海南省海口市美兰区人民法院   行政判决书   （2019）琼0108行初35号   原告：廖楠，男，1964年8月9日出生，汉族，住海口市琼山区，公民身份号码XXX。   被告：海口市琼山区凤翔街道办事处，住所地海口市琼山区府城凤翔东路340号。   负责人：林欢，主任。   委托代理人：陈华德，男，海口市琼山区司法局凤翔司法所所长。   委托代理人：张汇强，北京盈科（海口）律师事务所律师。   原告廖楠因认为被告海口市琼山区凤翔街道办事处不履行物业管理法定职责，于2019年4月25日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案，并于2019年5月30日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年7月18日公开开庭审理了本案。原告廖楠、被告的委托代理人陈华德及张汇强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告廖楠诉称，原告是琼山区振兴路80号椰岛华庭小区3栋505房业主，为响应党和政府号召，共创和谐美丽家园，早日拿到房产证，于2018年初积极投身到本小区业委会筹备选举组织工作，原是业委会筹备组成员、业委会候选人、首届业委会委员。因原告是候鸟老人，不能长期在小区居住，不符合海南物业管理条例相关规定，而且连续三次、长达半年不参加业委会开会，便于去年底按照小区《议事规则》等书面向上级主管部门街道办、住保中心、业委会提交辞呈，公开张贴，退出业委会，基本上没有参与业委会工作了。因小区交房几年至今没有验收，合同到期，开发商也没有办理不动产权证，小区三百多家业主怨声载道，到处投诉上访，横幅堵车，本小区也成为琼山区问题最多的一个小区。2018年4月15日，本小区召开首届业主大会进行业委会选举。在最后筹备公示阶段，原告按被告方具体负责业委会成立工作的小卓同志的要求，在2018年3月25日下午第四次筹备组会议上传达街道办要求“不能弄虚作假，不能诱导胁迫，不能修改资料”等指示精神时，突然受到当时筹备组成员、现任业委会副主任何军莫名其妙的威胁，其大发雷霆、暴力威胁、撕毁资料，搅乱会场（此事已于近日向公安部门报警）。同时本人一直以来对把持操纵业委会个别人弄虚作假、欺上瞒下、修改资料、违背民意的行为坚决反对。何军一伙为何有恃无恐，胆大妄为，就是被告方主管业委会筹备成立的同志一次都没有来到小区主持会议、监督指导，被一帮别有用心之徒抓住机会，钻了空子，弄虚作假，愈演愈烈。但当时已经临近开会，重新上门拉票、征求意见填写工作量很大，确实已经来不及了。现业委会主任林明伟、副主任何军在没有经过筹备组会议讨论通过，没有形成决议的情况下，没有考虑后果，强行把2号候选人陈海肃拉下来，把8号候选人自己人韩冠元全部修改资料，强行推荐上去，造成选票全部违背民意，弄虚作假。当时选票修改地点就在何军家里，原告是后来才接到他们通知，何军等几人已经在何军家里将1栋、2栋楼收集上来的业主征求意见票全部修改完毕。当时为了顾全大局，为了半年心血不能白费，强龙斗不过地头蛇，原告只好在2018年4月13日修改自己负责的3栋楼资料。当天中午原告重新复印选票回来，正好遇到一个善良业主善意提醒，便留存10张选票记号。原告当时自己家里选票合同号都是假冒的，是原告本人的名字，但现在找不到了，换成原告家属欧翠红签名。同时从去年五月份起，业委会主任，副主任就在小区业主群等公开场所对原告进行人身侮辱，公开谩骂，以“揭露罪行”“坏人、人渣”进行威胁恐吓，拉帮结伙，大搞分裂。当时原告觉得都是为了工作，也没有和他们计较。但随之发展更加可怕，业委会召开会议，原告不能发言，多次受到训斥。比如在去年六月招标选聘新物业公司会议，原告提出按照《物权法》以及有关规定，必须达到两个过半后才能委托第三方招标公司招标选聘新物业公司。