内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内05民终1323号上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司，住所地：浙江省杭州市上城区。负责人叶晓峰，总经理。委托代理人张志垒，内蒙古巨鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）狄某甲，女，2007年3月12日出生，汉族，现住内蒙古自治区通辽市科尔沁区。法定代理人狄某乙，男，1982年1月20日出生，汉族，司机，现住内蒙古自治区通辽市科尔沁区。委托代理人梁百兴，北京市尚衡律师事务所通辽分所律师。原审被告郦海军，男，1984年12月27日出生，农民，现住浙江省诸暨市。上诉人天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司（以下简称保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2015）科民初字第4923号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了此案，本案现已审理终结。原审查明，2015年2月9日16时30分许，被告郦海军驾驶浙DGＸＸＸＸ号小型轿车，沿国道111线由东向西行驶至通辽市科尔沁区Ｘ镇国Ｘ石材门前处，与前方由北向南横过路的行人狄某甲相撞，致狄靖恩受伤。事故发生时，原告狄某甲由奶奶徐某某看护。本起事故经通辽某公安局交通管理支队交警某大队认定被告郦海军与徐某某负事故的同等责任。被告保险公司为浙DGＸＸＸＸ号小型轿车承保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险，保险限额为1000000.00元并不计免赔，事故发生在保险期间内。原告狄某甲因交通事故受伤，已于2015年2月9日至2015年3月4日在中国Ｘ大学附属Ｘ医院住院治疗23天，2015年3月4日至2015年5月7日在中国Ｘ大学附属Ｘ医院康复科住院治疗64天。以上治疗费用，科尔沁区人民法院（2015）科民初字第2642号案件判决被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告狄某甲各项损失22587.00元(医疗费10000.00元+护理费8787.00元+救护费3800.00元)，在第三者责任商业保险限额内赔偿原告狄靖恩81292.85元[（医疗费136788.09元-10000.00元交强险限额+住院伙食补助费4350.00元+营养费4350.00元）×60%]，合计103879.85元。被告保险公司交强险保险限额还剩余97413.00元，第三者责任商业保险限额还剩余918707.15元。现原告又于2015年5月7日至2015年8月7日及2015年8月7日至2015年8月15日在中国Ｘ大学附属Ｘ医院分别住院治疗92天、8天，诊断为颅脑外伤、脑挫裂伤、多发外伤、肾挫裂伤、脾破裂不除外、肝挫伤不除外、肺挫裂伤、蛛网膜下腔出血、硬膜下积液、继发性肾病综合征可能性大、脑积水、左臂丛神经损伤、盆腹腔积液；于2015年8月14日至2015年8月21日在北京某医院住院治疗7天，诊断为肾病综合征（激素耐药），病理为FSGS（门部型）、外伤后多脏器损伤恢复期；于2015年8月23日至2015年9月30日在中国Ｘ大学附属Ｘ医院住院治疗38天，诊断为颅脑外伤、蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、多发外伤、肺挫裂伤、脾破裂不除外、肝挫伤不除外、肾挫裂伤、盆腹腔积液、硬膜下积液、脑积水、左侧臂丛神经损伤、继发性肾病综合征可能性大；于2015年9月25日至2015年9月29日在北京Ｘ医院住院治疗4天，诊断为肾病综合征、激素耐药、FSGS（门部型）、外伤后多脏器损伤恢复期；2015年10月4日至2015年12月23日在通辽市Ｘ第Ｘ人民医院住院治疗80天，诊断为多脏器损伤、肾病综合征、高尿酸血症；于2015年11月2日至2015年11月4日、2016年1月25日在北京Ｘ医院住院治疗2天、不足24小时，诊断为肾病综合征、激素耐药、局灶节段性肾小球硬化（门部型）、外伤后多脏器损伤恢复期。另外，原告2015年7月9日、8月13日在北京Ｘ医院儿科门诊治疗，2015年9月10日、10月15日、11月4日在中国Ｘ科学院Ｘ医院门诊治疗。2015年12月4日通辽市Ｘ司法鉴定中心作出Ｘ司法鉴定中心[2015]临鉴字第ＸＸＸ号鉴定意见书，被鉴定人狄某甲因交通事故致多发脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，肾病综合征等多脏器损伤，经多次住院治疗，现遗有左侧偏瘫，上下肢肌力4级，其伤残程度为四级；日常生活活动能力项目大部分不能自主完成，总分值55分，其护理依赖程度为部分护理依赖。原告狄某甲的合理损失为965486.84元[医疗费91737.02元、护理费24151.32元[110.28元/天×（229天-20天）+（110.28元/天×20天×50%）]、住院伙食补助费22400.00元（100.00元/天×224天）、交通费3685.50元、残疾辅助器具费950.00元、残疾赔偿金396900.00元（28350.00元/年×20年×70%）、护理依赖费用402522.00元（110.28元/天×365天×20年×50%）、精神损害抚慰金21000.00元（30000.00元×70%）、鉴定费2141.00元]。原审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。