贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔05民终1585号 上诉人（原审原告）朱某1，男，2009年04月26日出生，汉族，户籍地：贵州省赫章县， 法定代理人朱某2，住所地：贵州省赫章县，系朱某1之父。 上诉人（原审被告）贵州龙润达贸易有限公司，住所地：贵州省赫章县城关镇环城路南，组织机构代码：56091610-5。 法定代表人刘志龙，该公司经理。 被上诉人（原审被告）谢光文，男，1987年8月19日出生，汉族，住贵州省赫章县， 被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司，住所地：贵州省赫章县城关镇前河路，组织机构代码：21563004-2。 负责人尤娜，该公司经理。 上诉人朱某1、贵州龙润达贸易有限公司（以下简称：龙润达公司）因与被上诉人谢光文、中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司（以下简称：财保赫章支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院（2015）黔赫民初字第1492号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审原告朱某1诉称：2015年7月11日，被告谢光文驾驶贵Ｆ×××××号重型自卸货车，从赫章县哲庄乡方向往城关镇方向行驶，15时40分许，行驶至赫章县××××组（古基乡变电站门前）路段，碰撞并碾压从右往左横穿公路的原告造成交通事故。赫章县公安局交通警察大队认定，被告谢光文承担事故主要责任，原告承担次要责任。被告龙润达公司系贵Ｆ×××××号车所有权人。请求判令被告谢光文、龙润达公司连带赔偿原告护理费949320.00元、交通费2000.00元、住院伙食补助费6000.00元、营养费10000.00元、残疾赔偿金485980.00元、残疾辅助器具费2079800.00元、后续治疗费50000.00元、精神损害抚慰金50000.00元，共计3633100.00元，被告财保赫章支公司承担保险赔偿责任，并由三被告承担本案诉讼费用。 原审被告谢光文辩称：原告所述是事实，请求法院依法判决。 原审被告龙润达公司辩称：原告所述是事实，请求法院依法判决。 原审被告财保赫章支公司辩称：答辩人对本案的赔偿应扣除原告承担的40%的责任；精神损害抚慰金及诉讼费不应该由答辩人承担，请求法院依法判决。 原审经审理查明：2015年7月11日，被告谢光文驾驶贵Ｆ×××××号重型自卸货车，从赫章县哲庄乡方向往城关镇方向行驶，15时40时分许，行驶至赫章县××××组（古基乡变电站门前）路段，碰撞并碾压行人即原告朱某1（从右往左横穿公路）造成交通事故，并致原告朱某1受伤。赫章县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定：被告谢光文承担此次事故的主要责任，原告朱某1承担此次事故的次要责任。事故发生后，原告朱某1被送到赫章县古基惠民医院进行包扎，请医院救护车送往遵义医学院附属贵航300医院抢救治疗，诊断为：左右下肢离断毁损伤、左侧骨盆骨折、双侧臀部皮肤搓擦伤、头皮血肿、失血性休克。同年7月12日原告朱某1双下肢（大腿）截肢。后于同年9月8日出院，住院治疗59天。诉讼过程中，经原告法定代理人朱某2申请，法院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心对原告朱某1损伤进行伤残等级、护理依赖程度、护理期限评定。2015年11月4日贵州警官职业学院司法鉴定中心作出《法医临床学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：朱某1所受损伤经鉴定遗留双下肢自膝关节以上、髋关节以下缺失的伤残等级为二级，全身多处瘢痕形成的伤残等级为十级，护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期限为90日，花去鉴定费1900.00元。后原告法定代理人朱某2又申请对原告朱某1左右大腿假肢配置作司法鉴定，人民法院委托贵州肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所进行鉴定，同年11月2日贵州肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所作出贵肢康假肢矫司鉴所﹝2015﹞假鉴字第059号《下肢假肢司法鉴定意见书》，鉴定意见：（一）生长发育期（一般年满18周岁之前）1、假肢及硅胶套配置（1）左侧儿童骨骼式大腿假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为8975.00元／具；左侧带锁硅肢内衬套：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为10000.00元／具。（2）右侧儿童骨骼式大腿假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为8975.00元／具；右侧带锁硅肢内衬套：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为10000.00元／具。2、更换及维修：儿童骨骼式大腿假肢每贰年更换壹次；带锁硅肢内衬套每贰年更换壹次，损坏或不适配后只能更换不能维修。