重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0107民初11692号原告：刘万忠，男，汉族，1971年8月10日生，住重庆市梁平县。委托代理人：陈小军，重庆通安律师事务所律师。委托代理人：刘建华，重庆通安律师事务所律师。被告：张永蒙，男，汉族，1970年10月12日生，住重庆市九龙坡区。被告：重庆耀发汽车运输有限公司。住所地重庆市綦江区文龙街道孟家院43-6，社会统一信用代码91500222678681292Y。法定代表人：蒋佳明，职务总经理。被告：天安财产保险股份有限公司重庆分公司。住所地：重庆市渝北区松牌路145号3幢1层3号、15层3、4号及20曾1、2、3、4号，社会统一信用代码91500000739817780H。负责人：刘国庆，该公司总经理。委托代理人：陈榜，该公司员工。原告刘万忠诉被告张永蒙、重庆耀发汽车运输有限公司（以下简称耀发公司）、天安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，于2016年9月21日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘万忠的委托代理人陈小军，被告张永蒙，被告保险公司的委托代理人陈榜到庭参加诉讼。被告耀发公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告刘万忠诉称：2016年3月14日，谭飚驾驶渝BJ06**号重型货车，在走马石材市场3号门路段占道行驶与原告的摩托车碰撞，造成两车受损，原告受伤的交通事故。事故发生后，原告住院治疗。经交警部门认定，原告承担事故次要责任，谭飚承担主要责任。并确认责任比例为原告承担20%，被告承担80%。后被告没有赔偿，原告遂起诉来院要求：1、判令被告赔偿原告医疗费573.4元、续医费8000元、残疾赔偿金108956元、被扶养人生活费4935.5元、住院伙食补助费5200元、出院护理费18000元、住院伙食补助费2600元、误工费50266.6元、交通住宿费2000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1550元，按比例分担，被告赔偿原告212081.5元，由保险公司在交强险和商业险范围内赔偿，精神抚慰金在交强险内优先赔偿，剩余赔偿由被告张永蒙和耀发公司给付；2、被告承担本案诉讼费。被告保险公司答辩称：对交通事故和责任划分无异议，牵引车辆在保险公司处投保交强险和商业险50万元，没有投保不计免赔。保险公司认为事故责任划分为被告承担70%，原告承担30%，不承担诉讼费和鉴定费。被告张永蒙答辩称：对交通事故和责任划分无异议。被告重庆耀发汽车运输有限公司书面答辩称：对事故责任划分无异议，货车已投保交强险和商业险，应由保险公司承担全部责任，货车实际车主是张永蒙，与答辩人属于车辆挂靠关系。车主已垫付医疗费6万元，要求一并处理，要求依法判决，耀发公司不是本案侵权人，不承担费用。经审理查明，2016年3月14日08时05分，谭飚驾驶渝BJ06**号重型货车，在九龙坡区津马路（九龙坡段）走马石材市场3号门路段占道行驶与原告的无机动车号牌的摩托车碰撞，造成两车受损，原告受伤的交通事故。经交警对事故进行认定，认为谭飚承担事故主要责任，原告负事故次要责任。经交警调解，谭飚和刘万忠达成协议，除去交强险范围外的费用，由谭飚承担80%，刘万忠承担20%。原告受伤后，于2016年3月14日至2016年4月25日在重庆长城医院住院治疗，实际住院天数42天，诊断为右足背动脉及两支伴行静脉断裂、右足背大隐静脉断裂、右胫骨下端骨折、右腓骨中下段双段骨折等。出院医嘱右下肢禁止负重行走，具体负重时间根据每月复查情况再定，全休半年，留护理1人。住院医疗费由谭飚支付。本案审理中，2016年8月25日，经本院委托，重庆市法医学会司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定结论为原告右下肢损伤属9级伤残，后续医疗费需8000元。原告支付鉴定费1550元。另查明：原告起诉时列谭飚为被告，后撤回对谭飚的起诉，本院口头裁定准许原告撤回对谭飚的起诉。审理中：原被告双方对续医费8000元、残疾赔偿金108956元、住院期间护理费5200元、住院伙食补助费2600元无异议。二被告对交通住宿费认可800元、精神损害抚慰金认可4000元。二被告认为被扶养人生活费应按农村标准计算，金额为2234.5元，原告称原告为农村户口，但居住在城镇，认可被扶养人原告父亲刘绪阳为农村户口并居住在农村。二被告认为出院后护理费不应支付。被告保险公司认为鉴定费保险公司不承担，被告张永蒙认可，但认为应按比例承担。原告举示医疗费收据证明出院后原告支付医疗费573.4元。二被告认为没有门诊病历佐证，对于关联性不予认可。原告庭审举示九龙坡区人力资源和社会保障局通知和本院的受理案件通知书，拟证明原告在九龙坡区九龙园区新阳光石材厂工作，因工伤发生纠纷，原告向人社局提起工伤认定并向法院提起确认劳动关系诉讼，原告从事制造行业，在城镇有收入来源。二被告对证据真实性无异议，对关联性有异议，认为不能证明原告收入也不能证明原告实际误工损失和从事行业，对原告主张的误工费不予认可。二被告认为误工天数只能计算至定残前一日，为164天。原告称医疗费是谭飚垫付的，不知道和张永蒙有没有关系，张永蒙称医疗费是他给谭飚的，同意本案不予处理，另行解决。原告庭审明确劳动争议案件未开庭。二被告不认可谭飚确认的赔偿标准，认为谭飚个人做出，没有得到二被告同意，认为责任比例为三七开，保险公司称商业险条款中明确了主次责任比例主责为70%。被告保险公司称车辆没有购买不计免赔，故保险公司扣除15%免赔率，被告张永蒙同意保险公司意见。后原告主张误工费按本地私营单位年平均工资44213元计算。另查明：车牌号BJ0638号重型货车登记车主为耀发公司，实际车主为张永蒙，二者为挂靠关系，谭飚为张永蒙聘请的驾驶员。