公安交警部门认定被告郦海军驾驶机动车未保持安全车速，狄某甲横过公路未确保安全，其临时监护人徐某某在监护期间，未履行监护义务，被告郦海军与徐某某均承担本起事故的同等责任，具有事实和法律依据，本院予以确认。在本起交通事故中被告郦海军存在过错，并且其过错行为给原告造成了损失，因此应当承担相应的赔偿责任。由于被告保险公司为浙DGＸＸＸＸ号小型轿车承保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险，因此应当在交强险及商业保险限额内赔偿原告的合理损失。依据病历核算原告住院治疗224天，门诊治疗5天，其主张的护理费、住院伙食补助费按实际治疗天数予以支持。因无增加营养的相关医嘱，原告主张的营养费不予支持。原告主张残疾赔偿金赔偿指数按80%计算无依据，本院根据其伤残等级按70%计算。原告主张教育费，但其未提供相关证据证明存在该损失，对此主张不予支持。原告主张被告郦海军在事故中应承担60%的责任比例，依据内蒙古自治区《道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第四条及（2015）科民初字第2642号民事判决书确定的责任比例，本院予以支持。被告保险公司提出的医疗费应在国家基本医疗保险范围内计算赔偿的意见，无法律依据，本院不予采纳。原告伤残鉴定后在通辽市Ｘ第Ｘ人民医院、北京Ｘ第Ｘ医院继续治疗时诊断的病情为肾病综合征、病理为FSGS（门部型）、高尿酸血症、外伤后多脏器损伤恢复期，其继续治疗的病情与伤残鉴定所鉴定的伤情不具有关联性，该后续治疗不影响伤残鉴定的客观性，对被告保险公司认为原告治疗未终结而做出的鉴定不符合司法鉴定规则的意见不予采纳。原告狄靖恩因本起事故受伤，其因伤致残经鉴定需要部分护理依赖，根据最高人民院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，本案中原告对护理依赖费的诉讼请求，未超出法律规定，本院予以支持，对被告保险公司提出的原告经后续治疗存在病情好转的可能，原告主张的护理依赖费用不应超过5年，对于5年以后的护理费用，应视恢复情况另行鉴定再与告诉的意见不予采纳。因本院支持原告部分护理依赖（50%）的护理费，对其伤残鉴定以后住院治疗（20天）产生的护理费应扣除护理依赖费。鉴定费是原告主张残疾赔偿金支出的必要费用，被告保险公司不予赔偿的意见无依据，不予采纳。综上，原告主张赔偿各项损失的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条的规定，判决:一、被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告狄某甲残疾赔偿金97413.00元，在第三者责任商业保险限额内赔偿原告狄某甲各项损失520844.30元[（合理损失965486.84元-交强险赔偿97413.00元）×60%]，以上合计618257.30元，于本判决发生法律效力后十日内给付。二、驳回原告狄某甲的其它诉讼请求。案件受理费减半收取5410.00元，由原告狄靖恩的法定代理人狄众负担419.00元，被告郦海军负担4991.00元。上诉人保险公司不服原审判决上诉的主要理由是：一审法院认定事实不清，适用法律错误，理由如下：一审法院据以判决赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金以及护理依赖费用的伤残鉴定结论不具有法律效力。一审法院认定赔偿数额错误，首先、从赔偿比例上看，本案涉及行人与机动车发生交通事故，系可以上浮10％的情形，但可以并非表示必须上浮10％，实践中一般折中上浮5%，而一审法院却直接判决上浮10%，明显不妥。其次、从护理依赖费用上看，被上诉人主张护理依赖的鉴定结论属于无效鉴定，应待其治疗终结后另行鉴定，同时从比例上，部分护理依赖应以30％为尺度，而护理依赖时间长达20年也属顶额裁判，也是将可以判成应当，护理依赖期限过长。最后、从其他赔偿项目看，交通费过高、残疾辅助器具费用因需要护理依赖不应支持、医疗费等应扣除医保报销部分。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判，依法改判。被上诉人狄某甲答辩表示服从原判。原审被告郦海军未提交答辩意见。经审理本院查明的事实和采信的证据与原审一致，本院予以确认。本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。公安交警部门认定原审被告郦海军驾驶机动车未保持安全车速，狄某甲横过公路未确保安全，其临时监护人徐某某在监护期间，未履行监护义务，原审被告郦海军与徐某某均承担本起事故的同等责任，具有事实和法律依据，应予采纳。在本起交通事故中原审被告郦海军存在过错，并且其过错行为给被上诉人造成了损失，因此应当承担相应的赔偿责任。由于上诉人保险公司为浙DGＸＸＸＸ号小型轿车承保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险，因此应当在交强险及商业保险限额内赔偿被上诉人的合理损失。原审对事故责任的认定和被上诉人损失数额的确认符合法律规定，应予确认。上诉人保险公司主张鉴定结论不具有法律效力，缺乏事实和法律依据，不予采纳。综上，原审认定事实清楚，责任划分得当，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10820元，由上诉人天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘景国审判员  王琳琳审判员  郑旭然二〇一六年九月一日书记员  金 玲