江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终5665号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市建邺区江东中路108号万达广场C座16-18层。主要负责人：朱国平，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司总经理。委托诉讼代理人：邱中林，江苏融悦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王培丽，女，1990年8月14日出生，汉族。委托诉讼代理人：蔡仿仿，江苏协恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：戴雅琴，女，1978年10月18日出生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安保险江苏分公司）因与被上诉人王培丽、戴雅琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初4388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险江苏分公司上诉请求：1.撤销一审判决，对王培丽的伤残等级重新鉴定，待重新鉴定后依法认定王培丽残疾赔偿金和精神抚慰金；2.被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一审判决认定被上诉人王培丽在本次交通事故中构成十级伤残，证据不足。南京两江司法鉴定所作出的鉴定意见书认定王培丽右胫腓骨骨折构成十级伤残，属于鉴定时机错误，且法律法规依据错误。首先，被上诉人王培丽伤处内固定在位不符合鉴定时机，且其伤处内固定在位，势必影响活动度，故鉴定结论不客观，应待内固定取出后再行评残。其次，鉴定意见书引用《南京地区人体伤残程度司法鉴定作业指导书》的相关标准定残，依据错误。该文件不能作为评残依据。本次鉴定系被上诉人王培丽单方委托，鉴定的检材未经我方质证，鉴定程序违法，鉴定意见不能作为定案依据。一审法院依据南京两江司法鉴定所出具的鉴定意见作为定案依据，属于事实认定错误，应当在内固定取出后重新鉴定伤残等级，计算残疾赔偿金、精神抚慰金。王培丽辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。1.案涉鉴定意见虽系王培丽单方委托，但检材均经过当庭质证，上诉人也没有提出异议，所以保险公司要求重新鉴定的理由不能成立。2.《南京地区人体伤残程度司法鉴定作业指导书》目前没有废止，也没有出台新的标准，所以南京两江司法鉴定所依据该文作出的鉴定意见是正确的。戴雅琴未发表答辩意见。王培丽向一审法院起诉请求：其因本次交通事故造成损失138667.49元（其中医疗费36344.59元、住院期间伙食补助费680元、营养费1620元、误工费8598.90元、护理费7760元、交通费1000元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费158元、鉴定费2360元和车损800元），要求两原审被告赔偿损失127946.99元。一审法院认定事实：2015年9月26日7时08分许，王培丽骑电动自行车，沿南京市江宁区双龙大道由南向北行驶至上元大街路口时，与沿上元大街由东向西通过路口戴雅琴驾驶的苏A×××××号小型轿车发生碰撞，造成王培丽受伤及两车损坏的交通事故。南京市公安局江宁分局交通巡逻警察大队认定戴雅琴负事故次要责任，王培丽负事故主要责任。苏A×××××号小型轿车在平安保险江苏分公司投保了交强险、保额50万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。王培丽受伤后入江宁医院治疗，医院诊断：1.右胫腓骨粉碎性骨折；2.多处挫擦伤。南京两江司法鉴定所于2016年3月25日作出宁两江所[2016]临鉴字第16号法医临床司法鉴定意见书，结论为：1.王培丽右胫腓骨骨折构成十级伤残；2.王培丽误工期限自受伤之日起至本次定残前一日止，伤后护理期限和营养期限各90日。王培丽为此支付鉴定费2360元。王培丽伤后用去医疗费46344.59元、交通费500元和残疾辅助器具费158元（拐杖），损失营养费1620元（营养期限90天，每天18元）、住院期间伙食补助费680元（住院34天，每天20元）、护理费7280元（护理期限90天，其中住院24天由护工护理，每天140元，出院后56天，每天70元，另10天护理费由戴雅琴垫付）、残疾赔偿金74346元（2015年江苏省城镇居民人均可支配收入37173元，王培丽伤情构成十级伤残，赔偿年限20年，赔偿系数0.1）和精神损害抚慰金2000元。交通事故造成电动自行车损坏，平安保险江苏分公司定损为800元。王培丽受伤后，平安保险江苏分公司支付医疗费1万元。王培丽提供江宁区八号地食品店（以下简称食品店）出具的证明和2015年8月15日至2016年2月29日银行发放工资账号交易记录，主张其在食品店从事销售代表工作，实行每月底薪2000元加提成的工资制度，要求按照每月2866.30元赔偿3个月的误工损失8598.90元。根据银行交易记录，2015年7月至9月三个月平均工资2863.64元，一直发放到2015年12月，王培丽未提供2016年3月至4月银行发放工资账号的交易记录。故对王培丽主张的误工损失按照1个月计算为2863.64元。上述事实，有道路交通事故认定书、交强险保单、商业三者险保单、医疗费发票、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、银行发放工资明细、误工证明和当事人陈述等证据证实。一审法院认为，公民健康权、财产权受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿，仍有不足的由侵权人予以赔偿。本次交通事故发生在机动车与非机动车之间，戴雅琴负事故次要责任，故王培丽因本次交通事故造成的损失先由平安保险江苏分公司在交强险限额内赔偿，超过交强险限额的部分由平安保险江苏分公司在商业三者险限额内承担40%的赔偿责任。王培丽因本次交通事故造成十级伤残，但其负事故主要责任，故确定由平安保险江苏分公司在交强险限额内赔偿王培丽精神损害抚慰金2000元。平安保险江苏分公司对于王培丽伤后医疗费超过1万元的部分，要求按照10%比例计算非医保用药，对此平安保险江苏分公司未提供相应证据予以证实，故对其抗辩意见，不予采信。经审核，王培丽损失136592.23元，由平安保险江苏分公司在交强险限额内赔偿97947.64元，其余损失38644.59元的40%即15457.84元由平安保险江苏分公司在商业三者险限额内赔偿。扣除平安保险江苏分公司已付医疗费1万元后，平安保险江苏分公司还需再赔偿王培丽损失103405.48元。戴雅琴经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院作出判决:一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司赔偿王培丽损失103405.48元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；二、驳回王培丽的其他诉讼请求。一审案件受理费1040元，减半收取520元，鉴定费2360元，合计2880元，由王培丽负担2016元，戴雅琴负担864元。二审期间，当事人均没有提交新证据，本院经审理，对一审查明的事实予以确认。本案二审的争议焦点为：案涉鉴定意见能否作为本案定残及认定残疾赔偿金、精神抚慰金的依据。本院认为，案涉鉴定意见系王培丽经治疗后临床体征已经稳定，符合评残条件的情况下自行委托南京两江司法鉴定所作出，委托程序并不违法，鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定材料真实合法，并附有相关检查照片、影像片图，应予采信。平安保险江苏分公司在一审庭审中对该鉴定意见无异议，未申请重新鉴定，而是对伤残赔偿金及精神抚慰金的数额提出异议。一审判决对该鉴定意见予以采信，并无不当。现平安保险江苏分公司上诉提出不认可鉴定意见，但未能提供充分证据证明该鉴定意见存在应当重新鉴定的法定情形，亦未提供足以推翻该鉴定意见的相反证据，本院对平安保险江苏分公司申请重新鉴定不予准许。综上，平安保险江苏分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费663元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邓 玲审 判 员  周家明代理审判员  李任飞二〇一六年九月二十八日书 记 员  郭 尧书 记 员  魏 璇