山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁01民终4138号上诉人（原审被告）：济南银花纺织有限公司，住所地济阳县。法定代表人：李永军，总经理。委托诉讼代理人：任道村，男，1966年11月3日出生，汉族，该公司副总经理，住济阳县。委托诉讼代理人：马尊建，山东闻韶律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢士玲，女，1971年5月17日出生，汉族，居民，住济阳县。委托诉讼代理人：尹德存，山东德存律师事务所律师。上诉人济南银花纺织有限公司（以下简称银花公司）因与被上诉人卢士玲劳动争议一案，不服济阳县人民法院（2016）鲁0125民初391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人银花公司的委托诉讼代理人任道村、马尊建，被上诉人卢士玲及其委托代理人尹德存到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银花公司上诉请求：撤销济阳县人民法院（2016）鲁0125民初391号民事判决并依法改判或将本案发回重审；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、银花公司不应支付年休假工资。双方纠纷发生原因是由于职工集体上访使公司停产，在此之前公司一直正常经营，卢士玲未主张过未休年休假工资，银花公司已经全额支付了工资，不应再支付未休年休假工资。银花公司实行计件工资制，银花工资从未强迫职工工作，卢士玲自愿放弃年休假，银花公司没有义务向其支付未休年休假工资。二、银花公司不应支付工资及生活费。银花公司原本正常经营，由于部分职工煽动上访、罢工，致使银花公司陷入瘫痪。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，支付生活费的前提是因公司自身的原因造成停产歇业，而本案银花公司停产是由于职工的上访、罢工行为，因此不符合支付生活费的条件。卢士玲辩称，一、卢士玲主张2008年至2013年的未休年休假工资并没有超出仲裁时效，一审法院仅支持2014年、2015年的未休年休假工资是错误的。二、银花公司持有考勤记录而不予提交，应当承担举证不能的责任，一审法院应当支持卢士玲关于加班费的诉讼请求。银花公司以停产整顿为由要求卢士玲待岗，但实际上并没有停产，因此应当按月支付待岗工资2330.39元，一审判决仅支付生活费是错误的。三、银花公司主张卢士玲罢工，属捏造事实。请求二审法院依法公正判决，支持卢士玲的一审诉讼请求。卢士玲向一审法院起诉请求：一、判令银花公司支付2015年7月21日至本案审结日期间的工资及基本生活费7180元；二、判令银花公司支付双方劳动合同约定的违约金2万元；三、判令银花公司支付2008年至2015年7月期间的未休年休假工资2316元；四、判令银花公司及时为卢士玲补缴社会保险；五、本案诉讼费由银花公司负担。一审庭审中，卢士玲增加诉讼请求，主张2010年7月至2015年7月期间节假日、星期天、每天工作10小时以上加班费10万元。一审法院认定事实：银花公司于1999年7月2日成立（其前身为济南市第十三棉纺织厂），卢士玲一直在银花公司工作。双方于2014年1月1日签订为期三年的劳动合同，合同约定银花公司须按时足额为卢士玲缴纳养老保险以及按时支付工资，如违约赔偿卢士玲2万元。银花公司未给卢士玲安排过年休假。银花公司因经营困难无法正常生产，自2015年7月21日起进行季节性停产整顿。卢士玲于2015年8月24日向济阳县仲裁委申请仲裁，要求银花公司支付2010年1月至2015年7月工作期间除放假外每天工作10小时以上的加班工资，共计10万元；要求银花公司支付自2015年7月21日起停产整顿期间的每月基本工资1450元；要求银花公司支付违反合同约定（未按时缴纳社会保险费）的违约金2万元；要求银花公司支付自2008年开始每年未休年休假工资共计4360元。20115年12月13日，济阳县仲裁委作出济阳劳人仲案【2015】179号仲裁裁决书，裁决：一、对卢士玲要求银花公司支付自2010年7月至2015年7月工作期间除放假之外每天工作10小时以上的加班费的请求予以驳回；二、银花公司向卢士玲支付2015年7月21日至2015年8月24日期间的基本工资和生活费1580.9元(1450元+130.9元)；三、对卢士玲要求银花公司支付劳动合同中约定违约金的请求，予以驳回；四、对卢士玲要求银花公司支付带薪年休假工资的请求，予以驳回。卢士玲对仲裁裁决不服，诉至一审法院。一审法院认为：关于带薪年休假工资。卢士玲主张每年未休年休假工资2316元。银花公司主张仅应当支持仲裁时效内未休年休假工资。原审法院认为，卢士玲于2015年8月26日申请仲裁，由于银花公司提出时效抗辩，原审法院支持卢士玲2014至2015年的带薪年休假工资。卢士玲2014年应休未休年休假15天，2015年度应休未休年休假天数为(31天+28天+31天+30天+31天+30天+20天)／365天×15=8天。银花公司应当补发卢士玲带薪年休假工资3067元(1450元÷21.75天×23天×200%)。关于基本工资、基本生活费。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70％支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”银花公司因经营困难无法正常生产自2015年7月21日起进行季节性停产整顿，应当按照《山东省企业工资支付规定》的规定支付职工基本工资及生活费。