内蒙古自治区满洲里市人民法院民 事 判 决 书(2016）内0781民初1340号原告大中华国际实业满洲里外交会馆有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市满洲里市。法定代表人黄文稀，该公司董事长。委托诉讼代理人郭树清，内蒙古冠胜律师事务所律师。委托诉讼代理人吕广涛，内蒙古冠胜律师事务所律师。被告聂雁鸣，男，1978年11月6日出生，汉族，原大中华国际实业满洲里外交会馆有限公司员工，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市满洲里市。委托诉讼代理人靳晓楠，内蒙古缘合律师事务所律师。委托诉讼代理人石岩，内蒙古缘合律师事务所律师。原告大中华国际实业满洲里外交会馆有限公司与被告聂雁鸣劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告大中华国际实业满洲里外交会馆有限公司委托代理人郭树清、吕广涛、被告聂雁鸣及其委托代理人靳晓楠、石岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大中华国际实业满洲里外交会馆有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告2016年3月1日至6月5日工资8786.21元；2、判令原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金26400元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2006年6月14日在满洲里友好城区基础设施投资开发有限责任公司外交会馆工作，2008年末原告接手经营外交会馆，被告开始为原告从事财务部网络主管工作。2009年1月1日原、被告双方签订《劳动合同书》，合同期限为1年，自2009年1月1日至2019年12月31日止，后将劳动合同延续为无固定期限，被告在原告处工作每月基本工资为2500元。劳动合同签订后，原告全面履行劳动合同约定义务，按期足额支付工资，为被告缴纳社会保险费用，但是自2015年9月份开始，因政府要求消防整改责令原告会馆停业整顿，经营停滞。原告公司无奈为员工放假，其中被告的放假时间为2015年10月至12月，2016年1月、2月，共计5个月，放假期间原告按法律规定为被告发放放假工资。由于政府拖欠原告的接待费用，原告资金困难，拖欠被告聂雁鸣2016年3月至5月工资，其中3月工资为1984.82元，4月、5月工资均为2442.9元，共计拖欠被告工资6870.62元。2016年5月份原告为被告安排了新的工作岗位，被告拒绝到新的工作岗位上班，并擅自离岗，因此，被告要求原告支付经济补偿金没有法律依据。被告聂雁鸣辩称，对原告主张的被告于2006年6月14日在满洲里友好城区基础设施投资开发有限责任公司外交会馆工作，2008年末原告接手经营外交会馆，被告开始为原告从事财务部网络主管工作，2009年1月1日原、被告双方签订《劳动合同书》，合同期限为1年，自2009年1月1日至2019年12月31日止，后将劳动合同延续为无固定期限，被告在原告处工作每月基本工资为2500元的事实没有异议。同时，对原告拖欠被告工资的事实没有异议，但对拖欠数额有异议,少了6月份工资，同时，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金，理由是，原告未向被告及时足额支付劳动报酬，也从未给被告安排过任何新的工作岗位。2015年9月原告口头通知单位员工放假，但原告从未给被告放假，被告一直在上班，直到2016年6月4日仍在为原告工作。并且在被告2016年6月5日提起劳动仲裁之前，原告已经于2016年5月26日向社保部门提交了对被告停缴社保的全部手续，单方违法解除了与被告的劳动合同，因此，原告应向被告支付所拖欠的工资和解除劳动合同经济补偿金。同时，被告在原告处工作期间的实发工资为每月2800元，劳动合同解除前申请人正常工作状态下12个月的平均工资为2800元，被告在原单位友好公司及原告处连续工作的年限合并计算后的工作年限为10年,因此，解除劳动合同经济补偿金应为26400元。本院经审理认定事实如下：当事人双方对于被告自2006年6月14日开始在满洲里友好城区基础设施投资开发有限责任公司外交会馆工作，并于2006年12月1日签订了《劳动合同》，2008年末原告接手经营外交会馆，被告开始为原告从事客房部主管工作，2009年1月1日原、被告双方签订《劳动合同书》，合同期限为1年，自2009年1月1日至2019年12月31日止，后将劳动合同延续为无固定期限，被告在原告处工作每月基本工资为2500元，原告于2016年5月26日单方解除劳动合同，并拖欠被告工资的事实没有异议，本院予以确认。被告向满洲里市劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，该委员会于2016年8月1日作出满劳人仲案字（2016）178号仲裁裁决书，裁决原告支付被告2016年3月1日至6月5日期间工资8786.21元以及解除劳动合同经济补偿金26400元。