浙江省青田县人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙1121刑初385号公诉机关浙江省青田县人民检察院。被告人王伟巧。2011年12月21日因吸毒被青田县公安局行政拘留十日；2012年4月10日因贩卖毒品罪被青田县人民法院判处有期徒刑三年；2016年3月21日因吸毒被青田县公安局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年3月8日被青田县公安局决定刑事拘留，2016年3月15日被抓获归案并被执行刑事拘留；2016年3月25日经青田县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押在青田县看守所。指定辩护人项礼，浙江潘源律师事务所律师。被告人陈文静。2015年11月18日因吸毒被青田县公安局行政拘留十二日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年2月19日被青田县公安局刑事拘留；2016年3月25日经青田县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押在青田县看守所。指定辩护人郑鑫瑜，浙江博翔（青田）律师事务所律师。被告人陈某。2016年2月19日因吸毒被青田县公安局行政拘留十二日。因涉嫌贩卖毒品罪，经青田县公安局决定，于2016年3月12日被青田县公安局取保候审。现在家。指定辩护人张洪武，浙江五洲律师事务所律师。青田县人民检察院以青检公诉刑诉〔2016〕378号起诉书指控被告人王伟巧、陈文静、陈某犯贩卖毒品罪，于2016年9月1日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月13日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派代理检察员钟雷贝妮出庭支持公诉。被告人王伟巧、陈文静、陈某及指定辩护人项礼、郑鑫瑜、张洪武到庭参加诉讼。现已审理终结。青田县人民检察院指控：1、2016年2月4日，被告人王伟巧通过被告人陈文静介绍，在陈文静位于青田县石郭上村的家中，与吸毒人员林某约定好将十个毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）以220元一个的价格贩卖给林某，当天林某在陈文静家中先取走两个甲基苯丙胺且未支付毒资。2月5日，因联系不上林某，王伟巧便和陈文静约定，由陈文静以180元一个的价格购买该十个甲基苯丙胺，并将剩余的八个甲基苯丙胺贩卖给陈文静。陈文静拿到甲基苯丙胺后，将其中的四个以200元一个贩卖给了吸毒人员张某。2、2016年2月13日至2月14日期间，被告人陈文静通过被告人陈某，向被告人王伟巧以300元的价格购买了一个甲基苯丙胺，后被告人陈文静以400元的价格贩卖给吸毒人员张某。3、2016年2月15日，吸毒人员张某委托被告人陈某，从被告人王伟巧处以300元的价格购买了一个甲基苯丙胺。4、2016年2月17日，被告人陈某从被告人王伟巧处以300元一个的价格购买了两个甲基苯丙胺，后在青田县鹤城街道香辣村附近以400元一个的价格贩卖给吸毒人员张某。2016年2月19日、3月15日，被告人陈文静、王伟巧先后被抓获归案；2016年3月11日，被告人陈某主动到公安机关投案。为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提交了相关证据，认为被告人王伟巧明知甲基苯丙胺系毒品的情况下仍多次贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈文静明知甲基苯丙胺系毒品的情况下进行居中倒卖，且明知被告人王伟巧贩卖毒品的情况下进行居间联络，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈某明知甲基苯丙胺系毒品的情况下进行居中倒卖，且明知被告人王伟巧贩卖毒品的情况下进行居间联络，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，鉴于其在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人王伟巧曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕之后五年内故意再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条的规定，应当从重处罚。提请本院依法予以判处。被告人王伟巧、陈文静、陈某对起诉书所指控的犯罪事实均无异议。被告人王伟巧辩护人提出的辩护意见是，起诉书所指控的被告人将10个毒品贩卖给林某和陈文静的事实，系贩卖毒品过程的一个整体，毒资也是与陈文静结算，应作为贩卖一次认定；另被告人从贩卖的总量上看也只有5、6克，归案后认罪态度较好，有一定的悔罪表现，且其家中有未成年子女需抚养；综上请求法庭对被告人王伟巧予以公平公正判决。被告人陈文静辩护人提出的辩护意见是，起诉书指控的第1起的贩毒事实中，被告人陈文静收取张某800元钱，然后给张某4个毒品，仅是代张某卖取毒品并对毒品进行转交行为，不应认定为贩卖一次；因此不应认定被告人陈文静贩毒三次，属情节严重；结合被告人陈文静归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，建议法庭对被告人陈文静从轻或减轻处罚。被告人陈某辩护人提出的辩护意见是，被告人陈某系从犯，且有自首情节，归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现；建议法庭对被告人陈某从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，一、2016年2月4日晚上，被告人王伟巧通过被告人陈文静从中居间介绍，在陈文静位于青田县石郭上村的住所，与林某约定，将10小包甲基苯丙胺（俗称冰毒）以2200元的价格贩卖给林某，因林某当晚没有带钱，遂先交付给林某2小包甲基苯丙胺，余下的8小包甲基苯丙胺在次日林某支付毒资时再交付。2015年2月5日晚上，被告人王伟巧带着事先约定的8小包毒品从青田东源到青田县城，并联系陈文静欲将8小包毒品交付给林某及收取毒资。