湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂03民终1211号上诉人（原审原告、被告）：郧县利丰贸易有限公司。法定代表人：杨文峰。委托诉讼代理人：李良，湖北举烛律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代签法律文书。上诉人（原审被告、原告）：刘燕。委托诉讼代理人：柳祥文。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代签法律文书。委托诉讼代理人：陈蓬，湖北武当律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代签法律文书。上诉人郧县利丰贸易有限公司（以下简称：利丰公司）因与上诉人刘燕劳动争议一案，均不服湖北省十堰市郧阳区人民法院（2016）鄂0321民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月15日立案后，依法组成由审判员耿纪和担任审判长，审判员张静、王昭（主审）参加的合议庭，并于2016年8月18日公开开庭进行了审理。上诉人利丰公司的委托诉讼代理人李良，被上诉人刘燕的委托诉讼代理人柳详文、陈蓬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。利丰公司上诉请求：撤销一审判决，改判利丰公司不支付刘燕产假期间的工资8874.24元、经济补偿金19689元。事实和理由：1.刘燕2012年4月至2012年11月期间系其自动辞职，后又重新进入利丰公司上班，不存在支付产假期间的工资。2.刘燕的离职是其自己主动离职，且要求支付社保的理由是公司没有给其缴纳社保费，事实上利丰公司所发的工资里面已经含有社会保险费，故不存在支付刘燕经济补偿金。刘燕上诉请求：撤销一审判决，改判利丰公司支付刘燕未签订劳动合同双倍工资44000元、经济补偿金24000元、2012年4月至11月停发的工资32000元、无故克扣工资的经济补偿金8000元。事实和理由：1.刘燕2010年3月至2015年9月一直在利丰公司上班，利丰公司一直没有与刘燕签订书面的劳动合同，刘燕离职的时间是2015年，并没有超过法律规定的一年的仲裁时效，利丰公司应支付刘燕双倍工资44000元。2.刘燕从2010年3月到2015年9月一直在公司上班，2012年3月至同年11月是休假期间，利丰公司没有证明证明2012年3月刘燕离职，且利丰公司刘燕我出具的证明足以证明刘燕一直在利丰公司上班。利丰公司应支付刘燕这8个月的工资32000元。3.刘燕提交的证据足以证明刘燕在职期间的月工资是4000元，一审法院不予采信，按照在岗职工的平均工资计算经济补偿金明显错误。4.利丰公司克扣我休假期间的工资事实存在，按照劳动合同法的规定，理应支付补偿金8000元。针对刘燕的上诉，利丰公司答辩称：刘燕的上诉没有事实和法律依据。1.刘燕主张的双倍工资已超过诉讼时效，一审法院不予支持符合法律规定。2.利丰公司发放的工资里面已经包含社保费用，也不存在克扣工资的情形，刘燕自动离职不应支付经济补偿金。3.刘燕在2012年3月至同年11月是其自动离职，与利丰公司没有劳动关系，不应支付工资。4.利丰公司不存在拖欠工资的情形，不用支付经济补偿金。针对利丰公司的上诉，刘燕答辩称：1.2012年3月至同年11月刘燕经过公司同意请假，属于假期，利丰公司不支付工资明显违反法律规定。2.2010年3月至2015年9月刘燕一直在利丰公司上班，现因利丰公司不缴纳社会保险并克扣工资，双方解除劳动关系，利丰公司应支付刘燕经济补偿金。利丰公司向一审法院起诉请求：判令利丰公司不支付未签订劳动合同的双倍工资差额44000元、产假期间停发的工资18022.99元。刘燕向一审法院起诉请求：判令利丰公司支付刘燕未签订劳动合同双倍工资44000元、经济补偿金24000元、2012年4月至11月停发的工资32000元、无故克扣工资的经济补偿金8000元。一审法院认定事实：刘燕于2010年3月3日到利丰公司上班，在前台工作。自2015年1月起，刘燕月工资为4000元，工资以现金形式发放。利丰公司未与刘燕签订书面劳动合同，也未为刘燕缴纳社会保险。2012年3月30日至同年11月，刘燕因怀孕离开公司，公司未向刘燕支付此间的工资。2012年12月，刘燕休完产假后又到利丰公司上班。2015年9月7日，刘燕因与公司老板娘发生争吵而离开公司到新的用人单位上班。同年9月25日，刘燕以新公司需要离职证明为由要求利丰公司为其开具离职证明，利丰公司为刘燕开具内容为“刘燕，女，于2010年3月3日—2015年9月7日在本公司任前台一职，离职前薪资4000元／月”的离职证明。