广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤0306民初58号原告深圳市深岩星石业有限公司，住所地深圳市宝安区新安街道兴东社区宝石路上合石材市场A区一层8号，组织机构代码783907863。法定代表人吴智顺，该公司总经理。委托代理人赵莲珠，广东华篆律师事务所律师。委托代理人杨婴子，广东华篆律师事务所律师。被告深圳市环球园林建设有限公司，住所地深圳市福田区梅林3号路（六层厂房1栋第5、6层）519，组织机构代码777170324。法定代表人陈舒慧，该公司总经理。委托代理人黄秋实，广东勤思进律师事务所律师。委托代理人黎倩，广东勤思进律师事务所律师。被告深圳市宏晟生态园林有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道76区西乡大道与锦花路交汇处正泰商业大厦第五层505，组织机构代码757612180。法定代表人邓伟宽，该公司总经理。委托代理人黄秋实，广东勤思进律师事务所律师。委托代理人黎倩，广东勤思进律师事务所律师。被告深圳市国艺园林建设有限公司，住所地深圳市福田区福田保税区红花路长平商务大厦3330-3333，组织机构代码71525395X。法定代表人韦万勇，该公司执行董事。委托代理人雷秀敏，广东百利孚律师事务所律师。委托代理人徐石，该公司员工。原告深圳市深岩星石业有限公司（以下简称深岩星公司）与被告深圳市环球园林建设有限公司（以下简称环球公司）、深圳市宏晟生态园林有限公司（以下简称宏晟公司）、深圳市国艺园林建设有限公司（以下简称国艺公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告深岩星公司的委托代理人赵莲珠、杨婴子到庭参加诉讼、被告环球公司、宏晟公司的共同委托代理人黄秋实、黎倩，国艺公司委托代理人雷秀敏、徐石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告环球公司、宏晟公司向原告支付材料欠款1544594.63元；2、判令被告环球公司、宏晟公司支付逾期付款违约金（以拖欠货款本金按日千分之一计至付清之日止，其中货款本金1052642元从2015年1月20日起算，491954.18元从2015年6月18日起算至2015年12月30日违约金362108.88元、72312.85元，合计434421.73元）；3、判令国艺公司承担连带清偿责任；4、判令三被告承担本案的全部诉讼费。事实和理由：环球公司和宏晟公司（原深圳市新海城建设工程有限公司)的实际操作人、负责人均为陈舒慧。涉案工程“深圳保利上城花园(二期)园林景观工程”、“广东月亮湾海滨国际旅游度假区一期小区园林绿化工程”及“汕头市龙腾嘉园绿化工程”，均是国艺公司分别分包给环球公司、宏晟公司施工的。2013年10月，原告与环球公司签订《建筑工程材料采购合同》，由原告向环球公司供应“深圳保利上城花园(二期)园林景观工程”所需石材，此合同环球公司于2013年10月28日签字盖章确认，原告与宏晟公司又签订《建筑工程材料采购合同》，由原告向宏晟公司供应“广东月亮湾海滨国际旅游度假区一期小区园林绿化工程”所需石材；同时还应环球公司要求，向其所施工的“汕头市龙腾嘉园绿化工程”供应有关石材。2013年，原告共向环球公司的保利上城工地供应石材折款113876元，环球公司支付石材款44472.87元，欠款69403.13元；2014年，原告向环球公司、宏晟公司上述上三个工地供应石材折款1802585元，环球公司、宏晟公司共支付货款(含代付运费19346元)919346元，欠款983239元；2015年1月20日,经双方对上述2013、2014年度货款进行对账后，两被告出具一份《石材供货结算清单汇总》确认拖欠货款1052642.20元。2015年，原告另委托其他公司共向环球公司、宏晟公司上述三个工地供应石材折款629741.18元，被告仅支付10万元以及扣除代付运费30932元、石材损耗6855元外，余款491954.18元未支付。综上，2013年至2015年8月5日，原告共向环球公司、宏晟公司供应石材折款2546200.50元，已收货款（含被告代付的运费及石材损耗）1001605.87元，两被告总共未付石材款1544594.63元。双方对材料的供应、付款方式及违约责任均有明确约定，其中逾期按每日千分之一计算违约金。被告环球公司、宏晟公司辩称：1、环球公司、宏晟公司是相互独立的法人，保利上城花园项目及龙腾嘉园项目是环球公司与原告之间合同关系，月亮湾项目是宏晟公司与原告之间合同关系，各自债务分别承担。2、按照合同中付款方式的约定，货款尚未达到支付条件，不应产生违约金。