苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书(2015)虎商初字第01326号原告：王开琦，男，1982年7月6日出生。委托诉讼代理人：许顺亦，江苏展智律师事务所律师。委托诉讼代理人：方艳，江苏展智律师事务所律师。被告：苏州市贵思广告装饰有限公司，住所地江苏省苏州高新区塔园路131号。法定代表人：谈宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：顾培君，江苏名仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志刚，江苏名仁律师事务所律师。被告：苏州市凤凰建筑安装工程有限公司，住所地江苏省苏州市南环西路1577号。法定代表人：孔德中，该公司总经理。委托诉讼代理人：巫飞，江苏能成律师事务所律师。第三人：苏州高新区鑫庄农村小额贷款股份有限公司，住所地江苏省苏州高新区大同路10号铭源创业园8楼801室。法定代表人：平小发，该公司董事长。委托诉讼代理人：毛珍珍，该公司员工。原告王开琦与被告苏州市贵思广告装饰有限公司（以下简称贵思广告装饰公司）、苏州市凤凰建筑安装工程有限公司（以下简称凤凰建筑公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2015年11月3日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭进行审理。在诉讼过程中，本院通知苏州高新区鑫庄农村小额贷款股份有限公司（以下简称鑫庄小贷公司）作为第三人参加诉讼。本院对本案公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人方艳、被告贵思广告装饰公司的委托诉讼代理人顾培君和赵志刚、被告凤凰建筑公司的委托诉讼代理人巫飞、第三人的委托诉讼代理人毛珍珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王开琦向本院提出诉讼请求：1、二被告立即支付债权转让款4123200元及逾期付款违约金（逾期付款利息自2015年9月23日起算至本案确定给付之日止，按月息2.25%主张）；2、二被告支付律师费103600元；3、二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年12月，鑫庄小贷公司与被告贵思广告装饰公司签订《最高额借款协议》一份，鑫庄小贷公司向被告贵思广告装饰公司发放贷款400万元，利息为月1.5%。被告凤凰建筑公司对上述借款承担担保责任。2015年9月23日，鑫庄小贷公司将上述债权转让给原告。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告贵思广告装饰公司辨称：我司没有该款项的进账，该借款不成立，请求法院驳回。被告凤凰建筑公司辨称：贵思广告装饰公司陈述其未收到该款项，我司就不应当承担该保证责任。第三人鑫庄小贷公司陈述：对于原告诉称的事实无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月1日，第三人鑫庄小贷公司作为贷款人与借款人贵思广告装饰公司签订一份编号为苏鑫庄农贷额度借字的【2014】第028号的《最高额借款合同》，约定：自2014年12月1日起至2015年11月30日止，由贷款人根据借款人的需要、资信状况和担保情况等向借款人提供最高贷款余额不超过400万元整的人民币贷款，每笔贷款的金额、期限、用途、还款方式以借款凭证为准，借款凭证是本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；本合同项下逐笔发放贷款的利率以借款凭证记载为准；本合同项下借款按季结息，结息日为每季末月第20日；借款人违约，不按期归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起借款人按合同约定利率加付50%的利息计收逾期罚息；贷款人对借款人未按期支付的利息按逾期罚息利率计收复利；借款人未在结息日向贷款人支付应付利息的，贷款人有权决定提前终止本合同，提前收回贷款；因借款人有违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的费用（包括但不限于诉讼费、调查费、律师费、差旅费等）及实现债权的其它一切费用；本合同项下借款的担保方式为由凤凰建筑公司（保证人）提供连带责任保证担保，保证合同编号为高保字【2014】第052号。同日，第三人鑫庄小贷公司作为债权人与保证人凤凰建筑公司签订编号为高保字【2014】第052号的《最高额保证合同》一份，约定：鉴于贵思广告装饰公司（下称债务人）与债权人签订了的编号为苏鑫庄农贷额借字【2014】第028号的《最高额借款合同》（下称主合同），且保证人已知晓所担保的主合同：为保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保；保证人自愿为主合同债务人自2014年12月1日起至2015年11月30日止，在债权人处办理约定的贷款业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保；主债务的最高余额限定为人民币400元整；保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、公告费、鉴定费、调查费、律师费、差旅费等）和债务人所有其他应付费用；保证方式为连带责任保证。同日，被告贵思广告装饰公司在上述《最高额借款合同》项下向第三人鑫庄小贷公司借款。贵思广告装饰公司盖章确认的借款借据显示：借款金额400万元，借款日期2014年12月1日，到期日期2015年11月30日，月利率为14‰。第三人鑫庄小贷公司系通过银行开具本票方式支付被告贵思广告装饰公司400万元借款。第三人鑫庄小贷公司按约放贷后，被告贵思广告装饰公司未按约支付第三人鑫庄小贷公司借款利息，保证人凤凰建筑公司亦未履行担保义务。2015年9月23日，第三人鑫庄小贷公司（甲方）与原告王开琦（乙方）签订《债权转让协议书》一份，载明：鉴于甲方于2014年12月1日与借款人贵思广告装饰公司签订借款协议，自2014年12月1日起至2015年11月30日止，由贷款人根据借款人的需要、资信状况和担保情况等向借款人提供最高贷款金额不超过350万元整的人民币贷款，权利义务约定详见《最高额借款合同》。