浙江省文成县人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙0328刑初145号公诉机关浙江省文成县人民检察院。被告人赵沛进，曾用名赵沛藤，男，1979年9月15日出生于浙江省文成县，汉族，小学文化，经商，住浙江省文成县。2008年10月13日因赌博被文成县公安局罚款人民币500元；2009年1月7日因赌博被温州市公安局鹿城公安分局行政拘留三日；2009年1月10日因伪造国家证件被温州市公安局交通治安分局行政拘留十日；2009年6月11日因犯组织偷越国（边）境罪、敲诈勒索罪被本院合并判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，于2011年5月24日释放；2012年11月20日因赌博被文成县公安局行政拘留四日。因本案于2016年2月29日被文成县公安局刑事拘留，同年3月24日被依法逮捕。辩护人赵国柱，浙江兆佳律师事务所律师。文成县人民检察院以文检公诉刑诉［2016］157号起诉书指控被告人赵沛进犯开设赌场罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文成县人民检察院指派检察员杨俊出庭支持公诉，被告人赵沛进及辩护人赵国柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。文成县人民检察院指控，2015年2月份至6月19日，被告人赵沛进及叶增笼、叶先进、叶信涨、叶茂高、叶茂益、叶世立、叶增括（均已判决）等人先后在本县峃口镇公阳村等处开设赌场，多次召集二十余名参赌人员，以骨牌九“抄捺”的形式聚众赌博，并从中抽取头薪。其间，被告人赵沛进多次为赌场看场护赌，并从中获利。被告人赵沛进于2016年2月29日在文成县大峃镇城东小区附近被民警抓获。上述事实，公诉机关当庭提供了被告人赵沛进及同案犯叶增笼、叶茂高、叶茂益、叶信涨等人的供述与辩解；证人施某等人的证言；辨认笔录；户籍证明、前科情况核实证明、刑事判决书、行政处罚决定书等证据予以证实。公诉机关认为，被告人赵沛进伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人赵沛进曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，是累犯，应当从重处罚。建议判处被告人赵沛进有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金。现提请依法判处。被告人赵沛进辩解自己没有参与开设赌场，没有为赌场看场护赌，叶茂益等人与自己存在矛盾冤枉自己，要求非法证据排除：1、施某、叶增笼、叶信涨、叶茂益、叶茂高等人是受侦查人员威胁、恐吓、引诱、诱供、欺骗所作的虚假供述；2、侦查人员没有调查自己与叶增笼为首的上述人员有纠纷和过节起因在先是否真实；3、侦查人员未调取自己无罪的证据；4、证据由侦查人员单独一人违法取得；5、申请叶增笼等人出庭接受质询，否则就剥夺自己的质证权。辩护人辩称：一、1、公诉机关提供的证据无法证明被告人多次为赌场护赌及从中获利；2、公诉机关指控被告人犯开设赌场罪，提供的证据均属间接证据，又相互矛盾，未能形成完整有效的证据链条；3、同案犯的供述不稳定，先后内容矛盾，因被告人在赌场赌博被叶茂益捣乱，要求叶茂益赔礼道歉而与同案犯有矛盾存在诬陷可能，被告人要求公诉机关出示讯问同步录像，非常有必要，故被告人提出来非法证据排除以及同案犯到庭接受质询的观点，应当考虑；4、公诉机关将非法拘禁指控撤掉，内在逻辑是“叶茂益在双桂赌场捣乱了被告人赵沛进参与赌博活动，属于护赌行为”，该观点更缺乏证据支撑。二、如果合议庭认为被告人犯开设赌场罪罪名成立，应考虑被告人的行为是护赌行为，构成从犯，其只在赌场出现两次，且现有证据无法证明被告人有非法所得，故建议对被告人判处有期徒刑六个月。综上，公诉机关指控被告人开设赌场罪，证据不足。经审理查明，2015年2月份至6月份，被告人赵沛进及叶增笼（已判决）等人先后在本县峃口镇公阳村等处开设赌场，多次召集二十余名参赌人员，以骨牌九“抄捺”的形式聚众赌博，并从中抽取头薪。其间，被告人赵沛进负责维持赌场秩序。2016年2月29日，被告人赵沛进在本县大峃镇城东小区附近被民警抓获。上述事实，公诉机关当庭提供了被告人赵沛进及同案犯叶增笼、叶茂高、叶茂益、叶信涨等人的供述与辩解；证人施某等人的证言；辨认笔录；户籍证明、前科情况核实证明、刑事判决书、行政处罚决定书、到案经过等证据予以证实，足以认定。关于被告人赵沛进的辩解及辩护人的辩护意见，综合分析评判如下：1、是否存在非法取证。