安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0111民初5551号原告：合肥市源泉融资担保有限公司，住所地安徽省合肥市包河工业园花园大道8号，统一社会信用代码91340100662913511F。法定代表人：刘梅，总经理。委托代理人：王宏，安徽睿正律师事务所律师。委托代理人：周明星，安徽睿正律师事务所实习律师。被告：合肥派成铝业有限公司，住所地安徽省合肥市肥东县新城开发区，组织机构代码79811117-1。法定代表人：马勇，总经理。被告：合肥诚信玻璃有限公司，住所地安徽省合肥市肥东县团结路1号。法定代表人：张百庆，总经理。被告：合肥埃拉建筑节能科技有限公司，住所地安徽省合肥市肥东县新城开发区。法定代表人：马青波，总经理。被告：马勇，男，1972年5月6日出生，汉族，住安徽省合肥市。被告：肖菁，女，1975年2月2日出生，汉族，住安徽省合肥市。被告：张百庆，男，1965年10月27日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。被告：黄兴盛，男，1972年1月26日出生，汉族，住安徽省合肥市。被告：束南兰，女，1978年1月11日出生，汉族，住安徽省合肥市。被告：合肥坤农商贸有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区黄山路世界之窗创新产业园12号楼1301室。法定代表人：孔德瑞。原告合肥市源泉融资担保有限公司（以下简称源泉担保公司）诉被告合肥派成铝业有限公司（以下简称派成公司）、合肥诚信玻璃有限公司（以下简称诚信公司）、合肥埃拉建筑节能科技有限公司（以下简称埃拉公司）、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰、合肥坤农商贸有限公司（以下简称坤农公司）担保追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员李翔适用简易程序公开开庭进行了审理。原告源泉担保公司的委托代理人王宏、周明星到庭参加诉讼。被告派成公司、诚信公司、埃拉公司、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰、坤农公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告源泉担保公司诉称：2015年4月21日，被告派成公司向徽商银行合肥肥东支行借款500万元，委托原告提供保证担保。同日，原告就派成公司上述借款向徽商银行合肥肥东支行提供相应担保，除派成公司之外的其余八位被告向原告提供了相应反担保（详见《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》、《个人连带责任承诺书》、《承诺》、股东会决议等）。2016年5月4日，徽商银行合肥肥东支行向原告送达《贷款代偿通知书》，称派成公司于2015年4月30日向其贷款500万元，到期日为2016年4月30日，因派成公司贷款本息逾期，银行宣布贷款立即到期，并要求原告对派成公司的该笔贷款本息进行代偿。2016年6月8日，原告委托安徽小恩小慧商贸有限公司向徽商银行合肥肥东支行代偿本息共计5197920.45元，至此，原告已履行保证责任。根据上述《委托保证合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》等，派成公司未按期清偿到期债务由原告代偿的，不仅应当全额偿还原告担保代偿金额，还应当自原告代偿之日，以代偿金额为基数按日万分之五向原告支付利息，并承担担保借款总额30%的违约金和原告实现债权而支出的全部费用，包括公证费、诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、拍卖费、催收费用、差旅费等。根据《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》，第二至第八被告对派成公司所负上述全部债务及承担的上述全部费用承担连带清偿责任，第七至第九被告自愿以其抵押房产优先偿还原告的债权。为了维护原告的合法权益，请求：一、判令被告派成公司向原告清偿原告代偿的借款本金及利息合计人民币5197920.45元（其中借款本金为5000000元，借款利息为197920.45元）；二、判令被告派成公司以代偿金额5197920.45元为基数，自原告代偿之日（2016年6月8日）起，按日万分之五向原告支付利息，至实际清偿全部债务之日止；并承担担保借款总额30%的违约金1500000元；三、判令被告派成公司承担律师代理费95000元；四、判令被告派成公司承担本案全部诉讼费用；五、判令被告诚信公司、埃拉公司、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰对上述被告派成公司的全部债务承担连带清偿责任；六、判令被告黄兴盛、束南兰、坤农公司的抵押房产进行拍卖、变卖。所得款项由原告在上述被告派成公司的债务范围内优先受偿。被告派成公司、诚信公司、埃拉公司、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰、坤农公司未提出答辩。经审理查明：2015年4月21日，派成公司与徽商银行合肥肥东支行签订了《流动资金借款合同》（流借字第2015010号），合同约定徽商银行合肥肥东支行向派成公司出借借款，金额为500万元，借款期限为2015年4月21日至2016年4月21日。同日，派成公司委托源泉担保公司为贷款提供连带责任保证并签订了《委托担保合同》（2015年合源信保字第0074号），如派成公司未按期偿还到期债务由源泉担保公司代偿的，派成公司不仅应当全额偿还源泉担保公司担保代偿金额，还应当自源泉担保公司代偿之日起以代偿金额为基数按日万分之五支付利息，并承担担保借款总额的30%的违约金和为实现债权而支出的全部费用，包括公证费、诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、拍卖费、催收费用、差旅费等。2015年4月21日，源泉担保公司与徽商银行合肥肥东支行签订了《保证合同》（保字第2015010-1号）一份，约定源泉担保公司为派成公司与徽商银行合肥肥东支行签订的《流动资金借款合同》所形成的债务提供保证，保证的债权数额为500万元，保证范围为主合同项下的债务本金、利息（包括利息、复息、罚息）、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费等），保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年；合同对其他事项亦作出约定。2015年4月21日，诚信公司、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰、埃拉公司与源泉担保公司共同签订了《反担保保证合同》（2015年合源信保字第0074号），为派成公司在委托担保协议项下的一切应付款项承担连带偿付责任，具体主要包括向银行代偿的本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的相关费用。