上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）沪01民终6981号上诉人（原审原告）：周选民，XX年XX月XX日生，汉族，户籍地江苏省海门市。上诉人（原审被告）：上海玉星物业管理有限公司，住所地上海市浦东新区金桥路855号。法定代表人周明，董事长。委托诉讼代理人：邬叶弟，上海市功茂律师事务所律师。上诉人周选民因与上诉人上海玉星物业管理有限公司（以下简称玉星公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初16089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周选民上诉请求：撤销原判主文第一、四、六项，依法改判玉星公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币62,700元（按基数2,850元计算），支付2014年、2015年未休年休假工资4,551.84元及25%补偿金，支付2005年4月6日至2015年11月10日法定节假日加班工资差额20,083.84元及25%补偿金，支付2008年1月1日至2015年11月10日双休日加班工资139,252元及25%补偿金，支付2015年4月至10月最低工资差额1,400元（其中包括了100%补偿金），支付2008年1月1日至2015年11月10日夜间加班工资81,500元，支付2015年度奖金1,000元。事实和理由：2015年10月24日是星期六，早晨六七点，业主到周选民住处敲门让周选民去维修，这不是上班时间。原审法院认定周选民没有在双休日加班和夜间加班，那么周选民就无责任无义务放弃自己的休息时间去维修，且不受员工手册除“业务时间，不利用公司机具、材料向业主承揽私活”外的其他任何条款的约束。事实上，周选民花费了30元材料费和10元车费。2015年10月26日，周选民到物业办公室向物业经理反映该情况，物业经理主动讲业主要收据，让周选民去开张收据。之前，物业经理也多次打电话要求周选民代业主去购买相关材料。业主提交的情况说明中说明是担心质量问题才向物业公司索要收据的。玉星公司解除的真实理由是与周选民的家属吵架，而不是投诉，这是周选民在向公司索要解聘理由时炮制出来的。“业务时间，不利用公司机具、材料向业主承揽私活”这一条可以理解为员工在业务时间，只要不利用公司机具、材料就允许向业主承揽私活。玉星公司也没有任何证据证明周选民严重违反用人单位规章制度产生严重后果。法定节假日工资、年休假工资应适用特殊时效，玉星公司应支付2005年4月至2015年11月法定节假日加班工资差额及25%补偿金，2014年、2015年未休年休假工资4,551.84元，以及2008年至2013年未休年休假工资及25%补偿金。关于加班与节假日工资支付、工作时间等证据系用人单位掌握，用人单位应承担举证证明责任。劳动合同中约定综合加班工资是违反劳动合同法的，这不是加班工资，而是基本工资，是强迫员工加班，周选民如果不签字，就面临失去工作。玉星公司提供的工资表中也没有体现加班工资。原审中，周选民要求的2015年4月至10月的最低工资差额1400元，而不是700元。玉星公司辩称，周选民新增的各项25%补偿金的上诉请求均未经仲裁前置程序。周选民依约领取固定金额的综合加班工资后其在所辖辖区实施的维修等与物业有关的业务均系职务行为，根据规定，应办理相关手续，其收入必须归公司。周选民不办理登记手续私自收钱实施的行为违反了法律和单位员工手册的规定及合同约定。其私自收钱不入账的行为在侵犯业主利益的同时损害了公司声誉，其还在小区内为宝山淞南社区助老服务社服务时私自收取2,500元费用，因此公司解除行为合法。双方解除劳动关系的时间是11月10日，公司在调解的前提下同意支付1,425元，但调解不成时，公司只愿意支付933.33元，因此原审判决错误。二审中，周选民对其在仲裁和原审中的陈述予以否认。玉星公司上诉请求：撤销原判主文第三项，依法改判支付2015年11月1日至10日的工资933.33元。事实与理由：原审中，玉星公司同意支付该钱款的前提是调解，但调解并没有成功。原审法院没对周选民为淞南社区助老服务社做电气照明工程一事做认定是错误的。该工程在小区内，且工程量较大，周选民擅自将工程款据为己有，严重违反公司的规章制度。周选民辩称，玉星公司提出上诉已经超过上诉期限。玉星公司作出解除行为是在11月16日，故应该支付工资至该日。周选民为宝山淞南社区助老服务社工作是在业余时间。