江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏01民终6143号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市建邺区江东中路108号万达广场C座16楼。主要负责人：朱国平，该分公司总经理。委托诉讼代理人：濮伟，上海恒量律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：詹学美，女，1939年11月13日生，汉族，无业。委托诉讼代理人：张新，南京市浦口区盘城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郑国友，男，1973年9月20日生，汉族，无业。被上诉人（原审被告）：黄开松，男，1974年6月7日生，汉族，挖机工人。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平保江苏分公司）因与被上诉人詹学美、郑国友、黄开松机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院（2015）浦民初字第3760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平保江苏分公司的上诉请求：1.请求法院依法扣除非医保用药费用6045.57元；扣除一审法院认定的日用品费用379元；按照一人护理，住院期间60元/天来认定一审原告的护理费，即4080元；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.本案被上诉人郑国友在本公司投保交强险及商业三者险，其与上诉人在保险条款中有相关的约定，应当扣除医保外范围用药的费用。一审法院对此没有予以认定;2.一审法院认定由上诉人赔偿日用品费用379元没有法律依据;3.护理费用金额过高，且出具的不是正规的发票，上诉人对其真实性有异议。另外，一审原告主张两人护理，并没有做鉴定，不符合相应的法律规定。詹学美辩称，首先，上诉人要求扣除非医保用药的问题没有任何道理；其次，日用品费用是在医院必须发生的；最后，对于上诉人所说住院期间按60元一天计算，护工是医院直接安排的，关于护理人员是两个人，因为被上诉人是一个老太太，24小时需要有人在，一个人护理不过来。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。黄开松、郑国友辩称，詹学美是老太太，生活不能处理，需要两个人护理。请求驳回上诉，维持原判。詹学美向一审法院起诉请求：判令郑国友、黄开松及平保江苏分公司赔偿其医疗费65683元、住院伙食补助费720元（20元/天×36天）、营养费540元（15元/天×36天）、护理费13300元（黄开松支付了9520元=5600元+3920元、其自行支付3780元），合计80243元；承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2015年10月21日6时50分，郑国友驾驶苏A×××××号小型客车在龙泰路裕民菜场处倒车时，碰撞到行人詹学美，造成詹学美受伤的交通事故。南京市公安局交通管理局第九大队认定，郑国友负事故全部责任，詹学美无责任。本起事故发生当日，詹学美被送往南京高新医院急诊治疗后当日转入南京江北人民医院烧伤整形外科住院治疗，住院期间为2015年10月21日至2015年11月30日共计40天。2015年11月16日行左足背、右手创面扩创+左大腿1%取皮+游离植皮术。出院诊断为车祸伤：1.右侧顶叶脑出血；2.面部软组织挫裂伤；3.右下肢、左足背软组织挫裂伤。2015年11月30日出院当天，詹学美继续在南京江北人民医院神经外科住院治疗，住院期间为2015年11月30日至2015年12月28日共计28天。出院诊断为脑外伤后综合征左侧肢体偏瘫左下肢植皮术后肺部感染。出院医嘱为加强营养注意休息，加强护理，1月后复查，我科、整形科随诊。治疗期间支付医疗费共计70455.7元，其中詹学美自行支付30683元，黄开松垫付29772.7元，平保江苏分公司先行支付10000元。一审法院另查明，苏A×××××号小型客车的登记车主为黄开松，该车被在平保江苏分公司投保了交强险和限额50万元不计免赔的商业三者险，事故发生时在保险有效期间内。庭审中詹学美撤回伤残等级和营养、护理期限的鉴定申请，等待鉴定时机合适后再进行鉴定并主张相应损失，本案诉讼仅主张医疗费、住院伙食补助费、住院期间的营养费和护理费、黄开松垫付的日用品费用。