正镶白旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内2529民初223号原告：刘俊如，男，1964年11月24日出生，汉族，无职业，现住河北省承德市隆化县。委托代理人：刘建利，正镶白旗法律援助中心法律工作者。委托代理人：岱青，正镶白旗法律援助中心法律工作者。被告：杨福良，男，1976年5月10日出生，汉族，农民，现住河北省承德市隆化县。被告：爱民布和，男，1975年11月13日出生，蒙古族，牧民，现住内蒙古锡林郭勒盟正镶白旗。原告刘俊如诉被告杨福良、爱民布和提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月19日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月6日公开开庭进行了审理。原告刘俊如及其委托代理人刘建利、岱青、被告杨福良、爱民布和到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘俊如向本院提出诉讼请求：一、依法判令第一被告承担因安全事故造成的人身损害赔偿责任，赔偿医疗费26271.23元、住院伙食补助费1900元、护理费6868元、交通住宿费2000元、鉴定费1500元、误工费17028.90元、残疾赔偿金39888元，共计95456.13元；二、依法判令第二被告对人身损害赔偿承担连带赔偿责任；三、由被告承担诉讼费。事实和理由：被告爱民布和于2015年承包施工建设“十个全覆盖”正镶白旗伊克淖尔苏木牧民房屋改造工程，承包方式为重包（包工包料）。2015年6月2日，为第二被告组织工人的第一被告杨福良以包吃包住日工资150元的方式雇佣我，在伊克淖尔苏木伊森高勒嘎查哈达图陶勒盖小组牧民达布希拉图家的新建房施工中当小工。2015年6月6日下午，房屋需要封顶加瓦，我上脚手架第三层时，脚手架突然倒塌，我摔到地面受伤。此时，房主达布希拉图和一名工友开车把我送到正镶白旗医院拍片，二被告赶到后把我送到正镶白旗蒙医医院诊断，医生建议转院治疗。因被告不管不问，于2015年6月7日由我家人把我接送至承德市中医院，被诊断为腰2椎体压缩性骨折，住院手术治疗19天，于2015年6月26日出院。2015年12月16日，经司法鉴定，我腰部损伤被评定为九级伤残。脚手架倒塌的原因是，为内墙抹灰方便拆除了钢架扣件导致，属于建设工程安全事故。第二被告称其与第一被告签订了合同，不承担责任；第一被告表示“不管”。请求判令由第二被告承担责任的理由是：第一被告负责分包项目建设人工，第二被告作为总承包方负责施工建设牧民房屋改造项目工程。根据国务院《建设工程安全生产管理条例》第二十四条规定：“建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工。总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告杨福良在庭审中辩称，我是从爱民布和处承包的工程，并在2015年5月23日签订了一份书面《承包合同》。《承包合同》第五条约定：“本工程不属于高空作业，所以在施工中发生意外伤亡，都由乙方（杨福良）自己承担，负责解决，与甲方（爱民布和）无关”，我认为此条款属于霸王条款，应无效。对《承包合同》的第八条我也有意见。签订《承包合同》后，我就找工人，其中原告是通过纪振平联系到我的，是小工，负责搭架子、抹灰工作。原告作为小工，架子是他自己负责搭的，对架子搭的是否结实负有义务，而且原告当时喝了酒，在别人劝阻的情况下，仍上架子干活儿发生的事故，自己有过错。再说，发生事故前原告的腰就有病。原告的伤残应该按照劳务者受害来鉴定，不应该按照工伤认定来鉴定。对原告的受伤，我认为是原告自己的过错造成的，应承担主要责任。原告受伤后，我去正镶白旗医院为其拍片子、检查，费用我承担的，具体钱数记不清了。后来原告转院到河北省承德市中医院的费用我没承担过。被告爱民布和在庭审中辩称，2015年5月23日我和杨福良签订了《承包合同》，而且《承包合同》的尾部留有可补充的空白处，但杨福良未提出异议，并签字，所以合同是有效的。另外，原告作为小工，确有负责搭架子的义务，应固定、检查好后才能上架子工作，所以原告自己有过错，应承担责任。原告受伤后，我去医院看过原告，但没出过钱。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2014年9月23日爱民布和（甲方）与杨福良（乙方）签订一份《承包合同》，约定：“经甲乙双方协商一致就危房改造承包一事达成如下协议：一、承包方式为轻包，甲方提供建筑所需材料，乙方只需施工建筑就可（包括里抹沙灰、外墙沟缝、压毡、扣瓦、抹窗户、辅砖地等）；二、开工时间：2015年5月23日；三、付款方式：一户房屋（两间）7800元，每在乙方盖起一户时，甲方给付乙方每户的90%工程款，剩余10%在乙方所包工程全部完工验收合格后一次付清；四、牧户要求扩建时，甲方可按照市场价付给乙方适定的工程款；五、本工程不属高空作业，所以在施工过程中，发生意外（伤亡）都由乙方自己承担与负责解决，与甲方毫无关系；六、施工过程中，如因甲方提供的建筑材料短缺，给乙方造成施工进度不顺利以及损失等，责任均由甲方负责；七、乙方必须保证建筑的质量问题，如有问题，甲方有权要求乙方进行返工与维修；八、在施工过程已满18周岁到55周岁的能施工，未达18周岁或超出55周岁出现任何问题，由乙方承担；九、甲方提供乙方的吃住问题（乙方盖谁家房屋就在谁家食宿）；十、本合同一式二份，甲方一份，乙方（施工每一个人签字）各执一份，签章后生效，如有未尽事宜，甲乙双方可签订补充协议，与本协议具有同等效力”。