广东省云浮市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤53刑终106号原公诉机关罗定市人民检察院。上诉人（原审被告人）李家裘，女，1992年12月28日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民。因本案于2015年10月30日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现押于罗定市看守所。罗定市人民法院审理罗定市人民检察院指控原审被告人李家裘犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月28日作出（2016）粤5381刑初128号刑事判决。宣判后，原审被告人李家裘不服判决，提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2015年9月至10月期间，被告人李家裘从他人处购得“冰毒”后分别贩卖给吸毒人员李某1、王某、王某1等人各两次。2015年10月23日晚上10时许，被告人李家裘在罗定市附城街道雅达电子厂附近宝盛路东一巷一出租屋三楼贩卖100元“冰毒”给李某1，后罗定市公安局素龙派出所民警将被告人李家裘、吸毒人员梁某、李某1及同行的王某一起抓获，当场在被告人李家裘身上搜获净重3克白色晶体状可疑毒品一包、在李某1身上搜查到一包白色晶体状可疑毒品，净重0.63克。经用对甲基苯丙胺检验测试版检测方法对被告人李家裘、吸毒人员李某1、王某、王某1的尿液样本进行检测，结果均呈阳性。经鉴定，上述可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分。2015年10月24日，被告人李家裘因吸毒行为被罗定市公安局处以行政拘留十日。以上事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：一、书证1、户籍资料，证实被告人李家裘已达到本罪的刑事责任年龄。2、归案情况说明，证实被告人李家裘的归案情况。3、被告人李家裘的手机提取信息，证实被告人李家裘的手机（尾号1758）与手机号尾号为8627的短信往来记录。4、支付宝账号的转账信息，证实2015年10月23日21时41分，被告人李家裘账号为XXXX@qq.com的支付宝收到转账150元。5、通话记录，证实被告人李家裘（手机号：尾号1758、尾号2055、李某1（手机号：尾号4633）、王某（手机号尾号6514）的手机通话记录情况：6、毒品尿液取样清单、指认照片、现场检测报告书，经用对甲基苯丙胺检验测试版检测方法对被告人李家裘、李某1、王某、王某2、王某1、王某3、邓某的尿液样本进行检测，结果均呈阳性。被告人李家裘、吸毒人员李某1、王某、王某2、王某1、王某3、邓某对尿液检验进行了指认。7、行政处罚决定书，证实2015年10月24日，被告人李家裘因吸毒行为被罗定市公安局处以行政拘留十日，李某1因吸毒行为被罗定市公安局处以行政拘留五日，王某因吸毒行为被罗定市公安局处以行政拘留十五日，王某2因因吸毒行为被罗定市公安局处以行政拘留十五日，王某1因吸毒行为被罗定市公安局处以行政拘留十五日，王某3因吸毒行为被罗定市公安局处以行政拘留十五日，邓某因吸毒行为被罗定市公安局处以行政拘留十二日。8、李家裘贩卖毒品案的说明，证实罗定市禁毒大队是根据已掌握的情报线索于2014年8月22日将涉嫌非法持有毒品的梁某2抓获，并非根据被告人李家裘提供的情报信息。二、物证检查笔录、检查证、证据保全清单，证实公安机关在被告人李家裘身上扣押到净重为3克的白色晶体状疑似毒品一包。在李某1身上扣押到净重为0.63克的白色晶体状疑似毒品一包。在吸毒人员王某2租住的出租屋三楼扣押到矿泉水瓶一个、黄色吸管一支、锡纸一条。三、现场勘查工作记录、现场图及照片，证实案发现场位于罗定市附城街道宝盛路东一巷一出租屋。