湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂01民终4413号上诉人（原审被告）：方文秋。委托诉讼代理人：王秀菊，湖北高驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：倪晶晶。委托诉讼代理人：柏波，湖北雄楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张煜，湖北雄楚律师事务所律师。上诉人方文秋与被上诉人倪晶晶健康权纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2015）鄂武东开民一初字第01328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人方文秋上诉请求：撤销（2015）鄂武东开民一初字第01328号民事判决，改判方文秋只承担20%责任。事实与理由：事故的发生是因为倪晶晶横穿马路只顾看对向车道的车辆，不顾方文秋直行的电动车，方文秋发现倪晶晶时不到一米，方文秋大喊一声倪晶晶未反应过来，方文秋的电动车在倪晶晶的面前擦过才刹住，紧跟其后的电动车将倪晶晶撞至马路中间黄线，方文秋停车下来扶倪晶晶，而后面的电动车未停。此后，方文秋到关南派出所查看监控，因后面的电动车号牌模糊未果。方文秋只应承担20%的责任，后面的电动车及倪晶晶本人应承担其他的责任。被上诉人倪晶晶辩称，方文秋自述擦到倪晶晶，并未涉及擦到的程度，因方文秋未及时报警，导致事实未及时查清，一审认定各承担50%责任适当；一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人倪晶晶向一审法院起诉请求：1、方文秋赔偿倪晶晶各项损失共计140，946.19元（医疗费21，872.19元、后期治疗费8，000元、住院伙食补助费300元、营养费300元、护理费10，244元、残疾赔偿金91，624元、器具费1，106元、精神损害抚慰金5，000元、交通费1，000元、鉴定费1，500元）；2、本案诉讼费由方文秋承担。一审法院认定事实：2014年12月4日18时10分许，方文秋驾驶武汉S77934号两轮电动自行车在武汉东湖新技术开发区沿关南园路由西向东行驶至万科城花璟苑工地门前路段时，与行人倪晶晶相撞，造成倪晶晶受伤的道路交通事故。事发后，倪晶晶、方文秋均未报警，双方到医院治疗协商未果后，倪晶晶报警。交通大队于2015年2月3日作出武公东新（2014）第XC-46号道路交通事故证明，载明：“事故现场位于关南园路南侧万科城花璟苑工地门前路段，人行道因打围封闭施工无法通行。驾驶人方文秋称行人倪晶晶在横过道路时被撞，而行人倪晶晶称因人行道施工靠路边直行行走时被撞。双方当事人对事故发生的情形陈述不一致，目前所掌握的证据材料无法证实事故发生情况，因此此事故责任无法认定。”事故发生后，倪晶晶在湖北省中医院住院治疗2天（2014年12月4日至2014年12月6日），经诊断：右股骨颈骨折。出院医嘱：伤肢制动、避免负重，建议于当地医院继续治疗，定期复查，不适随诊等。后又于武汉市第三医院住院治疗18天（2014年12月5日至2014年12月23日），经诊断：右侧股骨颈骨折、骨质疏松症、左足及全身多处软组织损伤。出院医嘱：注意休息、勿过度屈曲内收患侧髋关节，注意右侧肢体肌肉功能训练，术后复查X线，不适随诊等。倪晶晶因此支付医疗费总计21，872.19元，其中方文秋垫付12，900元。经倪晶晶委托，湖北诚信司法鉴定所于2015年8月27日作出法医鉴定意见书，鉴定：倪晶晶所受伤构成IX级（九级）伤残，误工时期为385日（含二次手术时间），护理时期为伤后130日，后期医疗费为8，000元。倪晶晶为此支付鉴定费1，500元。在一审审理过程中，方文秋对倪晶晶提供的鉴定意见书有异议，并申请重新鉴定。经一审法院委托，湖北明鉴法医司法鉴定所于2016年2月18日鉴定：倪晶晶所受损伤评定为IX（九）级伤残，建议给予后期医疗费7，000元左右，误工时间为伤后320天，护理时间为120天。重新鉴定费由方文秋缴纳。在重新鉴定过程中，倪晶晶因需复查支付医疗费198.60元。倪晶晶从2010年开始在中国地质大学江城学院就读，其户籍性质为非农业集体户口，户籍地址在武汉市江夏区纸坊街熊廷弼街特8号。倪晶晶于2014年7月1日起在武汉中建工程管理有限公司工作，岗位为监理员。