山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终1098号上诉人（原审原告）：王荷清。委托诉讼代理人：张宝才。委托诉讼代理人：王善文，山东恒平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：枣庄市嘉诚制衣有限公司。住所地：枣庄市经济开发区东海路*号。法定代表人：张少勇，经理。委托诉讼代理人：杨聪，该公司员工。委托诉讼代理人：许恩涛，山东龙头律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：枣庄市盛泰物贸有限公司。住所地：枣庄经济开发区东海路*号。法定代表人：赵浩程，经理。委托诉讼代理人：柏庆，该公司经理。上诉人王荷清因与被上诉人枣庄市嘉诚制衣有限公司（以下简称嘉诚公司）、枣庄市盛泰物贸有限公司（以下简称盛泰公司）劳动争议纠纷一案，不服枣庄市市中区人民法院(2015)市中民初字第3431号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭不开庭审理了本案，现已审理终结。王荷清上诉请求：一、维持原判决第一项和第四项，增加判决赔偿金的50%，即2365.44元；二、改判原第二项为支付经济补偿金16711.8元（平均工资2387.4元×7年）；三、改判原判决第三项为支付带薪年休假工资11525元；四、改判被上诉人支付上诉人未签订劳动合同双倍工资26261.4元；五、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人于2009年2月13日到被上诉人处工作包括被告的关联企业母公司盛泰公司(盛泰公司认缴出资额35万元,赵士峰认缴出资额15万元,于2011年8月2日设立嘉诚公司，盛泰公司是嘉诚公司的控股公司)。上诉人于2012年1月12日被安排到嘉诚公司工作，至2015年8月31日。依照《劳动合同法实施条例》第十条规定，上诉人的工作场所、工作岗位始终未变，因用人单位的分立、关联企业工作等原因而导致劳动都被安排到后来的用人单位。因此上诉人要求连续计算工龄7年计算一次性经济补偿金,法律依据充分，应该按7个月计算而不是按4个月计算。原审判决已经认定被上诉人拖欠上诉人工资4730.88元，应当判令按照拖欠工资的50%加付赔偿金。被上诉人不严格按照我国《劳动法》和《劳动合同法》的规定与上诉人签订书面劳动合同，依照《劳动合同法》第82条规定，应当向劳动者支付双倍工资。被告也不按照规定安排带薪年休假，既未依法安排补休也未发放相应的工资，应当按照300%计算工资。嘉诚公司答辩称：上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。盛泰公司答辩称：嘉诚公司和盛泰公司系两个独立法人，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王荷清向原审法院起诉请求：一、维持原裁决书第一项和第三项,即确认原被告于2015年9月1日解除双方之间的劳动合同关系，和被告向原告支付拖欠的工资5666.6元及赔偿金2833.3元;二、将原裁决书第二项,被告向原告支付经济补偿金9549.6元,改判为支付经济补偿金16711.8元(平均工资2387.4元×7年)；三、撤销原裁决书第四、五项，改判被告支付给原告未签订书面劳动合同双倍工资26261.4元，带薪年休假工资15002元；四、被告支付原告加班费180775元；五、诉讼费由被告承担。原审法院认定事实：被告嘉诚公司于2011年8月2日成立。原告于2012年1月12日到被告嘉诚公司工作，双方未签订书面的劳动合同。2015年9月1日原告因被告嘉诚公司未为其缴纳养老、医疗等社会保险及拖欠工资为由要求解除与嘉诚公司的劳动关系，被告嘉诚公司同意解除。被告嘉诚公司至今仍拖欠原告2015年7月份工资2492.44元和8月份工资2238.44元。被告嘉诚公司未为原告缴纳养老社会保险。原告2012年期间的平均工资为1949.19元、2013年期间的平均工资为1830.15元、2014年期间的平均工资为2516.14元、2015年1月至8月期间的平均工资为2339.18元、2014年9月至2015年8月期间的平均工资为2398.94元。原审再查明，原告作为申请人以被告为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会申请裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动合同；二、被申请人给付申请人双倍工资27610元；三、被申请人给付申请人经济补偿金17573元；四、被申请人给付申请人带薪年休假期间工资15002元；五、被申请人给付拖欠申请人的工资6866.68元，并支付拖欠工资赔偿金3433.34元；六、被申请人给付申请人加班工资180775元。枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会于2015年11月6日作出市中劳仲案字[2015]第86号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人于2015年9月1日解除双方之间的劳动合同关系；二、本裁决书生效之日起十日内被申请人枣庄市嘉诚制衣有限公司向申请人支付经济补偿金9549.6元；三、本裁决书生效之日起十日内被申请人枣庄市嘉诚制衣有限公司向申请人支付2015年6月份、7月份、8月份拖欠的工资5666.6元及赔偿金2833.3元；四、驳回申请人对未签订书面合同双倍工资的申请；五、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该裁决不服在法定期间内向该院提起诉讼。原审法院认为，原告自2012年1月12日到被告嘉诚公司工作，双方自此形成事实劳动关系。原告于2015年9月1日以被告未缴纳社会保险金和拖欠工资为由提出解除劳动关系，被告嘉诚公司同意解除，该院予以确认。关于原告诉请的款项：一、经济补偿金问题；本案中，被告嘉诚公司未按时发放原告工资及未为原告缴纳社会保险，原告为此提出解除双方之间的劳动关系，且被告嘉诚公司同意解除，该院予以确认，被告嘉诚公司应向原告支付经济补偿金9595.76元（2398.94元/月×4个月）。枣庄市盛泰物贸有限公司和枣庄市嘉诚制衣有限公司均系独立法人，原告主张其在枣庄市盛泰物贸有限公司工作的年限应计入经济补偿金的年限，于法无据，该院不予采信。二、二倍工资问题；二倍工资不属于劳动报酬的范畴，具有惩罚性赔偿金的性质。