上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0105民初4612号原告：向仕均，男，1968年4月6日出生，汉族，户籍地四川省。委托诉讼代理人：薛峰，上海市集天成律师事务所律师。被告：上海中西物业管理有限公司，住所地上海市长宁区江苏路XXX号-XXX号中西大厦16层E-1室。法定代表人：张明亮，执行董事。委托诉讼代理人：周晓，湖南人和律师事务所上海分所律师。原告向仕均与被告上海中西物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向仕均向本院提出诉讼请求：1.支付未提前三十天通知解除劳动合同替代期工资3,251.06元；2.支付解除劳动合同经济补偿金11,378.71元；3.支付2013年12月至2015年7月期间各类加班工资6,790.38元；4.支付2013年度至2015年度未休年休假工资8,071.60元；5.支付2014年度年终奖差额1,200元；6.支付2015年8月至9月期间工资差额321.90元；7.支付调档费与复印费82元；8.诉讼费由被告承担。原告诉称，2012年3月30日，原告进入被告处担任保安工作。双方曾签订劳动合同，约定原告月工资为上海市最低工资标准。原告平时做四休二，白班、夜班均为12小时，白班在岗就餐，不影响工作时间，夜班不就餐。扣除每月174小时工作时间，每月存在大量延时加班，被告未足额支付加班工资，应予补付。被告未支付原告2015年7月、8月的高温津贴以及9月1日的延时加班7小时的工资，亦应补付。原告工作期间，被告未安排享受年休假，应支付18天的未休年休假工资。被告仅发放原告2014年年终奖500元，其他员工均发放1,700元，应补发差额1,200元。2015年9月1日，被告口头解除劳动关系，应支付经济补偿金。请求支持原告的诉讼请求。被告上海中西物业管理有限公司辩称：对于原告的入职时间、签订合同的内容无异议。原告平时做四休二，每班12小时，白班就餐两次共1小时，夜班不就餐。双方实际执行综合计算工时制。被告从未恶意克扣原告加班工资，经计算被告仅缺发原告241元，同意补付。2015年9月1日凌晨原告工作7小时，不属加班，同意支付正常工资。被告规定年休假不能跨年度享受，原告关于年休假的请求亦已超过诉讼时效。另外仲裁裁决后，被告才发现原告已自2012年2月至今分别与案外人建立劳动关系，并经法院生效判决认定。原告实际与被告仅建立劳务关系，故被告不同意支付其工作期间的未休年休假工资、经济补偿金等诉请。双方并未约定固定发放年终奖及发放的标准，年终奖系根据个人表现浮动发放，每个员工均不相同，彼此不具有可比性。原告曾自2015年9月1日起书面申请事假，被告予以同意，也未解除劳动关系，此后原告自行不再至被告处上班，故不同意支付未提前三十天通知解除劳动合同替代期工资和经济补偿金。现被告认可仲裁裁决，同意支付原告2015年7月高温津贴200元、9月1日7小时的工资、加班工资差额241元。请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提供的养老保险个人账户记账情况、个人缴费明细虽反映被告为原告缴纳社保，但因原告已与其他单位建立劳动关系，故无法证明原、被告一直存在劳动关系；2.原告提供的请假条系其自行书写，被告否认其中辞退及请假理由，因缺乏其他证据印证。本院对于上述证据的证明效力均不予认定。3.被告提供的员工手册及签收页，对于年休假存在明确规定，原告应为明知。本院对该证据的证明效力予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年3月30日，原告进入被告处担任保安。双方签订数份劳动合同，最后一份劳动合同期限自2015年3月30日至2016年3月29日，约定原告担任保安员，月基本工资为本市最低工资标准。原告工作期间做四休二，白班上班时间为7时至19时，夜班上班时间为19时至次日7时。被告未申请综合计算工时制度。原告主张工作期间白班在岗就餐，被告计算工作时间时扣除每班半小时就餐时间；被告表示虽原告白班含有两顿就餐，但仍以12小时计算工作时间，未予扣除。