当即受到主持会议的何军副主任训斥。由此造成第二次、第三次业主大会招标选聘工作均未达到两个过半，目前第二次、第三次、第四次、第五次本小区投票记录已经从139降到112、98、59，但均对外公开宣布百分之百通过，依据的是小区《议事规则》。本小区在省高院地址后面，居住有很多法官、律师。在懂法律的热心业主的指导下，原告才懂得法律“遵从上位法”，即小区《议事规则》必须服从市、省、住建部、国务院、《物权法》、宪法的规定。因此，原告忧心如焚，面对去年中秋节、国庆节小区频繁发生的高空抛物、乱停乱放、垃圾成堆事情，业委会不闻不问、不作为。在业委会组建的微信群里，很多业主发出了“罢免业委会，赶走新物业的口号”。原告不得不向业委会林明伟主任公开透明提出一些意见和建议。第四次业主大会修改小区议事规则，只有98人参加，小区总计345人，却说是百分之百通过。原告公开向被告书面反映，坚决反对。1月8日晚上七时左右，在业委会征求意见公示期间，业委会两位主任突然带着警察，冲到原告家中高声叫骂，被出警民警严厉训斥。不久，在原告完全不知情、不参加、不同意的情况下，业委会以加盖公章方式，在小区公示栏、电梯口四处张贴公告，告知已经任命原告为“专职向开发商，老物业打官司的工作组长”。同时几天里以不同手机号，几百条短信恶意骚扰。原告在报警、投诉“12345”热线，政府答复固定证据、立即起诉的建议下，于去年底向琼山区人民法院提起诉讼。法院已作出公正合理的判决，但业委会仍然我行我素，目前小区公示栏、电梯口再次以加盖公章方式发布通告。原告万般无奈，再次起诉业委会非法行为。国务院物业管理条例第18条，住建部建房（2009）274号通知第55条、第59条，对于业委会主要工作职责、公章使用已经作出严格规定，不能从事监督物业以外的工作，不能擅自使用业主大会公章。物业所在地的街道办事处、乡镇人民政府，面对椰岛华庭小区首届业委会的行为，本人多次实名举报，上门投诉，向“12345”投诉，均以各种理由推脱责任，不去作为，实在令人匪夷所思。其答复是：你们小区业委会那些人不理不睬我们啊，我们也没有办法，你们自己走法律程序嘛，他们坚决不承认弄虚作假，我们有什么办法，等等。住建部物业管理条例第59条规定：业主大会，业主委员会作出的决定违反法律法规的，物业所在地的区，县房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府应当责令限期改正或者撤销其决定，并通告全体业主。原告从去年底至今年四月初，对于小区种种乱象多次去业委会上级主管部门琼山区住房保障中心、凤翔街道办事处反映情况。刚开始原告和广大业主是打算成立小区业主监督委员会，或者改选罢免为非作歹的个别把持操纵业委会的人，但连业委会他们自己都从未有过双过半的记录，何况他们还打着业委会大旗，拉大旗作虎皮。小区业主已经心灰意冷，一盘散沙，何况我们一个普通业主组织重新选举双过半必将更加困难。因此，一年来，业主此起彼伏，以各种方式向党和政府、各级职能部门投诉举报，甚至向中央第18次扫黑除恶督查组进行举报，要求彻底追查非法成立的业委会背后是否存在强大的关系网、保护伞，为何业主举报、投诉、报案、举报均石沉大海，查无音讯，没有结论，没有答复？被告以什么海南条例规定举报查实要四个月，什么开发商和街道办正在走法律程序，已经过了公示异议期不能再提出质疑，为了春节维稳、两会召开等等为理由。原告觉得不妥，这些与原告实名举报材料调查落实、下个结论，毫无关联。原告认为：即使过了公示期，但发觉被公示人当初劣迹当时没有察觉，以及后来的违法乱纪行为因为当时公示期间没有质疑就不能追究不能处理吗更可怕的是，近期，相关业主在查阅当时的投票记录时，发现资料已经被人为全部修改、伪造，甚至连被告提交的备案文件，当时很多业主在场，最后唱票计票统计结果是247票，备案文件却是254票，那七票从何而来原告当时作为505房业主投票是原告亲自投票，但现在不知被谁已经修改成原告老婆欧翠红的名字，却不是原告老婆的笔迹，但又是填写原告身份证号码。