云南省昆明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云01民终2864号 上诉人（原审被告）：云南鹏筑建筑装饰设计有限公司。 法定代表人：李秋萍。 住所：云南省昆明市盘龙区。 委托诉讼代理人：陶正林，云南冰鉴律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：李艳惠，云南冰鉴律师事务所律师，特别授权代理。 被上诉人（原审原告）：梁兴伟，男，汉族，1974年10月8日出生，身份证登记住址：云南省宣威市，现住昆明市官渡区。 委托诉讼代理人：彭明丽，云南启佑律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：舒家芳，云南启佑律师事务所律师，特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：梁兴明，男，汉族，1970年2月5日出生，住云南省宣威市。 上诉人云南鹏筑建筑装饰设计有限公司（以下简称鹏筑公司）因与被上诉人梁兴伟、梁兴明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民龙初字第1419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月5日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 一审宣判后，上诉人鹏筑公司不服一审判决，向本院提起上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项判决内容；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：第一，一审适用法律错误。本案梁兴明承保的工作仅是拆除墙体及地砖，工程量小，技术含量低，任何一个体力劳动者均能胜任。因此该工程完全可以由不具备建筑业从业资质和高空作业资质的个人来完成。上诉人鹏筑公司将该工程发包给梁兴明不存在选任上的过错，故梁兴伟的损害后果应当由梁兴明承担。第二，被上诉人梁兴伟以打零工为业，无固定收入，未提供证据证明其近三年平均收入情况，其残疾赔偿金及误工费应当按照农村居民标准计算。 被上诉人梁兴伟答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人梁兴明答辩称：我不服一审判决，我不应当承担责任。我和梁兴伟都是受鹏筑公司雇佣。 原告梁兴伟一审起诉称：原告受雇于被告鹏筑公司，在被告鹏筑公司从事装饰活动，2015年7月16日下午，原告在昆明市盘龙区罗丈村工作时从高处坠落受伤，原告于次日到中国人民解放军医院进行治疗，被诊断为：腰椎体骨折、右根骨骨折，右骰骨骨折等。原告因此在中国人民解放军昆明总医院住院治疗21天，后转入云南怡园康复医院进行治疗20天。原告诉至本院，请求判令：一、被告鹏筑公司赔偿原告经济损失214058.09元，其中包括医疗费：14862.09元，残疾赔偿金97196元（24299元×20年×20%）；误工费：52320元（218元/天×240天）；鉴定费2180元；后期治疗费22000元；住院期间伙食补助费4100元（100/天×41天）；护理费9900元（110元/天×90天）；营养费4500元（50元/天×90天）；交通等其他费2000元；精神抚慰金5000元；二、本案案件受理费由被告鹏筑公司承担。 被告鹏筑公司一审答辩称：第一，被告对原告损失不承担赔偿责任，但被告出于人道主义可以承担一部分费用；第二，对原告关于残疾赔偿金不应当以城镇居民计算，误工费没有计算依据，应当按住院时间计算，精神抚慰金不认可。 被告梁兴明一审答辩称：本人不应当承担全部责任，本人只是给被告鹏筑公司打工，原告也是给被告鹏筑公司打工。 一审法院确认本案如下法律事实：2015年7月16日，原告梁兴伟在昆明市盘龙区罗丈村拆卸墙体过程中发生事故，事故发生次日，原告被送往中国人民解放军昆明总医院治疗，原告于2015年7月17日入院，同年8月7日出院，住院天数为21天，其后又至云南怡园康复医院治疗，于2015年8月7日入院，同年8月27日出院，住院天数为20天，前述两次住院天数共计41天，被告梁兴明向原告梁兴伟垫付了43714.91元医疗费。经云南正大法医司法鉴定中心鉴定，本次事故造成原告梁兴伟伤残等级为九级伤残。另查明，本次拆卸墙体的工程是由被告鹏筑公司发包给被告梁兴明，被告梁兴明无相关施工资质，原告梁兴伟无证作业。 一审法院认为，首先，原告梁兴伟的雇主是被告鹏筑公司还是被告梁兴明？原告梁兴伟、被告梁兴明均称：被告鹏筑公司雇佣了他们进行拆卸墙体的活动。对此，一审法院认为，从原告提交的证据领款单上均显示由被告梁兴明支取拆卸墙体的相关费用，被告梁兴明申请出庭的证人钱某当庭陈述原告梁兴伟和证人的老板是被告梁兴明，工资也是由被告梁兴明支付，故一审法院确认被告鹏筑公司将昆明市盘龙区罗丈村拆卸墙体的工程发包给被告梁兴明，被告梁兴明雇佣原告梁兴伟拆卸墙体，被告梁兴明与被告梁兴伟之间形成雇佣关系。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，原告梁兴伟在该雇佣活动中摔伤，雇主梁兴明应当承担主要赔偿责任，承担责任比例为70%。原告梁兴伟明知其无证作业而从事该项工作，工作中没有注意安全防范，对造成的伤害自己存在过错，故应减轻雇主的赔偿责任，承担责任比例为30%。再次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，被告鹏筑公司将拆卸墙体的工作发包给被告梁兴明，其明知被告梁兴明没有相关施工资质，仍将该项工作发包给被告梁兴明施工作业，对原告梁兴伟的损害后果与被告梁兴明承担连带赔偿责任。