云南省昆明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云01民终894号 上诉人（原审原告）黄伟，男，汉族，1970年7月5日出生，住广西省浦北县。 委托代理人孙骏熙，云南颐高律师事务所律师，特别授权代理。 被上诉人（原审被告）云南坚基建筑工程有限公司。 住所：云南省昆明市盘龙区北京路金江小区**商铺**。 法定代表人刘永伦，该公司董事长。 委托代理人李伟鑫，云南全鑫律师事务律师，特别授权代理。 上诉人黄伟因与被上诉人云南坚基建筑工程有限公司劳动合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月2日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案经依法报请批准延长审理期限，现已审理终结。 原审法院经审理确认的本案事实是：原、被告双方于2013年10月8日签订劳动合同，期限至2014年10月30日，被告安排原告的工作地为刚果金（特殊情况国内），岗位为挖机手，原告在国外工作期间，每月工资5000元。原告自称是2013年10月9日进入被告公司工作。实际原、被告约定在国内工资每个月是5000元。2014年6月13日，原告被安排去刚果金工作。2014年10月24日，原告向被告提出辞职，并在《员工离职手续移交情况表》签字并办理了离职手续。原告于2015年7月23日向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求：1、被告支付原告2013年10月至2014年3月的加班工资8735.44元；2、被告支付原告2014年1、2、3月的被扣减的基本工资10500元；3、被告赔偿原告失业保险待遇1978元。2015年9月13日，该仲裁院作出盘劳人仲字（2015）230号仲裁裁决书，裁决驳回申请人黄伟的仲裁请求。原告不服该裁决，诉至法院，请求：1、被告支付原告2013年10月至2014年3月的加班工资8735.44元；2、被告支付原告2014年1、2、3月的被扣减的基本工资10500元；3、被告赔偿原告失业保险待遇1978元。原告在国内工作期间领取的工资为：2013年10月领取工资3985元，2013年11月领取工资5255元，2013年12月领取工资5995.40元，2014年1月领取工资5292.80元，2014年2月领取工资4843.45元，2014年3月领取工资4955元。 原审法院认为：一、对于原告要求的2013年10月至2014年3月的加班工资8735.44元。《中华人民共和国劳动法》第三十六条和国务院《关于职工工作时间的规定》第三条的规定，我国现行的标准工时制度是劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十小时。在正常的情况下，任何单位和个人不得擅自延长劳动者的工作时间。此外，由于工作性质及生产经营特点的限制，不能实行标准工作时间的，经有关部门审批后，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制。如果用人单位延长了工作时间，增加了劳动者额外的劳动量，劳动者应当得到合理的报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。同时，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告主张从2013年10月至2014年3月，原告存在加班情况，但从工资表看，此阶段考勤和存在加班的情况，被告均发放了全勤奖和加班工资。原告没有证据证明用人单位延长了工作时间，增加了其额外的劳动量的事实，其诉讼请求不予支持。二、关于原告要求被告支付2014年1、2、3月的被扣减的基本工资10500元。依据原、被告的约定，原告在国内工资每个月是5000元。由于2014年工资表与2013年工资表的制作不相同，2014年被告在制作表格时将基本工资5000元分为基本工资1500元、岗位工资2500元、住房补贴500元、电话补贴250元、其他补贴250元，因此，被告并没有扣减原告的工资，对原告的诉讼请求，不予支持。三、关于原告要求被告赔偿失业保险待遇1978元。《失业保险条例》第十四条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案中，根据被告提供的《员工离职手续移交情况表》记载原告离职类别为“辞职”，离职情况简要说明为“因不能胜任本职工作”，因此，原告情况不符合可以领取失业保险金的情形，不予支持该项诉讼请求。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《失业保险条例》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告黄伟的诉讼请求。 原审判决宣判后，上诉人黄伟不服，向本院提起上诉，请求：请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人原审的诉讼请求。其上诉的主要事实及理由为：一、原审法院认定“上诉人没有证据证明用人单位延长工作时间，增加了其额外的劳动量的事实”于法无据。上诉人原审中提交的《工资表》能够证实上诉人存在加班的事实，原审法院对此也予以认定，但原审又认定上诉人没有证据证明用人单位延长了工作时间，增加了其额外的劳动量的事实，明显前后矛盾。二、原审认定“被上诉人对于上诉人的加班工资均发放了全勤奖和加班工资”与事实不符，且缺乏法律依据。全勤奖并非加班工资，且被上诉人支付给上诉人的加班工资标准远远低于应补发的加班工资。