庭审中，詹学美陈述，2015年10月21日至11月30日住院期间，由黄开松雇佣的护工护理詹学美，黄开松支付此期间护理费5600元。2015年11月30日至2015年12月28日住院期间，因为詹学美伤情严重，体型较大、沉重，需进行高压舱治疗，一名护工无法胜任，医院护工处要求二名护工护理，故此期间詹学美与黄开松各雇佣一名护工护理詹学美，詹学美支付护工费3780元，黄开松垫付护工费3920元。黄开松陈述，本起交通事故发生后，垫付詹学美医疗费39772.7元（含250元救护费），其中包含平安财保江苏分公司在交强险内先行支付的10000元医疗费，垫付护理费共计9570元，购买日用品垫付319元，另支付了詹学美住院期间的有记录的伙食费（2015年12月6日至2015年12月27日间）共计300元，其他支付的营养费和伙食费没有记录。黄开松个人总计垫付39961.7元，要求在本案中一并处理。本起交通事故发生时，郑国友是帮黄开松驾驶车辆，黄开松自愿承担侵权赔偿责任。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，因发生交通事故致他人人身损害的，侵权人应当依法承担相应的赔偿责任。郑国友负事故的全部责任，詹学美对事故的发生没有过错，苏A×××××号小型客车被在平安财保江苏分公司投保了交强险和限额50万元不计免赔的商业三者险，本起交通事故发生在保险期限内，则平安财保江苏分公司应该在交强险各项赔偿限额内先行赔偿，超过交强险赔偿限额的部分在商业三者险赔偿限额内根据保险合同的约定承担替代赔偿责任。詹学美要求郑国友与黄开松承担连带赔偿责任，黄开松自愿承担赔偿责任，与法不悖，法院予以支持。对詹学美因交通事故造成并在本案中诉请的各项损失，根据相关法律规定，法院作如下认定：医疗费70455.7元（詹学美支付30683元，黄开松垫付29772.7元，平安财保江苏分公司先行支付10000元）、住院伙食补助费及营养费共计2148元（詹学美支付住院伙食补助费及营养费分别为648元、540元，黄开松垫付共计960元）、护理费13300元（詹学美支付3780元，黄开松垫付9520元）、日用品费用379元，合计86282.7元。此款由平安财保江苏分公司在交强险和商业三者险限额内赔偿，扣除在交强险限额内先行支付的10000元，应实际支付76282.7元。黄开松垫付40631.7元，詹学美应予返还，则平安财保江苏分公司应支付詹学美35651元，支付黄开松40631.7元。综上，一审法院判决：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效次日起五日内赔偿詹学美共计76282.7元（扣除詹学美应返还给黄开松的40631.7元，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司应实际赔偿詹学美35651元，并将40631.7元支付给黄开松）。本院二审期间，上诉人平安财保江苏分公司与被上诉人詹学美、郑国友、黄开松均未提交新证据。关于319元所购的日用品，黄开松陈述该日用品是其去购买的，该日用品全部都是詹学美住院期间所需的护垫、卫生纸及尿壶，当时一共买了700多元，但后来只开到了319元的票据。经审查，一审法院查明的事实属实，本院二审予以确认。本案二审争议焦点为：一、平保江苏分公司主张扣除非医保用药是否应予支持；二、一审法院认定的日用品费用及护理费数额是否妥当。关于争议焦点一即平保江苏分公司主张扣除非医保用药是否应予支持，本院认为，上诉人虽然提出扣除被上诉人詹学美的非医保用药，但其在本案审理期间未能提供证据证明詹学美的医疗费中存在非医保用药费用或者其他可替代性药物，对此上诉人应承担举证不能的法律后果。对于上诉人的该项上诉意见，本院不予采纳。关于争议焦点二即一审法院认定的日用品费用及护理费数额是否妥当，本院认为，上诉人提出的319元日用品系被上诉人詹学美住院期间必须的卫生用品，一审法院将其纳入詹学美的损失范围并无不当。关于护理费，根据詹学美、黄开松及郑国友在一审中的陈述，詹学美在住院期间确需两人护理，且詹学美提交的护理费票据亦是其治疗医院定点的家政服务中心开具的，上诉人平保江苏分公司虽对此提出异议，但未能提供证据予以反驳，对其该项上诉意见，本院亦不予支持。综上所述，平保江苏分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费458元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  洪 霞代理审判员  安媛媛代理审判员  冯婧雅二〇一六年九月二十六日书 记 员  张可欣