呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2016）内01民终634号上诉人（原审原告）：杜建忠，男，个体工商户，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：高建军，内蒙古盛乐律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩国梅，内蒙古盛乐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张进斌，男，公司职员，现住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：于海宝，男，公司职员，现住内蒙古自治区呼和浩特市，系张进斌妹夫。原审被告：魏秀珍，女，个体工商户，现住内蒙古自治区呼和浩特市武川县。原审被告：冯国英，女，无固定职业，现住内蒙古自治区呼和浩特市。原审被告：冯贵宝，男，农民，现住内蒙古自治区武川县。上诉人杜建忠因与被上诉人张进斌、原审被告魏秀珍、原审被告冯国英、原审被告冯贵宝分期付款买卖合同纠纷一案，不服武川县人民法院（2015）武民初字第00327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月27日立案后，依法组成合议庭，于2016年4月29日公开开庭审理了本案。上诉人杜建忠及其委托诉讼代理人高建军、韩国梅，原审被告冯国英到庭参加诉讼。被上诉人张进斌、原审被告魏秀珍、原审被告冯贵宝经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。上诉人杜建忠的上诉请求：撤销原审判决第三项，依法改判被上诉人张进斌承担连带付款义务。事实和理由：原审判决认定事实不清，适用法律不当。一、原审判决认定6、8号楼至今未竣工，附条件的民事法律行为仍未生效错误。根据被上诉人张进斌出具的《证明》，可证实张进斌自愿用冯丽俊竣工后质保金用于清算钢材欠款，并且承诺如甲方没有现金支付，用开元国际的商品房抵顶。《证明》并未约定5、7、12、6、8号楼全部竣工后，才支付钢材款。故冯丽俊承包的工程只要有一座楼竣工，张进斌就应按约定支付钢材款。而原审法院违背事实，以6、8号楼未竣工为由，认定附条件的民事法律行为仍未生效，实属认定事实不清。二、冯丽俊承包的5、7、12、6、8号楼现已全部竣工。冯丽俊承包的开元国际5、7、12、6、8号楼现已全部封顶竣工，并且业主已办理完入住手续。故张进斌理应按约定将上述楼房的质保金611758元支付给杜建忠，或用相同价格的商品房抵顶给杜建忠。原审法院仅以张进斌一面之词，在没有任何有效证据证明的情况下就认定6、8号楼未竣工，严重违背客观事实，作出违法判决，应依法予以撤销。综上所述，由于原审判决认定事实不清，导致适用法律错误，故应撤销原审判决第三项，依法改判张进斌承担连带付款义务，即用冯丽俊承包工程质保金支付钢材款。原审被告冯国英述称，我同意杜建忠的上诉理由，因为钢材是用在开元国际的工程上的。被上诉人张进斌、原审被告魏秀珍、原审被告冯贵宝未到庭，未发表答辩意见。杜建忠向一审法院起诉请求：要求判令被告魏秀珍、张进斌、冯国英、冯贵宝支付钢材款及利息共计611758元，并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2013年4月张进斌开发武川县开元国际，魏秀珍的丈夫冯丽俊从张进斌处承包开元国际5、6、7、8、12号楼的工程，2013年4月22日冯丽俊、杜建忠双方签订了《工业品买卖合同》，冯丽俊向杜建忠赊购钢材184.86吨，用于建设冯丽俊在开元国际承包的6、8号楼，冯丽俊支付了杜建忠部分钢材款，尚欠钢材款45.938万元，约定一个月之后付清，但到期后冯丽俊并未支付，2014年10月29日冯丽俊给杜建忠出具欠条一张，欠条内容为：“欠杜建忠钢材款本金45.938万元，利息15.2378万元（从2013年4月22日开始，截止到2014年10月29日，月利率2%），共计61.1758万元”。