关于双方有争议的事实：原告拖欠被告工资的数额，原告应否向被告支付解除劳动合同经济补偿金以及支付数额的问题，原告提交了工资表3份，证明原告拖欠被告2016年3月至5月工资共计6870.62元，被告离职前十二个月的月平均工资（按应发工资计算的数额）为2125元，其中包含放假工资，被告放假时间为2015年10月至12月，2016年1月、2月，共计5个月。经质证，被告称对该证据的真实性不予认可，系原告单方制作，对原告拖欠被告工资数额以及被告离职前十二个月月平均工资为2125元的计算方式不认可，应发工资应包括基本工资、满勤奖和店龄工资等，而原告所计算的离职前十二个月月平均工资并非依据应发工资计算所得，被告离职前十二个月的月平均工资应为2800元，对被告的放假时间也不认可，被告主管公司电脑网络，原告并未给原告放假，一直在上班。因该3份工资表系原告单方制作，且其中2份工资表关于被告2016年3月至5月的工资数额不一致，本院对该证据的真实性不予采信。被告提交如下证据：证据一，满洲里市社会保险事业管理局出具证明1份，证明原告为被告缴纳养老保险的时间截止到2016年4月。经质证，原告对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信；证据二，租赁协议1份，证明2016年6月3日原告已将外交会馆2号馆租赁给满洲里市接待办公室并签订了租赁协议，根据该协议原告无权干涉满洲里市接待办公室聘用员工事宜。原告于2016年6月3日开始已不再继续经营外交会馆2号馆，更无岗位为被告安排，原告主张为被告安排过新的工作岗位事实根本不存在。经质证，原告对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信；证据三，微信聊天记录2份，证明被告聂雁鸣直到2016年6月4日完成交接前一直在为原告进行工作，原告主张在6月份为被告安排新工作岗位，被告擅自离职的事实根本不存在，同时证明原告存在拖欠工资和拖延发放、未按时交纳社保的情况。经质证，原告称因该微信聊天记录的双方无法确定，故对该证据不予认可。因该微信聊天记录的双方身份无法确定，本院对该证据的真实性不予采信；证据四，关于被告聂雁鸣的《劳动合同书》5份，证明被告原在满洲里友好城区基础建设投资开发有限责任公司工作，并于2006年12月1日签订《劳动合同》，工作岗位财务部，合同期限为2006年12月1日至2007年11月30日，劳动合同期限届满后，双方将劳动合同期限延续至2008年12月31日，2008年末原告接手经营外交会馆，被告开始为原告从事财务部工作，2009年1月1日原、被告双方签订《劳动合同书》，合同期限为1年，自2009年1月1日至2019年12月31日止，后将劳动合同延续为无固定期限，合同约定每月基本工资为2500元，工作岗位为财务部网络主管，被告工作场所和工作地点均在满洲里市外交会馆2号馆，从未变更。因此，被告在原单位友好公司及原告处工作的年限应合并计算，原告应当按合并后的工作年限向被告支付经济补偿金。经质证，原告称对该证据的真实性无异议，但2009年1月1日前被告与满洲里友好城区基础设施投资开发有限责任公司签订的劳动合同与原告公司无关，工作年限不应当合并计算，应自2009年1月1日起计算，本院对该证据的真实性予以采信；证据五，出庭证人徐立龙、姜清芬，证明被告聂雁鸣自2006年开始在外交会馆2号馆工作，2008年8月左右，满洲里友好城区基础建设开发有限责任公司外交会馆被大中华国际实业（满洲里）有限公司收购，被告继续在外交会馆2号馆工作，工作场所和工作岗位均没有发生变化。出庭证人张贵普、张卫民，证明被告聂雁鸣没有放假，直到2016年6月5号仍然在工作，且不存在擅自离职或到原告安排新的工作岗位工作的情况，同时，证实原告存在拖欠工资的情形，外交会馆1号馆并非原告经营，与原告无关。经质证，原告表示对四位证人的证言均不认可。四位证人的证言与其他证据能够相互印证，本院予以采信。本院根据被告的申请依法调取的证据：满洲里市社会保险事业管理局出具证明1份、解除劳动合同证明书1份，经质证，被告称该证据证实了原告在被告于2016年6月5日提起劳动仲裁之前，已经于2016年5月26日向社保部门提交了对被告停缴社会保险的全部手续，停止了对被告的社保缴纳，而且单方违法解除了与被告的劳动合同，同时该证据证明被告的工作年限应从2006年开始起算。原告称对该证据的真实性无异议，但解除劳动关系的理由是被告拒绝到新的工作岗位所以离职。本院对上述证据予以采信。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”之规定，本案中，原、被告对原告拖欠被告工资事实无异议，原告应向被告支付拖欠工资。