山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终1096号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司。住所地：枣庄市市中区龙庭路**号。负责人：王伟，总经理。委托代理人：武广法，山东诺诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张裕杏，男，1962年2月17日出生，汉族，农民，住枣庄市薛城区。委托代理人：种萌，山东长明阳律师事务所律师。原审被告：董奎，男，1987年1月20日出生，汉族，农民，住枣庄市薛城区。原审被告：枣庄润昇新型墙体材料有限公司。住所地：枣庄市薛城区常庄镇吴庄村北郯薛路东。法定代表人：刘光召，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司（以下简称人民财产保险枣庄分公司）因与被上诉人张裕杏、原审被告董奎、枣庄润昇新型墙体材料有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服枣庄市薛城区人民法院((2016)鲁0403民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月6日立案后，依法组成合议庭不开庭审理了本案，现已审理终结。人民财产保险枣庄分公司上诉请求：对原判中多判的36289.77元部分提出上诉，请求依法改判上诉人不承担该部分赔偿，或者发回重审。事实和理由：一、被上诉人的残疾赔偿金应当按照上年度农村居民纯收入的标准计算，即23764元；二、原审判决支持被上诉人营养费，没有法律依据，属于适用法律错误；三、原审查明，被上诉人承担事故的次要责任，原审被告应当承担70%的赔偿责任，原审判决上诉人承担85%的赔偿责任属于适用法律错误。张裕杏答辩称：首先，答辩人在原审中提交的证据已经形成了完整的证据链，证明答辩人在本案事故发生前两年的时间都是在城镇居住，而答辩人的生活、消费地均在城镇，原审法院按照上年度城镇居民人均可支配收入的标准计算合情合理合法。其次，答辩人因本次事故受伤的部位在左膝半月板，事故发生后进行时手术治疗，为了使术后伤口尽快愈合，恢复腿部功能，答辩人补充营养促进伤口的愈合，既有医学依据，也符合日常生活经验。在原审中，对于答辩人提交的鉴定意见，上诉人也没有要求重新鉴定或者提供相反的证据予以证明答辩人不需要加强营养，因此，答辩人主张的营养费应当予以支持。最后，原审法院判决上诉人赔偿比例适当。本案的道路交通事故认定书载明了原审被告董奎负事故的主要责任，答辩人负事故的次要责任，事故发生时，答辩人骑的是电动车，原审法院减轻机动车方15%的赔偿责任并无不当。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法审查，驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告董奎、枣庄润昇新型墙体材料有限公司未陈述意见。张裕杏向原审法院起诉请求：一、被告赔偿原告：误工费11,100元、护理费10,500元、交通费184元、住院伙食补助费315元、营养费675元、残疾赔偿金58,444元、被扶养人生活费663.5元、精神损害抚慰金1,000元、鉴定费1,600元、复印费55元，以上共计84,536.5元，要求被告中国人保枣庄市分公司在交强险范围内承担81,891.5元，剩余部分为2,645元，原告要求被告方承担90%，即2380.5元，以上数额共计84,272元；二、诉讼费用由被告承担。原审法院认定事实：2015年5月19日10时许，被告董奎驾驶鲁Ｄ×××××号重型货车沿薛城区常庄镇王庄村南北路由北向南行驶时，与骑电动自行车由西向东行驶的原告相撞，造成原告张裕杏受伤，两车损坏。此事故经薛城区交警大队认定，被告董奎承担事故的主要责任，原告张裕杏承担事故的次要责任。事故发生后，原告被送往薛城区人民医院住院治疗，原告实际住院21天,共产生医疗费13,442.56元。原告住院期间，由其亲属张成护理,张成系枣庄市薛城区明皓福照灯光城职工。张裕杏系枣庄市薛城区常庄镇王庄村村委会村民，在家务农，在薛城区临城街道北一社区居委会辖区475号租王业俊房屋居住一年以上。2015年8月25日，原告伤情经山东金剑司法鉴定中心鉴定，其鉴定意见为：1、被鉴定人张裕杏因交通事故致左下肢丧失功能10%以上（25%以下），已构成道路交通事故十级伤残。2、被鉴定人张裕杏营养期限建议为30-60日，于2015年6月9日薛城区人民医院出院后，建议误工时间为60-120日，护理时间建议为60-90日。原告为此支付鉴定费1,600元。原审法院同时查明，事故车辆鲁Ｄ×××××号重型货车系被告润昇公司所有，被告董奎系该公司雇佣的驾驶员。被告润昇公司在原告住院期间垫付医疗费13,442.56元，并向原告支付赔偿款1,500元。2015年5月19日，被告润昇公司为处理此次事故支付停车费232元、施救费450元。同时，事故车辆鲁Ｄ×××××号重型货车在被告中国人保枣庄市分公司投保了交强险和保险金额为100万元的商业三者险，且不计免赔，此次事故发生在保险期间。原审法院认为，枣庄市公安局薛城分局交警大队作出的事故认定书，事实清楚，程序合法，双方当事人均无异议，该院予以认定。