海南省第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)琼96民终1272号上诉人（原审被告、原审原告）：洋浦华盛物流有限公司。法定代表人：陈福开，总经理。委托代理人：李知敏，海南大华园律师事务所律师。委托代理人：林方磊，海南大华园律师事务所律师。上诉人（原审原告、原审被告）：曾祥家委托代理人：王静，澄迈县法律援助处律师。上诉人洋浦华盛物流有限公司（以下简称华盛物流公司）、曾祥家因劳动争议一案，不服澄迈县人民法院(2015)澄民初字第1745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日受理后，依法组成合议庭，于2016年9月13日公开开庭审理了本案，上诉人华盛物流公司委托代理人李知敏、林方磊，上诉人曾祥家及其委托代理人王静到庭参加诉讼，本案现已审理终结。华盛物流公司上诉请求：1.撤销澄迈县人民法院(2015)澄民初字第1745号事判决书；2.改判华盛物流公司无须支付曾祥家未休年休假工资差额2513元：3.本案的诉讼费用及相关费用由曾祥家负担。事实和理由：一、一审法院认定华盛物流公司年休假安排并未告知曾祥家以及未考虑被曾祥家的意愿属认定事实不清。华盛物流公司系综合考虑公司的生产经营以及大部分员工的休假意愿后统筹将年休假安排在春节法定假期左右。华盛物流公司已统筹安排全体员工于国家法定春节假日前后休年休假，因此华盛物流公司无须再支付曾祥家未休年休假工资差额。曾祥家辩称，一审法院查明的关于曾祥家未休年假的事实清楚，适用法律正确，请求驳回华盛物流公司的上诉。曾祥家上诉请求：1.撤销海南省澄迈县人民法院（2016）澄民初字第1745号民事判决第三项；2.改判华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日经济补偿金13664.72元；3.改判华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日因违法解除劳动合同关系的双倍赔偿金27329.44元；4.改判华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日周末加班工资115599.84元。事实和理由：一、曾祥家于2013年8月l日到华盛物流公司处工作，从事司机岗位，劳动合同期限自2013年8月1日至2016年8月1日，月平均工资为：6832.36元，日平均工资为：314.85元。曾祥家与华盛物流公司签订的劳动合同第十一条约定：甲乙双方同意，乙方工作时间实行不定时工作制，甲方依法保证乙方每月休息4天的权利。第十三条：“由甲方按照乙方岗位的载货趟数及完成情况另计算提成工资。曾祥家入职后，一直勤勤恳恳工作，提成工资的计算自入职起一直是：1-10车按200元/车，10-20车按350元/车，20车以上按450元/车计算。2015年6月23日华盛物流公司突然发出公告，曾祥家的提成工资改为按照运输里程和运输量进行考核计算。华盛物流公司单方变更与曾祥家签订的劳动合同，恶意降低曾祥家的提成工资。曾祥家得知后跟华盛物流公司协商此事7月2日华盛物流公司发出通知，通知中阐述：“天然气（二十二轮）车队绩效考核方案已经实行”，华盛物流公司不顾曾祥家的反对，强行变更动合同的约定，侵犯劳动者的合法权益。7月4日华盛物流公司还发短信威胁曾祥家。并且在此期间，华盛物流公司一直拖欠曾祥家5月及6月份的工资不予发放，2015年的7月7日由于华盛物流公司拖欠工资，导致曾祥家及其他同事走投无路的情况下，发生了在华盛物流公司处跳楼索要劳动报酬的事件。事情发生后，经老城开发区管委会劳动保障监察大队处理，就在曾祥家等待回到华盛物流公司处协调工资结算方式的时候，华盛物流公司突然发出开除通告，违法曾祥家等做开除处理。这是打击报复曾祥家，并且冤枉曾祥家连续旷工27日，在与华盛物流公司协商工资计算方式的同时，曾祥家一直都是在上班的，没在公司上班的话，怎么可能跟公司一直协调呢？曾祥家在华盛物流公司处工作期间，没有休过双休日，没有休过年假，华盛物流公司也未按照曾祥家的工资足额给曾祥家缴纳社保，曾祥家是2013年8月1日入职，而华盛物流公司2015年1月才开始给曾祥家缴纳住房公积金。并且在华盛物流公司违法解除劳动同后，也不给曾祥家办理离职的相关手续，导致曾祥家无法正常领取失业救济金。曾祥家在二审庭审中撤回第2项关于经济补偿金的上诉请求。