根据被告提供的考勤卡及考勤表，双方除确认2014年11月至12月原告病假无出勤外，原告分别于2013年12月工作21班次、2014年1月13班次(包括法定节假日24小时)、2月18班次(包括法定节假日17小时)、3月21班次、4月20班次、5月21班次(包括法定节假日12小时)、6月20班次(包括法定节假日12小时)、7月21班次、8月21班次、9月20班次(扣除跨月法定节假日7小时)、10月10班次(包括法定节假日12小时，再加上月法定节假日7小时)、2015年1月21班次(包括法定节假日12小时)、2月19班次(包括法定节假日29小时)、3月20班次、4月20班次(包括法定节假日7小时)、5月21班次(包括法定节假日12班次)、6月20班次(包括法定节假日5小时)、7月21班次。根据被告提供的工资清单显示原告工资组成为：基本工资、假日加班工资、保安差额工资(即延时加班工资)。原告认可其真实性。2014年10月17日至2014年12月31日期间，原告主张处于病假，但被告未支付其病假工资3,363.80元。被告认可其病假事实，认为以现金方式支付其病假工资3,363.80元。被告为此提供了收条原件及工资发放明细，收条载明“今收到工资3,363.80元。立条人：向仕均。2015年1月25日”。原告表示确系其本人签字，但无法明确钱款性质。原告主张其于2015年8月14日因补办身份证向被告申请自2015年9月1日至2015年9月19日期间事假，但被告未予书面批准，并于2015年9月1日口头通知解除劳动合同。原告为此提供了请假条一张，请假期限自2015年9月1日至2015年9月19日(13个班次)，同时写明“是否还要本人工作22日准时上班，因回家顺利的情况，可以提前回单位上班，如不同意本人工作出具书面退工书”。被告表示收到请假条，已口头同意其事假申请，并未于2015年9月1日解除劳动合同，但原告自2015年9月22日起不再至被告处上班，仲裁时被告仍要求原告继续工作。原告2015年8月工作252小时、9月1日因上个月夜班连续工作了7小时，被告未支付原告2015年8月、9月工资，亦未支付原告2015年7月、8月的高温季节津贴。原告工作期间未享受年休假。被告员工手册规定当年未享有的年假，可按本人基本日工资标准兑现，不能累计至下一年度。在员工手册签收页上有“向仕均”签字。原告未提供相应的反驳证据。双方劳动合同未约定固定发放年终奖及发放的标准。被告已发放原告2014年度年终奖500元。被告为原告缴纳2012年7月至2015年8月期间的社会保险费。原告主张以2014年8月至2015年7月期间的基本工资、高温季节津贴800元、年终奖1,700元合计计算离职前12个月的月平均工资。2015年10月15日，原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告：1.支付未提前三十天通知解除劳动合同替代工资3,251.06元；2.支付解除劳动合同经济补偿金11,378.71元；3.支付2012年4月1日至2015年8月31日夜班津贴1,773.20元；4.支付2015年8月工资3,587.28元；5.支付2013年12月至2015年7月各类加班工资差额6,790.38元；6.支付2013年度至2015年度未休年休假工资报酬8,071.60元；7.支付2015年8月高温季节津贴200元；8.支付2014年度年终奖差额1,200元。2016年1月6日，该委裁决：一.被申请人(被告)应自本裁决生效之日起七日内支付申请人(原告)2012年4月1日至2015年8月31日夜班津贴1,773.20元；二.被申请人应自本裁决生效之日起七日内支付申请人2015年8月工资3,500.17元(税费前)；三.被申请人应自本裁决生效之日起七日内支付申请人2014年度未休年休假工资报酬554.94元；四.被申请人应自本裁决生效之日起七日内支付申请人2015年8月高温季节津贴200元；五.对申请人本案其他请求不予支持。原告不服裁决，于法定期限内起诉法院。被告仲裁时表示2015年9月原告事假13天，按享受年休假处理，同意支付该期间工资和剩余年休假工资，但不同意再支付该13天未休年休假工资。诉讼中，被告表示仲裁时对于原告与案外人建立劳动关系，并不知情，现不同意支付原告未休年休假工资。诉讼中，原告于2016年6月16日庭审中变更原诉请为：1.支付解除劳动合同经济补偿金11,378.71元；2.支付2013年12月至2015年7月期间各类加班工资差额6,634.55元；3.支付2013年度至2015年度未休年休假工资8,071.60元；4.支付2014年度年终奖差额1,200元。同时增加诉请：1.支付2012年7月至2013年3月期间最低工资差额1,578.69元；2.