广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗越法民四初字第71号原告：中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司，住址：广州市天河区庆亿街3号401房、8-12层整层，组织机构代码：72195341-8。负责人：黄俊平，职务：总经理。委托代理人：黄珏安，广东金桥百信律师事务所律师。委托代理人：李稚娟，广东金桥百信律师事务所律师。被告：广州市云隆服饰有限公司，住所地：广州市白云区太和镇大源南坑自编166号之二第一至三层，组织机构代码：78892877-8。法定代表人：云健，职务：经理。委托代理人：梁伟生，广东红棉律师事务所律师。委托代理人：黄海敏，广东红棉律师事务所律师。被告：云健，男，1965年8月30日出生，香港特别行政区居民，中国内地联系地址：。被告：赵嘉乐，女，1965年9月7日出生，香港特别行政区居民，中国内地联系住址：广州市天河区黄埔大道西601号暨大羊城苑9栋303房。原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司诉被告广州市云隆服饰有限公司（以下简称“云隆公司”）、云健、赵嘉乐金融借款合同纠纷一案，本院于2015年3月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄珏安、李稚娟，被告云隆公司的委托代理人梁伟生、黄海敏到庭参加诉讼，被告云健、赵嘉乐经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，公告期限及举证期限届满后，没有到庭参加诉讼，依法作缺席开庭审理。本案现已审理终结。原告诉称：2014年10月8日，中国工商银行股份有限公司广州流花支行（以下简称“工行流花支行”）与被告云健、赵嘉乐共同签订编号为0360200058-2014年流花（抵）字0097号的《最高额抵押合同》，约定被告云健、赵嘉乐提供其所有的八套房产作为工行流花支行自2014年9月24日至2019年9月23日期间向被告云隆公司发放贷款的抵押担保，所担保的最高债权余额为人民币2287.93万元，担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。上述合同签订后，工行流花支行与被告云健、赵嘉乐依法办妥了抵押登记手续。同日，工行流花支行与被告云健、赵嘉乐又签订编号为036020050-2014年流花（保）字0080号《最高额保证合同》，约定被告云健、赵嘉乐在人民币3000万元的最高债权余额内为工行流花支行自2014年9月24日至2019年9月23日期间向被告云隆公司发放的贷款提供连带责任保证，保证的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金以及实现抵押权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费等。2014年10月23日，工行流花支行与被告云隆公司签订编号为0360200058-2014年（流花）字0230号《小企业借款合同》，约定工行流花支行向被告云隆公司提供借款人民币3000000元，借款期限为一年，借款利率为浮动利率，以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与该笔借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，另结合工行流花支行与被告云隆公司签署的《借据》，确定利率为8.4%（年利率），被告云隆公司分12期偿还借款，每期还款本金为人民币250000元。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利，另约定借款人承担贷款人为实现债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等。上述合同签订后，工行流花支行于2014年11月12日向被告云隆公司发放了贷款人民币3000000元，双方签署的《借据》约定利率为8.4%（年利率），并约定到期还款日为2015年11月10日。然而，被告云隆公司并未按《小企业借款合同》以及《借据》的约定如期支付借款本息。截至2015年2月28日，被告云隆公司仅偿还一期借款本金人民币250000元，余下借款本金人民币2750000元及相应利息均未清偿给原告。被告云健、赵嘉乐亦没有履行担保责任。