后陈文静因未能联系上林某，陈文静遂与正在其住处的张某协商，共同出资买取王伟巧手中的毒品。此后陈文静从张某处拿取了800元毒资，单独前往与王巧伟进行毒品交易，在交易过程中陈文静与被告人王伟巧商定，包括被林某拿走的2小包甲基苯丙胺共10小包毒品，由陈文静以每小包180元的价格买取；被告人王伟巧遂将余下的8小包毒品全部卖给了陈文静（并收取毒资800元，另1000元未付），陈文静拿到8小包毒品后，将其中4小包分给了张某，从中牟利80元。二、2016年2月14日下午，张某联系陈文静帮忙购买毒品，被告人陈文静便委托被告人陈某到被告人王伟巧处购买毒品，此后被告人王伟巧以300元的价格将一小包甲基苯丙胺卖给陈某，陈某买到毒品后，将毒品交付给陈文静，被告人陈文静便以400元的价格将该小包甲基苯丙胺转卖给了张某。三、2016年2月15日下午，张某委托陈某帮忙购买毒品，陈某便找到被告人王伟巧，后被告人王伟巧以300元的价格将一小包甲基苯丙胺卖给陈某，当天晚上陈某将毒品转交给了张某。四、2016年2月17日晚，被告人王伟巧将二小包甲基苯丙胺以600元的价格卖给了被告人陈某；后被告人陈某又将该二小包甲基苯丙胺以800元的价格转卖给了张某。证明上述事实的证据，有经庭审举证、质证、本院予以确认的1．书证：被告人身份信息、侦查报告、归案经过、（2012）丽青刑初字第131号刑事判决书、青公行决字（2011）第757号行政处罚决定书、青公（鹤）行罚决字[2016]10271号行政处罚决定书、青公（江）行罚决字[2015]10172号行政处罚决定书、通话记录；2．证人林某、张某的证言；3．被告人王伟巧、陈文静、陈某的供述与辩解；4．尿液提取笔录、现场检测报告书、尿液检测照片；5．辨认笔录；6．支付宝转账交付毒资的记录照片、通话记录等证据证实。关于辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：1、关于起诉书所指控的第一起贩毒事实中，被告人王伟巧属贩卖一次还是二次问题。本院认为，被告人王伟巧与林某达成了毒品交易，并最终将2小包毒品交付给吸毒人员林某，已完成了毒品交易，至于该次交易的毒资有无交付、毒资由谁结算，并不影响毒品交易事实的成立，因此，被告人王伟巧在贩卖10小包毒品犯罪事实中，先后将毒品贩卖给了林某和陈文静，应认定贩卖毒品二次。辩护人主张应认定为一次的意见，与事实不符，本院不予采纳。2、关于被告人陈文静从被告人王伟巧买下8小包毒品后，将其中4小包毒品交给张某，是否属贩卖毒品行为。本院认为，陈文静从被告人王伟巧处以每小包180元的价格买下8小包毒品后，将其中4小包以200元的价格给张某，并从中牟利80元，被告人陈文静主观上具有贩卖毒品、非法牟利的故意，应属于贩卖毒品行为；因此，被告人陈文静贩卖毒品已达三次，应属情节严重；辩护人提出的对被告人陈文静的该行为不应认定为贩卖毒品行为、及不属于情节严重的的意见本院不予采纳。但在被告人王伟巧将2小包毒品贩卖给林某的交易中，被告人陈文静起居间介绍作用，在该起共同犯罪中应认定为从犯。3、关于被告人陈某贩毒次数及从犯的认定问题。在庭审中，公诉人认定起诉书指控的第2起贩卖毒品事实中，陈某起居间介绍作用，结合起诉书指控的第4起被告人陈某从中倒卖行为，应认定被告人陈某贩毒二次。经查，起诉书指控的第2起贩毒事实，系吸毒品人员张某事先委托陈文静帮忙购买毒品，陈文静又委托被告人陈某帮忙购买毒品，此后被告人陈某到王伟巧处购得了毒品，并将毒品交付给了陈文静，其未从中牟利，也无证据证明其事先知道陈文静购买毒品系用于转卖从中牟利。因此，被告人陈某的上述行为，系受他人委托帮忙购买毒品行为，不属于贩卖毒品行为。被告人陈某于2016年2月17日从王伟巧处以600元的价格买取2小包毒品后，又以800元的价格将2小包毒品转卖给张某，属于贩卖毒品行为。综上，被告人陈某向张某贩卖毒品一次，且不属于从犯。本院认为，被告人王伟巧明知甲基苯丙胺系毒品，仍多次贩卖；被告人陈文静从中居间介绍帮助王伟巧贩卖毒品；被告人陈文静、陈某在受他人委托购买毒品中，从中倒卖；被告人王伟巧、陈文静、陈某均已构成贩卖毒品罪；其中被告人王伟巧、陈文静属共同犯罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人王伟巧曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕之后五年内故意再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。在被告人王伟巧、陈文静的共同犯罪中，陈文静系从犯，结合被告人陈文静贩卖毒品的具体情节，对其予以减轻处罚；被告人陈某主动到公安投机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，予以从轻处罚；被告人王伟巧、陈文静归案能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，予以从轻处罚；指定辩护人提出与此一致的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人王伟巧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月15日起至2019年11月14日止），并处罚金人民币5000元（限本判决生效后即缴纳）；二、被告人陈文静犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月19日起至2018年2月18日止），并处罚金人民币2000元（限本判决生效后即缴纳）；三、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）；并处罚金人民币2000元。四、追缴被告人王伟巧的违法所得2000元、被告人陈文静的违法所得180元、被告人陈某的违法所得200元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘建中代理审判员  李晓伟人民陪审员  陈祝君二〇一六年九月二十八日代书 记员  潘文涛附相关法律条文：第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。