重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终5638号上诉人（原审被告）：重庆铜梁西南水泥有限公司.法定代表人方均，执行董事。委托代理人邓杰文，重庆百君律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐隆果。委托代理人姜美，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。上诉人重庆铜梁西南水泥有限公司（以下简称水泥公司）因与被上诉人唐隆果劳动争议一案，水泥公司不服重庆市铜梁区人民法院（2016）渝0151民初1466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月18日进行了询问，上诉人水泥公司的委托代理人邓杰文，被上诉人唐隆果的委托代理人姜美到庭参加询问。本案现已审理终结。水泥公司上诉请求撤销原审判决，依法改判为不支付唐隆果经济补偿金18865元、一次性生活补助金1575元、带薪年休假工资6691元。主要事实和理由：水泥公司依法缴纳了社会保险费，安排了唐隆果的年休假。被上诉人唐隆果辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人水泥公司的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。唐隆果向一审法院起诉请求：解除与水泥公司的劳动关系，判令水泥公司支付唐隆果经济补偿金21000元（3000元/月×7个月）、失业保险待遇6300元（875元/月×12个月×50%×120%）、带薪年休假工资8275元（3000元/月÷21.75×30天×200%）。事实及理由：，唐隆果于2009年8月16日到水泥公司单位从事电工工作，每月平均工资为3000元。唐隆果在上班期间，水泥公司没有依法给唐隆果缴纳社会保险，未安排年休假及支付年休假加班工资，未按时支付工资，不按规定安排岗位人员，威胁到唐隆果的人身安全。一审法院认定事实：唐隆果为农民合同工，于2009年8月16日到原重庆金江水泥有限公司工作。2011年4月，原重庆金江水泥有限公司更名为原铜梁中联水泥有限公司，2012年12月原铜梁中联水泥有限公司更名为重庆铜梁西南水泥有限公司。唐隆果在西南水泥工作期间，西南水泥未依法安排其休年休假，也未依法支付其应休未休年休假加班工资，西南水泥于2011年8月起为唐隆果缴纳失业保险至2016年3月。唐隆果离职前12个月的平均工资为2695元/月。2016年3月2日，唐隆果向重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与西南水泥公司的劳动关系，并由西南水泥公司支付经济补偿金、失业保险待遇、带薪年休假加班工资等共计35575元。2016年3月8日，该委向唐隆果出具渝铜劳人仲逾字（2016）221号《逾期未作出决定案件证明书》。唐隆果遂起诉来一审法院。一审庭审中，双方均认可解除劳动关系的时间为2016年3月16日，并同意按2695元/月来计算唐隆果的带薪年休假工资。唐隆果将要求西南水泥支付经济补偿金21000元、失业保险待遇6300元的诉讼请求变更为经济补偿金18865元（2695元/月×7个月）一次性生活补助金1575元（875元/月×3个月×50%×120%）。一审法院认为，《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。唐隆果以西南水泥未依法为其缴纳失业保险、未依法安排休年休假、未支付带薪年休假工资为由要求解除与西南水泥的劳动关系，符合法律规定，一审法院予以支持。双方当事人对解除劳动关系的时间为2016年3月16日均无异议，一审法院予以确认。关于唐隆果要求支付经济补偿金的问题。《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。唐隆果于2009年8月16日与西南水泥公司建立劳动关系，到2016年3月16日解除劳动关系，其工作年限为已满6年7个月，西南水泥公司应当支付唐隆果7个月工资标准的经济补偿金。参照唐隆果解除劳动关系前12个月平均工资2695元/月计算，西南水泥公司应当支付唐隆果的经济补偿金为18865元（2695元/月×7月）。关于唐隆果要求支付一次性生活补助金的问题。《社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”。《失业保险条例》第十四条规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”。人力资源和社会保障部《实施若干规定》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号)第十三条规定“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”。唐隆果依照《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定解除劳动关系，应认定为非因本人意愿中断就业，可以享受失业保险待遇。唐隆果于2009年8月16日与原重庆金江水泥有限公司建立劳动关系，原重庆金江水泥有限公司应从2009年8月16日起为唐隆果缴纳失业保险费，但西南水泥仅从2011年8月起为唐隆果缴纳失业保险至2016年3月。西南水泥未依法履行为唐隆果足额缴纳失业保险费的法定义务，损害了唐隆果的利益，由此给唐隆果造成的损失应由西南水泥赔偿。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定:累计缴费时间满四年不足五年的为十二个月；累计缴费时间满五年不足七年的为十五个月。《失业保险条例》第二十一条规定，单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位已缴纳失业保险费，劳动合同期满或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助金。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市失业保险条例实施办法》规定，十、生活补助金标准，农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放……。十三、失业保险待遇赔偿标准，单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。唐隆果于2009年8月16日与原重庆金江水泥有限公司建立劳动关系至2016年3月16日双方解除劳动关系，西南水泥应累计为唐隆果缴纳失业保险费的时间为五年不足七年，唐隆果应领取15个月失业保险金。