同年11月18日，刘燕向十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年12月21日，十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会作出郧劳人仲裁字（2015）第106号裁决书，裁决：1.利丰公司向刘燕支付未签订劳动合同的双倍工资差额44000元。2.利丰公司向刘燕支付产假期间停发的工资18022.99元。3.驳回刘燕的其他仲裁请求。利丰公司和刘燕均不服该裁决，引起诉讼。一审法院另查明，2012年度郧县全社会职工平均工资为25304元，2014年度十堰市在岗职工月平均工资为3281.50元。一审法院认为：一、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。刘燕自2010年3月到利丰公司工作，双方自2011年3月起应视同签订了无固定期限劳动合同。另《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。刘燕于2012年12月又到利丰公司工作至2015年9月，至其2015年11月18日提出劳动争议仲裁申请，期间长达近3年，其要求利丰公司支付2010年4月至2011年2月共计11个月期间的二倍工资差额的请求，已经超过法定时效。对利丰公司诉请不支付刘燕未签订劳动合同的双倍工资差额44000元的诉讼请求，予以支持。二、依据《女职工劳动保护特别规定》的规定和利丰公司为刘燕开具的离职证明，利丰公司应向刘燕支付128天产假期间的工资。因利丰公司和刘燕均未提交刘燕2012年4至11月期间的工资证明，故以2012年度郧县全社会职工平均工资25304元为计算标准，利丰公司应当向刘燕支付产假期间的工资为8874.24元（25304元／年÷365天×128天）。三、刘燕自2010年3月3日至2015年9月7日在利丰公司工作，利丰公司未为刘燕缴纳此间的社会保险。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第四十七条的规定，利丰公司应当向刘燕支付经济补偿金。因利丰公司和刘燕均未提交刘燕离职前12个月的平均工资，故以2014年度十堰市在岗职工月平均工资3281.50元为计算标准。利丰公司应向刘燕支付的经济补偿金为19689元（3281.50元×6个月）。四、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动者劳动报酬、加班费或者经济补偿，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。现刘燕主张的是经济补偿金而非加付赔偿金，故对其该项诉请不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条、第六十二条和《中华人民共和国劳动合同法》第十四第三款、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条及《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、利丰公司于判决生效之日起十日内向刘燕支付产假期间的工资8874.24元。二、利丰公司于判决生效之日起十日内向刘燕支付经济补偿金19689元。三、驳回利丰公司的其他诉讼请求。四、驳回刘燕的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。案件受理费20元，由利丰公司和刘燕各负担10元。二审中，上诉人利丰公司、上诉刘燕在二审规定的举证期限内均未向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，综合上诉人利丰公司、上诉人刘燕的上诉理由及答辩意见，双方均同意确认本案争议的焦点为：一、刘燕向利丰公司主张未签订书面劳动合同双倍工资是否应予支持的问题？二、利丰公司是否应支付刘燕2012年3月至11月的工资问题？三、利丰公司是否应支付刘燕经济补偿金的问题？四、利丰公司是否应支付刘燕克扣工资经济补偿金的问题？对上述争议焦点，本院评判如下：一、关于刘燕向利丰公司主张未签订书面劳动合同双倍工资是否应予支持的问题。利丰公司认为：刘燕主张的双倍工资早已超过诉讼时效，按照法律规定不应支付双倍工资。刘燕认为：刘燕2010年3月至2015年9月一直在利丰公司上班，利丰公司一直没有与刘燕签订书面的劳动合同，刘燕离职的时间是2015年，并没有超过法律规定的一年的仲裁时效。本院认为：刘燕自2010年3月到利丰公司工作，利丰公司没有与刘燕签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。