《中华人共和国刑事诉讼法》第五十四条规定“采取刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采取暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应予以排除。”第五十六条第二款规定“当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请排除以非法方法收集的证据的，应当提供相关线索或者材料。”被告人赵沛进申请对同案犯进行非法证据排除，但未提供同案犯遭刑讯逼供的任何线索材料，且同案犯已判决并对犯罪事实供认不讳；被告人赵沛进提出侦查人员单独一人违法取证，而在案讯问笔录均由两名侦查人员依法取得，且对证人的讯问均单独进行，笔录经核对后签字确认；本案并非可能判处无期徒刑以上刑罚的案件，被告人要求调取公安机关讯问、询问的全场录音录像不符合《中华人共和国刑事诉讼法》第一百二十一条的相关规定。综上，被告人及辩护人的相关辩护意见，于法无据，不予采纳。2、是否剥夺被告人质证权。本案定罪的所有证据均经当庭举证、质证，被告人已当庭发表质证意见，不存在剥夺被告人质证权的程序违法行为。同时，本案定罪的各项证据均依法取得，内容真实，与待证事实具有关联性，故被告人要求同案犯出庭接受质询的申请，不予采纳。3、被告人是否为赌场护赌及搭有赌场股份。同案犯叶增笼的供述，证实2015年2月份自己从监狱出来，李芳打电话跟自己说要不要去他公阳赌场帮忙，后来自己知道赌场里搭股的有李芳、“拐角”、叶信涨、“阿勇”、“阿高”，其中有一个大峃人（“杀猪”）是搭暗股的，占头薪的百分之十五，钱是通过李芳带给他的，搭暗股的是不来赌场的，他的工作就是谁来赌场闹了，他会出面摆平，自从赌场交给他钱后，就没人敢过来吵；同案犯叶增笼在2015年8月25日的辨认笔录中指出赵沛进就是“杀猪”，在公阳赌场里李芳那搭有暗股。同案犯叶茂益的供述，证实自己听叶先进、李芳、赌场赌博的人讲峃口公阳赌场刚开始是叶先进和叶增笼开的，后来叶增笼退出，赌场就变成叶先进、叶世立、李芳、叶信涨、施某开了，“杀猪”是有暗股的。同案犯叶茂高的供述，证实公阳开赌场的人有“老鼠”、叶先进、李芳、叶信涨、“杀猪”他们，“杀猪”股份是搭在李芳那里的，李芳跟叶先进都有说过。自己有一次看到“杀猪”赌博时输了，李芳就拿头薪里的钱给“杀猪”，说赌场“杀猪”也有份。同案犯叶信涨的供述，证实自己在峃口公阳赌场帮忙，赌场自己、李芳、“杀猪”每人一股，“杀猪”去赌场的时间很少，之所以给他股份是因为大峃方向的人经常来赌场闹事，后来通过李芳介绍，叶先进等人商量拿出部分头薪给“杀猪”，“杀猪”带一些小混混来看场，后来赌场就平静了。证人施某在2015年7月23日的辨认笔录中指出有一次自己去公阳赌场叫赌场不要摆了，“杀猪”带了二十多个人，说赌场他也是有股份的。以上证据能够相互印证，证实被告人赵沛进在峃口公阳赌场护赌并持有暗股的事实。被告人及辩护人以因被告人在赌场赌博被叶茂益捣乱，要求叶茂益赔礼道歉而与同案犯产生矛盾、纠纷为由，要求排除叶增笼等人证词效力的理由不足。因此，被告人及辩护人的相关辩护意见与查明事实不符，不予采纳。4、被告人是否构成从犯。同案犯叶增笼、叶茂益、叶茂高、叶信涨等人的供述与证人施某的证言可以相互印证，证实被告人赵沛进持有赌场股份的事实。同案犯叶增笼、叶信涨等人的供述能够证实因赌场经常有人闹事，所以就让被告人赵沛进持有赌场暗股，负责维持赌场秩序，为赌场护赌，赌场在被告人赵沛进参与进来之后就平静了，其在开设赌场共同犯罪中起主要作用，依法不构成从犯，故该辩护意见理由不成立，本院不予以采纳。本院认为，被告人赵沛进伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人赵沛进曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院依法予以从重处罚。公诉机关对被告人赵沛进的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人赵沛进犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵沛进犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币59000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月29日起至2019年8月28日止；罚金限本判决生效次日起十日内缴纳。）二、责令被告人赵沛进退赔违法所得，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林晓燕人民陪审员  李绍云人民陪审员  赵绍通二〇一六年九月二日代书 记员  赵丽霞