河北省唐山市路北区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)冀0203民初92号 原告:王三胜，男，1964年8月24日生，汉族，住唐山市古冶区。 委托代理人：韩淑英，女，汉族，1969年10月19日生，住址同上。 被告：唐山市民源劳务服务有限公司，住所地：唐山市路北区建华西道31-2，组织机构代码：67030328-9。 法定代表人：袁会军，该公司总经理。 委托代理人：马洁，河北彬礼律师事务所律师。 被告：唐山开滦（集团）化工有限公司。住所地：唐山市古冶区赵各庄。组织机构代码：77132046-7。 法定代表人：权全，该公司董事长。 委托代理人：张建红，男，汉族，1981年3月4日生，该公司职工，户籍所在地河北省唐山市路南区，现住唐山市古冶区。 委托代理人：马连庆，河北渤澳律师事务所律师。 原告王三胜诉被告唐山市民源劳务服务有限公司（以下简称民源公司）、唐山开滦（集团）化工有限公司（以下简称开滦化工）劳动争议纠纷一案，2015年11月2日，唐山市中级人民法院作出（2015）唐民一终字第990号民事裁定书，裁决将该案发回本院重新审理后，本院依法另行组成由审判员刘树芬担任审判长，代理审判员张娜，人民陪审员孙福先参加的合议庭审理本案，于2016年9月2日公开开庭进行了审理。原告王三胜及其委托代理人韩淑英，被告唐山市民源劳务服务有限公司委托代理人马洁，被告唐山开滦（集团）化工有限公司委托代理人张建红、马连庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王三胜诉称：1997年10月，原告王三胜到第二被告开滦化工从事装卸工作，第二被告从未给原告缴纳过养老、医疗等各项社会保险。2009年9月1日，原告在第二被告的安排下与第一被告民源公司签订劳务派遣合同，用工单位为第二被告，但第二被告并未履行与原告解除劳动合同关系的手续且未向原告支付经济补偿金。2011年和2013年原告又与第一被告两次续签劳动合同，但第一被告一直未依法为原告缴纳各项社会保险。2010年王三胜还受过工伤，被评定为九级伤残。2014年4月二被告向原告提出解除劳动合同关系，但拒绝为原告补交各项社会保险及支付经济补偿金等各项合理要求，为此原告向唐山市劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁，但仲裁庭并未对第二被告应当履行的各项义务及第一被告应当履行的社会保险义务进行依法裁决。为维护原告的合法权益，请求判令解除原告与二被告之间的劳动合同关系，且二被告为原告办理解除劳动关系证明及社会保险转移手续；请求判令二被告向原告支付经济补偿金33663.4元；请求判令第一被告支付一次性医疗补助金46130元，一次性伤残就业补助金19770元；由二被告承担案件受理费。当庭增加诉请，要求二被告补缴1997年10月至2009年2月拖欠的社会保险（养老、医疗、失业、工伤保险）。 被告唐山市民源劳务服务有限公司辩称：1、对原告当庭增加的诉讼请求有异议，原告系当庭增加诉讼请求，没有给我方举证期限，我公司已经为原告缴纳了社会保险，不存在补缴或赔偿经济损失等情况。2、我公司同意与原告解除劳动关系并办理相关的手续。3、原告的经济补偿金应当按照五年的工作年限*平均工资1980.2元计算，原告在诉讼中也认可我公司是2009年9月1日与其签订的劳动合同，因此应当按其在我公司的实际工作年限计算经济补偿。按照我公司与开滦化工签订的劳务派遣协议约定，该经济补偿金应当由第二被告来承担。4、原告所受工伤，因我公司为其缴纳了工伤保险，在我公司与原告解除劳动关系后，我公司将协助原告办理相应的工伤保险待遇。按照我公司与第二被告签订的劳务派遣协议约定，超出工伤保险基金支付的部分，由第二被告承担。 被告唐山开滦（集团）化工有限公司辩称：关于原告当庭增加的诉请，已经超过了仲裁和诉讼时效；原告与我公司不存在劳动关系、不存在为其缴纳社会保险的问题；补缴拖欠的社保不是法院受理范围。1、原告是2009年9月1日起由被告民源公司派遣到我单位的劳务工，我单位因2014年3月份发生重大事故已经无法生产，也不具备使用劳务派遣工的条件。2014年4月我单位依据与被告民源公司签订的劳务派遣协议第二十四条的规定，与原告协商将其退回民源公司，被原告拒绝，其申请仲裁后又提起了诉讼。我单位与原告不存在劳动合同关系，故原告与我单位不存在解除劳动合同问题，更不存在办理解除劳动关系证明、办理社会保险转移手续问题。