陕西省宝鸡市渭滨区人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0302民初234号原告（被告）长岭机器厂（国营第七八二厂）。住所地：宝鸡市渭滨区清姜路**号。组织机构代码22056883-7。法定代表人李航，厂长。委托代理人王晓景，男，1969年11月8日生，住宝鸡市渭滨区。委托代理人景六零，男，1960年2月24日生，住宝鸡市渭滨区。被告（原告）涂颖，男，1959年9月20日生，住宝鸡市渭滨区。委托代理人李德起，陕西高理律师事务所律师。原告长岭机器厂与被告涂颖均不服宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称宝鸡市仲裁委）作出的宝劳人仲案字（2015）第325号裁决书，先后向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长岭机器厂的委托代理人王晓景、景六零，被告涂颖及其委托代理人李德起均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告长岭机器厂诉称，被告向宝鸡市仲裁委申请仲裁，后该仲裁委于2015年11月17日作出宝劳人仲案字（2015）第325号裁决书，裁决由原告支付被告经济补偿金3008元、防暑降温费498元。原告认为，原告已将清姜小区门卫秩序业务分包给具有物业管理资质的承包人，并签订了业务承包协议，被告系受雇于承包人，原、被告之间并不存在劳动关系，被告系被承包人范贵林解聘，故原告不应向被告支付经济补偿金和防暑降温费。为维护原告的合法权益，故诉讼法院，请求判令：1、原告不支付被告经济补偿金3008元、防暑降温费498元；2、被告承担案件受理费。对于被告的起诉，原告认为其诉讼请求缺乏事实和法律依据，均不能成立，请予以驳回。被告涂颖辩称，原告所诉不是事实。被告并非受雇于承包人范贵林，用人单位应为原告，原告违法单方解除与被告的劳动合同，应承担相应后果，其诉讼请求不能成立。宝鸡市仲裁委所作出的宝劳人仲案字（2015）第325号裁决书亦有不当。故诉讼法院，请求判令：1、原告向被告支付自2013年6月1日至2014年4月1日未签订劳动合同的二倍工资差额8800元；2、原告向被告支付自2013年5月1日至2015年6月29日的三倍法定节假日加班工资2215.40元、星期日加班工资3323.20元；3、原告向被告支付自2013年5月1日至2015年6月29日的防暑降温费1790元；4、原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金3440元；5、原告向被告加付赔偿金19568.60元。经审理查明，原告长岭机器厂系企业法人。其设立清姜小区物业管理服务中心负责该小区物业管理工作。2013年4月1日、2015年4月1日，原告下属物业管理公司（甲方）分别与翟西龙、范贵林（乙方）签订业务承包协议，将清姜小区卫生清扫、保洁、秩序维护、绿化等业务发包给翟西龙、范贵林，约定承包期限分别为2013年4月至2015年3月（翟西龙）、2015年4月至2017年3月（范贵林），并约定甲方有权对乙方承包业务用工人员的统一管理，乙方有权对承包业务用工人员的招聘、解聘，乙方有权制定承包业务用工人员的工资费用。2013年4月20日，被告涂颖应聘到清姜小区从事秩序维护员（门卫）工作。期间原告下属物业管理公司向承包人支付业务承包费，由承包人向被告发放工资。清姜小区秩序维护员共四人，分三班轮流上班：早班（7时至13时）、午班（13时至19时）、晚班（19时至次日7时），每人工作6天后休息2天。2015年6月29日，清姜小区物业管理服务中心以被告涂颖于6月27日下午值班时擅离工作岗位30分钟、严重违反劳动纪律为由，决定对被告作出开除处理，并于6月29日口头解除与被告的劳动关系。被告涂颖解除劳动关系前12个月平均工资为830元∕月，并已领取2013年、2014年防暑降温费各100元。被告涂颖于2015年9月7日向宝鸡市仲裁委申请仲裁，要求原告长岭机器厂支付2013年6月至2014年4月未签订书面劳动合同二倍工资差额8800元、2013年5月至2015年6月法定节假日加班工资2215.40元、星期日加班工资3303.20元、违法解除劳动关系赔偿金3440元、防暑降温费1790元、加付赔偿金11131.50元。宝鸡市仲裁委于2015年11月17日作出宝劳人仲案字（2015）第325号裁决书，裁决“1、长岭机器厂支付涂颖经济补偿金3008元、防暑降温费498元；2、驳回涂颖的其余请求”，原、被告均对裁决不服，诉至本院。本院确认的上述事实，有原告提交的职业资格证书、业务承包协议、业务承包费支付汇总表、“防暑降温费”发放表、工作制度、岗位职责、通报、照片、通知、仲裁裁决书；被告涂颖提交的仲裁裁决书、报警情况处理登记表、清姜小区入住通知书、门卫交接记录本；及当事人陈述等在卷为凭。这些证明材料，已经当庭质证和本院审查，足以采信。本院认为，依法成立的劳动关系受法律保护。本案的争议焦点为：1、原、被告是否存在劳动关系：2、原告是否构成违法解除劳动关系；3、被告各项请求是否符合法律规定。对此本院分别认定如下：1、原、被告是否存在劳动关系原告长岭机器厂诉称其已将清姜小区门卫秩序业务分包给具有物业管理资质的承包人，并签订了业务承包协议，被告系受雇于承包人，原、被告之间并不存在劳动关系。并提交职业资格证书、业务承包协议、业务承包费支付汇总表为证。本院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。根据原、被告所提交证据及当庭陈述，原、被告双方均符合劳动法规定的主体资格，被告涂颖虽应聘于承包人，但其工作岗位属于原告下属清姜小区物业管理服务中心工作范围，其应遵守的工作制度、应履行的工作职责均由原告制定，且清姜小区物业管理服务中心于2015年6月29日所作出开除被告涂颖的通报表明其对于承包人所招聘秩序维护员具有管理及奖惩权。