严重伪造签名，严重触犯法律，剥夺了公民的选举权，知情权。难道政府已经封存的选举投票最后结果，装订成册的投票记录可以任意修改吗？因为3号楼业主修改资料主要是原告进行的，从提交的证据上可以看出，业委会副主任田晓玲、业委会委员王俏颖的票就是原告代写、代填、代投的，是原告笔迹，那是定时炸弹，一旦原告得罪人，3号楼任何一位业主均可以投诉举报原告弄虚作假，原告要承担相应的法律责任。原告只有向人民法院、党和政府两次实名举报，并坦白如实交代当时受到威胁恐吓、弄虚作假的经历，今后良心就不会受到谴责，永远也清清白白，活的踏实。原告的所作所为，不是针对政府，也与业委会、新物业公司没有任何关联，何况本人已就房产证拖延几年未办理而将开发商告上法庭，这些事情原本应该是业委会替业主当家做主的。被告现在的无所作为，无非就是怕得罪一帮人的利益，触到某些利益集团的关系网、保护伞，对于新老物业公司的损失无法理清、交代。原告认为，错了就是错了，知错就改，改了就好。改进的方法多种多样，撤销备案，重新选举，国家法律规定也不过90天；或者组织撤职改选相关责任人，让真正代表广大业主利益、在业主中有威信有能力的业主上去；或者两个物业公司让大家投票，公平PK嘛。请被告不论如何，调查落实，下个结论。否则他们经常说原告无事生非，报警传唤，原告也不停地起诉控告他们，有个结论也好息事宁人，共创和谐。原告的诉讼请求：1.判令被告依法履行法定职责，对原告2018年12月底、2019年4月初两次实名举报材料调查落实，书面答复，有错必究，公告小区；2.承担本案诉讼费用。   原告向本院提交以下证据：   1.第一次举报材料《关于椰岛华庭小区首届业主大会及业主委员会违法成立的实名举报材料》，证明原告发现业主委员会现任副主任何军弄虚作假，采取暴力威胁手段，原告因此进行第一次实名举报；   2.第二次举报材料《关于再次就椰岛华庭小区首届业主大会，业委会选举弄虚作假，欺上瞒下，违法成立实名举报材料》，证明原告再次就上述问题举报，因第一份举报材料被告没有回复；   3.《关于海口市琼山区椰岛华庭小区第一届业主委员会备案的通知》，证明业主大会表决票的实际投票业主总数为247人，但备案通知上写明同意人数是254人；   4.弄虚作假的《业主大会表决票》23张及委托书3张，系原告从业委会处复印，其中有“欧翠红”的表决票，欧翠红是原告妻子，但是当时是原告本人投票且签原告的名字，但是上交的表决票却是原告妻子的名字，而且该名字笔迹也不是原告妻子的笔迹，填写的业主身份证号实际是原告本人的，但是原告妻子并没有去投票，所以原告认为这张票是假的，其他的表决票也存在这种情况，该证据证明原告不是乱举报，是有依据的；   5.“12345”热线因原告2019年3月25日的投诉给原告的短信回复记录截图（短信回复时间是2019年4月2日），证明被告确实做了回复，但是该处理是一种推诿的做法，并没有针对原告的举报经过实际调查来回复。   被告海口市琼山区凤翔街道办事处辩称，一、原告不是本案的适格主体，无权提起本案诉讼，应当驳回起诉。2018年4月15日，椰岛华庭小区召开业主大会会议，经业主大会会议表决选举第一届业主委员会。后被告于2018年4月25日发布《关于椰岛华庭小区第一届业主委员会备案征询异议通告》，在异议公告期内无人提出异议。原告当时也是业主委员会成员之一，对上述情况十分清楚。根据《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条“业主以业主大会或者业主委员会作出的决定侵害其合法权益或者违反了法律规定的程序为由，依据物权法第七十八条第二款的规定请求人民法院撤销该决定的，应当在知道或者应当知道业主大会或者业主委员会作出决定之日起一年内行使”的规定，现原告起诉状签署的时间为2019年4月25日，实质上已超过撤销权行使期限。