四川省郫县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0124民初1323号原告四川乾峰源建筑劳务有限公司，住所地：成都市武侯区武青北路。法定代表人刘文峰，职务：董事长。委托代理人张旭，四川千喆律师事务所律师（特别授权）。被告中十冶集团有限公司成都分公司，住所地：成都市青羊区文家乡七里沟村。负责人李宝锋。委托代理人廖先军，四川信与和律师事务所律师（一般代理）。被告中十冶集团有限公司，住所地：陕西省西安市碑林区火炬路。法定代表人徐福山，职务：董事长。委托代理人刘兆引，北京市惠诚（成都）律师事务所律师（特别授权）。原告四川乾峰源建筑劳务有限公司（以下简称乾峰源公司）与被告中十冶集团有限公司成都分公司（以下简称中十冶成都分公司）、中十冶集团有限公司（以下简称中十冶集团）买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月1日受理后，依法适用普通程序，由审判员范华良担任审判长，人民陪审员钟家元、周冬梅组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告乾峰源公司的法定代表人刘文峰及委托代理人张旭、被告中十冶成都分公司的委托代理人廖先军、被告中十冶集团的委托代理人刘兆引到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乾峰源公司诉称，2014年4月20日，原告与被告中十冶成都分公司签订《施工材料供应合同书》，约定原告向被告中十冶成都分公司承建的“郫县安德镇泉水村1#安置点”项目供应水泥、标砖和多孔砖，并约定了单价，并且对迟延付款的违约责任进行了约定。合同签订后，原告按照约定向被告中十冶成都分公司承建的工地提供材料，被告中十冶成都分公司向原告出具《材料供应核量单》，对原告供货数量予以确认。2014年9月24日，双方签订《补充协议》，对材料价格进行调整。2014年11月由于项目停工，原告停止供货。经原告多次催促，被告中十冶成都分公司均拒绝支付货款。截止起诉前，被告中十冶成都分公司共欠原告材料款5497868元。原告认为，被告中十冶成都分公司迟延支付材料款的行为已经构成违约并给原告造成巨大损失。被告中十冶成都分公司系被告中十冶集团依法设立并领取营业执照的分支机构，根据《公司法》的相关规定，其民事责任应当由被告中十冶集团承担。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、解除原、被告于2014年4月20日签订的《施工材料供应合同书》；2、由二被告向原告支付材料款5497868元；3、由二被告按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付水泥款欠款之日起至付清之日止的欠款利息，并按照24%的年利率向原告支付砖款欠款之日起至付清之日止的欠款利息；4、由被告承担本案诉讼费。被告中十冶成都分公司辩称，本案工程实际承包人是雷春杰，而并不是二被告。尽管雷春杰有被告向其出具的授权委托或者职务任命，但均不能证明雷春杰与二被告之间具有职务关系。在《施工材料供应合同书》第二页签章的人为雷春杰，并没有二被告关于此份合同的签章，也没有二被告明确的授权。合同中关于违约责任的约定更类似于借款合同的约定。对此份合同具体的履行情况，需要原告出示其他证据予以证明，对原告诉请中主张的材料款的金额不能确定。原告应当举证证明哪部分供货是在价格调整之前，哪部分是在调整之后，原告主张的利息高于实际损失，应当按照同期贷款利率进行计算，请求法院予以调整，请依法判决。被告中十冶集团辩称，整个工程均是发包给了雷春杰，款项支付情况不清楚，原告主张付款节点应当充分考虑，其主张的利息过高，请求法院予以调整。经审理查明，2014年4月20日，雷春杰作为“甲方代表”，代表甲方中十冶成都分公司与原告乾峰源公司（乙方）签订了《施工材料供应合同书》，载明由乙方向甲方“郫县安德镇泉水村1#安置点”项目提供水泥、标砖和多孔砖。该《施工材料供应合同书》第二条载明：“二、本工程甲方所需水泥用量约1万吨。水泥品牌暂定为兰丰水泥厂所生产的32.5#、32.5R（单价:32.5#为385元/吨；32.5R为400元/吨）。付款方式：乙方累计供货达到1000吨，甲方需向乙方支付800吨水泥款，剩余200吨累计进入下一批次的供货量，以此类推。余款待供货完毕结算后一个月内结清。供货期间水泥单价随市场价格变动进行涨跌调差”。第三条载明：“三、砖（多孔砖、标砖）本工程根据需要多孔砖（规格240X115X90）约7万方，每匹单价为：0.58元/匹。甲方现场收货，材料必须有序堆放在甲方指定堆放地点，乙方不出具正规票据。本工程根据需要标砖规格（240X115X53）约1万方，每匹单价为：0.48元/匹。甲方现场收货，材料必须在甲方指定堆放地点，无须有序堆放，乙方不出具正规票据。付款方式：乙方红砖供货满2个月，甲方应向乙方支付所供货款总价的80%，剩余的累计进入下月的供应量中，以后每个月支付80%货款，余款待供货完毕结算后一个月内结清。供货期间内红砖单价随市场价格变动进行涨跌调差。若因甲方资金周转出现问题，未能按合同约定支付货款，延期之日起则按每日每匹0.002元上浮，直至付款为止”。