广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0117民初3950号原告：骆润新，男，汉族，1966年4月28日出生，身份证住址：广州市海珠区之一，被告：谢晓明，女，汉族，1965年2月9日出生，身份证住址：广东省深圳市福田区，被告：深圳市海丝贸易有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路******（入住深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码：91440300335324883Q。法定代表人：谢晓明。委托代理人：谢晓明。原告骆润新与被告谢晓明、深圳市海丝贸易有限公司（以下简称“海丝公司”）股东出资纠纷一案，本院于2019年8月13日立案受理后，依法由审判员王硕适用简易程序于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告骆润新、被告谢晓明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告骆润新向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即向原告支付本息款合计37840.7元；2、取消被告对公司决策及经营管理的股东表决权；3、被告承担本案的受理费。庭审中，原告明确第一项诉讼请求为：由两被告按照出资比例偿还因成立公司由原告支出的全部费用，其中被告谢晓明出资占2%，应承担668.1元；海丝公司出资占90%，应承担30064.5元，两被告并应自2017年12月27日起按月息1.5%计付利息至2019年8月31日止；同时取消第二项诉讼请求。事实和理由：2017年11月，原被告三方共同同意在广州市从化区开展业务成立合作公司，并同意在从化逸泉山庄租房作为临时办公室，并告知原告因被告在外地先由原告代公司垫付相关开支费用。自2017年12月15日广州鸿创源投资有限公司成立并租用了逸泉山庄粤园一径11号做临时办公室至今，公司发生费用有：公司开办公章刻章费295元，临时办公室租金水电费26110元，租用临时办公室中介费1800元，税务局罚款400元，会计人员账务处理费4800元，合计33405元，被告已确认。自公司成立至今，被告既不入资公司，也不退换原告的代垫支出费用，直接影响并致使公司无法开展业务工作。经原告多次催促，被告仍以各种理由拖欠，为维护原告合法权益，故诉至法院。被告谢晓明辩称：1、本案不属于股东出资纠纷，所有股东均没有实际出资；2、假如原告所支出的各项费用均属实，且均有实际支付，被告愿意按照股东出资比例承担相应的费用，但原告主张的租金水电费并没有提供房屋的租赁合同、发票等证据证实，且所有的费用均没有发票，故对原告的主张不同意返还。被告海丝公司辩称：除与被告谢晓明的答辩意见一致外，原告主张的费用中都加盖了鸿创源的公章，是自己给自己开收据，属于违法使用公章。经审理查明：2017年12月14日，骆润新、谢晓明以及海丝公司共同制定公司章程，根据公司章程规定:公司名称：广州鸿创源投资有限公司，住，住所地：广州市从化区街口街府前路****营项目类别商务服务业，根据公司章程，公司认缴注册资本1000万元，其中骆润新出资80万元（出资比例：8%），谢晓明出资20万元（出资比例：2%），海丝公司出资900万元（出资比例：90%），出资方式均为货币出资，出资时间为2019年12月1日，公司章程还对股东权利义务，股权转让、公司组织机构、解散清算等都进行了规定。另查，2017年12月27日，原告通过广东城建开发兴业房地产中介公司与蓝健泉签订《房屋租赁合同》，约定将从化区街口街逸泉山庄大B区粤园一径2号房屋出租给原告使用，租期自2017年12月27日起至2019年12月31日止，月租金为3600元，租赁保证金相当于两个月租金即7200元，首期租金及租赁保证金10800元在签订本合同之日起5日内向出租方蓝健泉交纳，其余各期租金须于每月5日前向出租方交纳。合同还约定了承租人支付房屋租赁税费以外的一切杂费如管理费、电话费、管道煤气费、公共和自用水电费、有线电视维护费等费用。同时约定了违约责任：若承租方违约，出租方有权在承租人违约后7天单方解除本合同，收回房屋并追逃欠费，已交纳的保证金不予退还。以上合同由骆润新、蓝健泉、广东城建开发兴业房地产中介公司签名盖章确认。同日，蓝健泉向骆润新出具《租金收据》和《押金收据》各一张，确认骆润新已交纳租金及保证金10800元。庭审中，原告表示该款项以现金方式交纳。2017年12月28日，广东城建开发兴业房地产中介公司出具《收款收据》，确认骆润新交纳了中介代理费1800元。2018年5月30日，蓝健泉向原告出具收据，确认收到原告支付的2017年12月27日至2018年5月27日的租金18000元，以及这期间的管理费、水电公摊费1910元，违约金6200元，以上共计26110元。