华盛物流公司辩称，曾祥家的职务是司机，在签订合同的时候就已经确定实行的是不定时工作制，因此，曾祥家不存在适用加班工资的情况，请求驳回曾祥家的上诉请求。曾祥家向一审法院起诉请求：1.华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日经济补偿金13664.72元；2.华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日因违法解除劳动合同关系的双倍赔偿金27329.44元；3.华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日未休年休假的两倍工资差额3141.3元；4.华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日周末加班工资115599.84元；5.华盛物流公司给曾祥家足额补缴自2013年8月1日至2015年7月28日的社保，协助办理领取失业救济金。曾祥家在庭审中撤回第1项诉讼请求。华盛物流公司向一审法院起诉请求：1.判决华盛物流公司无须支付曾祥家违法解除劳动合同关系的赔偿金27329.40元；2.判决华盛物流公司无须支付曾祥家未休年休假工资差额2513元；3.本案的诉讼费用及相关费用由曾祥家承担。一审法院认定事实：一、入职时间及职务情况：曾祥家、华盛物流公司均认可以2013年8月1日作为曾祥家劳动关系起始时间，双方自2013年8月1日至2015年7月28日存在劳动关系。曾祥家职务为司机。二、签订劳动合同的情况：曾祥家、华盛物流公司双方于2013年8月1日签订书面劳动合同（甲方：华盛物流公司；乙方：曾祥家），劳动合同期限为2013年8月1日至2016年8月1日。合同中第十一条关于工作休息制度约定，经双方同意，乙方工作时间实行不定时工作制，不以正常上下班时间为限制，乙方不能以此认为其加班并计算加班工资，甲方依法保证乙方每月休息4天的权利。合同中第十三条关于劳动报酬约定，乙方基本工资按照甲方的岗位工资标准执行，初始工资标准为1200元/月，由甲方按照乙方岗位的载货趟数及完成情况另计算提成工资。甲方应制定科学合理的劳动定额标准，提成工资的计算以公司最新驾驶员薪资管理制度为准。合同中第二十条关于劳动纪律约定，甲方根据国家有关法律、法规，建立相关规章制度。乙方应严格遵守甲方的各项规章制度，并不得在非休息日擅自离开厂区外出。乙方确认，在签订本合同当场，甲方已向其发放公司相应的规章制度、员工手册等，乙方对此清楚了解，无异议。乙方须按照公司规定路线、时间等要求行车，不得私自驾车外出或更换车辆零配件，不得恶意损坏、遗弃公司车辆，若乙方违反劳动纪律，甲方可依据本单位规章制度，给予相应的处理，严重违反公司规章制度或有严重过失行为的，甲方可以解除本劳动合同，作辞退处理，并不支付任何经济补偿。三、工资情况：曾祥家、华盛物流公司均认可曾祥家离职前12个月的平均工资为6832.36元。四、解除劳动关系的相关情况：2015年6月23日，华盛物流公司向LNG车队全部驾驶员公示《LNG车队绩效考核暂行实施方案》(以下简称绩效考核方案），并决定于2015年7月1日起实施。曾祥家等司机不同意接受该方案，认为该方案恶意降低提成工资，即由原来按出车趟数改为按吨数核算提成工资，故自2015年7月1日起，曾祥家等司机拒绝出车。2015年7月1日，华盛物流公司发出通知要求驾驶员自7月1日起必须服从调度安排出车，否则给予旷工处理。2015年7月2日，华盛物流公司通知LNG车队各司机如对绩效考核方案的制度和各项奖罚规定有疑问，可向车队进行了解。2015年7月4日，华盛物流公司向曾祥家等司机发送短信息，内容为近来有部分人以误导、引诱等方式不按公司通知上班出车，致公司车辆无法正常运营，各司机请把个人想法以短信方式发送给队长。2015年7月6日，华盛物流公司发出提示通知，内容为有八名司机从2015年7月1日起至7月6日下午2时未上岗开车营运，若下午6时仍未上岗出车营运，公司将做出相应处理。华盛物流公司同时就该提示通知内容向曾祥家等司机发送短信息。2015年7月9日，华盛物流公司发出通知，暂停绩效考核方案中的“车辆燃料消耗考核”和“维修费用考核”。2015年7月10日，华盛物流公司再次发出通知，内容为各LNG车队各司机从今日起不出车营运，将按员工手册规定处罚或按旷工论处。2015年7月28日，华盛物流公司发出通告，以曾祥家等三名员工连续旷工27日，多次通知恢复上班均置之不理，致使公司无法正常经营和生产，给公司造成重大经济损失，行为已严重违反公司管理制度为由，解除与三名员工的劳动合同。