江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏07民终2152号上诉人(原审原告)：张跃军。委托诉讼代理人：宫超，江苏苍佑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：连云港新磷矿化有限责任公司，住所地在连云港市海州区浦河东路36号。法定代表人：张兴国，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾群，该公司职员。委托诉讼代理人：徐洪伟，江苏尚扬律师事务所律师。上诉人张跃军因与被上诉人连云港新磷矿化有限责任公司（以下简称新磷公司）劳动争议纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2016)苏0706民初1925号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张跃军上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉求；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清且存在错误。上诉人不存在旷工行为，已履行请假手续；其不存在阻碍生产行为。其处于医疗期，解除合同违法。二、一审适用法律错误。被上诉人应当支付上诉人未签订无固定期限劳动合同赔偿金。新磷公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人旷工行为并未得到单位同意，被上诉人依据上诉人所违反的纪律解除合同合法，请求驳回上诉请求。张跃军向一审法院起诉请求：请求判令新磷公司支付违法解除劳动合同赔偿金75000元，支付未休带薪年休假工资2299元，支付未签订无固定期限劳动合同赔偿金27500元，并由新磷公司承担本案诉讼费用。张跃军后申请撤回要求新磷公司支付带薪年休假工资2299元的诉讼请求。一审法院认定事实：2000年8月，张跃军到新磷公司工作。2007年双方签订一份期限至2010年12月31日的劳动合同，2011年1月1日双方续签了一份期限至2016年12月31日的劳动合同。2015年9月9日上午，张跃军持医院诊断证明书到新磷公司人力资源部门请病假，将诊断证明等材料留下后离开。后张跃军前往新磷公司磷肥厂生产车间拍照，新磷公司工作人员进行劝阻。当天中午，张跃军等人在新磷公司大门外附近拉横幅。下午17时左右，张跃军及案外人陈士双、刘金松等人到新磷公司硫酸厂，阻碍生产，并向本市环保部门电话反映新磷公司硫酸厂废水不达标、磷肥厂废气排放不达标等问题。后新磷公司硫酸厂厂长明瑞祥报警，市东派出所民警18时5分出警到达现场，19时左右环保部门工作人员来到新磷公司硫酸厂检查，张跃军等人20时左右离开厂区，21时左右环保部门检查结束离开硫酸厂，硫酸厂当晚22时35分开车生产。2015年9月10日、11日，新磷公司大门外附近有人拉横幅、举牌子，张跃军亦在现场。2015年9月16日，新磷公司经向公司工会征求意见后，以张跃军旷工、聚众阻碍生产、造成损失等为由，依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项、《规章制度》第九条第一、二、三款、第十七条的规定，作出解除与张跃军劳动合同的决定。一审法院另认定如下事实，新磷公司经与工会协商研究，制定了《连云港新磷矿化有限公司规章制度》，并经四届二次股东代表大会审议通过，于2010年2月25日印发给公司各单位执行，并在单位张贴公示。该规章制度对病假做了如下规定：员工患病或非因工负伤须请假治疗时，应持有××休证明，经公司批准，方可治疗、休息，该有效证明系指公司特约医院（市一、二院）出具的病假证明为有效证明，其他医疗单位（乡级以上医院）证明须是员工休息回家突发疾病就近急治，凭急诊证明经人力资源部核实后方可作为有效证明，并对劳动纪律作如下规定：员工未经请假或请假不准而擅自脱离岗位者，按旷工论处，连续旷工五个工作日或被以旷工论处个数达五个工作日的，解除劳动合同。2013年，在对案外人夏新华与新磷公司劳动争议一案中，劳动仲裁机构及一、二审法院对新磷公司的规章制度及公示情况予以确认。张跃军后向连云港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：新磷公司支付违法解除劳动合同赔偿金75000元、年休假工资2299元、未签订无固定期限劳动合同赔偿金27500元。仲裁审理过程中，张跃军申请撤回第二项仲裁请求。2016年3月7日，连云港市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，对其仲裁请求不予支持。张跃军对仲裁裁决不服，诉至法院。