经一审法院核实确认原告因本次事故造成的损失具体为：1、医疗费：凭有效票据确认为56696.5元（含被告梁伟明已向原告梁兴伟垫付的43714.91元）；2、住院伙食补助费：100元/天×41天=4100元；3、误工费：原告伤残必然产生误工损失，根据原告伤情，支持原告的误工时间为180天，结合原告提交的其受伤前在城镇居住生活满一年的证据及其从事的建筑行业工作，故按照云南省2014年建筑业在岗职工平均工资57788元计算误工费，具体为：57788元÷365天×180天=28498元；4、护理费：原告因伤致残，造成生活不便，在一定时间内确需他人护理，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费用根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。根据原告伤情及医嘱，确认护理期为80天，护理费为120元/天×80天=9600元；5、营养费，结合原告伤情，酌情支持为4000元；6、残疾赔偿金：虽然原告梁兴伟系农村居民，但其事故发生前在昆明市官渡区小板桥街道办事处中闸社区七甲二组297号生活居住至今，故应按照云南省城镇居民上一年度人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，为24299元/年×20年×20%=97196元；7、鉴定费：凭有效票据确认为2370元，但原告仅主张2180元，属于原告对自身权利的处分，一审法院予以支持，故鉴定费支持为2180元；8、交通费酌情支持1500元；9、后期治疗费：结合原告伤情及医嘱，酌情支持为20000元；10、精神损害抚慰金：因原告因伤致残，确实对其精神造成了一定的伤害，酌情支持1000元。以上费用共计224770.50元，由于被告梁兴明已垫付了医疗费43714.91元，故被告梁兴明还需赔偿原告181055.59元，被告鹏筑公司对此承担连带赔偿责任。综上，一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决：一、被告梁兴明于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁兴伟人民币181055.59元；二、被告云南鹏筑建筑装饰设计有限公司对上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告梁兴伟的其他诉讼请求。 二审中，各方当事人均未提交证据材料。 二审经审理确认的法律事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为：本案系梁兴伟以提供劳务过程中受害为由主张损害赔偿。一审法院对于梁兴伟、梁兴明及鹏筑公司各自法律地位的认定，梁兴明虽不予认可，但并未提起上诉，一审法院对此所作认定并未违反法律规定及侵害他人合法权益，本院予以维持。对于上诉人鹏筑公司的上诉请求，本院分述如下：第一，关于鹏筑公司是否承担赔偿责任。本案中各方当事人一致认可梁兴明、梁兴伟并无相应施工资质，则一审依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，认定鹏筑公司将工程发包给没有相关施工资质的梁兴明存在过错，所做认定并无不当，鹏筑公司应当与梁兴明承担连带赔偿责任，本院予以维持。第二，关于梁兴伟残疾赔偿金、误工费的计算标准。关于上述费用的计算标准，梁兴伟向法院提交了房屋租赁合同、暂住证明等证据，可以证实梁兴伟连续在城镇居住满一年以上，且本案事故发生时，梁兴伟证实从事建筑行业劳务施工，故一审法院按照城镇居民及建筑行业职工标准分别计算其残疾赔偿金及误工费，并无不当，本院予以维持。至于赔偿金额，一审法院确认医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、后期治疗费共计人民币223770.5元，虽然一审法院认定由梁兴明及鹏筑公司承担70%的赔偿责任，但判决结果并未按照上述总损失的70%予以认定，所做计算错误，本院予以纠正：由梁兴明向梁兴伟赔偿各项损失156639.35元（223770.5×70%）以及精神损害抚慰金1000元，扣除梁兴明垫付的医疗费43714.91元，梁兴明尚需向梁兴伟赔偿112924.44元及精神损害抚慰金1000元。被告鹏筑公司对此承担连带赔偿责任。综上所述，一审认定事实清楚，对于赔偿金额计算错误，本院予以纠正。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持（2015）盘法民龙初字第1419号民事判决第二项，即“被告云南鹏筑建筑装饰设计有限公司对上述费用承担连带赔偿责任”、第三项，即“驳回原告梁兴伟的其他诉讼请求”； 二、撤销（2015）盘法民龙初字第1419号民事判决第一项，即“被告梁兴明于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁兴伟人民币181055.59元”； 三、由被上诉人梁兴明于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人梁兴伟医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、后期治疗费共计人民币112924.44元及精神损害抚慰金人民币1000元； 四、驳回上诉人云南鹏筑建筑装饰设计有限公司的其他上诉请求。 本案一审案件受理费人民币4511元，由被上诉人梁兴伟承担人民币1354元，由上诉人云南鹏筑建筑装饰设计有限公司及被上诉人梁兴明共同承担人民币3157元。二审案件受理费人民币4511元，由被上诉人梁兴伟承担人民币511元，由上诉人云南鹏筑建筑装饰设计有限公司及被上诉人梁兴明共同承担人民币4000元。本判决为终审判决。 审 判 长  何海燕 代理审判员  李 鸿 代理审判员  毛维清 二〇一六年九月二十九日 书 记 员  王希辰