河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）洛民三初字第00069号原告：刘连山，男，1967年8月10日出生，汉族，住河南省潢川县，现住洛阳市。委托诉讼代理人：刘胜春，河南向群律师事务所律师。被告：河南红垠建筑安装有限公司（原洛阳市红垠建筑安装工程有限公司），住所地：洛阳市西工区王城大道221号2幢1-1702。法定代表人：马江超，该公司董事长。被告：洛阳市红睿建筑劳务有限公司，住所地：汝阳县城刘伶路西杜鹃花园九单元。法定代表人：王翠品，该公司经理。二被告共同委托诉讼代理人：朱振州，该公司员工。二被告共同委托诉讼代理人：符金龙，该公司法律顾问。原告刘连山与被告河南红垠建筑安装有限公司（以下简称红垠公司）、洛阳市红睿建筑劳务有限公司（以下简称红睿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告刘连山及其委托诉讼代理人刘胜春，被告红垠公司、红睿公司的共同委托诉讼代理人符金龙、朱振州到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘连山向本院提出诉讼请求：1、被告立即给付刘连山劳务费377万元。2、赔偿刘连山塔吊、钢管、扣件等设备租赁费及误工损失186万元。3、由被告承担全部诉讼费。事实与理由：2011年嵩县纬宇房地产开发公司将嵩县翠竹苑小区2#、3#楼施工工程发包给洛阳市红垠建筑安装工程有限公司，红垠公司将工程劳务分包给被告红睿公司（法定代表人王翠品与红垠公司法定代表人马江超系夫妻关系)。2011年10月29日被告以每平米269元价格再次承包给原告。原告依照合同规定租赁机械设备、钢管、架子材料，组织工人进入工地施工。2011年10月29日马江超给原告写一张证明条，外架工作及上料平台由被告施工，可是这些工程也全是原告干的。2012年5月25日由于工地没有钢筋无法继续施工，只好停工待料，直到2012年9月20日才复工，造成停工117天。2012年6月开发商与被告为工程款支付问题，在纸房乡派出所发生冲突造成两名工人受伤住院，原告代替被告垫付医疗费、误工费等共计42500元。2012年12月底，2#、3#楼主体封顶，可是被告再次违约不肯支付劳务费，时值2013年春节工人们闹得很厉害，在嵩县县委、县政府的督促下被告才算给付了部分劳务费。2013年1月14日，被告红睿公司由于与红垠公司及开发商为地下车库工程问题发生争执，致使工人停工。洛阳纬宇房地产开发有限公司多次催促被告复工，但是被告迟迟不肯复工，2013年4月2日洛阳纬宇房地产开发有限公司书面下达撤离现场通知。这期间，原告也多次催被告开工，并提出要求赔偿机械、设备等租赁费，工人误工费及看护、管理人员工资等要求，被告总是说没问题，不要急，再等一等，结果等了195天，直至2013年7月28日被告才通知原告复工。2014年1月20日工程全部完工，可是被告又迟迟不肯结算，更不用说给付劳务费了。综上所述，据初步估算被告尚欠原告劳务费377万余元，给原告方造成直接经济损失186万元，共计563万元。后刘连山变更诉讼请求为：一、红垠公司、红睿公司欠刘连山工人工资3445883.15元、经济损失1893204.92元(含第二条利息388288.40元)，合计5339088.07元。二、增加诉讼请求：工程款利息从工程完工之日(2012年12月26日至2014年3月26日)每月利率按1分计算，合计利息为388288.40元，后期利息应计算至被告付清全部工程款之日。被告红垠公司、红睿公司答辩称：一、原告未按合同约定完成工程。答辩人曾多次通知原告进入工地施工，并于2014年3月19日和29日，4月17日三次书面通知，但原告迟迟不组织工人进入工地施工，原告的行为严重违反合同约定，应当承担违约责任。二、原告所拿到的费用已超出所干的工程量。嵩县翠竹苑2、3号楼及地下车库工程，按双方所签合同约定，应给原告劳务结算施工面积为70002.47m2，最终结算的合同单价应为208.5元／m2。合同总价为269元／m2(应减去电渣压力焊10元／m2、模板及方木材料费48元／m2、电缆电箱2.5元／m2)。按工程进度应拨付工程总款为：14483936.15元。(其中包括进度款70002.47m2×208.5元×95％=13865739.25元)，另需增加2％的配合费用为70002.47m2×208.5元×2％=291910.3元，外架增加费326286.6元(10元／m2包括两栋楼安拆)。