西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0103民初3910号原告：刘颖涛，男，1986年6月3日出生，汉族，无业。被告：西安博瑞克斯佰腾商业运营管理有限公司。法定代表人：刘梅，该公司总经理。委托代理人：钟传辉，女，汉族，该公司员工。委托代理人：汤海波，男，汉族，该公司员工。原告刘颖涛与被告西安博瑞克斯佰腾商业运营管理有限公司（以下简称佰腾公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘颖涛,被告佰腾公司委托代理人钟传辉、汤海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘颖涛诉称，其于2015年5月1日入职被告处工作，担任餐饮营运部专员。2014年7月,双方签订为期三年的书面劳动合同，试用期2个月，月薪为3100元加餐补100元。2015年7月23日，被告在未与原告协商的情况下，以原告“严重违纪，给公司造成重大损失”为由非法解除了与原告的劳动合同，并拒付任何经济赔偿金。被告并未明确“严重失职”的具体事实所在，故该解除明显违反法律规定。其不服西安市碑林区劳动争议仲裁委员会出具的碑劳仲案字（2015）第396号仲裁裁决，起诉请求被告：1、支付原告2015年7月份工资3100元、餐补100元；2、支付原告违法解除劳动合同的赔偿金18198元；3、支付原告在职期间法定节假日加班费2996元；4、支付原告未休年假工资1710元；5、为原告补缴2014年5月至2014年7月的养老、医疗、失业、工伤和生育保险费；6、赔偿原告应享受而不能享受的失业保险的实际损失。被告佰腾公司辩称，原告2015年7月份工资未发属实，但7月17日起原告就不再上班，原告所述工资标准与事实不符，不存在餐补等其他补贴，且应扣减缺勤、社保等其他相关费用，其单位愿意按照仲裁委核算的数字支付原告7月份工资1813元。原告在餐饮部担任专员兼收银员，2015年2月系统显示原告第一次参与套现，且原告承认自己在上机过程中出现没有退出收银系统就离开工作岗位的情况，给公司造成了巨大损失，原告的行为违反劳动合同法规定及双方劳动合同的约定，其单位不存在违法解除的情况，不应支付赔偿金。原告诉请加班费没有事实依据，且已超过仲裁时效。原告要求为其补缴社保，与事实不符，应予以驳回。经审理查明，原告于2014年5月1日入职被告处，双方于同日签订书面劳动合同，约定合同期限为2014年5月1日至2017年4月30日，试用期自2014年5月1日至2014年6月30日。原告入职时岗位为商场管理，2015年2月开始兼职收银员。2015年6月，被告财务部核查发现餐饮部收银账务有问题，据被告提交的电脑收银系统数据汇总显示，2015年2月至2015年6月期间，操作员为“刘颖涛”的账号存在多次异常“解挂”记录。原告出具一份《情况说明》，对餐饮部按要求配合协助调查的情况作出说明。该情况说明中显示：“在上机过程中，我既是收银员，保证做好收银工作、收钱、验钱、办卡、找零、退卡、退钱的工作，同时又得兼顾商场环境安全，商户操作安全，避免出现环境安全隐患，以免商户违规操作，一会在收银台办卡、一会巡场（系统没有退出）……”。2015年7月17日，被告出具《关于餐饮部专员刘颖涛停职调查的通告》，该通告写明自即日起对原告作出暂停餐饮部一切工作事务的停职调查决定，原告于当日签收了该通告。2015年7月23日，被告作出《关于马勇琦等餐饮部员工严重失职、严重违纪的调查处理通报》，决定给予包括原告在内的3人开除处分并解除劳动合同关系，并于当日将处理通报送达给原告。同日，被告出具并送达原告《解除劳动合同通知书》一份，该通知书载明：“鉴于你在任职餐饮部运营专员期间，因工作严重失职，导致我司餐饮部收银账务出现资金短缺，给我司造成直接经济损失5000元以上，根据《劳动合同法》第三十九条相关规定和双方签订的《劳动合同》第三十条第4点、第三十六条的约定，……决定于2015年7月23日提前与你解除劳动合同关系……”。2015年7月23日，原告离职。后原告到西安市碑林区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，在仲裁审理期间，被告提出反申请，认为原告在担任餐饮部专员期间，有多次解挂、取款记录，导致收银预存款与实际营业款存在异常，给被告造成较大经济损失，并请求：1、原告赔偿被告直接经济损失12572元；2、原告应对餐饮部其他人的解套行为承担经济损失总额111636.5元的连带责任。庭审中，被告表示坚持其在仲裁时的反申请。对于被告该请求，原告答辩认为被告的损失请求没有证据，所谓的损失总额由其承担连带责任不符合规定。原告不服西安市碑林区劳动争议仲裁委员会作出的的碑劳仲案字（2015）第396号仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。另查明，原告2015年7月工资未领取属实，根据原告提供的中国银行交易明细单，2014年7月至2015年6月期间，原告月实发平均工资为3033元。