山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁08民再73号再审申请人（原审原告）:济宁银行股份有限公司。法定代表人：李敏，董事长。委托代理人：李芳、徐红艳，山东××××律师事务所律师。被申请人（原审被告）：滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司。法定代表人：徐庆芳,经理。被申请人（原审被告）：滕州市杏花村置业有限责任公司。法定代表人：徐庆芳，经理。被申请人（原审被告）：徐庆芳，女，1969年5月6日出生，汉族。被申请人（原审被告）：张军友，男，1967年3月1日出生，汉族。再审申请人济宁银行股份有限公司（以下简称济宁银行）与被申请人滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司、张军友、徐庆芳金融借款合同纠纷一案。本院于2014年7月7日作出（2014）济商初字第23号民事判决，已经发生法律效力。济宁银行不服，向本院提起再审申请。本院于2016年1月19日作出（2015）济民申某第294号民事裁定，裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2016年9月1日公开开庭审理了本案。再审申请人济宁银行的委托代理人徐红艳到庭参加诉讼，被申请人滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司、张军友、徐庆芳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。本院原审查明：2013年5月27日，济宁银行股份有限公司枣庄滕州支行与被告调味品公司、置业公司签订《流动资金借款合同》一份（合同编号为：济宁银行枣庄滕州支行贷字第20130527260301），合同约定借款金额为3000万元，贷款用于购买海鲜、干杂货等，借款期限自2013年5月27日至2014年5月19日，借款月利率为7.5‰，自贷款发放之日按月结息。如借款人未能按合同约定偿还借款，贷款人有权根据实际逾期天数按合同约定的贷款利率加上50%计收罚息。贷款逾期后不能按时支付利息，按本款规定的罚息利率计收复利。合同同时约定了双方的权利义务及违约责任等，其中第十一条违约责任第二款约定，出现借款方停业、歇业、被宣告破产、解散、被吊销营业执照、被撤销、涉及重大经济纠纷、财务状况恶化等情形的，贷款方有权要求借款方偿还所有已提贷款、应付利息及其他费用;第十一条第六款约定，因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费等）均由借款人承担。2013年5月22日，原告与徐庆芳、张军友签订了《保证合同》（合同编号为：济宁银行枣庄滕州支行保字第20130527260301-2）一份，约定该保证合同的主合同为济宁银行枣庄滕州支行贷字第20130527260301号借款合同。合同第一条约定被担保的主债权为主合同项下贷款人对借款人发生的包括但不限于贷款、银行汇票差额、保函等（以主合同记载的为准），金额为3000万元人民币；合同第三条约定保证方式为连带责任保证；合同第四条保证范围约定担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利等和为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费等）；合同第五条约定保证期间为两年。同日，原告又与被告置业公司签订了《抵押合同》（合同编号为：济宁银行枣庄滕州支行抵字第201305222601-2）一份，合同约定该抵押合同的主合同为济宁银行枣庄滕州支行贷字第20130527260301号借款合同，所担保的主债权为主合同项下贷款人对借款人发生的包括但不限于贷款、银行汇票差额、保函等（以主合同记载的为准），金额为3000万元人民币。合同第三条约定被告置业公司以其在建工程为该笔借款提供抵押担保。合同第四条约定，抵押担保范围包括债务本金、利息、罚息、复利、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。抵押合同签订后，双方于2013年5月23日为抵押财产办理了抵押登记，他项权利证号为：滕房建城区字第201300052号。2013年5月27日，原告依约向被告调味品公司、置业公司发放了借款3000万元。后被告调味品公司涉及重大经济纠纷，危及债权人债权，原告提前收贷诉至本院。截止到2014年1月13日，被告调味品公司、置业公司共欠本金3000万元，利息、罚息等费用共计636584.13元。另查明，原告济宁银行因该案诉讼向山东晟哲律师事务所支付律师代理费762400元。本院原审认为，原告与被告调味品公司、置业公司于2013年5月27日签订的《流动资金借款合同》，于2013年5月22日与被告徐庆芳、张军友签订的《保证合同》，及同日与置业公司签订的《抵押合同》，均系当事人真实意思表示，且并未违反法律规定，应为有效合同，双方应按照合同约定行使权利，履行义务。