应减项目为：浪费材料及索赔费用405300元，脚手架租赁费用200000元、地泵费用210000元、外爬架费用972000元、后期整改、修段、清理费用130000元、已付工程款13701478元。扣去已付工程款及其他应减项目款，最后余款为-405066.10元。三、原告违反合同约定，挑拨唆使工人无端停工闹事，当地政府及相关部门却以稳定为由，让答辩人付款，答辩人多付原告405066.10元。四、刘连山主张的设备租赁费及误工损失应由他自己承担。塔吊、钢管及扣件等设备按合同由原告租赁使用，费用当然应由原告自己承担。误工是因原告原因所造成的，在此答辩人保留对原告起诉的权利。综上，请求驳回原告的诉讼请求。另，原告所干的工程按照合同约定至今没有干完，原告主张的数额不知道从哪里来的，双方的账也没有算清，也没有达成共识，应该由有关部门进行评估计算。本院经审理查明：2011年间嵩县翠竹苑小区2#、3#楼工程开始施工，2011年10月29日，刘连山与红睿公司就嵩县翠竹苑小区2#、3#楼签订《劳务大清包工程合同书》，双方在合同中约定：一、工程名称：嵩县翠竹苑小区2#、3#住宅楼。二、工程地点：嵩县人民东路。三、建筑面积：约57000m2(以实际建筑面积为准)包括地下室。四、结构类型及高度：框剪、剪力墙结构，总高约83.3米(施工中带不走的材料归甲方供应)。五、质量标准：市级优质结构。六、工程标准：文明工地(市级)。七、工期要求：总工期：550天。其余双方还约定：8.1承包范围：施工图范围内除发包方分包的部分的土建一次主体结构封顶劳务(不含砌体、抹灰和开始砌体以后全面工程)。8.1.1除发包方分包的部分工作外，所有草蓝图范围内结构均属于承包方承包的范围，发包方分包项目如下：(1)发包方负责水、电、暖、监电、消防、通风、中央空调、上下水、强弱电安装工程。(2)发包方负责铝合金门窗、玻璃幕墙、塑钢门窗、防火门、木门、卷帘门等门窗工程。(3)发包方负责墙体砌砖、内外抹灰、地坪、屋面保温、清理、外墙保温、内外墙涂料、外墙石材工程施工。(4)发包方负责电梯、智能化专业工程。(5)发包方负责地下室、屋面及卫生间防水工程。(6)发包方负责室内公共部分地板砖、吊顶、室内外楼梯防护栏杆、铁艺、木艺、工程。(7)挖土、运土、回填土用机械、降水、护坡、办公用房、职工用房、看护、养护用房、厕所、洗浴间。(8)发包方承担电梯、塔吊、外架和各种机械、材料主体一次结构封顶后的租赁费用。(9)施工中用水、用电、资料、实验、试块、结点验收、竣工验收归甲方。(10)设计部分的后浇带工程：其中后浇带的构造柱等后浇工程不在乙方承包范围。地坪找平出现二次找平费用由乙方承担，涉及施工内容的空调、排气烟道。屋面排水等预留洞，乙方按图纸要求施工，否则造成的损失由乙方承担。以上甲方负责工程的所有配合、乙方收取分包单位2％配合费。九、合同价格9.1工程承包单价按图纸外墙保温外边计算，地下车库基础、筏板基磴按施工平方面积计算一层面积。车道、后浇带计双倍面积。阳台全面积计算。(屋面另增加60％面积，含女儿墙、塔楼、花架)：269元／m2；9.1.1其中，主体人工费128元/m2[含钢筋制安、模板人工、砼人工、其他人工(其他人工包括二次搬运、卸车、疑难用工；)]9.1.2大型设备30元／m2：塔吊(进场费6万*2=12万)、输送泵(每m37元*3万=21万)、外爬架(每个九千*108个=97.2万)扣除归甲方，(包括设备的租赁、安迁、司机工资、基础人工、进出场)；9.1.3钢筋、木工后台机械2元／m2，包括维修、保养费；9.1.4辅助材料及小型机具、电渣压力焊为18元／m2，其中“辅助材料及小型机具”包括所有铁钉、扎丝还有胶带、铁丝及手动工具；对拉丝现场加工甲方出料乙方出工、电线(每m21.5元)、电缆(每m21.5元)、线盘、仪表（每m21元）两项扣除共计2.5元(归甲方)。模板加固材指对拉丝、山形卡、螺丝、螺帽(每m23元)；9.1.5模板材料48元／m2[含模板、方木的购置费]，甲方提供，扣除48元(归甲方)。9.1.6周转材料28元／m2(含钢管、扣件、型钢等购置、租赁费、消耗、运费)；9.1.7安全文明施工费及现场管理费5元。