后果。一审法院采信代强的主张，确认熊英欠发代强的工资数为7109.40元，对此熊英应予补发给代强。2、关于解除劳动合同经济补偿金问题。《劳动合同法》规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金。本案中，虽然熊英陈述是代强申请解除劳动合同的，但熊英未对此提交证据证明；而代强主张是因熊英发放工资不及时、欠发工资、且没有按时缴纳社会保险的情况下，才和熊英解除了劳动合同。现欠发工资事实已经一审庭审查明，故一审法院认为代强的主张符合事实和法��规定，熊英应向代强支付解除劳动合同的经济补偿金。其支付标准为按照代强在单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资，该工资为劳动合同解除前十二个月的平均工资，具体数额为11480.21元（3280.06元/月×3.5个月=11480.21元）。又因代强诉讼请求中主张的数额为8199.93元，低于应付数额，对此一审法院予以准许。3、关于未休带薪年休假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；用人单位不安排年休假的，应当按照职工日工资收入的300%支付未休年休假工资，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，代强与市北区品薇天使亲子摄影会馆自2012年3月起建立劳动关系，故2014年代强可享受5天的带薪年休假，2015年代强可享受2天的带薪年休假。现熊英未提交证据证明安排代强休了带薪年休假��故应向代强补发未休带薪年休假工资。而根据《青岛市企业工资支付规定》第十条：“用人单位工资清单至少保存2年备查”之规定，对2年以内的未休带薪年休假工资的发放情况，应由用人单位承担举证责任，对2年以上的未休带薪年休假工资的发放情况，用人单位不负举证责任。故一审法院对代强主张的2014年和2015年期间的未休带薪年休假工资予以支持，其具体数额为2111.30元（3280.06元/月÷21.75天×7天×200%=2111.30元）；对代强主张的2014年之前的未休带薪年休假工资不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条之规定，判决：一、熊英于判决生效之日起十日内补发代强工资7109.40元；二、熊英于判决生效之日起十日内给付代强解除劳动合同经济补偿金8199.93元；三、熊英于判决生效之日起十日内补发代强未休带薪年休假工资2111.30元。案件受理费10元，由熊英承担。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案双方争议的焦点为：1、代强的月工资数额如何认定以及熊英是否存在欠发代强工资的情形；2、熊英应否向代强支付解除劳动合同的经济补偿金；3、熊英应否向代强支付带薪年休假工资。对第一个诉争焦点，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。在本案中，代强主张熊英存在欠发其工资的情形，依据上述规定，熊英应当对代强的月工资数额及工资发放情况负有���证责任，但熊英未能提交相关的工资发放凭证予以证明，故应由其承担举证不能的法律后果。对第二个诉争焦点，本院认为，同样依据上述规定，熊英应当对代强的离职时间及离职原因负有举证责任，但熊英对其主张的代强的离职时间及离职原因未能提供有效证据予以证明，应由其承担举证不能的法律后果。代强主张系因熊英欠发其工资而提出辞职，本院对此予以采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，熊英应当向代强支付解除劳动合同的经济补偿金。计算经济补偿金的基数是以劳动者的应发工资数额为准，熊英主张以实发工资为基数计算，于法无据，本院不予采信。原审计算代强的经济补偿金数额正确，本院对此予以确认。对第三个诉争焦点，本院认为，熊英主张代强工作期间带薪年休假均已休完，代强对此不予认可���应由熊英对其主张负有举证责任。因熊英未能提供有效证据对此予以证明，原审据此判令其向代强支付未休带薪年休假工资，并无不当。综上所述，熊英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由熊英负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 喆审 判 员  杨保国代理审判员  龙 骞二〇一六年九月二十三日书 记 员  李珊珊书 记 员  王庆光