重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民初301号原告（反诉被告）：重庆利明美容美体有限公司，住所地重庆市酉阳县钟多镇新民街83号，统一社会信用代码9150024269928398XN。法定代表人：王宗凯，总经理。委托代理人：任巧燕，北京德恒（重庆）律师事务所律师。被告（反诉原告）：陈英，女，汉族。委托代理人：萨自勇，福建创元律师事务所律师。委托代理人：黄晓锋，福建创元律师事务所律师。被告：严丽华，女，汉族。原告重庆利明美容美体有限公司（以下简称“利明公司”）与被告陈英、严丽华特许经营合同纠纷一案，本院于2016年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告利明公司的委托代理人任巧燕、被告陈英的委托代理人萨自勇到庭参加诉讼。被告严丽华经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告利明公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付20万元违约金；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年6月8日，原、被告双方签订《经营合同》，合同期限1年截至2016年6月8日，合同约定：1、原告许可被告使用原告商标“利明雪莲”（注册号：7438692）；2、原告在合同期间向被告传授操作模式及手法，为被告经营提供技术指导；3、被告经营期间必须使用原告“雪莲女子”（注册号：7354858）系列产品，被告合同期间不得添加或者更换其他任何产品、品牌、广告；不得任意改动技术，不得添加任何药物及减肥仪器，不得经营其他任何同类产品和开设任何同类店面，如有上述行为，视为违约，被告应向甲方支付违约金20万元；4、被告如想在合同期内解除合同，应向甲方提交书面合同；5、若双方发生争议，协商解决，协商不成，由甲方所在地人民法院管辖裁决。2016年原告福州加盟商反映，被告店铺有销售“雅萱雪莲”产品，2016年4月7日原告委托律师任巧燕与厦门鹭江公证处工作人员一同前往被告店铺，以上人员发现被告店铺确实有销售“雅萱雪莲”产品，当即任巧燕购买了一套被告价值1900元的“雅萱雪莲精尊美胸套”。购买期间，被告工作人员以“雅萱雪莲”产品是“雪莲女子”升级产品为由进行推介，同时对“雪莲女子”产品进行诋毁，其行为对于一般消费者具有很大的迷惑性，进而掠夺了“雪莲女子”产品的消费者，严重影响了“雪莲女子”产品的市场声誉以及市场占有率。被告陈英辩称，依法追加严丽华为本案无独立请求权第三人参加诉讼，涉案合同是原被告与严丽华三方签订的，第三人与本案有法律上利害关系。原告存在诸多违约行为，且该行为给答辩人的经营造成重大困难和经济损失，因此答辩人依法提起反诉。原告的违约行为体现在：1、原告在收取2万元商标使用经营费等费用后，并未按合同约定向被告免费传授新的或现行的操作手法和技术指导，违反合同约定。2、原告违反合同第4.5条约定，违反约定在被告门店0.9公里处又另外开设门店，并销售涉案雪莲女子产品。3、原告为他人提供同样的产品，未对答辩人进行保护。原告违背特许经营排他性原则，违反第4.6条强制性约定，原告是根本性违约，且违约在先，故要求原告支付违约金20万元。请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。反诉原告陈英向本院提出诉讼请求：1、判令反诉被告利明公司向反诉原告陈英支付违约金20万元；2、判令反诉被告利明公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2015年6月8日，反诉原告与反诉被告签订一份《经营合同》，该合同约定：1、反诉被告许可反诉原告使用其“利明雪莲”商标（注册号：7438692）；2、反诉被告在合同期限内向反诉原告传授操作模式及手法，为反诉原告提供技术指导；3、反诉被告和区域负责人在县城内只能开设一家，县级市以上的城市包含县级城市反诉被告和区域负责人可以在2公里以外开设分店，以出租车打表走最近的一条路计算公里数，反诉被告和区域负责人不得在反诉原告合同经营管辖范围内销售“雪莲女子”产品和开设“利明雪莲”店面，如反诉被告和区域负责人违约，反诉被告和区域负责人应向反诉原告支付违约金20万元，区域负责人承担90%违约金，反诉被告承担10%违约金；4、合同期限为1年。