根据原告提交的有关放假通知显示，原告于2014年端午节、中秋节、国庆节法定假日加班共5天，分别为：2014年6月2日、9月8日、10月1日、10月2日、10月3日。上述事实，有原告提交的《解除劳动合同通知书》、《劳动合同书》、中国银行交易明细单、职工养老保险网上查询系统截图、放假通知、仲裁裁决书，被告提交的《劳动合同》、《收银员管理办法》、佰腾美食广场餐饮卡、收银系统数据汇总及明细、《情况说明》、报案材料、《接受刑事案件登记表》、《关于餐饮部专员刘颖涛停职调查的通告》、调查处理通报、《解除劳动合同通知书》、OA系统考勤管理制度公告、OA办公系统网页对话框、加班申请单、请假条及庭审笔录等附卷佐证。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告2015年7月份工资未领取属实，原告主张2015年7月1日至7月23日期间的实际出勤工资，被告辩称原告2015年7月17日至7月23日期间并未出勤上班，其仅愿意支付原告2015年7月1日至7月17日期间的工资1813元，但被告并未在指定期间提交原告2015年7月份的考勤打卡记录，故应当承担相应不利后果。据此，原告要求被告支付其2015年7月份工资之请求，符合法律规定，依法予以支持，唯其计算的数额有误，应予以调整，被告应支付原告2015年7月1日至2015年7月23日期间的工资2371元。关于原告请求被告支付其2015年7月份餐补100元一项，因原告未提交合理有效的证据对该事实加以证明，故对原告该项主张因证据不足不予支持。用人单位法定休假日安排劳动者工作的，应支付不低于工资百分之三百的工资报酬。本案中，原告提交值班表证明其法定假日加班的事实，被告对此不予认可，因值班表、值班情况及考勤情况等属于被告掌握管理的证据，但被告未提交，故应承担不利后果。据此，被告应支付原告2014年端午节、中秋节、国庆节共计5天的法定假日加班费1394元。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，原告于2014年5月1日入职，其应自2015年5月1日起符合享受带薪年休假的条件。原告于2015年7月23日离职，其2015年5月1日后已工作时间经折算后应休年休假天数不足1整天，故对于原告要求被告支付其未休年休假工资1710元之请求，依法不予支持。关于原告主张违法解除劳动合同赔偿金一节，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的……”本案中，原告在职期间，兼任收银员，被告的电脑收银系统显示2015年2月至2015年6月期间，操作员为“刘颖涛”的账号存在多次异常“解挂”记录，原告出具的《情况说明》中亦承认其在上机过程中存在没有退出收银系统便离开柜台的情况，被告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条及双方签订的劳动合同相关约定，以原告在任职期间，工作严重失职，导致餐饮部收银账务出现资金短缺，给公司造成经济损失为由与原告解除了劳动合同并履行了相关手续。被告该解除劳动合同的行为，并非违法解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的应当支付赔偿金的情形，故原告请求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金的主张，不符合法律规定，依法不予支持。关于原告请求被告为其补缴2014年5月至2014年7月期间养老、医疗、失业、工伤和生育保险费一项，因该请求不属于人民法院的受案范围，本院不予处理。对原告要求被告赔偿应享受而不能享受失业保险的实际损失一项，因该请求未经过劳动争议仲裁前置程序，原告当庭表示不再坚持该项主张，与法不悖，本院予以准许。关于被告反申请请求原告赔偿其单位直接损失及承担损失总额连带责任一节，被告未提交损失及该损失应由原告承担责任的相关证据，故对被告该请求，依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告西安博瑞克斯佰腾商业运营管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘颖涛2015年7月1日至2015年7月23日期间的工资2371元。二、被告西安博瑞克斯佰腾商业运营管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘颖涛共计5天的法定节假日加班工资1394元。三、驳回原告刘颖涛其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告西安博瑞克斯佰腾商业运营管理有限公司负担（此款原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  李红玉审 判 员  刘 曼人民陪审员  陈 欣二〇一六年九月二十七日书 记 员  陈 刚