2、1997年10月至2009年8月底，我单位与原告曾存在劳务承揽关系，不存在劳动关系、不存在经济补偿金问题。同时，原告该诉请已经超过仲裁和诉讼时效。2009年9月1日原告与民源公司存在劳动关系，与我公司是劳务派遣用工关系，我公司对原告不承担支付经济补偿金的责任。3、关于给付一次性工伤医疗补助金46130元和一次性伤残就业补助金19770元，该项诉请应由被告民源公司办理。 经审理查明：1997年10月至2009年8月，原告王三胜到被告开滦化工从事装卸工工作，在开滦化工需要装卸货时，由原告自带工具装卸货物，按装卸货物吨数获得劳动报酬（累计后按月结算），无装卸货物时，原告不出勤，无报酬。被告开滦化工有装卸工作时就打电话通知原告王三胜，不对其进行考勤、考核、管理，也无须遵守该单位的规章制度。其中在1999年12月31日，开滦集团化工分公司保卫科给原告王三胜发放了一个证件，内容为：“姓名王三胜……职务：临时装卸，编号：ZX字第063号……1.本证系证明本人身份及出入之用，不作其他用途。2.本证如有遗失损坏，必须立即报告工作单位声明作废，待调查确实后始得补发。3.调动或离职时，应将本证缴还原工作单位……”。2009年9月1日，原告王三胜与被告民源公司签订了劳动合同（劳务派遣），期限为两年，由被告民源公司派遣原告王三胜到被告开滦化工处从事装卸工工作，被告民源公司为原告缴纳了工伤保险。原告工作岗位、工作场所未发生变化。被告开滦化工（甲方）与被告民源公司（乙方）签订的《劳务派遣协议》第二十四条第一款（五）项约定：“甲方有权将存在如下情形的派员退回乙方，但应提前三十日书面通知乙方，并应向乙方支付经济补偿：（五）本协议订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使甲方派遣员工的条件不复存在的。”第二十七条约定：“派遣员工因以下原因提出与乙方解除劳动合同而根据本协议规定应得的经济补偿金及依法所得的赔偿金由甲方最终承担：（一）甲方未按照法律规定或本合同的约定提供劳动保护和劳动条件的；（二）因甲方原告未能及时足额支付劳动报酬的；（三）因甲方原告未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）甲方的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。”2010年6月11日，原告王三胜在被告开滦化工玻璃厂库房用手推车运硝酸铵时，因地面潮湿光滑，被手推车砸伤左脚。同年7月20日，唐山市劳动和社会保障局就原告王三胜所受伤害作出唐劳社伤险认决字[2010]0574号工伤认定决定书，认定原告王三胜所受伤害为工伤。被告民源为原告申报了一次性伤残补助金。2011年11月2日，唐山市劳动能力鉴定委员会对原告王三胜所受伤害作出唐劳（工伤）鉴（初）字[2011]2668号工伤职工劳动能力鉴定（确认）结论通知书，鉴定为玖级伤残，停工留薪期肆个半月。2011年和2013年原告和被告民源公司又续签了两次劳动合同，劳动合同截止日期为2015年2月28日。2014年3月7日，被告开滦化工发生重大爆炸事故，同年，河北省政府作出（冀政办传[2014]24号）《关于深刻汲取事故教训切实做好当前安全生产工作的紧急通知》、工信部作出（工信安函[2014]21号）《关于河北唐山开滦集团化工有限公司发生重大爆炸事故情况的紧急通知》，要求全省民爆生产企业立即进行停产整顿。2014年4月25日，被告开滦化工以其短期内无法恢复生产，人员富余，无法安置，经协商将原告王三胜退回被告民源公司。2014年7月1日，原告王三胜向唐山市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：解除与二被告之间劳动关系，二被告为原告办理解除劳动关系证明和社会保险转移手续，二被告支付原告1997年10月至2014年5月的经济补偿金33663.4元，二被告为原告补缴1997年10月至2014年5月的医疗保险费，由被告开滦化工为其补缴1997年10月至2009年5月期间的养老保险，被告开滦化工为原告补缴1997年10月至2009年5月养老保险费，被告民源公司给付一次性医疗补助金46130元和一次性伤残就业补助金19770元。2014年8月5日，唐山市劳动人事争议调解仲裁委员会作出唐劳人仲裁字第[2014]071号裁决书，原告不服，诉至本院。原告当庭增加诉讼请求：1、判令被告开滦化工为原告补缴1997年至2009年的养老保险；2、解除与唐山民源的劳动关系，恢复与开滦化工无固定期限的劳动合同关系；3、判令二被告支付两个月工资及医疗津贴、生活费、取暖费、失业保险金共计50000元。 