山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁05民终973号上诉人（原审原告）：东营海培特长教育培训学校。法定代表人：张海，校长。上诉人（原审原告）：东营市东营区海培金色摇篮第一婴幼园。法定代表人：张海，校长。两上诉人共同委托诉讼代理人：曲玉亮，山东东胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李娜。上诉人东营海培特长教育培训学校（以下简称海培教育学校）、东营市东营区海培金色摇篮第一婴幼园（以下简称金色摇篮婴幼园）因与被上诉人李娜劳动合同纠纷一案，不服东营市东营区人民法院（2015）东民初字第2734号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人海培教育学校与金色摇篮婴幼园的共同委托诉讼代理人曲玉亮、被上诉人李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海培教育学校与金色摇篮婴幼园上诉请求：请求二审法院撤销原审判决，改判两上诉人无需支付被上诉人补偿金30339元、工资910.2元；二审案件受理费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。被上诉人系上诉人海培教育学校教师，后被派到金色摇篮婴幼园工作，因学校岗位调整，金色摇篮婴幼园与被上诉人协商调岗事宜，但被上诉人认为调岗就意味着辞退，被上诉人自2015年9月2日起未到校上班，无视用人单位规章制度，其旷工行为违反单位规章制度规定，而原审法院却认定上诉人属违法解除劳动合同，属认定事实错误。被上诉人自2015年9月2日起未上班，上诉人不应支付910.2元工资。二、原审判决适用法律错误。原审判决两上诉人向被上诉人支付赔偿金30339元、工资910.2元属适用法律错误。被上诉人系自动离职，不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的支付经济赔偿金的法定情形。被上诉人李娜辩称,上诉人陈述的被上诉人系自动离职与客观事实不符，是上诉人先辞退了被上诉人，被上诉人才未去上班，原审判决认定事实准确。海培教育学校、金色摇篮婴幼园向一审法院起诉请求：海培教育学校、金色摇篮婴幼园不支付李娜经济赔偿金33500元及工资1005元；本案诉讼费用由李娜承担。一审法院认定事实：2010年11月至2015年9月9日，李娜被海培教育学校安排到金色摇篮婴幼园工作，2010年11月至2011年4月，由金色摇篮婴幼园以现金形式为李娜发放工资；2011年5月至2015年9月，由海培教育学校为李娜发放工资；2011年12月至2015年6月，海培教育学校为李娜缴纳社会保险。2011年11月8日，金色摇篮婴幼园与李娜签订劳动合同书，约定劳动合同期限为2011年11月19日至2014年11月19日；李娜在金色摇篮婴幼园处任教师工作；每月工资不低于1600元。2012年1月18日，海培教育学校与李娜签订固定期限劳动合同，约定该合同自2012年1月1日起至2014年12月31日止；试用期为2012年1月1日至2012年2月28日；李娜基本工资为每月1600元。2013年12月4日，金色摇篮婴幼园与李娜签订劳动合同补充协议书，约定李娜根据金色摇篮婴幼园工作需要，担任教师工作；在李娜工作满一周年后，海培教育学校为李娜缴纳各项社会保险。2015年1月1日，海培教育学校与李娜签订固定期限劳动合同，约定该合同自2015年1月1日起至2017年12月31日，基本工资为每月1600元。李娜于2014年12月18日至2015年4月4日休产假。2015年9月9日，海培教育学校无故辞退李娜，故解除劳动合同时间应为2015年9月9日。李娜以海培教育学校、金色摇篮婴幼园为被申请人，向东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求海培教育学校、金色摇篮婴幼园支付2014年12月18日至2015年4月4日工资10731.1元；2015年9月份工资1005元；未提前三十日通知解除劳动合同而应支付的一个月工资3350.5元；违法解除劳动合同赔偿金33500元。东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月1日作出裁决，以海培教育学校为李娜缴纳生育保险为由，裁决海培教育学校、金色摇篮婴幼园不支付工资10731.1元；以海培教育学校未提供李娜2014年7月份至2015年9月份的工资为由，裁决海培教育学校支付李娜2015年9月份工资1005元，赔偿金33500元，并由金色摇篮婴幼园承担连带责任。另查明，李娜在2014年7月至2015年8月，扣除产假期间的平均工资为3033.9元。一审法院认为，海培教育学校、金色摇篮婴幼园虽均与李娜签订劳动合同，但海培教育学校自认其将李娜派到金色摇篮婴幼园处工作，应认定海培教育学校与李娜存在劳动关系。用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。李娜被辞退时尚处于哺乳期，且海培教育学校、金色摇篮婴幼园主张李娜系自动离职，无事实与法律依据，对其主张不予支持，应认定为海培教育学校违反《中华人民共和国劳动合同法》规定解除劳动合同，应向李娜支付赔偿金。李娜一直在金色摇篮婴幼园工作，在计算赔偿金时，其工作年限应当计算为五年。因此，李娜请求海培教育学校支付违法解除劳动合同赔偿金30339元，符合法律规定，予以支持，超出部分，不予支持。李娜请求海培教育学校支付2015年9月份工资910.2元，符合法律规定，予以支持，超出部分，不予支持。海培教育学校、金色摇篮婴幼园交叉与李娜签订劳动合同，系人员混同，金色摇篮婴幼园应承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十二条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、东营市海培教育特长培训学校于判决生效之日起十日内支付李娜赔偿金30339元，工资910.2元，共计31249.2元；二、东营市东营区海培金色摇篮第一婴幼园对上述款项承担连带责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由东营市海培教育特长培训学校负担。二审中，各方当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与原审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题为：原审判决海培教育学校与金色摇篮婴幼园赔偿李娜经济赔偿金及工资是否正确。被上诉人李娜述称：2015年9月9日，海培教育学校以经营原因为由将其辞退，并于仲裁中提交了录音证据予以证实，而上诉人称系调岗。本院认为，海培教育学校作为用人单位具有管理、调配劳动者的权利，但管理、调配过程中亦应充分听取劳动者本人的意愿及履行相应的法定程序。海培教育学校及金色摇篮婴幼园上诉称对李娜系调岗并非辞退，但该两用人单位均未提交有效证据予以证实，被上诉人李娜亦予以否认，结合李娜于2015年9月9日后未到上诉人处工作的实际，应当认定海培教育学校于2015年9月9日将李娜辞退，上诉人的上诉理由缺乏事实依据。用人单位违法解除劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第四项：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：女职工在孕期、产期、哺乳期的；第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。海培教育学校、金色摇篮婴幼园应向李娜支付违法解除劳动合同的经济赔偿金；2015年9月份李娜的劳动报酬，海培教育学校、金色摇篮婴幼园亦应支付。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人东营海培特长教育培训学校与东营市东营区海培金色摇篮第一婴幼园负担。本判决为终审判决。审 判 长  江 帆代理审判员  崔海霞代理审判员  郭明伟二〇一六年九月二十七日书 记 员  杨玉洁