河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫05民终1685号上诉人（原审被告）：安阳市公安局北辰分局。法定代表人：某某某，局长。委托诉讼代理人：李春明，河南彰德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王亮，男。被上诉人（原审被告）：安阳市北关区彰东街道南漳涧村村民委员会。法定代表人：某某某，该村委会主任。委托诉讼代理人：赵卫国，河南正义彰律师事务所律师。原审被告：安阳市公安局。法定代表人某某某，局长。委托诉讼代理人：杨进，安阳市公安局职员。上诉人安阳市公安局北辰分局（以下简称安阳北辰分局）因与被上诉人王亮、安阳市北关区彰东街道南漳涧村村民委员会（以下简称南漳涧村委会）、原审被告安阳市公安局提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安阳市北关区人民法院（2014）北民初重字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人安阳市公安局北辰分局的委托代理人李春明，被上诉人王亮，被上诉人南漳涧村委会的委托代理人赵卫国，原审被告安阳市公安局的委托代理人杨进到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。安阳市公安局北辰分局上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一、安阳市公安局北辰分局与王亮之间不是雇佣关系。被上诉人王亮是受被上诉人南漳涧村委会指派到派出所协助工作，南漳涧村委会为王亮发放工资，王亮与南漳涧村委会之间存在雇佣关系。原审判决上诉人安阳市公安局北辰分局承担雇主替代赔偿责任，显属错误。二、本案的赔偿责任主体是南漳涧村委会，而非安阳市公安局北辰分局。王亮与南漳涧村委会之间存在雇佣关系，雇员王亮在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主南漳涧村委会应当承担赔偿责任。本案的赔偿责任主体是南漳涧村委会，而非安阳市公安局北辰分局。原判决以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》为依据，判决上诉人安阳市公安局北辰分局赔偿王亮损失181572.51元，明显不当。另外，王亮受伤后经住院治疗，后经北关区法院委托对其进行伤残鉴定，安阳威校法医临床司法鉴定所出具鉴定意见，该鉴定意见对王亮的鉴定依据是错误的，××致残等级》标准，应按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准来评定。被上诉人王亮辩称：被上诉人个人不应承担30%责任，是上班期间出的事情。一审判决后，王亮本来要上诉，过了上诉期，没有上诉。被上诉人王亮是在上班期间出的事故，不应按道路交通事故来说，被上诉人王亮是受南漳涧村村民委员会指派到安阳市公安局曙光派出所协助工作，具体定性由法院来定。原审法院依法委托安阳威校法医临床司法鉴定所进行的伤残鉴定，该鉴定意见依据正确，上诉人从诉讼开始就没有提出鉴定依据问题，过了这几年才提出，理由不能成立，被上诉人也不同意重新鉴定。请求依法公正处理。被上诉人南漳涧村委会答辩称：南漳涧村委会不应承担责任。一、王亮于2009年10月20日已经被派出所辞退，当时派出所所长电话通知的村委会主任宋常明，所以村委会发工资发到2009年底就不再发了。且在原审中提供了附近苏家村、李家庄、杏花村的证明，当时派出所辞退这一批人都是电话通知的。当时全省公安厅辞退治安员有文件。一审提交过证据，2008年11月13日省公安厅出台关注民生服务群众八项规定，第五项协管员的整顿工作。王亮被辞退了，其后去派出所帮忙与村委会没有任何关系。二、王亮是驾驶警车发生的交通事故，王亮本人没有警车驾驶资格，公安部89号令，警车管理规定第14条，警车应由警车所属单位人员驾驶，实习期内的警察都不得驾驶。派出所指派王亮驾驶警车，超出了王亮的工作范围，这个责任应由派出所承担。三、关于鉴定依据，王亮发生事故后，其有权利选择是交通事故责任还是雇佣关系，所以鉴定依据没有问题。上诉人的上诉理由不能成立，原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告安阳市公安局陈述意见称：安阳市公安局是北辰分局的上级单位，不是承担责任的主体，安阳市公安局的意见与安阳市公安局北辰分局意见一致。王亮向一审法院起诉请求：王亮受被告南漳涧村委会指派到被告安阳市公安局下属派出所履行职务时受伤，被告应共同承担赔偿责任。请求依法判令被告向原告赔偿各项费用共计283909.21元。一审法院认定事实：原告王亮系被告南漳涧村委会村民，受被告南漳涧村委会指派到被告安阳北辰分局协助工作，被告南漳涧村委会给王亮每月发放工资。2010年3月2日0时30分许，原告驾驶豫E×××××警小型普通客车载民警蒋松涛、贾秀民出警时，在安阳市安漳大道CNC200591线杆处，与王利霞醉酒驾驶的豫E×××××号轿车相撞，造成原告、蒋松涛、贾秀民受伤，车损两辆的交通事故。2010年3月4日，安阳市公安交通警察支队作出安公交认字（2010）第108号道路交通事故认定书，认定王利霞负事故的主要责任，王亮负事故的次要责任。事故发生后，原告被送往安阳市第三人民医院住院治疗，经诊断为：1、左侧眼眶内侧壁骨折；2、左胫骨平台骨折；3、左足第四跖骨骨折；4、左眼眶软组织损伤；5、头外伤综合症；6、肢体软组织损伤；7、左膝后叉韧带撕脱性骨折。