在《承包合同》上二被告均签字。2、二被告签订《承包合同》后，于2015年6月2日被告杨福良雇佣原告当小工到正镶白旗伊克淖尔苏木伊森高勒嘎查哈达图陶勒盖小组牧民达布希拉图家施工盖房，于2015年6月6日下午房屋封顶加瓦时，原告在明知脚手架拆除了钢架扣件的情况下还上脚手架工作、被告也未进行有效劝阻，原告在工作中脚手架突然倒塌，导致原告受伤。3、原告受伤的当天下午到正镶白旗医院拍片、检查（放射检查报告单记载的检查印象：1、腰椎2压缩性骨折；2、腰椎退行性骨关节病）后，于2015年6月7日转院至承德市中医院进行住院治疗，住院19天（2015年6月26日出院），被诊断为腰2椎体压缩性骨折，共支付医疗费26271.23元。根据法律规定和原告申请，本院委托锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所，对原告的伤残进行等级鉴定。锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所于2015年12月16日作出“锡蒙医司法鉴定所（2015）临鉴字第829号”法医临床鉴定，鉴定意见为：刘俊如腰部损伤评定为九级伤残。原告支付鉴定费1500元、交通费240元。4、在庭审中原告要求变更部分诉讼请求：诉讼总标的数额变更为96566.13元；由第一被告杨福良承担60%的责任，即57939.68元；由第二被告爱民布和承担40%的责任，即38626.45元。上述事实，有原告刘俊如及其委托代理人刘建利、岱青、被告杨福良、爱民布和的陈述、《承包合同》、谈话（调查）笔录、承德市中医院的诊断书复印件和住院病历、承德市中医院的收费票据复印件和病人费用汇总表、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、正镶白旗医院的放射检查报告单等在卷证据证实，足以认定。本院认为，原告在受雇于被告杨福良期间遭受人身损害，对此双方当事人均认可，故予以认定。对于原告的各项诉讼请求，本院的认定意见如下：1、对于原告主张的承德市中医院的医疗费26271.23元，证据充分，予以支持；2、对于原告主张的护理费6868元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称：《司法解释》）第二十一条，认定护理人数为一人，护理天数为19天，护理人员的收入一天为101元（此计算金额是原告的主张，未超过内蒙古2016年标准），共计1919元，应予以支持；3、对于原告主张的住院伙食补助费1900元，根据《司法解释》第二十三条、《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》（以下简称：《标准》）第三条的规定，认定一天100元，19天，共计1900元予以支持；4、对于原告主张的交通、住宿费3110元，根据《司法解释》第二十二条的规定，其中（1）鉴定时所支出的240元（此金额是原告的主张，未超过原告向法庭提交的票据金额），证据充分，予以支持。（2）对交通、住宿费的其余部分：首先、从正镶白旗医院转院至承德市中医院的雇车费1900元，原告提供的车票既无起始地点、也无乘车日期，不予认定；其次、原告到正镶白旗找被告爱民布和进行诉讼的住宿费970元，与事实不符，不予支持。5、原告主张的误工费17028.90元，根据《司法解释》第二十条、共189天，一天90.10元（此计算金额是原告的主张，未超过内蒙古2016年标准），共计17028.90元，予以支持；6、对于原告主张的伤残赔偿金39888元，根据《司法解释》第二十五条，9972元（此计算金额是原告的主张，未超过内蒙古2016年标准）×20年×0.2=39888元，于法有据，予以支持；7、对于原告主张的鉴定费1500元，证据充分，予以支持。以上共计88747.13元。雇员刘俊如遭受的人身损害是在完成雇主杨福良指派的雇佣活动中发生的，且雇主杨福良在知道工作环境、条件存在隐患的情况下未加以有效劝阻，应由雇主杨福良承担70%的赔偿责任，即62122.99元；刘俊如在明知脚手架拆除钢架扣件时仍然上脚手架上工作，存在过错，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条之规定，应当对自己遭受的人身损害承担30%的责任，即26624.14元。被告爱民布和与刘俊如无雇佣关系，且刘俊如未提供证据证明自己遭受的人身损害系安全事故，故爱民布和不应承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告杨福良于本判决生效之日给付原告刘俊如各项人身损害赔偿款62122.99元。二、被告爱民布和不承担赔偿责任。三、驳回原告刘俊如其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费854.56元，由原告刘俊如承担256.37元，由被告杨福良承担598.19元（于本判决生效之日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审 判 长 刘  远  飞审 判 员 莫日根必力格人民陪审员 王  利  珍二〇一六年九月十三日书 记 员 矫  伊  娜