吉林省集安市人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0582民初640号原告（互为被告）黄金生，男，1954年12月24日生，汉族，集安市人，农民，住所地集安市。委托代理人：鞠文华，吉林仁博律师事务所律师。被告（互为原告）集安市宏厦建筑工程有限责任公司（以下简称集安市宏厦建筑公司）。法定代表人：邹元祥，经理。第三人（互为原告）张凤宝，男，1969年10月1日生，汉族，集安市人，个体工商户，住所地集安市。被告（互为原告）及第三人（互为原告）共同委托代理人：董志光，集安市法律援助中心律师。原告（互为被告）黄金生与被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司、第三人（互为原告）张凤宝劳动争议纠纷一案，本院分别于2016年5月17日、5月20日受理后，依法组成合议庭，于同年9月12日与（2016）吉0582民初665号、666号案件公开开庭进行了合并审理。原告（互为被告）黄金生、（互为原告）集安市宏厦建筑公司、第三人（互为原告）张凤宝共同委托代理人董志光到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（互为被告）黄金生诉称，2014年4月26日，经杜连军介绍，我被张凤宝雇佣，在集安市花甸镇参宝福城建筑工地从事瓦工工作。2014年11月20日15时30分许，我在工地安排下操作角磨机时受伤，被送往通化市中心医院治疗，因病情严重转院到长春一诺眼科住院治疗，经诊断为：眼球挫伤、左眼外伤性晶体脱位、左眼外伤性白内障、左眼外伤性低眼压、左眼外伤性晶体脱位继发性青光眼、外伤性散瞳症（左眼）。出院要求注意休息、定期复查、观察眼压，有变化随诊。因病情严重，眼睛至今经常淌眼泪。集安市花甸镇参宝福城是张凤宝自己承建的工程，因没有建筑开发施工资质，张凤宝将施工单位挂靠在集安市宏厦建筑公司，故我与集安市宏厦建筑公司存在劳动关系。2015年6月20日经集安市人力资源和社会保障局作出集人社认字（2015）30号工伤认定决定书，认定我为工伤，该决定已发生法律效力。2015年12月23日，通化市劳动能力鉴定委员会鉴定我为六级伤残，大部分丧失劳动能力，集安市宏厦建筑公司与张凤宝未在法定期限内提出异议。2016年3月23日，我向集安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2016年5月6日作出集劳人仲字[2016]2号仲裁裁决书，仲裁委员会计算我的平均月工资不正确，应为4344.50元，我对该仲裁裁决不服，故诉至人民法院，要求集安市宏厦建筑公司赔偿我医疗费3989.00元、住院伙食补助费395.50元、交通费783元、护理费1500.20元、一次性伤残补助金69512元、一次性工伤医疗补助金69512元、一次性伤残就业补助金60823元、停工留薪期工资26067元。张凤宝承担连带赔偿责任。被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司、第三人（互为原告）张凤宝辩称，我公司对集劳人仲字[2016]2号仲裁裁决书中的六级伤残标准有异议，对其他的均无异议，公司及张凤宝均要求对原告的伤残等级重新鉴定，并按照重新鉴定的伤残等级赔偿原告（互为被告）黄金生的经济损失。原告（互为被告）黄金生辩称，不同意集安市宏厦建筑公司及张凤宝的诉讼请求，也不同意重新鉴定伤残等级。集安市宏厦建筑公司及张凤宝认为黄金生不构成六级伤残，无相应证据支持。被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司及第三人（互为原告）张凤宝辩称，集安市宏厦建筑公司在收到黄金生劳动能力（工伤）鉴定结论通知书后，在规定期限内提出再次鉴定的申请，吉林省劳动能力鉴定委员会要求在十个工作日内补正相关材料，但因需要补正的材料包括黄金生身份证复印件及近期免冠照片三张，而黄金生一直不予配合，导致鉴定超期，不能鉴定的责任在黄金生而不在集安市宏厦建筑公司。通化市劳动能力鉴定委员会向集安市宏厦建筑公司送达的工伤鉴定表与黄金生所提供的不一样，缺少三枚鉴定专家印章以及评定等级专用章，因此，通化市劳动能力鉴定委员会所做伤残等级认定程序违法，不应当作为定案依据。为证明双方主张，原告（互为被告）黄金生向本院提交的证据为：1、集劳人仲字[2015]第06号仲裁裁决书、集人社认字[2015]30号工伤认定决定书；2、黄金生工资条；3、通化市中心医院住院病历1份、出院诊断书1份、医疗费票据9张、门诊手册两份；4、长春一诺眼科医院住院病历1份、诊断书1份；5、交通费票据25张；6、工伤鉴定表、劳动能力鉴定结论通知书；7、集劳人仲字[2016]2号案件笔录。被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司及第三人（互为原告）张凤宝提交的证据为：1、工伤鉴定表、劳动能力鉴定结论通知书、再次鉴定申请书、吉林省劳动能力鉴定委员会再次鉴定补正材料通知书。2、通化市中心医院出院诊断书、长春一诺眼科出院小结。根据双方的请求和提供的证据，针对双方争议的焦点，本院分析认证如下：原告（互为被告）黄金生提交的1、2、3、4、5、6、7，被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司、第三人（互为原告）张凤宝对证据的真实性均未提出异议，本院予以确认。被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司及第三人（互为原告）张凤宝共同提交的证据1，证实2016年2月25日，通化市劳动能力鉴定委员会向被告（互为原告）送达原告黄金生的劳动能力（工伤）鉴定结论通知书，被告（互为原告）在规定期限内提出重新鉴定申请，但因要求补正的材料需要被告提供，而原告（互为被告）黄金生一直不予配合，导致鉴定超期。