广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤15刑终36号原公诉机关汕尾市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑炳辉，男，1991年7月24日出生于广东省陆丰市，汉族，初中文化，无业，住汕尾市区。因本案于2015年7月22日被刑事拘留，同年8月21日被执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。汕尾市城区人民法院审理汕尾市城区人民检察院指控原审被告人郑炳辉犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月24日作出（2015）汕城法刑初字第262号刑事判决。宣判后，原审被告人郑炳辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审认定：被告人郑炳辉向他人购买毒品“复方磷酸可待因口服溶液”后，分别将毒品“复方磷酸可待因口服溶液”贩卖给吸毒人员彭某5次5瓶，得款共计人民币500元；贩卖给吸毒人员谢某1次1瓶，得款人民币80元。2015年7月21日14时左右，被告人郑炳辉在汕尾市区后径村准备贩卖毒品“复方磷酸可待因口服溶液”给吸毒人员方某时，被民警抓获归案，现场从其身上缴获手机一部，白色“本田”牌二轮摩托车一辆及疑似含可待因成分的“复方磷酸可待因口服溶液”（胶袋包装）177小袋、“复方磷酸可待因口服溶液”（胶瓶包装）42瓶、“PROCODINESYRUP口服溶液”（俗称：“香港联邦口服液”，玻璃瓶包装）32瓶。经鉴定，上述溶液均含有可待因成分。原审认定上述事实的证据有：证人证言，物证，书证，鉴定意见及被告人供述等。原审据此认为，被告人郑炳辉无视国法，非法多次贩卖毒品可待因给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条之规定，以犯贩卖毒品罪，判处被告人郑炳辉有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币2000元。上诉人郑炳辉提出：一审判决认定上诉人多次贩卖毒品情节严重属量刑过重，其所贩卖的可待因属于新型毒品。成瘾性较低，且数量少，应按贩卖毒品一般情节认定，在有期徒刑三年以下判处刑罚。经审理查明：上诉人郑炳辉向他人购买毒品“复方磷酸可待因口服溶液”后，利用号码为136××××5959的手机作为贩卖毒品的联系工具，先后在汕尾市区后径村“理工幼儿园”对面一后巷内，分别于2015年7月11日、16日、18日、19日及20日将毒品“复方磷酸可待因口服溶液”贩卖给吸毒人员彭某共5次5瓶；2015年7月20日贩卖给吸毒人员谢某1次1瓶。同年7月21日14时左右，上诉人郑炳辉在汕尾市区后径村准备贩卖毒品“复方磷酸可待因口服溶液”给吸毒人员方某时，被民警抓获归案，现场从上诉人郑炳辉的身上缴获贩毒工具“三星”牌手提机一部，号码为136××××5959，并从其驾驶的一辆白色“本田”牌二轮摩托车上缴获疑似含可待因成分的“复方磷酸可待因口服溶液”（胶袋包装）177小袋（每小袋10毫升）、“复方磷酸可待因口服溶液”（胶瓶包装）42瓶）（每瓶120毫升）、“PROCODINESYRUP口服溶液”（俗称：“香港联邦口服液”，玻璃瓶包装）32瓶（每瓶120毫升）。经鉴定，上述溶液均含有可待因的成分，净重共计28785.4克。认定上述事实的证据有：1、汕尾市公安局城区分局中区派出所出具的抓获经过、检查笔录、扣押物品清单及扣押物品照片证实：2015年7月21日，汕尾市公安局城区分局中区派出所民警在汕尾市区后径村“理工幼儿园”对面一后巷内查获上诉人郑炳辉，经现场检查在郑炳辉驾驶的一辆二轮摩托车上缴获“复方磷酸可待因口服溶液”177小袋（胶袋包装）、“复方磷酸可待因口服溶液”42瓶（胶瓶包装）、“PROCODINESYRUP”口服溶液（俗称“香港联邦口服液”）32瓶及“三星”牌手提机一部，号码为136××××5959。所查获的物品已依法扣押，并已拍照附卷。2、中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的通话记录证实：上诉人郑炳辉使用的号码为136××××5959的手机与服食“复方磷酸可待因口服溶液”吸毒人员彭某号码为135××××5165的手机于2015年7月11日17时11分31秒、同月16日14时59分2秒、同月18日14时19分45秒及14时32分14秒、同月19日14时56分26秒、同月20日15时4分32秒等有多次通话记录；与吸毒人员谢某使用的号码为137××××2001的手机于2015年7月20日19时29分36秒有通话记录；与吸毒人员方某使用的号码为137××××5040的手机于2015年7月21日14时31分11秒及同日14时47分4秒有通话记录。