2015年5月25日，原告与工行流花支行签订了《债权转让协议》，依法受让了工行流花支行在本案中所涉及的全部债权，并于2015年6月10日在《南方日报》上对债权转让进行了公告，故原告作为涉案债权的受让人依法向法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告云隆公司立即向原告偿还借款本金人民币2750000元及相应的利息、罚息和复利（利息、罚息和复利按照工行流花支行与被告云隆公司签订的《小企业借款合同》以及《借据》约定的标准计算，暂计自2015年2月20日为人民币18351.67元计算，之后仍按上述标准计算至全部欠款清偿之日止）；2、被告云隆公司向原告支付律师费人民币25000元；3、原告云健、赵嘉乐对被告云隆公司的上述债务承担连带清偿责任；4、原告对被告云健、赵嘉乐提供抵押的位于广州市天河区天河北路611号915房、广州市天河区天河北路611号1113房、广州市天河区天河北路611号1114房、广州市天河区天河北路611号1014房、广州市天河区天河北路611号1015、广州市天河区马场路28号之二2902房、广州市越秀区恒福路288号第一座1503（C）房、广州市越秀区恒福路288号第一座1504（D）房享有抵押权，并对上述抵押房产拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；5、三被告承担本案的全部诉讼费用。原告为证实其诉讼请求，向本院提供如下证据：1、编号为0360200058-2014年（流花）字0230号《小企业借款合同》；2、编号为0360200058-2014年流花（抵）字0097号《最高额抵押合同》；3、《房地产他项权证》八份；4、编号为036020058-2014年流花（保）字0080号《最高额保证合同》；证据1-4，拟证实被告云隆公司向工行流花支行借款，被告云健、赵嘉乐以其所有的房产为被告云隆公司的借款提供抵押担保，并提供连带责任保证担保，抵押房产已办理了抵押登记的事实。5、《股东会决议》，拟证实被告云健、赵嘉乐是被告云隆公司的股东，且被告云隆公司的借款行为已经股东会决议同意。6、结婚证，拟证实被告云健、赵嘉乐是夫妻关系。7、借据，拟证实工行流花支行已依约向被告云隆公司发放了贷款的事实。8、贷款处理台账查询；9、欠息记录查询；证据8-9，拟证实被告云隆公司没有履行还款付息义务。10、《法律服务委托代理合同》；11、律师费发票；12、律师费转账凭证；证据10-12，拟证实工行流花支行为实现债权委托律师并支付律师费的事实。13、《债权转让协议》；14、《债权催收联合公告》；证据13-14，拟证实工行流花支行已将其对三被告享有的债权转让给原告，并对债权转让依法进行了公告通知和催收的事实。被告云隆公司辩称：对原告主张的借款本金、利息及处置抵押房产部分没有异议，但不同意计付罚息和复利给原告，亦不同意支付律师费给原告。另，虽然被告云健、赵嘉乐没有到庭，但已有抵押房产，故被告云健、赵嘉乐不同意承担连带清偿的保证责任。被告云隆公司没有为其答辩意见向本院提供证据。被告云健、赵嘉乐没有到庭答辩，亦没有向本院提供证据。经本院对原告提交的证据进行审查，没有发现有影响其证明效力的因素，故本院对原告提交的证据予以确认，并据此查明以下事实：2014年10月8日，工行流花支行与被告云健、赵嘉乐签订一份合同编号为0360200058-2014年流花（抵）字0097号《最高额抵押合同》，约定被告云健、赵嘉乐同意以位于广州市天河区天河北路611号915房、广州市天河区天河北路611号1113房、广州市天河区天河北路611号1114房、广州市天河区天河北路611号1014房、广州市天河区天河北路611号1015房、广州市天河区马场路28号之二2902房、广州市越秀区恒福路288号第一座1503（C）房、广州市越秀区恒福路288号一座1504（D）房作为对被告云隆公司贷款的抵押担保，担保的主债权为自2014年9月24日至2019年9月23日期间，在人民币2287.93万元的最高余额内由工行流花支行与被告云隆公司签订的借款合同，抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等）。同日，工行流花支行与被告云健、赵嘉乐签订一份合同编号为0360200058-2014年流花（保）字0080号《最高额保证合同》，约定被告云健、赵嘉乐所担保的主债权为自2014年9月24日至2019年9月23日期间在人民币3000万元的最高余额内，为工行流花支行与被告云隆公司签订的借款合同提供连带责任的担保，担保范围包括主债权的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费等，本合同项下的保证期间自主合同项下的借款期限届满之次日起两年等。上述合同签订后，工行流花支行与被告云健、赵嘉乐就上述抵押房产办理了抵押登记手续。