对证据2，证实通化市劳动能力鉴定委员会仅依据原告（互为被告）黄金生在通化市中心医院的病历对其伤残等级作出认定，而没有结合原告（互为被告）在长春一诺眼科的病历。原告（互为被告）对证据的真实性未提出异议，但对证明内容提出异议，认为被告（互为原告）无证据证实通化市劳动能力鉴定委员会未参考长春一诺眼科病历，无证据证实通化市劳动能力鉴定委员会鉴定程序违法。对被告提交上述证据的真实性，本院予以确认。经本院审理查明，集安市花甸镇参宝福城是张凤宝开发、承建的建筑工地，因无建筑开发、施工资质，张凤宝将施工单位挂靠在集安市宏厦建筑公司。2014年4月26日，黄金生受张凤宝雇佣，在该建筑工地从事瓦工工作，2014年11月20日，黄金生在工作中左眼受伤，次日到通化市中心医院住院治疗，经诊断为：左眼钝挫伤、左眼外伤性晶体脱位、左眼外伤性低眼压、左眼外伤性晶体脱位继发性青光眼，后转院至长春一诺眼科医院住院治疗，经诊断为：眼球挫伤（左眼）、晶状体脱位（左眼）、继发性青光眼（左眼）、外伤性白内障（左眼），2014年12月19日原告主动要求出院。2015年5月22日，集安市劳动人事争议仲裁委员会作出集劳人仲字[2015]6号仲裁裁决书，确认黄金生与集安市宏厦建筑公司自2014年4月26日建立劳动关系。2015年6月20日，集安市人力资源和社会保障局作出集人社认字[2015]30号工伤认定决定书，黄金生受伤的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定工伤。2015年12月23日，通化市劳动能力鉴定委员会鉴定黄金生中度功能障碍，评为六级伤残。通化市劳动能力鉴定委员会于2016年2月25日向集安市宏厦建筑公司送达黄金生劳动能力（工伤）鉴定结论通知书，集安市宏厦建筑公司于规定期限15日内提出再次鉴定申请，吉林省劳动能力鉴定委员会于2016年3月10日向其送达工伤职工劳动能力再次鉴定补正材料通知书，要求其在10个工作日内补正材料，集安市宏厦建筑公司超过规定期限未能补正材料。2016年3月28日，集安市劳动人事争议仲裁委员会立案受理申请人黄金生与被申请人集安市宏厦建筑公司、第三人张凤宝劳动仲裁申请，仲裁委员会于2016年5月6日作出集劳人仲字[2016]2号仲裁裁决书，内容为：1、自本裁决书生效之日起，申请人与被申请人申请解除劳动关系。2、自本裁决书生效之日起三日内，被申请人一次性给付申请人工伤医疗费、停工留薪期工资、停工留薪期内护理费、住院期间伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等七项工伤赔偿款总计125668.20元。其中：工伤医疗费3989.00元、停工留薪期内工资22787.40元、停工留薪期内护理费1500.20元、住院期间伙食补助费395.50元、交通费783.00元、一次性伤残补助金35446.70元、一次性工伤医疗补助金60766.40元。第三人对以上赔偿承担连带责任。3、驳回申请人提出的“被申请人赔偿一次性伤残就业补助金60823.00元”的仲裁请求。黄金生与集安市宏厦建筑公司、张凤宝均不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明，黄金生工资情况为：4月518元，5月3900元，6月4568元，7月4058元，8月4793元，9月5335元，10月3413元，合计26585元。一、本院认为，原告（互为被告）黄金生要求解除与被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司之间的劳动关系，被告（互为原告）亦同意，本院予以支持。二、关于被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司及第三人（互为原告）张凤宝对原告黄金生伤残等级不服，要求重新鉴定的问题。本院认为，《最高人民法院》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”黄金生委托通化市劳动能力鉴定委员会对其工伤伤残进行鉴定，集安市宏厦建筑公司在2016年2月25日收到工伤鉴定结论通知书后，虽于规定期限15日内提出再次鉴定申请，但未能按照吉林省劳动能力鉴定委员会要求在规定期限内补正相关材料。现集安市宏厦建筑公司及张凤宝认为黄金生的工伤鉴定仅依据通化市中心医院病历，而未参考长春一诺眼科病历，通化市劳动能力鉴定委员会程序违法，其主张证据不足，故对集安市宏厦建筑公司及张凤宝要求重新鉴定的主张，本院不予支持。三、关于赔偿标准问题。《吉林省实施办法》第五十条规定：“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”原告黄金生自2014年4月26日起在被告处工作，工资情况为：4月518元，5月3900元，6月4568元，7月4058元，8月4793元，9月5335元，10月3413元，合计26585元，黄金生认为其4月仅工作5天，集安市劳动人事争议仲裁委员会计算平均工资时将4月份工资计算入内不合理，平均工资应为5月至10月工资总数除以六个月，即4344.50元。本院认为，黄金生2014年4月26日开始在被告（互为原告）处工作，4月份仅工作5天，工资518元，将4月计算为原告（互为被告）黄金生的实际用工月数明显不合理，本院支持原告（互为被告）黄金生的主张，黄金生5月至10月工资收入共计26067元。