该助老服务社在出具的说明的下方注明该社出具的证明作废。2015年12月2日周选民向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求玉星公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金59,400元；2、支付2008年1月1日至2015年11月10日夜班工资81,500元；3、支付2014年度、2015年度未休年休假工资4,464元；4、支付2005年4月6日至2015年11月10日法定节假日加班工资差额19,264元；5、支付2008年1月1日至2015年11月10日双休日加班工资139,252元；6、支付2012年至2015年高温费差额1,800元；7、支付2015年11月工资1,984元；8、支付2015年度奖金1,000元。2016年1月20日仲裁委员会作出裁决，玉星公司应支付周选民2014年至2015年节假日加班工资差额984元、2015年11月工资985元、2014年和2015年高温费差额1,000元、2014年未休年休假工资1,700元和2015年未休年休假工资1,449.20元，对周选民的其余请求未予支持。周选民不服裁决，向原审法院起诉请求：玉星公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币60,500元，支付2014年、2015年未休年休假工资4,551.84元，支付2005年4月6日至2015年11月10日法定节假日加班工资差额20,083.84元，支付2008年1月1日至2015年11月10日双休日加班工资139,252元，支付2012年至2015年高温费差额2,600元，支付2015年11月16天的工资2,023元，支付1个月代通金2,750元，支付2015年4月至10月最低工资差额700元，支付2008年1月1日至2015年11月10日夜间加班工资81,500元，支付2015年度奖金1,000元。原审法院认定事实：2005年4月6日周选民进入玉星公司从事物业维修工作，工作地点在宝山区XX路XX小区。双方签订的最后一份劳动合同期限为2015年1月1日至2015年12月31日，合同约定玉星公司实行每日工作8小时、每周工作40小时工作制；周选民的劳动报酬合计2,650元，其中包括基本工资1,820元和综合加班工资830元；员工严重违反用人单位的劳动纪律或者规章制度的，用人单位可以随时解除劳动合同等。周选民在玉星公司处工作期间，每周工作5天，双休日休息，上班时间为上午9点至下午5点；每三个月玉星公司另行安排周选民七天的休息时间。2015年10月22日XX小区XX号XX室父亲周某1和儿子周某向玉星公司报修水龙头漏水，经周选民上门检查后，建议业主购买新的水龙头更换，因为业主认为水滴的小觉得不需更换。10月24日该户业主再次向玉星公司报修，周选民购买了相关维修材料后完成维修工作，并向业主收取了10元路费和30元材料费。10月26日因该户业主向玉星公司反映维修后未开具发票、企业存在偷税漏税的可能性后，周选民因此向购买材料的五金店索取收据后，将该收据提供给了业主。因该户业主的投诉，玉星公司将周选民收取的40元退还给业主。2015年11月16日玉星公司向周选民发出《解聘通知书》，以周选民“利用公司物业维修工作，在物业维修当中收取的维修费占为己有等原因”为由，解除双方的劳动合同。原审法院另认定，玉星公司制定的《员工手册》中关于“员工廉洁工作制度”规定：“……三、不以权谋私，不利用工作之便占公司和业主的便宜；……六、不乱收费或双方不开收据……”。原审法院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。玉星公司以周选民“利用公司物业维修工作，在物业维修当中收取的维修费占为己有等原因”为由，解除双方的劳动合同，可见2015年5月期间周选民为宝山淞南社区助老服务社安装电瓶车充电照明工程一事，并非解除合同的事实依据或理由，因此原审法院对周选民在该事件中是否违纪不作阐述和认定。2015年10月下旬周选民在为XX小区XX号XX室维修漏水的水龙头工作后，向业主收取了10元路费和30元材料费的行为，违反了诚信原则，也严重违反了玉星公司制定的《员工手册》中关于“员工廉洁工作制度”的规定，玉星公司以此为由解除双方的劳动合同关系，并无不当，周选民要求玉星公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，依据不足，原审法院不予支持。