区域负责人严丽华作为反诉被告的授权代表在上述合同上签字。2016年5月19日，反诉原告发现反诉被告在福州市晋安区福马路长福世家康丽园楼下118-31店面开设了一家“利明雪莲女子减肥院”，对外公开销售“雪莲女子”系列产品，且该店距离反诉原告店面（福州市晋安区世纪东方558-17号）不足2公里。2016年5月31日，反诉原告委托律师黄晓锋与福建省福州市闽江公证处公证员彭爱华一同前往反诉原告店面，从反诉原告店面出发搭乘出租车到上述反诉被告新开店面，并获取福州公交出租汽车有限公司通用机打发票一张（号码：00059828），该发票显示里程为0.9km。此后由黄晓锋和公证员彭爱华一同进入该店，发现该店确有销售“雪莲女子”系列产品，当即黄晓锋在店内购买了价值760元的腹部精油一瓶，该店为黄晓锋出具了《利明雪莲减肥院专用收据》和POS签购单各一张。鉴于上述事实，反诉原告认为，反诉被告的行为已违反了双方合同的约定，应承担相应的违约责任。反诉被告利明公司辩称，反诉被告不存在违约行为。反诉被告在5月份开新店的行为只是为了挽回因反诉原告违约造成的损失。因此，反诉被告不构成违约，请求法院驳回反诉原告的所有诉讼请求。被告严丽华未发表答辩意见，也未向法院提交书面答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告（反诉被告）利明公司举示了原件的租赁合同、经营合同、公证书等证据，本院对其符合证据资格的真实性予以确认；对被告（反诉原告）陈英举示了原件的经营合同、公证书等证据，本院对其符合证据资格的真实性予以确认。对证据的证明目的，本院结合全案事实予以综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月8日，原告（甲方）利明公司与被告（乙方）陈英签订《经营合同》，主要约定：一、特许经营范围、名称：甲方同意乙方使用《利明雪莲》店名，经营证照由乙方自行办理，费用乙方自付，乙方独立核算，乙方一切盈亏和债务与甲方无关。二、特许经营费：乙方向甲方缴纳商标使用经营费，技术指导费，市场考察费等费用，签订合同时，一次性付清，恕不退款。三、企业的组织机构设置：乙方负责店面日常经营管理，统一广告和广告颜色，统一品牌，统一收费、甲方派美体师到乙方经营店里进行培训，或甲方指定地方进行培训，培训期限不少于7天。四、甲方的权利和义务：1、甲方负责开发新的技术和按摩操作手法，在合同经营期限内甲方免费传授乙方新的技术和按摩操作手法；5、甲方和区域负责人在县城内只能开设一家。县级市以上的城市包含县级城市甲方和区域负责人可以在2公里以外开设分店，计算公里数方法，以出租车打表走最近的一条路计算公里数，甲方和区域负责人不得在乙方合同经营管辖范围内，销售《雪莲女子》产品和开设《利明雪莲》店面，如甲方和区域负责人违约，甲方和区域负责人应向乙方支付违约金20万元，区域负责人承担90%违约金，甲方承担10%违约金。6、在乙方经营的区域内，甲方为乙方提供的《雪莲女子》专用产品，应作严格的市场保护，只供乙方使用。不得为他人提供同样产品《雪莲女子》，否则视为甲方违约，甲方应向乙方支付违约金20万元。五、乙方的权利和义务：9、在合同经营期限内，乙方必须使用甲方提供的《雪莲女子》产品，不得添加或者更换其他任何产品、品牌和广告；不得任意改动技术，不能添加任何药物及减肥仪器，不得经营其他任何同类产品和开设任何同类店面，如有上述行为，否则视乙方为违约，乙方应向甲方支付违约金20万元。六、协议的终止：14、如乙方想在合同经营期内解除合同，乙方应向甲方提交书面解除合同。经营期间特许方因不可抗力造成本合同无法履行，本合同自行终止。2016年4月7日，原告的委托代理人任巧燕以普通消费者的身份在名称为“雅萱雪莲女子健康减肥院”店铺中购买了一盒“雅萱雪莲精尊美胸套”，价格为人民币1900元，并进行了支付（其中刷卡支付人民币1000元，现金支付人民币900元），取得POS机刷卡存根一张，该店铺工作人员开具了《利明雪莲减肥院专用收据》一张交给任巧燕。离开店铺后，任巧燕将所购物品及该店铺工作人员提供的POS机刷卡存根、《利明雪莲减肥院专用收据》各一份合并存放，交公证人员郑星代为保管。上述购买过程由福建省厦门市鹭江公证处出具的(2016)厦鹭证内字第11243号公证书予以公证。