截止2015年9月23日，借款人结欠甲方借款本金为400万元，利息123200元，合计4123200元。甲乙双方友好协商，就上述债权转让事宜达成如下协议：一、乙方愿意受让上述债权并同意支付甲方转让价款4123200元。二、甲方愿意将上述借款合同中的所有合同权利均转让给乙方。三、甲方确认本次转让行为不可撤销。2015年10月16日，第三人鑫庄小贷公司向被告贵思广告装饰公司、凤凰建筑公司出具《债权转让通知》一份，随后邮寄送达两被告。该《债权转让通知》载明：根据《中华人民共和国合同法》和相关法律的规定，以及我司与王开琦签订的债权转让协议，现将我司对贵思广告装饰公司所拥有的债权，债权数额为4123200元及与债权相关的其他权利一并转让给王开琦，你方自接到该债权转让通知书后应向王开琦履行全部义务。因被告未向原告履行义务，原告诉至本院。在诉讼过程中，原告陈述：违约金即为利息、罚息，在借款期限内以借款本金为基数，按约定的月息计算利息，借款期限届满次日至实际还款之日按照月息2%计算利息。为本案诉讼，原告与江苏展智律师事务所签订一份《委托代理协议》，约定原告委托江苏展智律师事务所指派律师代理诉讼，原告应支付律师代理费103600元。另查明：2013年5月20日，被告贵思广告装饰公司与第三人鑫庄小贷公司签订编号为借字【2013】第054号的《借款合同》一份，向第三人鑫庄小贷公司借款400万元，第三人鑫庄小贷公司分两次各发放贷款200万元，其中一笔借款期限自2013年5月20日至2013年12月19日，另一笔借款期限自2013年5月24日至2013年12月23日，第三人鑫庄小贷公司按约放贷，被告贵思广告装饰公司收到该两笔贷款后，即于同日全款支付给被告凤凰建筑公司。借款到期后，被告贵思广告装饰公司未按约还本，因此，2013年12月16日，被告贵思广告装饰公司又与第三人鑫庄小贷公司签订编号为借字【2013】第217号的《借款合同》一份，再向第三人鑫庄小贷公司借款400万元，《借款合同》明确借款的用途为资金周转，第三人鑫庄小贷公司分两次各发放贷款200万元，其中一笔借款期限自2013年12月16日至2014年12月15日，另一笔借款期限自2013年12月25日至2014年12月24日。为该借字【2013】第217号《借款合同》项下的借款，被告凤凰建筑公司与第三人鑫庄小贷公司签订编号为高保字【2013】第110号的《最高额保证合同》一份，为贵思广告装饰公司依《借款合同》形成的债务提供连带责任保证。第三人鑫庄小贷公司按约放贷，贵思广告装饰公司用该400万元借款用于归还第三人鑫庄小贷公司借字【2013】第054号《借款合同》项下的欠款。但借字【2013】第217号《借款合同》项下的借款，贵思广告装饰公司又未按约还本。贵思广告装饰公司用上述苏鑫庄农贷额度借字【2014】第028号《最高额借款合同》项下借款400万元归还第三人鑫庄小贷公司借字【2013】第217号《借款合同》项下的欠款。本院认为，第三人鑫庄小贷公司与被告贵思广告装饰公司签订的《借款合同》、《最高额借款合同》，以及第三人鑫庄小贷公司与原告签订的《债权转让协议书》，均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，当事人均应按约全面履行。第三人与原告签订《债权转让协议书》后向债务人发出了《债权转让通知书》，通知被告贵思广告装饰公司债权转让事宜，该被告应向原告履行还本付息的义务。因被告贵思广告装饰公司未按约履行付息义务，按照《最高额借款合同》约定，原告有权提前收回贷款，要求借款人提前清偿全部贷款及利息、罚息和实现债权而产生的律师代理费用。原告按月利率加收50%主张罚息，该罚息明显过高，现原告自愿下调为按月息2%计算，并无不当，本院予以支持。被告凤凰建筑公司与第三人鑫庄小贷公司签订高保字【2014】第052号《最高额保证合同》，为第三人鑫庄小贷公司与被告贵思广告装饰公司签订的苏鑫庄农贷额度借字【2014】第028号《最高额借款合同》项下被告贵思广告装饰公司的债务提供保证担保。苏鑫庄农贷额度借字【2014】第028号《最高额借款合同》项下的借款虽然系借新还旧，直接用于归还借字【2013】第217号《借款合同》项下的欠款，但上述新贷和旧贷的保证人均为被告凤凰建筑公司，故被告凤凰建筑公司作为连带责任保证人应对苏鑫庄农贷额度借字【2014】第028号《最高额借款合同》项下被告贵思广告装饰公司的债务承担连带清偿责任。被告凤凰建筑公司承担连带清偿责任后依法有权向被告贵思广告装饰公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条之规定，判决如下：一、被告苏州市贵思广告装饰有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王开琦债权转让款4123200元，并支付利息、罚息（以4000000元为基数，自2015年9月24日至2015年11月30日按月息14‰计算，自2015年12月1日至实际清偿之日止按月息20‰计算）。二、被告苏州市贵思广告装饰有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王开琦律师费损失103600元。三、被告苏州市凤凰建筑安装工程有限公司对被告苏州市贵思广告装饰有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任，并有权在承担连带清偿责任后向被告苏州市贵思广告装饰有限公司追偿。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41357元，财产保全费5000元，合计46357元，由两被告负担。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户行：苏州新区农行商业街支行，账号：548401040002924）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10555301040017676）。审 判 长  揭志刚审 判 员  唐跃健人民陪审员  朱 革二〇一六年九月十三日书 记 员  张 蕾附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷和旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。