辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终1643号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，住所地甘肃省兰州市城关区庆阳路450号。负责人：杜军，该分公司总经理。委托诉讼代理人：王冰，辽宁德远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘佳新，男，2000年7月25日出生，蒙古族，无职业，住辽宁省黑山县。被上诉人（原审被告）：张成，男，1980年11月14日出生，汉族，住辽宁省黑山县。被上诉人（原审被告）:台安龙发运输有限公司，住所地辽宁省台安县桑林镇团结村。法定代表人：杨利，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司因与被上诉人刘佳新、张成、台安龙发运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案,不服辽宁省黑山县人民法院（2020）辽0726民初2496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司上诉请求：请求二审法院依法改判。1、上诉人在三者险限额内少赔偿被上诉人刘佳新15739.91（157399.06*10%）；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。事故认定书认定2020年6月21日，刘佳新未取得驾驶证驾驶达到报废标准二轮摩托车（承载孟某）与张成驾驶的超过核定载质量的辽Ｃ×××××号重型自卸货车相撞致刘佳新、孟某受伤，车辆损坏。经交警认定，刘佳新未取得机动车驾驶证驾驶达到报废标准的机动车逆向行驶，是形成事故的主要原因，负事故的主要责任。张成驾驶超载的机动车未按操作规范安全驾驶是形成事故的次要原因，负事故的次要责任。根据事故认定书能够证明张成超载驾驶车辆发生交通事故，承担次要责任这一事实。根据此事实，根据保险公司与投保人签订的保险合同，即：机动车综合商业保险条款第二章《机动车第三者责任保险》条款免赔率第二十七条：保险人在依据本保险合同约定计算赔偿基础上在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：第（二）项约定：“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据上述司法解释16条（二）规定，法院判决商业三者险保险公司承担赔偿责任，应根据保险合同的约定。因此，保险合同的约定是法院判决的依据。综上，二审法院应判决上诉人赔偿被上诉人刘佳新在商业三者险赔偿数额的基础，判决上诉人免赔10%，即：15739.91元（157399.06*10%）。此项损失应由侵权人承担赔偿责任，而不是由上诉人承担赔偿责任。请求二审法院查明事实支持上诉请求。刘佳新辩称，原审法院判决正确，同意一审判决，希望维持原判。张成、台安龙发运输有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。刘佳新向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿医疗费用等各项损失暂计383390.2元；2、要求进行伤残等级鉴定，并根据鉴定结论要求赔偿；3、案件受理费及各项费用由被告承担。庭审中原告刘佳新增加诉讼请求，要求被告赔偿医疗费116500元，输血费3449.5元，外购药2600元，救护车1530元，安装假肢费44000元，误工费8710元，按打工每月2700元计算，每天90元，计算99天（住院61天及安装假肢期间天数38天，定做8天回来训练30天）；护理费19618.84元，按居民服务业的平均工资128.68元，住院期间两个人陪护，计61天，安装假肢和陪护期间计38天一人陪护，共计19618元；伙食补助费4950元，住院及安装假肢共计99天每天50元；营养费990元，按每天10元的标准计算；交通费495元，按每天5元的标准计算，残疾辅助器具费123.6万元，假肢老化需要更新周期，初装训练时间及陪护食宿费的评估意见，按原告生存80岁来算，更换假肢15次，每次36000元，即54万；硅胶套每年老化，需要每年更换一次，每年8000元，60年，即48万；维修费10%即3600元，即216000元，共计123.6万元，总计1438237.74元，按40%计算即575295.096元。对复印费用的请求放弃，伤残赔偿另行起诉。一审法院认定事实：2020年6月21日16时50分许，在通武线230线418公里+600米黑山县检查站，刘佳新未取得机动车驾驶证驾驶达到报废标准的辽Ｇ×××××号二轮摩托车由西向东逆向行驶时，与由北向西右转弯张成驾驶超过核定载质量辽Ｃ×××××号重型自卸货车相撞，致刘佳新受伤，车辆损坏，二轮摩托车乘车人孟某受伤。原告当即送往黑山县人民医院就诊，门诊处理后被送往沈阳市骨伤医院住院治疗61天，诊断：下肢开放性损伤下肢创伤性切断，股骨干骨折，手部开放性损伤，支付医疗费110143.03元，输血费用2398.5元，外购药品1542元，救护车费1530元，住院期间均为二级护理。刘佳新于2020年9月28日在德林义肢矫形器（北京）有限公司沈阳分公司装配小腿假肢。该公司出具辅助器具评估意见书，评估意见：刘佳新已在公司装配普通适用型假肢BK0095小腿假肢，价格36000元。专用适用型带锁具硅胶套，价格8000元，假肢更换周期为肆年，硅胶套更换周期为壹年。