山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书(2015)乳商初字第512号原告马灵波，男，1965年7月14日出生，汉族，户籍地天津市塘沽区，现住乳山市。委托诉讼代理人于立祥，男，1977年4月8日出生，汉族，住乳山市，山东美城房地产开发有限公司职工。委托诉讼代理人王瑞殿，乳山建和法律服务所法律工作者、被告乳山市聚安石业有限公司，住所地乳山市白沙滩镇潘家村。诉讼代表人宋利民，该企业破产管理人负责人。委托诉讼代理人郑丽丽，山东北斗星辰律师事务所律师。被告杜辛，男，1990年9月25日出生，汉族，住乳山市。被告杜品良，男，1967年10月10日出生，汉族，住乳山市。原告马灵波与被告乳山市聚安石业有限公司、杜辛、杜品良破产债权确认纠纷一案，本院于2015年7月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马灵波之委托诉讼代理人于立祥、王瑞殿、被告乳山市聚安石业有限公司之委托诉讼代理人郑丽丽、被告杜辛到庭参加诉讼。被告杜品良经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马灵波向本院提出诉讼请求：1.判令依法确认对被告乳山市聚安石业有限公司享有破产债权为借款本金4473640元及利息（利息以4473640元为基数，按照年息24%自2015年6月20日计算至判决之日）；2.判令依法确认对被告乳山市聚安石业有限公司享有破产债权为律师费226500元；3.判令各担保人对上述付款义务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年2月19日，被告一以其资金周转困难为由向原告借款人民币500万元，被告一以其开采的位于乳山市白沙滩镇潘家村7万方半成品石材为此次借款提供抵押担保，被告杜辛、杜品良以其所有的鲁Ｋ×××××轿车一辆、位于乳山市罗马阳光城6号楼东单元5楼东房屋一套及豪华游艇一艘对上述借款提供抵押担保并承担连带保证责任。原、被告签订了借款协议书。协议签订后，原告将该借款分批全额出借给被告，被告杜品良在借款到期后将位于乳山市罗马阳光城6号楼东单元5楼东房屋以526360元抵顶原告部分借款本息，剩余借款本息被告并未按协议约定履行还款义务，已构成违约。为了维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告乳山市聚安石业有限公司辩称，一、本案系借款合同纠纷，属于实践性合同，因此原告应当就其与被告之间存在民间借贷关系以及原告已经向被告实际提供了借款等提供证据加以证实，否则应承担举证不能的法律后果，事实是被告从未收到过原告在诉状中所称的借款。通过证据可以看出该笔借款都是用于杜品良、杜辛父子个人消费和支出，并非实际用于公司经营。二、退一步讲，即便认定原、被告之间的借贷关系成立，因被告现已进入破产重整程序，依据《企业破产法》规定，附利息的债权自破产申请受理时停止计息，因此原告主张的利息应当计算至被告破产重整之日2016年5月27日。综上，请求法院在依法查明事实的基础上驳回原告的诉讼请求。被告杜辛辩称，原告所诉事实属实，同意原告的诉请。在其担任乳山市聚安石业有限公司法定代表人期间，公司所有资金的流转，包括贷款、借款、所收货款及家用资金都是走的其本人名下的银行账户。这笔款项是在其本人的指示下打入其个人账户，且确实是用于公司经营上，但是具体款项太多，而且是分批分次，一些款项的具体用途记不清楚了。被告杜品良在法定期限内未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告马灵波提交以下证据：1.《借款协议书》一份，拟证实原、被告就借款的金额、利息、还款期限、抵押、担保以及代理费用的承担等相关事宜均作出明确的约定。2.借条两份及银行交易明细三份，拟证实借款合同签订后，原告按协议约定及被告方的要求将500万元借款分数次支付给被告，并由被告方出具借条，证实原告履行了借款方的义务。3.委托代理合同一份，拟证实因被告逾期还款，原告为此支出的律师费按照协议约定应由被告承担。4.收条一份，拟证实被告用一处房产抵顶偿还借款526360元。经质证，被告乳山市聚安石业有限公司对原告提交的证据真实性及待证事实均有异议，认为借款协议书是先盖章后填写的内容，根据协议书约定原告应在协议书签订之日将所借款项一次性支付给被告公司，但原告却是分多次将涉案借款汇入被告杜辛的多个个人账户中且通过银行流水明细无法看出涉案款项用于公司实际经营，该笔借款应认定为杜品良、杜辛父子的个人借贷，与公司无关，公司不应承担还款及支付律师费用等责任。被告乳山市聚安石业有限公司提交以下证据：1.乳山市人民法院（2016）乳商破字第1-1号民事裁定书、（2016）乳商破字第1-2号决定书各一份，拟证实乳山市人民法院于2016年5月27日裁定被告乳山市聚安石业有限公司破产重整。2.原告于2015年6月2日在乳山市公安局经侦大队所做的询问笔录及杜辛卡号为62×××56账户交易明细、杜辛卡号为62×××93账户交易明细，拟证实即使原告所主张的借款属实，也完全是被告杜辛、杜品良的个人借款，在原告将相关款项汇入被告杜辛账户后也完全是由杜辛个人自由支配，故该笔款项与被告乳山市聚安石业有限公司根本没有任何关系，原告无权要求被告乳山市聚安石业有限公司承担还款责任。