另，倪晶晶在受伤后购买拐杖支付110元、购买轮椅支付498元。在一审庭审中，方文秋称倪晶晶在与自己的车辆发生碰撞后又被后面的电动车撞击，但未提交证据证明。倪晶晶陈述当时意识清醒，仅受方文秋的车辆撞击，并未受到其他车辆的撞击。方文秋称倪晶晶是在横过马路时发生事故，倪晶晶称自己是在靠马路右侧行走时发生的事故，双方均未提交证据证明自己的主张。一审法院认为：倪晶晶与方文秋在道路发生交通事故，造成倪晶晶受伤，但一方为行人，另一方为非机动车，故本案案由应为健康权纠纷。关于倪晶晶的损失应如何承担的问题，根据交通大队出具的《道路交通事故证明》，因事故发生后，双方均未报警，且在交通大队调查时对事故发生的情形陈述不一致，交通大队掌握的材料无法证实事故发生情况。在一审庭审中，双方陈述仍然不一致，且均未提交证据证明。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”一审法院确定双方负事故同等责任。对于倪晶晶的损失应由方文秋承担50%的赔偿责任，倪晶晶自担50%的损失。关于倪晶晶的损失应如何认定的问题。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，结合本案事实，一审法院对倪晶晶的损失认定如下：1、医疗费：22，070.79元，倪晶晶的医疗费共计22，070.79元，其中方文秋垫付12，900元；2、后续治疗费：7，000元，根据重新鉴定意见确定；3、住院伙食补助费：300元，倪晶晶住院20天，按照每天15元计算；4、残疾赔偿金：91，624元，根据鉴定意见，倪晶晶残疾赔偿等级为九级伤残，倪晶晶户籍性质为非农业集体户口，残疾赔偿金可以按照城镇标准计算，倪晶晶计算其残疾赔偿金为91，624元（22，906元／年×20年×20%）符合法律规定，一审法院予以准许；5、护理费：9，445.15元，根据重新鉴定意见，倪晶晶护理时间为120天，一审法院按照2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入28，729元计算护理费为9，445.15元（28，729元／年÷365天／年×120天）；6、交通费：400元，倪晶晶因本次交通事故受伤住院20天，且多次鉴定，一审法院酌定交通费400元；7、残疾辅助器具费：608元，根据倪晶晶的伤情，购买轮椅和拐杖符合常理，一审法院据实计算；8、精神损害抚慰金：2，000元。根据倪晶晶的伤情，一审法院酌定；9、鉴定费：1，500元，根据倪晶晶提供的鉴定费票据据实计算；上述合计134，947.94元。倪晶晶主张营养费300元，因无加强营养的医嘱，一审法院不予支持。倪晶晶提出的诉讼请求中高于上述金额的部分，无合法票据及事实、法律依据，一审法院不予支持。倪晶晶的上述损失，应由方文秋承担50%，即67，473.97元，因方文秋已经为倪晶晶垫付医疗费12，900元，故还需支付54，573.97元。据此，一审法院判决：一、方文秋于判决生效之日起五日内向倪晶晶支付赔偿款54，573.97元；二、驳回倪晶晶的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1，005元减半收取502.50元，由倪晶晶负担251.50元，方文秋负担251元（此款已由倪晶晶预交，方文秋于判决生效之日起五日内支付给倪晶晶）。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人方文秋主张被上诉人倪晶晶被方文秋电动车擦到之后，又被其他电动车撞倒，但未提交相关证据予以证明，本院不予认定。一审法院查明的相关事实属实，本院予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人方文秋对其主张倪晶晶被其他电动车撞倒的事实负有举证证明责任，现方文秋未能提交相关证据予以证明该事实，应当承担不利的法律后果。一审法院根据案情酌情认定方文秋及倪晶晶各承担50%的责任未超出合理的自由裁量范围，并无不当。上诉人方文秋对鉴定意见及倪晶晶的医疗费数额有异议，但均未提交证据予以证明，对其主张本院不予支持。综上所述，上诉人方文秋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1，005元，由上诉人方文秋负担。本判决为终审判决。审判长 魏 兰审判员 张 剑审判员 汤晓峰二〇一六年九月二十六日书记员 郑蓉蓉