浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0327民初3590号原告：苍南县宜丰漂染厂。法定代表人：陈仁玉，该厂董事长。委托诉讼代理人：杨成涛，男，该厂工作人员。被告：林招。委托诉讼代理人：周光治，苍南县法律援助中心指派律师。原告苍南县宜丰漂染厂（以下简称宜丰漂染厂）与被告林招劳动争议一案，本院于2016年4月12日立案后，依法适用简易程序，于2016年5月30日公开开庭进行了审理。原告宜丰漂染厂的诉讼代理人杨成涛、被告林招及其诉讼代理人周光治到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宜丰漂染厂向本院提出诉讼请求：1.依法撤销苍南县劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月18日作出的苍人劳仲案字[2016]第10号仲裁裁决书；2.原告不需向被告支付经济补偿金44000元；3.原告不需为被告补缴2004年2月至2015年1月期间的养老保险、医疗保险；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：苍南县劳动人事争议仲裁委员会作出的苍人劳仲案字[2016]第10号仲裁裁决在认定事实、适用法律方面错误。一、裁决认定被告的入职时间是2004年2月缺乏事实依据及证据。从被告提供的工伤保险缴纳清单可以明确看出，原告为被告缴纳工伤保险是从2007年7月份开始缴纳，双方之间的劳动关系是从2007年7月份开始建立。二、裁决认定被告离职前月平均工资为4000元属事实认定错误。在仲裁审理时，原告已经提供了劳动合同书，用以证明原、被告已经订立了书面劳动合同及被告的月工资是1600元。同时仲裁委已经对该份劳动合同书的三性予以确认并认定具有证明力，但仲裁委又不依照劳动合同书认定被告的月工资1600元，而是直接按照被告无任何事实依据及证据的口述予以支持其月工资4000元，属事实认定错误。三、裁决要求原告向被告支付经济补偿金44000元没有法律依据并且适用法律错误。首先，仲裁委依照原《浙江省劳动合同办法》就用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，规定劳动者可以解除劳动关系并要求用人单位支付经济补偿金。根据《浙江省人民政府关于废止〈浙江省乡镇人民政府暂行工作条例〉等14件规章的决定》（省政府令第240号）规定，《浙江省劳动合同办法》于2008年1月1日起废止。仲裁委依据废止的《浙江省劳动合同办法》作出裁决，属于适用法律错误。其次，退一步讲即使要支付经济补偿金，计算月数也不应当为9个月，因为《劳动合同法》实施于2008年1月1日，根据法不溯及既往原则，2008年1月1日之前的行为不可以适用《劳动合同法》，而《劳动合同法》第九十七条“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；……”。四、裁决要求原告为被告补缴2004年2月至2015年1月期间的养老保险、医疗保险没有法律依据。首先，被告建立劳动关系是2007年7月，被告要求从2004年2月补缴养老保险及医疗保险无事实依据。其次，养老保险、医疗保险费的缴纳由单位和个人共同负担，被告自己也应当负担部分的养老保险及医疗保险费用，原告在2007年7月为被告缴纳工伤保险时，被告并未支付自付部分的养老保险及医疗保险金，其当时就应当知道其养老保险、医疗保险是没有缴纳的，但是被告未及时主张权利，直到本案申请仲裁时才提出补缴请求，根据《劳动争议调解仲裁法》第27条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”所以，被告要求补缴养老保险及医疗保险的请求已经超过了仲裁时效。综上，原仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据。林招答辩称：原告的法定代表人在仲裁庭审中对林招、林招的入职时间进行了陈述，认定其在织布厂之前已经上班了。关于工资，由于工资表等相关证据掌握在原告处，原告不能提供，故依据被告主张认定事实符合法律规定。关于经济补偿金，是根据相应的工资进行确定的。关于养老金和医疗保险，也是符合法律依据的，原告一直没有向被告提供医疗保险等，因为侵权事实的连续性，故不能适应时效中止、中断的规定。综上，原告提出的上述请求缺乏事实和法律依据，请驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2004年2月份开始，林招在宜丰漂染厂的烘干车间从事烘干工作。2007年7月份开始，宜丰漂染厂为林招参保工伤保险，但未参保其他社会保险。2008年1月1日至2015年12月31日期间，双方有签订书面劳动合同，约定林招工资为1600元/月。2015年11月13日，苍南县人民政府发布《关于对全县15家印染企业实施关停的通知》（苍政发[2015]194号），决定对宜丰漂染厂等15家企业实施关停。后宜丰漂染厂发布公告，并于同年12月1日开始停产。为此，双方当事人发生劳动争议。2015年12月22日，林招向苍南县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.解除双方之间的劳动合同关系；2.宜丰漂染厂支付林招经济补偿金96000元（4000元/月×12个月×2倍）；3.