宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）宁03刑终149号原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。上诉人（原审被告人）丁学贵，男，回族，不识字，农民。1988年1O月24日因犯盗窃罪被同心县人民法院判处有期徒刑三年六个月；1999年6月29日因犯盗窃罪被新疆昌吉市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元；2002年11月19日因犯盗窃罪被新疆昌吉市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；2004年9月21日因犯盗窃罪被新疆昌吉回族自治州劳动教养管理委员会决定对其劳动教养两年；2006年3月14日因犯盗窃罪被内蒙古自治区乌海市乌达区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金10000元；2015年2月10日因涉嫌犯盗窃罪被同心县公安局刑事拘留，同年4月28日被同心县人民法院判处有期徒刑八个月；2015年10月9日刑满释放。同年同月同日因涉嫌犯盗窃罪被同心县公安局刑事拘留，同年11月13日经同心县人民检察院批准，由同心县公安局执行逮捕。现羁押于同心县看守所。宁夏回族自治区同心县人民法院审理宁夏回族自治区同心县人民检察院指控原审被告人丁学贵犯盗窃罪一案，于2016年6月28日作出（2016)宁0324刑初73号刑事判决。原审被告人丁学贵不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员杨洪霞出庭支持公诉，上诉人丁学贵到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，1、2014年5月28日21时，丁学贵到同心县预海镇园艺村南侧马某甲家，入室盗走一台42英寸黑色海信牌电视机，价值2000元；2、2014年7月3日左右的一天21时，丁学贵到同心县预海镇园艺村东侧虎某某家，入室盗走一台47英寸黑色熊猫牌电视机，价值3000元，一台电磁炉，价值200元；3、2014年8月21日2时，丁学贵伙同他人到同心县预海镇银平加油站对面银西二巷巷道东边马某乙家，入室盗走一枚重13克的男式黄金戒指，价值3510元，一对重3克的黄金耳环，价值810元，一条重17克的黄金项链，价值4590元，一对重1.5克的黄金耳钉，价值405元，1元面值的人民币120张、2元面值的人民币55张、5元面值的人民币30张、10元面值的人民币6张、20元面值的人民币10张，共计价值640元，合计价值9955元。破案后，追回面值1元的人民币120张、2元的55张、5元的30张、10元的6张、20元的10张退还失主；4.2014年8月21日5时，丁学贵伙同他人到同心县预海镇银平加油站对面银西二巷巷道东边马某乙家西边马某丙家，入室盗走两对重15克的黄金耳环，价值4050元，2条重51.5克的黄金手链，价值13905元，二枚重17.5克的黄金戒指，价值4725元，一只重49.73克的黄金手镯，价值12589元，合计价值35269元。作案后，丁学贵分得部分黄金后采取以旧换新的方法在同心县预海镇生海商场顾耀真黄金摊位处以129.18克旧陈色黄金兑换新陈色黄金105.29克及找零现金1550元。破案后，黄金耳环一对退还失主；5、2014年10月16日22时许，丁学贵伙同他人到同心县预海镇银平西街银西七巷马某丁家，入室盗走九条软中华牌香烟，价值6000元，十九条芙蓉王香烟，价值4750元，六条黄鹤楼1916香烟，价值6000元，一条黄鹤楼梯巴牌香烟，价值1000元，两条的鄂尔多斯香烟，价值2000元，一条金钻兰芙蓉王香烟，价值480元，一条宽版娇子香烟，价值650元，一条软盒苏烟，价值450元。在西侧房间，盗走重80克的黄金首饰，价值21600元，一条16克铂金项链，价值6720元的，面值5元、10元、20元的人民币220元，一枚银元，价值600元的，94版纪念币两套，价值900元，现金（新版100元面值和50元面值）人民币共计14500元，1000张新版1元人民币，价值1000元，90版面值为100元人民币20张，价值2000元，90版面值为50元人民币20张，价值1000元，合计价值69870元。破案后，追回18K黄金项链一条、铂金心型吊坠项链一条、第四套纪念币两套、90版人民币面值100元的二十张、90版人民币面值50元的二十张、一枚银元退还失主；6、2015年1月29日23时，丁学贵伙同他人到同心县预海镇银平西街马某戊家，入室盗走一台价值3900元的55英寸黑色海信牌电视机。破案后追回电视机退还失主；7、2015年2月份的一天22时，丁学贵到同心县预海镇阿语学校西边庞某某家，入室盗走一台价值2000元的黑色42英寸液晶电视机，两罐价值1800元的茶叶，一辆价值300元的自行车。