2015年7月7日，有司机曾以“跳楼”的方式向华盛物流公司主张解决5月份提成工资、6月份总工资以及绩效考核方案中提成工资的问题，经老城镇派出所和老城开发区管委会劳动保障监察大队协调，华盛物流公司支付工资但就绩效考核方案问题未达成一致意见。另查，LNG车队司机与华盛物流公司在2015年7月1日、7月3日、7月10日、7月20日对绩效考核方案多次协商，但协商未果。五、仲裁情况：曾祥家申请仲裁，请求裁决：1.华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日经济补偿金13664.72元；2.华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日因违法解除劳动合同关系的双倍赔偿金27329.44元；3.华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日未休年假的二倍工资差额3141.3元；4.华盛物流公司支付给曾祥家自2013年8月1日至2015年7月28日周末加班工资115599.84元；5.华盛物流公司给曾祥家足额补缴自2013年8月1日至2015年7月28日社保，协助曾祥家办理领取失业救济金相关事宜。澄迈县劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出澄劳人仲裁字[2015]第102号仲裁裁决书，裁决：1.华盛物流公司应在裁决生效之日起七日内向曾祥家支付违法解除劳动合同关系的赔偿金27329.4元；2.华盛物流公司应在裁决生效之日起七日内向曾祥家支付2014年8月1日至2015年7月28日期间的未休年休假工资差额部分2513元；3.驳回曾祥家的其他仲裁请求。一审法院认为：本案系劳动争议，曾祥家与华盛物流公司对仲裁裁决书确认双方之间的劳动关系存续期间为自2013年8月1日至2015年7月28日止均无异议，予以确认。关于周末加班工资。曾祥家与华盛物流公司签订的劳动合同中明确约定了曾祥家的工作时间实行不定时工作制，且曾祥家的实际工作岗位为运输车辆的司机，从其工作性质来看，符合不定时工作制的特点。因曾祥家实行的是不定时工作制，依据《工资支付暂行规定》第十三条的规定，实行不定时工时制度的劳动者，并不执行休息日工作按照工资标准的200%支付劳动者工资的规定。故曾祥家主张周末加班工资的诉讼请求，并无法律依据，不予支持。曾祥家是否存在休息日工作的事实与本案并无关联性，故曾祥家提交的考勤表照片和三张派车单因待证事实与本案无关联性，不予采纳。关于未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第九条的规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。根据该规定，用人单位对职工年休假的安排，既要考虑自身实际，也必须考虑职工意愿，在两者相互结合的基础上加以统筹兼顾。在庭审过程中，虽曾祥家也认可春节期间确实增加了放假时间，但华盛物流公司并未能证明其在安排春节放假时已告知劳动者超出法定假日的时间系安排年休假，也未能证明该休假考虑了劳动者本人的意愿，因此，华盛物流公司关于已安排曾祥家于春节前后休年假的抗辩意见，不予采纳。曾祥家和华盛物流公司虽然对春节期间除法定节假日外增加的放假天数存在争议，但该争议事实与本案并无关联性，故对华盛物流公司提交的《2015年度春节放假通知》以及证人岑举高关于春节期间放假从腊月二十五开始至正月初八初九结束的相关证言因待证事实与本案无关联性，不予采纳。关于未休年休假工资的金额。根据《劳动法》第四十五条及《职工带薪年休假条例》第二条、第三条的规定，曾祥家已连续在华盛物流公司处工作1年以上，应在自2014年8月1日至2015年7月28日（共362天）期间享受带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定，曾祥家在此期间应享受年休假4天[（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬；362天÷365天×5天≈4天]，华盛物流公司应对曾祥家应休未休的4天年休假按照曾祥家工资的200%标准支付工资差额部分合计为2513元（6832.36元/月÷21.75×4天×200%）。关于华盛物流公司与曾祥家解除劳动合同是否系违法解除以及华盛物流公司是否应给付曾祥家赔偿金的问题。