宜丰漂染厂为林招补交2004年2月至今的社会养老保险金、医疗保险费及滞纳金。2016年3月18日，苍南县劳动人事争议仲裁委员会作出苍人劳仲案字[2016]第10号仲裁裁决书，裁决：一、确认林招与宜丰漂染厂之间的劳动关系解除；二、宜丰漂染厂自本裁决书生效之日起七日内向林招支付经济补偿金44000元；三、林招与宜丰漂染厂应自本裁决书生效之日起七日内按照苍南县人力资源和社会保障局现行规定共同为林招补缴2004年2月至2015年1月期间的养老保险、医疗保险；四、驳回林招的其他仲裁请求。宜丰漂染厂对该裁决不服，于法定期限内诉至本院。另查明，2015年1月11日，林招年满50周岁，达到法定退休年龄。以上事实有宜丰漂染厂提供的仲裁裁决书、苍南县人民政府《关于对全县15家印染企业实施关停的通知》、林招提供的2016年1月27日劳动仲裁庭审笔录及当事人的陈述等证据为证。上述证据经庭审查证属实，且与本案具有关联，对其证据效力予以确认。宜丰漂染厂提供的劳动合同书、工资表，对其真实性予以确认，但宜丰漂染厂庭审中亦陈述合同约定的1600元/月工资是基本工资，林招所陈述的奖金是其班组内部计算，班组是按件计算工资，而宜丰漂染厂对班组的工资是按照数量计算，故对该证据证明力不予认定。本院认为：原告对仲裁裁决不服向法院提起诉讼后，该仲裁裁决不发生法律效力，因此不存在是否撤销仲裁裁决的问题，故原告请求撤销该仲裁裁决，于法无据，不予支持。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十四条第五项、第四十六条第六项的规定，用人单位被责令关闭的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，原告被政府关停后，至今未恢复生产，亦未向被告继续支付工资，双方对仲裁裁决解除劳动关系均无异议，且在职期间，原告没有依法为被告缴纳社会保险，被告也可以提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金。故被告要求原告支付经济补偿金，理由正当，应予支持。根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据规定，用人单位对劳动者的工作年限和工资负有举证责任。本案中，虽然原告提供了被告的劳动合同和工资表，但原告的法定代表人在仲裁庭审陈述被告入职时间时，并未否认被告所主张的入职时间2004年2月，故本院对此予以确认，但根据《劳动合同法》第九十七条规定，本案被告的经济补偿年限应自《劳动合同法》施行之日即2008年1月1日起计算，原告的该主张于法有据，应予支持。关于被告在解除劳动合同时的前十二个月的平均工资，原告在庭审中确认合同约定的1600元/月工资是基本工资，另外被告还有所在班组内部按件计算的奖金收入，而原告给班组的工资是按照数量计算，因此原告提供的工资表不能真实反映被告的工资，应承担举证不能的法律后果，故本院采信被告的主张，认定被告的月平均工资为4000元。因此，被告的经济补偿金应为28000元（4000元/月×7个月）。原、被告建立劳动关系后，必须根据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国社会保险法》的规定缴纳社会保险费。本案中，原告仅为被告缴纳工伤保险，未完全履行缴纳社会保险的义务，应为被告补缴养老保险、医疗保险，补缴时间从被告达到法定退休年龄之日即2015年1月11日往前倒推两年开始计算，故原告应为被告补缴2013年1月至2015年1月的养老保险、医疗保险。劳动仲裁裁决的其他事项，双方均没有提出异议，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十四条第五项、第四十六条第一项、第六项、第四十七条、第九十七条第三款，和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、确认苍南县宜丰漂染厂与林招之间的劳动关系解除；二、苍南县宜丰漂染厂于本判决生效后十日内支付林招经济补偿金28000元；三、苍南县宜丰漂染厂与林招于本判决生效后十日内按照苍南县人力资源和社会保障局现行政策共同为林招补缴2013年1月至2015年1月期间的养老保险、医疗保险；四、驳回苍南县宜丰漂染厂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取计5元，由苍南县宜丰漂染厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  李正中二〇一六年九月十一日书记员  董小美相关法律条文链接：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。附件：苍南县人民法院民事裁判后续释明一、对不具有强制执行内容的裁判文书：1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；二、对具有强制执行内容的裁判文书：4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：浙江苍南农村商业银行股份有限公司，账号：20×××37，并注明案号和汇款人；5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。