根据广州市国土资源和房屋管理局核发的编号为粤房地他项权证穗字第0150120288号《房屋他项权证》记载，广州市天河区天河北路611号915房的权属人是被告云健，他项权利种类为抵押权，权利范围为全部等；根据广州市国土资源和房屋管理局核发的编号为粤房地他项权证穗字第0150120242号《房屋他项权证》记载，广州市天河区天河北路611号1113房的权属人是被告赵嘉乐，他项权利种类为抵押权，权利范围为全部等；根据广州市国土资源和房屋管理局核发的编号为粤房地他项权证穗字第0150120240号《房屋他项权证》记载，广州市天河区天河北路611号1114房的权属人是被告云健，他项权利种类为抵押权，权利范围为全部等；根据广州市国土资源和房屋管理局核发的编号为粤房地他项权证穗字第0150120043号《房屋他项权证》记载，广州市天河区天河北路611号1014房的权属人是被告云健，他项权利种类为抵押权，权利范围为全部等；根据广州市国土资源和房屋管理局核发的编号为粤房地他项权证穗字第0150120289号《房屋他项权证》记载，广州市天河区天河北路611号1015房的权属人是被告云健，他项权利种类为抵押权，权利范围为全部等；根据广州市国土资源和房屋管理局核发的编号为粤房地他项权证穗字第0120229613号《房屋他项权证》记载，广州市天河区马场路28号之二2902房的权属人是被告云健，他项权利种类为抵押权，权利范围为全部等；根据广州市国土资源和房屋管理局核发的编号为粤房地他项权证穗字第0150120220号《房屋他项权证》记载，广州市越秀区恒福路288号第一座1503（C）房的权属人是被告云健、赵嘉乐，他项权利种类为抵押权，权利范围为全部；根据广州市国土资源和房屋管理局核发的编号为粤房地他项权证穗字第0850092127号《房屋他项权证》记载，广州市越秀区恒福路288号一座1504（D）房的权属人是被告云健、赵嘉乐，他项权利种类是抵押权，他项权利范围是全部。2014年10月23日，工行流花支行与被告云隆公司签订一份合同编号为0360200058-2014年（流花）字0230号《小企业借款合同》，约定被告云隆公司因购买货物向工行流花支行借款人民币3000000元，借款期限为一年；借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与该笔借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，上浮40%，借款人提款后，借款利率以3个月为一期，一期一调整，分段计息；本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；借款人自2014年12月15日起至2015年11月10日止分十二期清偿借款本息给工行流花支行，每期还款金额为人民币250000元；借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，工行流花支行作为贷款人有权宣布本合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失，借款到期（含被宣布立即到期），借款人未按约定偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利；本合同的订立、效力、解释、履行及争议的解决均适用中华人民共和国法律，缔约双方在履行合同过程中产生争议协商不成的，在工行流花支行所在地法院通过诉讼方式解决等”。另，根据原告提供的《中国工商银行借款凭证》显示，工行流花支行于2014年11月12日将贷款人民币3000000元发放给被告云隆公司，贷款年利率为8.4%，还款日期为2015年11月10日。但被告云隆公司仅在2014年12月15日清偿借款本金人民币250000元，自2015年1月15日起停止履行还款付息义务。截至2015年2月20日，被告云隆公司尚欠原告贷款本金人民币2750000元及利息（含罚息、复利）人民币18351.67元未还。被告云健、赵嘉乐亦没有履行相应的担保责任。原告催收债权本息未果，遂诉讼至本院。在诉讼过程中，工行流花支行与原告签订一份编号为广东Y19150031-23号《债权转让协议》，订明工行流花支行将涉案借款合同项下的债权及对应担保债权全部转让给原告，截至2015年4月6日（转让基准日），本协议项下的债权账面金额为本金人民币18750000元及利息280911元（含本案合同项下的借款本息），双方确认，本协议项下的债权转让价款和支付方式由中国工商银行广东省分行和中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司依据2015年5月25日在广州签订的《资产转让协议》执行，本协议自双方的授权代表签字并加盖公章后生效等。