原告对被告公司提交的上述两份证据的真实性均无异议，但对待证事实有异议，认为原告在公安局所做笔录承认借给被告500万元，这与双方签订的借款协议相吻合，原告根据被告公司法定代表人的指示将款项汇入指定账户已然完成了出借方的义务，至于被告杜辛是以何种身份来支取使用该笔款项，原告不知情。被告杜辛、杜品良未提交证据。经审理查明，2014年2月19日，原告马灵波（甲方、出借人）与被告乳山市聚安石业有限公司（乙方、借款人）、杜品良、杜辛（丙方、借款连带责任保证人）签订《借款协议书》，该协议书约定：（一）乙方一次性向甲方借款人民币伍佰万元整（5000000元），用于建石材加工厂，借款期限为十六个月，自2014年2月19日至2015年6月19日，于订立本协议时由甲方给付乙方，乙方保证该借款不得用于非法活动。（二）本合同借款利率：乙方按年息15%向甲方支付借款利息，即每月利息为：陆万贰仟伍佰元（62500元），在借款到期时由乙方一次性连本带息归还甲方。（三）乙方保证按期归还甲方的借款本息，如不能按期归还，乙方自愿承担甲方追讨借款本息所产生的律师费、诉讼费等一切费用。……（五）为保证本合同的履行，丙方自愿作为乙方向甲方借款的连带责任保证人，与乙方负连带返还甲方借款本息及律师费等责任。同时丙方自愿向甲方提供其所有的牌号为鲁Ｋ×××××奔驰车一辆，位于乳山市罗马阳光城6号楼东单元5楼东楼房一套及豪华游艇一艘来为借款担保的抵押物，如乙方和丙方不能按期偿还甲方借款本息及其它费用时，甲方有权处置该抵押物，优先受偿。2014年2月19日，原告马灵波分三次向被告杜辛账户（卡号：62×××93、62×××56）汇款共计300万元；2014年3月22日，原告马灵波向被告杜辛账户（卡号：62×××56）汇款200万元。被告乳山市聚安石业有限公司、杜辛、杜品良分别于当日出具了借条，并在借条上加盖公司印章及签名捺印。借款到期后，被告未按约定偿还借款本金及利息，保证人亦未承担保证责任。2015年6月25日，原告马灵波出具收条一份，收条内容载明“今收到杜品良、杜辛用罗马阳光城6号楼一单元5楼东做为抵押还款，每平米3500元，共计150.39平方米，伍拾贰万陆仟叁佰陆拾元整。”2016年5月27日，乳山市人民法院作出（2016）乳商破字第1-1号民事裁定书，裁定受理乳山市聚安石业有限公司重整申请，同日，作出（2016）乳商破字第1-2号决定书，指定山东北斗星辰律师事务所担任乳山市聚安石业有限公司管理人。另查明，本案原告委托乳山建和法律服务所代理诉讼，支出律师费226500元，且律师费226500元符合法律规定的收费标准。本院认为，案涉《借款协议书》是各方当事人的真实意思表示，内容不违背有关法律规定，本院确认为有效合同。原、被告均应该按照合同约定履行义务。原告马灵波已按约定提供借款500万元，并汇入法定代表人杜辛账户中。被告乳山市聚安石业有限公司认为该借款协议虽然是以公司名义签订，但实际款项却打入法定代表人杜辛个人账户，应认定为杜辛、杜品良的个人借款，与公司无关。借款发生时，被告杜辛时任乳山市聚安石业有限公司法定代表人，其在借款协议书上的签名是作为保证人而签的，根据《公司法》相关规定，杜辛作为法定代表人的签名，对外代表公司。本案中原告将案涉借款打入杜辛个人账户而非公司的账户中，可以认定为债务的混同，应当由乳山市聚安石业有限公司、杜辛承担连带还款责任，且被告乳山市聚安石业有限公司未能提供证据证实该笔借款实际使用人是杜辛，并用于个人消费和支出，故对于被告乳山市聚安石业有限公司的上述答辩意见，本院不予支持。2015年6月25日，被告杜辛、杜品良以位于乳山市罗马阳光城6号楼东单元5楼东房屋一套抵顶借款526360元，故被告尚欠原告借款本金数额为4473640元。被告乳山市聚安石业有限公司已于2016年5月27日进入破产程序，依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条之规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时停止计息。故原告马灵波对被告乳山市聚安石业有限公司的债权自2016年5月27日起停止计息。原告主张要求按年息24%支付逾期利息自2015年6月20日至判决之日的诉讼请求，本院不予支持。原告马灵波为本案支出律师费226500元。被告杜辛、杜品良对被告乳山市聚安石业有限公司的借款提供了连带责任保证，因此，原告要求被告杜辛、杜品良对被告乳山市聚安石业有限公司所欠原告借款本息、应承担的律师费等承担连带还款责任的主张，本院予以支持。承担还款责任后可向被告乳山市聚安石业有限公司追偿。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告马灵波对被告乳山市聚安石业有限公司享有的债权为借款本金4473640元及利息（利息以4473640元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至2016年5月27日）、律师费226500元；二、被告杜品良、杜辛对上述债务承担连带清偿责任；三、被告杜品良、杜辛承担还款责任后有权向被告乳山市聚安石业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51701元，保全费5000元，由被告乳山市聚安石业有限公司、杜品良、杜辛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  崔常勇审 判 员  王 雁人民陪审员  林庆隐二〇一九年十月十五日书 记 员  丛珊珊