天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0110民初3861号原告:何庆振,男,汉族,无职业,住天津市西青区。委托诉讼代理人:司晓楠,天津击水律师事务所律师。被告:甘肃省第八建设集团有限责任公司天津分公司,住所地天津市东丽区华明街华明工业园星港湾15号楼12门三层。负责人:吴燕婷,经理。被告:甘肃省第八建设集团有限责任公司,住所地甘肃省天水市秦州区建设路161号。法定代表人:常随敏,总经理。二被告共同委托诉讼代理人:孙薇,国浩律师(天津)事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人:宋倩,国浩律师(天津)事务所律师。原告何庆振与被告甘肃省第八建设集团有限责任公司天津分公司(以下简称甘肃八建天津分公司)、甘肃省第八建设集团有限责任公司(以下简称甘肃八建集团有限公司)建设工程合同纠纷一案,本院于2016年5月13日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告何庆振的委托诉讼代理人司晓楠,被告甘肃八建天津分公司、甘肃八建集团有限公司共同的委托诉讼代理人孙薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何庆振向本院提出诉讼请求:1、被告甘肃八建天津分公司按照所欠工程款1574493.45元每日千分之三的标准向原告支付自2015年6月11日起至被告实际给付全部工程款时止的违约金;2、被告甘肃八建天津分公司支付违约金不足部分,由被告甘肃八建集团有限公司承担补充给付责任;3、本案诉讼费用由被告负担。诉讼过程中,原告变更第一项诉讼请求为:被告甘肃八建天津分公司按照所欠工程款1574493.45元每日千分之三的标准,支付2015年6月11日至2016年8月5日的违约金1993308.71元。事实和理由:原、被告系建设工程合同关系,原告就被告甘肃八建天津分公司承建的天津市东丽区嘉华星港(经济总部)一期工程进行施工。2015年2月14日,原、被告签订《补充协议书》,就工程款结算和给付方式进行约定。协议书约定,被告甘肃八建天津分公司于2015年6月10日前向原告支付工程款1574493.45元,并保证按时足额支付原告工程款,如有违约,被告每日须向原告支付所欠工程款千分之三的违约金。2015年6月30日,被告甘肃八建天津分公司向原告出具了一张票号为1030123207858549的转账支票支付该笔工程款,原告到期兑付时因支付密码错误被银行拒付。原告多次索要无果后,就工程款另案起诉,现判决生效确定被告甘肃八建天津分公司给付款项。因被告甘肃八建天津分公司系被告甘肃八建集团有限公司的分公司,在甘肃八建天津分公司不能对外承担全部清偿责任时,被告甘肃八建集团有限公司应当承担补充给付责任。被告甘肃八建天津分公司、甘肃八建集团有限公司辩称,原告要求的违约金数额过高,请求依法予以减少。理由是:1、原、被告于2013年2月2日签订《天津嘉华星港国际(经济总部)项目一期工程结算协议书》,由于原告的过失造成诸多工程质量缺陷,且原告至今未进行修缮,给被告造成了重大经济损失;2、原、被告签订《补充协议书》时,被告已向原告支付了5800余万元的工程款,占总合同款项的94%,原告有足额资金支付农民工工资,原告所称因拖延支付导致农民工发生群体上访事件应是原告的过错导致,与被告没有关系;3、原告所诉违约金数额过分高于实际损失,且原告没有提供其因被告迟延履行付款义务而造成巨额损失的相关证据。依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第29条规定,应依法减少违约金数额。按照中国人民银行同期贷款利率计算,自2015年6月11日至法院确定给付本金之日即2016年3月14日,应为54611元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证,对当事人无异议的证据:2015年2月14日《补充协议书》、中国农业银行转账支票、银行退票理由书、情况说明、(2015)丽民初字第6283号民事判决书、(2016)津02民终1065号民事裁定书、强制执行申请书,本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:2015年2月14日,原告与被告甘肃八建天津分公司签订《补充协议书》,双方就2013年2月2日《天津嘉华星港国际(经济总部)一期工程工程结算协议书》中工程款结算事宜进行补充约定。《补充协议书》约定,工程结算价6200万元,被告甘肃八建天津分公司截止2015年2月11日累计支付原告58425506.55元,尚欠工程款3574493.45元(含工程质量保证金310万元)。