二、原审认定2014年被告在制作表格时将基本工资5000元分为基本工资1500元、岗位工资2500元，住房补贴500元、电话补贴250元、其他补贴250元”与事实不符，且缺乏法律依据。基本工资不包含岗位工资和各项补贴。在原审中，被上诉人明确认可上诉人的基本工资是每月5000元，而依据被上诉人提交的工资表明确证明2014年1至3月的基本工资为1500元，被上诉人明显扣减了上诉人的基本工资。四、原审认定上诉人离职类别为“辞职”与事实不符，上诉人系被被上诉人违法解除劳动合同，被上诉人依法应赔偿上诉人失业保险。综上，请求二审依法改判支持上诉人的上诉请求。 二审中，上诉人未向本院提交的新证据，被上诉人向本院提交了本院（2015）昆民二终字第1360号民事判决，欲证明上诉人主张的加班工资、失业保险及其工资标准在该案中均有明确。经质证，上诉人对于该证据的真实性、合法性予以认可，不认可关联性，认为该判决书上的加班工资2014年6月至2014年10月23日的加班工资与上诉人在本案中主张的加班工资时间段不冲突；对于该判决书中认定的解除劳动关系的原因上诉人不予认可，上诉人就此已提出再审申请；该判决记载领取工资情况，不能证明被上诉人已全部发放了工资，上诉人主张的是基本工资项目减少了。本院对于该证据真实予以确认，对于证明效力本院将结合本案其他证据综合评判。 二审中，经询问上诉人对于原审法院审理确认的案件事实的意见，上诉人对于原审认定的签订合同时间、约定的工资数额、辞职原因有异议，上诉人认为双方签订合同的时间是2014年6月，双方约定国内基本工资5000元而非工资5000元；是上诉人无任何原因将被上诉人辞职，并非上诉人自动辞职。除此之外，对于原审审理确认的其余事实无异议。 被上诉人对于原审审理确认的案件事实无异议，对于上诉人所提事实异议不予认可。 针对上诉人所提事实异议，本院经审查后认为，上诉人对于签订合同的时间所提事实异议因与该合同记载相悖且无有效证据证实，本院不予确认；对于上诉人所说基本工资及工资的问题，本院认为：我国劳动法相关规定，工资总额构成可分为标准工资（或称基本工资）和非标准工资（或称辅助工资），标准工资是指规定的工资标准计算的工资。包括实行工资结构制的基础工资、职务工资、工龄津贴、补贴及浮动升级工资。本案中双方劳动合同约定的国外工作期间的工资为5000元，对于国内工资双方没有书面约定，但双方均认可5000元标准，故原审认定每月工资5000元并无不妥，故对上诉人就此所提异议，本院不予确认。对于上诉人针对解除劳动关系的原因所提事实异议，因与其所签员工离职手续移交情况表记载相悖且无有效证据证实，本院不予确认。经审查，本院对于原审审理确认的案件事实依法予以确认。 综合双方诉辩主张，本案双方当事人争议的焦点为：上诉人要求被上诉人支付加班工资、扣发工资及赔偿失业保险待遇的上诉主张能够得到支持？ 本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，上诉人为支持其主张的2013年10月至2014年3月的加班工资，提交了上述月份的工资表，从工资表上可以反映出上诉人2013年10月工作24天、11月工作30天、12月份工作30天，根据我国目前实行的每日工作8小时，每周工作40小时的标准工时制计算，上诉人的出勤天数确实超过法定的工作天数，根据我国劳动法第四十四条以及劳社部关于职工工作时间及工资折算问题的相关规定，休息日安排劳动者加班工作的，应首先安排补休，不能补休的，则应当支付不低于工资的200%的工资报酬，补休时间应等同一加班时间。现被上诉人无证据证实安排过上诉人补休，故上诉人主张被上诉人支付此期间加班工资于法有据，应当得到支持。至于上诉人向被上诉人支付过的此期间的全勤奖，属于奖金，奖金给付多少是单位可依职权决定，但对于加班工资的计算及给付标准法定，故上诉人已向上诉人支付了全勤奖不能免除其支付加班工资的法定责任。原审对此认定不当，本院予以纠正。至于上诉人主张的2014年1月至3月的加班工资，根据上诉人提交的工资条，在工资构成中已标注有加班工资一栏，且被上诉人加班一定金额的加班工资，现上诉人并无证据证实在已付加班工资以外，其还存在被上诉人的安排下进行加班而未获得相应报酬的事实存在，故对上诉人提出要求支付2014年1至3月份加班工资的主张，本院不予支持。经审查，被上诉人应向上诉人支付的2013年10月至12月份的加班工资金额超过了上诉人主张金额8735.44元，故对于上诉人主张的8735.44元，本院予以支持。二、对于上诉人要求被上诉人支付扣减的基本工资10500元，本院认为，被上诉人自2014年1月起仅只是对标准工资结构进行细划，并没减少基本工资金额，上诉人就此所提上诉主张缺乏事实依据，本院不采信。对于上诉人要求的失业扣除损失，因上诉人无证据证实其不能领取失业损失系被上诉人所致，故对其该主张，本院不予支持。 综上所述，上诉人提出的上诉主张中有事实及法律依据的部分本院予以支持其余部分不予支持。原审判决除对于加班工资的认定及处理有误外，其余事实认定及判决处理正确，故本院对有误之外予以纠正，无误之外予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下： 一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2179号民事判决； 二、由被上诉人云南坚基建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人黄伟加班工资8735.44元； 三、驳回黄伟的其他上诉请求。 二审案件受理费人民币10元，由被上诉人云南坚基建筑工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 审判长  蔡涛 审判员  杨茜 审判员  杨艳 二〇一六年九月十八日 书记员  敖瑞