周选民对裁决书裁定的2014年度未休年休假工资1,700元、2015年未休年休假工资1,449.20元无异议，玉星公司同意支付周选民该部分费用，原审法院予以确认。双方对玉星公司支付周选民2014年和2015年的高温费差额1,000元达成共识，原审法院亦予确认。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。周选民主张玉星公司未支付2012年和2013年度的高温费，其最迟于2013年9月已经知道权利被侵害，周选民迟至2015年12月提请仲裁，已经超过一年的仲裁时效，原审法院采信玉星公司的辩驳意见，对周选民要求玉星公司支付2012年和2013年度的高温费的诉讼请求，不予支持。周选民将要求玉星公司支付2015年11月1日至16日工资2,023元的金额变更为1,425元，玉星公司同意支付周选民该期间工资1,425元，以及玉星公司同意支付周选民2015年4月至7月的工资差额700元，原审法院予以确认。周选民自愿放弃要求玉星公司支付代通金2,750元的诉讼请求，与法不悖，原审法院应予准许。玉星公司未足额发放周选民2014年和2015年的节假日加班工资，因其同意补发周选民该期间的节假日加班工资差额984元，该金额高于按照周选民同期最低工资标准计算节假日加班工资的数额，原审法院自可准许。由于周选民没有提供其于2005年4月6日至2013年12月31日期间存在节假日加班及玉星公司未足额支付加班工资的相应证据，周选民要求玉星公司支付上述期间法定节假日加班工资差额的诉讼请求，依据不足，原审法院不予支持。同理，周选民已经提供的证据不能证明其于2008年1月1日至2015年11月10日双休日和平时夜间存在加班的情形，其要求玉星公司支付2008年1月1日至2015年11月10日双休日加班工资和夜间加班工资的诉讼请求，依据不足，原审法院不予支持。用人单位具有发放员工年度奖金的自主权，其可以依据年度经营状况，结合员工当年度的工作表现，自行发放年度奖金，作为对员工当年工作的奖励和来年工作的鼓励。由于双方和玉星公司未在劳动合同及员工手册中对奖金作出约定，因此周选民要求玉星公司支付2015年度奖金的诉讼请求，依据不足，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项和第三十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，原审法院遂于二〇一六年五月十一日作出判决：一、上海玉星物业管理有限公司于判决生效之日起十日内，支付周选民2014年度未休年休假工资1,700元、2015年未休年休假工资1,449.20元；二、上海玉星物业管理有限公司于判决生效之日起十日内，支付周选民2014年和2015年的高温费差额1,000元；三、上海玉星物业管理有限公司于判决生效之日起十日内，支付周选民2015年11月1日至16日工资1,425元；四、上海玉星物业管理有限公司于判决生效之日起十日内，支付周选民2015年4月至7月的工资差额700元；五、上海玉星物业管理有限公司于判决生效之日起十日内，支付周选民2014年和2015年节假日加班工资差额984元；六、驳回周选民要求上海玉星物业管理有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金、2005年4月6日至2013年12月31日法定节假日加班工资差额、2008年1月1日至2015年11月10日双休日加班工资和夜间加班工资、2012年和2013年度的高温费、2015年度奖金的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、周选民对原审认定“每三个月玉星公司另行安排周选民七天的休息时间”一节事实有异议，认为每三个月只有七天的休息时间。玉星公司对此不予认可。本院认为，在原审庭审中，周选民认可每三个月玉星公司另行安排周选民七天的休息时间，周选民对其二审中主张的事实也没有提供证据予以证明。因此周选民的该项事实异议，本院不予支持。2、周选民对原审认定“因该户业主的投诉……”一节事实有异议，认为不存在业主投诉。玉星公司对此不予认可。本院认为，原审中玉星公司提供了投诉处理单，上面有业主周某1的签名并加盖有玉星公司印章，周选民虽对该证据的真实性不予认可，但未能提供相应证据予以证明，因此原审采信该证据的真实性，并无不当。因此周选民的该项事实异议。本院不予支持。经审理查明，原审认定的事实无误，本院依法予以确认。本院另查明，仲裁中周选民并没有提出最低工资差额的请求。