湖北省黄石市铁山区人民法院刑 事 判 决 书（2016）鄂0205刑初21号公诉机关黄石市铁山区人民检察院。被告人夏某，湖北益兴医药有限公司（以下简称益兴公司）黄石地区��品销售业务员。2015年4月20日因涉嫌行贿罪经黄石市铁山区人民检察院决定刑事拘留，同年7月1日由黄石市公安局铁山分局执行，2015年7月18日被逮捕。2015年12月7日经黄石市铁山区人民检察院决定取保候审，次日由黄石市公安局铁山分局执行。2016年7月6日经本院决定对其取保候审。辩护人刘志，湖北鸣伸律师事务所律师。黄石市铁山区人民检察院以鄂黄铁检刑诉（2016）20号起诉书指控被告人夏某犯对非国家工作人员行贿罪，于2016年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市铁山区人民检察院指派检察员洪湛威出庭支持公诉，被告人夏某及其辩护人刘志等到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2008年至2015年期间，被告人夏某以益兴公司业务员的身份为其公司黄石地区业务代理胡某甲（另案处理）��黄石市中心医院销售相关药品。在销售药品的过程中，夏某分别与胡某甲、肖某共谋，由胡某甲、肖某分别通过黄石市中心医院药剂师何某（已起诉）等人提供相关医务人员使用其代理的药品处方实际使用数量及销售金额（即统方），按照统方的销售金额给予何某好处费（简称统方费），然后按照统方信息的销售金额给予夏某一定比例的业务费。夏某为了促使医院相关医务人员使用其代理的药品，提高药品销售量谋取高额利益，采取不正当手段，将业务费中的一部分给予统方信息中反映出使用其代理药品的相关医务人员回扣，以此提高药品销售量，谋取不正当利益。具体事实如下：2010年4月至2014年12月期间，被告人夏某为谋取不正当利益，通过黄石市中心医院急诊科主任陈某（已判决）给病患多开其推销的药品，而给予陈某药品回扣共计19.5865万元。陈某���用职务之便予以收受。2010年至2014年期间，被告人夏某为谋取不正当利益，通过黄石市中心医院医生南某、裴某、张某、曹某、王某、汪某、吕某给病患多开其推销的药品，而给予上述医生药品回扣共计107万元。被告人夏某于2015年6月30日被抓获归案。对指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了1、户籍证明、到案经过、银行卡交易明细账、黄石市中心医院相关医生开药情况统计等书证；2、证人胡某甲、何某、南某、裴某、张某等人的证言；3、夏某随身携带的纸条等物证；4、被告人夏某的供述和辩解。公诉机关认为，被告人夏某为谋取不正当利益，而给予非国家工作人员财物共计人民币126.5865万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以对非国家工作人员行贿罪追究刑事责任。被告人夏某到案后能够如实供述所犯罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。案发后，被告人夏某部分退赃，可以酌情从轻处罚。建议对夏某判处三年以下有期徒刑。被告人夏某对公诉机关指控的事实及当庭宣读、出示的证据均无异议。其辩护人提出辩护意见1、夏某以前从未受过法律处罚，这次犯罪是因法律意识淡薄，主观恶性不大；2、夏某到案后积极退赃，认罪态度较好，当庭认罪悔罪。建议对夏某判处非监禁刑。经审理查明，2008年至2015年期间，夏某以益兴公司业务员的身份向黄石市中心医院销售注射用头孢哌酮他唑巴坦钠、丹红注射液、参芎葡萄糖注射液、注射用兰索拉唑等药品。在销售药品的过程中，由胡某甲（已判决）、肖某通过黄石市中心医院药剂师何某（已判决）��人获取医生处方用药实际使用数量及销售金额等信息（俗称统方），并将统方提供给夏某。夏某为使病患多使用其推销的药品，提高药品销售量，遂按照统方信息给予相关医务人员回扣。具体事实如下：2010年4月至2014年12月期间，夏某多次以转账方式给予黄石市中心医院急诊科主任陈某（已判决）药品回扣共计人民币19.5865万元。2010年至2014年期间，夏某多次以现金方式给予黄石市中心医院神经内科医生南某药品回扣8万元。2010年至2014年期间，夏某多次以现金方式给予黄石市中心医院神经内科医生裴某药品回扣10万元。