安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1202民初字2588号原告：王欣，男，1985年10月14日出生，汉族，黑龙江省讷河市人，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：何胜，安徽皖北律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘栋才，安徽皖北律师事务所律师。被告：安徽天筑建设（集团）有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区奎星路**，统一社会信用代码913412007049747864（2-6）。法定代表人：王颍洲，该公司经理。委托诉讼代理人：苗红艳，安徽谈锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯益伟，安徽谈锋律师事务所律师。原告王欣诉被告安徽天筑建设（集团）有限公司（以下简称：天筑公司）劳动争议一案，本院于2016年5月19日立案受理,经征求双方意见留出一个月时间自行调解，调解未果，依法由审判员马怀利适用简易程序，于2016年7月19日公开开庭进行了审理。原告王欣的委托诉讼代理人何胜，被告天筑公司委托诉讼代理人苗红艳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。王欣向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、由被告支付医药费68746.6元；3、由被告支付一次性伤残补助金138000元；4、判令被告自2013年6月起按每月工资的80%支付伤残津贴4800元/月直至原告享受养老保险，养老保险低于伤残津贴，差额部分由被告补足；5、由被告自2013年6月份起每月按阜阳市上年度社会职工平均工资支付原告护理费，直至原告亡故；6、由被告支付营养费3030元、住院伙食补助费3030元、停工留薪期工资72000元、辅助器具费50000元。事实和理由：2013年2月底原告到天筑公司上班，后被安排到太和县民安家园小区工地做木工。2013年5月24日早晨，原告在骑摩托车到工地干活途中受伤，被送到阜阳市第五人民医院等医院救治，前后住院100多天，共花去医药费近10万元。2014年4月16日被阜阳市劳动和社会保障局认定为工伤。2015年9月14日经阜阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级劳动功能障碍，部分护理依赖并需要配置轮椅，原告多次向被告主张赔偿遭拒，特诉至法院。天筑公司辩称，原告的诉求缺乏事实和法律依据，依法不应支持。经审理查明：2013年5月24日早晨王欣在骑摩托车到被告承建的工地干活途中受伤，入院治疗共101天，花去住院费门诊费共68366.6元，2015年4月16日经阜阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。天筑公司不服工伤认定，向法院提起诉讼，生效判决认定王欣此次受伤属于工伤。2015年9月14日经阜阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残、部分护理依赖，需配置轮椅。天筑公司未给王欣办理工伤保险。针对原告因工伤造成的损失，经双方协商未果，原告向阜阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年4月18日作出阜劳人仲裁字（2016）005号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人天筑公司支付申请人王欣医药费66866.6元；二、被申请人天筑公司支付申请人王欣一次性伤残补助金21930元；三、被申请人天筑公司每月按阜阳市最低工资标准支付伤残津贴支付王欣伤残津贴，直至申请人王欣享受退休养老金，期间同时：①伤残津贴的实际发放金额均不低于当年阜阳市的最低工资，②申请人享受养老金时，养老金低于伤残津贴，差额部分由被申请人补足，③如阜阳市政府今后出台或转发有对伤残津贴进行调整的文件，则被申请人应按文件规定对申请人的伤残津贴予以调整，直至申请人亡故；四、被申请人天筑公司每年按照阜阳市上年度社会平均工资的30%为标准按月支付申请人护理费，直至申请人亡故；五、被申请人天筑公司支付申请人王欣停工留薪期工资应为11160元；六、被申请人天筑公司支付申请人王欣住院伙食补助费2020元。七、被申请人天筑公司支付申请人王欣到阜阳市相关经办机构签订有服务协议的辅助器具配置机构配置辅助器具费用；八、驳回申请人王欣的其他仲裁请求。原告王欣对仲裁请求不服，诉至法院。另查明，王欣在被告承建的工地干活，并非被告直接聘用管理，而是由工程承包人按工作量与王欣进行结算，王欣以多劳多得、不劳不得的方式获得报酬。上述事实，由原告身份证、被告营业执照、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、住院病历、医疗费票据、仲裁裁决书及当事人陈述等。予以证实。本院认为，阜阳市人力资源和社会保障局出具的《工伤认定决定书》已经认定原告王欣系因工负伤，故王欣依法应当享有相关工伤待遇。至于原告起诉的要求解除原、被告之间的劳动关系问题，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第四条关于“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，认定王欣系因工负伤，只是表明天筑公司应承担用工主体责任，并不确定双方之间为劳动关系，原告也未提供与被告存在劳动关系的证据。因王欣并非天筑公司直接聘用，也没有对王欣进行直接管理，只是由工程承包人对王欣按工作量与王欣进行结算，故原告和天筑公司之间不存在劳动关系。既然不存在劳动关系，也就不存在解除劳动关系的问题。对于原告要求解除劳动关系的请求，无事实及法律依据，本院不予支持。