被告董奎在此次事故中负有主要责任，作为雇主，被告润昇公司应承担相应的赔偿责任。同时，被告董奎在此次事故中负主要责任，存在重大过错，其应与被告润昇公司承担连带赔偿责任。鉴于原告张裕杏在此次事故中负有次要责任，且原告张裕杏在事故发生时骑行的电动自行车系非机动车，该院酌情确定被告润昇公司承担85%的赔偿责任，原告张裕杏对自身损失承担15%的责任。同时，事故车辆鲁Ｄ×××××号重型货车在被告中国人保枣庄市分公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间。被告中国人保枣庄市分公司应先行在交强险范围内承担赔偿责任，并依据商业三者险保险合同的约定在商业三者险范围内承担赔偿责任。原告的交通费184元、住院伙食补助费315元、营养费675元、精神损害抚慰金1,000元、鉴定费1,600元、复印费55元，医疗费13,442.56元，9,990元，护理费10,500元，该院予以支持。关于原告主张的残疾赔偿金58,444元，该院认为，根据原告提交的房屋租赁协议、出租人王业俊的房产证复印件、枣庄市薛城区临城街道北一社区居委会出具的书面证明、枣庄市薛城区常庄镇王庄村村委会出具的书面证明，足以认定原告张裕杏在此次事故发生前，以连续在城镇居住生活满一年以上。因此，原告主张按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金有事实和法律依据。同时，原告伤情经山东金剑司法鉴定中心鉴定为十级伤残。因此，原告损失的残疾赔偿金应为58,444元（29,222元/年乘以20年再乘以10%）。关于原告主张的被扶养人生活费663.5元，该院不予支持，可另案主张权利。综上，原告的损失为：医疗费13,442.56元、误工费9,990元、护理费10,500元、交通费184元、住院伙食补助费315元、营养费675元、残疾赔偿金58,444元、精神损害抚慰金1,000元、鉴定费1,600元、复印费55元，以上共计96,205.56元。其中，由被告中国人保枣庄市分公司在交强险责任限额内赔偿原告90,118元（医疗费10,000元、误工费9,990元、护理费10,500元、交通费184元、残疾赔偿金58,444元、精神损害抚慰金1,000元）；在商业三者险范围内赔偿原告3,767.68元（医疗费3,442.56元加住院伙食补助费315元加营养费675元再乘以85%）。剩余部分为1,655元（鉴定费1,600元加复印费55天），由被告润昇公司承担1,406.75元（1,655元乘以85%），被告董奎承担连带赔偿责任。同时，因被告润昇公司已为原告垫付14,942.56元（医疗费13,442.56元加赔偿款1,500元），且被告润昇公司又为此次事故支付施救费及停车费共计682元。因此，原告张裕杏应支付被告润昇公司15,044.86元【14,942.56元加102.3元（682元乘以15%）】。因被告润昇公司应赔偿原告1,406.75元，原告张裕杏还应返还被告润昇公司13,638.11元（15,044.86元减去1,406.75元）。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司于判决生效后七日内在交强险限额内赔偿原告张裕杏各项损失共计90,118元；在商业三者险范围内赔偿原告张裕杏各项损失共计3,767.68元；以上合计93,885.68元；二、原告张裕杏于判决生效后七日内支付被告枣庄润昇新型墙体材料有限公司各项费用共计13,638.11元；三、驳回原告张裕杏的其他诉讼请求。案件受理费1,907元，减半收取954元，由被告枣庄润昇新型墙体材料有限公司、董奎负担811元，由原告张裕杏负担143元，于本判决生效后七日内交纳。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，当事人对自己诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于残疾赔偿金的标准问题，原审时张裕杏所提供证据，足以证明其居住和工作在薛城城镇地区，且距事故发生前一年有余；根据民法通则的规定，公民以户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所，上诉人未提供证据证明被上诉人目前居住的地域属于农村。一审法院根据现有证据认定事实，确定赔偿标准及数额并无不当，本院予以维持。关于被上诉人的营养费，原审法院结合鉴定机构的鉴定意见中关于营养期限建议为60-120日的意见，确定被上诉人的营养费，符合情理，理应予以支持。关于上诉人应当承担责任比例。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。此次事故经交警部门认定，上诉人所承保的机动车方负事故的主要责任，原审法院根据过错程度减轻机动车一方的赔偿责任15%，符合法律规定。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，人民财产保险枣庄分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费707元，由上诉人人民财产保险枣庄分公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 建审判员 朱海燕审判员 杜 磊二〇一六年九月二十三日书记员 张 婕