另外，《最高人民法院关于适用的解释》第十八条规定：“业主委员会对于行政机关作出的涉及业主共有利益的行政行为，可以自己的名义提起诉讼。业主委员会不起诉的，专有部分占建筑物总面积过半数或者总户数过半数的业主可以提起诉讼。”对于行政机关的行政行为，原告权利的行使应当通过业主委员会，若业主委员会无法维护其合法权益，其也应当通过团结其他业主合理合法行使权利。故原告不具备本案适格原告主体资格，其起诉不符合法定条件，应当驳回其起诉。二、原告的诉讼请求不明确，被告实际已对原告所反映情况及时核实，并向原告作出了回复。原告称被告未对其于2019年12月、2019年4月的两次实名举报材料中反映情况调查落实，也未进行书面答复不属实。尽管原告的请求已超出被告的职责范围，但秉着认真负责的态度，被告自接收原告举报材料后就已针对原告所反映的情况及时进行核实，并多次以口头或书面的形式就原告所反映问题与其进行沟通。被告也多次召集业主委员会成员及关联业主就原告所反映情况进行了解核实。但因本案实质只有原告一人提出，原告所认为存在问题的选票涉及的大部分关联业主对此事并不配合被告进行了解核实，被告无法联系到全部关联业主，被告仅凭原告单方说法无法确认原告所述是否真实。现第一届业主委员会已成立并实际开展工作，若原告对业主委员会的工作有不满意的地方，完全可以通过联合有同样想法的业主召开临时业主大会对业主委员会成员进行更换，通过业主大会的自治权维护其合法权益，而不是仅凭原告个人意志浪费行政、司法资源。综上所述，被告已履行法定职责，请求法院依法查明事实，正确适用法律，驳回原告的起诉。   被告在指定的举证期限内未提交证据材料，也未依法申请延期举证，其在举证期限届满后方于2019年7月11日向本院邮寄以下证据：1.“12345”热线平台投诉反馈工单；2.《关于反映椰岛华庭小区成立业委会选票存在造假情况的调查笔录》；3.照片；4.《海口市椰岛华庭小区业主大会会议决议》；5.《关于椰岛华庭小区第一届业主委员会备案征询异议通告》。对于逾期举证问题，被告的理由是：被告的证据直到今天还在持续收集过程中，而且原告提出的诉讼请求被告至今无法作出一个确定的调查结果，对原告提交的两份举报材料被告至今仍在核实处理中。   经庭审质证，对于原告提交的证据，被告质证对其真实性均无异议，确认其已收到原告提交的证据1、2的材料，但对证明力提出异议：证据1、2原告的投诉单位有多家，包括琼山区委、区政府等各单位，并没有直接指向被告，举报内容也没有明确要求被告进行回复；证据3中的247人指的是刘海燕作为业主委员会成员的同意业主数，254人指的是同意管理规约和议事规则的业主人数，两者不是一个概念，不存在只有247人参与投票却有254人投票的情况；证据4中的选票，被告已进行了部分核实，其中有9人是认可投票真实性，有7人是表示自己没有投票也没有委托原告投票，还有8人联系不上，这些选票都是原告一人制作的，即使是伪造也是原告伪造的，在选票出来后被告发布了征询异议的公告，原告在明知其可能存在伪造选票的情况下没有在异议期内向被告提出异议，现在也只有原告一人的口供指向选票作假，并没有其他的证据作为辅证；证据5恰好说明被告对原告的反映已进行多次回复。   本院对上述证据认证如下，原告所提交的5组证据，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定。被告所提交的5组证据材料，属超过举证期限逾期提供证据，且理由不成立，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三十四条的规定，本院对该证据不组织质证、认证，不予采信。   经审理查明，2018年5月22日，被告海口市琼山区凤翔街道办事处作出《关于海口市琼山区椰岛华庭小区第一届业主委员会备案的通知》，对业主委员会委员、表决《椰岛华庭业主大会议事规则》、表决《椰岛华庭管理规约》的事项予以备案。