贵州省毕节市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2016）黔05刑终328号 原公诉机关贵州省纳雍县人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵召付，男，1974年5月18日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，无业，住纳雍县。因本案于2016年4月13日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。 原审被告人黄登付，男，1977年8月29日出生于贵州省纳雍县，汉族，初中文化，农民，住纳雍县。因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，于2011年11月17日被本院判处有期徒刑四年。2013年6月27日假释出狱，假释考验期限自2013年6月27日起至2014年10月21日止。因赌博，于2015年10月27日被纳雍县公安局行政拘留十日、罚款500元。因本案于2015年11月2日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。 原审被告人赵得勋，男，1962年10月8日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，无业，住纳雍县。因犯开设赌场罪，于2012年12月20日被六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。缓刑考验期限自2012年12月20日起至2015年12月19日止。因本案于2015年10月30日被抓获，10月31日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。 原审被告人张军，男，1978年6月9日出生于贵州省纳雍县，汉族，初中文化，无业，住纳雍县。因赌博，于2015年10月27日被纳雍县公安局行政拘留十日、罚款500元。因本案于2015年10月31日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。 原审被告人谢庆军，男，1981年3月4日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，无业，住纳雍县。因本案于2016年2月27日被抓获，同年3月1日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。 原审被告人王光海，男，1977年8月4日出生于贵州省纳雍县，汉族，初中文化，无业，住纳雍县。因赌博，于2010年11月20日被纳雍县公安局行政拘留十五日、罚款2000元。因本案于2015年10月29日被抓获，10月30日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。于2016年7月29日被纳雍县人民法院取保候审。 原审被告人彭松，男，1968年10月23日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，无业，住纳雍县。因吸毒,于2013年11月6日被纳雍县公安局行政拘留十五日；同月18日被纳雍县公安局决定责令社区戒毒三年。因本案于2015年11月26日被纳雍县公安局取保候审。 贵州省纳雍县人民法院审理贵州省纳雍县人民检察院指控原审被告人黄登付、赵得勋、张军、谢庆军、赵召付、王光海、彭松犯开设赌场罪罪一案，于2016年7月8日作出（2016）黔0525刑初106号刑事判决。原审被告人赵召付不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院检察员杨大琴出庭履行职务，上诉人赵召付到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2015年3月11日，被告人赵召付与纳雍县阳长镇字库村丰某休闲山庄（又名“六均齐力”农民养鱼合作社、丰某“鱼庄”）负责人马某等人签订承包协议书，承包经营该“鱼庄”。同年4月，赵召付邀约被告人赵得勋共同经营“鱼庄”，从事餐饮、休闲娱乐等，后经赵得勋提议，二被告人在“鱼庄”开设赌场七八天。因参赌人员少，赵得勋、赵召付先后邀约被告人黄登付、张军及王某（另案处理）参与开设赌场，用麻将“推东方九”的方式进行赌博。赌场开设2天，期间，张军、黄登付又邀约被告人谢庆军加入成为赌场股东，被告人彭松、王光海以邀约赌客到赌场当庄的方式先后加入成为赌场股东，赌场股份分为七股，被告人赵得勋、赵召付、张军、黄登付、彭松、谢庆军及王某各占一股，被告人王光海占各股东股份的10%。后被告人赵得勋、赵召付、张军、黄登付、彭松、谢庆军、王光海等人将赌场设置为流动赌场，分别在阳长火电厂后面的灰坝开了2天，在大树脚（地名）的农户家开了1天，期间，王光海正式成为赌场股东，股份按八股均分。后被告人黄登付、张军、谢庆军和王伟将赌场转移到纳雍县曙光乡谢庆军家房屋后面闲置的荒地开设，期间，被告人赵得勋、赵召付、彭松、王光海未能参与，赵召付等人因此打电话举报。