重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0237民初1440号原告：刘德寿，男，1952年7月12日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：滕创兵（特别授权），重庆宏愿律师事务所律师。被告：巫山县莲花煤业有限责任公司，住所地重庆市巫山县福田镇莲花村，组织机构代码07728028-2。法定代表人：李宗昌，经理。委托诉讼代理人：曹建东（特别授权），重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。原告刘德寿与被告巫山县莲花煤业有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月3日受理后，依法由审判员徐家雪适用简易程序，分别于2016年5月24日、6月8日、7月20日公开开庭进行了审理。原告刘德寿（第二次庭审到庭）的诉讼代理人滕创兵，被告巫山县莲花煤业有限责任公司的诉讼代理人曹建东均到庭参加诉讼。原、被告双方申请庭外和解一个月。本案现已审理终结。原告刘德寿向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告之间的劳动关系；2.判决被告支付原告一次性赔偿金568520元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：判决被告支付原告一次性伤残补助金70077元（3337元／月×21个月）、一次性伤残津贴300330元（3337元／月×75%个月×120个月）、一次性工伤医疗补助金72450元（5175元／月×14个月），共计442857元。事实和理由：原告系被告巫山县莲花煤业有限责任公司职工，2013年因尘肺被认定为工伤，2014年被鉴定为四级伤残。被告为原告办理了工伤保险，原告便按照《工伤保险条例》的规定，依法向巫山县社会保险局申请享受工伤保险待遇，但因被告欠缴保险费，该请求被驳回，通过行政诉讼也未得到支持。原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会申诉，被告知不予受理。原告因职业病身体受损，理应得到赔偿。被告巫山县莲花煤业有限责任公司辩称，1.本案原告现已年满64周岁，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定：劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止。以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定：劳动者开始享受基本养老保险，劳动合同终止。本案原告作为农村居民现已按照国家政策规定享受农村居民基本养老保险，因此原告的诉求不属于劳动法调整的范畴；2.被告所属巫山县福田镇检槽沟煤矿，于2013年10月便已停工停产，被告至今尚未签收原告提交的《认定工伤决定书》和《劳动能力鉴定结论通知书》，两项文书尚未发生法律效力；3.原告按照重庆市2014年的社会平均工资的标准主张赔偿，缺乏事实和法律依据；4.按照重庆市高级人民法院相关会议纪要的规定，本案不属于劳动争议，人民法院应当按照民事案件的相关规定予以立案受理，因原告起诉时，是按照劳动争议向人民法院起诉的，而现在原告是将本案按照民事案件主张权利，因此不仅本案属两个不同的案由，且属于不同的法律关系，原告要按照民事案件的要求主张权利，需将本案撤诉后另案起诉，而不应当通过变更诉讼请求的方式继续审理；5.既然本案是按照民事案件的要求进行处理，则原告所主张的权利应当通过相关司法鉴定机构对其伤残等级进行重新评定，之后按照侵权责任法和最高人民法院关于人身损害赔偿等相关司法解释的规定计算和主张赔偿内容，而不应当仍然按照工伤保险条例的相关规定计算费用和主张权利。经审理查明，被告巫山县莲花煤业有限责任公司系合法用工主体。原告刘德寿原在巫山县检槽沟煤矿有限责任公司处从工作至2013年，后巫山县检槽沟煤矿有限责任公司被关闭整合到巫山县莲花煤业有限责任公司。巫山县莲花煤业有限责任公司于2013年9月10日办理工商登记。整合到位后，被告仍以巫山县检槽沟煤矿有限责任公司的名义为原告申报参加了工伤保险（未参保养老保险、医疗保险和失业保险），至一审辩论终结前，原告刘德寿仍参保在册，但自2012年8月起欠缴工伤保险费。根据被告提交的工资表显示，原告刘德寿2011年1月的工资为1346元、2011年3月的工资为1063元、2011年4月的工资为1389元、2011年5月的工资为1723元、2011年6月的工资为1694元、2011年7月的工资为1590元、2011年8月的工资为1650元、2011年9月的工资为1650元、2012年1月的工资为1500元、2012年3月的工资为1550元、2012年5月的工资为1440元、2012年7月的工资为889元。2012年12月5日，原告被重庆市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺贰期。原告于2013年9月12日向巫山县人力资源和社会保障局申报工伤认定，巫山县人力资源和社会保障局经审查于2013年11月5日作出《认定工伤决定书》，认定刘德寿自2005年至2013年在巫山县莲花煤业有限责任公司检槽沟煤矿从事井下开绞车工作，患煤工尘肺贰期，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2014年4月28日，巫山县劳动能力鉴定委员会评定原告的伤残等级为四级。原告于2014年6月27日向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请（所列被申请人为巫山县莲花煤业有限责任公司），该仲裁委员会于当日作出《不予受理通知书》，原告不服该通知书，于2014年8月12日向本院起诉，要求与巫山县福田镇莲花煤业有限责任公司解除劳动关系并支付工伤赔偿款，后于2014年12月25日向本院提出撤诉申请，本院予以准许。