河南省修武县人民法院民 事 判 决 书(2015)修民一初字第123号原告薛翠芳，女，1950年10月20日出生，汉族，住修武县。委托代理人朱广晓，河南新动力律师事务所律师。被告修武县人民医院。住所地：修武县环城东路。法定代表人刘先春，院长。委托代理人李国祥，河南宁城律师事务所律师。原告薛翠芳与被告修武县人民医院机医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年6月4日立案受理后，由审判员姜甜甜适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告薛翠芳委托代理人朱广晓、被告修武县人民医院委托代理人李国祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年4月17日，原告因头晕、乏力、心慌到被告处就诊，被告接诊后诊断其为高血压3级；腰椎间盘膨出并中央型突出；××后遗症，并于当日将原告收住入院。住院以后，被告对原告进行康复治疗，6月8日上午，被告在对原告进行左侧肢体关节松动时，由于操作不当导致原告左股骨中下段骨折、左髌骨骨折，当天下午被告对原告进行了左股骨折手术，对于左髌骨骨折没有进行处理。手术后原告左腿僵直，无法屈伸、行走，截止到目前，被告依旧丧失行走能力。特诉至于法院。请求：1、判决被告赔偿原告医疗费35088.53元、伤残赔偿金95654.24元、护理费122052元、营养费15340元、住院伙食补助费23010元、交通费2000元、定残后护理费9548元，共计302692.77元的90%的责任即272423元。2判决被告赔偿原告精神抚慰金20000元。3、判决由被告承担本案的全部诉讼费用以及6340元鉴定费。被告修武县人民医院辩称，1、原告所诉的伤残是原告亲属未遵守医院制度自行到登速机上锻炼所致，过错在原告自己。2、原告在被告医院接受的治疗是康复治疗，在入院检查时病历记载原告的左腿肌力为零级。其左腿就无任何功能，就是一个残疾腿，所以原告要求的所有各项费用均与被告无关。根据原被告诉辩意见，法庭归纳本案争议焦点为：1、原告在诊疗过程中是否受到损害，受到哪些损害。2、被告的医疗行为有无过错。3、损害后果和医疗行为之间有无因果关系及因果关系大小。4、原告请求的各项费用的依据是什么。原告针对争议焦点，提交如下证据：1、京九司法鉴定所司法鉴定意见书和补充意见书各一份，证明原告在被告处住院期间，因被告方的过错行为导致原告左下肢股骨骨折以及左髌骨骨折。被告的医疗行为存在过错，而过错行为与原告的损害后果之间存在因果关系，过错参与度50%-100%。2、河南司法警院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书和建议书各一份，证明原告的伤残等级为一个九级、一个十级，原告定残后所需护理时间为120日，护理人数是1人，住院期间护理人数是2人。3、修武县人民医院住院病人费用日清单，证明截止2014年9月22日原告因住院产生医疗费用35088.53元。4、鉴定费票据4张，证明原告为进行过错鉴定和伤残鉴定共支付鉴定费6340元。5、修武县王屯乡段屯村村民委员会证明一份，郑州市二七区五里堡街道办事处河医南社区居民委员会出具证明一份，证明原告自2012年8月份开始跟随女儿在郑州市生活居住，其伤残赔偿金应按照城镇居民计算。对于原告提交的证据，被告质证认为：对于鉴定意见书中薛翠芳骨折属于螺旋性骨折系在登速机上形成没有意见，但是鉴定人认为登速机应由院方医护人员钥匙打开后方能应用，应由医护人员在场进行锻炼，院方无医护人员在场，存在告知不到位，据此认定院方应承担不低于50%的参与度，这种认识是错误的，因为过错的认定不是鉴定机构的职责，其只对因果关系认定，过错的认定是司法审判认定的，所以这个鉴定结论是越权的也是无效的。造成原告伤害的主要过错是原告未按医院及医生指定操作，私自上机治疗所导致的骨折，其主要责任在原告。河南司法警院鉴定结论对髌骨骨折形成原因没有解释，这和被告无关。对于原告所说住院期间二人护理，定残后护理120日这种说法是错误的。鉴定结论中，明确显示受伤后120日内需护理，建议1人护理。薛翠芳在修武住院时候，年龄已经超过60岁，即便是去郑州和女儿生活过一段时间，那也是临时的生活，××的偏瘫人员，在郑州也不能创造收入，其生活来源是临时靠女儿的供养。所以要求按照城镇居民一样对待没有法律依据。对原告提供的四张票据中金额是6340元无异议。被告修武县人民医院提交如下证据：病历一套，证明原告在入院时左腿肌力为零。原告质证后认为：根据病历的第5页查房记录，2014年6月4日记载原告左下肢肌力明显较前好转，两人搀扶下可以站立数分钟，6月8日查明记载，骨折当天原告左下肢可抬离床面，由此可以看出在6月8日骨折当天原告经过康复治疗后其左下肢有一定的肌力能够抬离床面能够站立，所以并不是被告说的原告左腿毫无肌力。