用人单位支付劳动者未签订劳动合同双倍工资的责任可视为同一合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，其仲裁时效期间应从最后履行期限届满之日起算。故此原告诉请被告支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求，已超过诉讼时效，该院不予采信。三、加班工资问题；依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费，应就加班事实承担举证责任。在审理中，原告未能提供足够证据证明其加班的事实，故此对原告要求支付加班费的诉请，该院不予支持。四、带薪年休假工资问题；劳动者依法享受年休假期间，用人单位应支付劳动者工资。本案中，原告在被告嘉诚公司连续工作12个月以上，其享有带薪年休假权利。原告在被告嘉诚公司工作期间一直未享受年休假,被告嘉诚公司应依法支付原告工资。原告自2012年1月12日至2015年8月的年休假天数应为17天。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。被告嘉诚公司已支付原告1倍工资，故被告嘉诚公司应再支付原告2倍工资的差额即被告嘉诚公司应支付原告年休假工资共计3360.52元（1949.19元÷21.75天×200%×4天+1830.15元÷21.75天×200%×5天+2516.14元÷21.75天×200%×5天+2339.18元÷21.75天×200%×3天）。五、拖欠工资及赔偿金问题；工资是用人单位依据法律规定、或行业规定、或根据与员工之间的约定，以货币形式对员工的劳动所支付的报酬。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。原告于2015年7月至8月期间在被告嘉诚公司工作并付出了劳动，被告嘉诚公司应支付相应劳动报酬，故被告嘉诚公司应将拖欠原告2015年7月和8月工资共计4730.88元支付给原告。原告主张拖欠工资的赔偿金问题，于法无据，该院不予确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五，《企业职工带薪年休假实施办法》，《职工带薪年休假条例》之规定，判决：一、解除原告王荷清与被告枣庄市嘉诚制衣有限公司劳动合同关系；二、被告枣庄市嘉诚制衣有限公司于本判决生效后十日内支付原告王荷清经济补偿金9595.76元；三、被告枣庄市嘉诚制衣有限公司于本判决生效后十日内支付原告王荷清带薪年休假工资3360.52元；四、被告枣庄市嘉诚制衣有限公司于本判决生效后十日内支付拖欠原告王荷清2015年7月和8月的工资共计4730.88元；五、其他仲裁请求及诉讼请求不予支持。案件受理费10元，由被告枣庄市嘉诚制衣有限公司承担。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明，王荷清作为申请人以嘉诚公司为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会申请裁决的日期为2015年9月9日。本院查明的其他事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，用人单位与劳动者建立或者解除劳动关系时，双方当事人的权利和义务，应当符合法律规定、劳动合同约定，劳动者的合法权益受法律保护。关于上诉人主张的增加原审判决的赔偿金的50%的上诉请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第八十五条规定，因未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬，劳动者请求用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准加付赔偿金，在提起仲裁或者诉讼前，应当先由劳动行政部门处理。上诉人的该项请求，未提供已经劳动行政部门处理的证据，而直接提起仲裁、诉讼，原审法院不予支持并无不当。上诉人关于应按七年连续计算工龄支付经济补偿金的上诉请求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。该条第二款第一项规定：用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。2012年与嘉诚公司建立劳动关系时，嘉诚公司是变更后新用人单位。王荷清的工作场所、工作岗位均未发生变动，在计算经济补偿金时王荷清请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，应予支持；原审判决适用法律错误，应予纠正。嘉诚公司应支付王荷清经济补偿金16792.58元（2398.94元/月×7月）。三、关于上诉人主张的带薪年休假工资11525元的上诉请求。原审判决根据国家关于职工年休假的相关规定，确定上诉人在嘉诚公司工作期间应享受的年休假天数、年休假工资标准，结合上诉人的实际工资标准，并确定其工作期间内的带薪年休假工资数额，符合法律规定。上诉人的该项上诉请求没有事实和法律依据，不予支持。四、因未签订书面劳动合同，上诉人关于被上诉人应向其支付双倍工资26261.4元的上诉请求。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，上诉人与嘉诚公司于2012年1月12日建立劳动关系，至2015年8月31日劳动关系解除时双方未签订书面的劳动合同，应当视为嘉诚公司与上诉人于2013年1月13日已订立无固定期限劳动合同。故在视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同的情况下，原审判决对二倍工资不予支持，符合法律规定。综上所述，原审判决认定事实清楚，部分适用法律错误，应予纠正。王荷清的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持枣庄市市中区人民法院(2015)市中民初字第3431号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；二、变更枣庄市市中区人民法院(2015)市中民初字第3431号民事判决第二项为：“枣庄市嘉诚制衣有限公司于本判决生效后十日内支付王荷清经济补偿金16792.58元；”三、驳回上诉人王荷清的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费10元，由被上诉人枣庄市嘉诚制衣有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈林泰审 判 员  朱海燕代理审判员  李凯歌二〇一六年九月十日书 记 员  吴 凡