贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔27民终1061号上诉人（原审原告）：刘才华，女，1975年11月6日生，汉族，贵州省独山县人，个体户，住独山县。委托诉讼代理人：陈华英，独山县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：岑正安，男，1973年10月6日生，汉族，贵州省独山县人，农民，住独山县。被上诉人（原审被告）：岑正奎，男，1973年1月30日，汉族，贵州省独山县人，农民，住独山县。委托诉讼代理人：谭萍，独山县法律援助中心法律援助工作者。上诉人刘才华因与被上诉人岑正安、岑正奎生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服独山县人民法院（2016）黔2726民初171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月14日立案受理后，依法组成合议庭，因未有新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘才华上诉请求：撤销原判并改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：刘才华向一审法院提交了伤残鉴定意见书，该意见书明确写明其构成伤残七级。一审庭审中，岑正安、岑正奎二人对该份鉴定意见没有任何异议，足以说明该份鉴定意见是可以作为要求赔偿残疾赔偿金和精神损失费的依据的。因伤致残是事实，一审法院在岑正安、岑正奎二人没有任何相反的证据证实刘才华未达到伤残、或伤残未达七级伤残的情况下，违反证据适用规定认定不采信鉴定意见书，也未委托第三方鉴定机构再次鉴定刘才华的伤残情况，就作出不支持残疾赔偿金和精神损失费的判决是错误的，应当撤销。同时，刘才华的伤残是因劝阻岑正安、岑正奎二人打架过程中所致，且无法查清是二人中谁推到的事实，故根据《侵权责任法》第十条的规定，应由岑正安、岑正奎承担连带赔偿责任。岑正奎辩称：一、本案中没有证据证实刘才华受伤系岑正奎所致，岑正奎不存在任何过错，不应承担损害赔偿责任，且刘才华作为完全民事行为能力人在劝架时应意识到可能发生危险，其也应承担一定责任。一审法院认定由岑正安、岑正奎承担全部责任显失公平，即使要承担也只是从人道主义角度出发承担适当补充责任。二、本案系一般侵权责任纠纷，应以人身损害的定残标准确定伤残等级，刘才华提供的是劳动部门作出的劳动能力等级鉴定，该鉴定适用《劳动能力鉴定、××致残等级》标准作出，不能作为本案定残标准确定伤残等级，因刘才华的伤残等级未能确定，一审法院不予支持其诉请的残疾赔偿金、鉴定费及精神抚慰金于法有据。综上，刘才华的上诉理由不能成立，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。岑正安未作答辩。刘才华向一审法院起诉请求：判令岑正安、岑正奎赔偿其残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费、精神抚慰金等共计254730元。一审法院认定事实：刘才华与岑正安于2011年4月20日办理离婚登记，但双方仍在一起共同生活。岑正安认为通往岑正奎家的道路有2米属自己使用的土地，2015年1月2日晚，遂用水泥砖阻拦该道路，岑正奎前往阻止，双方发生争吵并相互拉扯；其间，刘才华及岑正军前去劝止时，刘才华被推倒在地致伤，随后岑正安将刘才华送到独山县人民医院住院治疗至同年1月21日，住院19天；后刘才华又于2015年2月3日至2月6日、2015年6月5日至7月6日、2015年10月9日至10月29日到独山县中医医院住院治疗，住院54天，四次住院共73天，住院治疗费用为21951.37元；2015年11月至12月刘才华到独山县人民医院检查治疗，产生费用1014.69元，上述共产生治疗费22966.06元，该费用岑正安已垫付。2015年12月7日，经黔南州人民医院司法鉴定所依据《劳动能力鉴定、××致残等级》的标准，鉴定刘才华“因被人推倒跌伤致右股骨颈骨折，经右股骨切开复位内固定术等治疗，右髋节活动中、重度受限”构成劳动能力伤残七级，产生鉴定、检查费830.92元。2014年12月8日至2015年12月30日，刘才华与岑正安在独山县百泉市场狗肉区经营狗肉生意，2015年11月11日，刘才华离开被告岑正安，外出租房居住。诉讼中，刘才华要求用2015年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准计算其损失。2014年度贵州省批发与零售业职工平均工资为44488元／年、居民服务及其他服务业职工平均工资为28437元／年，机关工作人员出差伙食补助标准为省内每天100元。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。