安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）年度皖0122民初1502号 原告（被告）：合肥市永坤新型建材有限公司，住所地肥东县循环经济工业园。统一社会信用代码：91340122680811359K（1-1）。 法定代表人：王敏，董事长。 委托代理人：魏锋，安徽至达律师事务所律师。 被告（原告）：付承胜，男，1969年2月11日出生，汉族，住肥东县。 委托代理人：昌庆和、吴**春（实习），安徽中特律师事务所律师。 原告（被告）合肥市永坤新型建材有限公司（以下简称永坤建材公司）与被告（原告）付承胜劳动争议纠纷案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永坤建材公司的委托代理人魏锋，付承胜的委托代理人昌庆和、吴**春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永坤建材公司诉称：2013年3月23日，我公司与付承胜签订了《劳动合同》及《劳动合同补充协议》，劳动合同补充协议中双方已就暂不交社保达成合意，我公司至今未接到社保机构限期办理补交社保通知，付承胜要求支付经济补偿金的条件不成就，我公司不应支付付承胜解除劳动关系经济补偿金36439.8元。 我公司作为混凝土行业提供混凝土的对象是建筑行业，而建筑行业惯例是每年正月十五后才上班，事实上付承胜也是每年正月十五后才上班，按国家法定节假日的规定，付承胜从正月初七至正月十五休息的时间应当视为其已享受年休假，故我公司无须支付付承胜年休假工资。 付承胜于2015年2月14日主动与我公司解除劳动关系，且其工资也支付至2015年2月14日，其提起仲裁的时间是2016年2月15日，要求补办2009年6月至2015年2月期间社会保险已超过仲裁时效。请判决我公司无须支付付承胜解除劳动关系经济补偿金及年休假工资，无须补办2009年6月至2015年2月期间的社会保险，本案诉讼费由付承胜负担。 付承胜辩称：我与永坤建材公司2013年3月23日签订的劳动合同，期限为3年，但2015年2月17日，我在没有任何过错的情况下被永坤建材公司口头予以辞退，辞退时我工作已满5年8个月，辞退时的月工资为6073.3元，永坤建材公司应支付我72879.6元的经济赔偿，且不只是6个月的经济补偿，而是按标准的2倍予以经济赔偿。 任何行业的职工都应享受带薪休假的福利，永坤建材公司以建筑行业的惯例是每年正月十五以后才上班，视为已享受带薪休假的理由不能成立，其应当我支付年休假工资报酬15635.2元 永坤建材公司主张双方在劳动合同中约定不参加社会保险，该约定无效，我在2015年2月17日被辞退，2016年2月15日即提起仲裁，没有超出一年的诉讼时效。永坤建材公司应为我补办2009年至2015年2月的社会保险。 付承胜诉称：2009年6月4日，我到永坤建材公司从事混凝土泵车驾驶员工作，双方建立劳动关系。入职后，我多次要求签订书面劳动合同、补缴社保，但永坤建材公司置之不理。2015年2月17日，永坤建材公司口头辞退我。另自建立劳动关系至今，永坤建材公司一直未与我签订书面劳动合同，也未为我缴纳社会保险及安排我年休假，未给予年休假工资待遇。请判决永坤建材公司：1支付违法解除劳动关系经济赔偿金72879.6元，2、支付违法解除劳动关系经济补偿金36439.6元，3、违法解除劳动关系代通知金6073.3元，4、支付应休未休年休假工资报酬15636.2元，5、补缴2009年6月至2015年2月的社会保险，6、承担本案诉讼费。 永坤建材公司辩称：付承胜工作过程中因过失给单位造成损失，经协商付承胜同意承担3000元（2015年2月工资表中付承胜签字对此予以确认），但付承胜心生怨气于2015年2月14日领取工资后主动口头提出辞职，故双方劳动关系于2015年2月14日解除，而付承胜在2016年2月15日才提起劳动仲裁，明显超过一年仲裁时效，诉讼请求已超过诉讼时效，不应予以支付。 