贵州省仁怀市人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0382民初3698号原告：刘朝熠，女，1981年4月13日出生，汉族，住贵州省赤水市。被告：姜杰，男，汉族，1964年6月11日出生，住四川省古蔺县鱼化乡鱼丰村三组77号，现住贵州省仁怀市。原告刘朝熠与被告姜杰合伙协议纠纷一案，本院于2016年8月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘朝熠、被告姜杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘朝熠向本院提出诉讼请求：1、被告立即归还原告投资款100000元，股份分红11000元及违约金22000元，共计133000元；2、原、被告双方的合同终止；3、本案诉讼费用由被告承担。在审理过程中，原告刘朝熠将第二项诉讼请求明确为解除原、被告双方签订的合伙协议。事实与理由：2016年3月24日，经原、被告协商，决定共同在仁怀市××镇国酒社区开办歌厅，并签订协议。协议中约定，由被告出资1000000元，原告出资100000元，歌厅交由原告经营。歌厅于2016年4月27日开放，为试营业阶段，期间，被告不遵守协议约定，插手原告的经营权。经双方协商后，原、被告于2016年6月19日签下第二份合约，约定之前的投资份额不变，经营权交由被告，不论盈亏，被告需每月支付原告10000元的分红；如若被告经营不善导致歌厅倒闭的，一切债务及其他责任由被告承担，被告需无条件返还原告的100000元投资款，另截止到2016年7月22日，被告未按约定支付原告红利10000元，应承担在红利的基础上，补偿原告1000元的违约责任。被告的两次毁诺行为，已构成违约，现诉至人民法院，主张上述请求。被告姜杰辩称，我和原告合伙投资开办歌厅是事实，但合伙协议是双方自愿签订的，共负盈亏，不同意原告主张解除合伙协议，要求驳回原告刘朝熠的诉讼请求。原告刘朝熠围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1、身份证，证明原告诉讼主体资格适格；2、合伙协议两份，证明原、被告签订协议共同投资经营歌厅，在第一份协议产生分歧后，双方才签订了第二份协议；3、收条两份，证明原告在签订合伙协议后确实向被告支付了100000元投资款的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告姜杰（甲方）与原告刘朝熠（乙方）于2016年3月24日签订“合伙协议”一份，约定双方共同投资1100000元在仁怀市××镇国酒社区开办酒都之声歌厅，协议主要内容为：“二、甲方投资1000000元（占整个投资90%的股份），乙方投资100000元（占整个投资10%的股份）；三、歌厅交由乙方经营，所得收入扣除各项费用后的利润，甲方按60%，乙方按40%的比例进行分配，账务每月结算一次；四、歌厅经营不善，所产生的债务由甲方承担，乙方不负任何责任；七、甲、乙双方任何一方违约，承担投资总额1%的违约金。”该协议签订后，原告刘朝熠分别于2016年3月24日、2016年4月20日将100000元投资款交付给被告姜游。原、被告共同经营的“仁怀市××镇酒都之声”歌厅于2016年4月27日办理个体工商户登记，登记经营者为被告姜杰之子姜游。2016年6月19日，原、被告双方签订第二份“合伙协议”，该协议约定：“二、甲方投资1000000元（占整个投资90%的股份），乙方投资100000元（占整个投资10%的股份）；三、歌厅交由甲方（姜杰）经营，不管歌厅亏损、盈利的情况下，甲方必须每月向乙方支付10000元的红利，支付时间为当月15日前；四、如歌厅经营不善倒闭的，所产生的一切债务由甲方负责，乙方不负责歌厅的一切债务，甲方应无条件向乙方返还投资款100000元；七、如有违约，由违约方向守约方支付并承担投资总额2%的违约金。如甲方不能按时向乙方支付红利10000元，甲方应承担迟延支付红利的违约责任，即1000元/次；八、关于合伙协议的解除，由甲乙双方协商解决，任何一方不得擅自解除本合伙协议。被告姜杰在协议备注如下：在6月22日开业之后，算分红的现金，在2016年7月22号前打在乙方刘朝熠卡号上。”该歌厅在经营过程中，双方未对经营支出进行结算，亦未进行分红。上述事实，原、被告双方均不持异议，本院予以确认。本院认为，原、被告签订“合伙协议”约定共同投资经营歌厅的行为，系双方当事人的真实意思表示，应对双方当事人产生约束力。从原、被告签订的两份合伙协议内容来看，第二份“合伙协议”对第一份“合伙协议”作出了内容上的实质性变更，而第二份合伙协议的内容载明原告参与入股，不承担经营风险，只收取固定的红利，且原告在签订协议后也没有参与歌厅经营，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”、第三十一条:“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”的规定，该协议不符合个人合伙的特征，应认定为投资协议。协议约定被告姜杰应于每月15日前向原告刘朝熠支付红利10000元，延迟支付的，应支付违约金1000元/次，并备注从2016年6月22日开始支付，根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，原告主张被告支付2016年6月22日至2016年7月22日期间的红利10000元及违约金1000元的诉讼请求，本院予以支持。原、被告双方在协议中约定“关于合伙协议的解除，由甲乙双方协商解决，任何一方不得擅自解除本合伙协议”，但未明确约定一方解除合同的成就条件，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”、第九十四条:“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，原告亦未举证证明本案存在解除合同的情形发生，故原告主张解除双方签订的合伙协议的诉讼请求，本院不予支持。原、被告双方签订协议共同投资经营歌厅系自愿行为，歌厅已开始营业并办理了登记，双方理应秉承诚实信用原则，不得随意撤资，协议未解除，协议对双方当事人继续产生约束力，双方约定“如歌厅经营不善倒闭的，所产生的一切债务由甲方负责，乙方不负责歌厅的一切债务，甲方应无条件向乙方返还投资款100000元”，但在本案中，原告刘朝熠陈述歌厅仍在经营中，且原告也未举证证明歌厅是否已“倒闭”和具体违约情形发生的事实，故原告要求被告返还投资款100000元及支付违约金22000元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、九十三条、九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告姜杰在本判决生效后立即支付原告刘朝熠2016年6月22日至2016年7月22日期间的经营红利及违约金11000元。二、驳回原告刘朝熠的其余诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1480元（已减半收取），由被告姜杰承担承担370元，由原告刘朝熠承担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满之日起二年内申请人民法院执行。审判员  张浪琴二〇一六年九月二十九日书记员  王龙巧