湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂01民终4317号上诉人（原审被告）：覃方元。被上诉人（原审原告）：毛福权。委托诉讼代理人：毛咸。被上诉人（原审被告）：刘学文。原审被告：武汉径河建设集团有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区张柏路。法定代表人：熊德明。原审被告：宋华巍。原审被告：武汉市红榜工贸有限责任公司，住所地湖北省武汉市东西湖区走马岭办事处张彭家台1号（13）。法定代表人：宋华巍，总经理。上诉人覃方元因与被上诉人毛福权、刘学文及原审被告武汉径河建设集团有限公司、宋华巍、武汉市红榜工贸有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2015）鄂东西湖民初字第01395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人覃方元上诉请求：（一）撤销湖北省武汉市东西湖区人民法院（2015）鄂东西湖民初字第01395号民事判决；（二）依法查明案件事实，驳回毛福权对覃方元的诉讼请求；（三）上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决覃方元与毛福权之间存在劳务关系系事实认定错误。覃方元提交了与刘学文之间对于劳务分包的结算手续，刘学文也认可存在分包价格的区别，毛福权及其他工人的工资由刘学文统一发放，毛福权到工地做工也是由刘学文召集，覃方元只是将劳务分包给了刘学文，毛福权的损失应当由刘学文承担。2.毛福权未按照相应的安全操作规程进行操作，导致其在劳务过程中受伤，毛福权在该事故中的过错明显高于雇佣者，一审法院认定其承担10%的责任明显违反法律规定，应予纠正。3.毛福权为农村户口，其向法院提交的居委会证明不能证明其长期居住在城镇，毛福权长期在外打工也未居住于该地，不应按城镇人口计算伤残赔偿金。被上诉人毛福权辩称，1.覃方元没有提供安全措施，应当承担责任。2.毛福权常年在外打工，收入均来源于城镇，且一直居住于城镇。3.覃方元才是老板，刘学文只是技术带班，负责记录考勤等，刘学文不应承担责任。如果是刘学文雇佣的毛福权，事发以后，覃方元肯定会扣钱作为赔偿款，但覃方元并未扣刘学文的工资。综上，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人刘学文辩称，刘学文替覃方元做事，是个技术带班，只管技术方面的事情，不负责安全工作，故刘学文不应对事故承担责任。请求驳回上诉，维持原判。原审被告武汉径河建设集团有限公司、宋华巍、武汉市红榜工贸有限责任公司未答辩。原审原告毛福权向一审法院起诉请求：武汉径河建设集团有限公司、宋华巍、覃方元连带赔偿毛福权赔偿金共计158，797.78元（陪护床费、护具费、检查费499元、护理费7，000元、住院伙食补助费2，240元、误工费20，720元、后续住院误工费4，440元、伤残赔偿金119，284.88元、后续治疗费6，000元、营养费4，480元、交通住宿费4，033.90元、鉴定费2，100元、精神损失费3，000元，共计173，797.78元，扣除覃方元已支付15，000元）；本案诉讼费用由武汉径河建设集团有限公司、宋华巍、覃方元负担。一审法院认定事实：宋华巍系武汉市红榜工贸有限责任公司法定代表人，2014年2月28日，宋华巍以武汉径河建设集团有限公司项目部名义，与覃方元签订劳务分包合同，以22元／平方米的价格将武汉市红榜工贸有限责任公司汽车零部件1﹟-4﹟厂房的基础、主体结构及二次结构钢筋单项劳务工程承包给覃方元，该合同由宋华巍签章，并由委托代理人熊英签字，覃方元签字，无武汉径河建设集团有限公司项目部签章。2014年9月4日下午3时许，毛福权在覃方元承建的工地做工时，从约一米高处摔下致左足受伤，后被送往武汉市普爱医院住院治疗40天，诊断为左根骨骨折。期间覃方元预付医疗费用44，359.97元，并给予生活费2，000元、轮椅费1，380元，之后单独支付二次手术费用15，000元，共计62，739.87元。