陕西省宁强县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0726民初178号原告：王荣路，男，汉族委托诉讼代理人：袁永清，陕西三泉律师事务所律师。被告：周玉学，男，汉族委托诉讼代理人：李宝林，陕西三泉律师事务所律师。被告：周小琴，女，汉族原告王荣路诉被告周玉学、周小琴身体权纠纷一案，本院于2016年1月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王荣路及其委托诉讼代理人袁永清，被告周玉学委托诉讼代理人李宝林，被告周小琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王荣路向本院提出诉讼请求：1.要求二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、二次手术费、二次手术期间的误工费、护理费、伙食补助费、营养费、精神抚慰金合计147326.60元。2.案件受理费由二被告承担。事实和理由：二被告系夫妻关系。原告于2011年就在安乐河镇租房居住，常年在外提供建筑装饰装修劳务。2015年3月下旬，二被告雇佣原告等人从事粉刷工作，约定按工天计价，每天130元。2015年4月15日下午6时原告在二楼外墙干活时，因二被告提供的脚手架中的踩脚横板断裂，原告坠下受伤。原告经勉县骨伤科医院诊断为“左股骨干中上段粉碎性骨折”。住院治疗17天，二被告垫付了医疗费8000元，新农合报销2000元，原告的伤残等级为九级，二次手术费为5000元。原告有被扶养人一人。被告周玉学、周小琴辩称，被告与原告是承揽关系并非雇佣关系，原、被告签订有承包合同，原告的损失与被告无关，被告支付的8000元钱不是医疗费，而是承包费。被告可以补助原告三、五千元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法对相关证据进行了核实，并组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据：原告的身份证、户口本复印件；安乐镇任家坝村委会证明材料；被告的户籍证明信；原告的诊断证明、住院病历、费用清单、医疗费票据、合疗报销单、司法鉴定意见书、鉴定费票据。本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供的租房协议，被告提出异议认为不真实。经合议庭评议认为租房协议没有房屋出租人的身份信息以及出租房屋的产权信息及租金交付证据，该证据真实性存疑，对该证据不予采信；2.原告的交通费票据1109元、住宿费票据100元。被告质证分别认可870元和40元，原告无异议。对原告的交通费认定为870元，住宿费认定为40元；3.原告提供了的对证人王昌勤、王荣利的调查笔录，被告质证认为原告和被告是劳务承包关系不是雇佣关系并提供了对证人周怀军、周玉贵、王荣利的调查笔录。原告质证认为被告三证人陈述的情况与实际情况不符、承包协议在被告处，承包协议只约定了生活、材料等，证人周怀军不在场不知请。合议庭出示了本院依法对证人王昌勤、王荣利、周玉贵所做的调查笔录，被告对三证人证言无异议，原告质证认为原告不是包活不是承包关系，协议没有写承包的内容，协议不在原告处。合议庭评议认为，原告方对证人王昌勤、王荣利所做的调查笔录较为简略，不能全面反映案件事实，本院对证人王昌勤、王荣利所做的调查笔录全面真实的反映了案件事实，予以采信证据有效，证人王昌勤、王荣利的证言以本院所做的调查笔录为准。对证人周玉贵证言，其与证人王昌勤、王荣利证言相一致的部分予以采信，其余部分不予采信。被告对原告关于证人周怀军不在场、不知情的质证意见没有反驳，因此对周怀军的证言不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：二被告系夫妻关系，2015年3月下旬，原告王荣路与被告周玉学、周小琴协商约定——由原告给被告的房屋二楼进行内外粉刷、墙面贴砖、铺地板砖；总工价16800元，墙体粉刷完后支付8000元，全部完工后支付剩余款项；被告提供食宿及施工材料。2015年3月24日（农历二月初五）原告分别找到王荣利、王昌勤谈好工钱为130元一天，工钱由原告向王荣利、王昌勤支付。次日，原告及王荣利、王昌勤到被告家开始干活。2015年4月15日下午6时许原告在被告房屋二楼外墙干活过程中，因脚手架踩脚横板断裂致原告摔下受伤。原告受伤后即被送往勉县骨伤科医院住院治疗17天，诊断为“左股骨干中上段粉碎性骨折”，支付医疗费15162.71元，交通费870元，住宿费40元。原告于2015年10月21日经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定为“九级伤残、二次手术费5000元”。在施工过程中原告父母曾参与干活；脚手架材料由被告提供，脚手架由原告方搭建；原、被告经协商由周玉贵起草了一份协议，原、被告已签证盖印，但原、被告均称协议由对方保管。原告现有一子王昌飞，生于2015年6月25日。被告曾支付原告8000元，原告认为是医疗费，在庭审中被告坚持是支付的工价承包款，该款认定为工价承包款。本院认为，本案的争议焦点是：1.原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系？2.原告损失的赔偿责任应如何承担？3.原告是否应按城镇居民标准计算残疾赔偿金？通过查明的案件事实，可以看出原、被告之间就是农村建筑市场中常见的“包工不包料”的一种包工方式，由原告招揽工人王昌勤、王荣利完成原告承包的工程，由被告负责提供材料，按照被告的要求完成工作，被告对工程验收后与原告进行结算，原告另外向工人王昌勤、王荣利支付报酬。可以看出原、被告之间符合承揽合同的特征，足以认定原、被告之间是承揽合同关系。因原、被告之间并不是雇佣关系，原告以提供劳务者受害责任纠纷为本案案由不妥，原告以身体受伤要求被告赔偿损失，本案案由应定为身体权纠纷。根据法律规定，“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告作为承揽人在施工过程中，应采取必要的安全措施，对存在的安全隐患予以排除，但原告在施工中并未设置防护网、安全绳等安全设施，因此原告对自身损害的损失应承担主要责任。二被告在原告施工过程中应对存在的安全隐患进行必要的提醒，加之搭建脚手架的木板也是被告方提供的，因此二被告应共同对原告的损失承担一定的赔偿责任。结合本案案情，原告的损失由二被告承担30％的赔偿责任，其余损失由原告自行负担。原告未提供有效证据证明原告的经常居住地或主要收入来源地在城镇，因此原告不应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。原告的各项损失计算为：医疗费12271.71元（实际支付医疗费15162.71元-新农合报销2891元）；误工费14800元（计算至定残前一天共185天，二次手术期间不再计算误工天数，每天计算80元）;护理费2040元（护理天数为住院天数与二次手术住院天数之和，二次手术住院天数按本次住院天数17天计算，护理天数为34天，每天按60元计）；住院伙食补助费680元（34天，每天20元计）；营养费340元（34天，每天10元）；交通费870元；住宿费40元；鉴定费1300元;残疾赔偿金34756元（8689元×20年×20％）;被扶养人生活费13431.70元(7901元×17年×20％／2)；二次手术费5000元；精神抚慰金2000元。原告的各项损失合计87529.41元。依据《最高人民法院》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定判决如下：一、原告王荣路的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、含被扶养人生活费、二次手术费、精神抚慰金合计87529.41元，由被告周玉学、周小琴共同赔偿26258.82元，限于本判决生效之日起10日内履行完毕。二、驳回原告王荣路的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，原告王荣路负担840元，被告周玉学、周小琴负担360元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。义务人逾期不履行义务，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  汪玉瑞代理审判员  韩 辉人民陪审员  边清学二〇一六年九月十九日书 记 员  武 玮