对于拖欠数额，因原告提交的工资表系单方制作且相互矛盾，被告不予认可，在庭审中原告明确表示没有证据证实被告2006年6月没有上班，因此，原告应支付被告2016年3月1日至6月5日期间的工资，而被告对其主张在原告处工作期间的实发工资为2800元，也未提供证据证明，因此，应以双方签订合同约定的工资数额计算拖欠工资，即，2016年3月、4月、5月工资均为每月2500元，6月工资344.83元（2500元/月÷21.75天/月×3天＝344.83元），合计7844.83元。对于原告要求不支付被告解除劳动合同经济补偿金26400元的诉讼请求，因原告拖欠被告工资，并于2016年5月26日单方解除与被告的劳动合同，停止为被告缴纳社会保险已是客观事实，并且原告对其提出的2016年6月份原告为被告安排了新的工作岗位，被告拒绝到新的岗位上班，擅自离岗的主张，庭审中明确表示没有相应证据证实上述主张，因此，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金。对于支付经济补偿金数额的计算，劳动者离职前十二个月的月平均工资应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资，不包括放假等非正常工作期间，因此，对原告主张的将被告放假期间计算到离职前的十二个月，并依据放假工资计算被告离职前十二个月的月平均工资为2125元，本院不予支持。而对于被告主张其在原告处工作期间的实发工资为每月2800元，离职前十二个月的平均工资应为2800元，因被告并未提供证据证实其上述主张，故应以双方劳动合同约定的工资计算，即每月2500元，因此，被告离职前十二个月的平均工资应为每月2500元。对于支付经济补偿金工作年限的计算，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，工作场地、工作岗位不变，原用人单位没有支付经济补偿，劳动者根据《劳动合同法》第三十八条之规定解除劳动合同的，把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，应予以支持，同时，在原告向满洲里市社会保险事业管理局提交的解除劳动合同证明书中，明确载明被告的工作年限为9年6个月，即自2006年12月1日至2016年5月26日，因此，对原告提出应自2009年1月1日起计算被告工作年限的主张，本院不予支持。对于被告提出的直到2016年6月4日仍在为原告工作，工作年限应以10年计算的主张，因在原告向满洲里市社会保险事业管理局提交的解除劳动合同证明书中，明确载明被告的工作年限为9年6个月，即自2006年12月1日至2016年5月26日，因此，应以原告单方解除劳动合同时间计算被告的工作年限，即9年6个月。据此，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金23750元（2500元/月×9.5＝23750元）。综上所述，原、被告双方劳动合同已经解除，原告应立即向被告支付2016年3月1日至6月5日期间工资7844.83元及解除劳动合同经济补偿金23750元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条之规定，判决如下：一、原告大中华国际实业满洲里外交会馆有限公司于本判决生效后立即支付给被告聂雁鸣工资7844.83元以及解除劳动合同经济补偿金23750元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  张瑞峰二〇一六年九月二十七日书记员  张 雪附：本判决所依据的相关法律一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。三、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。四、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。五、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。六、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。七、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满１２个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。八、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。九、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条日工资、小时工资的折算：按照《劳动法法规标题中华人民共和国劳动法制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期1994.07.05时效性已被修订》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天