广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初26099号原告：伍尚英，男，汉族，1952年11月19日出生，身份证住址广东省广州市荔湾区，委托诉讼代理人：颜晓，广东商达（福田）律师事务所律师，执业证号14403200810360051。被告：陈道鹏，男，汉族，1980年11月12日出生，身份证住址广东省深圳市罗湖区，被告：林文昌，男，汉族，1989年12月6日出生，身份证住址福建省福安市，两被告共同委托诉讼代理人：韩彩菊，广东德纳（长沙）律师事务所律师，执业证号14301200811667338。原告伍尚英与被告陈道鹏、林文昌保证合同纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伍尚英及其委托诉讼代理人颜晓，两被告共同委托诉讼代理人韩彩菊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈道鹏及被告林文昌共同连带向原告偿还全部投资本金3000000元；2.判令被告陈道鹏及被告林文昌共同连带向原告支付自2019年9月15日至投资本金偿还之日产生的基准收益；3.本案的诉讼费、财产保全费、担保费、律师费等费用由两被告共同承担，包括担保费5000元，律师费5000元。事实与理由：2018年6月27日，原告与深圳九铭中汇创业投资中心(有限合伙)(下称“九铭创投”)签署了《誉德八号优质资产私募股权投资基金合同》(合同编号：YDBH20180040)，原告向“九铭创投”认购了3000000元的基金份额，合同约定基金的投资范围为：定向用于认购铂瑞纳斯酒店运营(深圳)有限公司的股权，投资期限为：2018年6月27日至2019年7月6日，收益率为年化12%，按月支付投资收益。2018年6月27日，被告陈道鹏和被告林文昌共同向原告出具《个人保证函》，承诺若“九铭创投”未能按时足额向原告支付投资本金和预期投资收益，则被告陈道鹏和被告林文昌应向原告承担无限连带责任保证。担保范围为：投资本金及按年利率12%计算的全部基准收益；保证履行条件为：自原告投资款转入基金托管专户之日起满12个月后的10个工作日内契约型基金仍未进行基金清算，或基金财产不足以覆盖投资人本金和剩余收益的；保证期限为：上述保证条件成立满5个工作日至投资人收回投资本金及全部基准收益为止。截止目前，“九铭创投”未能向原告兑付投资本金，上述连带保证责任的履行条件早已成就，但被告陈道鹏及被告林文昌仍未兑现《个人保证函》中承诺的任何内容，两被告经原告多次催促仍不履行承诺，根据《担保法》及《民事诉讼法》的相关规定，特提出以上诉讼请求，请依法判决。被告陈道鹏、林文昌共同答辩称：请求驳回原告起诉。一、基金合同第二十三条明确约定争议解决方式为：由广州仲裁委员会仲裁。担保合同为从合同，应当根据主合同确定案件争议解决方式，请法院驳回原告起诉。二、个人保证函保证方签名不是原件，不是被告本人亲笔签名，被告不承担保证责任。三、个人保证函与基金合同违背，也违反法律、行政法规的强制性规定，应认定无效。基金管理人应按基金收益向投资人支付收益。《证券投资基金法》规定，公开募集基金管理人应当履行下列职责：按照基金合同的约定确定基金收益分配方案，及时向基金份额持有人分配收益；《私募投资基金监督管理暂行办法》第十五条，私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。四、基金合同第四部分基金基本情况（五）约定，本基金的存续期限为自本资金成立之日起24个月，前12个月为封闭期，后12个月为退出期，自本基金成立日起算。2018年6月27日签订基金合同，到2020年6月27日才到期。而且基金合同第七部分（二）第二款也明确约定：本基金存续期内不接受基金投资者的赎回申请，也不接受任何违约赎回。五、基金合同约定的存续期限为24个月，基金合同尚未到期，原告无权主张债权要求赎回投资款。六、涉案保证函约定的保证期间早于基金合同的到期期限，应视为没有约定，原告无权要求保证人承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，以本院查明的事实为准。经审理，本院认定的事实如下：一、2018年6月27日，原告签署了合同编号为YDBH20180040的《誉德八号优质资产私募股权投资基金合同》，该合同的基金管理人为深圳九铭中汇创业投资中心（有限合伙），基金托管人为上海浦东发展银行股份有限公司广州分行。合同约定：本基金投资标的是铂瑞纳斯酒店运营（深圳）有限公司的股权；基金的存续期限为自本基金成立之日起24个月，前12个月为封闭运作期，后12个月为退出起，自本基金成立日起算；原告为基金份额持有人，认购金额为3000000元。2018年6月27日，原告将认购款3000000元转至基金管理人指定的上海浦东发展银行账户。2018年6月27日，誉德八号优质资产私募股权投资基金向原告出具《财务通知书》，载明：伍尚英认购誉德八号优质资产私募股权投资基金，合同编号YDBH20180040，投资金额为3000000元，投资期限为2018年6月27日至2019年7月6日，业绩比较基准为12%，分配方式为按月份支付，本金收益合计3368876.71元。2018年7月13日，誉德八号优质资产私募股权投资基金向原告出具《基金份额确认函》一份，载明根据上述基金合同，确认原告的基金份额为：认/申购资金金额为3000000元，认/申购份额份数为3000000，现持有的份额份数（含本次/申购）为3000000。