广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2015)深南法民二初字第871号原告：深圳市合创宏大投资合伙企业（有限合伙。执行事务合伙人：深圳怡化投资控股有限公司，委派代表彭彤。委托诉讼代理人：高德刚，广东任高扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：李伟良，广东任高扬律师事务所实习律师。被告：张士公。委托诉讼代理人：刘志国。第三人：四川广汉士达炭素股份有限公司。法定代表人：张士公，公司董事长。委托诉讼代理人：刘志国，公司员工。原告深圳市合创宏大投资合伙企业（以下简称为合创宏大企业）诉被告张士公、第三人四川广汉士达炭素股份有限公司（以下简称为广汉士达公司）新增资本认购纠纷一案，本院于2015年9月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人高德刚、李伟良，被告、第三人的共同委托代理人刘志国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告提出以下诉讼请求：1、被告7天之内回购原告持有的第三人的4.42%的股份；2、2016年3月31日前向原告支付股份回购款3720万元；3、本案诉讼费由被告承担。原告诉称，广汉士达公司由于经营需要，向原告等多人融资。事实与理由如下：2011年7月22日，广汉士达公司、张士公、原告及另外三家投资方共同签署了《增资协议》。次日，即2011年7月23日，原告及另外三家投资方与被告张士公又共同签署了《增资协议之补充协议》。《增资协议》第三条第4款约定，由原告向广汉士达公司增资3100万元。《增资协议之补充协议》第六条约定：在2015年6月30日前，广汉士达公司不能实现上市目标，除非广汉士达公司2011年至2014年公司净利润年平均复合增长率高于40%，否则原告有权要求被告需要在2015年6月30日之后的3个月内回购原告的股份。回购价格为原告增资额从工商变更之日起至约定的支付回购款之日止的单利5%年利率计算的本利和。2011年7月29日，原告将签署增资款汇入了《增资协议》第三条第6款指定的收款账户。至今，广汉士达公司仍未完成2015年6月30日前上市目标。（2013）穗越法民二初字第4938号案中：判决书确认2011年至2012年度公司合计净利润为负数；被告同时在该判决书中承认，广汉士达公司自2013年11月以来面临亏损，全面停产并开始着手进行职工安置补偿。因此，原、被告约定广汉士达公司2011年至2014年公司净利润年平均复合增长率高于40%的目标落空。2015年7月6日，原告向被告发出《要求履行股份回购及支付补偿金的通知》，但被告至今未予理睬。为维护原告的利益，特向法院起诉。被告辩称，1、原告诉状中所提到的持股比例与实际情况不符，原告持有的第三人股份为500万，占比为3.96%，而不是诉状中的4.42%；2、被告没有法定约定义务，受让原告持有的第三人股份，相关协议里面约定股份安排违反了法律法规强制性规定，以及当事人之间的约定，系无效条款；3、2013年11月以来第三人公司发生了一个重大变故，目前已经停产了两年，原告持有的第三人股份目前不具备转让价值；4、按照双方约定，股权转让是要签订股权转让协议，目前原告不能够越过签订股权转让协议的程序，直接要求支付股权转让价款。经审理查明，2011年7月22日，原告合创宏大企业（乙方2）与第三人广汉士达公司（甲方）、被告张士公（丙方）、案外人上海傲英一期股权投资中心（乙方1）、深圳博厚锦绣投资企业（有限合伙）（乙方3）、曹乐武（乙方4）共同签订了《四川广汉士达炭素股份有限公司增资协议》。该协议中的第三条中载明：“4、投资人的增资总金额、本次增资后在公司持有的股份比例分别如下：……乙方2，认购金额（万元）：3100，认购股份（万股）：500，占公司股份比例（%）：4.42%。5、乙方增资总金额中，1220万元进入工资注册资本；6344万元进入公司资本公积，由包括乙方在内的全体股东共享。”2011年7月23日，原告合创宏大企业（乙方2）与被告张士公（甲方）、上海傲英一期股权投资中心（乙方1）、深圳博厚锦绣投资企业（有限合伙）（乙方3）、曹乐武（乙方4）共同签订了《四川广汉士达炭素股份有限公司增资协议》。该协议中的第六条中载明：“1、各方同意，如在2015年6月30日前公司仍然不能实现上市，则乙方在2015年6月30日之后的三个月内有权要求甲方（‘回购方’）回购乙方届时持有的公司全部或部分股份，而回购方应立即同意。但如果2011-2014年公司净利润年平均复合增长率高于40%，且甲方决定继续实施上市计划，则乙方无权要求甲方回购乙方届时持有的公司全部或部分股份。2、回购总价的确定：回购方支付的回购总价应等于乙方增资额从增资工商变更之日起至约定的支付回购款之日止按照单利5%年利率计算的本利和。3、在满足本条第1款约定的股份回购条件下，相关回购款的支付时间：基于维持公司正常运转的目的，乙方允许甲方在收到乙方回购通知之日起，有九个月的时间筹集并支付回购款。甲方应当在收到乙方回购通知之日起一个月内完成回购协议的签署。如果甲方未在约定时间内支付回购款，逾期期间应当按照逾期回购款每日千分之一（单利）支付违约金。”2011年7月29日，原告合创宏大企业通过银行转账的方式向第三人广汉士达公司支付了3100万元的投资款。随后，立信会计师事务所有限公司出具了编号为立信川分验字（2011）第004号《验资报告》，对第三人广汉士达公司的新增注册资本及实收资本情况发表审验意见。该报告证明，截至2011年8月12日止，原告合创宏大企业缴纳新增出资额合计500万元，全部系货币出资，于2011年7月29日将认购金额3100万元缴存第三人公司在德阳银行股份有限公司广汉中山支行开立的账户中，溢价2600万元计入资本公积。第三人公司变更后，作为股东的原告合创宏大企业持有股份为500万股，计人民币500万元，持股比例为3.9633%。