根据《》第的规定，在劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。即用人单位依据规章制度或者严重失职造成重大损害作出解除劳动关系的决定，需就劳动者违规行为及造成损害的严重性承担举证责任。本案中，华盛物流公司与曾祥家解除劳动合同关系基于以下事由，即曾祥家连续旷工27日，公司多次通知其恢复上班，其均置之不理，致使公司无法正常运营和生产，给公司造成重大经济损失，其行为已经严重违反公司规章制度，因此解除与曾祥家的劳动合同。本院认为，《》明确规定，经民主程序制定、于法不悖且经公示的，才可以作为劳动争议处理的依据。华盛物流公司未提交证据证明其系经过职工代表大会或者全体职工讨论，也未提交证据证明其就对曾祥家组织学习、培训或进行公示，故华盛物流公司提出的《考勤管理制度》以及《奖惩管理制度》不能作为解除劳动合同的依据。但是，曾祥家自2015年7月1日起即未到岗提供劳动，华盛物流公司已多次发送短信并张贴通知进行警告，但直至华盛物流公司发出《通告》的2015年7月28日，曾祥家仍未履行其作为劳动者的基本劳动义务，曾祥家的上述行为不仅违反《劳动合同书》中第二十条关于劳动纪律的相关约定，并且属严重违反劳动纪律。根据《劳动法》第二十五条的规定，劳动者严重违反劳动纪律的，用人单位可以解除劳动合同。因此，华盛物流公司解除与曾祥家的劳动合同，并无不妥。曾祥家认为，其不出车的主要原因系华盛物流公司新的绩效考核方案未与曾祥家协商一致，该绩效考核方案的变化降低了曾祥家的提成工资。本院认为，本案中华盛物流公司未按照法定程序进行讨论即施行新的绩效考核方案，并且该方案没有得到曾祥家的认可，确实存在过错。但在曾祥家提出意见后，双方在2015年7月1日、3日、10日、20日多次进行协商和沟通，并且华盛物流公司于2015年7月9日也发出通知暂停方案中的部分考核内容。根据《》第的规定，劳动者合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法申请仲裁，提起诉讼。本案中，曾祥家等人若仍然不认可协商结果，认为华盛物流公司的行为侵害其合法权益的，应当依法向有关部门提出申请，要求处理，或者依法申请仲裁，但曾祥家等人却以持续的方式主张权利，持续期限长达27天，严重违反了劳动纪律，影响用人单位的生产经营秩序，因此，华盛物流公司在2015年7月28日发出《通告》与曾祥家解除劳动合同，不属于劳动合同的情形，曾祥家主张要求华盛物流公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉请，不予支持。对于曾祥家主张的社会保险费的缴纳等问题，属于劳动行政部门的行政管理范畴，不属于人民法院的受案范围，故本案不予涉及。曾祥家主张要求华盛物流公司协助办理领取失业救济金，称无法正常领取的原因是由于华盛物流公司不给办理离职相关手续。根据《失业保险条例》第十六条的规定，华盛物流公司应及时为曾祥家出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第四十五条、《》第四条、第五十条、《工资支付暂行规定》第十三条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条、《失业保险条例》第十六条，《》第之规定，判决如下：一、洋浦华盛物流有限公司应在本判决生效之日起十日内向曾祥家支付2014年8月1日至2015年7月28日期间的未休年休假工资的差额部分2513元；二、洋浦华盛物流有限公司应在本判决生效之日起十日内向曾祥家出具解除劳动关系的证明书并报社会保险经办机构备案；三、驳回曾祥家的其他诉讼请求；四、驳回洋浦华盛物流有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《》第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。曾祥家诉华盛物流公司的案件受理费人民币10元，华盛物流公司诉曾祥家的案件受理费人民币10元；以上共计案件受理费20元，由曾祥家负担10元，由华盛物流公司负担10元。本院二审期间，当事人均没有提交新证据，本院二审经审理查明的事实与原审认定的事实一致，对原审判决认定的事实与采信的证据予以确认。本院认为，本案系劳动争议，本案的争议焦点：一、华盛物流公司解除与曾祥家的劳动合同关系是否属于违法解除劳动合同关系；二、华盛物流公司应否支付曾祥家的加班工资；三、华盛物流公司应否支付曾祥家的未休年假双倍工资。