（二）生长发育定型后（一般年满18周岁之后）1、假肢及硅肢套配置（1）左侧儿童骨骼式大腿假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为29000.00元／具；左侧带锁硅肢内衬套：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为10000.00元／具。（2）右侧儿童骨骼式大腿假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为29000.00元／具；右侧带锁硅肢内衬套：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为10000.00元／具。2、更换及维修骨骼式大腿假肢每肆年更换壹次，每年的维护保养费用大约是现行假肢价格的10%；带锁硅肢内衬套每贰年更换壹次，损坏或不适配后只能更换不能维修。原告支付假肢鉴定费3000.00元、X光费75.00元以及预定双大腿假肢和硅胶套费用97200.0贵Ｆ×××××182号重型自卸货车实际车主为被告谢光文，该车挂靠于被告龙润达贵Ｆ×××××182号重型自卸货车在被告财保赫章支公司投有机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）和商业第三者责任保险（以下简称：三者险），本次事故发生在保险期内。被告谢光文为原告垫付医疗费、救护车等费用共19725.70元，被告财保赫章支公司预朱某1朱宇臣的医疗费等费用共38000.00元。另查明，2011年9月原告即随在云南省昆明市务工的父母一起生活。原审庭审中，原告请求变更诉讼请求，即交通费5340.30元，住院期间的护理费16200.00元，假肢鉴定、轮椅费、X光费、假肢和硅胶费用等合计100735.00元，残疾赔偿金410377.40元。 原审认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十九条之规定，对涉案赔偿项目及数额计算认定如下：1、医疗费，本案中医疗费大部分已由被告谢光文支付，原告支付X光费75.00元。原告后续治疗费待实际发生后，可另行主张；2、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等原因确定合理的护理期限，但最长不能超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。原告是由其父母进行护理，但其务工所在公司出具的工资证明（男工150.00元／天，女工120.00元／天）标准偏高，酌定按100.00元／天，结合本案中原告受伤情况，护理人员为二人，护理费（住院期间）为11800.00元（100.00元×59天×2人），护理费（出院后），根据2009年公安部发布《人身损害护理依赖程度评定》的规定，结合原告被评为大部分护理依赖，以20年计算为584000.00元（100元×365天×20年×1人×80%）；3、营养费，以医疗机构或鉴定机构的意见，本案中医院在病历中记录，要求加强营养的医嘱，故对营养费予以支持，即住院期间的营养费为1770.00元（30元×59天）。4、住院伙食补助费，计算为1770.00元（30.00元/天×59天）；5、交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，原告提供8张赫章至贵阳的正式车票，可以采信，计算为1084.00元，其余票据无法核实是因就医等必然发生的费用，不予支持。6、残疾器具费，现预定双大腿假肢和硅胶套费用97200.00元，原告主张按贵州博尔特假肢矫形器有限公司出具的安装证明，以赔偿年限根据当地的人口平均寿命75周岁计算，由于对方当事人对该安装证明有异议，且贵州博尔特假肢矫形器有限公司不具有司法鉴定资质，对该证据不予采纳，以贵州省肢体康复中心假肢鉴定意见，先行计算20年假肢更换费用为元﹤8975.00×2×（18－6）÷2＋10000.00×2×（18－6）÷2＋29000.00×2×8÷4＋10000.00×2×8÷2﹥，20年假肢维护费用为46400.00元﹤58000.00×8×10﹪﹥；20年以后确需继续配备，可另行主张；7、残疾赔偿金，根据原告伤残等级，按照贵州省2014年度城镇居民人均可支配收入标准计算为410377.42元（22548.21元/年×20年×91%）；8、精神损害抚慰金，此次事故致原告受伤经鉴定遗留双下肢自膝关节以上、髋关节以下缺失的伤残等级为二级，全身多处瘢痕形成的伤残等级为十级，确实给原告的精神上造成了较大损害，酌定支持精神损害抚慰金10000.00元。上述损失合计为1588176.42元。本案争议双方对于公安交通管理部门作出的事故认定均无异议，该事故认定可以作为本案赔偿责任划分依据。结合本案原告系幼儿，在横穿公路导致事故发生，其监护人未尽到监护职责等实际，酌定由被告承担70%责任，原告承担30%责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”第十四条“道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。”第十六条“同时投机动车第三责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。”