支付2013年4月至2014年3月期间最低工资差额2,534.4元；3.支付2014年4月至2015年3月期间最低工资差额2,991.60元；4.支付2015年4月至2015年8月期间最低工资差额1,472.50元；5.支付2015年7月高温费200元、9月高温费200元；6.支付2015年9月1日7小时加班工资121.90元；7.支付拖欠工资和夜班津贴赔偿金13,004.24元；8.支付裁决书第1至4项及补充诉请第1至6项的25%的赔偿金3,643.12元；9.支付2015年9月至2016年4月期间待岗工资26,008.48元。庭审中原告表示因被告否认解除劳动关系，原告缺乏被告解除劳动关系的证据，故不再据此主张经济补偿金。原告于2016年5月11日以被告扣发2012年4月1日至2015年8月31日夜班津贴、扣发2015年8月、9月1日工资与2015年7月、8月高温费、停发2015年9月至今的待岗工资及未缴纳社会保险、合同期满未续签劳动合同等为由，向被告书面提出解除劳动关系，明确将另案主张经济补偿金。2016年8月4日，根据双方确认的被告提供考勤卡、考勤表载明的出勤日期，以每班12小时计算，乘以班次，每月扣除174小时工作时间后，通过核对，双方确认扣除被告已支付的加班工资数额，被告尚应支付原告2013年12月至2015年7月期间延时加班工资差额29元、28元、116元、32元、36元，合计241元，被告同意支付上述加班工资差额。2016年8月22日，原告再次以每班延时加班4小时，乘以班次以计算加班时间，变更主张加班工资差额4,757.77元以及主张2014年10月17日至2014年12月31日期间病假工资3,363.80元、最低工资差额5,014.40元。被告表示双方已对加班时间、计算方式和少付加班工资数额进行核对，并达成一致，不同意原告再行变更。另查明：2013年5月13日，原告向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决上海蓝盾保安服务有限公司(以下简称蓝盾公司)支付解除劳动关系的经济补偿金等请求。该委作出裁决后，原告不服裁决向上海市徐汇区人民法院提起诉讼。该院于2013年10月28日作出判决，其中认定2012年2月1日起原告与蓝盾公司签订期限至2013年1月31日的劳动合同，期满后原告继续工作，但未续签劳动合同；2013年4月18日始，原告未至蓝盾公司工作；原告未能提供有效证据证实蓝盾公司已作出终结劳动关系的意思表示，对于原告主张经济补偿金的请求，不予支持。原告不服判决提出上诉，2014年2月12日，上海市第一中级人民法院作出驳回上诉，维持原判的终审判决。2014年3月4日，原告再次向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决蓝盾公司支付解除劳动关系的经济补偿金、支付2013年4月18日至2014年3月28日的工资等。审理中，原告于2014年3月28日当庭以拖欠工资及加班工资为由，向蓝盾公司提出解除劳动合同。蓝盾公司表示同意其辞职，并保留向其追究违纪处理的权利。2014年4月17日，仲裁裁决对原告的全部请求不予支持。原告不服裁决，向上海市徐汇区人民法院提起诉讼，要求蓝盾公司支付解除劳动合同经济补偿金、2013年4月18日至2014年3月28日工资等。2014年8月18日，该院认定双方劳动关系于2014年3月28日终结，并判决：一、蓝盾公司于本判决生效之日起七日内支付原告经济补偿金3,042.96元；二、驳回原告的其余诉讼请求。原告不服判决，提出上诉，2014年12月26日，上海市第一中级人民法院作出驳回上诉，维持原判的终审判决。2014年12月30日，原告向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原告与上海一清环保清洁服务有限公司(以下简称一清公司)于2014年9月11日至同年10月17日期间存在劳动关系。该委于2015年1月21日作出裁决，对于原告的仲裁请求不予支持。原告不服向上海市闵行区人民法院提起诉讼，要求确认原告与一清公司于2014年9月11日至同年10月17日期间存在劳动关系。2015年4月30日，该院作出判决：原告与一清公司于2014年9月11日至2014年10月17日期间存在劳动关系。该判决已生效。2016年4月6日，原告再次向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决一清公司支付一次性工伤伤残补助金、医疗补助金、就业补助金、2014年10月17日至2016年4月1日期间的停工留薪期工资、解除劳动关系的经济补偿金等。