陕西省白水县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0527民初640号原告田忠琴，女，1970年6月20日出生，汉族，住白水县居苑小区**号楼*单元201，教师。委托代理人屈陈平，系陕西省148法律服务所法律工作者。被告福建省晋江市女友卫生用品有限公司,住所地晋江市磁灶镇大公山工业区。法定代表人吴海丰，系该公司董事长。委托代理人孙海宁，系陕西朗恒律师事务所律师。被告祁铁良，男，1968年10月4日出生，汉族，住富平县社村镇秦西路二胡同8号，系福建省晋江市女友卫生用品有限公司产品经销商。第三人王小峰，男，1982年3月3日出生，汉族，住铜川市印台区陈炉镇双碑村*组**号，村民。委托代理人靳增民，男，1964年2月26日出生，汉族，住铜川市印台区陈炉镇双碑村*组，村民。原告田忠琴与被告祁铁良,晋江市女友卫生用品有限公司买卖合同纠纷一案，渭南市中级人民法院以（2016）陕05民再11号民事裁定书将该案发回本院重审，本院于2016年5月11日立案后，依法追加王小峰为第三人参加诉讼，并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告田忠琴及其委托代理人屈陈平、被告福建省晋江女友卫生用品有限公司委托代理人孙海宁、第三人王小峰及其委托代理人靳增民到庭参加诉讼，被告祁铁良经传票传唤未到庭，本案现已审理终结。田忠琴向本院提出诉讼请求:1、判决被告祁铁良,晋江市女友卫生用品有限公司连带清付折扣费、市场推广费54808.93元，返还货款38302元，共计93110.93元，并承担迟延履行期间的债务利息；2、诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2010年11月，原告田忠琴经人介绍与被告福建省晋江市女友卫生用品有限公司（以下简称晋江女友公司）区域经理王小峰相识，王小峰同时系晋江女友公司富平区域总代理及祁铁良经营的富平多彩生活用纸的业务员，双方协商由原告经销被告晋江女友公司的相关产品。同年11月29日，富平多彩法定代表人祁铁良开始向原告发货，原告依约货到付款。2011年3月起，原告按照王小峰要求直接向晋江女友公司支付货款，原告与晋江女友公司未签订直接代理销售合同，晋江女友公司称年度销售折扣返还费及市场推广费用应由富平多彩生活用纸支付给原告，合作期间货物的供销、调换和结算均与王小峰进行接洽。2012年5月1日，原告与王小峰结算所销售货物的销售返还折扣费、市场推广费用及被告晋江女友公司欠发货物货款共计93110.93元，王小峰给原告书写欠条一份，约定同年6月15日起分期每月支付5000元直至结清。但原告多次索要，二被告相互推诿至今未果，原告诉至法院。被告祁铁良未到庭，亦未作出书面答辩。被告晋江市女友公司辩称，1、晋江女友公司并不认识第三人王小峰，亦未任命王小峰为晋江女友公司的经理或是业务员，王小峰与原告之间的业务往来只能代表其个人，不能代表晋江女友公司；2、晋江女友公司与原告并未建立产品经销、推销或者代理关系，也未向其承诺支付市场推广等费用，原告要求晋江女友公司支付折扣、推广等费用没有法律依据；3、原告诉称2012年5月1日与晋江女友公司进行过结算与事实不符，双方并未进行过结算；4、原告将王小峰的个人借款和祁铁良拿走的货物款要求晋江女友公司返还不成立。第三人王小峰述称，原告诉状的陈述与事实不符，第三人系被告祁铁良招聘的业务员，与原告之间的业务往来系职务行为，后果应当由被告祁铁良承担，将王小峰列为本案第三人不妥；原告在本案中提供的欠条是王小峰在被胁迫的情况下书写的，且书写条据的时间是2012年5月1日，原告2013年6月原告已提起诉讼，而针对第三人起诉时间是2016年6月，本案已过诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告田忠琴提交的身份证复印件、第三人王小峰提交的杜磊证言，本院予以采信并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的给晋江女友公司的汇款凭证、晋江女友公司发出的发货单，被告晋江女友公司对该证据的真实性不持异议，但认为汇款方是祁铁良，发货单记载的货是发给祁铁良的，汇款方和接货方均不是原告，第三人王小峰对发货单、汇款凭证的真实性不持异议，本院经审查认为，对原告提供的汇款凭证、发货单的真实性予以采信，对原告曾给晋江女友公司直接支付货款、晋江女友公司发给被告祁铁良的货中包含原告货物的事实予以确认；2、对原告陈述主张的折扣费、市场推广费，晋江女友公司认为所有费用均为原告和被告祁铁良之间的业务往来，晋江女友公司并不知情，第三人王小峰认为原告主张的返点费用双方未约定，市场推广费用过高，双方对超市进店费、条码费没有明确约定，但庭审时第三人又自认已承担2011年4月之前的超市费用，之后的系原告垫付，对销售记录、费用清单以及第三人王小峰2012年5月1日书写的欠条及签字的账目单据，被告晋江女友公司认为该组证据与其无关，第三人王小峰认为2012年5月1日在原告胁迫的情况下书写欠条及在账目单据上签字，但未提供证据证明其主张，本院认为第三人的质证意见没有相应证据支持，不能确定2012年5月1日第三人给原告书写欠条及账目单据签字是在原告威逼之下所为，对第三人的质证意见不予采信，对原告主张的折扣费、市场推广费54808.93元，返还货款38302元予以采信；对原告提供的王小峰名片，晋江女友公司提供了本公司名片及信纸，以证明王小峰名片上的标志和网址均与其公司的不一致，王小峰并不是晋江女友公司的业务员，王小峰自认给田忠琴提供的名片系被告祁铁良的行为，而非被告晋江女友公司的名片，对原告提供王小峰名片上记载信息的真实性不予采信的。