破案后追回电视机退还失主；8、2015年1月21日23时许，丁学贵到同心县预海镇五小附近白某某家，入室盗走一台价值2000元的黑色41英寸TCL牌电视机；9、2014年11月12日22时许，丁学贵到同心县豫海镇大寺路附近一条巷子曹某某家，翻墙入院。盗走一台价值150元的切割机、一把价值300元的电镐、一台价值300元的磨光机。破案后追回被盗物品退还失主；10、2014年10月15日23时许，丁学贵到同心县丁塘镇长乐村冶某某家，入室盗走一台价值600元的32英寸黑色海信牌电视机、一台价值300元功放。破案后追回电视机退还失主；11、2015年1月份的一天3时许，丁学贵到同心县烟草公司西侧的马某己家，盗走10斤价值1800元的古钱币，盗窃后以500元的价格出售，所得赃款挥霍；12、2014年11月份的一天晚上21时许，丁学贵到同心县城北村南侧杨某甲家，盗走一台价值2000元的黑色联想牌电脑。破案后追回电脑退还失主。上述事实，有受案登记表、立案决定书，被害人马某甲、虎某某、马某戊、庞某某、白某某、曹某某、冶某某、马某己、杨某甲、马某乙、马某丙、马某丁的陈述，抓获经过、情况说明，现场勘验检查笔录及照片、现场平面示意图，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单、照片，发还物品、文件清单，价格鉴证报告书，辨认笔录，证人杨某乙、顾某某、丁某甲、丁某乙、丁某丙的证人证言，被告人丁学贵的供述，刑事判决书，户籍证明等证据证实。原判认为，被告人丁学贵以非法占有为目的，采取入户盗窃的方法，秘密窃取他人财物，盗窃金额135744元，数额巨大，其行为构成盗窃罪。被告人丁学贵系共同犯罪，应对共同犯罪的结果承担责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决：被告人丁学贵犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元（未缴纳）；作案工具砍刀一把、菜刀一把，予以没收。宣判后，原审被告人丁学贵以“原判认定盗窃马某庚家、马某丙家、马某丁家、庞某某家财物数量有误，其没有盗窃原判认定的部分黄金，原判认定被盗茶叶的价值过高，侦查机关对其进行了刑讯逼供，其部分供述内容虚假，原判量刑过重”为由，请求二审法院查明事实依法改判。出庭检察员以原判认定上诉人丁学贵的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，上诉人丁学贵的上诉理由不成立，但原判未认定上诉人丁学贵此次犯罪系漏罪，适用法律错误，导致对上诉人丁学贵量刑过重为由发表出庭意见，建议二审法院改判或发回重审。本院经审理查明，上诉人丁学贵自2014年7月至2015年1月期间，实施盗窃作案十二次，盗窃物品合计价值135744元的事实与原判认定的事实一致。另查明，上诉人丁学贵在服刑期间，公安机关发现其还存在漏罪，并依法侦查，公诉机关对其漏罪依法指控，审判机关依法审判的事实。认定上述事实，有下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源系受害人马某甲、马某乙等12人报案，同心县公安局在2011年6月立案侦查。2.被害人马某甲、虎某某、马某戊、庞某某、白某某、曹某某、冶某某、马某己、杨某甲的陈述，证实其财物被盗窃的时间、地点、经过及物品的特征。3.被害人马某乙的陈述，证实2014年8月21日其家被盗，丢失现金37000元，面值为分别为100元、50元、20元、10元、5元、2元、1元、5角、2角、1角，具体多少张不清，一枚重13克的男式黄金戒指，一对重3克的黄金耳环，一条重17克的黄金项链，一对重1.5克的黄金耳钉，一对金豆、重2.6克，一块金币重5克，一条铂金项链，重13克，一枚铂金项链，重8克，一条玉石项链，价值2800元，总共损失共计折合人民币59567元。4.被害人马某丙的陈述，证实2014年8月21日其家被盗，丢失一条黄金项链，重20克，一个黄金吊坠，重15.8克，两对重15克的黄金耳环，4条重103克的黄金手链，五枚重35克的黄金戒指，一只重58克的黄金手镯，总共损失折合人民币67036元。5.被害人马某丁的陈述，证实2014年10月16日其家被盗，丢失古钱币4.5公斤，软中华牌香烟九条，价值6000元，芙蓉王香烟十九条，价值4750元，黄鹤楼1916香烟六条，价值6000元，黄鹤楼梯巴牌香烟一条，价值1000元，鄂尔多斯香烟两条，价值2000元，金钻兰芙蓉王香烟一条，价值480元，宽版娇子香烟一条，价值650元，软盒苏烟一条，价值450元。