2010年至2014年期间，夏某多次以现金方式给予黄石市中心医院心血管内科医生张某药品回扣9万元。2010年至2014年期间，夏某多次以现金方式给予黄石市中心医院心血管内科医生曹某药品回扣25万元。2010年至2014年期间，夏某多次以现金方式给予黄石市中心医院儿科医生王某药品回扣10万元。2010年至2014年期间，夏某多次以现金方式给予黄石市中心医院妇产科医生汪某药品回扣10万元。2010年至2014年期间，夏某多次以现金方式给予黄石市中心医院神经外科医生吕某药品回扣15万元。2010年至2014年期间，夏某多次以现金方式给予黄石市中心医院心血管内科医生胡某乙药品回扣20万元。2015年6月30日，夏某在南京市浦口区旭日上城小区25栋209室被抓获归案。上述事实，有下列经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认：1、证人南某的证言及2011年1月至2014年12月南某开药情况统计，证实其在黄石市中心医院神经内科工作，2010年被聘为主治医师。2010年下半年至2011年左右认识夏某。夏某是药商，在黄石市中心���院代理多种药品。其中头孢哌酮他唑巴坦钠（1.125g）、丹红注射液（10ml）这两个品种在其科室用的比较多，夏某向其表示这两种药品有回扣，希望其多用她代理的药品。根据侦查机关出示的黄石市中心医院药品统计数据，其对本人开出的头孢哌酮他唑巴坦钠（1.125g）、丹红注射液（10ml）等数据均无异议。夏某按照其用药量以现金方式给予其药品回扣共计8万余元。2、证人裴某的证言及2011年1月至2014年12月裴某开药情况统计，证实其在黄石市中心医院神经内科工作，2005年12月被聘为副主任医师。其认识夏某，她是黄石市中心医院的医药代表（药商），代理的药品有参芎葡萄糖（100ml）、丹红注射液（10ml）、头孢哌酮他唑巴坦钠（1.125g），这些药品都有回扣。根据侦查机关出示的黄石市中心医院药品统计数据，其对本人开出的头孢哌酮他唑巴坦钠（1.125g）、丹红注射液（10ml）、参芎葡萄糖注射液（100ml）等数据均无异议。夏某按照其用药量以现金方式给予其药品回扣共计10万余元。3、证人张某的证言及2011年至2014年张某开药情况统计，证实其在黄石市中心医院心血管内科工作，2015年2月被聘为副主任医师。2010年左右，医药代表夏某到办公室向其介绍她推销的药品，表示只要其帮忙多用她的药，就会感谢。夏某代理的参芎葡萄糖注射液（100ml）、头孢哌酮他唑巴坦钠（1.125g）、丹红注射液（10ml）、注射用兰索拉唑等药品均有回扣。侦查机关向其出示的黄石市中心医院药品统计中显示其开出的参芎葡萄糖注射液（100ml）、头孢哌酮他唑巴坦钠（1.125g）、丹红注射液（10ml）、注射用兰索拉唑（30mg）等数据应该是比较准确的。夏某按照其用药量以现金方式给予其药品回扣共计9万余元。4、证人曹某的证言���2011年至2014年曹某开药情况统计，证实其在黄石市中心医院工作，2009年被聘为主治医师。其认识夏某，她是药商，向黄石市中心医院推销药品。2011年至2012年期间，夏某推销的药品开始在黄石市中心医院使用。夏某找其推销的药品主要是参芎葡萄糖注射液、注射用头孢哌酮他唑巴坦钠、丹红注射液、注射用兰索拉唑等，还称这些药品都是有费用的。其开处方时多开夏某销售的药品，然后夏某给其回扣。2011年至2012年期间夏某给其药品回扣共计25万余元。根据侦查机关出示的黄石市中心医院药品统计数据，其对他本人开出的用药量没有异议。其不清楚回扣与用药量有没有关联。5、证人王某的证言及2011年至2014年王某开药情况统计，证实其在黄石市中心医院儿科工作，2013年被聘为主任医师。其认识夏某，她是医药代表，经常到医院各科室推销药品。夏某在向��推销药品过程中除了介绍药品的疗效外，还谈到给其药品回扣的事。其对侦查机关出示的黄石市中心医院药品统计数据中涉及到他本人的用药数据没有异议。其经过估算，夏某共计给其药品回扣10万余元。6、证人汪某的证言及2011年至2014年汪某开药情况统计，证实其在黄石市中心医院妇产科工作，任主任医师。其认识夏某，她是医药代表。夏某在向其介绍药品过程中除了介绍药品的疗效外（主要向其推销硫酸依替米星氯化钠注射液），还谈到给其药品回扣的事。其对侦查机关出示的黄石市中心医院药品统计数据中涉及到她本人开出的硫酸依替米星氯化钠注射液（100ml）用药数据没有异议。