辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽09民终993号上诉人(原审被告)：辽宁省高速公路实业发展总公司阜新服务区。法定代表人：范国林，该服务区负责人。委托代理人：李新，系辽宁凯旋律师事务所律师。委托代理人：经瑞，该公司工作人员。被上诉人(原审原告):郑洪双。委托代理人：徐波，系阜蒙县城区法律服务中心所法律工作者。上诉人辽宁省高速公路实业发展总公司阜新服务区（以下简称高速公路）与被上诉人郑洪双劳动争议纠纷一案，不服阜新蒙古族自治县人民法院（2016）辽0921民初506号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高速公路的委托代理人李新、经瑞，被上诉人郑洪双及其委托代理人徐波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告郑洪双经人介绍，于2014年5月10日到被告处从事高速公路保安工作，月平均工资1700元，在实际的工作中，被告没有与原告签订劳动合同书。2015年7月被告以原告违反公司内部规章制度为由将原告开除。原告于2015年11月16日诉至阜蒙县劳动人事争议仲裁院，阜蒙县劳动人事争议仲裁院以阜蒙劳人裁字[2016]第3号仲裁裁决书裁决如下：1、原告郑洪双2014年5月10日至2015年9月2日期间与辽宁省高速公路实业发展总公司阜新服务区事实劳动关系成立。2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金2550元。3、被告为原告补缴2014年5月10日至2015年9月2日期间各项社会保险，具体数额以各社会保险经办机构出具为准。4、对原告所申请的相应赔偿中的双倍工资不予支持。5、原告与被告劳动关系、社会保险关系在被告办理上述款项后自2015年9月2日解除。除第1、2、3、4条除外，被告不再承担原告其它责任和费用。原告不服该仲裁裁决书，请求法院依法判令被告赔偿原告赔偿金2550元×2倍=5100元，双倍工资1700元×16个月×2倍=54400元，并要被告承担本案的诉讼费用。被告辩称：原告的诉讼请求没有事实依据和法律依据。由于原告严重违反劳动纪律，被告在多次沟通和劝说无效的情况下，于2015年7月17日将原告辞退。被告将处理决定和解除劳动关系通知书通报给原告，原告没有签字。因此不属于劳动合同法第八十七条规定，不应当承担给付赔偿金义务。被告未与原告签订劳动合同，是因为原告本人说在服务区只是临时工作，不用签订劳动合同，未签订劳动合同原因在于原告，因此被告也不应该承担双倍工资的给付义务。原告的双倍赔偿金和双倍工资计算错误，应予驳回。原审法院经审理查明，原告经人介绍于2014年5月10日到被告处从事保安工作。双方并未签订书面劳动合同，口头约定入职时工资1500元，实发工资2014年5月工资760元，6月1520元，7月1570元，8月1570元，9月1520元，10月1570元，11月1520元，12月1520元，2015年1月1520元，2月1520元，3月1520元，4月1520元，5月1720元，6月1720元，7月917.3元。2015年9月20日被告以原告多次严重违反《员工奖惩办法》为由将原告辞退。辞退所依据《员工奖惩办法》、《分公司关于员工岗前、岗中喝酒上岗处理规定》（辽宁省高速公路实业发展总公司第二十一分公司文件）。上述文件在制定过程中未经全体职工或职工代表讨论通过，也未对原告进行学习培训，属单方强制性规定。被告提到未与原告签订劳动合同原因是因原告是临时工作，本人不愿签的说法无证据证明。另查，原、被告对双方成立事实劳动关系和原告月工资标准1700元无异议。原审法院认为，原告被聘为被告公司的保安人员，双方未签订劳动合同，已形成事实劳动关系。被告单方解除与原告的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案原告于2014年5月10日入职，被告一直未与原告签订劳动合同，应依法向原告支付。2014年6月10日至2015年4月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额16870元（1520元+1570元+1570元+1520元+1570元+1520元+1520元+1520元+1520元+1520元+1520元）。原告对其主张的其余数额欠缺事实和法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告未与原告补签书面劳动合同并单方终止劳动合同，应赔偿原告的赔偿数额1700元×2=3400元。因此，原告要求被告按经济补偿二倍向原告支付赔偿金，于法有据，予以支持。原告要求超过部分不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告于本判决生效后10日内给付原告二倍工资差额16870元（1520元+1570元+1570元+1520元+1570元+1520元+1520元+1520元+1520元+1520元+1520元）。二、被告于本判决生效后10日内给付原告赔偿金1700元×2=3400元。三、驳回原告的其他诉讼请求。本案诉讼费10元，由被告承担。宣判后，高速公路不服，提出上诉请求：撤销原判，依法改判；上诉费由被上诉人承担。理由：一审法院认定事实错误，判令上诉人支付被上诉人经济补偿金及补偿金数额错误。上诉人与被上诉人解除劳动合同不是单方解除。由于被上诉人在2015年4月岗前饮酒，到岗后寻衅滋事，辱骂在岗其他职工，上诉人根据辽宁高速公路实业发展总公司第二十一分公司制定的【2014】5号（关于员工岗前、岗中喝酒禁止上岗的规定）文件的规定应对其辞退，但被上诉人保证不再犯相同的错误，希望给其本人一次机会，上诉人也考虑到其本人及家庭的一些实际情况，决定给其罚款200元的处罚。2015年7月被上诉人又与管理人员发生冲突，在职工中造成恶劣影响。上诉人考虑到其已经不适合在原工作岗位上工作，想将其转让其他岗位，但其本人不同意，并从2015年7月3日起自行不到上诉人处工作，上诉人鉴于被上诉人的行为，于2015年7月17日通过职工代表大会研究决定将其辞退，并向其送达了辞退决定及解除劳动关系通知书，但被上诉人拒绝在上述文件上签字。所以，上诉人与被上诉人之间并不是上诉人单方解除劳动关系，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第87条的规定，上诉人不应支付其赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第87条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第47条第1款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第3款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据上述法律规定即使一审法院判令上诉人支付被上诉人经济赔偿进也应当以被上诉人12个月平均工资为基数，而被上诉人12个月平均工资为1638元，因此一审法院以1700元判令上诉人支付被上诉人赔偿金是计算错误的。被上诉人郑洪双辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院经审理查明的事实与原审法院认定事实相一致。本院认为，郑洪双被聘为被上诉人单位的保安人员，双方未签订劳动合同，已形成事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。上诉人上诉称根据上述法律规定即使一审法院判令上诉人支付被上诉人经济赔偿金也应当以被上诉人12个月平均工资为基数，而被上诉人12个月平均工资为1638元，因此一审法院以1700元判令上诉人支付被上诉人赔偿金是计算错误的。因被上诉人对其12个月平均工资为1638元予以认可，故对上诉人的此项上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持阜新蒙古族自治县人民法院（2016）辽0921民初506号民事判决第一项、第三项；二、变更阜新蒙古族自治县人民法院（2016）辽0921民初506号民事判决第二项为辽宁省高速公路实业发展总公司阜新服务区于本判决生效后10日内给付郑洪双赔偿金1638元×2=3276元。一、二审案件受理费各10元，由上诉人辽宁省高速公路实业发展总公司阜新服务区负担。本判决为终审判决。审判长  李淑杰审判员  左见文审判员  朱有明二〇一六年九月二十三日书记员  宋丽月