山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁17民终1553号上诉人（原审被告）：洪湖市楚韵设备制造有限责任公司。住所地：湖北省洪湖市新堤办事处跑马路**号。法定代表人：王云桂，该公司总经理。委托代理人：陈士兵，该公司员工。被上诉人（原审原告）：山东盛昌化工有限公司。住所地：山东省郓城县煤化工工业园区。统一社会信用代码：91371700584521968W。法定代表人：张应战，该公司经理。委托代理人：申忠和，山东能化律师事务所律师。委托代理人：高西建，山东能化律师事务所实习律师。上诉人洪湖市楚韵设备制造有限责任公司（以下简称楚韵公司）因与被上诉人山东盛昌化工有限公司（以下简称盛昌公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2015）郓商初字第1704号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人楚韵公司的委托代理人陈士兵，被上诉人盛昌公司的委托代理人申忠和参加诉讼。本案现已审理终结。盛昌公司原审诉称，2013年5月20日，纠纷双方签订了关于列管式加热器的买卖合同，合同签订后，盛昌公司如约向楚韵公司履行了预付设备款等义务，而楚韵公司未按合同约定交付设备，致使双方所签订的合同目的无法实现。请求解除纠纷双方于2013年5月20日签订的产品购销合同，判令楚韵公司返还盛昌公司支付的货款178800元并承担违约责任，诉讼费用由楚韵公司承担。楚韵公司原审辩称，纠纷双方签订合同后，楚韵公司在25天内完成生产，但是盛昌公司3个月后才支付预付款，盛昌公司不遵守合同约定的时间，属于违约在先，楚韵公司有理由对后期货款能否顺利到位产生担忧，而且楚韵公司一直主动联系盛昌公司，对后期货款的支付进行协商，但盛昌公司因为自身原因要货态度消极甚至解除合同，盛昌公司是推脱责任意图转嫁损失，楚韵公司要求盛昌公司继续履行合同。原审法院审理查明，2013年5月20日，盛昌公司与楚韵公司签订产品购销合同。合同约定，盛昌公司购买楚韵公司的列管加热器两台，共计298000元，供货时间是合同签订后25天内，交货地点及方式是需方厂内，结算方式及期限为合同签订后预付30%，发货前付30%，货到安装调试合格后付35%，余5%为质保金，设备正常运行一年后无质量问题一次性无息付清，供方每延期交一天需承担合同总价0.3%的违约金。2013年6月22日，盛昌公司通过中国工商银行向楚韵公司预付30%的款项即89400元。2013年8月16日，盛昌公司通过中国建设银行向楚韵公司支付发货前的30%的款项即89400元。后楚韵公司未给盛昌公司发货，也未返还盛昌公司的货款178800元。原审法院认为，案涉产品购销合同，内容不违反法律的强制性规定，属合法有效合同，对双方均有法律约束力。根据合同约定，盛昌公司向楚韵公司支付预付30%的款项和发货前的30%的款项的时间，均晚于合同约定的时间，属于违约。但盛昌公司向楚韵公司两次支付款项后，楚韵公司并未向盛昌公司发货，楚韵公司亦属违约，现合同目的已不能实现，故盛昌公司请求解除合同、楚韵公司返还货款178800元的请求，依法予以支持。纠纷双方在合同履行中均有违约行为，各自承担相应责任。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条的规定，判决：一、解除原告山东盛昌化工有限公司与被告洪湖市楚韵设备制造有限责任公司签订的涉案产品购销合同。二、被告洪湖市楚韵设备制造有限责任公司于判决生效后十日内返还原告山东盛昌化工有限公司货款178800元。三、驳回原告山东盛昌化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3876元，由被告洪湖市楚韵设备制造有限责任公司负担。上诉人楚韵公司不服原审判决上诉称，一、原审判决认定事实、适用法律错误。案涉合同签订后，楚韵公司立即组织生产，做好了发货准备。期间，楚韵公司一直催促盛昌公司付款，但其拒不履行。鉴于盛昌公司的违约行为，楚韵公司通过电话要求其先行付清全款方能发货，盛昌公司表示同意，但却一直拒不依照双方的口头约定付清全款，只同意支付60%的货款。鉴于盛昌公司多次拒不遵守合同约定的付款期限且出尔反尔，楚韵公司担心无法取回剩余货款，只得暂不发货。