2016年5月31日，被告陈英的委托代理人黄晓锋和福建省福州市闽江公证处的公证员彭爱华、张川一同从被告陈英所在的福州市晋安区世纪东方558-17号店面门口出发，搭乘出租车到福州市晋安区福马路长福世家康丽园楼下118-31店面的《利明雪莲女子减肥院》，获取福州公交出租汽车有限公司通用机打发票一张（号码：00059828）。并由黄晓锋和公证员彭爱华一起进入该店，由黄晓锋购买了腹部精油一瓶，该店为黄晓锋出具了《利明雪莲减肥院专用收据》和POS签购单各一张。其后由黄晓锋在闽江公证处对所购商品和票据进行了拍照，并由公证员将所购商品和票据装进信封加贴封条后再次拍照。上述购买过程由福建省福州市闽江公证处出具的（2016）闽证内字第01473号公证书予以公证。另查明，原告利明公司的实际经营地址为重庆市九龙坡区袁家岗158号金荿珑悦公寓18栋6-6-12室。再查明，晋安区利明雪莲美容院，于2016年5月4日注册登记，经营地址为福建省福州市晋安区王庄街道福马路118号长福花园（原长福花园二期）2#楼1层11店面，经营者为张雪云。本院认为，2015年6月8日，原告（反诉被告）利明公司、被告陈英（反诉原告）签订的《经营合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行各自义务。《中华人民共和国合同法》的第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国合同法》的第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案的争议焦点为：一、本诉部分，被告陈英是否有违约行为，是否应当承担违约责任；二：反诉部分，反诉被告利明公司是否有违约行为，是否应当承担违约责任。一、本诉部分，被告陈英是否有违约行为，是否应当承当违约责任。根据原被告双方签订的《经营合同》的第5.9条的约定被告在合同经营期限内，必须使用原告提供的《雪莲女子》产品，不得添加或者更换其他任何产品、品牌和广告；不得任意改动技术，不能添加任何药物及减肥仪器，不得经营其他任何同类产品和开设任何同类店面，如有上述行为，否则视为被告违约，被告应向原告支付违约金20万元。原告举示的证据足以证明被告陈英在自己经营的店内销售了其他产品，已经构成违约应当承担相应的违约责任。因此本院对原告要求被告陈英赔偿20万元的违约金的诉讼请求予以支持。二、反诉部分，反诉被告利明公司是否有违约行为，是否应当承担违约责任。根据原被告双方签订的《经营合同》的第4.5条的约定，甲方和区域负责人在县城内只能开设一家。县级市以上的城市包含县级城市甲方和区域负责人可以在2公里以外开设分店，计算公里数方法，以出租车打表走最近的一条路计算公里数，甲方和区域负责人不得在乙方合同经营管辖范围内，销售《雪莲女子》产品和开设《利明雪莲》店面，如甲方和区域负责人违约，甲方和区域负责人应向乙方支付违约金20万元，区域负责人承担90%违约金，甲方承担10%违约金。第4.6条约定，在反诉原告经营的区域内，甲方为乙方提供的《雪莲女子》专用产品，应作严格的市场保护，只供乙方使用。不得为他人提供同样产品《雪莲女子》，否则视为甲方违约，甲方应向乙方支付违约金20万元。在反诉原告陈英举示的证据中，案外人张雪云在距反诉原告0.9公里处开设有一家利明雪莲美容院，反诉被告利明公司向其提供《雪莲女子》产品供其销售，反诉被告利明公司抗辩称该行为是为了减少因反诉原告陈英的违约行为给反诉被告造成的损失，本院认为反诉被告利明公司的该抗辩理由没有法律依据，反诉被告利明公司的上述行为违反了合同约定应当承担相应的违约责任。反诉原告陈英在庭审中明确，根据双方合同约定第4.6条的规定要求反诉被告利明公司承担20万元的违约责任，反诉原告陈英的反诉请求符合法律规定和双方合同约定本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、本诉被告陈英于本判决生效后10日内向本诉原告重庆利明美容美体有限公司支付违约金20万元；二、反诉被告重庆利明美容美体有限公司于本判决生效后10日内向反诉原告陈英支付违约金20万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4300元，由本诉被告陈英负担；反诉案件受理费2150元，由反诉被告重庆利明美容美体有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  徐 华代理审判员  段玉秀代理审判员  刘光英二〇一六年九月二十日书 记 员  张 洁