保利上城花园项目，供货单总额合计859663元，环球公司已经支付了763818.87元，其中直接支付744472.87元，代运费用19436元，剩95844.13元，项目实际于2015年年底进行竣工验收，因为最后验收整改部分还需要用到石材，也就是说项目竣工验收后货物才算是供应完毕，双方没有进行最后的结算，并未达到支付条件。月亮湾项目，宏晟公司应在供货后下个月的15日前支付已供货部分的70％的货款，在整个项目结束后才支付剩余30％的货款，而月亮湾工程项目目前仍在施工当中，双方并未终止合作。原告所提供的2015年1月前供货单合计699149.5元（该部分货款并未扣除原告在提供的石材中存在的质量不合格，数量不足等损耗），宏晟公司在2014年5月14日支付10万元，2015年支付130920元，共支付237000元；根据滚动付款原则，宏晟公司支付的货款优先支付用于2015年1月前应付货款，对于已经支付还没有到期支付的货款不应计算违约金。龙腾嘉园项目部分，是原告与环球公司的合作项目，与宏晟公司无关，双方并没有签订书面合同，双方并没有对违约金进行约定，不应计收违约金，该项目于2015年年底开始完工，原告与环球公司口头约定在发包方结算后再付清货款，但由于原告提供的石材不平整，色差严重等质量问题，导致多次整改，造成双方无法进行结算，项目并未达到结算条件，原告违约在先。龙腾嘉园项目委托第三方供货部分与月亮湾委托第三方供货部分一样，不予承认。从2015年开始原告单方委托第三方向宏晟公司供货，这家公司与原告并没有提供任何的委托关系文件，宏晟公司完全不知情，深圳市方星源石业有限公司并不是本案当事人，没有参与本案审理，对于该部分的货款金额应如何结算，违约责任如何处理，应向谁支付均不能确定，并且在第三方供货的情况下存在严重逾期供货，没有足额提供货物，货物质量不达标等多种违约情况，因此在原告与被告宏晟公司、第三方没有达成一致的情况下，该部分货款没有达到支付条件，更不应计算违约金。3、违约金约定过高，应予以调整。两份采购合同中约定逾期付款违约金为每日千分之一，即年违约金为36.5％，明显过高，并且严重超过实际损失，恳请法院予以下调。4、国艺公司不是合同主体，不是本案适格被告，不应承担连带责任。被告国艺公司辩称：主体不适格，不应作为本案被告承担连带责任。经审理查明，2013年10月28日，原告深岩星公司与被告环球公司签订《建筑工程材料采购合同》，约定由原告向环球公司供应深圳保利上城花园(二期)园林景观工程所需石材，需方于本合同签订之日起5日内支付合同总价款5％，每月5日前支付上月供货货款的70％，本合同约定的货物全部供应完毕后10日内支付剩余货款的15％，余款于结算后10日内全部付清；逾期付款的，应每日按逾期付款的千分之一支付违约金；环球公司的送达地址为深圳市宝安区西乡街道金海路华盛辉商业大厦808室。2013年12月2日至2014年11月21日，原告向上述工程供货，出货单显示2013年金额113876元、2014年金额746023元，合计859899元。2014年4月13日，原告与宏晟公司（原名深圳市新海城建设工程有限公司)签订《建筑工程材料采购合同》，约定由原告向宏晟公司供应广东月亮湾海滨国际旅游度假区一期小区园林绿化工程所需石材，需方于本合同签订之日起5日内支付合同总价款5％，每月15日前支付上月供货货款的70％，本合同约定的货物全部供应完毕后15日内支付剩余货款的15％，余款于结算后15日内全部付清；逾期付款的，应每日按逾期付款的千分之一支付违约金；宏晟公司的送达地址为深圳市宝安区西乡街道金海路华盛辉商业大厦808室。2014年4月17日至2014年11月13日，原告向上述工程供货，出货单显示金额合计699147.50元。2014年11月13日至2014年12月22日，原告向环球公司承建的汕头龙腾嘉园工程供应石材，出货单显示金额合计357417元。宏晟公司的法定代表人邓伟宽曾在出货单中签名。2015年1月20日，环球公司向原告出具《石材供货结算清单汇总》，确认订货单位环球公司，供货单位深岩星公司，项目包括：龙岗保利上城2期2013年货款113876元，月亮湾旅游度假村2014年货款699145元，龙岗保利上城2期2014年货款746023元，汕头龙腾嘉园2014年货款357417元；以上货款合计1916461元；已收货款为：2013年收龙岗保利上城工地预付款44472.87元，2014年5月14日收月亮湾工地货款100000元，2014年10月收货款500000元，2014年11月14日收保利上城工地货款200000元；扣除上述款项及代付运费19346元后，未付石材货款合计1052642.20元。