被告甘肃八建天津分公司承诺于2015年2月12日支付工程款100万元、于2015年2月15日支付工程款100万元、于2015年6月10日前支付1574493.45元。协议书第二条第四项约定被告甘肃八建天津分公司保证按时足额支付工程款,如有违约每天须支付所欠工程款千分之三的违约金。协议签订后,被告甘肃八建天津分公司于2015年6月30日交付给原告之妻杨洪凤中国农业银行转账支票一张,票面金额1574496.5元,用途为工程款,该支票加盖了被告甘肃八建天津分公司的财务专用章和负责人吴燕婷名章。因原告何庆振无个人入大额支票的银行账户,故将支票收款人填写为案外人天津市西青区重光保温材料厂。但该支票于2015年7月7日因支付密码错误被退票。2015年9月28日,天津市西青区重光保温材料厂起诉被告甘肃八建天津分公司票据付款请求权纠纷一案,何庆振为该案第三人。经审理,本院于2015年12月14日作出(2015)丽民初字第6283号民事判决书,判决被告甘肃八建天津分公司于本判决生效之日起十日内给付天津市西青区重光保温材料厂票据款1574496.5元。被告甘肃八建天津分公司不服判决,提起上诉。2016年3月4日,甘肃八建天津分公司撤回上诉,天津市第二中级人民法院于当日作出(2016)津02民终1065号民事裁定书,裁定准许被告甘肃八建天津分公司撤回上诉,双方均按原审判决执行。2016年6月2日,天津市西青区重光保温材料厂申请强制执行,要求被告甘肃八建天津分公司给付票据款1574496.5元并支付迟延履行期间的债务利息。2016年8月6日,被告甘肃八建集团有限公司支付原告何庆振执行款1620255元。本院认为,被告甘肃八建天津分公司与原告就工程款结算签订了《补充协议书》,原告有权据此主张支付工程款。被告甘肃八建天津分公司未按协议书约定的时间支付所欠款项,确已违约,应承担相应的违约责任。对被告提出违约金过高要求酌情予以减少的抗辩,根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。本案原告未提供证据证明其实际损失数额,本院审查各方当事人履行结算协议情况、过错程度以及预期利益等因素,酌定被告承担支付的违约金标准为以欠付的工程款1574493.45元为基数,按中国人民银行银行同期贷款利率的4倍计算,自2015年6月11日起至判决确定给付工程款之日(即2016年3月14日)止。经计算,违约金应为218496.55元。原告要求被告按每日千分之三的标准计付违约金,超出部分本院不予支持。原告主张违约金计算至工程款实际支付之日止并无依据,本院不予支持。被告甘肃八建天津分公司系八建集团有限公司的分公司,为非法人分支机构,被告八建集团有限公司应对其承担的违约责任承担补充清偿责任。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款,《中华人民共和国公司法》第十四条第一款,《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释(二)》第二十九条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉?的解释》第九十条规定,判决如下:一、被告甘肃省第八建设集团有限责任公司天津分公司于本判决生效之日起十日内支付原告何庆振自2015年6月11日至2016年3月14日期间的违约金218496.55元;二、被告甘肃省第八建设集团有限责任公司对上述给付义务承担补充清偿责任;三、驳回原告何庆振的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22738元减半收取计11369元,由原告何庆振负担10123元,被告甘肃省第八建设集团有限责任公司天津分公司、甘肃省第八建设集团有限责任公司负担1246元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于天津市第二中级人民法院。代理审判员 侯 静二〇一六年九月二十六日书 记 员 张晓晨本判决所依据的相关法律、法规一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。三、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款:公司可以设立分公司。设立分公司,应当向公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。四、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释(二)》第二十九条:当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉?的解释》第九十条:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利的后果。