天津市和平区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0101民初7492号原告：天津纺织集团进出口股份有限公司，住所地天津市和平区云南路3号。法定代表人：岳德纲，经理。委托诉讼代理人：于洋，天津誉仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鹏，男，该公司员工。被告：北京环奥旭阳商贸有限公司，住所地北京市朝阳区建国路甲6号管庄惠河建材市场七厅203号。法定代表人：徐晨阳。被告：中融诚咨询服务股份有限公司，住所地北京市朝阳区十里堡3号B座15层16A。法定代表人：林秋治。委托诉讼代理人：高爱霞，北京立康律师事务所律师。原告天津纺织集团进出口股份有限公司（以下简称天纺集团进出口公司）与被告北京环奥旭阳商贸有限公司（以下简称环奥旭阳商贸公司）、被告中融诚咨询服务股份有限公司（以下简称中融诚咨询服务公司）进出口代理合同纠纷一案，本院于2016年12月5日立案受理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人于洋、王鹏，被告中融诚咨询服务公司的委托诉讼代理人高爱霞到庭参加诉讼。被告环奥旭阳商贸公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天纺集团进出口公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告环奥旭阳商贸公司给付原告垫付的货款10713887.11元，并以8517218.94元为基数，按年息9.5%，向原告支付自2016年6月30日至实际清偿之日的利息；2.判令被告中融诚咨询服务公司在8517218.94元及相应利息范围内承担连带给付责任；3.诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告系具有进出口商品经营和代理资质的股份有限公司，被告环奥旭阳商贸公司系在北京市朝阳区合法注册成立主要从事建材销售及装饰材料的公司。2012年以来，双方存在业务合作关系。2012年5月1日，原告与被告环奥旭阳商贸公司签订《委托代理协议》，约定由原告与被告环奥旭阳商贸公司合作进口原木、SPF板材等木材产品，并约定本协议对应合同为12TFJ7000至17TFJ7999号进口合同、12TFJ7000N至17TFJ7999N号购销合同，该协议中并对逾期付款的利息进行了明确的约定。同日，原告与被告环奥旭阳商贸公司、被告中融诚融资担保有限公司签署《担保书》，该担保书约定，被告中融诚咨询服务公司对于被告环奥旭阳商贸公司与原告签署的12TFJ7000至17TFJ7999号进口合同、12TFJ7000N至17TFJ7999N号购销合同项下的付款义务承担连带偿还责任，担保期限为2012年5月1日至2017年5月1日。中融诚融资担保有限公司于2015年11月2日变更为中融诚融资担保股份有限公司，中融诚融资担保股份有限公司又于2016年11月7日变更为中融诚咨询服务股份有限公司。原告与被告环奥旭阳商贸公司业务履行过程中，基于对被告的信任，已为其垫付了千万余元的货款。原告与被告环奥旭阳商贸公司于2016年6月20日进行对账，并签署《应收账款确认函》，被告环奥旭阳商贸公司盖章予以确认后，并未按约定给付任何款项。对此，被告中融诚咨询服务公司作为保证人，应当承担无限连带给付责任。为维护原告合法权益，故诉至法院。中融诚咨询服务公司辩称，不同意原告的诉讼请求，请求予以驳回。理由：1.中融诚咨询服务公司的担保期限为担保项下的《进口合同》、《购销合同》主债务履行期限届满之日起二年。现担保期限已过，担保人依法不再承担担保责任。《担保书》中第二条的担保方保证期间约定，自本担保书与委托代理协议（协议号：12-17TFJ7XXX）生效之日起至委托代理协议（协议号：12-17TFJXXX）所关联合同项下所有乙方垫付货款及费用全部还清为止。根据最高人民法院关于《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的规定，中融诚咨询服务公司的担保期限为担保项下的《进口合同》、《购销合同》主债务履行期限届满之日起二年。而非原告所述的担保期限为2012年5月1日至2017年5月1日。《担保书》中第七条其他事项中3.“本协议有效期为五年，自2012年5月1日至2017年5月1日。协议有效期与担保期为完全不同的法律概念，原告对上述条款做了歪曲理解，加大了中融诚咨询服务公司的担保责任。2.中融诚咨询服务公司担保项下的《进口合同》、《购销合同》中只有编号为14TFJ7005与14TFJ7005N、14TFJ7006和14TFJ7006N的担保期限在有效期内，由于被告环奥旭阳商贸公司与被告中融诚咨询服务公司对购销合同的付款期限及金额做了变更，即协议变更了主合同，因此被告中融诚咨询服务公司不应再承担保证责任。根据原告提供的《委托代理协议》第五条付款方式，被告环奥旭阳商贸公司应于原告垫付款后90日内偿还，在《购销合同》中第六条1中约定，被告环奥旭阳商贸公司在承兑通知书到期日后90天之内付清原告垫付的款项和费用。