后经杜建忠多次催要，冯丽俊带杜建忠找到开元国际的开发商张进斌，张进斌给杜建忠出具了证明，承诺在冯丽俊在开元国际承包的5、6、7、8、12号楼竣工后，用冯丽俊的质保金清算其欠杜建忠的钢材款，此款项冯丽俊无权挪用。如到时冯丽俊没有现金支付，用开元国际的商品房抵顶。2015年4月10日冯丽俊因病逝世，杜建忠多次向张进斌催要钢材款，张进斌一直以种种理由推脱并未支付。一审法院认为，杜建忠、冯丽俊签订的《工业品买卖合同》是双方真实意思表示，合法有效，应依法受到保护。在原告杜建忠将钢材交付给冯丽俊后，冯丽俊应依约支付钢材款，现冯丽俊已去世，魏秀珍与冯丽俊系夫妻关系，所欠杜建忠的钢材款是夫妻关系存续期间的共同债务，故魏秀珍应支付杜建忠钢材款。冯丽俊的女儿冯国英，父亲冯贵宝作为冯丽俊的合法继承人应在其继承遗产范围内承担支付责任。对于杜建忠提出要求张进斌支付其钢材款及利息共计611758元的诉讼请求本院不予支持，因张进斌给杜建忠出具证明属于附条件的民事法律行为，依据《中华人民共和国民法通则》第六十二条规定“民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效”，本案中张进斌承诺用冯丽俊的质保金清算欠杜建忠的钢材款，如没有现金支付，用开元国际的楼抵顶，但是所附条件是在冯丽俊承包的楼房竣工后，而本案中冯丽俊承包的6、8号楼至今未竣工，所以该附条件的民事法律行为仍未生效，张进斌不应承担支付杜建忠钢材款及利息的责任。故本院对杜建忠的诉讼请求部分予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十六条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、由被告魏秀珍支付原告杜建忠钢材款459380元，利息152378元，共计611758元，款于判决生效后一个月内付清；二、被告冯国英、冯贵宝在继承遗产范围内承担连带还款责任；三、驳回原告杜建忠的其他诉讼请求。案件受理费9918元，由魏秀珍、冯国英、冯贵宝承担。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明，张进斌、冯丽俊给杜建忠出具的证明上载明：“今有冯丽俊工队在武川开元国际施工5#、7#、12#、6#、8#楼，欠杜建忠钢材款陆拾壹万（610000．）。开发公司现用冯丽俊竣工后的质保金用于清算钢材欠款。此款项冯丽俊无权挪用。如甲方没有现金支付，用开元国际的商品房抵顶”。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：对于冯丽俊所欠杜建忠的钢材款，张进斌是否应当承担连带偿还责任。张进斌作为开元国际的开发商，应当对冯丽俊承建工程是否竣工、应否返还冯丽俊的质保金及应返还的质保金数额等事实承担举证责任，却未提供证据证明，其应当承担举证不能的法律后果。故张进斌应在退还冯丽俊的质保金范围内且以61万元为限，对魏秀珍、冯国英、冯贵宝应偿还给杜建忠的钢材款、利息，承担连带还款责任。如果张进斌不能给付杜建忠现金就用价值61万元的开元国际的商品房抵顶。综上，杜建忠的上诉请求成立，予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持武川县人民法院（2015）武民初字第00327号民事判决第一、二项，即由被告魏秀珍支付原告杜建忠钢材款459380元，利息152378元，共计611758元，款于判决生效后一个月内付清；被告冯国英、冯贵宝在继承遗产范围内承担连带还款责任；二、撤销武川县人民法院（2015）武民初字第00327号民事判决第三项，即驳回原告杜建忠的其他诉讼请求；三、被上诉人张进斌应在退还冯丽俊质保金范围内以61万元为限，对魏秀珍、冯国英、冯贵宝应偿还给杜建忠的货款、利息承担连带还款责任。上述义务不能履行，张进斌应按约定用价值61万元的开元国际商品房抵顶给杜建忠。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9918元、二案件受理费9918元，共计19836元，由张进斌、魏秀珍、冯国英、冯贵宝负担。本判决为终审判决。审判长 李永刚审判员 靳宝维审判员 刘 艳 二O一六年九月三十日书记员 李元日