假肢每年的维修费为假肢总额的10%，初装康复训练时间为30天，并需陪护一名，食宿费为每人每天50元，并备注刘佳新需终生穿戴残疾辅助器具。对该起事故黑山县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：当事人刘佳新未取得机动车驾驶证，驾驶达到报废标准的机动车逆向行驶，是形成此事故的主要原因，负此次事故的主要责任，当事人张成驾驶超载的机动车，未按操作规范安全驾驶，是形成此事故的次要原因，负此次事故的次要责任。张成驾驶的车辆行驶证登记的所有人为台安龙发运输有限公司，其在中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司投保了交强险和商业三者险100万元，事故发生在保险期限内。一审法院认为，自然人生命健康权利受法律保护，侵害人因过错造成他人人身伤害的，相关赔偿义务人应承担相应的损失。原告刘佳新因交通事故导致身体受到伤害，有权获得赔偿。被告张成驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业险，应首先由保险公司在交强险内承担责任，其次在商业险内按责任比例承担责任，不足部分由侵权责任人张成承担，其所驾驶车辆行驶证的车主台安龙发运输有限公司应承担连带责任。关于原告主张的损失数额，项目如下：1、医疗费用（包括输血费用、外购药品、救护车费用）共计115613.53元，有正规票据，外购药品有医生签章，应予支持；2、住院伙食补助费，原告要求按每日50元计算，住院61天，计50元×61天＝3050元，符合有关规定，予以支持；3、护理费用，参照2020年辽宁省居民服务业日平均工资计算为128.68元，护理费128.68元×61天×1人＝7849.48元；4、交通费用495元，应予支持；5、误工费用，原告未提交劳动合同及工资证明，本院参照2020年辽宁省全体居民人均可支配收入每日87.17元计算住院期间的误工费为计算为87.17元×61天＝5317.37元；6、营养费，病志中未有相应医嘱，本院不予支持；7、辅助器具费中，对原告要求的60年的假肢更换及维修费用123.6万元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。本案中，原告提交了假肢配置机构的评估意见书并附有评估人员的资质证明，装配的亦是普通适用型的假肢，本院予以认可。考虑器具使用年限、物价变动、社会经济发展等因素，本院综合确定赔偿期限暂以20年为宜。按照假肢使用寿命4年计算，20年应更换5次，费用为36000元×5次＝180000元，假肢维修费36000元×10%×20年＝72000元，硅胶套费用8000元×20年＝160000元，初装康复训练30天，食宿费为每人每天50元，计50元×30天×2人＝3000元，应予支持，本项目费用共计180000元+72000元+160000元+3000元＝415000元。上述各项损失合计547325.38元。本次事故原告负主要责任，应承担损失的70％，被告张成负次要责任，保险公司在交强险限额内赔偿后，应承担剩余部分损失的30％。事故中有另一名伤者，应为其留出必要份额。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在交强险医疗限额内赔偿刘佳新医疗费9000元，在死亡伤残限额内赔偿刘佳新误工费5317.37元，护理费7849.48元，交通费495元，共计22661.85元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在商业三者险限额内赔偿原告刘佳新医疗费剩余部分106613.53元，住院伙食补助费3050元，辅助器具费415000元，共计524663.53元的30％，即157399.06元；三、驳回原告刘佳新其他诉讼请求。上述款项于判决生效后十日内一次性给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9552元，由被告张成负担3056元，被告台安龙发运输有限公司对此负连带责任，原告刘佳新负担6496元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实。本院认为，本案争议的焦点问题是上诉人要求在商业三者险赔偿范围内免赔10%是否符合法律的规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人在一审审理时无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面证据及答辩意见。在二审中虽提交机动车综合商业保险条款一份，但该保险条款属于格式条款，并无被保险人的签字及盖章，故不属于二审新证据的证据范畴。截止二审法庭辩论终结前，上诉人未提交其与被保险人签订的保险合同、保险单或其他保险凭证，本院无法认定上诉人主张的“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”属于保险合同约定的免责条款，亦无法认定上诉人作为保险人对于保险合同中免除保险人责任的条款，是否履行了保险法第十七条第二款规定的提示及明确说明义务，故上诉人的上诉理由缺乏证据支持，本院对此不予采纳。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费193.50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张卫东审判员  王 翔审判员  郭慧峰二〇二一年六月四日法官助理郭建华书记员李响