另外，该合同书中还对材料质量要求等进行了约定。乙方加盖了原告乾峰源公司的印章，雷春杰作为甲方代表签字，并加盖有“中十冶集团有限公司成都分公司泉水1号项目部”的印章。2014年9月24日，雷春杰署名为“甲方代表”与原告乾峰源公司签订《补充协议》，载明：1、截止2014年9月23日，所供材料一律执行原合同价格；2、从2014年9月24日起，页岩空心砖和页岩实心砖在原合同工价的基础上上调0.07元/匹；3、2014年8月1日起，兰丰牌水泥在原合同价的基础上上调20元/吨。在该补充协议上，还加盖了“中十冶集团有限公司成都分公司泉水1号项目部”的印章。协议签订后，原告乾峰源公司向被告该工地提供了水泥、标砖和多孔砖。在2014年7月20日、2014年8月18日、2014年9月18日、2014年10月19日、2014年11月18日五份《材料供应核量单》上，雷春杰对供货数量进行审核并签字确认。其中记载：1、2014年6月15日至2014年7月15日兰丰水泥（规格：325R）48吨、标砖（规格：240mmX115mmX53mm）95600匹、多孔砖（规格：240mmX115mmX90mm）423200匹；2、2014年7月15日至2014年8月15日兰丰水泥（规格：325R）296吨、标砖（规格：240mmX115mmX53mm）684200匹、多孔砖（规格：240mmX115mmX90mm）523200匹；3、2014年8月15日至2014年9月15日兰丰水泥（规格：325R）642吨、标砖（规格：240mmX115mmX53mm）548100匹、多孔砖（规格：240mmX115mmX90mm）1485600匹；4、2014年9月15日至2014年10月15日兰丰水泥（规格：325R）867吨、标砖（规格：240mmX115mmX53mm）438100匹、多孔砖（规格：240mmX115mmX90mm）1645200匹；5、2014年10月15日至2014年11月15日兰丰水泥（规格：325R）647吨、标砖（规格：240mmX115mmX53mm）316800匹、多孔砖（规格：240mmX115mmX90mm）1438500匹。合计兰丰水泥（规格：325R）2500吨、标砖（规格：240mmX115mmX53mm）2082800匹；多孔砖（规格：240mmX115mmX90mm）5515700匹。另查明，1、被告中十冶成都分公司与雷春杰于2014年1月9日签订《工程施工内部承包协议书》。决定设立“中十冶集团有限公司成都分公司郫县安德镇泉水村1号安置点工程项目部”，并由雷春杰担任项目负责人（项目部经理），对本项目负全面责任。2014年3月19日，被告中十冶成都分公司作出《关于公司项目分工的通知》，任命雷春杰为郫县安德镇泉水1号安置点项目负责人；2014年12月1日，被告中十冶成都分公司在该项目施工工地张贴公告，载明解除雷春杰的项目部负责人职务；2、安德镇泉水村1号安置点工程于2014年底左右停工至今；3、诉讼中，原告乾峰源公司明确了主张利息的起算时间为2014年11月26日。上述事实，有原告乾峰源公司提交的《施工材料供应合同书》、任命文件、张贴在泉水1号安置点工程的公告、《材料供应核量单》五份、《补充协议》一份，被告中十冶集团提交的《工程施工内部承包协议书》、收据等证据予以证实，并有双方当事人的陈述予以印证，足以认定。本院认为，2014年4月20日，雷春杰署名为被告中十冶成都分公司代表，与原告乾峰源公司签订了《施工材料供应合同书》，该合同书的表现形式及履行情况反映出双方之间的法律关系为买卖合同关系。根据庭审情况，本案的争议焦点主要为：1、该合同书的甲方主体是雷春杰，抑或是被告中十冶成都分公司；2、合同是否应当予以解除；3、原告乾峰源公司对《施工材料供应合同书》的履行情况。关于《施工材料供应合同书》甲方主体问题。被告中十冶成都分公司以雷春杰与其签订有《工程施工内部承包协议书》、《施工材料供应合同书》上未加盖公司印章等理由，主张《施工材料供应合同书》的甲方主体应为雷春杰个人。对此，本院认为，被告中十冶成都分公司出文任命雷春杰为“安德镇泉水村1号安置点项目”的项目负责人，雷春杰在以此身份履职期间代表被告中十冶成都分公司对外签订协议，其签订的协议对被告中十冶成都分公司具有约束力。虽雷春杰与被告中十冶成都分公司签订了《工程施工内部承包协议书》，但不能以此对外对抗与之建立买卖合同关系的第三人。故《施工材料供应合同书》的合同双方应为原告乾峰源公司与被告中十冶成都分公司。关于合同是否应当予以解除问题。原告乾峰源公司与被告中十冶成都分公司签订合同后，原告乾峰源公司按照约定履行了提供货物的主要义务，但被告中十冶成都分公司一直未按约支付货款，导致原告乾峰源公司的合同目的不能实现，被告中十冶成都分公司已经构成根本性违约。原告乾峰源公司主张解除合同的诉讼请求符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，于法有据，本院予以支持，并确定于本院送达关于增加解除合同诉讼请求的通知书之日即2016年7月28日予以解除。关于《施工材料供应合同书》的履行问题。二被告提出原告乾峰源公司应当提供证据证实《施工材料供应合同书》的履行情况。