在西侧房间，丢失110克的黄金首饰，价值29700元，16克铂金项链，价值6720元，面值为1元的十二生肖纪念币220枚，面值5元的“和”纪念币6枚，面值为5元的建党90年纪念币10枚，面值1元的长城纪念币10枚，6克重的龙年纪念币1枚，价值1600元，6枚价值为100元的天元盛宝古钱币，银元一枚，价值600元，价值500元民国三年纪念币一枚，面值为100元90版人民币共计7600元，面值为50元90版人民币共计5600元，面值100元和50元的新版人民币共计54000元，面值为20元的人民币新版50张，面值为10元的新版人民币300张，价值1350元的第四套人民币三套，价值376元第五套人民币两套，96年面值1元的人民币120张，6000张新版1元人民币，共计损失折合人民币148280元。6.到案情况说明，证实上诉人丁学贵到案的经过。7.现场勘验检查笔录及照片、现场平面示意图，证实案发现场的方位及概貌。8.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单、照片，证实侦查机关从上诉人丁学贵处扣押了黄色链状黄金项链一条、白色链状带心形黄金吊坠一条、黄金耳环两对、黄金戒指一枚、黄色黄金手镯一个、银元一枚、纪念币两套、面值100元的90版人民币二十张、面值50元的90版人民币二十张、面值1元的人民币120张、面值2元的人民币55张、面值5元的人民币30张、面值10元的人民币6张、面值20元的人民币10张、55英寸黑色海信牌电视机一台、切割机一台、电镐一把、磨光机一台、黑色联想牌电脑一台；从顾某某处扣押32英寸黑色海信牌电视机一台；从丁某甲处扣押42英寸海信电视机一台。9.发还物品、文件清单，证实侦查机关已将追回的部分赃物发还各被害人。10.同心县价格认证中心价格鉴证报告书，鉴定结论通知书，证明被侦查机关追回的部分被盗物品的价值及将鉴定结论已通知上诉人丁学贵。11.辨认笔录，经上诉人丁学贵辨认，辨认出收购其香烟的人是丁某乙；辨认出遗留在马某丁家中的砍刀就是其使用的作案工具；经杨某乙辨认，辨认出上诉人丁学贵就是拿黄金首饰和其兑换的男子；经顾某某辨认，辨认出上诉人丁学贵就是向其出售电视机的人。12.证人杨某乙证言，证实其与上诉人丁学贵兑换黄金105.29克的事实及过程。13.证人顾某某证言，证实其从上诉人丁学贵手中以1000元购得一台32英寸黑色海信电视机。14.证人丁某甲证言，证实上诉人丁学贵以一台42英寸海信电视机给其用于抵债。15.证人丁某乙证言，证实上诉人丁学贵给其出售价值4130元香烟的事实。16.证人丁某丙证言，证实上诉人丁学贵用其家中保险柜里的黄金和杨某乙兑换黄金的事实。17.上诉人丁学贵的供述，供称2014年5月28日21时，其到同心县预海镇园艺村南侧马某甲家，盗走一台42英寸黑色海信牌电视机；2014年7月3日左右的一天21时，其到同心县预海镇园艺村东侧虎某某家盗走一台47英寸黑色熊猫牌电视机和一台电磁炉；2014年8月21日2时，其伙同他人到同心县预海镇银平加油站对面银西二巷巷道东边马某乙家，盗走一枚重13克的男式黄金戒指，一对重3克的黄金耳环，一条重17克的黄金项链，一对重1.5克的黄金耳钉，1元面值的人民币120张、2元面值的人民币55张、5元面值的人民币30张、10元面值的人民币6张、20元面值的人民币10张，共计价值640元；2014年8月21日5时，其伙同他人到同心县预海镇银平加油站对面银西二巷巷道东边马某乙家西边马某丙家，盗走两对重15克的黄金耳环，2条重51.5克的黄金手链，二枚重17.5克的黄金戒指，一只重28克的黄金手镯。作案后，其分得部分黄金后采取以旧换新的方法在同心县预海镇生海商场顾耀真黄金摊位处以129.18克旧陈色黄金兑换新陈色黄金105.29克及找零现金1550元；2014年10月16日22时许，其伙同他人到同心县预海镇银平西街银西七巷马某丁家，盗走九条软中华牌香烟，十九条芙蓉王香烟，六条黄鹤楼1916香烟，一条黄鹤楼梯巴牌香烟，两条的鄂尔多斯香烟，一条的金钻兰芙蓉王香烟，一条宽版娇子香烟，一条软盒苏烟。在西侧房间，盗走重80克的黄金首饰，16克铂金项链，面值5元、10元、20元的人民币220元；一枚银元，纪念币两套，现金（新版100元面值和50元面值）人民币共计14500元，1000张新版1元人民币；2015年1月29日23时，其伙同他人到同心县预海镇银平西街马某戊家，盗走一台55英寸黑色海信牌电视机；2015年2月份的一天22时，其到同心县预海镇阿语学校西边庞某某家，盗走一台黑色42英寸液晶电视机，两罐茶叶，一辆自行车；2015年1月21日23时许，其到同心县预海镇五小附近白某某家，盗走一台黑色41英寸TCL牌电视机；2014年11月12日22时许，其到同心县豫海镇大寺路附近一条巷子曹某某家，盗走一台切割机、一把电镐、一台磨光机；2014年10月15日23时许，其到同心县丁塘镇长乐村冶某某家，翻窗入室，盗走一台32英寸黑色海信牌电视机、一台功放；2015年1月份的一天3时许，其到同心县烟草公司西侧的一个巷道马某己家，盗走10斤重的古钱币；2014年11月份的一天晚上21时许，其到同心县城北村南侧杨某甲家，盗走一台黑色联想牌电脑。