原告提供的:1.13TFJ7002《进口合同》、13TFJ7002N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2013年8月14日，付款期限为承兑到期日后的90日内）2013年11月13日至2015年11月12日。2.13TFJ7004《进口合同》、13TFJ7004N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2014年1月23日，付款期限为承兑到期日后的90日内）2014年4月23日至2016年4月22日。3.13TFJ7005《进口合同》、13TFJ7005N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2014年3月17日，付款期限为承兑到期日后的90日内）2014年6月15日至2016年6月14日。4.14TFJ7000《进口合同》、14TFJ7000N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2014年6月份，付款期限为承兑到期日后的90日内）2014年6月至2016年4月。5.14TFJ7001《进口合同》、14TFJ7001N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2014年7月份，付款期限为承兑到期日后的90日内）2014年7月至2016年7月。6.14TFJ7002《进口合同》、14TFJ7002N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2014年7月3日，付款期限为承兑到期日后的90日内）2014年10月1日至2016年9月30日。7.14TFJ7003《进口合同》、14TFJ7003N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2014年7月22日，付款期限为承兑到期日后的90日内）2014年9月22日至2016年9月21日。8.14TFJ7004《进口合同》、14TFJ7004N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2014年7月3日，付款期限为承兑到期日后的90日内）2014年10月1日至2016年9月25日。9.14TFJ7005《进口合同》、14TFJ7005N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2015年2月5日，付款期限为承兑到期日后的90日内）2015年5月7日至2017年5月7日。10.14TFJ7006《进口合同》、14TFJ7006N《购销合同》中的货款担保人的担保期限为（承兑到期日为2015年1月16日，付款期限为承兑到期日后的90日内）2015年4月17日至2017年4月17日。在上述13TFJ7002、13TFJ7004、13TFJ7005、14TFJ7000、14TFJ7001、14TFJ7002、14TFJ7003、14TFJ7004《购销合同》中被告中融诚咨询服务公司的担保期限已过。只有14TFJ7005、14TFJ7006《进口合同》中的相关金额在担保期限之内，但因原告与被告环奥旭阳商贸公司双方在未得到担保人书面同意的情况下签订的《应收账款确认函》，实为对债务履行期限、金额的变更协议，借款人及出借人双方对购销合同主要条款付款期限、金额作变更，加重了担保人的担保责任。依据《担保法》第二十四条“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任”的规定，原告与被告环奥旭阳商贸公司变更付款期限及金额应当得到被告中融诚咨询服务公司的书面同意，现中融诚咨询服务公司对该变更协议不知情，也没用书面同意，所以被告中融诚咨询服务对变更付款期限和金额的债务不再承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告垫款数额的认定。2012年5月1日，原告与被告环奥旭阳商贸公司签订12-17TFJ7XXX《委托代理协议》，约定由原告代理进口原木、SPF板材等木材产品，协议所对应的合同为12TFJ7000至17TFJ7999号进口合同、12TFJ7000N至17TFJ7999N号购销合同。甲方（被告环奥旭阳商贸公司）委托乙方（原告）与甲方指定的国外客户签订涉外经济合同。合同的各项条款（进口货物的货描、规格、数量、成交价格、付款方式、交期、违约责任等事项）由甲方指定，都对甲方有约束力。付款方式包括信用证形式支付，甲方应于开信用证前3日，将开立信用证的保证金（根据银行具体要求，一般为信用证开立金额的20%，如有溢短装条款按溢短装金额计算）付至乙方，经乙方银行确认收款无误后，由乙方办理信用证手续。剩余货款于见银行赎单通知单后由乙方垫付（从赎单日开始按年息8.5%计息），计息金额为乙方实际垫付金额，甲方需在90天之内（从赎单日起）将乙方所垫付金额偿还乙方，至此发生的银行利率变动风险和银行费用由甲方承担。