合同签订后，原告依约支付了借款，被告调味品公司涉及重大经济纠纷构成违约，原告根据合同约定提前收贷，依法应予支持。被告徐庆芳、张军友应按照与原告签订的保证合同的约定，在保证范围内承担连带保证责任。被告置业公司与原告签订了抵押合同，且抵押物已办理相关抵押登记手续，原告对抵押物拥有的抵押权成立，故原告主张对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，依法予以支持。因本案中债务人置业公司存在自己提供抵押物担保的情形，故根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，债权人济宁银行应当先就债务人自己提供的抵押物担保实现债权，再要求其他第三人承担保证责任。另，原告因该案诉讼实际支付律师代理费762400元，应由被告调味品公司、置业公司承担，其余各被告按照相关合同约定承担相应责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告济宁银行股份有限公司贷款本金3000万元及项下的利息、罚息等费用（利息、罚息等计算至2014年1月13日为636584.13元，2014年1月13日之后的利息、罚息按合同约定的标准计算至实际清偿之日）。二、被告滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告济宁银行股份有限公司律师代理费762400元。三、原告济宁银行股份有限公司在上述第一、二项债务范围内对被告滕州市杏花村置业有限责任公司提供的抵押物享有优先受偿权。四、被告徐庆芳、张军友对上述第一、二项债务，在原告对被告滕州市杏花村置业有限责任公司提供的抵押物优先受偿后不能清偿的部分，承担连带清偿责任。被告徐庆芳、张军友承担保证责任后，有权向被告滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司追偿。案件受理费191800元，诉讼保全费5000元，由被告滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司、徐庆芳、张军友共同承担。再审申请人济宁银行股份有限公司再审申请称：原审判决忽略了保证合同第七条第十一项约定的：“如有主合同债务人为主合同项下债务的履行提供资产抵押，乙方（债权人）有权选择实现担保债权的顺序，即可先行要求甲方（保证人）承担连带保证责任，甲方（保证人）放弃债务人自身物保的抵押抗辩权”。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。”故本案应当依据保证合同的上述约定及《中华人民共和国物权法》的上述规定，判决被申请人徐庆芳、张军友在最高额担保范围内对债务承担连带清偿责任。再审申请人请求撤销原审判决，改判原审判决书为徐庆芳、张军友在最高额担保范围内对债务承担连带清偿责任。被申请人滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司、徐庆芳、张军友没有向本院提交书面答辩。本院再审查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院再审另查明：2013年5月22日，再审申请人与被申请人徐庆芳、张军友签订的《保证合同》（合同编号为：济宁银行枣庄滕州支行保字第20130527260301-2）第七条第十一项约定：“如有主合同债务人为主合同项下债务的履行提供资产抵押，乙方（债权人）有权选择实现担保债权的顺序，即可先行要求甲方（保证人）承担连带保证责任，甲方（保证人）放弃债务人自身物保的抵押抗辩权”。本院再审认为，原审判决忽略了再审申请人与保证人徐庆芳、张军友之间签订的《保证合同》第七条第十一项有关债权人可以选择保证人直接承担保证责任的约定，而适用了债权人应当先就抵押物先行主张权利的规定，故原审判决适用法律错误，应予改正。原审判决其他内容认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、维持本院（2014）济商初字第23号民事判决第一、二、三项；二、变更原审判决第四项为：被申请人徐庆芳、张军友对原审判决的第一、二项债务承担连带清偿责任；被申请人徐庆芳、张军友承担保证责任后，有权向被申请人滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司追偿。如果各被申请人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费191800元，诉讼保全费5000元，由被申请人滕州杏花村干杂调味品商贸有限责任公司、滕州市杏花村置业有限责任公司、徐庆芳、张军友共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  秦绪启审 判 员  张 鹏代理审判员  尹冀鲁二〇一六年九月十三日书 记 员  孙衍慧