庭后，第三人公司提交了相关工商变更登记信息，根据由四川省德阳市工商行政管理局于2011年8月23日核准的《股份有限公司变更登记申请书》中显示，第三人公司将上述验资报告作为公司变更登记的材料向工商登记机关提交。原告提交了（2013）穗越法民二初字第4938号民事判决书、（2014）穗中法民二终字第1803号民事裁定书，上述生效民事判决书中证明，2011年第三人公司的净利润为1250612.27元，2012年第三人公司的净利润为-17010156.78元。2015年7月6日，原告合创宏大企业向被告张士公、第三人广汉士达公司出具了一份《要求股份回购及支付补偿金的通知》。庭审中，被告及第三人称其是在2015年8月份收到该通知，但不认可通知书的内容。另外，被告提交了（2015）德执字第128-2号民事裁定书，用于证明被告、第三人已与多个诉讼有关，其名下所有资产已经被多次冻结、查封，不具备转让价值，并称第三人公司发生了情势变更，于2013年11月起停产至今。以上事实，有《增资协议》、《增资协议之补充协议》、付款回单、验资报告、《股份有限公司变更登记申请书》、《要求履行股权回购及支付补偿金的通知》、快递单、（2013）穗越法民二初字第4938号民事判决书、（2014）穗中法民二终字第1803号民事裁定书、（2015）德执字第128-2号民事裁定书等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告、第三人签订的《四川广汉士达炭素股份有限公司增资协议》、原告与被告签订的《四川广汉士达炭素股份有限公司增资协议之补充协议》均系各方当事人的真实意思表示，其内容不违反我国法律法规强制性规定，均为有效约定，对双方当事人均具有法律约束力。各方在自愿签订上述合同之时，均具备相应的判断能力，对其中的经营成本、风险、履约能力等进行估算，被告作为企业的实际经营管理人，更能了解可能产生的履约风险，但其仍自愿承担其义务，故各方应当恪守约定，股份价值并非回购的前提，因此被告以第三人发生情势变更为由，主张第三人股份不具备转让价值的抗辩理由不成立。关于原告持有第三人广汉士达公司的股份问题。在《增资协议》中约定了原告合创宏大企业认购第三人的股份，原告认购金额为3100万元，认购股份为500万股，占有公司的比例为4.42%。随后，原告合创宏大企业向第三人公司转入3100万元增资款项。第三人广汉士达公司在2011年8月12日后委托了立信会计师事务所有限公司进行了验资，并出具了编号为立信川分验字（2011）第004号验资报告，该验资报告确认原告合创宏大企业缴纳了认购金额3100万元，认购的股份为500万股，其持股比例为3.96%。第三人公司亦向四川省德阳市工商行政管理局提交该验资报告作为公司变更登记材料。第三人公司向工商登记机关提交上述公司变更材料，经过工商登记机关核准，原告合创宏大企业的投资有效，其已成功作为第三人广汉士达公司的股东之一，根据验资报告的记载，其占有的股份为3.96%。因此，本院认为，根据第三人广汉士达公司的增资变更登记材料等证据，原告合创宏大企业对第三人广汉士达公司的持股比例应为3.96%。关于原告要求被告回购股份的条件是否成立、被告应否支付股份回购款及回购款金额的问题。原告广汉士达公司与被告张士公在《四川广汉士达炭素股份有限公司增资协议之补充协议》的第六条中对股份回购问题进行了约定。根据该协议的第六条第一款的约定，若第三人公司在2015年6月30前无法实现上市，原告合创宏大企业在2015年6月30日之后的三个月有权要求被告张士公回购原告持有的全部或部分股份。被告张士公应立即同意。被告及第三人均已确认，第三人公司自2013年11月开始停产至今，第三人公司即无法完成约定中的上市目标。再者，上述协议的第六条第一款中进一步约定，若2011-2014年公司净利润年平均复合增长率高于40%，且被告张士公决定继续实施上市计划，则原告无权要求被告张士公回购原告持有的股份。由于第三人自2013年11月已开始停产，（2013）穗越法民二初字第4938号民事判决书也查明第三人广汉士达公司在停产以前净利润均无法达到平均复合增长律高于40%的目标，因此，根据原告合创宏大企业与被告张士公签订《四川广汉士达炭素股份有限公司增资协议之补充协议》中的约定，原告合创宏大公司向被告张士公提出回购股份的条件成立，被告张士公应立即同意。原告于2015年7月9日向被告张士公、第三人广汉士达公司邮寄送达了《要求履行股份回购及支付补偿金的通知》。被告张士公应在2016年4月9日前向原告支付股权回购款，根据增资协议的第六条第2、3款的约定，原告持有的3.96%股份的回购价格应从第三人增资的工商核准登记日（2011年8月23日）起计，原告主张按照3100万元+3100万元×5%×4=3720万元（本金+本金×5%年利率×4年）计算，是其对自身权利的处分，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告张士公应于本判决生效之日起七日内回购原告深圳市合创宏大投资合伙企业（有限合伙）持有的第三人四川广汉士达炭素股份有限公司的3.96%的股份；二、被告张士公应于本判决生效之日起七日内向原告深圳市合创宏大投资合伙企业（有限合伙）支付股权回购款3720万元；三、驳回原告深圳市合创宏大投资合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。被告张士公如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费227800元，由被告张士公负担，该受理费原告深圳市合创宏大投资合伙企业（有限合伙）已缴，被告张士公应于本判决生效之日起十日内迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  贺冬红审判员  丁明君审判员  雷英孝二〇一六年九月三十日书记员  刘广丽附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。