因肇事车辆在被告财保赫章支公司投有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期内，故由被告财保赫章支公司应先在交强险范围内先赔偿122000.00元，不足部分1466176.42元（1588176.42－122000.00元）按上述责任比列承担赔偿责任，即被告谢光文应承担1026323.49元（1466176.42元×70%），由被告财保赫章支公司在保险限额内赔偿500000.00元；仍有不足的526323.49元（1026323.49元－500000.00元），再扣除被告谢光文垫付费用后，剩余521253.49元（526323.49元－5070.00元）（生活费、救护车费），再由被告谢光文和被告龙润达公司连带赔偿521253.49元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司于判决生效后十日内在机动车第三者强制保险责任限额内赔朱某1朱宇臣医疗费、精神损害抚慰金等122000.00元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任保险限额内赔朱某1朱宇臣500000.00元，扣除其已垫付的38000.00元，实际赔偿462000.00元，再由被告谢光文、被告贵州龙润达贸易有限公司连带赔朱某1朱宇臣521253.49元。案件受理费35865.00元，由被告谢光文、被告贵州龙润达贸易有限公司负担15105.50元，被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司负担10000.00元朱某1朱宇臣负担10759.50元；鉴定费4900.00元，由被告谢光文、被告贵州龙润达贸易有限公司负担。 宣朱某1朱宇臣与龙润达公司均不服，分别向本院提起朱某1朱宇臣上诉称：原审按30.00元/天计算住院伙食补助费偏低，应按100.00元/天计算；上诉人因涉案事故受伤严重，且本案事发时上诉人属少年儿童，对营养期的需要超过成年人，本案营养期应根据鉴定意见确定，原审按住院期间支持营养期不当；原审酌定支持的护理费、交通费、精神损害抚慰金偏低，与本案实际不符，应予增加，其中护理费应按118.00元/天计算；原审采信并作为定案依据的司法鉴定意见书存在严重缺陷，如遗漏营养期鉴定等，依法应予重新鉴定；原审对上诉人提供的假肢安装意见未予采信，导致上诉人依法应获赔偿的假肢安装费用减少，同时，原审仅支持残疾辅助具费用20年，导致20年之后的残疾辅助具费上诉人无从主张，损害了上诉人的合法权益。请求撤销原判，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。 龙润达公司提起上诉称：根据相关法律规定，护理人员原则上为一人，本案并无医疗机构出具需两人护理的明确意见，护理费应按一人计算。被朱某1朱宇臣之父母无固定收入，本案护理费应按居民服务业平均工资标准朱某1朱宇臣之护理依赖鉴定是在没有安装假肢的情况下所作，其安装假肢后生活可以自理，无需他人护理，原审支持护理依赖费错误；对于残疾辅助具费，只能计算最近一次的安装和维护费用，未产生的费用应待实际发生后另行朱某1朱宇臣所举证据不足以证实本案事发前其已在城镇居住一年以上，原审按照城镇居民标准计算残疾赔偿金证据不足；根据相关法律规定，残疾赔偿金已包含精神损害抚慰金，原审已支持残疾赔偿金，上诉人不应再赔偿精神损害抚慰金；本案朱某1朱宇臣尚年幼，其法定监护人未尽到法定监护义务，应承担40%的责任；上诉人与被上诉人谢光文之间系挂靠关系，根据挂靠合同约定，上诉人不承担事故损失，相关损失应由谢光文承担。请求撤销原判，依法改判上诉人不承担责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。 经审理查明：二审认定的事实及证据与原审认定的无异。 本院认为：本案朱某1朱宇臣因涉案交通事故受伤致残，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条等之朱某1朱宇臣主张由相关责任人承担赔偿责任于法有据。原审采信争议双方均无异议的《交通事故认定书》，根据事故双方对引发涉案事故所起作用及其各自过错大小，酌情判决被上诉人谢光文承担70%的赔偿责任，上诉人龙润达公司对此承担连带赔偿责任符合法律规定，本院对上诉人龙润达公司朱某1朱宇臣自行承担40%的责任的上诉理由不予采信；本朱某1朱宇臣提交的赫章县古基乡发保村村民委员会、昆明市万变窗墙有限责任公司出具的《证明》相互印证，证实了涉案事故朱某1朱宇臣已随父母在昆明市辖区居住一年以上之事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（2005民一他字25号）精神，原审按照贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金并无不当，龙润达公司关于残疾赔偿金应按照农村居民标准计算的上诉理由不成立，本院不予采信。