上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2015）徐民二(商)初字第12050号原告：上海汇付数据服务有限公司，住所地上海市虹梅路XXX号XXX区。法定代表人：周晔，董事长。委托诉讼代理人：钱俊，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑瑜，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。被告：四川全科电子科技有限公司，住所地四川省成都市。法定代表人：邱碧英，总经理。委托诉讼代理人：黄朵，公司员工。委托诉讼代理人：左鹏，公司员工。原告上海汇付数据服务有限公司(以下简称汇付数据)与被告四川全科电子科技有限公司(以下简称四川全科)其他合同纠纷一案，本院于2015年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郑瑜、被告委托诉讼代理人黄朵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇付数据向本院提出诉讼请求：1．四川全科对其推荐商户欠款承担连带保证责任，归还汇付数据欠款本金250,016.90元，利息1,711.62元，及截止至2016年9月11日的滞纳金101,516.52元，合计353,245.04元。事实和理由：汇付数据持有中国人民银行颁发的《支付业务许可证》，可以合法地开展银行卡收单业务。四川全科是汇付数据第三方支付业务在成都的代理商。2013年10月10日，汇付数据与四川全科签订《先行支付合作协议》一份，约定四川全科为汇付数据推荐资质良好的客户使用汇付数据的先行支付业务。汇付数据按照协议约定分配收益；四川全科向汇付数据保证其推荐的客户为真实有效、合法存续且从事合法商业活动的经营主体，能够按照先行支付业务的规定合法规范地使用先行支付服务并及时足额履行还款义务，若其推荐的客户未能及时还款的，四川全科同意对其推荐客户的未清偿债务承担连带保证责任。《先行支付合作协议》签订后，汇付数据与四川全科开始了上述业务，合作期间，四川全科为汇付数据推荐了诸多商户，其中部分商户的欠款未在账期内归还。2014年10月27日，四川全科向汇付数据出具《承诺函》，对截止2014年10月26日四川全科推荐客户共逾期647,090元欠款本金表示确认，并表示愿意承担连带保证责任。2014年12月1日，汇付数据委托上海杰赛律师事务所向四川全科发送了律师函，向四川全科主张欠款及滞纳金的保证责任。截至起诉日，四川全科归还了407,644.95元，尚余243,085.05元未归还。汇付数据认为，《先行支付合作协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。因四川全科推荐的客户未及时还款，四川全科也未按照《承诺函》的约定代为偿还,汇付数据可以就剩余欠款向四川全科主张代偿。四川全科辩称，对《先行支付合作协议》项下欠款647,090元无异议,四川全科曾向汇付数据出具《承诺函》一份，对上述欠款予以确认。但《先行支付合作协议》项下尚有保证金30万元、其他费用1万元以及截至2014年10月的服务费收益25,751.04元，应当用来抵扣上述欠款。2014年10月之后的服务费，四川全科将另行诉讼解决。四川全科还辩称，除本案系争的《先行支付合作协议》之外，双方之间还签订过《pos收单市场推广合作协议》一份，《pos收单市场推广合作协议》项下亦有保证金及服务费收益，也应当在本案欠款中予以抵扣。针对四川全科的辩称意见，汇付数据补充如下：确认《先行支付合作协议》项下尚有保证金30万元、其他费用10,000元以及截至2014年10月的服务费收益25,751.04元未给付四川全科,汇付数据同意在本案欠款中予以抵扣。除此之外，原告还同意抵扣《pos收单市场推广合作协议》项下的一笔收益，金额为102,644.95元。上述款项除25,751.04元收益汇付数据同意作为2014年9月15日的还款从本金中予以扣除外，其余款项汇付数据于起诉前通过先抵扣滞纳金、服务费，再抵扣欠款本金的方式予以扣除，扣除之后即为诉讼请求的金额。对于四川全科要求抵扣《pos收单市场推广合作协议》项下保证金及剩余服务费收益的请求，汇付数据认为《先行支付合作协议》与《pos收单市场推广合作协议》系两个独立的合同，四川全科在本案项下承担的是连带保证责任，与《pos收单市场推广合作协议》项下的收益性不同，除之前同意抵扣的102,644.95元收益外,不再同意抵扣该协议项下剩余收益及保证金。本院认定事实如下：2013年10月10日，汇付数据与四川全科签订《先行支付合作协议》一份，约定四川全科利用自己在行业内的资源及渠道，负责向汇付数据推荐资质良好的客户签约使用汇付数据的先行支付业务，并协助汇付数据进行先行支付业务的管理及宣传介绍。