云南省大理市人民法院民 事 判 决 书(2016)云2901民初1414号原告袁某某。委托代理人董智宇、冯翔宇，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。被告云南某某建筑工程有限公司。被告大理某某度假村有限公司。委托代理人郭兆龙、黄翠艳，云南展腾律师事务所律师，特别授权代理。原告袁某某诉被告云南某某建筑工程有限公司（以下简称某某公司）、大理某某度假村有限公司（以下简称度假村公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年7月18日立案受理后，依法由审判员徐祥适用简易程序公开开庭进行了审理。原告袁某某的委托代理人董智宇、冯翔宇，被告大理某某度假村有限公司的委托代理人郭兆龙、黄翠艳到庭参加了诉讼。被告云南某某建筑工程有限公司经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告袁某某诉称：2013年3月20日，被告大理某某度假村有限公司（以下简称度假村公司）作为工程发包方，将位于大理古城度假村球场内大理某某一期会员别墅、组团别墅发包给被告云南某某建筑工程有限公司（以下简称某某公司）。某某公司在大理市设立大理某某一期工程项目部（以下简称项目部）负责具体事宜。2013年5月7日，原告袁某某与项目部签订《劳务承包协议》。协议约定：由袁某某依据施工图纸，以包工包料的形式，负责大理某某一期会员住宅的防水工程（屋面防水、剪力墙、露台及卫生间等）；双方同时约定了工程单价、付款期限和方式。同日，双方签订《安全生产责任书》。此后，原告购买建材、组织人员进场施工。2014年12月13日，施工结束，项目部与原告进行工程结算。双方结算后确认：截止2014年12月13日，项目部尚欠袁某某工程价款1881261.845元。虽经多方催要，但时至今日，项目部和两被告仍未支付原告价款。原告认为项目部是某某公司设立的临时机构，代表某某公司从事工程管理工作，不具备独立的诉讼主体资格，其行为后果由某某公司承担。目前，项目部与原告对工程量进行了结算，支付工程款的条件已经成就，某某公司应当立即支付工程款。度假村公司作为工程的总发包人，对工程价款承担共同支付义务。因此，原告依据法律规定，特向法院提起诉讼，请求：一、判令两被告共同支付原告工程价款1881261.845元，以及该款从2014年12月14日起至款项付清之日止按同期银行贷款利率计算的利息；二、判令两被告承担本案的诉讼费用。被告度假村公司辩称：一、就本案而言，被告度假村公司并非适格的诉讼主体。本案虽系建设工程施工合同纠纷，但原告袁某某诉讼的基础法律关系是源于其与被告某某公司签订的《劳务承包协议》，而被告度假村公司并非该合同的相对方，对原告袁某某也无付款的义务。原告将被告度假村公司列为共同被告，既不符合基础法律事实，同时也违反了合同的相对性原则。故就本案而言，被告度假村公司不是适格的诉讼主体，依法应当驳回原告袁某某针对被告度假村公司的诉讼请求。二、本案起诉时机尚不成熟，本次诉讼仓促、盲目。本案原告袁某某针对被告度假村公司的诉讼请求能否成立，依赖于二被告之间《建设工程施工合同》这一整体工程的履行程度、相应工程造价的固定、核算等一系列问题。而本案的客观实际情况是二被告尚未对此系列事项进行磋商，相应事项虽已启动诉讼程序，但对此也还未有相应定论。在缺乏相关基础数据的情况下，原告袁某某便将被告度假村公司列为诉讼主体，未免不当。三、截至原告袁某某立案之日，被告度假村公司已积极且充分履行《建设工程施工合同》中约定的义务，不存在过错，依法、依约不承担连带赔偿责任。被告度假村公司作为《建设工程施工合同》的发包方，已积极且充分履行了支付进度工程款的义务，具体履行额度及方式，被告度假村公司将在举证环节予以充分说明。同时，被告度假村公司已督促、催告被告某某公司依约履行及时支付材料款、民工工资。被告度假村公司义务行使到位、权利行使得当，无任何过错，依法不应承担连带民事责任。四、本案与另案有关联，系一案二诉，为避免重复诉讼，维护各方当事人的合法权益，应当中止诉讼为宜。本案与大理州中级人民法院尚未审理终结的（2016）云29民初59号建设工程施工合同纠纷一案，无论是诉讼主体、诉讼请求、工程标的物，还是事实部分，均存在交叉、重叠的地方，在该案尚未形成结论且未形成生效事实前，对本案进行审理、裁判实属不当，故为避免重复诉讼，以维护各方当事人的合法权益，本案依法应中止诉讼为宜。同时，本案原告袁某某针对被告度假村公司的诉请，依赖于二被告之间《建设工程施工合同》的履行程度及相应工程量的确定，本案的审理须以上述关联案件的审理结果为依据，而此案尚未审理终结，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条的规定，本案也应当中止诉讼为宜。