所以原告（互为被告）黄金生的停工留薪期工资、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金所涉及的本人工资标准，应按照其平均月工资4344.50元计算。原告（互为被告）黄金生要求被告（互为原告）及第三人（互为原告）赔偿医疗费3989元，交通费783元，住院伙食补助费395.50元，护理费1500.20元，被告（互为原告）及第三人（互为原告）未提出异议，且同意给付，本院予以支持。本案中，原告（互为被告）所负伤残为“眼球挫伤（左眼）、晶状体脱位（左眼）、继发性青光眼（左眼）、外伤性白内障（左眼）。”且未向通化市劳动能力鉴定委员会申请过延长停工留薪期。依照《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》（吉劳社工字[2007]284号）第六条“工伤职工达到《目录》规定的停工留薪时间，需继续治疗的，工伤职工或者用人单位应在停工留薪期满前5个工作日内向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出延长停工留薪期的确认申请。……工伤职工或者用人单位，未在规定的时间内提出延长停工留薪期申请的，停工留薪期到期后自然终止。”的规定和附件2《吉林省工伤职工停工留薪期分类管理目录（暂行）》中S05项的相关规定，原告（互为被告）黄金生应当享有的停工留薪期为6个月。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《吉林省实施办法》第三十四条规定：“工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”故原告（互为被告）黄金生的停工留薪期工资应为26067元（4344.50元/月×6月）。《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；……”第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，原告（互为被告）黄金生的工伤等级为六级伤残，故黄金生的一次性伤残补助金应为35446.67元（26585元÷12月×16月）。《工伤保险条例》第三十六条规定：“……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《吉林省实施工伤保险条例办法》第四十条规定：“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性工伤医疗补助金的支付标准：……，六级伤残的为16个月本人工资，……。一次性伤残就业补助金的支付标准：……六级伤残的为14个月本人工资……达到法定退休年龄的不计发。”原告（互为被告）黄金生要求与被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司解除劳动关系，被告（互为原告）亦同意。故黄金生的一次性工伤医疗补助金应为69512元（4344.50元/月×16月）。黄金生受伤时未达到法定退休年龄，故对原告（互为被告）黄金生的一次性伤残就业补助金，被告（互为原告）应予给付，黄金生的一次性伤残就业补助金应为60823元（4344.50元/月×14月）。《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反办法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包我经营者承担连带赔偿责任。”故对原告（互为被告）黄金生要求第三人（互为原告）张凤宝承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《最高人民法院》第十一条、《最高人民法院》第二十八条、《吉林省实施办法》第四十条、第五十条、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》（吉劳社工字[2007]284号）第六条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十四条、第三十六条、《劳动合同法》第九十四条之规定，本院依法判决如下：一、自本判决书生效之日起，原告（互为被告）黄金生被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司解除劳动关系。二、驳回被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司及第三人（互为原告）张凤宝要求对原告（互为被告）黄金生工伤伤残等级重新鉴定的诉讼请求。三、被告（互为原告）集安市宏厦建筑工程有限公司于本判决生效后立即赔偿原告（互为被告）黄金生医疗费3989元，交通费783元，住院伙食补助费395.50元，停工留薪期工资26067元，停工留薪期护理费1500.20元，一次性伤残补助金35446.67元，一次性工伤医疗补助金69512元，一次性伤残就业补助金60823元，合计198516.37元。第三人（互为原告）张凤宝对以上赔偿承担连带责任。四、驳回原告（互为被告）黄金生要求被告（互为原告）集安市宏厦建筑公司及第三人（互为原告）张凤宝赔偿一次性伤残就业补助金的诉讼请求。案件受理费10元，由第三人（互为原告）张凤宝负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告到期不履行义务，原告向本院申请执行的期限为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。此页无正文审 判 长  马丹丹人民陪审员  刘洪琴人民陪审员  潘桂波二〇一六年九月二十七日书 记 员  郑艳红