广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初1955号 原告：刘南燕，女，1988年10月8日出生，汉族，身份证住址：江西省丰城市，现住南宁市。 委托代理人：刘仲甲，广西桂兴律师事务所律师。 委托代理人：韦晓阳，广西桂兴律师事务所律师。 被告：庞世莲，女，1951年7月5日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：陈军，男，1978年6月7日出生，汉族，住湖南省临澧县。 委托代理人：董毛金，广西创和律师事务所律师。 委托代理人：陈茜茜，广西创和律师事务所律师。 原告刘南燕与被告南宁市正尚通信服务有限公司（以下简称正尚公司）劳动争议一案，本院于2014年5月29日作出（2013）青民一初字第224号民事判决，被告南宁市正尚通信服务有限公司不服提出上诉。南宁市中级人民法院于2015年6月3日作出（2015）南市民四终字第44号民事裁定，撤销原判，发回重审。因南宁市正尚通信服务有限公司在二审审理过程中，未依法进行清算，于2015年3月3日注销登记，故本院于2016年2月24日受理后，变更被告为原南宁市正尚通信服务有限公司的股东庞世莲、陈军，并向原告进行了释明。本院另行组成合议庭，于2016年9月19日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人刘仲甲、韦晓阳、被告陈军的委托代理人董毛金到庭参加了诉讼，被告庞世莲经本院公告送达应诉通知书、开庭传票等相关法律文书，逾期未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已经审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告按照2008年10月28日至2012年1月31日止的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险同档次保险单位应缴份额折算现金给原告自行补缴；2、判令两被告补发2012年1月份工资15000元；3、判令两被告支付原告2010年7月至2012年2月未签订劳动合同的双倍工资差额116142元；4、判令两被告支付解除劳动关系经济补偿金37149元；5、诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告于2008年10月28日到南宁市正尚通信服务有限公司处工作，签订有为期一年的劳动合同，工作性质为业务员。2010年6月30日合同终止，原告继续为南宁市正尚通信服务有限公司提供劳动，但该公司一直没有与原告续签劳动合同。因该公司拒签劳动合同，拒不为原告缴纳社保，原告于2012年2月1日离职。离职时，该公司尚欠原告2012年1月份工资没有发放。南宁市正尚通信服务有限公司应当支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额，因其不签订劳动合同、不缴社会保险费导致原告离职，还应向原告支付经济补偿金，原告平均工资超过南宁市平均工资的四倍，经济补偿金按照2011年南宁市平均工资的四倍计算即26535元（2653.5元/月×4倍×2.5个月）。2015年，南宁市正尚通信服务有限公司在与原告诉讼的二审期间为规避诉讼风险故意注销了公司，此注销行为导致原告的社会保险无法由南宁市正尚通信服务有限公司进行补交，故应当按此期间按照单位应当交的部分折算为现金给原告自行缴纳。同时，南宁市正尚通信服务有限公司注销公司时，明知原告与其有未决纠纷，但其没有通知原告，未经合法的公司清算程序注销公司，故其债务应由股东即本案两被告继受。 被告庞世莲未进行答辩。 被告陈军辩称：1、被告陈军不是本案的适格被告。正尚公司已经公司清算组注销。诉讼主体资格应该是以清算组为被告；2、本案应当终止诉讼。因为本案是原告与正尚公司的诉讼，因为正尚公司已经依法清算注销，主体已经终止；3、陈军作为正尚公司股东,只以个人1.5万元出资，没有抽逃出资，也没有损害正尚公司利益，也没有损害他人的利益，所以只以个人出资额为限对正尚公司的债权债务承担责任，其个人不应当对本案承担法律责任；4、原告的诉讼请求没有事实和法律依据。关于社保的问题，不具有可诉性，这个是归劳动行政部门管理，可向劳动行政部门投诉；5、关于补发工资的问题，完全与事实不符，没有事实和法律依据，原告伙同其他系列案的原告共同在2011年11月创办与原正尚公司一字之差的正浩公司，并且她们都是股东，且相应任有公司职务。事实上是她们自动离职，集体跳槽；6、原告要求的双倍工资，双方在2009年签订的劳动合同在合同第八条第一款里已明确了约定自动续订的劳动合同条款，因此不能够认定本案没有签订书面的劳动合同，并且这一事实已经得到了南宁市劳动争议仲裁委员会裁决书的认定，因此根据证据规则，根据他案判决和裁定的事实可以认定为证据事实而采定；7、关于经济补偿的问题，实际上是原告方违法解除劳动关系，违法解除劳动关系的事实我方已经在前面陈述，证明她们另成立公司，集体跳槽，最终导致正尚公司倒闭清算。因此原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院予以驳回。 经审理查明，原告在正尚公司工作期间从事电话营销客户服务工作，双方于2009年7月1日签订了期限为2009年7月1日至2010年6月29日的劳动合同，约定：原告的报酬由基础工资300元，岗位津贴300+100N元（N指工作年限，当月出新单才享受），效益工资900元（60万条的任务量考核），超出任务量按0.002/条计算，另有不计入任务量的按业务经理的提成方式计算。劳动合同期满或双方约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即终止执行。如双方同意续订，应提前一个月办理续订手续。合同期满后，原告与正尚公司未续签书面劳动合同，原告继续在正尚公司处工作。正尚公司向原告发放的工资至2011年12月。正尚公司未为原告缴纳社会保险费。2011年2月至2011年12月，原告的工资分别为：13476元、8428元、8020元、14152元、6370元、14526元、11153元、16050元、4246元、16132元、2065元，上述11个月的平均工资为10420元。 