河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫96民终509号上诉人（原审被告）马宏伟，女，1966年10月6日出生，汉族，住河南中原特殊钢厂东生活区。委托代理人刘阳兴，河南愚公律师事务所律师。被上诉人（原审原告）程超，男，1980年6月18日出生，汉族，住济源市。委托代理人陶红旗，济源市济水法律服务所法律工作者。原审被告付成强，男，1963年11月1日出生，汉族，住河南中原特殊钢厂东生活区。上诉人马宏伟与被上诉人程超、原审被告付成强民间借贷纠纷一案，程超于2015年6月2月向济源市人民法院提起诉讼，请求判令付成强、马宏伟归还借款197500元，济源市人民法院于2016年1月29日作出（2015）济民一初字第02644号民事判决，马宏伟不服原审判决向本院提起上诉，本院于2016年5月23日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人马宏伟及其委托代理人刘阳兴，被上诉人程超及其委托代理人陶红旗到庭参加诉讼，原审被告付成强经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：付成强于2015年1月15日、5月28日分别向程超借款18万元、17500元，共计197500元，该款至今未还。付成强、马宏伟于2015年5月28日离婚。另查，程超于诉前申请财产保全，支出保全费1508元。原审法院认为：付成强共向程超借款197500元，有其给程超出具的两张借条及证人李某的当庭证言为证，予以确认。因上述借款至今未还，故程超要求付成强归还197500元借款，理由正当，予以支持；马宏伟辩称该借款是赌债，且未用于家庭生活，故其不应还款。程超在与证人付某的通话录音中既称其是私人借贷，付成强在其处借钱后去赌博，又称付成强在其处借款还赌账，前后陈述不一致，且程超称其替付成强还账是还以前的账，当时付成强向其借款时称做生意急需用钱，也急需还欠别人的钱，其将款借给付成强后，付成强就走了，故程超对付成强将借款用于何处并不知情，所以不能仅凭录音就说明本案所涉借款系赌债未用于家庭生活。因马宏伟提供的证据不能证明程超与付成强对上述债务约定为个人债务或夫妻对婚姻存续关系期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿，现上述债务产生于付成强、马宏伟夫妻关系存续期间，故马宏伟应共同归还上述借款。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：付成强、马宏伟于该判决生效后十日内共同归还程超197500元。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4250元，公告费260元，保全费1508元，共计6018元，由付成强、马宏伟共同负担。马宏伟不服原审判决，上诉称：1、程超提供的借条上只有付成强签字，没有其签名。现付成强下落不明，无法核实其二人之间是否存在真实的债权债务关系，不能仅凭程超提供的两张借条来确定；2、其今年54岁，一直住在531一分部，程超年仅36岁，住五××镇××村，二人年龄相差18岁且非亲非故，程超一次性借给付成强180000元且未约定利息不符合常理；3、程超提供的2015年5月28日的借条上金额为17500元。当天其与付成强办理了离婚手续，该借条是在离婚前还是离婚后出具的原审并未查清，且在上一笔180000元借款未还清的情况下付成强怎么会再借给付成强17500元呢？4、程超一审中提供的证人李某是其朋友，据程超陈述李某参与了付成强每次借款以及程超向付成强索要借款的过程，故李某与本案存在利害关系，且李某陈述的借款时间与程超起诉状中陈述的不一致，故李某的证言不应采信；5、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（三）出借人‘事先知道或应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的。一审中其提供的付成强姐姐付某与程超的电话录音可以看出程超知道付成强借款是赌博或还赌债，程超多次放贷给付成强去赌博或还赌债，并从中获取高额利息，赌债也是不受法律保护的，因此付成强与程超之间的借贷关系是无效的；6、首先，本案中付成强向程超的借款并未用于家庭生活去，且其也不知道付成强向程超借款；其次，（2014）民一他字第10号：关于婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务性质如何认定的答复：如果举债人的配偶举证证明所借债务并非用于共同生活，则其不承担偿还责任。本案中，其一审提供的付某和程超的电话录音可以证明付成强向程超所借款项是用于付成强赌博或还赌债，并未用于夫妻共同生活。