宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)宁01民终825号上诉人（原审被告）宁夏恒东建筑工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人周斌，该公司总经理。委托代理人雷永昌，男，汉族，该公司项目经理，住宁夏回族自治区灵武市。委托代理人岳小亮，男，汉族，该公司技术员，住甘肃省庄浪县。被上诉人（原审原告）银川军浩兰砼业有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区。法定代表人夏冬兰，该公司董事长。委托代理人庞传钊，宁夏大远律师事务所律师。委托代理人夏波，男，汉族，银川军浩兰砼业有限责任公司职工，住宁夏回族自治区银川市金凤区。上诉人宁夏恒东建筑工程有限公司因与被上诉人银川军浩兰砼业有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2015）夏民商初字第453号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年5月19日公开开庭进行了审理。上诉人宁夏恒东建筑工程有限公司的委托代理人雷永昌、岳小亮，被上诉人银川军浩兰砼业有限责任公司的委托代理人庞传钊、夏波到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原审法院经审理查明，2014年3月20日，被告与原告签订商品混凝土买卖合同一份，约定由原告为被告承建的蓝山花间墅17号、18号楼工程供应商品混凝土。合同第五条第一款对付款方式进行了约定“在混凝土浇筑过程中，地下室浇筑至50支付所浇注商砼款50%；浇筑至三层时支付所浇注商砼款50%；此后按月支付所浇注商砼款50%，以此类推；全款50%以现房抵顶，抵顶价格以售楼部现金优惠价为准，抵房号由甲方依据售楼部实际房源现场挑选；抵顶手续在主体封顶前办理完毕”，该条第二款约定被告未按约定时间付款，按所浇筑商砼工程款总额每日3%计收违约金。合同第四条第一款约定岳小亮为乙方（被告）指定的混凝土浇筑量结算人员。2014年11月23日，被告指定的结算人岳小亮与原告进行结算，截止2014年11月22日，原告供应被告价值3477947元的混凝土；2015年6月30日，被告指定的结算人岳小亮与原告进行结算，2015年6月30日，原告供应被告价值86050元的混凝土。原告总计供应被告价值3563997元的混凝土，原告自认被告支付原告商砼款800000元、以房顶账1543941元，总计付款2343941元。现被告欠原告货款1220056元未付。原告现诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告商混款1220056元、违约金366016元，共计1586072元，并按月利率2%支付从起诉之日至实际付款之日的利息；2、本案案件受理费由被告承担。原审法院认为，原告与被告签订的买卖合同合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务，原告履行了供货义务，被告理应履行支付全部合同价款的义务。原告给被告供应了价值3563997元的商品混凝土，有双方的结算单为证，法院予以采信；原告自认被告支付了2343941元货款，下欠货款1220056元未付，要求被告支付货款1220056的诉讼请求，不违反法律规定，法院予以支持；原告要求被告支付违约金366016元，因双方在合同中对违约金进行明确约定，但明显过高，原告自行调整后的违约金请求数额未超出欠款数额的30%（1220056元×30%＝366016.80元），法院予以支持；原告要求被告按照月利率2%支付从起诉之日日至实际付款之日的利息，不符合法律规定，法院不予支持。被告经法院合法传唤无正当理由未到庭，亦未提交答辩及证据材料，视为其对答辩、举证、质证等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决：一、被告宁夏恒东建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告银川军浩兰砼业有限责任公司货款1220056元、违约金366016元，合计1586072元；二、驳回原告银川军浩兰砼业有限责任公司的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19074元，减半收取9537元（实收9537元）由被告宁夏恒东建筑工程有限公司负担。宣判后，上诉人宁夏恒东建筑工程有限公司上诉称，2014年3月3日至2015年6月30日，被上诉人在该项目上共计供应价值3453059元的商砼，上诉人已经支付800000元，抵顶房屋2581986元，共计支付了3381986，上诉人仅欠被上诉人71073元。双方约定工程主体封顶后付清全部货款，但施工至九层时，被上诉人停止供应商砼，被上诉人单方违约，被上诉人主张366016元毫无事实和法律依据。故上诉请求：1、请求二审法院撤销原审判决依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。二审中，上诉人提交如下证据：证据一、《顶房协议》一份，证明2014年10月9日上诉人以房顶账1997472元。被上诉人对该证据的真实性、合法性及关联性无异议，对证明目的有异议，双方签订协议价值是1997472元属实，但是因青年城上的工程被上诉人向上诉人供应混凝土共下账453531元，1543941元抵顶了涉案商砼款。其中已过户一套，另两套没有过户。证据二、《收条》一份，证明2014年12月15日上诉人以青年城两套房屋抵顶商砼款584214元。被上诉人对该证据的真实性、合法性认可，对关联性、证明目的不认可，收条中载明的两套房屋虽然被上诉人收到房票，但是并没有办理房屋的过户手续，上诉人出具房票已经两年。宁夏蓝山置业有限公司及上诉人怠于办理过户手续，该房票并没有下账。在收条中还载明，如顶其他房屋房票退回，因此该顶房实际并未履行。证据三、租赁费计算单一份，证明由于被上诉人没有按照合同约定给上诉人供应商砼，致使工程无法竣工产生租赁费166472元。证据四、8、9月份工资表，证明由于被上诉人没有按照合同约定给上诉人供应商砼，造成误工费31600元、37150元。