江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏08民终2073号上诉人（原审被告）：淮安市柯爱亚电子有限公司，住所地淮安市淮安区经济开发区纬七路北、经十四路西侧厂房。法定代表人：刁广明，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：孙卫东，江苏大业天平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜宝珠。委托诉讼代理人：王桂林，江苏尚淮律师事务所律师。上诉人淮安市柯爱亚电子有限公司（以下简称柯爱亚公司）因与被上诉人杜宝珠劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2016）苏0803民初1120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人柯爱亚公司的委托诉讼代理人孙卫东，被上诉人杜宝珠及其委托诉讼代理人王桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人柯爱亚公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判驳回杜宝珠的一审诉讼请求并承担案件诉讼费用。事实和理由：1、双方于2014年2月签订劳动合同，期限为3年，上诉人于2014年6月为杜宝珠缴纳社保，2015年9月20日，杜宝珠在劳动关系存续期间书面通知上诉人解除劳动关系，且杜宝珠主张的上诉人未为其缴纳社保的诉请，已超一年时效，故上诉人无需支付经济补偿金。2、杜宝珠如果对之前上诉人未替其缴纳社保有异议，应当及时主张，但现已超过一年期限，且上诉人已于2014年6月为杜宝珠缴纳社保，杜宝珠的失业保险待遇损失应当从社会保险费中领取。如果杜宝珠已经到新单位上班，则其不应领取该待遇。被上诉人杜宝珠辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持原判。一审原告杜宝珠诉称：2007年2月6日，原告应聘至被告处工作。工作期间，被告未依法缴纳社会保险，安排加班未支付加班费且低于最低工资标准发放工资。由于被告对上述行为拒不改正，原告无奈于2015年9月20日书面通知被告解除劳动合同。现请求法院判决1、依法确认原、被告自2007年2月6日至2015年9月20日之间存在劳动关系；2、被告支付经济补偿金46494元；3、被告支付加班工资33187元；4、被告支付失业待遇损失14400元；5、被告出具终止劳动关系证明，协助办理失业登记、养老保险关系转移手续。一审法院认定事实：原告杜宝珠2007年2月6日进入被告柯爱亚公司从事操作工工作。工作期间签订劳动合同，工资采用现金发放。2010年9月起，工资通过银行转账发放。2014年2月至2015年9月期间，被告柯爱亚公司为原告缴纳社会保险。2015年9月20日，原告通过快递的方式书面邮寄给被告通知解除劳动关系。原告杜宝珠工资发放情况：2015年9月2242元，8月2029元，7月548元，6月2383.4元，5月3362.4元，4月2969.4元，3月3004.4元，2月3553.62元，1月3693.42元，2014年12月5040.87元，11月3960.17元，10月3994.12元。扣除个人缴纳社会保险部分为256.6元。2015年9月29日，原告杜宝珠向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年1月28日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲字（2015）第317号仲裁裁决书，裁决内容为：一、确认原告杜宝珠与被告柯爱亚公司之间从2007年2月6日至2015年9月20日止存在劳动关系；二、在本仲裁裁决书生效之日起十五日内，被告柯爱亚公司为原告杜宝珠出具解除劳动关系证明，同时为原告葛素芹办理档案和养老保险关系转移手续；三、对原告杜宝珠其他仲裁请求不予支持。原告遂提起诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。原告自2007年2月6日进入被告柯爱亚公司从事操作工工作。2015年9月20日，原告杜宝珠通过快递向被告柯爱亚公司邮寄解除劳动关系通知书。原告主张21日和22日继续在被告柯爱亚公司上班但未提供证据证明，被告柯爱亚公司称当日收到原告邮寄的解除劳动关系通知书，同意2015年9月20日双方解除劳动关系。故确认原告杜宝珠与被告柯爱亚公司自2007年2月6日至2015年9月20日之间存在劳动关系。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。劳动合同法所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。用人单位具有未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依照劳动合同法的规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告2007年2月6日进入被告单位工作，被告只在2014年2月为原告缴纳社会保险，被告存在长期未为劳动者缴纳社会保险的行为。故劳动者要求被告支付经济补偿金应予以支持，数额为29895.03元（3321.67元×9月）。用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原告主张加班费33187元，因原告未提供加班事实的初步证据，对该请求不予支持。缴纳失业保险是用人单位的法定义务，因被告长期未为劳动者缴纳失业保险导致劳动者不能享受失业待遇损失。原告主张失业保险待遇损失14400元（18个月×800元/月），应确定12800元（16个月×800元/月）。原告要求被告出具终止劳动关系证明，协助办理失业登记、养老保险关系转移手续，被告对此无异议，应予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、原告杜宝珠与被告淮安市柯爱亚电子有限公司自2007年2月6日至2015年9月20日之间存在劳动关系；二、被告淮安市柯爱亚电子有限公司于本判决生效后三日内支付原告经济补偿金29895.03元和失业保险待遇损失12800元，共计42695.03元；三、被告淮安市柯爱亚电子有限公司于本判决生效后三日内向原告杜宝珠出具终止劳动关系证明，协助办理失业登记和养老保险关系转移手续；四、驳回原告杜宝珠的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告淮安市柯爱亚电子有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，原审认定事实无误，本院予以确认。本案争议焦点：上诉人柯爱亚公司应否向被上诉人杜宝珠支付经济补偿金和失业保险待遇。本院认为，关于上诉人柯爱亚公司应否向被上诉人杜宝珠支付经济补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。本院认为，用工单位为劳动者缴纳社会保险费用是其应有义务，用工单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。但本案中，双方之间劳动关系的起始时间为2007年2月6日，但根据淮安区社会保险费征缴管理中心出具的证明显示，上诉人柯爱亚公司于2014年2月才为被上诉人杜宝珠缴纳社会保险，同时上诉人柯爱亚公司也未举证证明其为被上诉人杜宝珠补交了2007年2月至2014年2月之间失业保险费用。故上诉人柯爱亚公司的行为致使被上诉人杜宝珠无法领取该时间段的失业保险待遇，上诉人柯爱亚公司应当向被上诉人杜宝珠支付经济补偿金。关于上诉人柯爱亚公司应否向被上诉人杜宝珠支付失业保险待遇的问题。本案中，上诉人柯爱亚公司主张被上诉人杜宝珠要求其支付该费用已超过一年时效。本院认为，失业保险待遇损失只有在劳动者失业时才实际发生，此时劳动者才知道或应当知道其合法权益受到侵害，在劳动关系存续期间不会发生该损失。本案中，被上诉人杜宝珠自2007年2月6日至2015年9月20日期间一直在上诉人柯爱亚公司上班，被上诉人杜宝珠于2015年9月24日向仲裁委申请仲裁，仲裁委于2015年9月29日立案受理。故本院认为，被上诉人杜宝珠主张失业保险待遇损失的请求并未超过一年的时效，上诉人柯爱亚公司应当支付。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人柯爱亚公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人柯爱亚公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 勇审 判 员  赵骏飞代理审判员  黄春丽二〇一六年九月二十六日书 记 员  王 姝