山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1082民初2362号原告翟宇，居民。被告盛泉集团有限公司，住所地荣成市虎山镇虎山大街200号。法定代表人邱龑模，该公司董事长。委托代理人丛国青，该公司工程管理部门部长。委托代理人刘晓菡，该公司法律事务部职工。原告翟宇与被告盛泉集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告翟宇，被告委托代理人丛国青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告翟宇向本院提出诉讼请求：1、解除被告与原告之间的劳动关系；2、被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金14770元；3、被告向原告支付克扣拖欠工资38146元；4、被告向原告支付加班工资26508元；5、被告向原告支付克扣工资、加班工资及拖欠工资的经济补偿金16163元；6、被告向原告支付2个月违法试用期经济补偿8000元；7、被告向原告补缴2015年2月至2016年4月的社会保险费。事实和理由：2015年2月24日，我到被告处工作，工作期间被告以各种名义克扣我应得的工资；2015年5月在未与我协商的情况下，被告单方面将我的岗位由科技园招商部副部长变更为盛泉集团人力资源部招聘处副处长，并单方面延长了试用期，至2015年7月才予以转正，工作期间被告还强行要求原告在休息日、节假日加班，并拒绝支付加班工资。2015年10月9日，在我正常工作的情况下，被告在集团公示平台发布以旷工7天为由，与我解除劳动关系。11日我与企管部负责人丛国青面谈，得到答复为此份解除劳动关系公告无效，并承诺马上恢复工作。后来多次沟通，仍未安排工作。期间要求解除劳动关系也未得到答复，导致无法与其他企业建立新的劳动关系。2016年1月15日我申请仲裁，现我对裁决存有异议，故诉至法院被告盛泉集团有限公司辩称，2015年2月24日至2015年4月30日，原告应聘到荣成科技园公司任招商部副部长。5月至9月任我公司人力资源部招聘处副处长，主要负责员工招聘和员工社会保险工作。7月份开始实行考核工资，每月工资4000元，其中60%为基本工资，主要考核基本工作完成情况及出勤情况，40%为指标考核工资，原告在我公司工作期间，无任何工作业绩，并自2015年9月23日起不履行任何请假手续，无故连续旷工7天以上，严重违反公司管理制度，公司经研究决定，已于2015年9月30日解除与原告的劳动合同关系。因此不存在原告提出的解除劳动关系问题；原告自2015年9月23日至9月30日均无故旷工，且公司人力资源部门多人多次电话联系，均不予接听也不说明无故旷工理由，严重违反公司管理制度，公司经研究决定解除与其劳动合同，我公司做法符合劳动合同法规定，被告要求支付经济补偿金无法律依据。原告工作期间，公司均足额支付其每月工资，其要求支付拖欠工资无事实根据。根据我公司管理制度规定，员工加班需由所在单位分管领导的签字批准，无签字批准不属于加班。原告工作期间，既没有领导签字批准，也不存在加班行为，故其要求支付加班工资没有事实依据。原告要求支付克扣工资、加班工资的经济补偿金，无事实依据且不属于劳动审判范围。原告在荣成科技园有限公司试用两个月不能胜任工作，后到新单位盛泉集团有限公司人力资源部工作，人力资源部决定原告试用两个月，符合法律规定，且每月支付工资3000元，故原告要求违法试用期经济补偿8000元无法律依据，且不属于劳动审判范围。另外，被告没有拒绝为原告缴纳保险的主观故意，且原告该主张不属于劳动审判范围，应予以驳回。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年2月24日原告应聘到被告处工作，同日被告作为甲方，原告作为乙方，双方签订书面劳动合同，约定劳动合同期限为自2015年2月24日至2017年5月23日止，其中试用期自2015年2月24日起至2015年5月23日止。并约定甲方根据工作需要，乙方同意从事甲方安排的招商部副部长工作。在合同期间甲方可根据生产经营需要调整乙方的工作岗位，乙方应予接受。乙方的工资标准为4000元／月，按绩效考核发放报酬，执行被告的绩效考核分配制度，考核计发方法按被告每年制定的考核分配方案执行。乙方试用期工资为3000元／月，无绩效考核。乙方的工资中，已包含占用乙方法定休假日的双倍工资。在其他约定条款中约定：乙方已详尽的阅读了甲方的《管理制度》，同意接受和执行。被告公司经过职工代表大会审议讨论通过的《山东盛泉集团有限公司管理制度》中第三章行政管理制度，第一节工作时间中规定：根据公司的工作需要，管理、后勤人员每月出勤满22天以上的，休假4天，占用的其余法定休息时间公司给予双倍工资，管理、后勤人员的月薪中包括了占用休息日的双倍工资。三、法定休假日按国家规定休假。四、休假日、节假日期间公司要求上班的，需有所在单位的分管领导（经理办公会成员）的签字批条，无签字批条系自愿上班，均不属于加班，不计加班费。第二节考勤中四、……连续旷工7天以上或全年累计旷工达到15天的予以辞退。2015年4月27日，原告的工作岗位被调整至被告人力资源部任招聘处副处长，主要负责员工招聘和社会保险工作。