被告方的过错行为导致原告左股骨骨折和左髌骨骨折，骨折之后原告的左腿完全残废毫无肌力，故此才评定为伤残。本院对原被告所举证据，分析认证如下:1、京九鉴定所鉴定意见书、补充意见书中分析认定“被告的医疗行为存在过错，与原告患左下肢股骨骨折之间的因果关系为不低于50%，不超过100%”合理，本院予以采信。2、河南司法警院鉴定中心鉴定意见书、建议书客观真实有效，可以证明原告的左下肢股骨骨折为九级伤残，原告所需护理时间为伤后120天，护理人数为一人，住院期间护理人数为二人。3、修武县人民医院费用清单真实有效。4、鉴定费票据真实有效。5、修武县王屯乡段屯村村委会证明、郑州市二七区五里堡街道办事处河医南社区居委会证明，无法同时证明原告长期在城镇居住且主要收入、支出来源于城镇。6、病历真实有效，本院予以采信。其中2014年6月23日、2014年8月14日的两次DR检查均未查出原告左髌骨骨折的迹象，故原告主张其患左髌骨骨折为2014年6月8日被告的医疗行为导致，该主张不能成立。根据当事人所举证据，本院确认以下案件事实：2014年4月17日，原告到被告处的康复科就诊，被诊断为高血压三级极高贫血、腰椎间盘膨出并中央型突出、××后遗症。2014年6月8日上午，被告的医务人员对原告进行左下肢关节松动后，告知原告按时到等速机上康复锻炼。原告在使用等速机时深感疼痛，经查，原告患左股骨螺旋性骨折。随即原告转入被告的骨科治疗。2014年9月17日被告为原告办理了出院手续，后将原告转到康复科至今。原告认为被告的医疗行为存在过错，将被告诉至本院。本案在审理过程中，原告申请本院委托司法鉴定机构对被告的医疗行为有无过错、如有过错，过错行为与原告左腿无法行走的损害后果之间是否具有因果关系、有过错的医疗行为在损害后果中的参与度，进行鉴定。京九鉴定所出具司法鉴定意见书，分析认为：被告的医疗行为存在过错，与原告患左下肢股骨骨折之间的因果关系为不低于50%，不超过100%。原告再次申请本院委托司法鉴定机构对其伤残等级、定残前、后所需护理时间进行鉴定。河南司法警官鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定原告的左股骨骨折内固定术后为九级伤残，原告所需护理时间为伤后120天，护理人数为一人，住院期间护理人数为二人。原告共花去鉴定费6340元。原告在被告处住院期间未支付医疗费用。本院认为，原告在被告处治疗，被告的医务人员对原告进行左下肢关节松动后，告知原告按时到等速机上康复锻炼，原告在使用等速机后造成左股骨螺旋性骨折。被告未对原告充分告知治疗禁忌、风险后果，也未对等速机的使用尽到合理的监管、对原告尽到相应的安全保障义务，故原告请求确认被告的过错参与度为90%，不违反法律规定，本院予以支持。关于伤残赔偿金，原告主张其长期在城镇居住，伤残赔偿金应按城镇居民计算，本院认为，本案中原告虽有证据证明其随女儿在郑州市××一年以上，但不能证明其主要收入、支出来源于城镇，故原告的主张本院不予采纳，伤残赔偿金应计算为10853元/年×14年×20%=30388.4元。原告虽在被告处住院至今，但被告已于2014年9月17日为原告治疗终结且办理了出院手续，故原告因医疗损害产生的合理住院天数为100天，本院认定原告的住院期间护理费100天×83元×2人=16600元、出院后护理费为20天×83元=1660元、营养费100天×10元=1000元、住院伙食补助费100天×30元=3000元，交通费本院酌定为200元，共计52848.4元。被告应承担52848.4元×90%=47563.56元，本院酌定精神抚慰金3000元。因原告未实际支出医疗费，故对医疗费的请求，本院不予支持。上述共计50563.56元，由被告承担。原告主张其髌骨骨折与被告2014年6月8日的医疗行为有因果关系，但从2014年6月23日和2014年8月14日的两次检查中均未发现，故原告的主张证据不足。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十五条之规定，判决如下：被告修武县人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告薛翠芳损失50563.56元。如被告未按指定期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5686元，由原告承担4622元，被告承担1064元。鉴定费6340元，由被告承担。被告承担部分，暂由原告垫付，待执行时一并结清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  范 鑫审 判 员  姜甜甜人民陪审员  刘庆喜二〇一六年九月二十三日书 记 员  李 宁