被告人黄登付、张军、谢庆军和王某将赌场转移到阳长镇开设后，黄登付、张军等人又打电话邀约赵召付、彭松、王光海继续参与开设赌场，赌场分别在沙冲开设2天，在灰坝开设1天，在堰塘的农户家开设2天。后因他人举报，赌场散伙。被告人黄登付、赵得勋、张军、赵召付、彭松、谢庆军、王光海及王某开设赌场共二十多天，每天参赌人员少则二三十人，多则六七十人，被告人黄登付、赵得勋、张军各自安排亲戚朋友看护赌场，按2%至3%的比例向参赌人员抽取“头钱”。抽取的“头钱”除发放看场人员的薪酬、赌场上吃喝开销等费用外，被告人黄登付分得四五千元，被告人赵得勋分得二三千元，被告人张军分得五千元，被告人谢庆军分得一万三千元，被告人赵召付分得四千六百元，被告人王光海分得四千多元，被告人彭松分得一万一千八百元。另查明：2011年11月17日，被告人黄登付因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被本院判处有期徒刑四年。2013年6月27日假释出狱，假释考验期限自2013年6月27日起至2014年10月21日止。2012年12月20日，被告人赵得勋因犯开设赌场罪，被六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。缓刑考验期限自2012年12月20日起至2015年12月19日止。2015年11月26日，被告人彭松主动向纳雍县公安局投案，并如实供述其犯罪事实。2016年3月21日，被告人彭松向纳雍县公安局缴纳非法所得人民币1万元。 一审判决根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第八十三条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人黄登付犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。非法所得四千元，依法继续追缴没收上缴国库；二、被告人赵得勋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；撤销六盘水市钟山区人民法院（2012）黔钟刑初字第548号刑事判决书对被告人赵得勋判处有期徒刑二年，缓刑三年的判决。总和刑期三年二个月，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元。非法所得二千元，依法继续追缴没收上缴国库；三、被告人张军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。非法所得五千元，依法继续追缴没收上缴国库；四、被告人谢庆军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。非法所得一万三千元，依法继续追缴没收上缴国库；五、被告人赵召付犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。非法所得四千六百元，依法继续追缴没收上缴国库；六、被告人王光海犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。非法所得四千元，依法继续追缴没收上缴国库；七、被告人彭松犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。向纳雍县公安局所交非法所得一万元、向本院所交非法所得一千八百元，依法没收上缴国库。 上诉人赵召付上诉称：1、不是提议者、组织者，参与开设赌场时间较短，系从犯；2、曾经向当地派出所举报过；3、系初犯，认罪态度好。请求从轻处罚。 出庭检察员的意见是：原判认定事实清楚，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明，一审判决认定上诉人赵召付伙同黄登付等人开设赌场牟取非法利益的犯罪事实清楚。赵召付对犯罪事实无异议，且有同案犯黄登付等人的供述，证人的证言等证据证实。上列证据经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人赵召付没有提交新的证据，本院对一审判决认定事实和所列证据予以确认。 对于上诉人赵召付所提“不是提议者、组织者，参与开设赌场时间较短，系从犯；系初犯，认罪态度好”的上诉理由，经查，原判已经认定赵召付在共同犯罪中起次要作用，系从犯，认定赵召付认罪态度较好，具有一定悔罪表现，并据此对其减轻或从轻处罚，对上述理由本院不再采纳。 对于上诉人赵召付所提“曾经向当地派出所举报过”的上诉理由，经查，赵召付因他人转移开设赌场而自己未能参与才打电话举报，之后又参与他人继续开设赌场，不能据此得到从轻处罚，对该上诉理由本院不予支持。 本院认为，上诉人赵召付伙同黄登付、赵得勋、张军、谢庆军、赵召付、王光海、彭松等人违反国家法律规定开设赌场，该行为构成开设赌场罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  周再佳 审判员  黄塑希 审判员  张 腾 二〇一六年九月二十九日 书记员  孙金丹