2015年8月6日，被告出具《转正通知单》，内容为：“兹有翟宇，现经集团批准予以转正，到集团人资部任招聘处副处长，转正工资4000元／月，6:4考核。转正工资从2015年7月1日起计算。”2015年7月至9月，被告依照公司管理制度及双方劳动合同约定，根据原告的出勤情况、招聘计划完成情况及客户满意度情况对原告进行考核，原告的考核分数分别为60、60、40，根据考核分数，原告的月工资相应为2400元、2400元、1600元。2015年10月8日，被告经工会批准通过集团网络交流平台发布《解除劳动合同证明》内容为：“集团公司各部室及各公司：盛泉集团人力资源部原招聘处副处长翟宇，自2015年2月24日入职工作，自2015年9月23日起无故旷工至今，且本部门多人多次电话联系，不予接听和回复，根据国家劳动法的相关规定，结合集团公司的规章制度，经公司研究决定，自2015年9月30日起与翟宇解除劳动关系。”10月9日，原告通过集团网络平台知悉其被解除劳动合同。2016年2月15日，原告申诉至荣成市劳动人事争议仲裁委员会，要求解除双方的劳动关系并要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金14531.08元、支付克扣工资11347.13元、加班工资27236.78元、待岗工资13849.08元及拖欠工资经济补偿金13073.56元及50%以上赔偿金，未签订劳动合同补偿金68974.71元，保密协议补偿96000元，补缴社会保险费。2016年4月8日，仲裁委作出荣劳人仲案字（2016）第65号仲裁裁决书，裁决被告支付原告工资差额3120元、解除双方的劳动合同，由被告为原告办理档案转移手续；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。对被告解除与原告的劳动合同是否合法，诉讼中被告提交其公司考勤员制作的考勤表一宗、证人马某的证人证言，予以证实2015年9月23日至9月30日原告无故旷工，被告解除劳动合同符合其公司管理制度的规定。根据被告提交的考勤表记载，原告2015年2月出勤5天，3月出勤31天、4月出勤26天、5月出勤29天、6月出勤28天、7月出勤29天、8月出勤28天、9月出勤15天，9月23日至9月30日旷工；证人马某系被告公司运营总监，其出庭证明，2015年其分管人力资源部，原告在2015年9月23日之后到十、一期间连续旷工，这期间包括其本人和人力资源部的其他员工刘前亮、卞某都打电话联系原告，原告多次不接电话，原告连续7天以上既不到岗也杳无音讯，且找不到原告本人，10月7、8日在集团交流平台上发布了通知解除与原告的劳动关系。另外，证人卞某及刘前亮均在仲裁期间出庭证明，原告在2015年9月23日之后没有到人力资源部上班，且其多次给原告打电话，原告均未接听。卞某提供了手机通话记录截屏，截屏显示2015年9月该手机多次拨打原告手机号，均未接通。原告对上述考勤记录及证人证言均不予认可，称证人均系被告员工，存在利益关系，且卞某提供的通话记录可以伪造，卞没有给其打过电话，刘前亮给他打过一次电话，他没接着也没回。这期间，其一直正常上班，多数时间在威海上班负责招聘，不定期到集团报到。对9月23日之后原告一直正常上班，其仅提供了一张58同城网络截图，但该图无法证实其确实从事相关工作。另外，原告对被告提交的考勤表记录的出勤情况称对2月、3月、5月的出勤天数认可，对其他月份的出勤天数不认可，其他月份均未休假是满勤。但原告对该主张无证据予以证实。本院依职权对被告公司李甜甜进行了调查，李甜甜称，其系被告公司人力资源部人资行政副科长，负责职工入职、考勤档案管理等工作。其每月制作考勤表，并在一楼大厅公告栏进行张贴公示，职工如果有异议两天内告知她，她再进行核实，核实后由考勤员和分管领导签字。考勤表无需职工本人签字。翟宇是2015年5、6月份调到人力资源部负责招聘工作，2015年9月20、21号及9月23日至30日给翟宇记的旷工是因她没有见到翟宇，打电话也联系不上他，两个处长刘前亮和卞某也给他打过电话，他也没接，所以给他记了旷工。原告为证明被告解除劳动合同违法，提交与被告企管部领导丛国青的对话录音，以证明丛国青当时承诺2015年10月8日所发布的解除劳动合同证明不生效，并安排原告马上恢复工作。录音中丛国青询问原告9月23日之后是否上班，在原告称正常上班后，丛国青给姜某打电话让姜某找马某谈谈安排翟宇上班。被告质证认为，原告提供的录音不完整，其后来当着原告的面询问马某解除原告的劳动合同是否符合规定，马某回复后其向原告转述了马某的意见，告诉原告解除劳动合同合法，但原告提供的录音中没有这部分内容。原告承认其提供的录音内容不完整，称不知什么原因后面的没有录上。对原告的工资发放情况，原被告均认可为：2015年3月2829元（含2月536元），4月2400元，5月3347元，6月3000元，7月2400元，8月2400元，9月1600元。庭审中被告提交《关于翟宇考核的说明》、《关于翟宇工资计算方法说明》，证明原告2015年2月至6月为试用期，7月至9月转正后考核分数及工资计算方法，且被告不拖欠原告工资。上述事实有原被告陈述、解除劳动合同证明、劳动合同书、山东盛泉集团有限公司管理制度、考勤表、银行卡交易明细、证人证言等相关证据在案为凭。