原告廖楠系椰岛华庭小区业主，其于2018年12月起草一份《关于椰岛华庭小区首届业主大会及业主委员会违法成立的实名举报材料》，并于2019年1月14日到被告处交给该办事处工作人员。2019年4月10日，原告又起草一份《关于再次就椰岛华庭小区首届业主大会，业委会选举弄虚作假，欺上瞒下，违法成立实名举报材料》并交给被告方工作人员。该两份材料主要反映椰岛华庭小区首届业主大会及业主委员会成立过程中存在被现任业委会成员操控选举、虚假投票，凤翔街道办事处、大园社区居委会存在指导、监督不到位的情况，要求有关部门调查处理。材料所列收文单位包括琼山区委、区政府、区住保中心、凤翔街道办事处等部门。此外，原告还于2019年3月向12345海口智慧联动平台反映上述相关问题。海口市琼山区住房保障中心通过该平台于同年4月2日以手机短信回复原告，内容为：“接到办件后，我中心工作人员联合凤翔街道办就此事与业委会当面沟通，业委会表示业委会成立选举流程合法合规，称当事人反映问题不属实。该业主到我单位反映业委会违规成立问题时，我中心工作人员均认真接待并耐心解释，并于2019年3月27日就业主反映问题约谈该小区业委会，业委会拒不承认业委会选举存在造假行为。……”被告收到原告的两份投诉材料后，曾于2019年4月29日召开有原告参加的交流会，向原告口头通报：核实业主大会选票真实性已超过异议期；被告已就原告反映的问题进行调查，但因联系不上小区部分业主，尚未作出最后结论；原告如对小区业主委员会现状不认可，建议可协同小区其他有相同主张的业主召开专题业主大会进行商议，按专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主的意见处理该问题。此外，针对原告向12345海口智慧联动平台反映的问题，被告亦通过该平台向原告作出回复，并建议原告就有关问题申请仲裁或提起诉讼。但被告未给原告作出书面回复。   审理中，原告声称：原告当时为了尽快取得房产证，参与了业委会选票造假，然而其发现自己的选票都被造假，感觉到自身权益受到侵犯，所以向上级主管部门如实举报和反映诉求，希望得到支持。被告确实有口头回复原告，但是原告要求的是书面回复。12345海口智慧联动平台和被告都知道椰岛华庭小区的情况，也建议原告报警处理，如果之前被告告知原告其调查的进展和情况，原告也不会起诉被告。   本院认为，一、《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”本案中，原告起诉被告不履行法定职责，要求被告就其提交的举报材料进行调查落实并书面答复，其与被诉行政行为有利害关系，原告主体适格。   二、街道办事处是指导物业管理工作、协调处理物业管理纠纷的最基层的政府组织，其协助房地产行政主管部门对物业活动进行监督管理。原告向被告提交举报材料，被告已通过12345海口智慧联动平台、与原告开交流会等方式，就原告所反映的问题向原告作出回复。没有法律规定要求被告对该类投诉须作书面回复，如不书面回复则不履责。因此，不应认定被告未向原告作出书面回复即构成行政不作为。   综上，原告诉被告不履行法定职责，缺乏事实根据和法律依据，应予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：   驳回原告廖楠的诉讼请求。   案件受理费50元（原告已预交），由原告负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 吴小亮   人民陪审员 钟郑娟   人民陪审员 李宛霞     二〇一九年十月九日   书记员 周 妤   书记员 郑惠丹   第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。