经朱某1朱宇臣遗留双下肢自膝关节以上、髋关节以下缺失构成二级伤残，全身多处瘢痕构成十级伤残，原朱某1朱宇臣之伤残情况，结合司法鉴定机构出具的《下肢假肢鉴定意见》，酌情按20年计算残疾辅助器具赔偿年限，朱某1朱宇臣二十年后另行主张赔偿的权利符合本案实际，亦与侵权责任相关立法所确立的残疾或者死亡赔偿金、被扶养人生活费等按20年计算的定型化赔偿原则相朱某1朱宇臣主张以人均寿命为计算依据确定残疾生活辅助器具费赔偿期限无法律依据，本院不予采朱某1朱宇臣申请，原审法院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心对其伤残等级、护理依赖程度等进行鉴定朱某1朱宇臣申请鉴定的项目中不含营养期限，且原审庭审中争议双方对该司法鉴定意见均无异议，原审朱某1朱宇臣实际住院期间计算营养期符合法律朱某1朱宇臣主张重新鉴定于法无据，本院不予支持朱某1朱宇臣因涉案事故受伤极其严重，原审根据其损伤程度，结合本案朱某1朱宇臣尚属幼儿，需父母共同护理照顾等客观实际，酌情按2人计算护理费兼顾法理人情，并无不当，故对龙润达公司主张按1人计算护理费的上诉请求不予支持朱某1朱宇臣未提供其护理人员之工资清册等证据证实护理人员之收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，本案护理费应按照2014年度居民服务业平均工资28437.00元/天计算，即为77.91元/天，原审按照100.00元/天计算不当，由于龙润达公司二审未对该计算标准提出异议，本院不予朱某1朱宇臣主张按118.00元/天计算护理费于法无据，本院不予支持；原审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，凭正式票据计算交通费1084.00元并无朱某1朱宇臣主张酌定支持交通费3000.00元无有效票据证实，依法不予支持；根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，精神损害抚慰金结合被侵权人损害程度、侵权人过错以及当地生活水平等因素确定，原审参考上述因素，酌情支持精神损害抚慰金10000.00元符合本案实朱某1朱宇臣主张增加精神损害抚慰金赔偿额的上诉请求，本院不予支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，本案住院伙食补助费参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100.00元/天计算，原审按30.00元计算不当，本院依法纠正住院伙食补助费为5900.00元（100.00元/天×59天）。朱某1朱宇臣因涉案事故产生的合理损失为：1、医疗费75.00元；2、护理费11800.00元，护理依赖费584000.00元；3、营养费1770.00元；4、住院伙食补助费5900.00元；5、交通费1084.00元；6、残疾辅助具费567300元（97200.00元﹢470100.00元）。20年以后确需继续配备，可另行主张；7、残疾赔偿金410377.42元；8、精神损害抚慰金10000.00元。上述损失合计为1592306.42元。由上诉人财保赫章支公司在交强险范围内先行赔偿122000.00元，不足部分1470306.42朱某1朱宇臣自行承担30%的责任，即为441091.93元，由被上诉人谢光文承担70%的责任，即为1029214.49元，谢光文承担的部分由财保赫章支公司在商业三者险限额内赔偿500000.00元，扣除其已先行支付的38000.00元，财保赫章支公司还应赔偿462000.00元。不足部分529214.49元，扣除谢光文已支付的5070.00元，谢光文实际还应赔偿524144.50元，由龙润达公司对此承担连带赔偿责任。 综上，上诉人龙润达公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。朱某1朱宇臣的上诉理由部分成立，对相应的上诉请求予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持贵州省赫章县人民法院（2015）黔赫民初字第1492号民事判决第一项，即：由被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司于判决生效后十日内在机动车第三者强制保险责任限额内赔朱某1朱宇臣医疗费、精神抚慰金等122000.00元； 二、撤销贵州省赫章县人民法院（2015）黔赫民初字第1492号民事判决第二项，即：由被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司于判决生效后十日内在第三者商业险责任限额内赔朱某1朱宇臣的损失500000.00元，扣除其已垫付的38000.00元，再实际赔偿462000.00元，再由被告谢光文、被告贵州龙润达贸易有限公司连带赔朱某1朱宇臣的损失521253.49元。 三、由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿朱某1朱宇臣462000.00元； 四、由被上诉人谢光文于本判决生效之日起十日内一次性赔偿朱某1朱宇臣524144.50元，由上诉人贵州龙润达贸易有限公司对该款承担连带赔偿责任。 五、驳回朱某1朱宇臣的其他上诉请求； 六、驳回上诉人贵州龙润达贸易有限公司的上诉请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费35865.00元，二审案件受理费71730.00元，共计107595.00元，由上诉人贵州龙润达贸易有限公司、被上诉人谢光文负担70000.00元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司负担30000.00元，由朱某1朱宇臣负担7595.00元。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，权利人可在本判决发生法律效力之日起二年内向原审法院或被执行人财产所在地法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审判长  杨孝春 审判员  喻 智 审判员  罗 珣 二〇一六年九月十二日 书记员  任云娇