付承胜未能提供证据证明我公司口头解除劳动关系，应承担举证不能的法律后果，我公司无需支付其赔偿金及代通知金。我公司主要经营范围是提供预拌混凝土，对象为建筑行业，根据建筑行业每年元宵节后上班的惯例，我公司也是每年安排付承胜在元宵节后才上班，另外，我公司每都组织职工旅游，期限为5天左右，可见旅游的期限和每年春节期间多休的天数均应视为已享受过年休假。如前所述，付承胜的仲裁已超过一年仲裁时效，其诉讼请求超过诉讼时效，要求补交2009年6月至2015年2月期间的社会保险不应支付。请驳回其诉讼请求。 经审理查明：2009年6月4日，付承胜到永坤建材公司从事混凝土泵车驾驶员工作。2013年3月23日，双方签订书面“劳动合同”及“劳动合同补充协议”，补充协议约定：付承胜同意永坤建材公司自签订劳动合同之日起满3年再为其缴纳社会保险，如因其他个人原因无需办理社会保险，付承胜应向永坤建材公司出具承诺书说明原因。 2016年3月25日，肥东县劳动人事争议仲裁委员会对付承胜的仲裁申请作出东劳人仲裁字[2016]60号仲裁裁决书，裁决：一、永坤建材公司于裁决生效之日起十日内支付付承胜解除劳动关系经济补偿金36439.8元、年休假工资12874元，计49313.8元。二、永坤建材公司于裁决生效之日起十日内为付承胜办理2009年6月至2015年2月的社会保险，付承胜应缴纳社会保险个人承担的费用。三、驳回付承胜的其他仲裁请求。付承胜、永坤建材公司均不服该仲裁，以诉称理由提起诉讼。 本案开庭审理时，付承胜主张永坤建材公司于2015年2月17日口头将其辞退，而永坤建材公司主张是付承胜主动辞职，但双方均未提供证据予以证明。付承胜离职前的月平均工资为6073.3元。 上述事实有当事人陈述，肥东县劳动争议仲裁委员会东劳人仲裁字[2016]60号仲裁裁决书，“劳动合同”及“劳动合同补充协议”复印件等载卷证明。 本院认为：付承胜于2009年6月入职永坤建材公司，工作期间未办理社会保险。虽然双方之间的“劳动合同补充协议”约定自签订劳动合同之日起满3年再办理社会保险，但该约定违背了法律关于“用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费”的强制性规范，因此，永坤建材公司应为付承胜办理2009年6月至2015年2月的社会保险，付承胜应缴纳该社会保险个人承担的费用。双方对劳动关系的解除究竟是付承胜主动辞职亦或永坤建材公司辞退，对此，永坤建材公司负有举证责任，本院认定双方之间劳动关系的解除，系永坤建材公司辞退付承胜，永坤建材公司应支付付承胜解除劳动合同经济补偿金36439.8元（6073.3元/月×6月）。永坤建材公司未能举证付承胜工作期间已享受年休假或已发放年休假工资，因此，付承胜主张年休假工资，应予支持，其带薪年休假工资为12874元（5000元/月÷21.75天×28天×200%）。付承胜主张的违法解除劳动关系经济赔偿金及违法解除劳动关系代通知金不符合法律规定，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《职工带薪年休假条例》第三条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条和《安徽省工资支付规定》第十一条之规定，判决如下： 一、合肥市永坤新型建材有限公司于本判决生效后十日内一次性支付付承胜解除劳动关系经济补偿金36439.8元、年休假工资12874元，计49313.8元。 二、合肥市永坤新型建材有限公司于本判决生效后十日内为付承胜办理2009年6月至2015年2月的社会保险，付承胜应缴纳该社会保险个人承担的费用。 三、驳回付承胜的其他诉讼请求。 四、驳回合肥市永坤新型建材有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由合肥市永坤新型建材有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  梁越琪 人民陪审员  蔡忆芬 人民陪审员  杨 宇 二〇一六年九月十三日 书 记 员  王晓潇