广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0403民初644号原告：欧祥。委托诉讼代理人：吴汉清，广西彤日律师事务所律师。被告：梧州市公路货物运输服务站。法定代表人：刘小芳，站长。委托诉讼代理人：肖里，公司职员。第三人：何灿辉。原告欧祥与被告梧州市公路货物运输服务站、第三人何灿辉工伤事故损害赔偿纠纷一案，本院于2016年3月29日立案后，依法适用简易程序于2016年6月15日公开开庭审理了本案，原告欧祥及委托代理人吴汉清、被告梧州市公路货物运输服务站委托代理人肖里到庭参加了诉讼，后经审理发现不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2016年9月28日公开开庭审理了本案，原告欧祥的委托代理人吴汉清到庭参加了诉讼，被告梧州市公路货物运输服务站及第三人何灿辉经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告欧祥向本院提出诉讼请求：被告支付2014年8月至2016年5月的伤残津贴共29800元给原告。事实与理由：2008年10月19日，原告驾驶桂Ｄ×××××号红色东风牌大货车，在唐津高速公路发生交通事故，原告受伤后被送天津医院救治，并行大腿膝关节以上截肢，经鉴定已构成5级伤残。（2011）梧民二终字第12号民事判决书已认定欧祥与广西梧州市公路货物运输服务站之间事实劳动关系，欧祥这次外出履职期间发生交通事故属于工伤事故，因作为用人单位的货运站并未将欧祥作为单位职工参加工伤保险，按《工伤保险条例》第六十条之规定，本案的工伤损害赔偿责任应由货运站承担，货运站应向欧祥支付伤残津贴，月标准为欧祥工资的70%即1085元（1550×70%＝1085元），（2011）梧民二终字第12号民事判决书已判令货运站补发2009年1月至2011年3月的伤残津贴给欧祥并已执行完毕。（2013）万民初字第45号民事判决书判决已判令货运站补发2011年4月至2014年7月的伤残津贴给欧祥并已执行完毕。但货运站2014年7月之后既没有安排欧祥适当的工作也没有按月支付伤残津贴给欧祥，根据梧州市最低工资标准的通知，梧州市从2015年1月，最低工资标准从1200元调整到1400元。现原告主张从2015年1月至5月应按最低工资标准1400元计算；2014月8月至12月每月按最低工资标准1200元计算伤残津贴，即2014年8月至2016年5月的伤残津贴29800元。原告向法庭提供的证据有：1、劳动仲裁申请书，证明欧祥申请责令被告每月支付伤残津贴；2、不予受理通知书，证明劳动仲裁委决定不予立案；3、（2013）万民初字第45号民事判决书，证实法院已判令被告补发至2014年7月份的伤残津贴给欧祥并已执行完毕。根据工伤保险条例规定，伤残津贴低过最低工资标准，用人单位应补足差额，虽法院判决每月支付1085元，由于最低工资已经提高，因此，应按现在最低工资支付伤残津贴。被告梧州市公路货物运输服务站辩称，一、原告起诉程序错误，应先申请劳动仲裁。二、原告请求支付伤残津贴的时间计算不合理。三、原告要求答辩人所支付的伤残津贴数额计算错误。四、原告因梧州市中级人民法院作出错误判决，致使答辩人多支付保险赔偿款6000元给原告，原告多取得的款项属不当得利，应当在本案中与原告应取得的伤残津贴予以抵减。被告梧州市公路货物运输服务站没有向法庭提交证据。第三人何灿辉陈述称，一、欧祥主张与货运站存在事实劳动关系与第三人无关，不应列为当事人。二、欧祥申请工伤认定及劳动仲裁已过仲裁时效。欧祥发生交通事故受伤是在2008年10月19日，而在2010年9月25日、2010年10月8日欧祥才分别向梧州市人力资源和社会保障局和梧州市万秀区仲裁委申请工伤认定和劳动仲裁，梧州市人力资源和社会保障局和梧州市万秀区仲裁委均以其申请已过仲裁时效不予受理，显然欧祥申请工伤认定及劳动仲裁已过仲裁时效。法院直接判决原告属工伤违反法律规定。三、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第5条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、不愿调解、调解不成或者达成协议的，除另有规定的外，可以提起诉讼。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第6条规定，劳动者因为工伤、××，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，法院应予以受理。综上，法律及司法解释规定确认工伤以及工伤保险待遇应当先行向劳动管理部门申请仲裁，未经仲裁，法院应不予受理。原告虽通过诉讼确认属工伤，原告亦应当就工伤保险待遇向劳动管理部门先行申请仲裁；原告此次诉讼主张的工伤保险待遇即2014年8月至2016年5月伤残津贴未依法向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，违反仲裁前置程序，应予以驳回其起诉。第三人没有向法庭提交证据。经过开庭质证，被告梧州市公路货物运输服务站对原告提供的证据真实性无异议。以上双方无争议的证据本院予以确认。根据当事人的陈述与举证，本院确认以下事实：2008年10月19日7时许，原告欧祥驾驶桂Ｄ×××××号大货车沿唐津高速公路第一行车道由东向西行驶至唐津高速公路下行126.5公里处，该车左前部撞在因遇事故现场而停车在第一车道内由梁宏宾驾驶的辽Ｍ×××××、辽Ｍ×××××挂号蓝色欧曼牌重型半挂大货车后尾部。此时，桂Ｄ×××××货车内人员还未下车，由后方驶来的管恩俊驾驶的辽Ｃ×××××号大货车又撞在原告欧祥驾驶的桂Ｄ×××××号大货车左后尾部，造成原告受伤并有三车损坏的交通事故。