重庆市大渡口区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0104民初3586号原告中冶建工集团桐梓县柏芷山旅游度假置业有限公司，住所地贵州省遵义市桐梓县娄山关镇文化路武装部家属院5楼，统一社会信用代码915203220903357193。法定代表人邓涛，系该公司董事长。委托代理人陶于权，北京德恒（重庆）律师事务所律师，一般授权。委托代理人肖雅然，北京德恒（重庆）律师事务所律师，特别授权。被告重庆班纳广告有限公司，住所地重庆市九龙坡区科园一路1号15-7号，组织机构代码30508811-1。法定代表人廖智开，系该公司总经理。委托代理人何凯，男，汉族，1977年5月14日出生，住重庆市渝北区，公民身份号码，系该公司员工，一般授权。委托代理人徐斌，重庆康实律师事务所律师，特别授权。原告中冶建工集团桐梓县柏芷山旅游度假置业有限公司与被告重庆班纳广告有限公司广告合同纠纷一案，本院2016年7月12日受理后，依法适用简易程序由审判员谢华莲独任审理，并于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陶于权、肖雅然，被告委托代理人何凯、徐斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中冶建工集团桐梓县柏芷山旅游度假置业有限公司诉称，2015年3月16日，原被告双方就G65包茂1588KM天桥看牌广告签订《户外广告发布合同》，该合同履行近一年。2016年5月3日，原告发现被告擅自将该广告画面更换为第三方的宣传广告，原告于当日向被告送发了《关于户外广告牌未经许可擅自变换的函》，要求被告严格按照约定履行合同，并最迟于2016年5月7日零点前将原告的广告画面恢复。2016年5月5日，原被告就户外广告一事进行当面交涉，2016年5月9日，被告向原告送达《关于中冶建工·柏芷山项目户外广告说明及解决意见》，在该函中，被告承认其未在擅自更换户外广告画面之前通知原告，且其提出的解决方案违反双方合同约定，原告不予认可。根据《户外广告发布合同》第一条第五项之规定，广告发布的期限为2015年5月1日至2017年4月30日，被告在合同履行期限内，擅自终止了原告的广告发布。由于原告开发的是高山避暑旅游地产，每年的3-10月是销售旺季，被告的违约行为给原告造成巨大的经济损失，故原告诉至法院请求判令：1、解除合同，被告双倍返还广告费810000元，支付违约金赔偿金180000元给原告；2、本案诉讼费由被告承担。被告重庆班纳广告有限公司辩称，被告撤回原告广告的原因是南川旅游局征用了该广告位用于对金佛山的宣传，因此终止发布广告的责任不在被告，原告的诉讼请求没有法律及事实依据，且原告的诉请明显超过其损失，应当予以调整。被告方愿意继续履行合同，用另外两个广告位代替约定的广告位宣传。经审理查明，2015年3月16日，原告作为甲方、被告作为乙方，双方签订《中冶·柏芷山户外广告发布合同》，在合同中主要约定：1、户外广告的媒体位置为G65包茂高速（渝湘段）1588KM天桥看牌广告，发布期限为2015年5月1日至2017年4月30日；2、广告费用为450000元/年，两年合同总金额为900000元，费用的支付方式为：（1）在合同签订后五个工作日内，甲方支付第一年合同金额的10%即45000元作为定金；（2）上画验收合格后三个工作日内，甲方支付第一年合同金额的40%即180000元；（3）正式发布一个月后三个工作日内，甲方支付第一年合同金额40%即180000元；（4）广告画面发布一年到期后三个工作日内，甲方支付第一年合同金额10%即45000元和第二年合同金额的50%即225000元，共计270000元；（5）第二年广告发布期一个月后三个工作日内，甲方支付第二年合同金额的40%即180000元；（6）第二年广告发布期结束前三十日内，甲方支付第二年合同金额10%即45000元；3、如因政策变化或自然灾害或战争造成本合同约定的广告计划无法继续执行，则本合同自动终止，甲乙双方按实际发布天数计算费用；4、违约责任：乙方未能按照本合同规定的期限发布广告，若逾期七日内仍未能发布广告，甲方有权单方面解除合同，乙方应在五个工作日内双倍退还甲方已支付的广告费用外，还需支付合同总额20%的违约金给甲方；乙方未能按照本合同规定的期限、质量要求、时间等发布广告，应当赔偿甲方损失，损失的计算方法为每延期一天，乙方应当按全部款项万分之一的标准向甲方支付损失赔偿金；5、因本合同履行发生的争议由合同签订地人民法院即重庆市大渡口区人民法院管辖等内容。在上述合同签订后，原被告双方均按照合同约定履行各自的合同义务，2016年5月3日原告发现被告将合同约定的广告位用于投放第三方的宣传广告，故向被告发送了《关于户外广告牌未经许可擅自更换的函》，并于2016年5月5日与被告就广告画面更换问题进行约谈，要求被告严格履行合同，于2016年5月7日前将原广告画面恢复。