车辆在被告保险公司处投保交强险，商业三者险50万元，未投保不计免赔。事故发生在保险期间内。原告被扶养人为其父亲刘绪阳（1936年4月生），刘绪阳有子女4人。上述事实，有道路交通事故认定书、住院病历、医疗费发票、收据、司法鉴定意见书、发票、户口薄、证明等及当事人陈述等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以采信。本院认为，公民合法的民事权利应当受到法律保护。机动车发生道路交通事故致人损害，赔偿权利人起诉要求机动车方与承保事故责任强制保险保险公司承担赔偿责任的，由保险公司在交通事故责任强制保险责任限额范围内直接向赔偿权利人承担赔偿责任；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按责任承担比例进行赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定“以挂靠行驶从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”。本案中，事故由原告承担次要责任，谭飚承担主要责任，原告也应承担部分责任。谭飚因为是劳务行为，其造成他人损害，应由接受劳务的一方即张永蒙承担责任，张永蒙与耀发公司为挂靠与被挂靠关系，对于张永蒙应赔偿部分，耀发公司应承担连带赔偿责任。对于责任比例方面，虽然谭飚与原告协商为谭飚赔偿80%，原告承担20%，但该协议原告与谭飚达成，应只对二者产生约束力，对其他被告没有约束力，原告本案中也未要求谭飚承担赔偿责任，故本院认为本案被告承担的责任比例不应适用原告与谭飚协商的比例。根据事故情况，本院认为原告承担30%，被告承担70%比例较为合适。对于原告各项损失，认定如下：1、医疗费。原告未举示病历证明出院后的医疗费系因本次交通事故受伤产生，故对原告主张的537.4元医疗费本院不予认可。原告住院期间费用因均为谭飚和张永蒙垫付，原告未支付也未主张，被告张永蒙也称另行解决，故该部分费用，本案不予处理。2、住院伙食补助费。双方对本项费用金额2600元无异议，本院予以认可。3、续医费。双方对鉴定结论8000元无异议，本院予以认可。4、护理费用。原告住院期间护理费5200元双方无异议，本院予以认可。出院后的是否需要护理问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。医院的出院医嘱载明，原告受伤禁止负重行走，需全休半年，并明确留护理一人，说明医疗机构根据原告的伤情，认为原告需要全休半年才能恢复生活自理能力，对于在恢复期间，需要有一人护理。本院认为，医疗机构作为治疗的专业机构，其做出的医嘱应为确定原告治疗情况的依据，医嘱中明确原告需要护理，原告出院后应该需要护理。医嘱明确全休半年留护理一人，故原告出院后护理期限应为6个月即180天，护理费费用参考住院期间护理费标准，金额为18000元。此项费用共计23200元。5、交通住宿费。因原告未提交证据证明，本院酌情认定为800元。6、残疾赔偿金。经鉴定，原告伤残等级为9级，故残疾赔偿金系数应为20%。双方对残疾赔偿金数额108956元无异议，本院予以认可。因原告本人为农村户口，被扶养人也为农村户口，并居住在农村，故应适用农村标准计算被扶养人生活费，金额为2234.5元（8938×5×0.2÷4）.本项费用共计111190.5元。8、误工费。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告住院时间应为误工时间，出院后，医嘱休息半年，但原告于2016年8月25日经鉴定确定伤残等级，故本院认为原告的误工时间应当计算至定残前一日，即从2016年3月14日计算至2016年8月24日，为164日。原告庭审举示的证据不足以证明原告的工作单位和就业行业。但根据原告居住在城镇并且属完全行为能力人，应有工作收入，原告提出按重庆2015年私营单位就业人员年平均公司计算误工费相对合理，本院予以认可，按重庆2015年度私营单位就业人员年平均工资44213元计算本项费用共19865.57元（44213÷365×164）。9、精神抚慰金。精神抚慰金本院酌情认定4500元。以上费用1-9项费用共计170156.07元。保险公司在交强险医疗费范围内赔偿原告续医费8000元、住院伙食补助费2000元，计1万元；交强险死亡伤残赔偿限额内赔付残疾赔偿金105500元、精神损害抚慰金4500元，计11万元，保险公司在交强险范围内赔偿12万元。保险公司商业险应赔偿的基数为住院伙食补助费600元、护理费23200元、交通住宿费800元、残疾赔偿金5690.5元、误工费19865.57元，计50156.07元。扣除15%免赔部分按比例承担后，保险公司应在商业险范围内赔偿原告29842.86元（50156.07×70%×85%）。被告张永蒙应赔偿原告的费用为5266.39元（50156.07×70%×15%）。被告耀发公司对张永蒙赔偿部分承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起5日内在交强险范围内共计赔偿原告刘万忠12万元；二、被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起5日内在商业险范围内共计赔偿原告张元喜29842.86元；三、被告张永蒙于本判决生效之日起5日内赔偿原告刘万忠5266.39元，被告重庆耀发汽车运输有限公司对被告刘万忠赔偿部分承担连带责任；四、驳回原告刘万忠其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为150元、鉴定费1550元，共计1700元，由原告刘万忠负担465元，由被告重庆耀发汽车运输有限公司、张永蒙负担1235元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  姜婷二〇一六年九月二十七日书记员  刘洪