云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）云0827民初238号原告：十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司，住所地：昆明市东郊大石坝。统一社会信用代码：91530000770467563N。法定代表人：王瑞辉，男，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈中贤，云南云渝律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：陈镜宣，男，1958年6月16日出生，汉族，广州省汕头市人，个体户，住西双版纳州景洪市。被告：曹正学，男，1951年10月12日出生，哈尼族，云南省墨江县人，个体户，住西双版纳州景洪市。第三人：杨荣法，男，1973年9月29日出生，汉族，浙江省上虞市人，个体户，住普洱市思茅区。原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司与被告陈镜宣、曹正学、第三人杨荣法追偿权纠纷一案，本院于2016年6月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司的委托诉讼代理人陈中贤、被告曹正学到庭参加诉讼，被告陈镜宣、第三人杨荣法经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令上述二被告连带返还原告所垫付给第三人的工程款116517.5元；2.诉讼费由二被告承担。事实和理由：2010年12月21日，原告与孟连县交通运输局签订《孟连县芒信公路沥青路面改建工程施工合同》，后原告将沥青路面改建工程分包给二被告施工，二被告又与第三人签订《孟连-芒信镇沥青路洒乳沥青透层油劳务合作协议》。第三人依据该协议书向孟连县人民法院诉讼，该院作出（2014）孟民初字第194号民事判决书，判决二被告向第三人支付工程欠款人民币116517.5元，并由原告承担连带责任。该判决生效后，因原告与二被告涉及其他案件诉讼，原告就主动将所欠工程款向第三人进行了支付。现二被告因原告其他案件败诉，向孟连县人民法院申请强制执行，原告要求二被告扣减该费用，其中被告之一的曹正学拒不同意扣减。故原告于2016年6月27日向本院提起诉讼，请求判令二被告给付原告垫付给第三人的工程款。被告曹正学辩称，第三人杨荣法在孟连至芒信油路建筑中工程中，工程价款为336517.5元，原告的项目经理余海波已拨款22万元给杨荣法，杨荣法对欠款向法院提起诉讼，经过法院一审二审，余海波确实欠杨荣法工程款116517.5元，十四冶公司于2015年8月15日付清所欠工程款，不存在垫付和连带付款的责任，应驳回原告的诉讼请求。被告陈镜宣、第三人杨荣法未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告对原告提交的（2014）孟民初字第194号《民事判决书》、《收条》原件各1份不予认可，经庭审查明，该《民事判决书》是生效的法律文书，在该判决书生效后，余海波于2015年8月16日代原告向第三人支付判决确定的工程款116517.5元，该证据与本案具有关联性，本院予以确认。根据庭审和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年12月21日，孟连县交通运输局（曾用名孟连县交通局）及其孟连县芒信油路建设指挥部与原告签订《孟连县芒信公路沥青路面改建工程施工合同》，由原告为孟连县交通局及芒信油路建设指挥部修建孟连县芒信公路沥青路面改建工程。余海波系原告的项目部经理。2011年2月23日，余海波将沥青路面施工工程分包给了没有公路施工资质的被告陈镜宣、曹正学。被告陈镜宣、曹正学系合伙关系。2011年4月1日，被告陈镜宣与第三人杨荣法签订《孟连-芒信镇沥青路洒乳沥青透层油劳务合作协议书》，被告陈镜宣将洒乳沥青透层油工程分包给仍没有公路施工资质的第三人杨荣法。被告曹正学对该协议书予以认可。后经被告陈镜宣、曹正学与余海波协商，由余海波直接将工程款支付给第三人杨荣法。余海波与第三人杨荣法未重新签订合同。2011年6月，第三人杨荣法完成洒乳沥青透层油134607㎡，单价2.5/㎡,合计工程款336517.5元。余海波通过银行转账支付第三人杨荣法工程款200000元。2011年7月20日，孟连县芒信公路沥青路面改建总工程完工。2011年12月16日，负责该工程质量的普洱通鉴公路工程监理有限公司孟连县芒信公路沥青路面改建驻地监理办，对工程K16+800-K22+740路段沥青面层出现大量网裂的现象等严重质量问题，对孟连县芒信公路沥青路面改建工程项目经理部作出《关于问题路面加铺AC-13沥青路面的整改通知》。原告就路面出现的质量问题没有通知被告陈镜宣、曹正学进行工程返工，而转包给其他公司进行油路质量返工总工程修复。2014年5月14日，第三人杨荣法向法院提起诉讼，请求支付工程欠款116517.5元。本院于2014年9月25日作出（2014）孟民初字第194号民事判决书，判决：一、被告陈镜宣、曹正学于本判决生效后十日内支付原告杨荣法工程欠款116517.5元。二、被告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司负连带责任。一审宣判后，十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司不服，向上级法院进行上诉。普洱市中级人民法院于2015年5月8日作出（2014）普中民终字第693号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判的终审判决。2015年8月16日，余海波代十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司向杨荣法支付（2014）孟民初字第194号民事判决书、（2014）普中民终字第693号民事判决书确定的工程款116517.5元。现二被告因原告其他案件败诉，向孟连县人民法院申请强制执行，原告要求二被告扣减该费用，其中被告之一的曹正学拒不同意扣减。故原告于2016年6月27日向本院提起诉讼，请求判令二被告给付原告垫付给第三人的工程款116517.5元。本院认为，根据案件事实及庭审查明情况，本案案由应为追偿权纠纷。本案的争议焦点为二被告是否应返还原告支付给第三人的工程款116517.5元。根据生效的法律文书，由于被告曹正学追认被告陈镜宣与第三人杨荣法签订的《孟连-芒信镇沥青路面洒乳沥青透层油劳务合作协议书》，认定被告曹正学、陈镜宣应对该工程欠款承担支付责任，又由于原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司先将涉案工程分包给未取得公路施工资质的被告曹正学、陈镜宣，故原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司应对欠款承担连带责任。根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条：“债权人或者债务一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。”的规定，原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司在对应承担连带责任的工程款进行清偿后，有权向应承担赔偿责任的被告陈镜宣、曹正学进行追偿。原告诉讼请求中要求被告陈镜宣、曹正学返还已支付的116517.5元，本院认为根据生效的法律文书，本案原、被告双方均存在过错，根据本案查明的事实，本院认定原、被告双方各承担50%的赔偿责任即各承担58258.75元（116517.5元*50%），现原告已全部履行支付义务，故应由二被告偿付原告代二被告履行部分即58258.75元。综上所述，原告要求二被告偿付原告代二被告履行付款的116517.5元的诉讼请求本院不予支持，根据查明的事实及双方提交的证据，本院予以支持58258.75元。被告陈镜宣及第三人杨荣法经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈镜宣、曹正学于本判决生效后十日内连带偿还原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司垫付给第三人杨法荣的工程款58258.75元。二、驳回原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2630元，由原告十四冶建设集团云南水利水电工程有限公司负担1315元，由被告陈镜宣、曹正学负担1315元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  胡 兵审 判 员  孙文鹤代理审判员  曾涛根二〇一六年九月二十八日书 记 员  梁 晶