湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂1127民初1453号原告：叶玉玲，女，生于1962年12月1日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。委托诉讼代理人：刘建武，湖北楚吴律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，出席法庭，请求和解，代收法律文书，代为申请强制执行，代领诉讼标的款等。被告：吕亚龙，男，生于1970年8月12日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。委托诉讼代理人：洪娟，女，生于1971年10月29日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。系被告吕亚龙妻子。代理权限：一般代理。被告：渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司。住所地：江西省九江市庐山区长虹大道***号东方俊园****室。法定代表人：陈学敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：张厚滨，该公司职员。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉等。原告叶玉玲与被告吕亚龙、被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶玉玲及其委托诉讼代理人刘建武、被告吕亚龙及其委托诉讼代理人洪娟，被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司委托诉讼代理人张厚滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶玉玲向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司在其承保的机动车交通事故责任强制险及商业第三者责任险保险限额内赔偿原告的损失合计242602.4元。2、本案鉴定费、诉讼费由被告吕亚龙负担。事实和理由：2015年11月20日19时40分许，原告散步至黄梅县骨科医院附近，被告吕亚龙驾驶赣Ｇ×××××号小型轿车沿黄梅县四祖路自赤土坡村至黄梅县××街方向行驶，因被告吕亚龙驾车注意力不集中，未能进行有效避让，在黄梅县骨科医院门前将原告撞倒，致使原告倒地受伤；该次事故经公安交警依法认定，被告吕亚龙夜间驾驶机动车行经街道，未降低行驶速度保持安全车速，遇行人在路面上行走未进行有效避让，是本案事故发生的根本原因，故应该负本次事故的全部责任，原告无任何交通违法行为，故无责任。事故发生后，原告于当日入黄梅县人民医院住院治疗，经诊断为脑震荡、颈部脊髓震荡、左腓骨头撕脱骨折、右腓骨小头骨骨折等，住院90天，医疗费共计29751.6元；后又于2016年2月23日转至华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗，经诊断为颈椎外伤伴颈脊髓损伤，住院18天，医疗费共计98496.5元；两次住院医疗费用共计128248.1元，其中，被告吕亚龙垫付11000元。原告的损伤经黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定，其伤残程度为X（10）级；后期治疗费为13000元；误工期为240日；护理期为90日；营养期为90日；原告支出的鉴定费为2000元。赣Ｇ×××××号小型轿车的车辆所有人为被告吕亚龙，由被告保险公司承保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，其中，商业第三者责任保险限额为500，000元，不计免赔额；上述保险中交强险期间自2015年7月11日至2016年7月10日止，商业第三者责任险期间自2015年7月13日至2016年7月12日止。综上所述，原告认为，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者责任保险的保险公司在商业第三者责任保险限额内根据保险合同予以赔偿；故原告依照《民事诉讼法》第一百一十九条、《道路交通安全法》第七十六条的规定，提起诉讼，请依法公正裁判。被吕亚龙辩称：1、诉讼费用我方同意出。2、事故发生后，我直接为原告垫付了11000元，要求原告在获得保险赔款后予以返还。被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司辩称：1、对本次事故的事实及责任划分无异议。2、原告诉请中医疗费，应扣除15%非医保用药；误工损失日应按湖北省标准计算至评残前一日，应为186天；护理费标准按湖北省标准计算应不超过50元/天；精神损害抚慰金应每级不超过3000元。3、司法鉴定意见保留申请重新鉴定权利。本院经审理认定如下事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2016年7月25日，被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司向本院提出书面申请对受害人叶玉玲伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，经本院依法委托，2016年8月26日，黄冈博林法医司法鉴定所作出鉴定意见：1、被鉴定人叶玉玲车祸后颈脊髓损伤伤残程度评定为X级（10），建议外伤参与度为70%。2、其后期治疗费约需13000元（或据实结算）。重新鉴定费用2460元由原告垫付。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。原告诉请误工损失依法应计算至第一次定残前一日止，即计算187天；原告因伤致残，依法应当获得残疾赔偿金和精神抚慰金赔偿，精神抚慰金的具体赔偿数额，本院结合当事人的过错程度、当地平均生活水平等因素予以酌定3000元。关于被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司在赔偿时是否应扣除非医保用药的问题。本院认为，因患者就医用药应由医疗机构根据病情确定，不受患者意志左右，所用药物应视为治疗必需，故被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司有关辩解观点，本院依法不予采纳。关于受害人体质状况是否可以减轻侵权人及承保保险公司赔偿责任的问题。本院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然原告叶玉玲的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但其对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形，故原告叶玉玲不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。反之，被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司对应辩驳观点，本院依法不予采纳。综上，原告叶玉玲因交通事故遭受损失依法核定为：医疗费128248.10元、后期治疗费13000.00元、护理费7677.86元（90天×31138元/365天）、误工费15952.89元〔187天（受伤之日计算至定残前一日）×31138元/365天（居民服务业标准）〕、营养费1500元（酌定）、住院伙食补助费10800元（108天×100元/天）、交通费1000元、残疾赔偿金54102元（27051元/年×20年×10%）、精神抚慰金3000.00元（酌定）、鉴定费2000元、重新鉴定费用2460元。合计239740.85元。上述损失，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，首先由被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；超出交强险部分，由被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司依据商业第三者责任保险合同按被告吕亚龙应承担的全部责任赔偿。首次鉴定费2000元由被告吕亚龙承担，重新鉴定费用2460.00元由被告吕亚龙和被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司各负担50%。被告吕亚龙于诉前向原告支付11000元，扣减其应承担赔偿数额后的余款，原告在获得保险赔偿后应予返还。综上所述，原告诉请可予部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十九条，参照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（二Ｏ一六年度）》之规定，判决如下：一、原告叶玉玲因交通事故遭受损失合计239740.85元。由被告渤海财产保险股份有限公司九江中心支公司赔偿236510.85元。二、由原告叶玉玲在获得保险赔偿后返还被告吕亚龙诉前超额垫付款7770.00元。三、驳回原告叶玉玲其他诉讼请求。上述应履行义务，均限义务人于本判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4900元，减半收取2450元。由原告叶玉玲承担150元，由被告吕亚龙承担2300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院并预交上诉案件受理费（限于上诉期限届满之日起七日内按二审法院核定数额交纳，邮政汇款至黄冈市中级人民法院立案庭并注明一审案号），逾期按自动撤回上诉处理。审判员  陈剑锋二〇一六年九月十五日书记员  邓翘险