庭审中，原告陈述其以个人名义租赁房屋用于公司办公场所，两被告也确认原告将上述情况均有向其告知，但并未向其提供租赁合同、收据。再查，原告主张刻章费295元以及因税务问题被罚款400元的事实，两被告予以确认，并同意按照出资比例进行偿还。又查，因广州鸿创源投资有限公司需要进行年审，故原告向案外人支出公司做账费2400元。庭审中，双方均确认广州鸿创源投资有限公司成立至今未开展任何业务。本院认为：本案中，原告主张被告返还的是由其垫付的因公司正常运行产生的必要费用，而非要求其他股东履行出资义务，故本案案由应为发起人责任纠纷，而非股东出资纠纷，本院对此予以纠正。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条规定：“为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。”第四条规定：“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。”本院认为，固定的办公场所、公章的刻印等均是公司成立或正常运行的必要条件，本案中，原告及两被告作为广州鸿创源投资有限公司的发起人，应当为公司的正常运行产生的费用和债务承担相应的责任，根据原被告的陈述及相关证据，原告已支付了为公司的正常运行而产生的费用，现请求其他发起人分担于法有据，本院予以支持。原告和两个被告未对责任承担问题进行约定，故应按照约定的出资比例分担责任。被告抗辩租赁费及做账费未开具发票，故不同意支付上述费用，本院认为，是否开具发票并不影响两被告应当承担的责任，故本院对被告的抗辩不予采信。庭审中，被告确认原告代为垫付的公司刻章费用295元及税务罚款400元，并同意支付，本院对此予以确认；关于租房的费用，虽然租赁合同是以个人名义承租，但庭审中被告对原告主张租赁行为是用于公司使用的主张并未提出异议，且从原告与被告方的聊天记录来看，被告对此也知情，故本院认定该支出为广州鸿创源投资有限公司所用，原告代为支付的租金费用及其他费用26110元、中介费用1800元，以上共计27910元。关于做账费，虽然广州鸿创源投资有限公司设立至今未开展任何业务，但公司每年都要进行工商企业年检，原告将年检工作交由其他有经验的人进行并支出相应的费用符合一般常理，故原告代为支出的该费用2400元，本院予以认可，原告主张该费用为4800元，但因另外2400元尚未产生，本院不予支持，待实际发生后，原告可另案主张。原告作为发起人之一已经支付了上述费用，综上，本院确认原告已代为支付的费用共计为31005元。原告与被告根据公司章程约定，原告出资比例为8%，被告谢晓明出资比例为2%，被告海丝公司出资比例为90%，故原告应分担的费用为2480.4元，被告谢晓明应分担的费用为620.1元，被告海丝公司应分担的费用为27904.5元。综上，被告谢晓明应向原告返还620.1元，被告海丝公司应向原告返还27904.5元。关于利息。原告所支付的费用均是为公司正常运行而产生，两被告作为发起人之一亦应对上述费用进行分担，但两被告至今未向原告支付该费用，理应向原告支付资金占用期间的利息，原告与两被告未约定利息的计付方式和给付时间，本院酌情按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，原告主张按民间借贷的利息计算方式计算利息于法无据，本院不予支持。原告虽有通过微信等方式向被告谢晓明追索，但双方未约定给付的具体时间，原告于2019年8月13日起诉，本院确认利息自该日起计算。综上，两被告应以各自承担的费用为本金，向原告支付自2019年8月13日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清款项之日止的利息。综上，根据《中华人民共和国公司法》第六条、第七条、第十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条、第四条，判决如下：一、被告谢晓明自本判决发生法律效力之日起10日内向原告骆润新返还620.1元及利息（自2019年8月13日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清款项之日止）；二、被告深圳市海丝贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内向原告骆润新返还27904.5元（自2019年8月13日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清款项之日止）；三、驳回原告骆润新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费373元，由被告谢晓明负担25元，由被告深圳市海丝贸易有限公司负担348元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。(此页无正文）审判员  王硕二〇一九年十月二十三日法官助理吴景峰书记员  龙艳