其中安全文明施工费包括：安全防护用品等现场清理、防护、教育等用工；9.1.8其他5元m2；9.2该承包单位为包干综合单价，单价中已包括完成本工程所需所有用工(包括生产性用工、辅助用工、生产设施用工、工程施工所需材料设备的保管用工、成品及半成品用工、乙方管理人员及特殊工程人员的费用)的人工费、乙方自购材料(包括模板、木方、钢管、扣件、门架、支撑系统、脚手架、安全防护等全部周围材料)的材料费和除甲方提供带不走材料外的所有辅材费、乙方自备机具设备的机械费、安全无事故费用、劳务队伍管理费、劳保费、利润。9.3工程变更：不引起建筑面积变更的情况下、劳务费用不调整。设计变更导致建筑面积变更时，按变更后的建筑面积计算。十、结算及付款方式：1.±0.000以下，付款已完成工程的95％；±0.000以上每次砼浇筑完结算付款一次，按甲方总承包合同付款为准，按已完成工程量的85％结算支付工程进度款，以此类推。(不能因清理、拆除、维修和其它条件影响付款时间)2.结构主体施工封顶按已完成工程量的90％结算支付工程款，模板全部拆除、清理、堆放到位后，付工程总款的95％，3.剩余费用：待粉刷工程全部完工后30日内全部付清。7.因人力不可抗拒的原因或因素造成的停工，工期随着延长。机械设备租赁设备费用由甲方承担。(24小时以后开始计费取用)8.风、雪、雨天气影响造成的误工超过一天，经过甲乙双方签字认可后工期顺延。(如钢筋砼、不能进场误工每天按材料机械的租赁赔偿)9.由乙方原因造成的工期延误，所造成的经济损失由乙方负责并承担。十二、补充条款：6、本工程自2011年8月1日开工，到2012年5月27日完工。(除不可抗拒的自然因素外)，必须按时交工，否则延长一天罚款l000元，提前一天奖励300元。2011年7月1日，刘连山进场施工，后因被告方原因施工场地多次停工，其中2012年停工一次，约2个月，2013年3月份停到7月份，刘连山完成相应劳务后，于2014年1月退场。2013年4月2日，洛阳纬宇房地产开发公司向红垠公司送达通知一份，称已与其解除施工合同40余日，要求其撤离施工场地。另，经双方核对，确认已付工程款为13701478元。至庭审时，被告主张该工程仍未验收、结算。在本案的审理过程中，刘连山对其承建的位于嵩县翠竹苑小区2#、3#楼及地下车库工程申请鉴定机构依据备案合同约定对嵩县翠竹苑小区2#、3#楼及地下车库工程建筑面积及工程造价进行鉴定。2016年4月12日，洛阳浩然工程造价咨询有限公司作出洛浩工鉴字（2016）第002号工程造价鉴定意见书，其分析说明如下：1、对于嵩县翠竹苑小区2#、3#楼及地下车库工程的建筑面积及工程造价，依据施工图纸和施工合同进行司法鉴定。2、工程承包的单价按图纸外墙保温外边计算建筑面积，地下车库基础、筏板基础按施工平方面积计算一层面积。车道、后浇带计算双倍面积，阳台按全面积计算，屋面另增加60%面积（含女儿墙、塔楼、花架），根据上面要求计算出建筑面积70320.341m2，单价按269-2.5-48=218.5元，合计15364994.51元。根据合同文本第9.1.2条规定：“大型设备30元/m2：塔吊（进场费6万*2=12万）、输送泵（每m37元/*3万=21万）、外爬架（每个九千*108个=97.2万）扣除归甲方，（包括设备的租赁、安迁、司机工资、基础人工、进出场）”，根据实际情况，外爬架和塔吊为原告施工后续另行计算此处暂扣除，所以将此部分扣除后，合计为：14062994.51元。3、外爬架由原告施工，产生的租赁费根据原告提供的租赁合同无法证明租赁物是用于外爬架的，所以无法计算所发生的费用，按合同规定972000万计入。4、塔吊租赁费用，根据河南省洛阳市中级人民法院（2013）洛民终字第1384号判决认定塔吊租赁总费用为537168元。5、工程配合费按合同要求为2%，即（14062994.51+972000+537168）*2%=311443.25元。鉴定结果为：按照施工合同约定的结算方法计算后，委托鉴定结果为15883605.76元。