辽宁省大连市中级人民法院执 行 裁 定 书（2016）辽02执异192号案外人大连福美贵金属贸易有限公司，住所地大连市甘井子区后革街411号-22。法定代表人乔政军，系该公司总经理。申请执行人于量，男，1989年4月11日生，汉族，住辽宁省普兰店市。委托代理人俞陈，男，1975年11月5日生，汉族，住大连市中山区。被执行人大连大显控股股份有限公司，住所地大连市甘井子区。法定代表人代威，系该公司董事长。本院在执行申请执行人于量与被执行人大连大显控股股份有限公司（以下简称大显控股）票据追索权纠纷一案中,案外人大连福美贵金属贸易有限公司（以下简称福美贵金属）向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。案外人福美贵金属称，一、被查封账户为我公司的银行账户。虽然我公司是大显控股投资开办的公司，但我公司与大显控股法人资格独立。依据《最高人民法院关于能否扣划被执行单位投资开办的企业法人的资金偿还被执行人单位债务问题的复函》的规定，法院冻结被执行人投资开办的企业法人账户，用以偿还申请执行人债务是不妥当的。二、被执行人转入我公司账户的资金，已转化为我公司资产。大显控股于2014年6月完成定向增发，增发所得资金全部有固定的用途，无权改变募集资金的用途。三、法院冻结我公司的财产超出被执行人应当履行义务的范围。法院在有可执行财产且实际查封了被执行人的财产的基础上又冻结了我公司的资产，超出被执行人应当履行义务的范围。综上，请求对我公司账户解除强制执行措施。本院查明，于量与大显控股票据追索权纠纷一案，本院作出（2015）大民三初字第79号民事判决：大显控股于本判决生效之日起十日内向于量支付支票金额人民币8000万元及利息等。大显控股对该判决不服，上诉至辽宁省高院。辽宁省高院于2015年10月22日作出（2015）辽民二终字第247号民事判决：驳回上诉，维持原判。因大显控股未履行生效法律文书所确定的义务，于量向本院申请执行。执行过程中，本院于2016年7月1日作出（2016）辽02执恢445、447号民事裁定：冻结大显控股存放于福美贵金属在银行的存款200,000,000.00元，冻结期限12个月。并向渤海银行股份有限公司大连分行下发了协助冻结存款通知书。该银行于同日向本院出具回执，记载：关于福美贵金属在我行的2001234255000978账户存款应冻结200,000,000.00元，已冻结75,450,387.70元，未冻结124，549，612.30元。另查，2013年7月4日大显控股向证监会提交大连控股字第[2013]10号《大连大显控股股份有限公司关于非公开发行股票申请报告》，申请向特定对象非公开发行4亿股A股股票，募集资金用途：用于补充公司流动资金，壮大公司的资本实力，以满足公司未来各项业务发展的资金需求。2013年12月9日证监会作出证监许可[2013]1554号《关于核准大连大显控股股份有限公司非公开发行股票的批复》。2014年6月大显控股以非公开发行方式向大连大显集团有限公司1名特定投资者发行了4亿股A股股票，募集资金总额为13.76亿元，扣除发行费用募集资金净额为人民币13.64亿元，该募集资金已于2014年6月9日到位，并经中勤万信会计师事务所出具的勤信验字[2014]第1021号验资报告验证。2014年7月8日大显控股（甲方）、渤海银行大连分行（乙方）、瑞信方正证券有限责任公司（保荐机构）（丙方）签订《募集资金三方监管协议》。2014年7月19日大显控股发布编号：临2014-22、23董事会决议公告，审议通过了《关于公司拟设立全资子公司大连福美贵金属贸易有限公司的议案》。福美贵金属实际取得大连市工商行政管理局核发的注册号210200000622736《营业执照》的时间为2014年6月6日，注册资本1亿元人民币。2014年10月31日大显控股发布编号：临2014-39董事会决议公告，审议通过了《关于拟对全资子公司大连福美贵金属贸易有限公司增资的议案》，对全资子公司大连福美贵金属贸易有限公司增资5亿元人民币，增资后福美贵金属注册资本6亿元人民币。2014年7月29日大连方圆会计师事务所出具大方设验[2014]30号《验资报告》。2014年10月31日大显控股发布编号：临2014-36董事会决议公告，临2014-39对外投资公告，增资后申请人注册资本为6亿元。另，2014年8月30日大显控股发布《大连大显控股股份有限公司募集资金存放与实际使用情况的专项报告》，该报告载明：募集资金到位后，公司与协议银行及保荐机构瑞信方正证券有限责任公司签署了《募集资金三方监管协议》，2014年7月18日召开的公司第七届董事会第二十四次会议审议通过了增设募集资金专用账户的议案，同意公司子公司福美贵金属在协议银行开设募集资金专用账户，根据募集资金用途把公司用于发展大宗贸易的募集资金存放于福美贵金属开设的募集资金专用账户。2015年1月27日大显控股发布《大连大显控股股份有限公司关于近期募集资金使用情况的公告》(编号：临2015-02)，该公告载明下列事项：一、募集资金使用概述。公司2014年非公开发行股票共募集资金总额13.76亿元，扣除发行费用，募集资金净额13.64亿元。截止2015年1月19日，经瑞信方正批准同意使用的募集资金总额为3.2亿元，其中2.5亿元用于大宗贸易，其余用于偿还银行贷款及利息。剩余募集资金10亿余元，其中4.67亿元结存在全资子公司福美贵金属在渤海银行开设的保证金账户中并且已转入募集资金专用账户，3.4亿元在福美贵金属账户中转为定期存单，2.13亿元用于与天津大通铜业贸易业务的预付款。二、募集资金使用情况：1、保证金账户资金。为防范上述突发性诉讼及账户查封，在募集资金划入募集资金专用账户后，我公司同时在募集资金的存管银行渤海银行大连分行另开立保证金账户，在资金留存的情况下保障资金最大限度的安全，现保证金账户余额共计467，730，000.00元。