2015年6月10日，中国工商银行股份有限公司广东省分行和中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司联合在《南方日报》上刊登了《资产转让通知暨债权催收联合公告》，其中序号为20的债权转让是本案讼争借款合同项下的借款本息。原告受让本案债权后依法向三被告催收，但被告云隆公司仍没有履行还款付息义务，被告云健、赵嘉乐也没有履行担保责任。截至2015年5月30日，被告云隆公司尚欠原告借款本金人民币2750000元及利息（含罚息、复利）人民币77507.07元未还。另查明，被告云隆公司是2006年6月9日成立的有限责任公司，注册资本为人民币50万元，法定代表人为被告云健。2014年7月4日，被告云隆公司出具一份《股东会决议》，同意向工行流花支行申请借款人民币3000000元。被告云健、赵嘉乐作为股东在上述《股东会决议》签名。再查明：工行流花支行与广东华之杰律师事务所于2015年5月20日签订一份编号为2015-0206号《法律服务委托代理合同》，订明如工行流花支行在被告云隆公司的两宗案件执行立案以前转让债权的，则广东华之杰律师事务所按每宗案件向工行流花支行收取律师费人民币25000元等。工行流花支行向广东华之杰律师事务所支付律师费50000元后，取得广东华之杰律师事务所开具的律师费结算发票。本院认为：被告云健、赵嘉乐是香港特别行政区居民，本案为涉港金融借款合同纠纷，依照最高人民法院有关司法解释的规定，本案应参照涉外商事案件处理。因作为主合同的《小企业借款合同》已明确约定涉案合同的订立、效力、解释、履行及争议的解决均适用中华人民共和国法律，并在工行流花支行所在地法院通过诉讼解决。因工行流花支行的住所地位于广州市越秀区站前路237号，该住所属于本院管辖的行政区域范围内，本院作为贷款人工行流花支行所在地依法享有涉外商事案件管辖权之人民法院，有权对本案行使司法管辖权，并适用中华人民共和国法律作为裁判本案的准据法。本案中，原告所举的《小企业借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《房地产他项权证》、《借据》等证据已构成严密的证据链，并可相互印证，足以证实工行流花支行与被告云隆公司、云健、赵嘉乐存在借款合同及担保合同关系，上述合同内容没有违反法律、行政法规的禁止性规定，且合同内容体现了缔约双方在自愿、平等、协商一致的基础上形成的合意，故上述合同依法成立生效，并对缔约双方产生约束力，缔约双方均应恪守遵行。工行流花支行已按《小企业借款合同》的约定向被告云隆公司履行了发放贷款的义务，被告云隆公司未能按合同约定的期限足额履行还款付息义务构成违约，且在借款期限届满后（2015年11月10日）仍没有将剩余借款本金人民币2750000元及拖欠的利息（含罚息和复利）清偿给工行流花支行的行为，已严重损害了工行流花支行的合法债权。鉴于工行流花支行与原告签订了债权转让协议，并在《南方日报》上刊登了债权转让通知及债权催收公告，原告作为涉案债权的受让人，有权向三被告主张债权，故被告云隆公司应立即将剩余借款本金人民币2750000元清偿给原告。至于利息的计付问题。因涉案借款合同已订明借款利率以基准利率加浮动幅度确定，基准利率为提款日与该笔借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮40%，借款利率以3个月为一期，分段计息；逾期还款产生的逾期罚息利率为原借款利率基础上加收50%确定；在借款到期后，被告云隆公司未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日按本合同约定逾期罚息利率计收罚息，并对未按时支付的利息按逾期罚息利率计收复利，原告作为涉案债权受让人有权依借款合同约定的利息计算标准向被告云隆公司收取利息、罚息及复利，故本院对原告主张的利息请求亦予以支持。至于原告主张被告云隆公司承担的律师费问题。工行流花支行通过诉讼向三被告主张债权而聘请律师出庭参与诉讼，因涉案债权在诉讼过程中转让给原告，工行流花支行已按代理合同的约定支出律师费人民币25000元，并取得广东华之杰律师事务所开具的律师费结算发票。鉴于借款合同也明确约定被告云隆公司需承担因其违约给原告造成的一切损失，包括但不限于贷款人为实现债权所产生的律师费，故本院对原告主张被告云隆公司承担律师费人民币25000元的请求亦予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任”。