四、鉴定文书、鉴定意见通知书，证实经鉴定，在被告人李家裘身上扣押的净重为3克的白色晶体状可疑毒品检出甲基苯丙胺成分，在李某1身上扣押的净重为0.63克白色晶体状可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。五、证人证言1、证人邓某的证言及辨认笔录，证实其花名“阿饼”、“死饼”。其通过电话和短息联系李家裘（号码尾号1758）的方式共向李家裘购买过两次毒品，都是现金交易，其中一次是2015年9月23日晚约凌晨2时许，王某1开着红色女装摩托车搭着其到李家裘居住的气象路附近向李家裘购买了100元的冰毒。另一次是2015年10月2日晚约9时左右，其和王某1一起在气象路附近向李家裘买了100元冰毒，购买到毒品后就回出租屋吸食了。其看过很多人和李家裘购买冰毒，李家裘身上随时都带有冰毒。经辨认，证人邓某辨认出李家裘就是贩卖冰毒给其的人。2、证人王某的证言及辨认笔录，证实其吸食的毒品冰毒是其从一个叫“阿裘”、“裘裘”的朋友那购买的。其一共向“裘裘“购买过两次冰毒，第一次是在2015年9月中旬上午11点多，其用手机（号码尾号6514）短信联系“裘裘”(手机号尾数2055或号码尾数1758)购买毒品，用支付宝（账号：尾号6514）转了100元到“裘裘”的账号为号码尾数1758的支付宝，之后其一个人从家里驾驶摩托车来到附城电子厂门口小卖部的位置，“裘裘”从出租屋的三楼窗口将一个红色双喜烟盒丢给她。第二次是2015年10月中旬的一天下午4时许，其电话联系“裘裘”购买冰毒，用支付宝转账了50元给“裘裘”后，“裘裘”在上述地点将一个红色双喜烟盒丢给她。红色双喜烟盒内装每次装的都是一小包冰毒。2015年10月23日晚上10时许，其电话给男友李某1，李某1说去附城雅达找“裘裘”买冰毒，之后其用李某1的支付宝账号（尾数4633）转了150元给“裘裘”的支付宝。转完账后其与李某1来到雅达电子厂门口位置，“裘裘”在出租屋三楼的窗口丢下来一个红色的双喜烟盒，刚想离开时被公安机关抓获了，扣押的烟盒内装着一小包冰毒。经辨认，证人王某辨认出被告人李家裘就是向出售毒品冰毒的人。3、证人李某1的证言及辨认笔录，证实其一共向李家裘购买过三次冰毒，第一次是在被抓的半月前一天晚上，其打电话联系李家裘购买100元的冰毒，用支付宝（账号尾数4633）转账100元给李家裘后来到附城邮政对面等李家裘，李家裘给了一小包冰毒后就离开了。第二次是2015年10月17日晚上8点多，其打电话联系李家裘购买50元的冰毒，其用自己的支付宝转账了50元给李家裘的支付宝后，驾驶摩托车来到罗城街道医院附近的一栋楼屋楼下，李家裘用纸巾包着一小包冰毒从二楼阳台下扔给了其，其放进裤袋后就离开了。第三次是2015年10月23日晚上10时许，其搭着女友来到雅达电子厂的位置，途中其女友帮其用其的支付宝转了150元给李家裘的支付宝，其中100元是冰毒的钱，50元是还给李家裘的，李家裘从出租屋楼上的窗口扔下来一个红色双喜烟盒，其捡起放在裤袋正想离开时被公安机关抓获了，公安机关从烟盒内搜出一小包冰毒。经辨认，证人李某1辨认出被告人李家裘就是向出售毒品冰毒的人。4、证人王某3的证言及辨认笔录，证实其最后一次是在2015年10月23日晚上8点多，其与王某2、王某1、李家裘一起在王某2出租屋内以”煲猪肉“的方式吸食毒品冰毒，其第一次在王某2出租屋吸毒是与王某2、王某1、李家裘及邓某一起吸食的。王某2化名叫“肥卡”，邓某化名“死饼”。经辨认，证人王某3辨认出被告人李家裘、王某2、王某1、邓某就是与其一起在王某2的出租屋吸食毒品的人。5、证人王某2的证言及辨认笔录，证实其花名叫“肥卡”，其租屋位于罗定市附城街道雅达电子厂正门侧边的一间出租房三楼。2015年10月23日约20时许，其和“裘仔”、“木瓜”、王某3四人一起在其租屋内以“煲猪肉”的方式吸食了冰毒，冰毒是“裘仔”提供的，吸食玩冰毒后，大约21时许，李某1过来向“裘仔”购买过一次冰毒，当时是“木瓜”帮手将装有冰毒的红双喜烟盒从其租屋窗口丢到楼下去的。