派成公司应支付给源泉担保公司的担保费、代偿资金利息（每日按代偿金额的万分之五计算）及违约金（按担保总额的30%计算）、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。此外，2015年4月21日，黄兴盛、束南兰、坤农公司与源泉担保公司签订了《反担保抵押合同》（2015年合源信保字第0074号），约定黄兴盛、束南兰及坤农公司分别以各自名下的房产向源泉担保公司提供了抵押反担保，并办理抵押登记，黄兴盛、束南兰名下房产为位于合肥市庐阳区宿州路174号604室（房地产权证号：庐××号），坤农公司房产位于合肥市高新区蜀鑫路6号商办楼2号（房地产权证号：合产××号）。上述合同签订后，徽商银行合肥肥东支行向派成公司发放流动资金贷款500万元。因派成公司未能按约偿还借款本息，2016年5月4日，徽商银行合肥肥东支行向源泉担保公司发函，要求源泉担保公司承担担保责任即代偿派成公司所欠贷款本息。2016年6月8日，源泉担保公司通过安徽小恩小慧商贸有限公司向银行代偿借款本金500万元以及相应的利息197920.45元，合计5197920.45元。源泉担保公司为实现债权，于2016年5月10日与安徽睿正律师事务所签订《法律服务委托合同》，并实际支付律师费95000元。上述事实有：《流动资金贷款合同》、《保证合同》、《委托担保合同》，《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》、他项权证书、代偿通知书、委托代偿协议、转款凭证、承诺、股东会决议、《法律服务委托合同》以及当事人的陈述等证据材料在卷佐证，经庭审查证属实，对此本院予以确认。本院认为：2015年4月21日，被告派成公司向徽商银行合肥肥东支行申请借款500万元，原告源泉担保公司为前述款项为被告派成公司提供担保，同时被告诚信公司、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰、埃拉公司为原告源泉担保公司的担保责任提供反担保、被告黄兴盛、束南兰及坤农公司以各自所有的房产为原告提供反担保抵押并办理了抵押登记手续，对此有各方分别签订的《流动资金贷款合同》、《保证合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》、他项权证书等在卷佐证，此事实清楚、证据充分，应合法有效，本院对此予以确认。在借款合同履行中，因被告派成公司未能按照合同约定向银行按月给付贷款利息，银行向原告发函，要求还本付息，并要求原告对被告派成公司的全部债务承担连带保证责任。为此，原告代被告派成公司偿还了贷款本金500万元以及相应的利息197920.45元，对此事实有银行出具的《代偿证明书》、《进账单》为凭，此事实清楚、证据充分，该事实本院予以确认。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”因此被告派成公司作为债务人，在原告源泉担保公司代为偿还借款后向其追偿时，理当偿还上述借款本息等。由于被告派成公司未能清偿债务的行为，导致原告予以代偿，因此被告派成公司行为违反了与原告之间签订的《委托担保合同》的相关约定，现原告要求其偿还代偿的本息5197920.45元，符合合同约定和法律规定。本案中，原告在合同中既约定了违约金又约定了利息，对此超过法律规定，本院将逾期损失予以调整为以代偿款为基数，自代偿之日起按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至代偿款实际付清之日止。另原告与安徽睿正律师事务所签订《法律服务委托合同》，授权该所律师代理其与被告之间的追偿权纠纷，此举应是原告以法律手段追偿债权的合法行为，为此实际支付律师费95000元，对此符合双方《法律服务委托合同》的相关约定，应当由被告派成公司负担，本院对其诉讼请求予以支持。《中华人民共和国担保法》第四条规定“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”本案中，原告在为被告派成公司向债权人承担担保责任，代偿了贷款本息后，即有权依法要求各被告依据反担保合同的约定向其承担反担保责任。故本院对原告要求被告诚信公司、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰、埃拉公司对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。同时被告黄兴盛、束南兰及坤农公司还应按《反担保抵押合同》的约定以各自的房产为上述债务提供抵押担保责任，在被告派成公司不履行债务时，本院对原告要求以该抵押物品对债务承担抵押担保责任的诉讼请求予以支持。综上所述，据此依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告合肥派成铝业有限公司于本判决生效后十日内支付原告合肥市源泉融资担保有限公司代为清偿的借款本息5197920.45元以及代偿资金的利息、违约金（代偿资金利息、违约金计算方式：以5197920.45元为基数，自2016年6月8起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至代偿款实际付清之日止）；二、被告合肥派成铝业有限公司于本判决生效后十日内给付原告合肥市源泉融资担保有限公司支付的律师费95000元；三、被告合肥诚信玻璃有限公司、合肥埃拉建筑节能科技有限公司、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰对上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；四、原告合肥市源泉融资担保有限公司对被告黄兴盛、束南兰名下为位于合肥市庐阳区宿州路174号604室的房产（房地产权证号：庐××号）及被告合肥坤农商贸有限公司名下位于合肥市高新区蜀鑫路6号商办楼2号的房产（房地产权证号：合产××号）享有优先受偿权；五、驳回原告合肥市源泉融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果被告方未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59386元减半收取为29693元，由原告合肥市源泉融资担保有限公司承担5000元，由被告合肥派成铝业有限公司、合肥诚信玻璃有限公司、合肥埃拉建筑节能科技有限公司、马勇、肖菁、张百庆、黄兴盛、束南兰、合肥坤农商贸有限公司承担24693元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 李 翔二〇一六年九月十三日书记员 李林霞附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。