.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区高级人民法院刑事裁定书（2016）新刑终305号原公诉机关新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州人民检察院。上诉人（原审被告人）卢清清，女，1982年11月30日出生于新疆维吾尔自治区昌吉市，汉族，大学文化，原系昌吉公路管理局工作人员，暂住昌吉市。2015年9月12日因本案被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于昌吉市看守所。原审被告人马保慧，女，1979年2月24日出生于宁夏回族自治区固原市，回族，文盲，无固定职业，暂住昌吉市。2006年3月13日因犯贩卖毒品罪被昌吉市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，2008年6月13日刑满释放。2015年9月12日因本案被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于昌吉市看守所。原审被告人赵军，男，1970年6月14日出生于昌吉市，回族，高中文化，无固定职业，暂住昌吉市。2001年12月12日因扒窃被江苏省镇江市劳动教养管理委员会劳动教养一年六个月，2003年2月17日解除劳动教养。2005年11月18日因吸食毒品被昌吉市公安局强制戒毒三个月，2006年2月18日解除强制戒毒。2015年9月12日因本案被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于昌吉市看守所。新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院审理乌鲁木齐市人民检察院指控原审被告人马保慧、赵军、卢清清犯运输毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二○一六年六月二十八日作出(2016)新23刑初12号刑事判决。原审被告人卢清清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人马保慧伙同被告人赵军、卢清清共同运输海洛因；马保慧、赵军还多次容留卢清清吸食毒品。据此，原判认定被告人马保慧犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币十二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币十二万元，罚金人民币五千元。被告人赵军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币八万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币八万五千元。被告人卢清清犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五万元。查获的海洛因362.51克依法予以没收。宣判后，被告人卢清清上诉提出，原判认定事实不清，证据不足；其是被马保慧利用实施运输行为,主观上没有运输毒品的故意，不构成运输毒品罪。即使犯罪成立，其也属于被动参与，原判量刑过重，请求二审依法改判。经审理查明，（一）2015年9月9日，原审被告人马保慧、赵军与上诉人卢清清共同驾驶卢清清使用的车牌号×××白色现代轿车，从昌吉市出发前往宁夏回族自治区同心县，（。）9月10日11时许，3人入住同心县恒丰宾馆。在恒丰宾馆购得毒品后，9月11日零时许，3人携带毒品驾车返回昌吉市。9月12日20时许，3人驾车行驶至乌鲁木齐市盐湖收费站附近时被抓获，当场从车牌号×××白色现代轿车副驾驶位上马保慧的1个手提包内查获疑似毒品物1块（净重361.11克）；经鉴定：从中检出海洛因成分，含量为30.65%。