甲方同意支付乙方进口合同总金额的0.8%为代理费用，以购汇当日汇率折算，所垫付金额从赎单日按年息9.5%计息。针对前述述10份购销合同，被告环奥旭阳商贸公司分别于2013年8月30日（13TFJ7002N）、2014年2月14日（13TFJ7004N）、2月27日（13TFJ7005N）、7月11日（14TFJ7000N）、（14TFJ7002N）、7月19日（14TFJ7000N）、8月21日（14TFJ7000N）、8月9日（14TFJ7001N）、8月17日（14TFJ7003N）、12月5日（14TFJ7004N）、2015年3月4日（14TFJ7005N）（14TFJ7006N），向原告盖章出具了收货证明。均载明了货物名称和数量，并表示货物经验收，数量、品质、规格均符合合同约定。2016年6月30日，被告环奥旭阳商贸公司在应收账款确认函上盖章，确认欠付原告款项10713887.11元，并确定了还款日期。庭审中，原告自认被告环奥旭阳商贸公司欠付的款项中，8517218.94元为垫付款，其余款项为垫付款的利息、税费和费用，其中利息1793070.13元，费用80106.16元，税费323491.87元。因被告环奥旭阳商贸公司未出庭应诉，未对其收货及欠款情况提出相反证据，故本院对原告提交的委托代理协议、进口合同、购销合同、收货证明、应收账款确认单的真实性予以认定，同时认定被告环奥旭阳商贸公司欠付原告垫付货款为8517218.94元。被告环奥旭阳商贸公司签订的垫付款中，13TFJ7002合同欠付82999.66元，13TFJ7004合同欠付978233.89元，13TFJ7005合同欠付762408.34元，14TFJ7000合同欠付1934023.48元，14TFJ7001合同欠付839720.37元，14TFJ7002合同欠付1026023.4元，14TFJ7003合同欠付348147.83元，14TFJ7004合同欠付720983.75元，14TFJ7005合同欠付957578.83元，14TFJ7006合同欠付867099.39元。此外，原告表示被告环奥旭阳商贸公司的付款方式均为开立信用证，付款利息应当以年利率9.5%计算。2.对被告中融诚咨询服务公司保证期限的认定。2012年5月1日，原告与被告中融诚咨询服务公司签订的《担保书》约定，自2012年5月1日起，由乙方（原告）和甲方（环奥旭阳商贸公司）所签订的委托代理协议（协议号：12-17TFJ7XXX及合同号为12TFJ7000至17TFJ7999之间的进口合同、合同号为12TFJ7000N至17TFJ7999N之间的购销合同），同时对乙方、甲方和担保方（中融诚咨询服务公司）三方均有约束力，甲方如未能履行协议中的义务，则由担保方承担履行协议中甲方的义务及连带偿还责任。担保方的保证期间为：自本担保书与委托代理协议生效之日起至委托代理协议项下所有乙方垫付货款及费用全部还清为止。保证范围为：委托代理协议所关联合同项下垫付货款本金、费用、违约金以及乙方实现债权的费用。本担保书与12TFJ7000至17TFJ7999号进口合同、12TFJ7000N至17TFJ7999N号购销合同为不可分割部分；本担保书与12-17TFJ7XXX《委托代理协议》为不可分割部分；本协议有效期为五年，自2012年5月1日起至2017年5月1日止。对于有效期的约定，应当是指双方同意对在该期间内发生的主债务履行，提供和接受担保,而并非指保证期间。因原告与被告中融诚咨询服务公司在担保书中约定了保证范围，而本案中保证范围主要为包括委托代理协议所关联合同项下垫付货款本金，所以首先应当确定垫付货款的付款期限。1.2013年8月9日，交通银行天津市分行出具的承兑通知书显示，金额为USD217170.54元，合同为13TFJ7002的承兑到期日为2013年8月14日。根据原告与被告环奥旭阳商贸公司关于自赎单日开始的90天付款期限约定，该合同项下被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2013年11月12日，而被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期则为2013年11月13日；2.2014年1月21日，交通银行天津市分行出具的承兑通知书显示，金额为USD115026.54元，合同为13TFJ7004的承兑到期日为2014年1月23日。根据付款期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2014年4月23日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2014年4月24日；3.2014年2月7日，上海浦东发展银行天津分行营业部出具的承兑通知书显示，金额为USD96956.32元，合同为13TFJ7005的承兑到期日为2014年2月12日。