一、关于华盛物流公司解除与曾祥家的劳动关系是否属于违法解除劳动合同关系。上诉人华盛物流公司主张该公司与曾祥家签订书面劳动合同时，曾祥家己知悉上诉人的规章制度并同意遵照其执行，上诉人的管理制度自公司成立以来便一直贯彻实施至今，偶有改动也会公示全体员工，且管理制度的内容并不违反法律、行政法规的规定，应当是合法、有效的规章制度，因此，华盛物流公司根据公司的《考勤管理制度》等规章制度对曾祥家作出解除劳动合同关系的通知，并不存在违法的情况，无须支付被上诉人曾祥家赔偿金。本院认为，用人单位有权在合法的范围内，根据该用人单位的用工特点，制定相关的内部管理制度，内部管理制度作为内部用人单位内部劳动管理，稳定、协调劳动关系，保证正常劳动生产秩序的一种管理工具，在日常的劳动秩序中确实发挥着重要作用，但是，规章制度既要符合法律、法规的规定，也要合情合理，不能无限放大乃至超越劳动过程和劳动管理的范畴，一味扩大用人单位的权限。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第四款的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。华盛物流公司在诉讼中并未提交证据证明该公司的《考勤管理制度》、《奖惩管理制度》等规章制度经过职工代表大会或者全体职工讨论，也未提交证据证明其就规章制度对曾祥家组织学习、培训或进行公示，因此，华盛物流公司提交的《考勤管理制度》以及《奖惩管理制度》不能作为解除劳动合同的依据。至于华盛物流公司于2016年7月28日解除与曾祥家的劳动关系，因曾祥家在华盛物流公司解除劳动合同关系前均已连续旷工27天，已严重违反劳动纪律及用人单位规章制度，影响了用人单位的生产经营秩序。曾祥家上诉称因新的绩效考核制度与华盛物流公司在协商中，仍在上班中，不存在旷工情况，但并未提交到岗提供劳动的证据，而华盛物流公司则举证证明多次通知曾祥家到岗出车，但曾祥家均未到岗提供劳动，因此，曾祥家应承担举证不利的后果。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，华盛物流公司作为用人单位可以单方解除劳动合同，并不支付经济补偿。因此，华盛物流公司无须向曾祥家支付赔偿金。二、关于华盛物流公司应否支付曾祥家的加班工资的问题。因曾祥家与华盛公司签订的劳动合同中已明确约定了曾祥家的工作时间实行不定时工作制，为运输车辆的司机，从其工作性质来看，符合不定时工作制的特点。根据《工资支付暂行规定》第十三条的规定，曾祥家主张周末加班工资的诉讼请求无事实与法律依据，本院不予支持。三、华盛物流公司应否支付曾祥家的未休年假双倍工资的问题。上诉人华盛物流公司认为该公司已经综合考虑公司的生产经营以及大部分员工的休假意愿后统筹将年休假安排在春节法定假期左右，因此无须再支付曾祥家未休年休假工资差额。本院认为，根据《职工带薪年休假条例》第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第九条的规定，用人单位安排年休假时，应根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿。因华盛物流公司未举证证明该公司已经告知曾祥家在春节放假期间延长休息时间视为休年假及曾祥家已办理休假手续，故对华盛物流公司的该项上诉主张不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚,适用法律正确，审判程序合法，处理恰当，本院依法予以维持。上诉人华盛物流公司、曾祥家的上诉主张均无事实与法律依据，本院不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人洋浦华盛物流有限公司、曾祥家各负担10元。本判决为终审判决。审判长  卢静华审判员  李秋芸审判员  王咸海二〇一六年九月十三日                                                                       法官助理李丹丹                                                                          书记员林龙附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。审核：卢静华撰稿：卢静华校对：林龙印刷：林珊海南省第一中级人民法院2016年9月20日印制（共印15份）