被上诉人对证据三、四的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，该份证据是上诉人与其他人的经济往来，与被上诉人无关。依据合同第五条的约定上诉人没有按约定支付货款，故被上诉人停止向上诉人供应混凝土。证据五、上诉人与景泰宏业的商品混凝土买卖合同，证明当初约定与景泰宏业（另一供应商）的商砼是一个价，但被上诉人出具的明细表每立方米的商砼比景泰宏业高10元。被上诉人认为该证据是上诉人其他人的买卖合同，被上诉人不予质证。证据六、混凝土结算单，证明被上诉人出具的结算单中的方量上诉人认可，但是价格不对，被上诉人仅拿走了没有签字的结算单，对于上诉人签字的结算单被上诉人没有拿。被上诉人对该证据的真实性、合法性及关联性无异议，对雷永昌的签字不认可，双方对账时并没有雷永昌签字，不排除是其时候补上的，价格在结算单时就已经明确是双方真实意思表示，我公司和其他公司可能存在价格差异，是市场因素决定的，且价格差异符合市场规律。合同第四条乙方指定的结算人是岳小亮而不是雷永昌。被上诉人银川军浩兰砼业有限公司辩称，原审判决认定事实清楚。依据合同被上诉人向上诉人供应商砼，经结算为3563997元，其中上诉人向被上诉人支付现金800000元，以房顶账1543941元，共计付款2343941元，欠付1220056元。上诉人所述抵顶房屋2581986元与事实不符。除本案外，双方仍有其他的经济往来。2014年10月9日，双方签订房屋顶账协议，以房顶账1997472元扣除其他经济往来的扣款453531元，共计顶账以房顶账1543941元。因上诉人欠付货款已经两年，且合同违约金过高，依据公平和诚实信用原则，被上诉人要求调整为合同约定的30%的违约金符合法律规定。被上诉人在二审中为证明其主张，提交了下列证据：证据一、房屋顶账协议、记账凭证，证明2014年10月9日，双方签订顶账协议，被上诉人在青年城项目中下账45531元，在涉案中下账1543941元。上诉人质证认为记账凭证因为涉及青年城项目，与本案无关，不予认可。经审查，上诉人二审提交的证据一、证据二，被上诉人对其真实性予以认可，本院予以采信；证据三、证据四、证据五，被上诉人对此不予认可且该证据是上诉人与案外人形成的法律关系，与本案无关，本院不予采信；证据六与被上诉人在原审中提交的证据属同一证据，但上诉人在二审中提交的证据中载明“方量属实、价格不正确雷永昌”，被上诉人原审提交的证据中没有该内容，故对上诉人提交的证据六本院不予采信。被上诉人二审提交的《房屋抵顶协议》与上诉人的证据一致，本院予以采信；记账凭证属于被上诉人单方制作，上诉人对此不予认可，本院不予采信。二审经审理查明，2014年10月9日，上诉人与被上诉人签订《顶房协议》，约定约定因蓝山帝景花间墅项目，使用了被上诉人商砼，欠被上诉人商砼款，上诉人以乐从世家房屋一套和蓝山帝景·花间墅房屋两套抵顶商砼款尾款1997472元，该房屋抵顶后，所欠的商砼款仍按照双方签订的商品混凝土买卖合同条款执行，上诉人继续履行付款义务。2014年12月15日，被上诉人向上诉人出具《收条》，载明“今收到青年城7-4-102、7-4-1101号，房票总金额584214元，房票两张，如顶其它房屋，房票退回并协商办房。”二审查明的其他事实与一审一致，二审法院对一审认定的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订了商砼买卖合同关系，双方均应按照合同约定履行各自的义务。上诉人认为其向被上诉人购买了价值3453059元的商砼，但依据被上诉人提交的证据，上诉人共向被上诉人购买了价值3563997元的商砼。虽然上诉人认为其对2014年11月23日结算单中的单价不予认可，但其向被上诉人出具的结算单并没有表明其对单价不认可，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。双方均认可，上诉人向被上诉人现金支付800000元，本院予以确认。2014年10月9日，上诉人与被上诉人签订《顶房协议》，约定因蓝山帝景花间墅项目，使用了被上诉人商砼，欠被上诉人商砼款，上诉人以乐从世家房屋一套和蓝山帝景·花间墅房屋两套抵顶商砼款尾款1997472元。被上诉人认为其将453531元抵扣了青年城项目的商砼款，将剩余的1543941元抵顶了涉案的商砼款。被上诉人将1997472元予以分开抵顶是其单方行为，在《顶房协议》约定的是因蓝山帝景花间墅项目使用被上诉人的商砼，并没有约定将部分款项抵顶青年城项目且没有得到上诉人的同意。上诉人认为1997472元抵顶的是涉案商砼款的主张符合法律规定，本院予以支持。2014年12月15日，被上诉人收取了上诉人青年城7-4-102、7-4-1101号两张房票，房票总金额584214元。被上诉人接收了该房票，但没有提交该房票不能履行的证据，亦未将该房票退回上诉人，应视为被上诉人就受了上诉人的该履行行为。上诉人宁夏恒东建筑工程有限公司已付款3381686元（800000+1997472+584214=3381686），尚欠被上诉人商砼款182311元（3563997-3381686=182311）。上诉人没有向被上诉人支付下剩的商砼款，构成违约，上诉人应当承担违约责任，但被上诉人主张的违约金过高，上诉人应支付被上诉人违约金54693元（182311×30%=54693）。综上，原审判决认定事实不清，处理结果不当，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2015）夏民商初字第453号民事判决；二、上诉人宁夏恒东建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人银川军浩兰砼业有限公司商砼款182311元、违约金54693元，共计237004元。一审案件受理费9537元，由上诉人宁夏恒成房地产开发有限公司负担；二审案件受理费19075元由被上诉人银川军浩兰砼业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  牛有成审判员  马慧琴审判员  高卫国二〇一六年九月二十三日书记员  李桂芳附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。