从该轿车后排坐垫下搜获毒品疑似物（净重1.4克）；经鉴定：从中检出海洛因成分。（二）2015年8月至9月，原审被告人马保慧、赵军在租住的昌吉市特变森林花园5-1-601室内多次留上诉人卢清清吸食毒品，所吸食的海洛因均有马保慧提供。有以下证据证实：1、到案经过、搜查笔录、扣押、发还清单及情况说明证实，公安机关通过情报分析，发现吸毒人员马保慧、赵军、卢清清驾驶车牌号×××白色现代轿车前往宁夏回族自治区，形迹可疑。2015年9月12日20时10分，民警在乌鲁木齐市盐湖收费站附近，将准备返回昌吉市的马保慧、赵军、卢清清抓获。经依法搜查，在白色现代轿车副驾驶座位脚垫上发现1个玫红色手提包，包内有1个印有”逸阳”字样咖啡色手提袋，袋内装有1个玫红色化妆包，包内有2捆现金（人民币2万元）及1个黑色白边塑料袋，袋内装有1个印有”雅兰芬”字样红色塑料袋，在该袋内搜获外用透明塑料袋内用红色塑料物包装的疑似毒品物1块；在后排座位坐垫下搜获1个白色透明塑料袋包装的疑似毒品物1包；在白色现代轿车内发现机动车行驶证1本、手机4部、银行卡5张等物品。公安机关将上述物品予以扣押，后将白色现代轿车、行驶证发还卢清清亲属，将银行卡发还马保慧。扣押的4部手机中，其中3部已随案移送；另1部系马保慧直接与提供毒品的嫌疑人联系的OPPO牌手机，留为侦查使用。2、理化检验鉴定报告及收缴毒品收据证实，所送马保慧手提包内搜获的品疑似物1包（净重361.11克）中检出海洛因成分，含量为30.65%；所送车牌号×××白色现代轿车后排坐垫下搜获的品疑似物（净重1.4克）中检出毒品海洛因成分。涉案毒品并依法移交。3、法医物证检验鉴定书证实，从送检的白色透明塑料袋上未检出有效的STR分型。从送检的玫红色手提包、印有”逸阳”字样的咖啡色包、玫红色收纳包、黑色白边塑料袋、印有”雅兰芬”字样的塑料袋、包裹块状疑似毒品的红色塑料物上可疑斑迹中检出人类DNA遗传物质，其分型支持含有马保慧的DNA遗传物质。4、调取的中国农业银行交易明细证实，2015年9月4日、9月8日，户名马保慧的银行卡（×××）分别转支人民币5万元，共计10万元。5、调取的通话记录证实，马保慧使用的手机号码155XXXX****于2015年9月9日从昌吉市出发，于9月10日到达宁夏回族自治区吴忠市（下辖同心县）；于9月11日1时许从吴忠市出发，途径金昌市、哈密市，到达新疆维吾尔自治区境内。赵军使用的手机号码155XXXX****、卢清清使用的手机号码156XXXX****于9月9日离开新疆维吾尔自治区。6、调取的宾馆住宿登记（照片）及情况说明证实，2015年9月10日11时20分，马保慧、卢清清入住同心县恒丰宾馆；9月10日20时11分，2人退房离开。系通过公安内部网络旅馆业查询系统，调取住宿记录。7、调取的卡口照片及定武高速路段照片截图证实，2015年9月9日3时53分至4时02分，×××号白色现代轿车从昌吉市出发，经过乌昌快速、小地窝堡，机场高速等卡口，进入乌鲁木齐市；9月10日9时30分、9时53分，该轿车由西至东经过定武路段；9月11日6时33分，由东向西经过定武路段。为掌握该轿车活动轨迹，通过公安内部网络调取该轿车2015年9月9日至9月11日卡口通行信息，并截取乌昌大道进乌卡口、燕南立交卡口、定武高速卡口车辆抓拍照片。8、辨认、指认笔录证实，①卢清清辨认出，和其共同运输毒品的人是赵军、马保慧。②马保慧、赵军、卢清清指认出，运输毒品的车辆是车牌号×××白色现代轿车。9、现场检测报告书及人体生物样本检测采集笔录证实，经检验，在马保慧、赵军、卢清清的尿液中，均检测出吗啡、甲基安非他明成分。10、证人卢某某（卢清清的父亲）证实，2015年9月某日，卢清清给其说要驾驶其的车牌号×××号白色现代轿车，和同事一起去旅游。其发现卢清清吸毒时，她经吸了有1年了。11、证人马某某的证言证实，其和马保慧是亲戚关系，在昌吉市一直联系。赵军、马保慧以夫妻名义生活，但没领结婚证，孩子已经7岁。