2012年5月28日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁令被申请人正尚公司：1、为原告缴纳2008年11月至2012年1月的养老、医疗、工伤、生育保险费；2、补发2012年1月份工资15000元；3、支付2010年7月至2012年2月未签订劳动合同的双倍工资差额116142元；4、支付解除劳动关系经济补偿金37149元。2012年11月20日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字[2012]第1694号仲裁裁决书，裁决：一、正尚公司为原告向社会保险经办机构缴纳2009年7月至2011年12月的养老、医疗、工伤、生育保险费。对原告要求正尚公司补缴的2008年11月至2009年6月以及2012年1月的养老、医疗、工伤、生育保险费的仲裁请求，不予支持；二、对原告的其他仲裁请求，不予支持。 双方对于原告的离职时间及离职原因有异议，原告主张其离职时间为2012年2月1日，提交的证据为：《离职协议书》，该协议书载明，方敏因个人原因与正尚公司协商一致于2012年1月31日解除双方的劳动关系。该协议书仅有正尚公司的盖章。原告还主张因正尚公司未签订劳动合同、未缴纳社会保险费等书面辞职。被告主张原告自行离职，离职时间为2011年12月31日，提交的证据为：１、关于加强落实考勤制度的通知，该通知规定员工上下班须打卡，并有原告的签名；２、短信及2012年1月考勤表（打印件），第一条短信主要内容为“我估计上不了班了，所有人都让我好好休养把孩子生下来再去想上班的事情，这到底是什么年啊”，第二条短信主要内容为“林总，我是刘南燕，我可能无法在公司上班了，怀孕后的情况一直不是很稳定，初六住了一次院，情况缓解，昨天检查，又有流产迹象。在这种情况下我也只能选择放弃工作了”，被告还在短信上标明第一条是2月1日所发，第二条是2月7日所发；考勤表显示2012年1月份原告没有考勤纪录；３、南宁市正浩通信服务有限公司第一次股东会决议，证实原告等四人为南宁市正浩通信服务有限公司的股东，该公司于2011年11月29日成立。被告还主张原告自2012年1月1日起即未再上班。 还查明，正尚公司于2007年12月26日成立，法定代表人庞世莲，股东为被告庞世莲、陈军，于2014年6月10日，两股东召开股东会决定解散公司，并成立了庞世莲为清算小组负责人、陈军为清算小组成员的清算小组。2014年9月10日，清算报告称公司的债权债务已经清算完毕，清算报告已经公司股东会审议确认，清算报告内容不含虚假，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任。后正尚公司于2015年3月3日注销登记。 本院认为，关于原告与正尚公司的劳动关系解除的时间，被告提交的考勤记录，为打印件，原告担任其他公司的股东，亦不足以证实原告已经不在正尚公司上班，两者没有必然联系。对于被告提交的短信，原告在仲裁时是认可真实性的，故本院采信该短信。由于原告未能举证证明短信的发送时间，故本院采信被告的主张，认定短信发送时间分别是2012年2月1日、2012年2月7日。按照常理，如果原告2012年1月1日起不再上班，其不会在2012年2月1日才向被告发短信称不再上班，故本院采信原告的主张，认定原告上班至2012年1月31日，正尚公司应向原告支付2012年1月份的工资，参照2011年2月至12月的平均工资标准，正尚公司应向原告支付2012年1月份的工资10420元。 关于原告与正尚公司劳动关系解除的原因，根据短信，原告系因自己的原因于2012年2月1日解除与被告的劳动关系，故原告请求解除劳动关系经济补偿金，没有事实依据，本院不予支持。 关于双倍工资差额，原告与正尚公司的劳动合同于2010年6月29日到期，到期后原告虽仍在正尚公司工作，但双方一直未能订立新的劳动合同。正尚公司应在2010年7月29日前与原告订立书面劳动合同但未订立，故从2010年7月30日起，应向原告支付2010年7月30日至2011年6月29日止的双倍工资差额。原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会的申诉时间为2012年5月28日，故2010年7月30日至2011年5月27日期间的双倍工资差额的申诉请求，已经超过仲裁申诉时效，本院不予支持。正尚公司应向原告支付2011年5月28日至2011年6月29日未签订劳动合同的双倍工资差额7451元（14152元/月÷21.75天×2天+6370元/月÷21.75天×21天）。自2011年6月30日起，应视为原、被告已经签订无固定期限劳动合同，故原告要求被告支付2011年6月30日至2012年1月31日未签订劳动合同的双倍工资差额，没有法律依据，本院不予支持。2012年2月，原告不再上班，故原告要求被告支付2012年2月未签订劳动合同的双倍工资差额，没有事实依据，本院不予支持。 两被告作为正尚公司的股东，在正尚公司诉讼未决的情况下，作出了债权债务已经清算完毕的错误结论，未依法清算而注销正尚公司，应对正尚公司应当承担上述义务承担责任。 原告请求正尚公司为其补缴社会保险费，不属于劳动争议案件的受理范围，现正尚公司已经注销，两原告要求本案两被告折算正尚公司应承担部分的社会保险费，亦无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款之规定，判决如下： 被告庞世莲、陈军支付原告刘南燕2012年1月份工资10420元； 二、被告庞世莲、陈军支付原告刘南燕2011年5月28日至2011年6月29日未签订劳动合同的双倍工资差额7451元； 三、驳回原告刘南燕的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告庞世莲、陈军负担。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费。逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄冬冬 审 判 员  刘柳恩 人民陪审员  陈世芬 二〇一六年九月二十六日 书 记 员  黄一滴 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第二十条第二款公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。