仲裁审理中，原告自述于2016年4月1日以一清公司拖欠劳动报酬为由口头提出辞职。仲裁审理后认定：原告于2014年10月17日工作中受伤，已被认定工伤，并鉴定其伤情为因工致残程度九级，原告停工留薪期自2014年10月17日至2015年10月16日，并确认双方劳动关系目前存续。2016年5月20日，该委裁决：一、一清公司(被申请人)应于本裁决生效之日支付原告(申请人)2014年10月17日至2015年10月16日期间的停工留薪期工资44,412.50元；二、一清公司应于本裁决生效之日支付原告因工致残程度九级的一次性伤残补助金33,277.50元；三、一清公司应于本裁决生效之日支付原告劳动能力鉴定费350元；四、一清公司应于本裁决生效之日支付原告2014年10月17日至2016年2月22日期间的医疗费12,159.80元；五、原告的其余仲裁请求，不予支持。本院认为，原、被告对原告工作期间双方是否存在劳动关系及法律关系的具体性质存在争议。根据相关生效法律文书认定的事实，2012年2月1日至2014年3月28日期间原告与蓝盾公司存在劳动关系、2014年9月11日起原告与一清公司存在劳动关系。此后原告再次申请仲裁向一清公司主张2014年10月17日至2016年4月1日期间的停工留薪期工资，仲裁也裁决确认一清公司支付原告2014年10月17日至2015年10月16日期间的停工留薪期工资44,412.50元。可见原告于2012年2月1日至2014年3月28日期间以及2014年9月11日至2015年10月16日期间，与其他用人单位之间存在劳动关系，故原告虽于2012年3月30日进入被告处工作，但原告在与他人存在劳动关系期间，与被告仅为非标准劳动关系。原、被告于2014年3月29日至2014年9月10日期间存在劳动关系。原告要求被告支付2013年度至2015年度未休年休假工资8,071.60元。被告抗辩因原告的请求已超过诉讼时效、被告规定年休假不能累计至下一年度以及原告与被告系建立劳务关系，不同意支付未休年休假工资。因原告于2012年2月1日至2014年3月28日期间以及2014年9月11日至2015年10月16日期间，与其他用人单位之间存在劳动关系，与被告仅为非标准劳动关系，其要求被告支付该期间未休年休假工资，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。原告未能提供其连续工作年限超过10年的相应证据，故以每年度可享受5天年休假折算，其于2014年3月29日至2014年9月10日期间仅可享受2天年休假。另外劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告如认为被告未发放其未休年休假工资，自己的权利受到侵害应及时提出主张，但原告未及时就此寻求合法救济途径，直至2015年10月才申请仲裁，追索权利，已超过法律规定的仲裁时效和诉讼时效。同时被告员工手册也规定当年未享有的年假，不能累计至下一年度。原告对此明知。故原告再要求被告支付2014年3月29日至2014年9月10日期间未休年休假工资的请求，本院不予支持。因仲裁裁决被告支付原告2014年未休年休假工资554.94元，被告未提起诉讼，本院予以确认。双方并未约定固定发放年终奖，亦未约定发放的标准。奖金作为用人单位根据自身经营情况和员工个人表现自主决定发放的额外福利待遇，系企业的经营自主权限。在双方无约定情况下，原告现要求被告支付2014年度年终奖差额1,200元，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。被告对于保安员岗位虽未申请综合计算工时制度。但原告工作期间做四休二，白班上班时间为7时至19时，夜班上班时间为19时至次日7时。被告也按每班12小时计算工作时间，在扣除法定工作时间后计算延时加班工资。双方实际执行综合计算工时制。诉讼中经核对考勤卡、考勤表，双方对于以每班12小时计算，乘以班次，每月扣除174小时工作时间后为加班时间，再扣除被告已支付的加班工资，被告尚应支付原告2013年12月至2015年7月期间延时加班工资差额241元达成一致。该计算方式并未违反法律规定，本院予以确认。双方达成一致后，原告再变更计算方式以每班延时加班4小时乘以班次计算加班时间，要求被告支付加班工资4,757.77元，变更后的计算方式缺乏法律依据。