宏晟公司的法定代表人邓伟宽在上述文件中签名。另，原告提交2015年4月至5月送货单，主张系原告及其委托的深圳市方星源石业有限公司向环球公司、宏晟公司供货。该批送货单载明出货方深圳市方星源石业有限公司，部分载明收货方深圳市新海城建设工程有限公司（即宏晟公司)，经手人邓伟宽等人。另查，环球公司股东陈舒慧、邓石全，2010年8月26日变更住所地为深圳市宝安区西乡街道金海路华盛辉商业大厦808室，2015年1月30日变更为现住所地，2015年9月16日被深圳市市场监督管理局载入经营异常名录，事由是通过登记的住所无法取得联系。宏晟公司股东邓伟宽、谢梓斌，2015年9月1日将原住所地深圳市宝安区西乡街道金海路华盛辉商业大厦804室变更为现住所地。审理中，环球公司提交两份《工程竣工移交表》，一份是保利上城社区配套小学园林景观工程，接收单位于2015年6月2日签章，一份是保利上城花园二期环境景观工程Ⅱ标段，接收单位签章，未签日期；提交两份《工程通知单》，关于月亮湾国际旅游度假区一期小区园林绿化工程，工程项目部于2016年1月催促工程进度；提交《外部工作联系单》、《约谈记录》，关于龙腾嘉园展示区景观园林整改事宜，工程项目部于2014年12月催促工程进度；提交银行回单，载明李梅萍向吴智灵转账。环球公司、宏晟公司主张《石材供货结算清单汇总》系两公司分别对各自工程进度款的确认。以上事实有当事人陈述以及当事人提供的合同、出货单、汇总等证据予以证实。本院认为，原告提交的合同、出货单、汇总互相印证，证明环球公司、宏晟公司在保利上城花园项目工程、月亮湾海滨国际旅游度假区项目工程、汕头龙腾嘉园项目工程的签订合同、收货确认、付款、对账的交易过程中存在共同使用同一地址、由对方签收、共同确认付款及欠款的行为，因此原告主张环球公司、宏晟公司共同支付上述工程的货款，本院予以支持。2015年1月20日，经对账，环球公司、宏晟公司确认尚欠原告货款1052642.20元，两被告应当支付。根据对账及债权债务的形成顺序，本院认定保利上城花园项目工程及月亮湾海滨国际旅游度假区项目工程货款余额为695225.20元（1052642.20元－357417元），汕头龙腾嘉园项目工程货款余额357417元。保利上城花园项目及月亮湾海滨国际旅游度假区项目工程约定了分期支付的方式，两被告未举证证明已按约定每月支付上月供货的相应货款，且不能证明合同约定的结算后付清是指工程竣工后付清，故两被告辩称支付条件未成就，本院不予采纳。原告主张上述两个工程的货款自对账之日起计算违约金，本院予以采纳，但双方约定的违约金计算标准偏高，本院酌定为按年利率24％计算。汕头龙腾嘉园项目工程双方未明确约定逾期付款违约金计算标准，本院认为按银行同期贷款利率计算较为合理。原告主张2015年4月至5月委托深圳市方星源石业有限公司向环球公司、宏晟公司供货，但未证明环球公司、宏晟公司知悉相关情况，且送货单载明出货方为深圳市方星源石业有限公司，在原告未能证明环球公司、宏晟公司知悉深圳市方星源石业有限公司受原告委托交易的情况下，环球公司、宏晟公司有权选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，审理中环球公司、宏晟公司否认系与原告进行交易，故，原告主张两被告支付该部分货款，本院不予支持。国艺公司并非涉案买卖合同的当事人，原告主张其承担责任，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第四百零二条、第四百零三条之规定，判决如下：一、被告深圳市环球园林建设有限公司、被告深圳市宏晟生态园林有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告深圳市深岩星石业有限公司货款人民币1052642.20元及逾期付款违约金，该违约金分两部分计算，其中人民币695225.20元按年利率24％计算，其中人民币357417元按中国人民银行同期同类贷款利率计算，均从2015年1月20日起计至清偿之日止；二、驳回原告深圳市深岩星石业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22611元，由被告深圳市环球园林建设有限公司、被告深圳市宏晟生态园林有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 邹  哲  华人民陪审员 李  柳  珍人民陪审员 徐  小  妹二〇一六年九月一日书 记 员 肖晔瑜（兼）书 记 员 买  晓  荣附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。第12页共13页