夏某按照其用药量共给其药品回扣10万余元。7、证人吕某的证言及2011年至2014年吕某开药情况统计，证实其在黄石市中心医院神经外科工作，2011年被聘为主任医���。其认识夏某，她是药品推销的业务员，主要向其推销注射用头孢哌酮他唑巴坦钠和奥拉西坦注射液等药品。夏某向其介绍了每种药品的回扣比例，然后按照她自己弄来的统方以现金方式给其药品回扣。其估算大概有15万余元。此回扣其自己拿了一半，另外一半分给了同组的其他医生。其对侦查机关出示的黄石市中心医院药品统计数据中涉及到他本人开出的相关用药数据没有异议，夏某均给了其回扣。8、证人胡某乙的证言及2011年至2014年胡某乙开药情况统计，证实其在黄石市中心医院心血管内科工作，2005年被聘为主治医师。其认识夏某，她是医药代表，在心血管内科推销参芎葡萄糖注射液（100ml）、丹红注射液（10ml）等药品。夏某除了向其介绍她销售的药品外，还许诺只要其在处方上使用她的药品，就会按照药品零售价的20%左右给回扣。其总共收到夏某以现金方式给予的回扣20万左右。其对侦查机关出示的黄石市中心医院药品统计数据中涉及到他本人开出的相关用药数据没有异议。9、证人严某的证言及2011年至2014年严某开药情况统计，证实其在黄石市中心医院儿科工作，任主任医师。其认识一个姓夏的医药代表，她在黄石市中心医院推销药品有好几年了。××的药品，如注射用头孢哌酮他唑巴坦钠（1.125g）、注射用头孢他啶、注射用甲泼尼龙琥珀酸钠等。她向其表示会按一定标准给予回扣，具体其收了多少回扣记不清楚了。其对侦查机关出示的黄石市中心医院药品统计数据中涉及到他本人开出的相关用药数据没有异议。10、证人肖某的证言，证实其在湖北事成医药公司做药品销售，公司进到货后通过黄石国控公司进入到黄石市中心医院，然后由医药代表夏某、余某负责药品的销售。夏某负���推销参麦注射液、更昔洛韦钠注射液，余某负责推销头孢他啶，其按照她们的销售量给付佣金（参麦注射液29元／支、更昔洛韦钠注射液11.4元／支、头孢他啶20元／支）。为了更好地方便医药代表开展工作，其找黄石市中心医院医生何某帮忙拿统方（统方记载有药品名称、医生用药量等信息），并给付统方费。其将拿到的统方再交给夏某、余某，她们怎么找医生攻关其就不清楚了。2014年3月至2015年2月，其按照银行流水记录，共给付夏某佣金40余万元。2013年3月至2014年2月，其共给付余某佣金40余万元。11、证人胡某甲的证言，证实其在向黄石市中心医院销售药品过程中，为了知道药品在医院的用量，以便于根据医生的使用量给予医生回扣，遂通过黄石市中心医院药剂师何某帮忙统方，其向何某支付统方费。刚开始一二个月是按药品销售额的2%给付现金，���来均按照1.5万元／月包干给付。经其本人核对向何某转账明细，从2008年至2014年9月，其通过自己的招商银行卡向何某的招商银行卡转账共计128.95万元。其每次拿到统方后再分配给业务员，由业务员按照统方给予医生回扣。其带的业务员有夏某等人。夏某负责的科室很多，负责推销的药品也很多，其大概有90%的药品均由夏某负责销售。侦查机关向其出示夏某随身携带的统方字条（记录有科室、药品名、厂家、规格、医生名字、数量等信息），经其确认字条里的大部分药品交给夏某销售。2014年4月托管前，其按照医院药品零售价格的30%-38%给付夏某业务费，托管后按照医院药品零售价格的26%-28%给付夏某业务费，然后夏某要给医生相应费用，标准应该是20%-30%。其估算夏某每个月的纯收入有2、3万元。并证实夏某负责销售药品的具体种类、其针对��种药品给付的业务费、夏某给付医生回扣等具体数额情况。12、证人何某的证言，证实其在黄石市中心医院药剂科工作，任主管药师。并证实其为了帮助胡某甲、肖某、鲁某等医药代表了解他们所代理的药品在医院的销售情况，多次向他们提供统方资料，并收受统方费的经过。黄石市中心医院对电子处方的管理有规定，不允许拷贝及对外泄露。13、证人陈某的证言，其给病患开处方时，多开供药商夏某推销的药品，收受夏某给予的药品回扣共计19.5865万元的经过。14、指定管辖函、指定管辖决定书、立案决定书，证实案件来源等情况。15、户籍证明，证实夏某的出生日期、住址等情况。夏某具有完全刑事责任能力。16、湖北益兴医药有限公司销往黄石市中心医院明细、2008-2015年度湖北益兴医药有限公司与中心医院往来财务明细账，证实黄石市中心医院从湖北益兴医药有限公司采购药品明细、付款情况。