该鉴定意见作出后，刘连山对外爬架等问题提出其质证意见，本院要求鉴定机构作出相应答复，洛阳浩然工程造价咨询有限公司于2016年8月25日针对刘连山的质证意见作出相应的回复，内容为：1、质证意见第一条关于外爬架施工的问题，由于分不清《建设设备租赁合同》（即钢管、扣件、顶丝租赁合同）中那些材料用于外爬架了，无法核实外爬架材料用量，按照《河南省建设工程工程量清单综合单价(2008)》套定额计取此部分费用，造价2864839.71元，扣减合同约定97.2万元；2、质证意见第二条，无明确停工工日资料，按原告证据（8）计算40天停工工日，钢管645吨×260米/吨=167700m×0.014元/m·天×40天=93912元，扣件150000个×0.008元/个·天×40天=48000元，顶丝2000根×0.06元/根·天×40天=4800元，共计146712元；3、质证意见第三条回复：无法核算管理、看护人员人数及工资；4、质证意见第四条，“保证书”第二条确有一次性补偿楚新明、张云二人共计三万元整的有效内容，之前证据未显示这与打架医药费有什么关联，通过此质证意见证明与打架是一回事，三万元费用可以计入，医药费未见有效证据，无法核算。总结：总造价合计：17953157.47元。另，对该意见刘连山表示无异议，被告红垠公司、红睿公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭对鉴定意见及回复进行质证。本院认为：本案为建设工程施工合同纠纷，应依照双方签订的合同确定相应工程款。本案中刘连山与红睿公司签订的合同双方均无异议，且不违反相关的法律规定，应当按照合同的约定对工程予以结算。一、关于工程款的问题。因刘连山根据合同的约定完成了相应的工作，红睿公司应当支付相应的工程款。虽被告称刘连山未完成合同9.1.4条辅助材料及小型机具、电渣压力焊及建筑面积里的外包围的工程，但至今未能提供证据证明以上工作被告已交付他人完成的相关证据，据此本院对其相关答辩意见不予采信，根据鉴定机构对相应工程所做的鉴定意见，可知相关工程总造价为17953157.47元，对该鉴定意见刘连山表示无异议，被告红垠公司、红睿公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加质证，亦应视为对该鉴定意见的认可，本院依法按照无异议处理，据此本院对此鉴定意见依法予以认可。扣除双方认可的被告已支付的款项13701478元，被告红睿公司还应支付刘连山4251679.47元。关于刘连山主张的未付工程款利息，因合同中未对工程款利息进行约定，且工程价款在起诉前未结算，本院认为从其起诉之日认定为应付工程价款之日，利息应按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2014年6月27日起计算至实际清偿之日止。关于被告主张的应扣减的项目，包括浪费材料及索赔费用、脚手架租赁费用、外爬架费用、地泵费用、后期整改、清理费用等，因其提供的证据仅为被告红垠公司出具的各种罚款单，该证据的证明力不足，本院对被告的相应答辩意见不予采纳。关于被告主张设备租赁费及误工损失应由刘连山承担的问题，根据业主方洛阳纬宇房地产开发公司要求红垠公司退场的通知及其他证据可以认定，本工程中的停工是由被告方引起，因此产生的设备租赁费损失及误工损失应当由被告负担。虽鉴定意见中未计算误工损失，但刘连山对该鉴定意见亦予以认可，本院对刘连山的相关诉讼权利依法予以保障。二、关于二被告是否应当承担连带责任的问题。虽二被告对原告此项诉求未发表相应的答辩意见，但是，因为合同是在刘连山与被告红睿公司之间缔结，公司成立后具有独立的法律人格，并不因其法定代表人与另一公司的法定代表人之间存在夫妻关系而产生连带的法律责任，据此，刘连山该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，合议庭经过评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十三条、第二百八十四条规定，判决如下：一、洛阳市红睿建筑劳务有限公司自本判决生效后十五日内向刘连山支付工程款4251679.47元及利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2014年6月27日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回刘连山其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案的案件受理费51210元，鉴定费120000元，由刘连山负担10630元，洛阳市红睿建筑劳务有限公司负担160580元（由原告先行垫付，可待执行时一并清结）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 董 艳审判员 刘丽娜审判员 王茂兵二〇一六年九月二十九日书记员 黄思维