湖南省汝城县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1026民初610号原告：陈乡文，男，1960年3月15日出生，汉族，农民，住湖南省汝城县。委托诉讼代理人：李江敏（系原告陈乡文的妻弟），男，1967年6月16日出生，汉族，住湖南省汝城县。被告：何胜波，男，1973年10月21日出生，瑶族，农民，住湖南省汝城县。委托诉讼代理人：朱兰滨，男，湖南水正兰律师事务所律师。被告：陈战全，男，1970年2月7日出生，汉族，农民，住湖南省汝城县。委托诉讼代理人：陈安全（系被告陈安全的哥哥），男，1965年6月5日出生，汉族，农民，住湖南省汝城县。被告：何小春，男，1955年2月14日出生，汉族，住湖南省汝城县。被告：何小龙，男，1965年4月14日出生，汉族，住湖南省汝城县。被告：张传其，男，1952年11月26日出生，汉族，住湖南省汝城县。被告：康征军，男，1973年1月15日出生，汉族，住湖南省汝城县。被告：郭明灯，男，1958年12月1日出生，汉族，住湖南省汝城县。原告陈乡文与被告陈战全、何胜波、何小春、何小龙、张传其、康征军、郭明灯承揽合同纠纷一案，本院于2016年7月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理；以上当事人及诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈乡文向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令各被告赔偿原告因劳务伤害所发生的伤残赔偿金80480元、医疗费57000.1元、后续治疗费5000元、误工费38248元、护理费5400元、交通费1350元，合计187478.1元；2、由被告共同承担本案诉讼费。事实与理由：2015年被告何胜波以包工不包料的方式承揽被告陈战全房屋一套，何胜波先后雇请了何小龙、何小春、康征军等人对其所承揽的房屋工程进行施工，原告于2015年4月17日受何胜波雇请前往该工地施工，事前被告何胜波对原告的劳务工资所承诺的给付方式是以房屋面积68元/m2计算，由何胜波给付，2015年8月8日房屋施工进展到二层顶板模板装配，由于被告在施工中所采用的安全防范和保护措施不够合理和完善，导致原告在施工的过程中从模板架摔下而受伤致残。综上所述，被告何胜波是包工头（雇主），因其安全设施不到位导致事故发生，被告陈战全是财产受益人，对安全也有监督责任，其余五被告是原告的施工合伙人，上列被告应依法赔偿原告的损失。何胜波辩称：1、何胜波与原告不是雇请关系，系一起包工承建；2、事故的发生是原告自己未尽安全注意义务，存在重大过错，所有后果应全部由原告承担，事发时原告作为完全民事行为能力人，且长期参与建筑施工，不走架设的桥板和楼梯，而是从新砌的砖头上行走，完全不按安全规则操作，不听同事劝阻，过错明显；3、原告的司法鉴定是单方委托，其中的误工期护理期与医嘱明显不符。陈战全辩称：1、陈战全是以包工不包料的形式将房屋建设承包给原告及被告何胜波、何小春等人，施工方法、施工时间、安全保护等全部由承包方负责，完成施工任务后，经验收合格，即一次给付全部工钱（第一层80元/m2，第二层70元/m2），相互是承揽关系；2、事故的发生是因为原告逞能在新砌的墙头行走，因砖块脱落而导致，因此，后果应由原告承担；3、陈战全垫付的医疗费2000元是尽道义，现原告不思己过，将过错推给他人，垫付款理应如数追回。何小春、何小龙、张传其、康征军、郭明灯（下称五被告）辩称，何胜波、陈战全所述属实，不是何胜波承包，而是何胜波、原告及五被告一起7个大工向房主包工，建好后按约定价格与房主结算，在扣除支付的小工工资后，7个人按各自的出工工日同工同酬进行分配，因何胜波与房主联系较多，放样时也是何胜波利用休息时间（不需大家一起参加），因此以补偿电话费形式多算何胜波一个工日；他们一般同时有多个工地，每个工地参与的大工不一定相同，但结算的方式都是同工同酬，具体到陈战全房屋，议价时大部分人在场，不在场的也事后会告知，第二层议价时，原告也在场。因此，五被告也同是做工者，不应承担责任。本院经审理认定事实如下：原告陈乡文、被告何胜波及五被告均是农村经常从事建筑的工匠，俗称“大工”，其中何胜波由乡政府发了相应资格证，常以包工不包料的形式承包农村建房。2015年3月被告陈战全准备建一栋二层半的砖混房屋，经双方口头协商，由何胜波、何小春等人以包工不包料的形式承建，约定第一层每平方米80元，第二层每平方米70元（第一层墙体较厚），由陈战全提供建筑材料，何胜波等人负责建筑，自行安排工作时间，建好后分层量面积给付报酬。陈战全房屋建设共有原告陈乡文、被告何胜波及五被告七名大工参与建设，根据建设需要，何胜波等人时常也聘请一些小工（非工匠类的杂工）参与建设，小工工资按日计算，而陈乡文、何胜波等七名大工则从房主给付的总报酬中扣除应支付的小工工资等开支后按各自的工作日以同工同酬的形式分配报酬，由于何胜波平常与房主及其他大工间联系较多，部分工作（放样）也无需大家一起参加，在最后结算时，何小春等人便以补电话费的形式，给何胜波多算一个工作日。