因被告并未给王欣办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款关于“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，应由天筑公司向王欣按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准向王欣支付费用。对王欣要求的医药费，根据王欣提供的有效票据，本院予以支持，天筑公司应支付王欣医药费68366.6元。对于王欣要求的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第(一)项之规定，应按23个月原告本人工资计算。至于王欣提的工资数额，因双方之间并非是真正的劳动关系，王欣所获得的报酬应该是按照其工作量给予的多劳多得、不劳不得的雇佣报酬。原告并未提供证据证明其工资数额，但为了让王欣充分享受到工伤待遇，其工资为计算基数应以工伤发生当年的阜阳市最低工资数额计算，一次性伤残补助金为21390元(930元×23个月)。对于王欣要求由被告自2013年6月份起每月按原告工资的80%支付伤残津贴4800元/月直至原告享受养老保险，养老保险低于伤残津贴，差额部分由被告补足的问题，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第(二)项、第(三)项规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％，二级伤残为本人工资的85％，三级伤残为本人工资的80％，四级伤残为本人工资的75％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；(三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额”，被告按月支付王欣伤残津贴，即每月为744元(930元×80％)，因伤残津贴实际金额低于阜阳市最低工资标准，天筑公司应按阜阳市最低工资标准支付王欣伤残津贴，王欣享受养老保险金时，养老保险金如果低于伤残津贴的，差额部分由天筑公司补足。王欣要求的长期部分护理依赖，根据《工伤保险条例》第三十四条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％”的规定，由天筑公司每年按照阜阳市上年度社会职工月平均工资的30％为标准按月支付给王欣，如阜阳市人民政府今后出台或转发有对伤残津贴进行调整的文件，则天筑公司应按照文件规定对王欣的伤残津贴予以调整。王欣要求的住院期间护理费，根据《安徽省实施(工伤保险条例)办法》第三十八条规定“职工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％。在医疗机构出具证明前，已领取的生活护理费不足规定标准的，由单位补足差额部分”，王欣受伤较重，根据日常生活经验王欣住院期间需要家人护理，2012年安徽省城镇非私营单位在岗职工平均工资为40640元，平均每天111.34元，王欣住院101天，被告应支付住院期间护理费8996.27元（111.34×101×80％）。王欣要求的停工留薪期间工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，王欣停工留薪期工资应为11160元(930元×12个月)，本院予以支持。王欣要求的住院伙食补助费3030元(101天×30元)，符合现行法律规定，本院予以支持。王欣要求的营养费，因无法律依据，本院不予支持。关于王欣主张的辅助器具费，经阜阳市劳动能力鉴定委员会确认，同意配置轮椅。王欣应按照《安徽省工伤职工辅助器具配置管理办法(试行1》(劳社〔2006〕56号)第六条：“工伤职工经市级劳动能力鉴定委员会确认需配置辅助器具的，应到经办机构填写《工伤职工配置、更换辅助器具通知书》，签订辅助器具使用和更换协议，并持该《通知书》到与统筹地区经办机关签订服务协议的辅助器具配置机构配置辅助器具”的规定，到与阜阳相关经办机构签订有服务协议的辅助器具配置机构配置辅助器具，相关费用由天筑公司全额支付。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十四条、第三十五条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告安徽天筑建设（集团）有限公司支付原告王欣医药费68366.6元，于判决生效之日起三日内履行完毕。二、被告安徽天筑建设(集团)有限公司支付原告王欣一次性伤残补助金21930元，于判决生效之日起三日内履行完毕。三、被告安徽天筑建设(集团)有限公司从2013年6月起，每月按照阜阳市最低工资标准支付伤残津贴支付原告王欣伤残津贴，直至王欣享受退休养老金，期间同时：①伤残津贴的实际发放金额均不得低于当年阜阳市的最低工资，②王欣享受养老金时，养老金如果低于伤残津贴，差额部分由被告补足，③如阜阳市政府今后出台或转发又对伤残津贴进行调整的文件，则被告应按照文件规定对王欣的伤残津贴予以调整，直至王欣亡故。判决生效之日前，被告应支付的费用，于判决生效之日起三日内履行完毕。四、被告安徽天筑建设(集团)有限公司从2015年9月14日起按照阜阳市上年度社会职工月平均工资的30％为标准按月支付原告王欣护理费，直至原告王欣亡故。判决生效之日前，被告应支付的费用，于判决生效之日起三日内履行完毕。五、被告安徽天筑建设(集团)有限公司支付王欣住院期间护理费8996.27元，于判决生效之日起三日内履行完毕。六、被告安徽天筑建设(集团)有限公司支付原告王欣停工留薪期工资11160元,于判决生效之日起三日内履行完毕。七、被告安徽天筑建设(集团)有限公司支付原告王欣住院伙食补助费3030元,于判决生效之日起三日内履行完毕。八、被告安徽天筑建设(集团)有限公司支付原告王欣到与阜阳市相关经办机构签订有服务协议的辅助器具配置机构配置辅助器具费用；原告垫付的，被告安徽天筑建设（集团）有限公司在收到原告提供的发票之日起三日内履行完毕。九、驳回原告王欣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安徽天筑建设(集团)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  马怀利二〇一六年九月五日书记员  吕情情