原告虽提交用工合同书复印件一份，欲证明被告涂颖与范贵林之间存在劳动关系，但被告对合同中签名真实性提出异议，原告亦未提交该合同书原件，故对用工合同书本院不予采信。应认定原、被告之间存在劳动关系。2、原告是否构成违法解除劳动关系原告长岭机器厂诉称被告涂颖于2015年6月27日下午值班时擅离工作岗位达30分钟，严重违反劳动纪律及相关规定，解除劳动关系符合法律规定。被告辩称其并未擅离工作岗位，解除劳动关系应为违法。对此原告提交清姜小区物业管理服务中心于2015年6月29日所出具《通报》、范贵林所出具《辞退清姜小区门卫值班人员涂颖的情况说明》及照片为证。被告涂颖对以上证据均不认可。本院认为，值班人员杨军、王文康、刘建胜三人虽在情况说明中签字，但均未出庭作证，原告所提交《通报》、《辞退清姜小区门卫值班人员涂颖的情况说明》及照片均不能直接证明被告涂颖于2015年6月27日下午值班时擅离工作岗位30分钟的事实，故被告辩称理由成立，原告已构成违法解除劳动关系。3、被告各项请求是否符合法律规定被告要求原告支付自2013年6月1日至2014年4月1日未签订劳动合同的二倍工资差额8800元、自2013年5月1日至2015年6月29日的三倍法定节假日加班工资2215.40元、星期日加班工资3323.20元、自2013年5月1日至2015年6月29日的防暑降温费1790元、违法解除劳动合同赔偿金3440元、赔偿金19568.60元。本院分别认定如下：①未签订劳动合同的二倍工资差额《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资”。被告涂颖自2013年4月20日应聘到清姜小区从事秩序维护员（门卫）工作，与原告长岭机器厂建立了劳动关系。原告未与其订立书面劳动合同，被告应当及时申请仲裁以维护自身权益，但其自2015年9月7日向宝鸡市仲裁委申请仲裁，已超过一年的法定仲裁时效。故被告该项请求不能成立，本院不予支持。②加班工资被告涂颖要求原告支付其2013年5月1日至2015年6月29日的三倍法定节假日加班工资2215.40元、星期日加班工资3323.20元，并提交两本门卫交接记录本为证，同时申请证人王爱民、刘双田出庭作证。原告对此均不予认可。本院认为，根据证人王爱民、刘双田证言及门卫交接记录本，可以证实2015年1月26日至5月3日期间，被告涂颖每周共上班六天，其中四天每天上班6小时，两天每天上班12小时，之后休息两天。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”。2015年1月26日至5月3日为14周，被告涂颖共上班588小时，平均每周工作时间为42小时，每工作6天休息2天，并未违反劳动法的强制规定。且秩序维护员（门卫）相比较其他工作岗位具有特殊性，在工作时间上具有连贯性，其在接受该工作岗位时应当明确知晓其在法定节假日和星期日上班属于正常轮班状况，故被告涂颖要求支付其法定节假日和星期日加班工资理由不能成立，本院不予支持。③防暑降温费被告涂颖要求支付自2013年5月1日至2015年6月29日的防暑降温费1790元，庭审查明被告已领取2013年、2014年防暑降温费各100元。原、被告之间劳动关系于2015年6月29日解除，被告于2015年9月7日申请仲裁，故其关于2013年防暑降温费的诉讼请求已超过劳动仲裁时效，本院不予支持。原告已按每天2元的标准向被告发放2014年防暑降温费100元，2015年尚未发放。本院认为，《关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发〈2011〉77号）、（陕人社发〈2015〉55号）明确规定，自2011年6月15日起，防暑降温费发放标准调整为从事室外作业人员每人每天10元，其他人员每人每天6元；自2015年6月15日起，防暑降温费发放标准调整为其他人员每人每天10元。故被告要求补发2014-2015年防暑降温费的请求成立，本院予以支持。经计算，2014年应补发防暑降温费为458元（93天×6元-100元），2015年应发放防暑降温费为140元（14天×10元）。故原告应支付被告防暑降温费共计598元。④赔偿金被告涂颖要求支付违法解除劳动合同赔偿金3440元、赔偿金19568.60元，原告对此不予认可。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，原、被告自2013年4月至2015年6月存在劳动关系，故被告所主张违法解除劳动合同赔偿金3440元符合法律规定，本院予以支持。被告涂颖要求原告另行支付赔偿金19568.60元的请求，因不属于劳动争议案件审理范围，本院不予支持。综上，为了保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》（2009年修正）第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、第八十七条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发〈2011〉77号、〈2015〉55号）之规定，判决如下：一、原告长岭机器厂于本判决生效之日起十日内支付被告涂颖违法解除劳动合同赔偿金3440元、防暑降温费598元。二、驳回原告长岭机器厂的诉讼请求。三、驳回被告涂颖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告长岭机器厂承担15元，被告涂颖承担5元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审 判 长  许小辉人民陪审员  倪 军人民陪审员  沈新黎二〇一六年九月九日书 记 员  成 哲