云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2015)麒民初字第3467号原告某某公司。委托代理人张某、杨某，云南某律师事务所律师，特别授权代理。被告某乙公司。被告柳某，男，汉族。原告某某公司与被告某乙公司、柳某买卖合同纠纷一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月10日对本案公开开庭进行了审理。原告某某公司的委托代理人张某、杨某到庭参加诉讼，被告某乙公司、柳某经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理，现本案已审理终结。原告某某公司诉称：曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程系被告某乙公司承建的工程项目，2012年3月18日，被告某乙公司以某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部的名义与原告签订了《钢材购销合同》，由原告向被告某乙公司供应钢材，被告柳某作为担保人，对被告某乙公司欠原告的货款及违约金承担连带担保责任。原告依约按时向被告供应了所需钢材，总价6129956.05元，被告在2015年3月24日前支付了4970000元后，一直长期拖欠原告剩余货款1159956.05元，原、被告签订的《钢材供销合同》第八条中约定：“需方如逾期付款，需方要向供方承担所购钢材款总价的20﹪作为违约金，”即尾款1159956.05元的违约金为231991.21元，合计1391947.26元。综上，原告诉至法院请求：1、判令被告某乙公司支付原告货款1159956.05元，违约金231991.21元，合计1391947.26元；2、判令被告柳某对上述款项承担连带付款责任；3、本案诉讼费由被告承担。被告某乙公司辩称，曲靖市“五馆一中心”科技馆工程系答辩人中标承建，某乙公司云南分公司系我方的派出机构，曲靖市“五馆一中心”科技馆工程与分公司无关。我公司的云南分公司将注册的某乙公司曲靖市“五馆一中心”科技馆建设工程项目部印章交给柳发金签领，并签订“印章管理责任书”，列明印章的使用范围，其中规定：签领人应按照规定的范围使用印章，未经公司批准，超范围使用项目印章带来的一切责任均由项目承包人及印章保管人承担；项目承包人应以自己的名义与材料商签订采购合同，不得以项目部或公司名义与任何方签订合同、协议。柳某、柳发金没有在规定的适用范围中使用印章，事后也未得到公司的追认，属于无权代理，所以一切责任应由柳某、柳发金两人承担，与我公司无关。请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。被告柳某未到庭参加诉讼，也未提交任何书面答辩意见，本院视为其放弃答辩的权利。原告某某公司为证实自己的主张，向本院提交了如下证据：1、原告营业执照副本、组织机构代码证副本复印件、法定代表人身份证明各一份，用以证明原告的主体资格；2、被告营业执照副本复印件、组织机构代码证副本复印件、某乙公司云南分公司印章管理责任书复印件各一份，用以证明被告的主体资格；3、《钢材购销合同》一份，用以证明原、被告就钢材购销事宜的具体权利义务约定；4、提货清单、客户来往对账单各一份，用以证明原告向被告发货、被告提货具体数量、价格等情况及被告欠原告货款及具体数额的事实；5、调拨单22张，用以证明原告提供的钢材是向某乙公司供货的事实。被告某乙公司未到庭参加诉讼，也未向法庭提交任何书面证据，本院视为其放弃举证、质证的权利。庭后经质证，被告柳某对原告提交的上述五组证据均无异议。被告柳某庭后向本院提交证据如下：资格预审合格通知书、公证书、建筑工程施工许可证副本复印件、中标通知书复印件、保险合同、投标申请人资格预审文件各一份，用以证明该工程是我们借用某乙公司的资质承接的，工程实际上是由我们自己在做。经质证，原告对被告柳某提供的上述证据无异议，但认为不管是否挂靠，被告某乙公司都应承担责任。本院认为，原告提交的五组证据来源合法，内容客观真实，能够证明案件事实，且被告柳某对证据无异议，本院予以采信。被告提交证据来源合法，内容客观真实，能够证明本案案件事实，本院予以采信。根据庭审及质证，本院确认如下法律事实：被告柳某挂靠在被告某乙公司名下，利用被告某乙公司的资质承接工程项目。2011年，被告柳某借用被告某乙公司的资质，以被告某乙公司的名义参与曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程的招投标工作，于2011年4月26日在曲靖市五馆一中心建设指挥部颁发的曲建招中字[2011]第92号《中标通知书》成为曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程的中标人，并于2011年9月30日以某乙公司名义与曲靖市五馆一中心建设指挥部签订了《建设工程施工合同》。被告柳某承接工程后，以被告某乙公司名义成立了某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部，并由被告某乙公司向其发予项目的印章。后某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部与原告签订《钢材购销合同》，合同中原告为供方，某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部为需方，被告柳某为担保方。合同约定了供应产品的名称、商标、规格、价格、数量等，并明确了质量要求、供货地点等信息，结算方式为现金或者转账，需方每次提货后付款时间按欠条约定的时间为准，担保方自愿为需方提供担保，担保内容为需方所欠货款、违约金，担保方式为连带担保责任，担保期限为货款及违约金全额履行完毕为止。需方及担保方自愿承担需方向供方所购钢材款总额的20%作为违约金。合同签订后，原告按照某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部的要求向项目部供应钢材，到2015年3月24日原告向某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部出具《客户往来对账单》一份，写明：至2015年3月24日，项目部所欠货款合计6129956.05元，付款金额为4970000元，欠款金额为1159956.05元。原告向项目部催要未果后，遂向本院提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告与某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部签订的《钢材购销合同》系双方的真实意思表示，内容合法有效。原告已经按合同约定向项目部提供了项目部所需的钢材，并于2015年3月24日出具《客户往来对账单》显示欠款金额为1159956.05元，项目部应按照合同的约定履行付款义务，并且在未履行付款义务时应该按照合同约定承担违约责任，即支付尾款1159956.05元按照20%计算的违约金为231991.21元。本案中，某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部不是一个独立的责任主体，曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程实际上是被告柳某挂靠在被告某乙公司名下，利用被告某乙公司资质承接的工程，实际承包主体为被告柳某，而某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部是被告柳某以被告某乙公司的名义为该工程承建专门成立的。本案中某乙公司曲靖“五馆一中心”科技馆建设工程项目部系某乙公司设立的，虽然被告柳某与被告某乙公司之间存在内部挂靠关系，且由被告柳某向被告某乙公司支付挂靠费，但该挂靠关系仅限于两被告之间，对原告不发生法律效力，被告某乙公司不得以此来对抗原告的诉讼请求，故应由被告某乙公司对原告的欠款1159956.05元及违约金231991.21元，共计1391947.26元承担赔偿责任，赔偿后被告某乙公司可就实际赔偿金额向实际挂靠人追偿。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”被告柳某为合同的担保人，担保责任为连带担保，担保内容为货款及违约金，故被告柳某对上述欠款1159956.05元及违约金231991.21元，共计1391947.26元承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告某乙公司在判决生效后三十日内支付原告某某公司所欠货款1159956.05元及违约金231991.21元，共计1391947.26元。二、由被告柳某对上述款项承担连带付款责任。案件受理费17328元（原告已预交），由被告某乙公司、柳某承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  詹 燕人民陪审员  姜兆荣人民陪审员  李昆生二〇一六年九月十八日书 记 员  崔 弘