镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书（2015）徒商初字第00167号原告：镇江鑫煌钢材贸易有限公司，住所地江苏省镇江市。法定代表人：王乐德，该公司总经理。委托诉讼代理人：俞仁明，江苏中坚汇律师事务所律师。被告：江苏盐城二建集团有限公司，住所地江苏省阜宁县。法定代表人：肖春虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙成山，江苏苏誉律师事务所律师。原告镇江鑫煌钢材贸易有限公司（以下简称鑫煌贸易公司）与被告江苏盐城二建集团有限公司（以下简称盐城二建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月16日立案受理后，依法由代理审判员壮蓓适用简易程序进行审理，后裁定转为普通程序，于2015年12月4日、2016年1月28日、2016年8月31日公开开庭进行了审理。原告鑫煌贸易公司的委托诉讼代理人俞仁明、被告盐城二建公司的委托诉讼代理人孙成山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫煌贸易公司向本院提出诉讼请求：被告给付钢材款2734276元及逾期付款违约金；负担诉讼费用。事实和理由：2013年10月15日，原告与被告的“泗洪县青阳镇大楼社区北区工程项目部”（项目部合同经办人：孙璇）签订钢材买卖合同，约定原告供给该项目部钢材2600吨，合同对价格、交货等进行了约定。合同签订后，原告按约供货，被告未按约支付货款，仅支付利息145000元，至今欠钢材款2734276元，原告诉至法院。被告盐城二建公司辩称：1.涉案建设工程由被告承建，被告指派项目经理吴高负责具体施工，被告与孙璇没有任何关系，孙璇与原告订立合同未经被告授权，系孙璇个人行为，应由孙璇个人承担合同责任；2.原告主张按月息2%计算违约金过高，应当调整；3.原告自认被告支付14.5万元，应当扣减欠款本金。请求驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（证据目录附后），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对各方无争议的事实，本院认定如下：2013年9月10日，泗洪县亿泰实业有限公司（以下简称泗洪亿泰公司）与被告盐城二建公司签订《建设工程施工合同》，约定由盐城二建公司承建泗洪县青阳镇大楼社区北区二期工程（22栋）土建安装工程，开工日期2013年9月10日，竣工日期2014年3月10日，建筑面积暂定57479平方米。2015年6月12日，双方签订《解除建筑施工合同协议书》，约定：鉴于种种原因，双方无法履行原合同，自愿解除原合同中所有承包的施工项目，原合同约定共建22栋楼，已开工建设12栋楼，余下10栋楼未启动建设。2015年6月24日，泗洪亿泰公司与盐城二建公司再次签订《建设工程施工合同》，约定：被告承建泗洪县青阳镇大楼社区北区二期一标段工程，承包范围：8栋楼（3、4、13、14、19、20、28、29）土建及安装。上述工程现已建设完工。2013年9月16日，吴高与孙璇签订《建设工程施工管理协议书》（协议抬头注明的双方为盐城二建公司、孙璇），约定：盐城二建公司与泗洪亿泰公司签订的青阳镇大楼社区北区二期工程施工合同，盐城二建公司将此工程交由孙璇施工承包管理，为保证该工程的质量、安全等各项工作符合相应规范要求，决定应聘孙璇为该工程的项目负责人，负责该工程的质量、安全、进度、效益。2013年10月15日，孙璇与原告签订《钢材采购合同》（甲方“供货方”为原告，乙方“需货方”为盐城二建公司泗洪县青阳镇大楼社区北区工程项目部，合同落款处乙方由孙璇签名，加盖项目部印章），约定：乙方因泗洪县青阳镇大楼社区北区工程建设需要，向甲方购买钢材，总供应量不少于2600吨。乙方根据工程进度，分批向甲方购进钢材。钢材交货地点为泗洪县青阳镇大楼社区北区工地。合同关于“付款方式及违约”条款约定：甲方同意为乙方供货600吨后，必须付清300吨货款，另300吨作为垫资货款按月息1分计算，后2000吨为现金结算。垫资货款到2014年5月15日前付清，如到期不能付清，每逾期一天，按照货款总金额的千分之二结算。合同签订后，原告陆续供应钢材。2014年1月26日，孙璇签署《钢材供应结算单》二份，确认自2013年10月16日至2013年11月20日，原告累计供应钢材602.373吨，货款2312828.77元；2013年11月20日至2013年12月24日，原告供应钢材107.938吨，货款421447.6元，货款合计2734276元。此后，原告收取孙璇因逾期付款支付的利息145000元。本院认为，本案的争议焦点是：孙璇向原告采购钢材的行为是否构成表见代理。本院认定孙璇的行为构成表见代理。根据法律规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，被告盐城二建公司否认孙璇在涉案工程有代理权，原告也未举证证明孙璇曾持有被告的授权委托手续，孙璇的行为属于无权代理行为，但孙璇的行为客观上具有代理权表象，使相对人有理由相信其有代理权：理由如下：（1）从原告提供的《钢材采购合同》可见，孙璇系以盐城二建公司的名义与原告建立合同关系，合同加盖了项目部印章，客观上具备代理权表象；且根据合同约定，孙璇向原告采购的钢材系用于盐城二建公司承建的涉案工程，并非其个人使用。