被告云健以其名下所有的位于广州市天河区天河北路611号915房、广州市天河区天河北路611号1114房、广州市天河区天河北路611号1014房、广州市天河区天河北路611号1015房、广州市天河区马场路28号之二2902房；被告赵嘉乐以其名下所有的位于广州市天河区天河北路611号1113房；被告云健、赵嘉乐以其名下共有的位于广州市越秀区恒福路288号第一座1503（C）房、广州市越秀区恒福路288号一座1504（D）房为被告云隆公司的债务提供抵押担保，上述八套抵押房产均在房地产管理部门办理了抵押登记手续，故原告对被告云健、赵嘉乐提供抵押的上述房产依法享有抵押物权，在被告云隆公司不履行还款义务时，原告有权从处分上述抵押房产所得的价款中优先受偿。此外，原告与被告云健、赵嘉乐亦签署了《最高额保证合同》，被告云健、赵嘉乐自愿为被告云隆公司在主合同项下的债务，包括但不限于借款本金、利息、罚息、复利、损害赔偿金以及律师费等费用支出承担连带清偿的保证责任，故被告云健、赵嘉乐应对被告云隆公司的上述债务承担连带清偿的保证责任，并在承担保证责任后有权在其承担责任范围内依《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定向被告云隆公司追偿。综上所述，造成本案纠纷，责任在三被告，故本案诉讼费用由被告云隆公司承担，被告云健、赵嘉乐对上述诉讼费用负连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十八条、第一百九十五条以及《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告广州市云隆服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，清偿借款本金人民币2750000元及利息、罚息和复利（暂计至2015年5月30日为人民币77507.07元，自2015年5月31日起至实际还清欠款之日止的利息、罚息和复利按照《小企业借款合同》约定的标准计）给原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司。二、被告广州市云隆服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司支付律师费人民币25000元。三、若被告广州市云隆服饰有限公司不履行上述还款义务时，原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司有权对被告云健提供抵押的位于广州市天河区天河北路611号915房、广州市天河区天河北路611号1114房、广州市天河区天河北路611号1014房、广州市天河区天河北路611号1015房、广州市天河区马场路28号之二2902房进行拍卖或者变卖，并从所得的价款中优先受偿。四、若被告广州市云隆服饰有限公司不履行上述还款义务时，原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司有权对被告赵嘉乐提供抵押的位于广州市天河区天河北路611号1113房进行拍卖或者变卖，并从所得的价款中优先受偿。五、若被告广州市云隆服饰有限公司不履行上述还款义务时，原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司有权对被告云健、赵嘉乐提供抵押的位于广州市越秀区恒福路288号第一座1503（C）房、广州市越秀区恒福路288号一座1504（D）房进行拍卖或者变卖，并从所得的价款中优先受偿。六、被告云健、赵嘉乐对被告广州市云隆服饰有限公司的上述债务承担连带清偿的保证责任；被告云健、赵嘉乐承担保证责任后，有权在其承担责任范围内依据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定向被告广州市云隆服饰有限公司追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币29011元，保全费人民币5000元，公告费人民币500元，由被告广州市云隆服饰有限公司负担，被告云健、赵嘉乐对上述诉讼费用负连带清偿责任。如不服本判决，原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司，被告广州市云隆服饰有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告云健、赵嘉乐可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起七日内按不服本判决部分的上诉请求数额为标准计，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈永华人民陪审员  郑秋明人民陪审员  廖文忠二〇一六年九月五日书 记 员  刘 婷