另查，原告要求劳动关系解除前十二个月的平均工资为1980.2元。 以上查明事实有当事人陈述及《劳动合同书》、《冀军工爆字[2014]57号》、《工伤职工劳动能力鉴定（确认）结论通知书》、《开滦（集团）有限责任公司化工分公司支款单》、《装卸货物费用明细表》、《装卸费支领签字表》等书证在卷佐证。 本院认为：劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。1997年10月至2009年8月，原告王三胜到被告开滦化工从事装卸工的工作，由原告自带工具装卸货物，按装卸货物吨数支付报酬，不装卸货物时，原告不出勤无报酬，无完成一定工作任务的期限，原告在被告开滦化工工作期间，不受被告开滦化工的考勤与管理，不受该单位规制制度约束；从开滦集团化工分公司保卫科给原告王三胜发放的“证件”看，是证明原告身份及出入厂区的通行证件，不应扩大解释理解。根据以上事实，本院认定此期间原与被告开滦化工之间不符合形成劳动合同关系的构成要件，应认定为承揽关系。综上，原告要求认定1997年10月至2009年8月期间双方形成事实劳动关系的主张，于法无据，本院不予支持。2009年9月1日至2014年4月25日，被告民源公司将原告派遣到被告开滦化工从事货物装卸工作，月平均工资1980.2元的事实清楚。2014年4月25日，被告开滦化工以其短期内无法恢复生产，人员富余，无法安置，将原告退回被告民源公司，符合支付经济补偿的情形。原告要求被告民源公司支付这一期间的经济补偿，理据充足，予以支持。被告开滦化工与被告民源签公司订的《劳务派遣协议》第二十四条约定解除劳动合同经济补偿金由被告开滦化工负责的内容不符合劳动合同法规定的用人单位给付经济补偿金的法律规定，故其于该约定，该项给付责任应由用人单位和用工单位共同承担。2010年6月11日，原告王三胜在被告开滦化工玻璃厂库房用手推车运硝酸铵时，被手推车砸伤左脚，后经唐山市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残、停工留薪期肆个半月。原告作为劳动者，在被告开滦化工工作过程中发生工伤并致残，应依法享受工伤保险待遇，被告民源公司应向原告支付工伤保险待遇是其法定义务。原告要求解除双方之间的劳动合同，由被告民源公司为其出具解除劳动合同证明及办理社会保险转移手续并向其支付一次性伤残就业补助金的请求，理据充足，应予支持。被告民源公司未按《中华人民共和国劳动合同法》和《工伤保险条例》规定及时足额支付原告经济补偿及一次性伤残就业补助金，存在过错，给原告造成损害，故作为用工单位的被告开滦化工应承担连带责任。一次性工伤医疗补助金属工伤保险基金支付范围，应先由社保部门办理，本案不予处理。原告当庭增加的诉讼请求，未经仲裁前置程序且补缴社会保险，不属于人民法院审理民事案件受案范围，本院不作处理。原告要求解除与民源的劳动关系，民源同意解除，双方劳动关系予以解除。原告要求与开滦化工恢复劳动关系，于法无据，不予支持。要求二被告给付工资及医疗津贴、生活费、取暖费、失业保险金，未经仲裁前置程序，不予处理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十二条、第十三条、第十四条、第十五条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十七条，参照《河北省工伤保险实施办法》第三十四条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、原告王三胜与被告唐山市民源劳务服务有限公司之间的劳动合同关系自2014年7月1日起解除，被告唐山市民源劳务服务有限公司自本判决生效之日起15日内为原告王三胜办理档案和社会保险关系转移手续。 二、自本判决生效之日起15日内，由被告唐山市民源劳务服务有限公司向原告王三胜支付解除劳动关系经济补偿9901元、一次性伤残就业补助金21266元，被告唐山开滦（集团）化工有限公司承担连带责任。 三、驳回原告王三胜其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告唐山市民源劳务服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  刘树芬 代理审判员  张 娜 人民陪审员  孙福先 二〇一六年九月十日 书 记 员  张昕悦