该项资金已经转入公司募集资金专项账户。2、定期存单资金。福美贵金属成立后，为方便开展大宗贸易及日常财务结算，福美贵金属开立了基本账户，资金往来均在基本户中完成。为了保证福美贵金属收益最大化，保护中小股东的利益，福美贵金属将6亿资本金中3.4亿元按活期计息存款转为定期，大幅增加了利息收益。三、后续整改措施。公司剩余的募资资金中，结存在渤海银行开设的保证金账户中的467，730，000.00元已经转入公司募集资金专用账户；在福美贵金属账户中转为定期存单的340，000，000.00元属于福美贵金属注册资本金，我公司拟将上述存单账号作为新的募集资金监管账户；用于铜贸易业务的预付款的213，000，000.00元，待铜的价格回调完成此笔交易。2015年3月6日大显控股发布《大连大显控股股份有限公司董事会决议公告》（编号：临2015-21号公告），该公告载明：鉴于近期大宗贸易市场行情低迷，以及公司及福美贵金属目前还有两笔大宗贸易业务尚未完成，为了保证募集资金收益最大化，公司拟将福美贵金属开设的募集资金专户中存储的4.59亿元募集资金转存为定期存单。另查，2015年4月29日，瑞信方正证券有限责任公司《关于大连大显控股股份有限公司2014年度募集资金存放与使用情况的核查意见》“三、募集资金管理情况”记载：2014年7月18日，大连控股召开第七届董事会第二十四次会议审议通过了《关于增设募集资金专用账户的议案》，同意公司子公司福美贵金属在渤海银行股份有限公司大连沙河口支行开设募集资金专户，用于公司非公开发行股份募集资金的存储和使用。2016年4月28日，大通证券股份有限公司《关于大连大显控股股份有限公司2015年度募集资金存放与使用情况之专项核查报告》“二、募集资金的存放、使用及专户余额情况（二）截止2015年12月31日募集资金专用账户余额情况”记载：截至2015年12月31日，公司募集资金专户余额为607,138,187.10元，其中渤海银行大连分行2001234255000978账户余额为183,138,187.10元。“六、募集资金使用与存放存在的问题（三）募集资金账户和公司自有资金账户混淆”记载：截至2015年11月30日，公司累计达635,138,187.10元募集资金未存放于募集资金专户中，募集资金专户余额几乎为零。“七、募集资金使用和存放的整改规范过程（三）”记载，公司2015年12月4日召开的第八届董事会第四次会议对公司募集资金账户进行了规范和整理，并审议通过将公司截止2015年11月30日募集资金余额635,138,187.10元整存储于以下经审议通过的账户，其中渤海银行股份有限公司大连分行2001234255000978账户余额为211,138,187.10元。本院认为，以福美贵金属名义开设的募集资金专用账户中存储和使用的资金是否为被执行人大显控股所有以及查封被执行人的财产是否属于超标的查封系本案的争议焦点所在。结合本案已查明的事实，本院认为，根据以下事实可以确定被执行人大显控股系所募集资金的所有人：一、根据大连控股字[2013]10号《大连大显控股股份有限公司关于非公开发行股票申请报告》以及证监会证监许可[2013]1554号《关于核准大连大显控股股份有限公司非公开发行股票的批复》，可以确定被执行人大显控股系该非公开发行股票的发行人；二、该募集资金经中勤万信会计师事务所出具的勤信验字[2014]第1021号验资报告验证已存入大显控股开立的募集资金专用账户；三、大显控股（甲方）、渤海银行大连分行（乙方）、瑞信方正证券有限责任公司（保荐机构）（丙方）签订的《募集资金三方监管协议》第一条“甲方已在乙方开设募集资金专项监管账户......该专户仅用于甲方2014年非公开发行股票募集资金的存储和使用，不得用作其他用途”；四、根据《上海证券交易所上市公司募集资金管理办法（2013年修订）第二条、第十一条的规定，上市公司募集资金是上市公司通过公开或非公开方式对外募集而来且用于公司经营使用的资金，该资金的归属应当属于募集该资金的上市公司所有；五、2012年10月17日大连控股发布《大连大显控股股份有限公司第七届董事会第三次会议决议公告》，明确说明大显控股“募集资金数额为13.76亿元，用途为扣除发行费用后的募集资金净额将全部用于补充公司的流动资金，壮大公司的资本实力，以满足公司未来各项业务发展的资金需求”；六、福美贵金属是被执行人大显控股全资设立的子公司，大显控股占股100%，福美贵金属的设立和增资都是使用大显控股募集来的资金。上述事实及规定足以证明所募集资金为被执行人大显控股所有。关于案外人主张法院无权对公司注册资本采取强制执行措施一节，注册资本是公司制企业章程规定的全体股东或发起人认缴的出资额或认购的股本总额，并在公司登记机关依法登记。法院有权对被执行人所有的该项财产采取强制执行措施，案外人的请求于法无据，本院不予支持。关于案外人主张对其所有财产的查封属于超标的查封一节，因其未提供法院所查封财产标的额已大于本案执行标的的相关证据，属证据不足，本院对此请求不予支持。综上，本院将存储于福美贵金属名下的存款认定为被执行人大显控股的财产予以冻结的执行措施正确。案外人福美贵金属所提异议理由不成立，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条和《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条之规定，裁定如下：驳回案外人大连福美贵金属贸易有限公司的异议。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。审 判 长  吴欣欣审 判 员  王 冰代理审判员  吕 颖二〇一六年九月二十一日书 记 员  李晓研