由于案涉产品是按照盛昌公司提供的订货参数所定作，无法当作一般产品在市面上流通，而盛昌公司既不付款也从不催货，楚韵公司多次催促其付款以便早日发货，但是盛昌公司始终置之不理。2015年5月，盛昌公司突然告知楚韵公司，由于盛昌公司项目中部分装置工程下马等原因，其已经不需要案涉产品（并告知楚韵公司，因为工程下马其还与其他供货人正在协商解除合同事宜），并希望双方就此解除合同，互不追究责任，至此，楚韵公司才了解了盛昌公司搪塞拖延且一直从不催货的真实原因。楚韵公司不同意解除合同，盛昌公司表示商量后再答复，几个月后又没有了下文，直到盛昌公司提起本案诉讼。根据上述事实，案涉合同由于盛昌公司拒绝付清全部货款的违约行为且工程下马等原因而无法继续履行，合同的目的不能实现的原因在于盛昌公司，原审判决无视楚韵公司的先履行抗辩权，而认定楚韵公司存在违约行为，属于事实认定错误。二、盛昌公司截至2013年8月16日共支付178800元货款，按照合同的约定，楚韵公司应当立即向其供货。如果楚韵公司未供货，按照一般的社会经验，盛昌公司肯定会立刻催促交货或者要求解除合同进而要求退款，但是本案中，盛昌公司则是在案涉款项交付超过两年后方才提起诉讼，这明显与常理不符。根据楚韵公司提交的证据可以看出，楚韵公司已经履行了合同约定的特定产品的生产任务，若非盛昌公司拒不按照双方的口头约定先行付清全部款项，楚韵公司没有理由在生产成品后不交付给盛昌公司，这也明显与常理不符。综上，请求二审法院撤销原判，改判驳回盛昌公司要求楚韵公司支付178800元的诉讼请求，并判令本案案件受理费由盛昌公司负担。被上诉人盛昌公司答辩称，一、原审判决认定盛昌公司向楚韵公司支付预付30%的款项和发货前30%的款项，均晚于合同约定的时间属于违约，不符合客观事实。案涉合同签订时间为2013年5月20日，供货时间为合同签订后25天内，盛昌公司支付第一笔预付款的时间为2013年6月25日，预付款虽已超过供货时间一星期支付，是由于楚韵公司在约定的期限内无法履行交货义务，供货时间顺延，因此，预付款也延期支付。关于发货前30%的款项支付的时间，虽已超出双方约定供货时间近两个月，但盛昌公司是根据楚韵公司于2013年8月12日左右电话通知交货的时间而支付的发货前的30%的款项。原审判决在楚韵公司未提交有效的证据证明其在合同约定期限内具备设备交付条件，履行了通知义务的情况下，仅凭合同约定的供货时间，认定盛昌公司违约的事实明显错误。二、盛昌公司已按合同约定向楚韵公司支付了预付款和发货前约定的30%的款项，楚韵公司不享有拒绝向盛昌公司履行交付设备义务的抗辩权。综上，请求二审法院查明事实后依法维持原审判决。经审理，本院查明的事实与原审法院查明事实一致。另查明，二审期间，楚韵公司提交了工矿产品购销合同、楚韵公司为盛昌公司生产的产品照片10张、资产评估报告一份。证明目的为楚韵公司按照合同约定安排生产，盛昌公司未按约定付款，楚韵公司鉴于其违约而未发货。盛昌公司质证称，上述证据与本案不具有关联性，不能证明楚韵公司在合同约定的期限内符合交付设备条件，也不能证明楚韵公司履行了通知义务及盛昌公司存在违约行为。本院认为，案涉产品购销合同合法有效，纠纷双方均应按照合同的约定履行各自的义务。根据该合同的约定，盛昌公司应于楚韵公司发货前支付总价款的60%。楚韵公司主张曾通过电话要求盛昌公司先行付清全款方能发货，但未提供证据，现盛昌公司不予认可。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，楚韵公司所主张的变更合同付款方式的上诉主张，本院不予支持。盛昌公司虽付款迟延，但已于2013年8月16日按照合同约定于发货前支付了60%的货款，此时楚韵公司即应履行发货义务，但楚韵公司至2015年11月8日盛昌公司起诉之时仍未履行发货义务，盛昌公司请求解除合同、返还已支付的货款，于法有据，原审判决支持盛昌公司的诉讼请求，并无不当。综上所述，本院认为，依现有在案证据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3876元，由上诉人洪湖市楚韵设备制造有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  田佰旺代理审判员  朱晨曦代理审判员  史春雷二〇一六年九月十二日书 记 员  王 森