其在原审起诉材料中要求的2015年4月至10月最低工资差额1,400元，原审庭审中其明确是最低工资差额是700元。二审中，周选民明确玉星公司支付2015年4月至10月最低工资差额1,400元，其中包括了100%补偿金。本院再查明，双方签订的期限为2005年7月1日至2006年12月31日止的劳动合同书中约定，综合加班工资300元/月（包括：工作时间外、休息日、节假日及夜班补贴）。本院认为，本案的争议焦点在于，玉星公司单方解除行为是否违法。《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，玉星公司系以周选民“利用公司物业维修工作，在物业维修当中收取的维修费占为己有等原因”为由解除双方劳动合同，事实依据是周选民在为小区业主维修水龙头后，向业主收取了40元费用的行为。虽然周选民主张维修当日，即2015年10月24日，是周六系业余时间，因此该维修工作与工作无关。但是，考虑到周选民在玉星公司从事小区物业维修工作，居住在该小区电房内，双方当事人在劳动合同中已经约定了综合加班工资等情况，而且2015年10月22日业主向玉星公司报修后是周选民上门检查的，本院认为，业主系基于周选民为玉星公司物业维修人员的身份故而向其再次报修，应当认定为是向玉星公司报修，其去为小区业主维修亦是职务行为。因此周选民的该项理由，本院不予采纳。有鉴于此，周选民在履行职务中，应遵守相关的劳动纪律和玉星公司的规章制度。然，周选民在该次维修后收取业主40元。虽然其主张系材料费和车费，但是没有证据可以证明，而且在仲裁中其还陈述，系其去五金店索要一张收据自行填写后交给了业主。因此，本院认为，原审法院认定玉星公司单方解除劳动合同关系合法，亦属合理。周选民主张玉星公司向其支付违法解除赔偿金的上诉请求，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百四十二条规定，当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持。原审庭审中，周选民对仲裁裁决书裁定的2014年度未休年休假工资1,700元、2015年未休年休假工资1,449.20元无异议，现其上诉请求支付2014年、2015年未休年休假工资4,551.84元，但其主张应适用特殊时效的理由也不能成立，因此周选民该上诉请求本院不予支持。二审中，玉星公司要求改判支付周选民2015年11月1日至10日的工资933.33元，但在原审中玉星公司同意支付周选民该期间工资1,425元，现玉星公司主张原审中同意支付是基于调解的前提，然没有提供证据予以证明，因此玉星公司该上诉请求本院不予支持。鉴于周选民工作性质决定了无法准确计算加班时间，因此本案中本院认为在双方劳动合同中约定综合加班工资亦属合理。关于2005年4月6日至2013年12月31日法定节假日加班工资差额、2008年1月1日至2015年11月10日双休日加班工资和夜间加班工资、2012年和2013年度的高温费、2015年度奖金的上诉请求，原审法院在查明事实的基础上已经充分阐述了判决理由与法律依据，本院经审核，并无不当。周选民对原审主文第二、五项没有提出上诉，然其又主张了该期间相关款项，两个诉讼行为相互矛盾，因此本院对该上诉请求不予支持。周选民在二审中全部新增的25%补偿金以及最低工资差额100%补偿金的上诉请求，均未经过仲裁前置程序，因此本院均不予处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。经查，本案原审文书于2016年5月13日送达玉星公司。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条第四款规定，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。玉星公司于2016年5月26日将上诉状交寄，属于在法定期间届满之前交邮，不算过期。因此，周选民主张玉星公司的上诉超过法定期间的理由，本院不予支持。综上，周选民、玉星公司的上诉请求，理由均不能成立。原审法院依法所作的判决正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人周选民、上海玉星物业管理有限公司各半负担。本判决为终审判决。审 判 长  王剑平代理审判员  顾慧萍代理审判员  成 阳二〇一六年九月二十七日书 记 员  强 斐附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……