3、汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字【2015】377号刑事化验检验报告及汕尾市公安局红海湾分局出具的汕红公字【2015】00367号鉴定意见通知书，证实民警在上诉人郑炳辉处扣押的疑似毒品“复方磷酸可待因口服溶液”177小袋（胶袋包装）、“复方磷酸可待因口服溶液”42瓶（胶瓶包装）、“PROCODINESYRUP”口服溶液（俗称“香港联邦口服液”）32瓶，经检验均检出可待因成分。该鉴定意见已于2015年8月17日告知上诉人郑炳辉。4、证人谢某证言证实：我是吸毒人员，通过服食“复方磷酸可待因口服溶液”满足毒瘾，所服食的“复方磷酸可待因口服溶液”是向“阿辉”购买的，2015年7月19日16时，我在汕尾市区后径村“理工幼儿园”对面碰见“阿辉”，要了“阿辉”的手提机号码（136××××5959）。第2天19时左右，我用号码为137××××2001的手机拨打“阿辉”的手机联系后在汕尾市区后径村“理工幼儿园”对面后巷向“阿辉”购买了1瓶“复方磷酸可待因口服溶液”，付款人民币80元。谢某经对公安机关提供的一组照片进行辨认，指认出贩卖毒品“复方磷酸可待因口服溶液”给他的人就是上诉人郑炳辉。5、证人方某证言证实：我在汕尾市区后径村“理工幼儿园”对面后巷向“阿辉”购买过2次“复方磷酸可待因口服溶液”。第1次是2015年7月18日中午，购买了3小包，每小包人民币5元，共付款人民币15元；第2次是同月20日15时左右，购买了5小包，每小包人民币5元，共付款人民币25元。向“阿辉”购买2次“复方磷酸可待因口服溶液”后就留了“阿辉”的手机号码，同月21日14时30分左右，我用号码为137××××5040的手机拨打“阿辉”的手提机联系后，到约定的汕尾市区后径村“理工幼儿园”对面准备向“阿辉”购买“复方磷酸可待因口服溶液”时被民警抓获。方某经对公安机关提供的一组照片进行辨认，指认出贩卖毒品“复方磷酸可待因口服溶液”给他的人就是上诉人郑炳辉。6、证人彭某证言证实：我是吸毒人员，通过服食“复方磷酸可待因口服溶液”满足毒瘾。2015年7月1日至同月20日，我多次通过用号码为135××××5165的手机拨打一名本地男子号码为136××××5959的手机联系后，在汕尾市区后径村路口处向该男子购买了多次“复方磷酸可待因口服溶液”，每瓶购买价人民币75元，具体购买次数已记不清楚，但最后1次是2015年7月20日15时多。彭某经对公安机关提供的一组照片进行辨认，指认出贩卖毒品“复方磷酸可待因口服溶液”给他的人就是上诉人郑炳辉。7、上诉人郑炳辉供述：我在海丰县“嘉年华酒店”的路口向一名30多岁的本地男子购买了一批“复方磷酸可待因口服溶液”，其中胶袋包装的，每小袋10毫升，胶瓶装的每瓶120毫升，玻璃瓶装的每瓶120毫升。购买了该批“复方磷酸可待因口服溶液”后我将该批口服液藏放在所驾驶的“本田”牌二轮摩托车车箱内，驾驶该辆二轮摩托车在汕尾市区后径村“华园小区”后门对面的空地等待服食“复方磷酸可待因口服溶液”的吸毒人员过来购买，有些吸毒人员是直接到该处找我买，有些吸毒人员是通过拨打我号码为136××××5959手提机联系后到该处向他购买，但具体贩卖多少次，是谁购买的均记不清楚。郑炳辉经对公安机关提供的一组照片进行辨认，指认出彭某、谢某、方某就是向其购买“复方磷酸可待因口服溶液”的人。上述证据均经一审庭审质证、认证，事实清楚，证据充分，足资认定。本院认为，上诉人郑炳辉无视国家法律，违背国家对毒品的严格管制，非法多次贩卖含有可待因成分的“复方磷酸可待因口服溶液”给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。关于上诉理由，经查：上诉人贩卖含可待因成分的口服溶液给吸毒人员，该事实有吸毒人员的证言证实、上诉人在侦查机关的供述、上诉人与吸毒人员的手机通话记录及在上诉人身上缴获的含可待因成分的口服溶液等证据证实，事实清楚，证据充分。上诉人所提上诉理由不充分，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈世礼审判员  骆金声审判员  李 平二〇一六年九月十二日书记员  王少锋