根据付款期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2014年5月13日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2014年5月14日；针对同一合同，2014年3月17日，上海浦东发展银行天津分行营业部出具的两份承兑通知书显示，金额分别为USD30122.46元、USD31284.16元，承兑到期日为2014年3月21日。根据付款期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2014年6月19日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2014年6月20日；4.2014年6月20日（两份）、7月28日、8月11日，中国建设银行股份有限公司天津河西支行出具的四份承兑通知书显示，金额分别为USD69388.71元、USD98908.32元、USD143679.26元、USD80346.56元，到期日分别为2014年6月24日（两份）、8月4日、8月13日。根据付款期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限分别为2014年9月22日、11月2日、11月11日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2014年9月23日、11月3日、11月12日；5.2014年7月25日，中国建设银行股份有限公司天津河西支行出具的承兑通知书显示，金额为USD187359.91元，合同为14TFJ7001的承兑到期日为2014年7月31日。根据付款期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2014年10月29日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2014年10月30日；6.2014年6月19日，华夏银行股份有限公司天津分行出具的承兑通知书显示，金额为USD140862.78元，合同为14TFJ7002的承兑到期日为2014年6月25日。根据付款期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2014年9月23日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2014年9月24日；2014年6月30日，华夏银行股份有限公司天津分行出具的承兑通知书显示，金额为USD71408.88元，合同为14TFJ7002的承兑到期日为2014年7月3日。根据付款期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2014年10月1日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2014年10月2日；7.2014年7月22日，华夏银行股份有限公司天津分行出具的承兑通知书显示，金额为USD72184.11元，合同为14TFJ7003的承兑到期日为2014年7月25日。根据付款期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2014年10月23日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2014年10月24日；8.2014年11月10日，上海浦东发展银行天津分行营业部出具的承兑通知书显示，金额为USD63174.16元，合同为14TFJ7004的承兑到期日为2014年11月14日。根据付清期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2015年2月12日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2015年2月13日；2014年12月19日，上海浦东发展银行天津分行营业部出具的承兑通知书显示，金额为USD82167.73元，合同为14TFJ7004的承兑到期日为2014年12月26日。根据付清期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2015年3月26日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2015年3月27日；9.2015年1月30日，上海浦东发展银行天津分行营业部出具的承兑通知书显示，金额为USD75053.2元，合同为14TFJ7005的承兑到期日为2015年2月5日。根据付清期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2015年5月6日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2015年5月7日；2015年2月2日，上海浦东发展银行天津分行营业部出具的承兑通知书显示，金额为USD62474.6元，合同为14TFJ7005的承兑到期日为2015年2月6日。