山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁04民终567号上诉人（原审被告）：姚恒川，下岗工人。被上诉人（原审原告）：何余芬。委托代理人：何泉清，会计。上诉人姚恒川因与被上诉人何余芬健康权纠纷一案，不服枣庄市市中区人民法院（2014）市中民重初字第46号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。姚恒川上诉请求：请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：1、原审法院判决上诉人支付被上诉人7904元护理费不合法、不合理。被上诉人提供的证据证明护理人员何沂清、何泉清二人是有固定收人的在职国企职工，应按照其实际减少的收入计算。而不是以无固定收入人员身份为判决依据。金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见书不应视为本案证据。因为该鉴定意见书是被上诉人单方委托且不被视为本案证据，其鉴定费应由被上诉人承担。2、判决支付1000元精神抚慰金不合理、不合法。交通费740元，其中400元不应由上诉人承担。3、200元出租车费，不是被上诉人就诊转院所用，而是其家人所用，市中院2014年3月14日中院二审庭审已查明。400元汽油费存在多报行为，从枣庄到泰安来回用油35升，多出的200元汽油费用应有被上诉人承担。4、被上诉人即使构成十级伤残也是被上诉人家属及家人拒绝医院建议手术治疗而造成的，上诉人不应承担责任。5、泰安东岳司法鉴定所出具的鉴定意见书，违反道交事故评定应以治疗效果为依据这一原则。何余芬辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。何余芬向一审法院起诉请求：要求判令姚恒川赔偿医疗费、伙食补助费、鉴定费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、检查费、去日照作鉴定支出的费用共计人民币49162.46元；诉讼费用由姚恒川负担。一审法院认定事实：2012年2月29日16时许，姚恒川驾驶电动三轮车在市中区振兴北路振北批发市场北新新超市南五米处与步行的何余芬发生交通事故，致何余芬受伤。该事故经交警部门认定，姚恒川承担事故全部责任，何余芬无责任。何余芬受伤后入住枣庄矿业集团枣庄医院治疗35天，支出医疗费9162.82元。医院出具证明，证明何余芬住院期间需2人陪护。2012年9月26日，何余芬的伤经山东金剑鉴定中心鉴定：何余芬交通事故致左下肢损伤的伤残程度为十级伤残；何余芬出院后，建议1人护理4-8周。何余芬为此支出鉴定费1500元。2012年12月25日，姚恒川对该鉴定有异议，申请对何余芬的伤残等级重新鉴定，同时对何余芬的医疗费及用药合理性进行鉴定。原审法院委托日照光明法医司法所进行鉴定，2013年4月18日，该鉴定所因两鉴定人意见不统一，无法在规定的时间内出具鉴定意见书，将本案退回。后委托临沂沂蒙法医司法鉴定所进行鉴定，2013年6月5日，收到该鉴定所答复，因被鉴定人坚持不到场，终止鉴定并将案件退回。双方因鉴定分别支出费用1500元、650元。本案发回重审后，在庭审中姚恒川对何余芬是否构成伤残、左胫骨平台骨折与本次事故的参与度、治疗及用药合理性、必要性有异议并要求鉴定。经原审法院委托，泰安东岳司法鉴定所出具鉴定意见书：被鉴定人左胫骨平台骨折致左膝关节功能障碍评定为X级伤残；左胫骨平台骨折与本次事故的参与度为100%；环磷腺苷葡胺是治疗心脏××的，金额为贰佰伍拾捌元柒角伍分，其余治疗及用药均合理、必要。姚恒川对该鉴定有异议，认为：被鉴定人超规定住院天数的费用、超范围扩大检查项目，超出标准检查项目的费用、被鉴定人不合理用药的费用应由被鉴定人承担；鉴定人鉴定资料审查中，违背认真审查涉案医疗单位资料这一原则；参与度100%的鉴定结果，没有依据；被鉴定人评定为十级伤残理由不充分，违反道交事故伤残评定原则，无根据，事实不清不能成立；被鉴定人不是外伤所造成左胫骨平台骨折，其主要原因是与自身骨质疏松病有关；造成伤残后果应由被鉴定人个人负责。泰安东岳司法鉴定所对此异议作出了书面答复。