17、药品信息统计表，证实陈某于2011年5月-2015年7月所开药品的数量、金额等信息统计情况。18、夏某销售药品统计信息，证实夏某向各科室医生销售各类药品的名称、数量、金额等信息情况。19、夏某随身携带纸条、统方，证实经夏某本人确认该纸条记载的内容系其本人在鄂东医疗集团黄石市中心医院销售药品的名称、售价、给付医生的回扣数额等情况以及相关医院各科室医生开具处方具体用药情况。20、银行流水，证实户名陈某的账号为00×××41、62×××39招商银行卡与户名夏某的账号为46×××98、41×××98、62×××88招商银行卡资金往来情况。21、胡某甲给夏某转账摘录、肖某给夏某转账摘录、夏某招商银行卡流水，证实胡某甲、肖���向夏某的转账记录及具体数额。22、个人简历、干部简要情况表、职务任免通知，证实陈某的工作简历、任职等情况。23、组织机构代码证，证实黄石市中心医院的机构类型属事业法人。24、本院（2015）鄂铁山刑初字第00026号刑事判决书，证实陈某因收受夏某给予的药品回扣的犯罪事实已被判处刑罚。25、黄石市铁山区人民检察院扣押物品、文件清单，证实黄石市铁山区人民检察院于2015年7月1日从夏某处扣押手机、银行卡、居民身份证、护照、记载有相关药品名称缩写及银行账号等内容的字条等物品。26、查封／扣押财物、文件清单，证实铁山区人民检察院分别从夏某、熊某处扣押人民币共计六十万元。27、湖北省人民检察院鄂检技鉴字（2015）14号检验鉴定文书及iphone5s手机一部（附光盘），证实检察机关将陈某持有的iphone5s手机送检，经检验该部手机与夏某多次电话、短信联系。28、西塞山区社区矫正工作管理局审前社会调查评估意见书，证实西塞山区社区矫正工作管理局接受本院委托，对夏某进行了审前社会调查，建议对夏某适用非监禁刑。29、被告人夏某的供述，证实为提高药品销售量，其按照统方信息多次给予黄石市中心医院多名医务人员药品回扣的经过。本院认为，被告人夏某为谋取不正当利益，给予非国家工作人员以财物共计人民币126.5865万元，数额较大，其行为构成对非国家工作人员行贿罪。公诉机关指控被告人夏某犯对非国家工作人员行贿罪的罪名成立。被告人夏某被抓获归案后并未如实供述所犯罪行，但鉴于其当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。结合西塞山区社区矫正工作管理局审前社会调查评估意见，可对其适用��刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条以及最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第八条第一款、第十一条第三款之规定，判决如下：被告人夏某犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元（罚金已缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡 剑人民陪审员  和代娣人民陪审员  王凤鸣二〇一六年九月七日书 记 员  邓交智附相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百六十四条：为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。……第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》：第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。……第八条犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认���为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：（一）行贿数额在一百万元以上不满五百万元的；（二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的；（三）其他严重的情节。……第十一条……刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。