18.同心县人民法院（1988）同法刑判字第52号、（2015）同刑初字第69号刑事判决书、乌海市乌达区人民法院（2006）乌达初字第29号刑事判决书、新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（1999）昌刑初字第13号、（2002）昌刑初字第35号刑事判决书、证实上诉人丁学贵曾经被判刑的事实。19.宁夏回族自治区监狱管理局出具的《公、检、法机关办理解回罪犯再审通知书》及同心县公安局出具的函，证实上诉人丁学贵在服刑期间，发现其有漏罪需要继续侦查及宁夏回族自治区监狱管理局同意同心县公安局将丁学贵从服刑机关解回三个月进行侦查以及同心县公安局依照该通知在解回侦查期满后将上诉人丁学贵解回服刑机关的事实。20.户籍证明，证实上诉人丁学贵生于1967年5月3日，已经达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。上述证据，经二审当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观、真实，并能相互关联印证，对证明的事实及证据的效力，予以确认。本院认为，上诉人丁学贵以非法占有为目的，采取入户盗窃的方法，秘密窃取他人财物，盗窃金额135744元，数额巨大，其行为构成盗窃罪。上诉丁学贵系共同犯罪，应对共同犯罪的结果承担责任。上诉人丁学贵辩称被害人马某乙，马某丙，马某丁、庞某某在报案时报称的被盗财物数目过大，与其实际盗窃的财物不符的辩解理由，经审查核实，原判根据上诉人丁学贵的供述，扣押物品清单、从上诉人丁学贵家中查获的赃物、结合各被害人陈述，采信了被害人与上诉人丁学贵供述相一致，与追赃物品相对应的物品予以认定，该认定较为客观，上诉人丁学贵称解原判认定被盗财物数目过大的理由不成立，不予采信。上诉人丁学贵辩称侦查机关对其刑讯逼供的辩解理由，经审核查实，入所体检单证实上诉人丁学贵入所时身体无异常，在原判及二审庭审中，上诉人丁学贵并未向法庭提交有关刑讯逼供的线索或证据，故丁学贵的该辩解理由不成立，不予采信。上诉人丁学贵辩称原判量刑过重的辩解理由，经审查核实，原判根据本案查明的事实，结合上诉人丁学贵的犯罪情节，盗窃物品的价值，在量刑幅度内量刑，符合法律规定，上诉人丁学贵的该的上诉理由亦不成立，不予采信。对出庭履行职务检察员提出原判认定事实清楚，定罪准确，但原判适用法律错误，量刑不当，建议二审法院依法改判或者发回重审的意见，经审查核实，2015年6月25日，同心县公安局根据受害人报案，发现上诉人丁学贵有盗窃漏罪需要继续侦查核实，经自治区监狱局同意，于2015年6月25日将上诉人丁学贵从银川监狱解回进行审查，2015年9月24日，因自治区监狱局同意解回期限届满，故同心县公安局又将上诉人丁学贵押送回银川监狱，2015年10月9日，上诉人丁学贵前罪刑满释放的当天，同心县公安局就后罪采取了强制措施，对上诉人丁学贵予以刑事拘留，同年11月13日依法逮捕。根据《中华人民共和国刑法》第七十条规定，应对前罪后罪依据《中华人民共和国刑法》第六十九条规定进行数罪并罚，原判未进行并罚，适用法律存在不当，对此予以纠正，出庭履行职务检察员的出庭意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十四条、第七十条、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区同心县人民法院（2016)宁0324刑初73号刑事判决第二项，即“作案工具砍刀一把、菜刀一把，予以没收”；二、撤销宁夏回族自治区同心县人民法院（2016)宁0324刑初73号刑事判决第一项，即“被告人丁学贵犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元（未缴纳）”；三、上诉人丁学贵犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元（未缴纳），与（2015）同刑初字第69号判决所判有期徒刑八个月，并处罚金二千元（未缴纳）数罪并罚，总和刑期九年八个月，罚金人民币七千元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币七千元（未缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月10日起至2024年2月9日止。）本判决为终审判决。审判长  艾进春审判员  孙玉梅审判员  白学江二〇一六年九月二十九日书记员  丁 浩本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。