交通事故认定书认定辽Ｃ×××××号大货车的司机管恩俊承担事故的全部责任，原告欧祥与梁宏宾不承担事故责任。事故发生后，原告入院治疗。2008年12月30日经天津医科大学司法医学鉴定中心对原告进行伤残等级鉴定，原告构成五级伤残。2009年，原告向天津市津南区人民法院提起诉讼，要求辽Ｃ×××××号大货车的司机管恩俊、车主管恩利、中国人民财产保险股份有限公司鞍山分公司、中国人民财产保险股份有限公司铁岭市清河支公司和鞍山市逸达运输有限公司等赔偿其经济损失。该案经天津市津南区人民法院、天津市第二中级人民法院两级人民法院审理后，作出（2009）二中民三终字第137号民事判决，确认原告在该起交通事故中承担次要责任20％，管恩俊承担主要赔偿责任80％，判决由中国人民财产保险股份有限公司鞍山分公司赔偿原告医疗费及其他各项费用120000元；中国人民财产保险股份有限公司铁岭市清河支公司赔偿原告医疗费及其他各项费用12000元；管恩利赔偿原告医疗费及其他各项费用143240元，管恩俊与管恩利承担连带赔偿责任，鞍山市逸达运输有限公司在收取2400元服务费范围内与管恩利承担连带赔偿责任。事故发生后，第三人何灿辉向原告支付了48730元。第三人是桂Ｄ×××××号大货车的实际车主，第三人与被告货运站于2004年8月3日签订有《车辆业务委托代理协议书》，协议书约定将第三人所有的桂Ｄ×××××号大货车挂靠货运站从事运输业务，第三人每月支付300元管理费给货运站。2007年开始，第三人雇佣原告做司机从事运输。2010年9月25日，原告申请工伤认定，梧州市人力资源和社会保障局以超过了申请时效为由做出了工伤认定申请不予受理决定，后原告于同年10月8日提出劳动仲裁申请，梧州市万秀区劳动仲裁争议委员会也以诉请超过时效不予立案。原告遂向本院提起诉讼，经本院审理后做出了（2010）万民初字第153号民事判决，驳回原告欧祥的诉讼请求。原告对该判决不服，提出上诉，梧州市中级人民法院经审理后作出了（2011）梧民二终字第12号民事判决，判决认定欧祥与广西梧州市公路货物运输服务站之间存在事实劳动关系，欧祥这次外出履职期间发生交通事故属于工伤事故；撤销了本院（2010）万民初字第153号民事判决；广西梧州市公路货物运输服务站补发2009年1月至2011年3月的伤残津贴共29295元给欧祥。该判决生效后，广西梧州市公路货物运输服务站不服（2011）梧民二终字第12号民事判决，向广西区高级人民法院申请再审和向梧州市检察院申请抗诉。广西区高级人民法院于2012年2月13日裁定由梧州市中级人民法院再审。梧州市中级人民法院审理后做出了（2014）梧民再字第4号民事判决，维持梧州市中级人民法院（2011）梧民二终字第12号民事判决。另查明，原告于2012年2月7日向梧州市万秀区劳动仲裁争议委员会申请广西梧州市公路货物运输服务站每月补发伤残津贴，梧州市万秀区劳动仲裁争议委员会于2012年2月7日作出不予受理案件通知书。原告遂诉至本院主张被告广西梧州市公路货物运输服务站补发2011年4月至2014年7月的伤残津贴共43400元。案经审理，本院作出了（2013）万民初字第45号民事判决书，判决被告广西梧州市公路货物运输服务站应补发2011年4月至2014年7月的伤残津贴共43400元给原告欧祥。2014年7月之前的伤残津贴被告已履行完毕。但自2014年8月起未支付伤残津贴给原告，至今亦未安排其适当工作。为此，原告遂诉至本院提出上述诉请。再查明，梧州市2013年2月至2014年12月月最低工资标准为1200元，2015年1月起，最低工资标准从1200元调整到1400元。本院认为，本案原告欧祥与被告广西梧州市公路货物运输服务站之间存在事实劳动关系，已由终审判决予以确认。由于被告广西梧州市公路货物运输服务站至今没有安排其适当工作，现原告继续主张被告广西梧州市公路货物运输服务站补发2014年8月至2016年5月的伤残津贴合理合法，本院予以支持。关于请求的伤残津贴数额问题，因工伤条例规定，五级伤残为本人工资的70%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。梧州市2013年2月至2014年12月月最低工资标准为1200元，2015年1月起，最低工资标准从1200元调整到1400元。为此，原告主张按最低工资标准支付伤残津贴共29800元符合工伤条例规定，本院予以支持。被告提出的辩解理由不成立，本院不予采纳。依照《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项、第六十二条第二款之规定，判决如下：被告广西梧州市公路货物运输服务站应补发2014年8月至2016年5月的伤残津贴共29800元给原告欧祥。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。本案案件受理费10元，由被告广西梧州市公路货物运输服务站负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西梧州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费（收款单位：市中级法院诉讼费专户，帐号：30×××82，开户银行：中国农业银行梧州分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  肖军卫人民陪审员  周桂红人民陪审员  黄琳淇二〇一六年九月二十八日书 记 员  廖 萍附录所适用法律条文：《工伤保险条例》第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。