“裘仔”真名叫李家裘，“木瓜”真名叫王某1。据其所知，李某1、王某1都有向李家裘购买过毒品，详细过程其不知道，有时是其听李家裘说的，李某1有时通过支付宝购买毒品，王某1则是通过现金购买，其记得其中一次是2015年10月初的某天下午2点钟，王某1在出租屋向李家裘购买了100元冰毒后就走了下楼梯。经辨认，证人王某2辨认出被告人李家裘、王某1、王某3就是与其一起在其租屋内吸食毒品冰毒的人。6、证人王某1的证言及辨认笔录，证实其花名叫“木瓜”，2015年10月23日晚上约20时至21时左右，其和李家裘、王某3、王某2四个人在附城街道雅达电子厂正门旁边的一间出租屋三楼房间内用“冰壶”吸食冰毒后，其和李家裘下楼去到租屋附近的一间士多店玩游戏见到邓某玩游戏，不到十分钟，警察将李家裘和邓某抓走了。经其手帮他人向李家裘一共购买了三次冰毒，都没有收取好处。其中两次是其与邓某一起向李家裘购买100元的冰毒，第一次是2015年9月末，第二次是2015年10月初某天晚上9点多，都是由邓某用摩托车搭其到李家裘所住的气象路附近，由邓某联系李家裘出来，邓某将100元给其后在附近等其，其将钱交给李家裘，李家裘给了他们一小包冰毒，他们拿到毒品后就一起吸食。其在2015年10月初的某天下午在王某2的出租屋帮李某1向李家裘购买了一小包100元的冰毒，其拿到后就将冰毒交给在楼下等的李某1，当时王某2在场。经辨认，证人王某1辨认出被告人李家裘、王某2、王某3就是与其一起在王某2的租屋内吸食毒品冰毒的人。六、被告人李家裘的供述和辩解、辨认笔录、指认笔录，证实2015年10月23日晚上20时许，其在附城街道雅达电子厂正门附近一间出租屋三楼朋友“肥卡”租住的一出租屋内与“肥卡”、“木瓜”、“为康”以“煲猪肉”方式（用矿泉水瓶、吸管做成冰壶、用锡纸边烫烧边吸食）吸食了冰毒后，其朋友李某1在当晚21时许，用手机（号码尾数4633）联系其手机（号码尾数1758）购买100元冰毒，李某1通过支付宝向其转帐150元，其用红双喜烟盒装好一小包用透明的小塑料袋包装的冰毒，当时在屋内的“木瓜”将该红双喜烟盒从窗口扔了下去。约20分钟后，其离开“肥卡”的出租屋，在雅达电子厂门口附近一间小卖部玩游戏时和一个叫“死饼”的男子一起被警察抓获了，被抓的还有李某1和其女朋友王某。其不知道“肥卡”、“木瓜”、“为康”的真名。其一共卖过三次冰毒给李某1，有一次是其去附城街道邮政银行对面的李某1家玩电脑时，李某1向其购买了一小包50元的冰毒，还有一次是在出租屋楼下，当时其在楼下玩游戏，李某1向其买了一小包50元的冰毒。李某1都是通过昵称为“kk”的支付宝转账付款到其XXXX@qq.con支付宝账户的，多笔“kk”支付宝转账记录中的其中三、四次是毒资，有些是其给现金李某1帮其存入支付宝的，2015年10月23日晚李某1转账了150元，100元是买“冰毒”的，另50元可能是李某1还给他的。其最多卖过一两次毒品给王某，王某和李某1是男女朋友关系。王某通过手机（号码尾数6514）联系其（号码尾数1758、号码尾数2055），其在“肥卡”的租屋把冰毒放在烟盒里从窗口扔出去给王某。王某是用账号尾数为6514的支付宝付款给其的。王某的多次转账记录中的其中一两次是毒资，其他的是其给现金王某帮存的和还其的钱。另外，其在该出租内卖过一次冰毒给“木瓜”，“木瓜”给了其100元现金。其所贩卖的毒品是一个叫“美姐”的女子那购买的，之前“美姐”借了其很多钱，通过给其冰毒抵债，借钱是通过其卡号为尾数5119的中国邮政储蓄银行卡转账到“美姐”提供给其的邮政卡（卡号：尾数3468，户名：梁某二）。经辨认，被告人李家裘辨认出李某1、王某就是向其购买过毒品的人、辨认出王某1就是向其购买过毒品并于2015年10月23日一起吸食冰毒的“木瓜”，辨认出王某2、王某3是2015年10月23日与其一起吸食冰毒的“肥卡”、“为康”，辨认出梁某2就是贩卖毒品给其的“美姐”。