赵军、马保慧租住在昌吉市长宁南路特变森林花园5-1-601室，已经有一年多的时间，被抓后其帮他们将房子退了。此与证人高某某（昌吉市特变森林花园5-1-601室房东）证言证实，马保慧、赵军租房及马某某退房的情节相一致。12、原审被告人马保慧供述，其从同心县往昌吉市运输毒品。卢清清吸毒，一直从其处拿货（海洛因），因货断了，其准备去拿货。在走前几天，其和卢清清商量到同心县拿货，卢清清称没钱，说把她的车开上，卢清清还和其商量给她父母说是去外地旅游。2015年9月8日21时许，卢清清在其家给她父母打电话说要去伊犁玩。随后，卢清清回家拿衣服和带孩子，开着新B车牌白色轿车把其和赵军接上。9月9日3时许，其和赵军、卢清清驾车走高速路到达同心县。9月10日10时许，3人在同心县恒丰宾馆开房，其给送货的王蓉发短信。过了1到2个小时，王蓉到宾馆房间，赵军当时外出去买针管，王蓉给其1个装衣服袋子，里面装着1件黑色带拉链外套，她说货在里面。其把外套拿出来，从外套里面拿出用黑色塑料袋包装的1块海洛因，把海洛因装进其1个红色化妆包底层，并在上面放了2捆人民币，当时卢清清和王蓉在场，放进化妆包的时候卢清清看见了。其给赵军打电话，并在宾馆外等到赵军后一起回到房间，卢清清问其”事情办完了？”。随后，3人都注射了海洛因，休息几个小时后把房间退掉，驾车按原路返回昌吉市，往返都是卢清清和赵军开车。其把放货的化妆包放进其1个红色手提包里，这个包一路上都在身边，直到在乌鲁木齐市盐湖收费站被抓获，在包里把海洛因搜出来。其不知道买的海洛因重量，但花了10万元（卖给其350克，每克490元，之前王蓉还欠其7万元，所以打了10万元），出发前就把钱打到王蓉给其提供的农业银行卡（户名王蓉）里了。卢清清知道去同心县做什么，也知道其和赵军手里已经没货，这趟是去取货的，拿货一起用。在恒丰宾馆，卢清清知道其购买的是海洛因。王蓉在来房间还给其1小包海洛因，回来路上注射的就是这小包海洛因，都被注射完了。卢清清在其家中最少吸食毒品有3次，其免费提供毒品。在这次往返途中，3人每天至少吸食2次毒品。在恒丰宾馆，注射了2次海洛因，海洛因是其带的。13、原审被告人赵军供述，2015年9月8日，马保慧说抽的烟（海洛因）没了，带上玉石到宁夏回族自治区卖掉，再买些烟回来。马保慧去找卢清清，说服卢清清开她的车一起去。9月10日11时许，其和马保慧、卢清清驾驶卢清清的车牌号×××白色现代轿车到达同心县，住在一家宾馆，登记的是1张别人的身份证和卢清清的身份证。约半个小时后，1个叫王蓉的女人来到房间，其出去买针管。又过了半个小时，其买好针管往回走时，马保慧给其打电话说在”王团村”，其到”王团村”路边等了一会儿，马保慧从1辆黑色车上下来，又坐其的车回到宾馆，卢清清问马保慧”事情办完了？”。休息几个小时后，3人开车返回。9月12日，到乌鲁木齐市盐湖收费站时被抓获。海洛因是马保慧找王蓉买的，怎么交易、多少钱买的、多少克其不清楚，是用红色塑料袋包装成块状，放在马保慧手提包内的化妆包里。沿途经过检查站，都是卢清清下车去登记。之前，其和马保慧还到同心县找王蓉买过几次毒品。卢清清在其家中注射过3到4次海洛因，是马保慧提供的，没看到卢清清给马保慧钱，或者马保慧问她要钱。其和马保慧、卢清清在往返途中都注射和烫吸了海洛因，是马保慧带的。14、上诉人卢清清供述，2015年9月8日晚上，其和马保慧到昌吉市文化宫农业银行ATM机处，马保慧给其6万余元，让其存到她的银行卡里，她也存了一部分。9月9日3至4时许，其和马保慧、赵军驾驶其的车牌号×××白色现代轿车从昌吉市出发。9月10日11时许，到达同心县，在恒丰宾馆开了房。10几分钟后，1个40岁左右的女子到房间，马保慧称是她的姐姐，赵军在房间门口该女人打了招呼后出去买东西。该女子进来时提了1件黑色毛衣，待了10分钟左右，马保慧和该女子走了。大概2个小时后，赵军和马保慧回到宾馆。9月11日1时许，3人驾车返回昌吉市。9月12日10时许，车开到乌鲁木齐市盐湖收费站时，3人被抓获，民警从马保慧的1个手提袋内搜出1个红色外包装的物品，其猜是海洛因，因为其知道马保慧和赵军是买海洛因的。