2015年8月8日，陈战全房屋第二层施工至顶板模板装配，陈乡文在砌了卫生间的墙后，欲到客厅装配模板，陈乡文未走桥板，而是从前一天新砌的砖墙上行走，结果砖块脱落，陈乡文摔到第一层顶板受伤。陈乡文受伤后被送往汝城县人民医院急诊，当日转至粤北人民医院，住院至2015年8月20日治愈出院，该院主要诊断为颈部背髓损伤，出院医嘱：注意加强锻炼，建议休息1个月，住院期间陪护1人。2016年6月28日原告陈乡文委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，该司法鉴定中心鉴定意见为：被鉴定人陈乡文本次损伤评定为七级伤残，预计后续治疗费用约为0.5万元；误工时间评定为12个月，伤后需一人护理6个月，营养期限评定为4个月。原告陈乡文提供费用票据有：汝城县人民医院医疗发票费用919.8元，粤北人民医院医疗收费票据55730.3元，濠头乡中心卫生院救护车费收据1350元，濠头乡中心卫生院2015年8月21日陈乡文门诊医药费收据350元，被告方对该张350元的门诊收据的关联性提出异议，认为没有药品名称和处方，无法证明与本案有关。另查明，事发后，被告陈战全垫付了原告2000元医疗费，支付慰问金100元，被告何胜波给付慰问金200元，五被告各给付慰问金100元。本院认为，本案的争议焦点是：1、当事人之间的法律关系；2、原告损失的确定；3、原告损失的承担主体。法律关系，本案原告陈乡文、被告何胜波及五被告作为承建方，以自己的技能和劳力，按照被告陈战全的要求，将陈战全提供的建筑材料加工建设成房屋，陈战全接受房屋并支付报酬，具体施工均为承建方自行安排，该7名承建人与被告陈战全属承揽合同关系，7名承建人内部在扣除小工工资后同工同酬分配利润，属于共同合伙，因此7人是共同作为承揽合同的承揽方，虽然7人在计算工作日时给被告何胜波多计算一个工作日，但除原告陈乡文外，其余合伙人均认可系对何胜波额外工作的一定补偿，该补偿也符合常规情理，不影响7人间同工同酬分配利润的基本属性，因此本院对原告陈乡文认为其系被告何胜波的雇员的意见，不予采纳。原告陈乡文的损失：①原告主张的伤残赔偿金80480元，后续治疗费5000元，交通费1350元，被告方未提出异议，亦有相应证据证实，本院照准；②医疗费，被告方对原告在濠头乡中心卫生院的350元门诊药费提出异议，但结合原告伤情，出院后再用少量的药物，符合一般常理，故本院对该350元药费予以支持，其他医疗费被告方无异议，故原告医疗费核定为57000.1元；③误工费、护理费、鉴定意见与医嘱存在明显差异，考虑鉴定意见系原告单方委托鉴定，本院采纳医嘱意见确定误工期及护理期，即误工费44081÷365×42＝5072元，护理费31191元÷365×12＝1025元，以上损失合计149927元。3、原告陈乡文损失的承担主体，事故的发生是因为原告陈乡文严重违反安全操作规则所造成，而且原告作为长期从事建筑的师傅（大工），应当预见从新砌的墙上行走的危险性，但因其过于自信，最终形成事故，原告自身具有重大过错，应承担事故损失的主要责任，同时考虑原告的劳动是合伙事务的一部分，属于执行合伙事务受伤，并且每一个合伙人在接受其他合伙人入伙时均应考虑建筑市场“安全第一”的原则，并在实际工作中相互提醒安全事项，故被告何胜波及五被告应分担原告的部分损失，由于被告何胜波在合伙组织内部客观上起了一定的组织、管理作用，比其他合伙人更应注意合伙安全义务，何胜波也应比其他合伙人承担相对较重的责任，本院酌定由被告何胜波承担7000元，五被告分别承担6000元，被告陈占全作为承揽合同的定作方，是原告陈乡文及其合伙人劳动成果的受益人，虽没有法律关系上的过错，但从公平的角度，可对原告陈乡文的损失给予一定的补偿，本院酌定为原告损失总额的5%（7496元），扣除被告陈战全已垫付的2000元，尚应补偿5496元，至于各被告给付原告的100－200元慰问金，是亲友间关爱受伤者、弱者的传统文化体现，故不在各自的赔偿款（补偿款）相冲抵。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告何胜波赔偿原告陈乡文损失7000元，被告何小春、何小龙、张传其、康征军、郭明灯各赔偿原告陈乡文损失6000元；二、被告陈战全补偿原告陈乡文损失7496元，扣除已付的2000元，尚应给付5496元。三、驳回原告陈乡文的其他诉讼请求。上述第一、二项款项，限判决生效后10日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4050元，减半收取2025元，由原告陈乡文承担1325元，被告何胜波、陈战全、何小春、何小龙、张传其、康征军、郭明灯各承担100元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  李雄飞二〇一六年九月二十八日书记员  朱 萍附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。