原告于2010年6月21日出院，住院111天，花费住院费19557元（原告支付4000元，安阳北辰分局为原告垫付医疗费10000元、王利霞为原告垫付部分医疗费用）。出院医嘱载明：继续卧床休息，加强功能锻炼；不适随诊；1-5月来院复诊。原告于2010年5月16日在安阳市眼科医院门诊治疗，经诊断为：眼睑瘢痕，视神经挫伤。2011年4月20日，安阳威校法医临床司法鉴定所作出安威校司鉴所（2011）临鉴字第147号司法鉴定意见书，鉴定意见为王亮伤残等级为八级。原告支付鉴定费800元。原告住院期间由其妻子陈娜护理。原告为非农业户口，系家中独子。母亲卢清花1951年3月23日生，其因身体受伤，丧失劳动能力。原告有子女二人，长子王裕皓2005年10月26日出生，次子王裕博2009年9月13日出生。另查明，被告安阳北辰分局系由原安阳市北关公安分局和曙光派出所等警务机制改革后新成立的，原曙光派出所的相应权利、义务由新成立的安阳北辰分局接受。一审法院认为，原告王亮虽然是受被告南漳涧村委会指派到原安阳市曙光派出所协助工作，由被告南漳涧村委会为原告发放工资，但原告王亮并不向被告南漳涧村委会提供劳务，被告南漳涧村委会也不对王亮进行管理，对原告王亮进行管理并接受其劳务的是原安阳市曙光派出所，与原告王亮存在真实劳务关系的是原安阳市曙光派出所。原告发生交通事故受伤是在原告执行原安阳市曙光派出所安排的工作时受伤，原安阳市曙光派出所应对原告的损害后果承担相应的赔偿责任，因原安阳市曙光派出所的权利、义务已由警务机制改革后新成立的安阳北辰分局接受，故原安阳市曙光派出所的责任应由被告安阳北辰分局承担。原告王亮系因交通事故受伤，在交通事故中，原告王亮负事故的次要责任，故本院确定由被告安阳北辰分局承担原告损失70%的赔偿责任。对于原告花费的医疗费19557元，鉴定费800元，于法有据，本院予以支持；根据原告的伤情，本院确定原告的误工时间计算至定残日前一日为414天，原告请求按2010年度城镇居民可支配收入15930.26元／年的标准计算误工费，并无不当，误工费为18068.8元；原告住院期间由其妻子陈娜护理，原告请求护理费标准按照2010年度河南省居民服务业和其他服务业收入22438元／年计算，符合法律规定，护理时间本院酌定为200天，护理费为12294.79元；原告住院111天，住院伙食费按每天30元计算为3330元，营养费按每天10元计算为1110元；根据原告及陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费酌定为400元；原告经鉴定构成八级伤残，原告请求按照2010年度河南省城镇居民人均可支配收入15930.26元／年计算20年的30%即95581.56元，于法有据，本院予以确认；被抚养人生活费，原告请求按照2010年度河南省城镇居民人均消费支出10838.49元／年的标准计算，不违反法律规定，原告母亲卢清花的生活费为65030.94元（10838.49元／年×20年×30%），原告长子王裕皓的生活费为21135.06元（10838.49元／年×13年×30%÷2），次子王裕博的生活费为27638.15元（10838.49元／年×17年×30%÷2）；以上原告的损失合计264946.3元，原告自认其仅支付医疗费4000元，对于不是原告支付的医疗费5557元（19557－10000－4000）应予扣除，扣除该费用后，原告的损失为259389.3元，被告安阳北辰分局承担原告损失的70%为181572.51元；原告因交通事故造成八级伤残，精神上受到了一定的损害，原告请求被告赔偿精神损害抚慰金10000元，并无不当，本院予以支持，扣除被告安阳北辰分局垫付的10000元后，被告安阳北辰分局应再赔偿原告181572.51元。因被告安阳北辰分局承担的是雇主替代赔偿责任，被告安阳北辰分局承担赔偿责任后，可以向相关赔偿义务人追偿。被告安阳市公安局系被告安阳北辰分局的上级单位而不是用人单位，原告请求被告安阳市公安局承担责任，于法无据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告安阳市公安局北辰分局于本判决生效后十日内赔偿原告王亮各项损失共计181572.51元；二、驳回原告王亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5559元，由原告王亮负担1628元，由被告安阳市公安局北辰分局负担3931元。本院二审期间，当事人没有提供新证据。经审理查明事实与原审查明事实相同。本院认为：王亮是在执行原安阳市曙光派出所安排的工作时发生交通事故受伤，原安阳市曙光派出所作为用工主体应对王亮的损害后果承担相应的赔偿责任。因原安阳市曙光派出所的权利、义务已由警务机制改革后新成立的安阳北辰分局接受，故原安阳市曙光派出所的责任应由安阳北辰分局承担。原审法院依法委托安阳威校法医临床司法鉴定所对王亮伤残程度进行鉴定，安阳威校法医临床司法鉴定所于2011年4月20日作出安威校司鉴所（2011）临鉴字第147号司法鉴定意见书，鉴定意见为王亮伤残等级为八级。上诉人在原一审、二审、再审及重审均未对该鉴定意见提出异议，上诉人于本案重审后的二审期间提出鉴定依据标准适用问题，理由不能成立，对其请求不予采纳。综上所述，安阳市公安局北辰分局的上诉理由不能成立，安阳市公安局北辰分局请求不承担赔偿责任，本院不予支持。原审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3931.50元，由上诉人安阳市公安局北辰分局承担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  武丽霞审判员  苗 飞二〇一六年九月二十九日书记员  殷双利