（2）盐城二建公司在庭审中多次陈述吴高系涉案工程的项目经理，其提供的签订于2015年6月24日的《建设工程施工合同》、吴高的二级建造师注册证书也表明吴高在涉案工程上的职务身份，吴高代表盐城二建公司与孙璇签订《建设工程施工管理协议书》，聘请孙璇为涉案工程项目负责人，孙璇作为被聘请的项目负责人，对外采购建筑材料，具有一定的代理权表象。（3）公安机关就涉案工程向泗洪县青阳镇大楼社区管理办公室调取的《农民工工资支付情况和规范劳务派遣专项检查用人单位自查表》填报信息中载有孙璇的姓名和项目部印章，公安机关向青阳镇政府工作人员陈某及负责涉案工程监理工作的王某调查时，二人均陈述盐城二建公司在涉案工程施工期间的负责人系孙璇，进一步印证孙璇的施工负责人身份。（4）原告与孙璇签订合同时，涉案工程确系盐城二建公司承建，施工期间，孙璇系吴高聘请的项目负责人，且孙璇持有项目部印章，可以认定原告在签订采购合同时主观上善意无过失。综上，孙璇的行为构成表见代理，其行为后果应由盐城二建公司承担。根据孙璇签署的结算单，被告共欠钢材货款2734276元，被告应当按此金额付款。对于原告要求支付违约金的诉讼请求，本院认为，采购合同关于付款约定：供货达600吨时，原告同意将其中300吨货款作为垫资，付款时间为2014年5月15日，期间按月息1分计收利息。该约定不违反法律规定，应当适用，经计算，自2013年11月20日至2014年5月15日，300吨垫资货款的利息总额为67842元（2312828.77元÷2×1%÷30天×176天）。对上述300吨垫资以外的货款被告应当即时支付，但被告未按约付款，因双方对该部分货款未及时支付的违约责任并无直接约定，原告按月利率2%计算没有法律依据，本院依法参照中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率（年利率5.6%上浮50%）计算利息损失，2013年12月25日至2014年5月15日的利息总额为51564元[（2312828.77元÷2+421447.6元）×5.6%×1.5÷365天×142天]。因被告未在2014年5月15日前付清300吨垫资货款，属于违约，需按货款总金额的日千分之二计算违约金，但该违约金计算标准明显过高，本院综合考虑本案合同履行情况、结算情况、当事人损失程度等因素，酌情调整为中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍，自2014年5月16日至2015年5月15日，违约金总额为298583元（2734276元×5.6%×1.95）。上述利息、违约金合计417989元。被告抗辩原告自认的已付款145000元应抵扣本金，本院认为，根据相关规定并结合双方关于垫资货款利息及违约责任的约定，在被告违约情形下，应首先冲抵利息及违约金，冲抵后，被告尚欠违约金272989元（截至2015年5月15日）。综上所述，原告要求被告给付货款本金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；对原告要求支付违约金的诉讼请求本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：被告江苏盐城二建集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告镇江鑫煌钢材贸易有限公司货款2734276元，违约金272989元（截至2015年5月15日）及自2015年5月16日起至实际给付之日的违约金（以本金2734276元，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费28675元，由被告江苏盐城二建集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  李卉代理审判员  壮蓓人民陪审员  沈伟二〇一六年九月二十六日书 记 员  乐毅附：法律条文《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。附：证据目录（一）原告鑫煌公司提供证据：1.2013年10月15日，《钢材采购合同》一份，拟证明：原、被告签订钢材买卖合同，合同经办人是孙璇，指定收货人是钱菊香、夏桂林；2．送货单十一份、结算单二份，拟证明：原告供应钢材710.311吨，金额2734276元；3．对账单、证明各一份，拟证明：截至2014年5月20日，被告欠货款本金2734276元，利息113376元（被告支付的14.5万元利息已经扣除）；4．申请法院调取的施工合同、解除施工合同协议书各一份，拟证明：被告承建涉案工程；5.申请法院调取的原告向镇江市公安局丹徒分局报案笔录、公安机关向相关部门及人员调查取证材料一组（《农民工工资支付情况和规范劳务派遣专项检查用人单位自查表》、盐城二建公司向开发公司出具的《情况说明》、签订于2015年6月24日的《建设工程施工合同》、公安机关向泗洪县青阳镇政府工作人员陈某的询问笔录、向宿迁市建设工程监理中心有限公司监理王某的询问笔录），拟证明：孙璇系盐城二建公司在涉案工程的项目负责人。（二）被告盐城二建公司提供证据：1.2015年6月24日，《建设工程施工合同》一份，拟证明：盐城二建公司最终承建8栋楼的项目经理和场地负责人是吴高，并非原告所述的孙璇，进一步证明孙璇的行为系其个人行为，未经盐城二建公司授权委托；2.2013年9月16日，《建设工程施工管理协议书》一份，拟证明：涉案工程项目经理是吴高，孙璇无权代表盐城二建公司签订合同；3．吴高的二级建造师注册证书一份，拟证明：吴高是被告派驻的项目经理。