毛福权实际花费医疗费43，178.62元。2015年3月13日毛福权的伤情经恩施自治州鸿翔司法鉴定中心鉴定：伤残程度九级，后期行再次手术取内固定预计需6，000元，住院一个月，误工时间140天。检查费102元。2015年11月3日毛福权的伤情经湖北三真司法鉴定中心重新鉴定：伤残程度九级，后期医疗费6，000元或据实赔付，自受伤之日起误工5个月。一审法院另查明，刘学文与覃方元就钢筋工程劳务费用已进行了结算，工程总量计77，636.16平方米，以11.3元／平方米价格结算。一审法院认为，关于毛福权受何人雇佣，刘学文作为带班班长，其在报酬上高于其他普通工人具有合理性，而覃方元主张与刘学文之间属劳务分包关系证据不足，一审法院认定毛福权受覃方元雇佣。关于毛福权是否应对自身损害承担责任，作为提供劳务的一方毛福权有赖于接受劳务方提供一定的安全保障，但同时毛福权自身对其提供劳务的过程中存在的风险，也具有必要的预防和规避义务，因此毛福权对其损害应承担部分责任，一审法院酌定其负担10%责任以为警示。关于毛福权是否应按城镇标准获得赔偿，根据毛福权提交的居委会证明，证实其在湖北省××县××镇，应认定毛福权在城镇居住，毛福权是否常年在外打工无从认定，即使毛福权常年在外打工，也表明其主要收入来源在城镇，故一审法院认定毛福权为城镇居民。宋华巍与覃方元签订的分包合同无武汉径河建设集团有限公司签章，且未提交其与武汉径河建设集团有限公司工程承包合同，对其与武汉径河建设集团有限公司的承包关系一审法院不予认可；宋华巍作为武汉市红榜工贸有限责任公司法定代表人，其将武汉市红榜工贸有限责任公司的工程发包，应当认定为职务行为，武汉市红榜工贸有限责任公司将工程发包给无资质的覃方元，对覃方元雇佣人员受害应承担连带赔偿责任。参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（2015）》，毛福权因伤造成的经济损失确定如下：医疗费43，280.62元、后期治疗费6，000元、住院伙食补助费600元（15元／天×40天）、营养费600元（15元／天×40天）、伤残赔偿金99，408元（24，852元／年×20年×0.2）、误工费17，159元（41，754元／365天×150天）、交通、住宿费2，000元、精神抚慰金3，000元、鉴定费2，100元、轮椅费1，380元，合计175，527.62元。毛福权负担10%即17，552.76元，扣除覃方元垫付费用62，739.87元，覃方元还应赔偿毛福权95，234.99元，武汉市红榜工贸有限责任公司承担连带赔偿责任。毛福权的陪护床费和病人护理器具费无正规票据，一审法院不予支持；护理费无明确护理时间，一审法院不予支持；误工费以建筑业行业标准计算。判决：一、覃方元赔偿毛福权各项经济损失95，234.99元，于判决生效后十五日内履行；二、武汉市红榜工贸有限责任公司就判决第一项承担连带赔偿责任；三、驳回毛福权的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，覃方元上诉主张其与刘学文系劳务分包关系，但未提交劳务分包合同，刘学文作为技术带班班长，其获取的劳务费高于其他工人并不能证明刘学文是承包人。覃方元主张毛福权的工资由刘学文统一发放，而根据武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，证人刘某、覃某均证实自覃方元处领取生活费，结算报酬。因此，覃方元上诉请求认定刘学文与毛福权系雇佣关系，没有事实依据，本院不予支持。覃方元作为雇佣方，未尽安全管理义务，应对事故承担主要责任，一审法院酌情确定其承担90%责任并未明显超出合理范围，故覃方元上诉请求减轻其赔偿责任，本院不予支持。毛福权虽为农村户口，但其提交的居委会证明能够证实毛福权居住在城镇，且毛福权的主要收入来源于城镇，一审判决按照城镇标准计算伤残赔偿金并无不妥，本院予以维持。综上所述，覃方元的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3，128元，由上诉人覃方元负担。本判决为终审判决。审判长 魏 兰审判员 汤晓峰审判员 张 剑二〇一六年九月二十三日书记员 张 璇