同时，双方可按照协议约定的分配相关收益；四川全科向汇付数据保证其推荐的客户是真实有效、合法存续且从事合法商业活动的经营主体，能够按照与汇付数据签署的先行支付业务合法规范地使用先行支付服务并及时足额履行还款义务，若其推荐的客户未能及时还款的，四川全科同意对其推荐客户的未清偿债务承担连带保证责任；四川全科同意汇付数据有权从双方合作业务中四川全科应得款项中进行扣划，该应得款项包括但不限于四川全科在与汇付数据pos收单业务、网上支付业务、先行支付业务等现行业务合作或将来其他业务合作中将获得的合作收益；汇付数据采取上述措施收回欠款，但若双方终止合作或发生其他汇付数据方认为无法收回欠款的情况的，汇付数据可直接扣除四川全科已支付至汇付数据的保证金；举例：A为四川全科推荐客户，经汇付数据审核授予其20万元先行支付额度，账期为30天，先行支付功能日服务费率为0.06%，在账期内A实际使用先行支付资金10万元。若2013年7月6日为四川全科推荐客户最后还款日，A未能在7月6日24时前及时还款4万元(包含本金及服务费用，下同)四川全科对此逾期欠款承担连带责任，应主动以充值方式将相应欠款支付给汇付数据。如四川全科未及时还款，汇付数据将先行采取在四川全科应得的推广收益等合作收益中扣收4万元人民币及滞纳金等费用。若在四川全科收回该笔欠款前双方即刻终止合作或产生其他汇付数据认为无法收回欠款的情况，则汇付数据有权从四川全科保证金中扣收4万元及相应滞纳金等费用；在账期结束后，若推荐客户未及时偿还部分先行支付资金，对于未偿还款项收取的滞纳金，双方收益分配如下：以未偿还款项数额为基数，以四川全科推荐客户使用先行支付功能支付的日服务费为标准，汇付数据在逾期期间按日获取该部分滞纳金收益，直至四川全科或其推荐客户完全偿还所有款项；等等。2014年10月27日四川全科向汇付数据出具《承诺函》一份，承诺若其推荐的客户未能及时还款的，四川全科将对客户未清偿的债务承担连带保证责任。并确认截至2014年10月26日，四川全科推荐的客户共逾期647,090元本金未还款。四川全科承诺将根据协议约定对以上客户历史逾期欠款金额及相应滞纳金进行代为还款的连带保证责任。之后四川全科向汇付天下出具一份,向汇付数据承诺了还款期限。2014年11月26日汇付数据向四川全科发出了《律师函》，要求四川全科根据《承诺函》的约定承担连带保证责任，向汇付数据归还欠款。上述事实，除有当事人陈述为证外，另有《先行支付合作协议》、《承诺函》、、《律师函》等为证。上述证据经庭审质证，本院均予以采信。本院认为，汇付数据与四川全科签订的《先行支付合作协议》系双方真实意思表示，不具备《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效事由，应属有效，双方均应按约履行各自义务。本案中，汇付数据已依约向四川全科推荐的商户提供了先行支付服务，但四川全科推荐的商户未在账期内及时还款，四川全科应当根据《先行支付合作协议》及《承诺函》的约定承担连带保证责任。然而四川全科并未依约及时履行代为清偿的义务，应当承担相应的违约责任。庭审中，汇付数据及四川全科一致确认尚有保证金30万元、其他费用10,000元以及截至2014年10月的服务费收益25,751.04元未给付四川全科。上述钱款汇付数据同意从本案欠款中予以扣除，本院予以确认。汇付数据起诉的欠款金额系先扣除滞纳金、服务费，再抵扣欠款本金的方式得出，这一计算方式并无合同约定，本院依法予以调整为先抵扣欠款本金后，再抵扣滞纳金及服务费。至于四川全科要求抵扣《pos收单市场推广合作协议》项下保证金及服务费收益的请求，因没有相应的合同依据，四川全科亦未在本案中提起反诉，故四川全科的这一抗辩意见本院不予采信。汇付数据自愿抵扣《pos收单市场推广合作协议》项下的一笔102,644.95收益，系当事人处分自身权利，于法无悖，本院亦予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十九条、第一百零七条的规定，判决如下：一、四川全科电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付上海汇付数据服务有限公司截至2016年9月11日的欠款本金208,694.01元、服务费11,184.10元、滞纳金90,184.38元,合计310,062.49元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,598元，由四川全科电子科技有限公司负担5,791元,由上海汇付数据服务有限公司负担807元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  刘 霞审 判 员  曹 湧人民陪审员  黄红梅二〇一六年九月二十八日书 记 员  万冯沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。