综上所述，被告度假村公司作为本案的被告，主体不适格，依法对原告袁某某无付款义务；同时基于本案诉讼时机尚未成熟，需等待另案审理终结，甚至还需要穿插司法鉴定评估程序，展开起诉等一系列诉讼活动实属不严谨，依法应当予以驳回，至少依法应当中止诉讼，以维护被告的合法权益。原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据材料：一、原告身份证复印件，以证明原告主体资格；二、云南某某建筑工程有限公司登记资料，以证明被告主体资格；三、大理某某度假村有限公司登记资料，以证明被告主体资格；四、劳务承包协议、安全生产责任书、工程结算书各一份，以证明2013年5月7日，原告与项目部签订《劳务承包协议》，约定原告依据施工图纸，以包工包料的形式，负责大理某某一期会员住宅的防水工程，同时双方签订了《安全生产责任书》。2014年12月13日，项目部与原告进行工程结算，确认截止2014年12月13日项目部尚欠原告工程款1881261.845元；五、大理州法院（2015）大中民初字第10号判决，以证明原告承包工程已经具备支付工程款的条件。被告度假村公司经质证对原告提交的第一、二、三组证据三性无异议；对第四组证据认为形式要件不合法，对其真实性、合法性、关联性均不予认可，其理由是该劳务承包协议签约的主体即发包方不存在、度假村并非该承包协议的合同相对方、无法确认其真实性及合法性，某某公司的缺席必将导致该项事实无法查清；对第五组证据的真实性、合法性无异议，但认为与本案无关联，对其证明方向不予认可。被告度假村公司为证明自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据材料：一、建设工程施工合同，以证明二被告之间就大理某某一期会员别墅、组团会员别墅的工程项目施工事项签订了《建设工程施工合同》；二、一期会员住宅及一期委托代建房工程造价汇总表及各分项造价表、大理某某度假村有限公司支付某某建筑公司一期会员住宅工程款明细、收条、结算业务申请书、银行回执、支票领用单、转账支票存根、借条、借支单、欠条、发票联、委托书、（关于材料款支付的）承诺书、劳务工资分配说明、工资分配明细、（支付）情况说明、税收缴款书（税务收现专用）、售车协议、旧机械转让协议、商品房购销合同、协议书，以证明2013年4月至2014年12月，承包方被告某某公司完成被告某某度假村一期会员工程总产值（工程造价）为41824318.77元，依照合同约定被告度假村公司应付进度款为25277023.14元，截止2016年7月，被告度假村公司共计支付工程进度款62539174.61元，超额支付37262151.47元；三、保证书（附保证人身份证复印件）、承诺书，以证明被告某某公司大理某某工程项目部于该项目进展期间收到的工程款，并承诺按欠农民工工资比例支付给工友；四、通知、停工通知，以证明大理某某一期会员项目部在工程进展期间，为使该工程项目能顺利进行向被告某某公司下发的通知，其中包含要求其尽快缴纳农民工工资准备金及其他应由其缴纳的相关费用；五、民事起诉状、应诉通知书、民事答辩状、诉讼证据清单，以证明本案与大理州法院立案受理的（2016）云29民初59号一案系关联案件，本案的审理应以该关联案件的审理结果为依据，应中止审理本案。原告经质证对被告度假村公司提交的第一组证据三性无异议，认为能够证实本案当中某某系工程总发包方，某某公司系工程总承包方；对第二组证据中由原告签字确认的度假村一期会员住宅民工工资分配明细及劳务工资分配说明，第三组证据2015年1月15日原告出具的保证书三性认可，认可已收到二被告向原告支付的民工工资30000元，说明被告度假村公司知晓原告系本案所涉工程实际施工人之一，认可拖欠原告劳务费的事实，认可原告与被告某某公司之间结算的真实性、合法性。对第二、三组证据中的其他证据材料三性不予认可，认为这些相关文书均系被告度假村公司单方制作，真实性不予认可。同时认为这些材料不能证实超额支付工程进度款的事实。某某公司所主张的超额支付工程款的事实与其提交的第五组证据相矛盾；对第四组证据三性不予认可，但可以证实项目部印章存在的客观性；对第五组证据的真实性不予认可，认为即便被告方提供原件，恰好证实某某尚欠某某公司工程款项，且本案不属于重复判决、重复诉讼，本案诉争事实与某某公司和某某诉争事实不同。被告某某公司未到庭应诉答辩及举证、质证，本院视其对相应权利予以放弃。本院认为，原告提交的第一、二、三、四组证据材料均真实，与本案有关联，本院予以确认。原告提交的第五组证据材料与本案无关，本院不予确认。被告提交的第一组、第二组证据中由原告签字确认的度假村一期会员住宅民工工资分配明细及劳务工资分配说明、第三组证据2015年1月15日原告出具的保证书，均真实，与本案有关联，本院予以确认。