本院认为，关于被告解除与原告劳动合同是否合法。被告方提供的证人马某及卞某、刘某证人证言、卞某的通话记录截屏及本院依职权对被告公司考勤员李甜甜的调查笔录，上述四人虽系被告公司职工，但四人的陈述比较一致，均证实原告2015年9月23日至9月30日未上班且其公司人员多次电话联系，不予接听和回复的事实。原告称卞某的通话记录可以伪造，但无证据证实，本院不予采信。原告主张其在此期间正常上班，其提供的网络截图无法证实其确实从事了相关工作，其提供的与丛国青的谈话录音，只是自己陈述9月23日至30日正常上班，且原告亦自认其提供的录音并不完整，故该录音不能证实被告承诺解除劳动合同证明不生效，并安排原告马上恢复工作的事实。根据被告公司的管理制度，连续旷工7天的可以予以辞退。被告经工会批准之后，通过集团网络交流平台发布通知解除与原告间的劳动合同，原告也认可看到该通知，应视为通知已送达原告。故被告解除与原告劳动合同符合法律规定，原告再行主张解除双方之间的劳动合同并主张违法解除劳动合同赔偿金，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于被告是否拖欠原告工资及加班工资，根据《劳动合同法》第十九条的规定，劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过2个月，且同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。原被告签订劳动合同期限为自2015年2月24日至2017年5月23日止，其中试用期自2015年2月24日起至2015年5月23日止，实际被告在2017年7月1日才给原告办理转正手续。因此被告此行为违反法律规定。原告的试用期应为2015年2月24日至4月23日。且根据《劳动合同法》第二十条的规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%。原被告劳动合同约定的原告工资标准为4000元每月，故被告约定原告的试用期工资为3000元违反法律规定，原告2015年2月24日至4月23日的工资应按3200元予以补足，原告4月24日至6月底工资应按4000元标准予以补足。原告主张4月、6月、7月、8月、9月被告的考勤表不真实，根据被告公司考勤员李甜甜的陈述，其制作的考勤表已经过公示，且原告无证据证实其还存在其他加班时间，因此原告主张其上述月份均系满勤证据不足，被告制作的考勤表应视为有效。被告主张员工加班需由所在单位分管领导的签字批准，无签字批准不属于加班，但被告提交考勤表在休息日记载的原告出勤日期，应视为加班。双方签订的劳动合同中及被告公司的管理制度均规定，月薪工资中已包含占用员工法定休假日的双倍工资。原告试用期月工资标准3200元及4月24日至6月底转正工资4000元，根据被告考勤表记录原告的加班时间折算后正常工作时间工资不低于威海市最低月工资标准1600元，因此，补足后的工资已包含原告的加班工资，原告另行主张加班费，没有正当理由。2015年7月、8月原告分别出勤29天、28天，被告仅支付原告工资2400元，折算后原告正常工作时间的工资低于威海市最低月工资标准1600元，因此应当予以补足。综上，原告2015年2月24日至4月23日工资应为6400元（3200元×2）；4月24日至4月30日，原告工资为：1011.45元（4000／21.75×5.5天）；5月、6月工资应为4000元每月；7月工资应为2482.72元（1600+1600／21.75×6天×2）；8月工资应为2629.84元（1600+1600／21.75×7天×2）；9月工资为1600元。扣除被告已经发放的数额，被告还应支付原告工资（包含加班工资）4148元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条之规定，劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。但根据劳动合同法第八十五条的规定，劳动者主张加付赔偿金，必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付，此种情况下才存在加付赔偿金。故原告未经过这一前提程序，直接主张被告支付克扣工资、加班工资的补偿金（赔偿金），理由不当，本院不予支持。原告主张违法试用期经济补偿金没有法律依据，本院亦不予支持。另外，原告要求被告补缴2015年2月至2016年4月的社会保险费的诉讼请求，根据《社会保险法》的相关规定，不属于法院民事案件的受案范围，故本案不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第四十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条之规定，判决如下：一、被告于本判决生效后十日内支付原告工资（含加班工资）4148元；二、驳回原告要求解除与被告之间劳动关系、被告支付违法解除劳动关系赔偿金、克扣工资加班费经济补偿金、违法试用期经济补偿金的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  杨君霞二０一六年九月二十六日书记员  慕丽萍