一审法院认为，劳动者应当遵守用人单位依法制定的规章制度，对于严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，新磷公司2010年依法制定了规章制度，且在单位张贴公示，要求员工患病请假治疗时，应持有××休证明，经批准方可治疗休息。另规定，员工未经请假或请假不准而擅自脱离岗位者，按旷工论处，连续旷工五个工作日或被以旷工论处个数达五个工作日的，解除劳动合同。张跃军持休假证明向新磷公司人力资源部门请病假，在未获批准的情况下，自2015年9月9日起脱离工作岗位，与他人一起进行非生产活动，已构成旷工，新磷公司按相关法律规定，在征求工会的意见后，于2015年9月16日作出解除与张跃军的劳动合同的决定，事实清楚，程序合法，依据充分，张跃军要求新磷公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，不予支持。根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。本案双方经协商一致，于2011年1月签订了合同期限至2016年12月31日的劳动合同，且张跃军无证据证明提出过订立无固定期限劳动合同的要求而新磷公司拒绝签订，故张跃军要求新磷公司支付未签订无固定期限劳动合同赔偿金的诉讼请求，亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十三条第二款、第三十九条第（二）项、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：驳回张跃军的诉讼请求。案件受理费10元，由张跃军负担（已预交）。二审期间，被上诉人根据本院的要求提交了：1、部分职工（唐强华、耿云良、王亮、杜周等人）请假存根等材料；证明请假需要审批并留有存根，各个厂区适用同一个规章制度，需要本人签名确认；2、硫酸厂运行记录表；证明硫酸厂三班倒运行时间情况。对此，上诉人质证认为，对请假存根真实性无法核实，相关人员与上诉人不在同一分厂，所适用的规章制度不同，相关病例材料不全，不能达到被上诉人的证明目的；对记录表的真实性无法确认，记录的运行时间与仲裁和诉讼期间陈述不一致，且排班之间留有一小时空挡与事实不符，不能准确反映硫酸厂的运行时间。本院认为，被上诉人提交的两组证据客观真实，本院予以确认。一审法院认定事实的证据已经开庭质证，本院经审查，一审法院对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。根据确认的证据，本院二审认定的事实与一审判决查明的事实相同。本院认为，劳动者应当遵守用人单位依法制定的规章制度，对于严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，新磷公司2010年依法制定了规章制度，且在单位张贴公示，要求员工患病请假治疗时，应持有××休证明，经批准方可治疗休息。另规定，员工未经请假或请假不准而擅自脱离岗位者，按旷工论处，连续旷工五个工作日或被以旷工论处个数达五个工作日的，解除劳动合同。2013年，在对案外人夏新华与新磷公司劳动争议一案中，劳动仲裁机构及一、二审法院对新磷公司的规章制度及公示情况均予以确认；请假需要审批是用人单位正常经营管理的基本要求，也是职工应遵守的劳动纪律。被上诉人提交了部分职工请假存根，能够证明请假需要经过审批程序；上诉人一审诉称其履行了请假手续，但并未提供合法有效的证据证实请假得到了审批同意，在其请假未获批准的情况下，未向单位提供劳动属于旷工，被上诉人根据单位规章制度，经征求工会意见后，作出解除劳动合同的决定，并无不当。根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。本案双方经协商一致，于2011年1月第二次签订了固定期限劳动合同，合同期限至2016年12月31日，此次合同签订不符合应当订立无固定期限劳动合同的法定情形。上诉人无证据证明提出过订立无固定期限劳动合同的要求而被上诉人拒绝签订，且不符合应当订立无固定期限劳动合同的法定情形，故上诉人要求被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同赔偿金的诉讼请求不能成立，一审不予支持并无不当。综上，上诉人的上诉请求及理由依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张跃军负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  谢善娟审 判 员  宋建霞代理审判员  周文元二〇一六年九月三十日书 记 员  苏 洋法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。