但由于西南水泥从2011年8月才开始为唐隆果缴纳失业保险费，其实际缴费时间为满四年不足五年，可以领取的失业保险金的期限仅为12个月。因此，西南水泥应赔偿唐隆果3个月失业保险损失。因唐隆果系农村居民户口，属农民合同工，在重庆市×××区境内工作，按前述规定及重庆市×××区目前失业保险待遇875元/月的标准，西南水泥应支付唐隆果一次性生活补助金1575元（875元/月×3个月×50%×120%）。关于唐隆果要求支付带薪年休假工资的问题。《劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。唐隆果应从2010年8月16日至2016年3月16日享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业……等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。该《条例》第五条第一款规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。西南水泥主张唐隆果已享受2013年、2014年、2015年度年休假，但其未举示除《重庆铜梁西南水泥有限公司关于2013年春节放假安排的通知》、《重庆铜梁西南水泥有限公司关于2014年春节放假安排的通知》、《重庆铜梁西南水泥有限公司关于2016年春节放假安排的通知》外其他证据，以上证据无唐隆果本人签字确认，唐隆果又对西南水泥公司陈述其已享受2013年、2014年、2015年度年休假的主张不予认可，该证据达不到西南水泥公司的证明目的。西南水泥公司无法证实唐隆果已享受2013年、2014年、2015年年休假，也没有举证证明因唐隆果本人原因书面提出不休年休假的事实，故唐隆果请求西南水泥支付2010年8月16日至2016年3月16日期间带薪年休假工资，一审法院予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。从2009年8月16日唐隆果开始到原重庆金江水泥有限公司至2016年3月16日与西南水泥解除劳动关系，唐隆果累计工作未满十年，其每年应享受年休假的天数为5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。唐隆果2010年在本单位剩余日历天数折算后为1.89天[（138天÷365天）×5天]，当年度在本单位剩余日历天数折算后不足1整天部分不享受年休假，其应当享受的年休假天数为1天。2011年、2012年、2013年、2014年、2015年唐隆果每年应享受年休假的天数均为5天。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。唐隆果2016年已工作时间折算应休未休年休假天数为1.04天[76天÷365天）×5天]，当年度在本单位已过日历天数折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，其应当享受的年休假天数为1天。唐隆果从2010年8月16日至2016年3月16日共计应当享受的年休假天数为27天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条第一款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条规定，《办法》第十条规定，用人单位经职工同意对未休年休假天数“按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，即在支付职工正常工作期间的工资收入基础上，用人单位另外再支付200%的未休年休假工资报酬。唐隆果和西南水泥均同意按2695元/月来计算唐隆果的带薪年休假工资，一审法院予以确认。因此，西南水泥应支付唐隆果带薪年休假工资6691元（2695元/月÷21.75天/月×27天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项，第四十六条，四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十四条，《实施若干规定》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号)第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，第十条第一款，第二款，《职工带薪年休假条例》第二条，第三条，第五条第一款，《重庆市失业保险条例》第二十一条，第二十四条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条，第十三条，重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条，第十条之规定，判决：“一、原告唐隆果与被告重庆铜梁西南水泥有限公司的劳动关系于2016年3月16日解除；二、被告重庆铜梁西南水泥有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告唐隆果经济补偿金18865元、一次性生活补助金1575元、带薪年休假工资6691元，共计27131元；案件受理费10元，减半交纳5元，由被告重庆铜梁西南水泥有限公司负担”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求没有提交证据。本院查明的事实与前述一审审理查明的事实相同。本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。水泥公司上诉认为，依法缴纳了社会保险费，安排了唐隆果的年休假，水泥公司应当承担与举证责任。水泥公司在本案诉讼中，举示的证据仅能证明其从2011年8月才开始为唐隆果缴纳失业保险费，不能证明唐隆果与其于2009年建立劳动关系后依法为唐隆果缴纳失业保险，在唐隆果请求与其解除劳动关系被依法支持的情况下，水泥公司应当支付唐隆果的经济补偿金及一次性生活补助金。水泥公司在本案诉讼中，举示的证据仅能证明唐隆果与水泥公司的劳动关系存续期间，已安排唐隆果享受2013年、2014年、2015年的年休假，在唐隆果请求与其解除劳动关系被依法支持的情况下，水泥公司应当支付唐隆果2016年带薪年休假工资。综上所述，水泥公司的上诉理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆铜梁西南水泥有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  赖生友代理审判员  闫信良二〇一六年九月八日书 记 员  陈 胜