2010年3月刘燕就到利丰公司上班，其2015年离开公司才向利丰公司主张权利，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。双倍工资差额的性质并非劳动者的劳动所得，而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒，是为了敦促用人单位与劳动者尽快签订书面劳动合同，故刘燕的该项诉讼请求超过法律规定的仲裁时效，一审法院不予支持符合法律规定，刘燕的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于利丰公司是否应支付刘燕2012年3月至11月的工资问题。利丰公司认为：刘燕2012年4月至2012年11月期间系其自动辞职，不存在支付产假期间的工资。刘燕认为：2012年3月至11月刘燕是休假期间，利丰公司没有证明证明2012年3月刘燕离职，且利丰公司出具的证明足以证明刘燕一直在利丰公司上班。本院认为：根据《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条规定“任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工……”，《女职工劳动保护特别规定》第五条规定“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资……”，这些规定都明确女职工产假系属其依法享受的法定假期，在此期间用人单位应当视同其提供正常劳动并支付其工资。2012年3月至11月，刘燕处于孕产期，公司未向刘燕支付此间的工资双方均予以认可，而利丰公司认为该期间刘燕属于辞职并没有提交相关的书面证据予以佐证，刘燕对此也不予认可，根据利丰公司为刘燕开具的离职证明，一审法院在双方均没有证据证明刘燕2012年具体工资的情况下，以2012年度社会职工平均工资为标准，判决利丰公司向刘燕支付128天产假期间的工资并无不妥，故利丰公司、刘燕的上诉理由均不能成立，本院不予支持。三、关于利丰公司是否应支付刘燕经济补偿金的问题。利丰公司认为：利丰公司为刘燕发放的工资里面已经包含社保费用，也不存在克扣工资的情形，刘燕自动离职不应支付经济补偿金。刘燕认为：刘燕一直在利丰公司上班，在职期间的工资是4000元每月，一审法院按照在岗职工的平均工资计算经济补偿金明显错误。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……劳动者因用人单位有以上情形，提出解除劳动合同的，用人单位应当依法支付经济补偿金。刘燕自2010年3月到2015年9月一直在利丰公司上班，根据劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿的规定。一审法院按照6个月计算刘燕的经济补偿金并无不妥，关于刘燕的经济补偿金计算标准问题，刘燕的工资发放形式为现金，双方也没有提交证据证明刘燕离职前12个月平均工资，一审法院从公平角度出发，酌情按照2014年度十堰市在岗职工月平均工资3281.50元为标准计算经济补偿金并无不当，故，利丰公司、刘燕的上诉理由均不能成立，本院不予支持。四、关于利丰公司是否应支付刘燕克扣工资经济补偿金的问题。利丰公司认为：2012年4月至2012年11月期间刘燕系其自动辞职，利丰公司不存在支付其工资，更不存在克扣工资的问题。刘燕认为：2012年4月至2012年11月刘燕属于产假期间，利丰公司未支付工资属实，按照法律规定应支付克扣工资经济补偿金。本院认为：2012年3月至11月，刘燕处于孕产期、公司未向刘燕支付此间的工资属实。但是依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金……首先，本条逾期不支付，向劳动者支付的是加倍赔偿金，而不是刘燕所主张的经济补偿金，其次，责令用人单位加付赔偿金的前提，应当具备先由劳动行政部门责令用人单位限期支付而未支付的前置程序，即：用人单位没有按照劳动行政部门规定的履行期限履行其向劳动者支付相关费用的法定义务。故，刘燕的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人利丰公司、刘燕上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人郧县利丰贸易有限公司负担10元，刘燕负担10元。本判决为终审判决。审判长  耿纪和审判员  张 静审判员  王 昭二〇一六年九月二十七日书记员  黄 霞附：本判决所引用的法律规定第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……