原告于2012年7月12日年满60周岁，于2009年12月24日参加城乡居民社会养老保险，并自2013年2月开始领取养老保险金。庭审中，原告自述是在2008年3、4月份开始在巫山县检槽沟煤矿有限责任公司。原告向巫山县社会保险局提出支付工伤保险待遇的申请，巫山县社会保险局收到申请后，经审查认为被告自2012年8月起欠缴保险费，于2015年1月20日制作《关于刘德寿申请支付工伤待遇的处理决定书》，决定刘德寿的工伤保险待遇发生在欠费期间，不能纳入工伤保险基金支付范围。原告对上述决定不服，于2015年6月11日向本院提起行政诉讼。本院于2015年11月19日依法作出（2015）山法行初字第00126号行政判决，判决驳回刘德寿的诉讼请求。该份判决已经发生法律效力。原告于2016年4月27日向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，巫山县劳动人事争议仲裁委员于当日作出山劳人仲不字[2016]第4号不予受理通知书。原告不服，向本院提起诉讼。以上事实，有原告提交的原告的身份证复印件、巫山人社认伤决字[2013]305号认定工伤决定书复印件、巫山县劳动人事争议仲裁委员作出的山劳人仲不字[2016]第4号不予受理通知书及送达回执复印件，山劳鉴初字[201]号劳动能力鉴定结论通知书复印件、（2015）山法行初字第00126号行政判决书原件、案件生效证明书原件、重庆市社会保险参保证明，被告提交的巫山县福田镇劳动就业社会保障服务中心出具的《证明》原件、被告公司基本情况查询复印件、原告在2011年和2012年期间的工资表，本院依职权出示的（2014）山法民初字第02049号案件民事起诉状复印件和民事裁定书复印件、（2015）山法行初字第00126号案件的审判笔录复印件以及原、被告的当庭陈述在卷佐证。这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，巫山县检槽沟煤矿有限责任公司依法取得了营业执照，为合法的用工主体。巫山县检槽沟煤矿有限责任公司已经被关闭并整合为被告巫山县莲花煤业有限责任公司，巫山县莲花煤业有限责任公司是本案适格被告。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”原告自2008年起至2013年，持续在巫山县检槽沟煤矿有限责任公司务工从事挖煤、开绞车等工种，在工作期间，于2012年7月12日年满60周岁，故原、被告的劳动合同自2012年7月12日终止。劳动合同终止后，原、被告并未解除劳动关系，原告仍然在被告处上班至2013年巫山县检槽沟煤矿有限责任公司停产，期间双方形成了劳务关系。原告在提供劳务期间被诊断为煤工尘肺贰期，并被巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤并鉴定为四级伤残，被告应当承担赔偿责任。参照重庆市人力资源和社会保障局《关于超过法定退休年龄的劳动者在工作中受伤有关受伤性质认定和待遇赔偿问题的通知》（渝人社发[2015]252号）的规定，本案不属于劳动争议，应当将案由变更为提供劳务者受害责任纠纷比较适宜。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为要求被告参照《工伤保险条例》的有关规定一次性赔偿其一次性伤残补助金、伤残津贴、一次性医疗补助金，符合法律规定，本院予以支持。对于原告的工资问题，被告出示了原告在2011年8个月的工资和2012年4个月的工资表，但不足以证明原告患职业病前连续12个月的平均工资，本院不予采信。原告于2012年12月5日被重庆市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺贰期，现原告要求参照重庆市2011年度职工月平均工资3337元确定月工资，符合法律规定，本院予以准许。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，应当保留劳动关系，退出工作岗位享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。根据原告的伤残等级为四级，被告应当参照赔偿原告一次性伤残补助金、伤残津贴和一次性医疗补助金。四级伤残一次性伤残补助金为21个月的本人工资，因此原告应享受的一次性伤残补助金为3337元／月×21个月＝70077元；伤残津贴为本人工资的75%，计发10年，即3337元／月×75%×120个月=300330元；一次性工伤医疗补助金为双方解除劳务关系时全市上年度职工月平均工资计算14个月，原告在被告处工作至2013年即离开工作单位未再上班，被告亦未再支付工资，视为双方已经解除了关系，原告的一次性医疗补助金按照重庆市2012年度职工月平均工资计算，即3783元／月×14个月=52962元，以上共计423362元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《工伤保险条例》第三十五条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，参照重庆市人力资源和社会保障局《关于超过法定退休年龄的劳动者在工作中受伤有关受伤性质认定和待遇赔偿问题的通知》（渝人社发[2015]252号）第三条、第四条之规定，判决如下：一、由被告巫山县莲花煤矿有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘德寿423362元。二、驳回原告刘德寿的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2614元，减半交纳1307元，由被告巫山县莲花煤矿有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  徐家雪二〇一六年九月二日书记员  黄 艳黄冬梅