被告提交的其他证据材料与本案无关，本院不予确认。根据确认的上述证据和到庭当事人的一致陈述，本院确认本案事实如下：2013年3月20日，被告度假村公司作为发包方，被告某某公司作为承包方签订了一份《建设工程施工合同（GF-1999-XXX）》，工程名称：大理某某一期会员别墅、组团会员别墅，工程总建筑面积39000平方米，暂估工程总价6000万元。同时约定发包人同意承包人分包的工程为：无。二被告之间还就工程价款支付等权利义务作了约定。后被告某某公司成立云南某某建筑工程有限公司大理某某一期工程项目部对所承包工程建设进行管理。2013年5月7日，被告某某公司项目部作为发包方，原告作为承包方签订了一份《劳务承包协议》，约定被告某某公司将其承建的大理某某一期会员住宅项目的（屋面防水、剪力墙、露台及卫生间等部位）防水工程承包给原告。承包范围：根据设计施工图纸、变更通知等要求施工的部位。承包方式为包工包料（所有水泥由被告某某公司提供）。合同价款：1、3mm厚度王牌防水自粘聚合物改性沥青卷材（聚酯胎）单价每平方米伍拾元；2、申凯牌丙纶400克每平方米伍拾元；3、北鹏PIR聚氨酯保温板每平米贰拾伍元。结算方式：实际铺贴面积结算面积。付款方式：按月进度完成工程量的70%支付进度款。工程竣工验收合格后付至总价的95%；余下的5%作为保修金，保修期为5年，保修期满后付清尾款。双方还就其他权利义务及各自的职责和安全注意事项作了相关约定。合同签订后，原告开始进场施工至2014年12月。2014年12月13日，经被告某某公司项目部与原告进行工程核算并形成《云南某某建筑工程有限公司大理某某一期会员工程袁某某2014年12月31日前完成工程结算书》，双方确认截止2014年12月13日，原告完成工程总价款为1881261.845元。2015年1月15日，原告向被告度假村公司出具保证书、劳务工资分配说明、民工工资分配明细，确认其作为项目部下的防水班组收到被告度假村公司支付的民工工资30000元。另查明，原告没有相应的建筑施工资质。被告某某公司与被告度假村公司至今尚未对工程总量、工程总价款、已付款项及未付款项进行核对、结算。本案所涉工程项目因相关行政审批手续问题，已被相关部门责令停工，现处于停工状态。本院认为，原告与被告某某公司成立的项目部之间形成的《劳务承包协议》从包工包料承包形式看出原告并非单纯的提供劳务，故该协议应当认定为建设工程施工合同性质。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，原告未取得相应建筑施工资质，其与被告某某公司成立的项目部达成的《协议》属无效合同。同时项目部作为被告某某公司的内设机构，其相关民事活动的法律后果应当由被告某某公司承担。本案中，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定。本案所涉工程虽因行政审批手续问题导致停工，工程尚不具备验收的条件，但工程已经过原告与被告某某公司项目部进行结算确认，基于本案所涉工程的特殊情况，支付工程价款的条件已经成就。被告某某公司应按照结算价款向原告支付工程款，同时应当扣除被告度假村公司向原告支付的民工工资30000元，故被告某某公司还应当向原告支付工程款1851261.845元。对于原告要求被告某某公司支付逾期付款利息的请求，双方对工程款支付期限未作明确约定，且本案《协议》无效双方当事人均有过错，相应损失应各自承担，故原告的该项诉求本院不予支持。本案对于被告度假村公司是否应当对被告某某公司上述欠付工程款承担责任的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，发包人被告度假村公司与承包人被告某某公司未对工程进行结算，被告度假村公司亦未对其是否已全额支付或超额支付给被告某某公司工程款项，提供充分证据予以证实。根据民事诉讼举证规则，被告度假村公司对此应承担举证不能的不利后果，应当按照法律规定在其欠付被告某某公司工程价款范围内对原告承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告云南某某建筑工程有限公司于本判决书生效之日起十日内支付给原告袁某某工程款1851261.845元；二、由被告大理某某度假村有限公司在其欠付云南某某建筑工程有限公司工程总价款的范围内对原告袁某某承担责任；三、驳回原告袁某某的其他诉讼请求。案件受理费23066元，减半收取11533元，由被告云南某某建筑工程有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉至大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为二年。审判员  徐祥二〇一六年九月二十六日书记员  李静