根据付清期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2015年5月7日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2015年5月8日；2015年2月13日，上海浦东发展银行天津分行营业部出具的承兑通知书显示，金额为USD58219元，合同为14TFJ7005的承兑到期日为2015年2月25日。根据付清期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2015年5月26日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2015年5月27日；10.2015年1月12日，上海浦东发展银行天津分行营业部出具的承兑通知书显示，金额为USD175468.66元，合同为14TFJ7006的承兑到期日为2015年1月16日。根据付清期限的约定，被告环奥旭阳商贸公司的付款期限为2015年4月16日，即被告中融诚咨询服务公司保证期间的开始日期为2015年4月17日。本院认为，原告与被告环奥旭阳商贸公司签订的的委托代理协议，与被告中融诚咨询服务公司签订的担保书，均是双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应当确认有效。原告与被告环奥旭阳商贸公司签订委托代理协议后，按照协议约定，履行了代理进口业务，且为其垫付了货款。根据合同法第三百九十八条，“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息”的规定，被告环奥旭阳商贸公司应当向原告偿还垫付款项和利息等10713887.11元，并支付以8517218.94元为基数，自2016年7月1日起至实际给付之日的利息，按年利率9.5%计息。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的规定，担保书中关于保证期限约定的“自本担保书与委托代理协议生效之日起至委托代理协议项下所有乙方垫付货款及费用全部还清为止”内容，属于约定不明，其保证期间应当从主债务履行期届满之日起算二年。依据本院查明的事实，除14TFJ7004、14TFJ7005、14TFJ7006购销合同外，其余7份购销合同的保证期间均超过了两年期限。虽然原告与被告环奥旭阳商贸公司签订了应收账款确认函，重新确定了还款期限，但该期限变更了主合同约定的还款期限，且未书面征得被告中融诚咨询服务公司同意，因此该确认函所确定的付款时间对被告中融诚咨询服务公司不产生法律效力。被告中融诚咨询服务公司应当在其承诺的保证范围内，对14TFJ7004合同欠付的720983.75元，14TFJ7005合同欠付的957578.83元，14TFJ7006合同欠付的867099.39元，共计2545661.97元及相应利息承担连带保证责任。被告环奥旭阳商贸公司经本院合法传唤未出庭应诉，视为放弃诉讼中享有的民事权利，应自行承担法律责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、地三百九十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十条第二款、第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告北京环奥旭阳商贸有限公司自本判决生效之日起十日内，向原告天津纺织集团进出口股份有限公司偿还款项10713887.11元；二、被告北京环奥旭阳商贸有限公司自本判决生效之日起十日内，以8517218.94为基数，向原告天津纺织集团进出口股份有限公司支付自2016年7月1日起至实际给付之日的利息，按年利率9.5%计息；三、被告中融诚咨询服务股份有限公司在2545661.97元及以2545661.97元为基数，自2016年7月1日起至实际给付之日的利息（按年利率9.5%计息）范围内承担连带给付责任；四、驳回原告天津纺织集团进出口股份有限公司其他诉讼请求。案件受理费88762元，保全费5000元，公告费300元，由被告北京环奥旭阳商贸有限公司负担，被告中融诚咨询服务股份有限公司在25247元范围内连带负担（于判决生效后十日内直接支付原告）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  秦润林代理审判员  秦 晨人民陪审员  徐有芬二〇一六年九月十四日书 记 员  李梦瑶书 记 员  霍 艺原告提交的证据：1.委托代理协议；2.担保书；3.应收账款确认函；4-13.进口合同、购销合同、对外付款/承兑通知书、海关进口货物报关单、收货证明、外商开具的发票、原产地证书、受益人证明各10份；14.垫付款计算明细。本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。地三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十条第二款债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。