且在2015年1月15日至2015年5月28日之间，××住院治疗外，并无很大开销，且从其提供的住院的有关证据，××花费均是其母亲垫付，并未用付成强的款项，故本案所借款项不是夫妻共同债务，其没有偿还义务。综上，请求撤销原判，改判驳回程超的诉讼请求，一、二审诉讼费由程超承担。程超辩称：1、付成强借其款项，付成强给其出具有借条，借款事实存在，马宏伟作为付成强的前妻，对该借款是知道的，付成强现在故意躲避不出庭也是和马宏伟串通好的，因此，付成强不出庭并不能说明程超和付成强的借贷关系不存在，反而可以证明付成强是为了躲避债务而故意不出庭；2、关于马宏伟在上诉中所说的17500元，2015年5月28日付成强找到其说家中有事需用20000元，其给付成强凑了17500元，中午的时候觉得不对劲，就到付成强家里看看付成强发生何事，其见到付成强和马宏伟后，将付成强借其197500元的情况告知马宏伟，付成强和马宏伟为躲避程超的债务才仓促到民政部门办理离婚登记，因此，付成强和马宏伟在民政局办理离婚是为了躲避债务；3、关于证人李某的身份，李某和其系同村，也系朋友，但是，程超借给付成强款项，李某确实在场，李某在一审中出庭作证所陈述的借款事实和付成强给程超出具的借条相互印证，可以证明付成强借程超款项的行为属实；4、关于案外人付某的录音，付某并非本案当事人，因此付某的录音不能证明该款项就是赌债；5、本案的借款有付成强给其出具的借条及李某的证人证言，且上诉人马宏伟也认可该借款的数额，仅称该借款并未用于家庭生活，因此可以证明借款事实的存在，根据《中华人民共和国婚姻法》解释二第24条规定，该债务应该属于付成强和马宏伟夫妻共同存续期间的债务，付成强、马宏伟有义务偿还其197500元借款。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判，驳回马宏伟的上诉请求。付成强未到庭陈述意见。二审中，程超提供的证据有：1、济源市公积金管理中心个人明细查询表一份，证明济源泉水湾小区的房屋是以马宏伟名义购买，之后以付成强的名义贷款160000元用于偿还该房屋的贷款，该房屋属于马宏伟和付成强的夫妻共同财产；2、2016年3月1日，其与付某的电话录音一份，证明程超借给付成强的款项并非赌债，也不是高利贷，付某刚开始找其时答应由付某组织付成强、马宏伟还款或由付某用货物偿还。针对程超提供的证据，马宏伟质证称：对证据1的真实性无异议，但住房公积金贷款不能证明泉水湾的房子是付成强和马宏伟的共同财产，该房屋是否属于夫妻共同财产应当以房管局登记为准，房管局登记的信息该房屋系马宏伟的个人财产。其承担责任的前提是本案债务是夫妻共同债务，现程超提供的证据不能证明购买泉水湾房屋有程超的借款，该证据不能作为其承担债务的证据；证据2，对录音真实性无异议，对证明对象有异议，首先，在这份录音中程超称借给付成强的款项不是赌债，这只是在发生纠纷之后程超的辩解，但是根据一审马宏伟提供的程超与付某的录音中程超将赌场借赌债的过程进行的叙述，紧接着说“我付哥一般都要”这句话不是比方，也不是推测，是肯定的语气，根据该录音可以证明本案借款为赌债；其次，根据本录音虽然付某曾经说过愿意替付成强还赌债，但是这只是付某和程超之间的一种意向，并不能构成付某应当偿还程超款项的实质性的保证，因此，程超提供的录音不能证明其证明对象，该录音不应被采信。本院认证如下：付成强经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证权利。马宏伟对程超提供的证据1、2的真实性无异议，本院对二份证据的真实性予以认定。本院经审理查明的案件事实除与原审查明的案件事实相同外，另查明：程超于2015年5月28日上午将17500元借给付成强。当日下午，付成强和马宏伟在民政局办理离婚手续。本院认为：最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条规定“债权人就夫妻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定：夫妻对婚姻存续关系期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。本案中，付成强在与马宏伟夫妻关系存续期间借程超197500元，且马宏伟也未提供证据证明属于上述规定的情形，故该笔债务应当视为付成强与马宏伟夫妻关系存续期间的夫妻共同债务，马宏伟对该二笔借款应当承担还款责任。马宏伟提供付某与程超的通话录音用以证明该借款是赌债，未用于家庭生活，其不应承担还款责任，该录音并不显示程超事先知道或应当知道付成强借款用于赌博，故不能仅凭录音说明本案所涉借款系赌债未用于家庭生活，对马宏伟上诉称其不承担还款责任的上诉请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4250元，由马宏伟负担。本判决为终审判决。审 判 长  段雪芳代理审判员  段明明代理审判员  贾娃娃二〇一六年九月二十六日书 记 员  李明昊