鉴于银花公司短时间内无法恢复生产，可支付卢士玲基本工资(1450元)及2015年8月21日起至判决生效之日的基本生活费(每月1015元)。此后的基本生活费，卢士玲可视情况另行处理。关于卢士玲主张的违约金。双方于2014年1月1日签订一份为期三年的固定期限劳动合同，该合同约定银花公司须按时足额为卢士玲缴纳养老保险金、按时支付工资，如违约赔偿2万元。一审法院认为该劳动合同除期限无效(劳动者在用人单位连续工作满十年的应订立无固定期限劳动合同)外，其他部分有效；银花公司自2014年1月1日至今未给卢士玲缴纳养老保险，违反双方于2014年1月1日签订的劳动合同，故对于卢士玲要求银花公司支付劳动合同违约金2万元的请求予以支持。关于卢士玲主张的加班费。卢士玲主张加班费共计10万元，自2010年7月至2015年7月没有节假日与星期天，每天工作10小时以上。卢士玲为证明其加班，提交银花公司空白考勤表一份、银花公司2014年12月的工资计算表复印件一份（记载车间、劳动者姓名、出勤天数、产量工资、奖罚项目、实发工资等内容）、2014年2月22日至2015年7月31日银行卡交易明细一份。银花公司对于工资表的真实性不予认可，对银行卡交易明细认可。一审法院认为，关于加班费问题，劳动者对于加班的事实负有举证责任。卢士玲提供的证据仅能证明工资计算表对应的月份存在加班及加班的时间，但未能提供证据证明其他时间也存在加班，更不能证明加班的具体时间。因此，只对于卢士玲有证据证明的加班时间予以认定，并据此支持对应的加班费695.36元[2330.39÷31×（31-21.75）]。关于卢士玲主张的补缴社会保险问题，属于行政管理的范畴，应由社保管理部门解决处理，不属于人民法院受案范围，本案不予涉及。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三条、第六条的规定，并经一审法院审判委员会讨论决定，判决：一、被告济南银花纺织有限公司支付原告卢士玲带薪休假工资3067元；二、被告济南银花纺织有限公司支付原告卢士玲自2015年7月21日起的基本工资1450元；三、被告济南银花纺织有限公司支付原告卢士玲基本生活费(每月1015元，自2015年8月21日起计算至本判决生效之日止)；四、被告济南银花纺织有限公司支付原告卢士玲违约金2万元；五、被告济南银花纺织有限公司支付原告卢士玲加班费695.36元；六、驳回原告卢士玲的其他诉讼请求。上列款项，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告济南银花纺织有限公司负担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。另，银花公司主张公司停产是由于职工上访、罢工引起的，二审中提交监控录像资料以证实职工于2015年7月16日起曾聚集在济阳县政府门口上访。银花公司提交2015年7月17日、2015年7月18-19日《销售日报表》两份，以证实因职工上访罢工使公司营业额减少。银花公司二审中提交2016年6月30日《解除劳动合同通知书》一份，载明：卢士玲于2015年7月份，多次参与本公司职工上访、罢工。2015年7月21日上访代表与我公司达成了解除劳动合同协议，绝大部分职工已签订了解除劳动合同协议书。卢士玲既没有签订协议也未到公司上班。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条之规定，公司决定解除与卢士玲的劳动合同（自2015年7月20日始）。特此通知。银花公司陈述，2015年4月为解决职工养老保险问题，向济阳县政府汇报，提出将厂区土地使用权挂牌出售以筹取资金的方案。经批准后，厂区土地分期挂牌，目前已经完成第一期的土地挂牌出让。本院认为，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”关于银花公司停产的原因，根据双方签订《协议书》记载，银花公司自2015年7月21日决定停产，停产的原因系季节性停产整顿。银花公司主张停产是由于职工上访、罢工所致。根据银花公司提交的监控录像，银花公司职工确因公司欠缴社会保险问题曾向政府部门进行过信访，但职工信访的原因在于银花公司未依法为职工缴纳社会保险。职工采取信访途径表达的诉求是要求银花公司补缴社会保险，并非要求公司停产，职工关于补缴社会保险的诉求并不必然导致公司停产，而公司提出解决的方案是申请将厂区土地挂牌出让，用获得的土地补偿款补缴保险，此种解决方案则导致公司停产。并且，在职工信访之前，银花公司已经向有关部门提出将土地挂牌出让的申请。因此，虽然职工进行过信访活动，但与公司停产之间不存在必然联系，银花公司决定停产整顿，符合《山东省企业工资支付规定》关于向职工支付停产期间工资待遇及生活费的规定。银花公司提交《解除劳动合同通知书》一份，主张双方劳动合同已经解除。由于银花公司已经于2015年7月21日停产整顿，其以之后卢士玲未到公司工作为由解除双方间劳动合同，没有事实及法律依据，不能产生解除劳动合同的法律效果。银花公司主张双方已经解除劳动合同，本院不予支持。银花公司未安排卢士玲带薪年休假，一审法院判决银花公司向卢士玲支付未休年休假工资，并无不当，应予维持。综上所述，上诉人银花公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南银花纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵建军代理审判员  何菊红代理审判员  曹 慧二〇一六年九月二十六日书 记 员  王 娜