二、原告提供了一份签署时间为2018年6月27日的《个人保证函》，载明：投资人伍尚英于2018年6月27日签订了《誉德八号优质资产私募股权投资基金合同》，为保障投资人能够获得该合同中的实缴出资本金及基准收益，本人自愿依据本保证函的约定，以无限连带责任的方式，向投资人提供保证担保。保证范围为投资人所持有的《誉德八号优质资产私募股权投资基金》价值人民币300万元的基金份额和按12%/年的收益率计算的基准收益。保证方式为无限连带责任保证，保证条件为在基金存续期限内，自乙方投资款转入基金托管专户之日起期满12个月后，10个工作日内契约型基金仍未进行基金清算，或基金财产不足以覆盖投资人本金和剩余收益的；自基金成立之日止投资期届满，投资人持有的全部基金份额未转让第三方的；保证期限为本保证函项下的保证期限为上述保证条件成立满5个工作日至投资人收回投资本金及全部基准收益为止等内容；如本人未按前述约定履行无限连带保证责任，由此造成投资人的其他经济损失概由本人承担。该保证函的签署页有案外人卢成旺、被告陈道鹏、被告林文昌作为保证人签名。两被告称，上述保证函的签名并非被告本人签署。原告当庭陈述,所有合同都是经誉德集团法务部盖好章后拿给包括原告在内的投资人。原告确认，该基金从2018年7月15日开始支付第一笔收益，并确认基金公司按照财务通知书上的信息支付收益款直至2019年9月15日。三、原告提供一份深圳市誉德控股有限公司（甲方“预约受让方”）与原告伍尚英（乙方“预约转让方”）于2018年6月27日签署的《誉德八号优质资产私募股权投资基金预约受让协议》（YDBH20180040），载明：甲方自愿在投资期限届满后，以双方约定的条件受让乙方的实缴出资份额；本协议项下由甲方预约受让的标的为乙方所持有的契约型基金人民币300万元对应的基金份额；预约受让条件为在基金存续期限内，自乙方投资款转入基金托管专户之日起期满12个月后，10个工作日内契约型基金仍未进行基金清算，或基金财产不足以覆盖投资人本金和剩余收益的。四、深圳九铭中汇创业投资中心为铂瑞纳斯酒店运营（深圳）有限公司股东，持股比为66.67%，被告林文昌为该公司监事。五、原告提供了金额为10000元的律师费发票、金额为2300元的财产保全费发票，以证明其合理开支。本院认为，本案为保证合同纠纷。原告认购誉德八号优质资产私募股权投资基金以及被告签署《誉德八号优质资产私募股权投资基金个人保证函》，是双方真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强行性规定，合法有效，双方均应严格履行。本案争议焦点为被告是否应向原告支付投资本金及收益。对于该争议焦点，本院处理意见如下：一、两被告辩称该签名不是本人的亲笔签名，但是没有提供相应的证据进行证明，亦未在合理期限内提出鉴定申请，对于被告的此项辩解，本院不予支持，被告应当承担相应的保证责任。同时，《誉德八号优质资产私募股权投资基金合同》中约定基金的存续期限为自本基金成立之日起24个月，前12个月为封闭运作期，后12个月为退出期，自本基金成立日起算；《财务通知书》载明投资期限为2018年6月27日至2019年7月6日；《个人保证函》载明保证条件为自乙方投资款转入基金托管专户之日起期满12个月后。本案主合同约定的期限已届满，原告与基金管理人未进行基金清算，因此双方约定的被告需履行担保义务的条件已成就。二、根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十六条的规定，连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼。本案中，被告提供的是连带责任担保，原告仅起诉被告符合法律规定。被告林文昌为铂瑞纳斯酒店运营（深圳）有限公司监事，可推定其了解基金收益支付和退出情况，即清楚主债务清偿情况，故本案无需追加主债务人为当事人。《私募投资基金监督管理暂行办法》的相关规定为管理性规定，不影响两被告对外承担保证责任。故原告要求被告偿还投资本金及按照年化12%计算其损失的请求，本院予以支持。《誉德八号优质资产私募股权投资基金合同》并未约定担保费、律师费等支出由违约方支出，故原告要求被告承担该部分损失的请求，超出了主债权范围，本院不予支持。被告陈道鹏、被告林文昌在履行保证责任后，有权向债务人追偿。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告陈道鹏、被告林文昌应于本判决生效之日起十日内向原告伍尚英偿还投资款人民币3000000元及投资收益（该收益以3000000元为基数，按照年化12%的标准，从2019年9月16日起计至投资款全部清偿之日止）；二、驳回原告伍尚英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费15400元，保全费5000元，由被告陈道鹏、林文昌负担。原告已预交的15400元，由本院予以退回。被告陈道鹏、林文昌应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费15400元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。被告陈道鹏、林文昌应在本判决生效之日起七日内向将保全费5000元迳付原告伍尚英。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘晓娜二〇一九年十月二十五日书记员  朱秋甜