对被告晋江女友公司提供的晋江女友公司与被告祁铁良经营的富平县多彩生活用纸营销中心2009年与2012年签订的经销合同，原告认为该两份合同与本案无关，且被告并未提供2011年的合同，经审查，该两份合同可以证明被告祁铁良系被告晋江女友公司的代理商，本院予以采信；对被告晋江女友公司提交的销售发货单，原告认为有一笔货物是发往白水县，且收货电话显示为王小峰的联系电话，第三人对该证据无异议，经审查，被告晋江女友公司的发货单均显示收货人地址为富平县多彩生活用纸，收货人为祁铁良，故对该证据予以采信。经审理查明:2010年左右被告祁铁良经营富平县多彩生活用纸期间代理经销被告晋江女友公司卫生用品，原告田忠琴在白水县经销其他品牌卫生用品，同年11月经西安市章城介绍，被告祁铁良指派自己当时的业务员即第三人王小峰来白水县与原告田忠琴协商代理晋江女友公司的卫生用品事宜，双方口头约定了市场推广、折扣等费用。同年11月29日，被告祁铁良将部分货送到白水原告处，原告依约货到付款。2011年3月至2012年5月，原告按照王小峰要求直接向晋江女友公司支付货款，由晋江女友公司给祁铁良发货，由祁铁良再给田忠琴发货。原告经销被告晋江女友产品期间，被告祁铁良通过第三人王小峰已给原告田忠琴支付了2011年4月之前的市场推广费。2012年5月1日原告与第三人王小峰算账，形成结算单一张，王小峰在账单上签名确认，欠原告田忠琴市场推广费（陈列费）60000元、折扣费6150.93元、垫付运费550元、多付货款38302元，以货物冲抵11892元，结算后尚欠原告93110.93元，第三人在约定期间未给原告清偿债务，原告为此向本院提起诉讼，本院以（2013）白水民初字第00511号判决书判决：1、被告晋江女友公司支付给原告93110.93元，2、被告祁铁良负连带责任。对该判决被告晋江女友及祁铁良均不服提起上诉，渭南市中级人民法院以（2014）渭中民二终字第00004号判决书判决：维持本院判决第一项，撤销第二项，驳回了原告其他诉讼请求。对该终审判决，被告晋江女友公司不服，向陕西省高级人民法院申请再审，省院指令渭南市中级人民法院再审，渭南市中级人民法院再审后将该案发回本院重审，本院重审期间，追加第三人王小峰参加诉讼。本院认为:本案的争议焦点为：1、第三人王小峰与本案原、被告存在什么样的身份关系；2、本案二被告及第三人是否应支付原告市场推广费、折扣费及返还货款共计93110.93元。对第一个争议焦点，本院认为第三人王小峰系被告祁铁良雇佣人员，第三人受被告祁铁良的指派与原告田忠琴发生业务往来，其行为后果应由指派一方即被告祁铁良承担；王小峰与原告发生业务时交给原告的名片显示王小峰系被告晋江女友的区域代理，通过庭审查明，该名片不是晋江女友公司名片，故第三人与晋江女友公司不存在任何关系。针对第二个争议焦点，本院认为原告在本案中主张的费用，已经过第三人王小峰确认，由于第三人王小峰的行为后果应由被告祁铁良承担，被告祁铁良未到庭，放弃了质证和辩驳的权利，故该部分费用由被告祁铁良清偿；被告晋江女友公司明知道被告祁铁良为该公司的经销商，但多次接到原告汇款却不仔细核查，给原告造成误解，让原告误以为第三人系晋江女友公司的区域代理，对原告主张的债务，被告晋江女友公司应承担连带清偿责任，晋江女友公司给原告清偿后，可以向被告祁铁良追偿。王小峰认为该案已超过诉讼时效，经审查，王小峰给田忠琴书写欠条的时间为2012年5月1日，本院首次收到诉状的时间为2013年7月1日，并未超过两年的诉讼时效，故本案未超诉讼时效。综上所述，债务应予清偿。原告田忠琴与被告祁铁良虽未签订经销合同，但双方口头约定了经销卫生用品的相关事宜，形成了事实上的经销关系，被告祁铁良应给原告清偿债务，被告晋江女友公司承担连带清偿责任，第三人不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十五条的规定，判决如下:一、被告祁铁良于本判决生效后十日内支付原告田忠琴93110.93元；二、被告福建省晋江市女友卫生用品有限公司承担连带清偿责任。三、第三人王小峰不承担清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一、二审共计6300元，由被告祁铁良及被告福建省晋江市女友卫生用品有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，向上级人民法院上诉。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  问会娣人民陪审员  梁金生人民陪审员  张贵平二〇一六年九月二十七日书 记 员  赵 召