岑正安不能正确处理相邻纠纷，用水泥砖阻拦通往岑正奎家的道路，引起二人发生争吵并相互拉扯打架，刘才华在劝架过程中受伤所造成的经济损失，因无证据证明其伤系何人所致，故应认定岑正安、岑正奎均为侵权人，对刘才华的经济损失进行赔偿，结合岑正安、岑正奎发生吵打的原因，应由岑正安承担70%的赔偿责任，岑正奎承担30%的赔偿责任。刘才华的各项损失确认为：1、医疗费22966.06元；2、误工费：因未提供固定收入，应按2014年贵州省批发与零售业职工平均工资44488元／年计算至定残日前一天（2015年1月2日至2015年12月6日）共334天，即误工费为40707.92元（44488元／年÷365天×334天=40707.92元）；3、护理费：因未提供证据证明护理人员的收入，故护理费按2014年贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资28437元／年计算，即护理费为5687.43元（28437元／年÷365天×73天=5687.43元）；4、住院期间伙食补助费：应以机关工作人员出差伙食补助标准省内100元／天计算，即住院期间伙食补助费为7300元（73天×100元／天=7300元）；以上共计76661.4元，结合岑正安、岑正奎二人各自应承担的责任，岑正安应赔偿原告53663元，岑正奎承担22998.4元；岑正安已垫付的医疗费22966.06元，应予扣除，故岑正安应再行赔偿原告30696.94元。刘才华主张按劳动能力伤残等级计算残疾赔偿金，因本案系一般侵权责任纠纷，应以人身损害的定残标准确定伤残等级，不应适用《劳动能力鉴定、××致残等级》标准确定伤残等级，故其诉请的残疾赔偿金、鉴定费，不予支持；鉴于刘才华的伤残等级未能确定，精神抚慰金不予支持；主张营养费，因未提供医疗机构要求加强营养的证据，故该院不予支持；岑正奎辩称刘才华所受伤系岑正安所致，但并未向法院提供证据，故岑正奎的辩解理由不能成立，不予认可。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、岑正安在判决生效之日起十五日内赔偿刘才华医疗费、误工费、住院期间伙食补助费、护理费等人民币30696.94元；二、岑正奎在判决生效之日起十五日内赔偿刘才华医疗费、误工费、住院期间伙食补助费、护理费等人民币22998.4元；二、驳回刘才华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1575元，减半收取为787元，由岑正安承担551元，岑正奎承担236元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：综合双方当事人在二审中的诉辩请求及理由，本案二审的争议焦点主要集中在刘才华因本案伤害而作出的劳动能力伤残鉴定应否作为本案定案依据的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，因侵权造成他人人身损害，本应承担相应的侵权责任。上述法律第二十二条还规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”可见，侵害他人人身权益造成严重精神损害的，还要承担精神损害赔偿。因此只要侵权造成残疾的，就应当承担赔偿残疾赔偿金及相关费用。目前，我国对人身伤残鉴定主要有两个标准，一是劳动能力鉴定标准，顾名思义劳动能力鉴定是指劳动能力鉴定机构对劳动者在职业活动中因工负伤或患职业病后，根据国家工伤保险法规规定，在评定伤残等级时通过医学检查对劳动功能障碍程度（伤残程度）和生活处理障碍程度做出的判定结论；另一个则是《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，因而在本案中如何认定受害人是否构成伤残和适用何种标准，则成为本案争议的焦点问题。××致残等级分级（2006）》鉴定标准第1条鉴定范围中规定的“本标准适用于职工在职业活动中因职业病致残程度的鉴定”的规定，表明劳动能力鉴定标准鉴定的范围适用于职工在职业活动中因职业病致残的相关鉴定，本案非属于上述情形，因此当事人不能以此标准评定相关伤残等级。依照《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复（2013）他8号复函》明确的精神，受害人遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，××致残程度鉴定标准》，本案中，刘才华显不属于××致残的范畴，且其在案件中主张的其他经济损失赔偿均参照道路交通事故损害赔偿的相关数据主张权利，故其主张按照劳动能力鉴定标准确定其伤残等级因于法无据，本院不予支持。因无法证明其因侵权致害的伤残程度，亦无法证明其遭受严重精神损害，故一审未支持其精神损害赔偿并无不当，本院亦予以确认。对于受害人因侵权遭受的伤残程度，权利人可在收集证据后另行主张权利。综上所述，刘才华的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1575元，由上诉人刘才华负担。本判决为终审判决。审判长  刘国红审判员  李家荣审判员  莫玉魁二〇一六年九月二十七日书记员  黄佑荣