福建省泉州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽05刑终1320号 原公诉机关泉州市泉港区人民检察院。 上诉人（原审被告人）苏松志，男，1997年7月10日出生，福建省安溪县人，汉族，初中文化，务工，家住福建省安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月19日被抓获，同日被刑事拘留，2018年8月23日经批准，次日被执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人谢锦鹏，福建闽润律师事务所律师。 辩护人李莹，北京中银（福州）律师事务所律师。 泉州市泉港区人民法院审理泉州市泉港区人民检察院指控原审被告人苏松志犯开设赌场罪一案，于2019年7月16日作出（2019）闽0505刑初189号刑事判决。原审被告人苏松志不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定:2013年以来，王连春等人（另案处理）在柬埔寨西哈努克地区经营网站域名为“皇冠现金网”及“BET888”的网络赌盘，于2017年间转移至缅甸果敢老街地区经营网络赌盘，后因果敢地区战乱而回迁至柬埔寨西哈努克地区继续经营网络赌盘，又于2017年8月前后再次回迁到缅甸并流窜在果敢老街多个地区经营上述网络赌盘。其中，网络赌盘“皇冠现金网”有HG888、HG4888、HG6677、HG2222、HG5555、HG6666等六个不同网址的网络赌盘。上述七个网络赌盘的赌博项目涉及足彩、篮球彩、百家乐、六合彩、时时彩等，并根据分工设置有管理组、在线客服组、电话客服组、推广组、后勤组等工作模块，由各组分工配合保障网络赌盘的正常运行，还在互联网及各通讯软件上推介该网络赌盘的赌博方式、赌博内容等，进而招引人员在上述赌盘中注册会员进行投注，从中获取非法利益。被告人苏松志自2015年3月以来受王连春等人为首的境外开设赌场犯罪集团雇用在网络赌盘HG888中担任在线客服人员，使用网络赌盘的QQ及聊天程序联系参赌人员并解答相关问题，提供相应银行账户供参赌人员收支赌资，定期汇总赌盘后台数据形成月报表，为参赌人员充值、兑换积分及以银行转账方式协助转移赌盘赃款等。期间，被告人苏松志还协助网络赌盘HG888在线客服组的其中一位负责人苏文生（另案处理）进行管理，负责日常考勤及一般客服人员权限无法处理的相关事务。2018年7月19日18时许，被告人苏松志在云南省昆明机场欲搭乘飞机飞往柬埔寨时被当地公安机关抓获。经审计，2017年1月至2018年7月间，网络赌盘HG888接受投注金额累计人民币1893713348.72元。被告人苏松志参与开设赌场犯罪期间非法获利达人民币104828元。 2016年5月至2018年7月间，被告人苏松志在未办理中缅出入境证件情况下，为到缅甸果敢老街等地区实施开设赌场犯罪，在王连春等人安排下与其他多名受雇人员从云南省镇康县南伞镇等地非法偷越中缅国境达8次。 另查明，2019年7月9日，被告人苏松志家属代为退出人民币104828元。 原判认定上述事实的证据有：证人林某、刘某、曹某、萧某、吴某的证言，同案人王连春、王金刚、康多虎、王江宾、楚诗琴、杨传伟、刘飞的供述，相关辨认笔录及辨认照片，网络赌盘内容截图、网络赌盘报表、网络赌盘报表在360云盘的登录日志及厦门永大会计师事务所有限公司出具的专项审计报告，公安机关出具的远程勘验笔录、出入境查询记录查询材料及到案经过说明、工作说明、户籍证明，被告人苏松志的供述等。 原审法院认为，被告人苏松志以营利为目的，受雇在境外网络赌盘HG888担任在线客服组人员，随后还协助管理，该网络赌盘HG888在2017年1月至2018年7月间接受投注数额达人民币1893713348.72元，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。被告人苏松志违反出入境管理法规，受雇参与境外网络赌盘实施开设赌场犯罪期间与其他受雇人员非法出入国境达8次，情节严重，其行为已构成偷越国境罪。公诉机关的指控成立。根据被告人苏松志在开设赌场共同犯罪中的地位及所起作用，被告人苏松志在开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人苏松志如实供述罪行，依法可以从轻处罚。被告人苏松志已退出违法所得，酌情可以从轻处罚。被告人苏松志一人犯数罪，依法数罪并罚。综上情节并根据本案案情，依法可对被告人苏松志从轻处罚，但不予对被告人苏松志减轻处罚，且被告人苏松志不符合缓刑适用条件。辩护人提出的相关辩护意见，予以采纳；辩护人提出的请求对被告人苏松志减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百二十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人苏松志犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五十万元；犯偷越国境罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五十万二千元。二、被告人苏松志退出的违法所得人民币104828元，予以追缴。 上诉人苏松志诉称：其在开设赌场中未建立赌博网站，也未担任赌博网站代理并接受投注，其仅是网站员工，系从犯，一审量刑畸重，罚金偏高；且一审认定其构成偷越国边境罪是错误的；其到案后如实供述且积极退赃，请求二审法院依法改判较轻刑罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人苏松志犯开设赌场罪、偷越国境罪的事实基本清楚，证据确实充分，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作为定案依据。本院予以确认。 关于苏松志偷越国境次数的问题。经查，2017年3月，上诉人苏松志虽在王连春等人安排下欲从缅甸偷渡入境，但因缅甸果敢地区战乱，中缅国境的武装警察部队人员在查验上诉人苏松志等人身份后便放行入境，故苏松志该次入境系在特殊情况、特定条件下入境的，该次出入中缅国境行为依法不应记入偷越国境犯罪次数。 本院审理期间，上诉人苏松志向本院缴纳罚金人民币五十万二千元。 本院认为，上诉人苏松志以营利为目的，受雇在境外网络赌盘担任在线客服组人员、协助管理，期间累计接受投注数额达人民币1893713348.72元，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。上诉人苏松志违反出入境管理法规，受雇参与境外网络赌盘实施开设赌场犯罪期间与其他受雇人员非法出入国境达7次，情节严重，其行为已构成偷越国境罪。原判认定主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但认定苏松志偷越国境犯罪次数存在错误，应予纠正。上诉人苏松志归案后如实供述罪行，自愿认罪并已退出违法所得，在开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，其在二审审判期间主动缴纳罚金，认罪、悔罪态度较好，可对其再予以从轻处罚。综合考虑本案事实与情节，对上诉人苏松志及其辩护人提出的部分上诉请求予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下： 一、维持福建省泉州市泉港区人民法院（2019）闽0505刑初189号判决第二项； 二、撤销福建省泉州市泉港区人民法院（2019）闽0505刑初189号判决第一项； 三、上诉人苏松志犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五十万元；犯偷越国境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五十万二千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月19日起至2022年3月18日止。） 本判决为终审判决。 审判长  连晓东 审判员  董耿瑜 审判员  张兴裕 二〇一九年十月二十四日 书记员  庄巧毅 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1- 5-