对此，原告乾峰源公司提供了被告所属的案涉项目的项目负责人雷春杰签字确认的《材料供应核量单》，雷春杰签字认可了原告乾峰源公司的供货情况，原告乾峰源公司已经履行其举证责任。被告中十冶成都分公司虽对《材料供应核量单》存有异议，但并未提交相应证据予以反驳，故对《材料供应核量单》反映的供货情况，本院予以确认。关于货款的确定问题。根据《材料供应核量单》对供货数量的确认可见，在2014年6月15日至2014年11月15日期间，原告乾峰源公司共计提供325R型兰丰水泥2500吨、标砖2082800匹、多孔砖5515700匹。关于水泥款。根据双方关于水泥款计算及支付的约定，据核算单来看，从2014年6月15日供货起，直到2014年9月15日至2014年10月15日内的某期间节点，水泥供货量方达到1000吨以上，在2014年10月15日时累计为1853吨，则2014年10月15日时被告至少首先应当按约定支付800吨水泥货款，剩余1053吨亦满足支付800吨货款的条件，故10月15日时总计应当向原告支付1600吨水泥货款，剩余253吨进入下一批次，因2014年10月15日至2014年11月15日期间水泥供货647吨，累计为900吨，在合同解除前，未达到累计1000吨的付款条件，该900吨应于合同解除时支付。同时，双方在签订补充协议时作出了“截止2014年9月23日，所供材料一律执行原合同价”以及“2014年8月1日起，兰丰牌水泥在原合同价基础上上调20元/吨”的冲突性约定，本院认为，应当从2014年9月23日以后执行上调价格，但本案因不能够确定9月23日至10月15日止的水泥数量，根据举证责任，对10月15日前的水泥1853吨按照400元/吨予以计算，对10月15日以后水泥647吨的单价按照420元/吨予以计算。综上，水泥价格计算为1012940元，其中10月15日前应当支付640000元。因原告乾峰源公司明确了主张利息的起算时间为2014年11月26日，故640000元从2014年11月16日起按照中国人民银行同期个人贷款利率标准计算利息至实际付清日止。剩余372940元从合同解除之日起按照中国人民银行同期个人贷款利率标准开始支付利息。关于砖款。根据双方关于砖款计算及支付的约定，从核算单及单价计算来看，6月15日至8月15日期间，标砖款为374304元，多孔砖款为548912元，共计923216元，在8月15日满两个月时应当支付80%即738572.8元，余款184643.2元累积至下月；在8月16日至9月15日期间，标砖款为263088元，多孔砖款为861648元，加上8月累积，共计1309379.2元，应当支付80%即1047503.36元，余款261875.84元累积至下月；在9月16日至10月15日期间，标砖款为210288元，多孔砖款为954216元，加上9月累积，共计1426379.84元，应当支付80%即1141103.87元，余款285275.97累积至下月；因不能够确定9月23日至10月15日止的标砖及多孔砖的数量，根据举证责任，在10月16日至11月15日期间执行新的单价，标砖款为174240元，多孔砖款为935025元，加上10月累积，共计1394540.97元，应当支付80%即1115632.78元，剩余款项为278908.19元。故截止11月15日，被告共应当支付砖款4042812.81元。双方虽在合同中约定“未能按合同约定支付货款，延期之日起则按每日每匹0.002元上浮，直至付款为止”，该条款具有违约金性质，二被告以约定过高请求予以调整，本院予以准许，并确定参照中国人民银行同期个人贷款利率标准计算，因原告乾峰源公司明确了起算时间为2014年11月26日，故4042812.81元从2014年11月16日起按照中国人民银行同期个人贷款利率标准计算利息至实际付清日止。剩余278908.19元从合同解除之日起按照中国人民银行同期个人贷款利率标准开始支付利息。因被告中十冶成都分公司系被告中十冶集团设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，被告中十冶成都分公司的民事责任应当由被告中十冶集团承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告四川乾峰源建筑劳务有限公司与被告中十冶集团有限公司成都分公司于2014年4月20日签订的《施工材料供应合同书》。二、由被告中十冶集团有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告四川乾峰源建筑劳务有限公司支付材料款共计5334661元及利息。（利息的计算方式为：其中4682812.81元从2014年11月16日起按照中国人民银行同期个人贷款利率标准计算至实际付清之日止；另外651848.19元从2016年7月28日起按照中国人民银行同期个人贷款利率标准计算至实际付清之日止）。三、驳回原告四川乾峰源建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序，收取案件受理费50826元，由被告中十冶集团有限公司负担。如不服本判决，可在书面判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  范华良人民陪审员  钟家元人民陪审员  周冬梅二〇一六年九月二日书 记 员  高建琼