被告人李家裘对作案现场罗定市附城街道宝城东路出租屋三楼进行了指认。原判认为，被告人李家裘明知是毒品甲基苯丙胺而予以多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。法定刑是三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。扣押在案的净重3.63克白色晶体状毒品属违禁品，依法予以没收。被告人李家裘被处以行政拘留十日的行为与被判处刑罚的行为不属同一行为，故不予折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院研究室关于行政拘留日期折抵刑期问题的电话答复》的规定，判决（一）被告人李家裘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元。（二）扣押在案的净重3.63克的甲基苯丙胺予以没收。上诉人李家裘上诉称：上诉人在买毒品给他人的过程中，没有取得利润，不构成贩卖毒品罪。上诉人具有立功表现，应予认定，上诉人主观恶性小，社会危害性不大，如实供述罪行有悔罪表现，家中父母年迈，尚有一岁女儿需要照顾。原审判决量刑过重，请求二审从轻判处。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判认定上诉人李家裘多次贩卖毒品甲基苯丙胺的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人李家裘提出的上诉意见，综合评判如下：经查，李家裘贩卖毒品给邓某、王某1的事实，有证人邓某、王某1的证言、辨认笔录、通话记录相互印证，两人在购买时间、毒品的价值、购买地点等细节吻合一致，还有证人王某2的证言佐证，足以认定；李家裘贩卖毒品给王某、李某1的事实，有证人王某、李某1、王某2的证言及辨认笔录、支付宝转账记录、通话记录予以证实，李家裘的供述亦相印证，足以认定。上诉人李家裘在贩卖毒品的过程中是否获利不影响对其罪名的认定。上诉人归案后供述了上家梁某2的相关情况，但梁某2先于上诉人李家裘被抓获，公安机关并不是在李家裘的协助下抓获梁某2，不符合立功的法律规定，故不予认定。上诉人李家裘明知是毒品仍予以贩卖，已构成贩卖毒品罪，贩卖次数在三次以上，属多次贩卖，情节严重。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，上诉人李家裘多次贩卖毒品行为应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人李家裘归案后，如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。原判依据上诉人李家裘的犯罪性质、情节及社会危害程度，判处其有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元，已经充分考虑上诉人李家裘具有的法定、酌定情节。刑期在法定幅度内，并无不当。上诉人李家裘提出没有获利不构成贩卖毒品罪以及原判量刑过重的上诉意见理由不成立，不予采纳。本院认为，上诉人李家裘明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重。上诉人李家裘归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。现场缴获的毒品应予以没收。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。上诉人李家裘的上诉意见理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈伟扬代理审判员  罗 杰代理审判员  杨魏浦二〇一六年九月二十八日书 记 员  练文敏