嗣后，被告称因南川区旅游局征用渝湘高速部分户外广告位发布公益广告，未能按原告要求将原广告画面恢复，原被告双方就弥补方案协商未果。另查明，2013年1月9日，重庆高速公路广告有限公司将本案所涉的重庆渝湘高速K1588+100的天桥广告位授权给重庆平西广告有限公司发放广告，并签订《高速公路广告发布合同》，约定合同的计费起始日期为2013年1月31日起至2016年1月30日止。嗣后，重庆平西广告有限公司与重庆班纳广告有限公司签订《户外广告发布合同》，约定由重庆班纳广告有限公司委托重庆平西广告有限公司代理发布户外广告，广告位置为重庆渝湘高速1588+100的天桥广告位，发布期限为2015年1月31日至2017年1月30日。再查明，在原被告签订了《中冶·柏芷山户外广告发布合同》后，原告中冶建工集团桐梓县柏芷山旅游度假置业有限公司先后通过银行转账汇款的方式向被告支付广告款，分别为2015年3月20日支付45000元、2015年6月24日支付180000元、2015年9月2日支付180000元，共计405000元。以上事实有原被告当庭陈述、《中冶·柏芷山户外广告发布合同》、广告画面照片、《关于户外广告牌未经许可擅自变换的函》、《会议记录表》及被告法定代表人身份证复印件和授权委托书、《关于中冶建工·柏芷山项目户外广告情况说明及解决意见》、《关于渝湘高速广告位征用情况说明》、重庆班纳广告有限公司与重庆平西广告有限公司签订的《户外广告发布合同》、重庆平西广告有限公司与重庆高速公路广告有限公司签订的《高速公路广告发布合同》等在卷为凭，足以认定。本院认为，依法成立的合同受法律保护，合同当事人应当全面真实的履行自身义务，同时，当事人可以约定解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。原、被告签订的《中冶·柏芷山户外广告发布合同》系当事人真实意思表示，且内容合法，为有效合同。原、被告在合同中明确约定，被告为原告发放广告的位置为G65包茂1588KM天桥看牌广告，广告的发布期限为2015年5月1日至2017年4月30日，则被告应当按照合同约定在该广告发布期间内为原告发布广告，但广告发布期限未满，被告未再按约发布广告，其行为构成违约。被告抗辩称，广告画面的变更系南川旅游局之政府征用行为，但经本院审理查明，重庆平西广告有限公司与重庆高速公路广告有限公司签订的《高速公路广告发布合同》载明广告发布有效期为2013年1月31日至2016年1月30日，从合同履行有效期看，重庆平西广告有限公司自2016年1月30日之后便丧失了在G65包茂1588KM天桥发布广告的权利，亦即重庆平西广告有限公司无权代理本案被告在2016年1月30日之后继续发布广告。综上可见，南川区旅游局征用本案所涉广告位，系在重庆平西广告有限公司与重庆高速公路广告有限公司签订的《高速公路广告发布合同》的合同期满后的公益征用行为，而非合同履行期内的不可抗力，故被告庭审中的答辩意见，不符合案件的客观事实，本院依法不予认可。因被告未能按照合同规定的期限发布广告，原告有权按照合同约定解除双方签订的广告发布合同，据此，原告要求解除与被告签订的《中冶·柏芷山户外广告发布合同》的请求，于法有据，本院依法予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案被告的行为构成违约，应当承担给付违约金的责任。庭审中，被告以双方约定的违约金过高为由请求减少，本院认为，原、被告在合同中针对同一违约行为约定了两种违约赔偿计算方式，应予以调整；同时，被告虽存在违约，但其应承担的违约金金额应以原告遭受的实际损失为基础，在庭审中原告未对其所受损失举示任何证据，本院结合本案标的物的特殊性及违约金补偿性的性质，兼顾被告已实际为原告发布广告合同近一年的事实，依法将原告主张的违约金调整为按合同总额的20%计算，即180000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百三十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:一、解除中冶建工集团桐梓县柏芷山旅游度假置业有限公司与重庆班纳广告有限公司于2015年3月16日签订的《中冶·柏芷山户外广告发布合同》；二、重庆班纳广告有限公司于本判决生效之日起十日内给付中冶建工集团桐梓县柏芷山旅游度假置业有限公司违约金180000元；三、驳回中冶建工集团桐梓县柏芷山旅游度假置业有限公司其他诉讼请求。如果被告重庆班纳广告有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费6850元，财产保全费5000元，共计11850元，由中冶建工集团桐梓县柏芷山旅游度假置业有限公司负担4900元、重庆班纳广告有限公司负担6950元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  谢华莲二〇一六年九月二十八日书记员  杨 谊