一审另查明，2012年11月24日，枣庄新宇实业有限公司煤机厂出具证明（附2011年12月、2012年1、2月工资单）：兹有何沂清同志，因父亲住院，本人提出申请休假陪护，经领导研究同意本人提出的要求，批准休假自2012年2月29日起至2012年5月30日止。何余芬提交另一护理人何泉清单位出具的事发前三个月的工资条，以此主张何泉清的护理费。何余芬主张因交通事故支出交通费740元（含到泰安东岳司法鉴定所进行鉴定540元）、检查费179.2元（到泰安东岳司法鉴定所鉴定支出）。一审再查明，姚恒川主张为何余芬支付住院费用3000元，何余芬对此认可2400元。一审法院认为，公民的人身权受法律保护，不受他人非法侵害。根据庭审查明，对何余芬因交通事故受伤的事实以及姚恒川应承担的责任予以确认。对何余芬的损害，姚恒川应承担相应赔偿责任。姚恒川虽对交警部门的事故认定书有异议，但未提交有效证据予以证实，对其异议不予采信。对何余芬主张的各项赔偿费用，结合其提交的证据，依照法律的规定，应从以下几个方面认定：1、医疗费，根据泰安东岳司法鉴定所出具鉴定意见书，对何余芬主张的医疗费应扣除258.75元，计8904.07元。2、伙食补助费，何余芬住院35天，每天15元，计525元。3、残疾赔偿金，根据山东金剑鉴定中心、泰安东岳司法鉴定所出具鉴定意见书，何余芬为十级伤残；赔偿标准，对发回重审的案件，计算赔偿金额的基准时间仍应该是原审辩论终结时的上一统计年度；参照2011年度山东省城镇居民可支配收入22792元，计算5年，计11396元。4、护理费，何余芬提交的证据不符合证据形式要件即单位未出具护理人工资是否扣发的时间及数额的证明，应参照2012年度山东省城镇居民可支配收入25755元，2人护理35天，出院后1人护理42天，计7904元。5、交通费、鉴定费、检查费，根据费用单据，应予以支持。6、精神抚慰金，此次交通事故造成何余芬十级伤残后果，应支持1000元。7、对双方在日照光明法医司法所支出的费用1500元、650元，由双方自行承担。8、姚恒川主张支付何余芬3000元，未提交相关证据予以证实，何余芬认可2400元，应支持2400元。综上，姚恒川赔偿29748.27元(医疗费8904.07元、伙食补助费525元、护理费7904元、残疾赔偿金11396元、精神抚慰金1000元、交通费740元、鉴定费1500元、检查费179.2元，扣除2400元）。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决：一、被告姚恒川赔偿原告何余芬人民币29748.27元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告何余芬其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费932元，原告承担388元，被告承担544元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：姚恒川在二审庭审中提交了何余芬住院期间所用药物的说明书七张，证明该七种治疗药物共计花费2242.40元，系治疗原有××，不是治疗骨折。何余芬对出具的费用明细清单的真实性无异议。对于说明书，何余芬主张其无法决定用药方案，既然在治疗中使用该药，两者之间就有因果关系。二审认定的其他事实与一审认定的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，因何余芬年事已高，医院为治疗骨折而使用有××，符合一般的医疗常识。姚恒川未有证据证明医院的治疗方案存在乱用药的情形，故对其要求扣减2242.40元医药费的主张，本院不予支持。原审法院依据泰安东岳司法鉴定所出具的鉴定意见书及医疗费单据等相关证据，作出的医疗费、护理费、残疾补偿金、交通费、鉴定费、检查费及精神抚慰金的认定，符合法律规定，本院予以支持。上诉人姚恒川的上诉请求不能成立，应不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费932元，由上诉人姚恒川负担。本判决为终审判决。审判长  韩茂森审判员  李 帅审判员  孙 微二〇一六年九月二十八日书记员  蓝 月