同时原告就已达成一致的加班工资差额再行变更，也与法相悖，本院对其变更的诉请，不予支持。原告要求被告支付2015年8月31日夜班延至2015年9月1日的7小时加班工资121.90元，被告认为应为正常工作时间。原告的诉请符合被告以往对于工作时间的计算惯例，本院对于原告的该项诉请予以支持。双方均认可仲裁裁决的第一、二、四项，且不违反法律规定，本院予以支持。原告要求被告支付2015年7月高温费200元，被告同意支付，本院予以确认。原告要求被告支付工作期间的最低工资差额；支付2014年10月至12月的病假工资；支付2015年9月高温费200元；支付拖欠工资和夜班津贴赔偿金13,004.24元；支付裁决书第1至4项及补充诉请第1至6项的25%的赔偿金3,643.12元；支付2015年9月至2016年4月期间待岗工资26,008.48元的诉讼请求，未经仲裁前置程序，本案不作处理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条、第七十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下：一、被告上海中西物业管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告向仕均2012年4月1日至2015年8月31日夜班津贴1,773.20元；二、被告上海中西物业管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告向仕均2015年8月工资3,500.17元(税费前)；三、被告上海中西物业管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告向仕均2014年度未休年休假工资报酬554.94元；四、被告上海中西物业管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告向仕均2015年7月、8月高温季节津贴合计400元；五、被告上海中西物业管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告向仕均2015年9月1日7小时加班工资121.90元；六、被告上海中西物业管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告向仕均2013年12月至2015年7月期间各类加班工资差额241元；七、驳回原告向仕均的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告向仕均、被告上海中西物业管理有限公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  章晓琴审 判 员  顾正恺人民陪审员  邵信立二〇一六年九月二日书 记 员  陆 萍附：相关法律条文附1:本案证据目录一、原告向仕均提交证据和证明目的如下：1.劳动合同，证明双方存在劳动关系。2.银行交易记录，证明原告实际收到的工资收入。3.养老保险个人账户记账情况、个人缴费明细，证明双方存在劳动关系，被告自2012年7月开始为原告缴纳社会保险至2015年8月。4.裁决书，证明原告起诉前已经过仲裁前置程序。5.排班表，证明原告工作作息时间。6.病历记录、病假单，证明原告曾申请病假。7.请假条，证明因被告无故拒绝原告上班且不出具书面退工证明，原告只能申请事假，并写明理由。8.中止审理通知，证明原告另外提起仲裁申请。9.解除劳动关系申请书，证明原告于2016年5月11日主动提出解除劳动关系。二、被告上海中西物业管理有限公司提交证据和证明目的如下：1.考勤卡、考勤表，证明原告出勤情况。2.工资表，证明原告工资组成及支付的加班工资。3.会议记录、员工手册及签收页，证明被告规定年假不能累计至下一年度，原告对此明知。4.原告与案外人的裁决书、判决书，证明原告与案外人存在劳动关系，与被告存在劳务关系。附2：本案适用的法律条文一．《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。二．《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。三．《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……