去之前，其猜到马保慧和赵军是去带货（海洛因），走之前说好两家人去玩，但是临走时马保慧突然不带她女儿，其就察觉到他们应该是去带货。他们想用其的车，因其有驾照，也可以帮着开车。其与马保慧和赵军去同心县的主要原因是其跟着他们的那几天，可以免费从注射海洛因。在恒丰宾馆马保慧和那个女子离开之前，马保慧把她包里的一些东西拿出来给其，让其装在塑料袋里放好。查获的马保慧的红色手提包基本上由马保慧保管，有时赵军保管。其在马保慧和赵军处买过4到5次海洛因，每克500元。车牌号×××白色现代轿车的车主是其父亲卢某某，平时由其使用。2015年8月初，赵军和马保慧免费给其提供海洛因。其到2人家注射过3次海洛因。在往返途中，在车上注射了7到8次海洛因，赵军和马保慧也注射。3人在恒丰宾馆房间也注射了海洛因，毒品是马保慧提供的。15、身份证明及昌吉公路管理局证明证实，马保慧（曾用名马玲）于1979年2月24日出生，赵军于1970年6月14日出生，卢清清于1982年11月30日出生，犯罪时均已达到负完全刑事责任年龄。卢清清系昌吉公路管理局榆树沟收费站编制外聘用收费员。16、新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2006）昌刑初字第0069号刑事判决书及新疆维吾尔自治区女子监狱证明证实，马玲（马保慧）于2006年3月13日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千，2008年6月13日刑满释放。17、江苏省镇江市劳动教养管理委员会劳动教养决定书及解除劳动教养证明书、昌吉市强制戒毒所强制戒毒执行通知书、解除强制戒毒执行通知书及证明书证实，赵军于2001年12月12日因扒窃被劳动教养一年六个月，2003年2月17日被解除劳动教养。因吸食毒品于2005年11月18日至2006年2月18日被强制戒毒三个月。本院认为，原审被告人马保慧、赵军与上诉人卢清清明知是毒品，而运输海洛因361.11克，其行为均已构成运输毒品罪。马保慧、赵军还多次容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。在运输毒品共同犯罪中，马保慧起主要作用，系主犯，又系毒品再犯，依法应从重处罚；赵军、卢清清起次要、辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。马保慧、赵军归案后如实供述全部罪行，系坦白。关于卢清清是否明知运输毒品的问题，经查，在案证据证实，卢清清与马保慧、赵军均为吸毒人员，且多次共同吸食毒品，故卢清清对马保慧、赵军因吸食毒品而需要购买毒品是明知的。马保慧供述证实，其和卢清清商量要去购买毒品，卢清清称没钱，可以开她的车去；在毒品交易完，其将品放进化妆包内时，卢清清在场，还问其”事情办完了？”；赵军的供述对卢清清在交易现场及问话的情节予以佐证。卢清清在侦查阶段供述曾帮马保慧在银行卡上存钱，出发之前就猜到是去带货，其有驾驶证和车，给他们带货方便，还可以免费吸食毒品，所就算怀疑也跟着去了。上述事实和证据足以证实，卢清清明知马保慧购买毒品，积极提供运输工具共同运输毒品，其行为已构成运输毒品罪，对卢清清提出不构成运输毒品罪的上诉理由不予采纳。卢清清辩解称，其去同心县目的是旅游，但相关证据证实，3人于2015年9月9日3时许驾车从昌吉市出发，9月10日11时20分入住同心县宾馆，9月11日零时许即驾车离开宾馆返回昌吉市，上述行动轨迹明显不符合常理，卢清清的辩解与查明的事实不符，不能成立。关于卢清清的量刑问题，经查，原判认定卢清清系从犯，并依法予以减轻处罚，量刑幅度符合法律规定，故对卢清清提出即使构成犯罪，原判量刑过重的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长冯向民代理审判员黄强代理审判员谭亚琴二○一六年九月九日书记员蔡婷