广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书(2019)粤2072民初3881号原告（反诉被告）：王俊宝，男，1992年7月3日出生，汉族，住广东省中山市。原告（反诉被告）：陈梓豪，男，1993年6月10日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：黄俊韬，广东雅商律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄敢，广东雅商律师事务所律师。被告（反诉原告）：彭业成，男，1994年11月25日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：王绮嘉，广东贤道律师事务所律师。原告王俊宝、陈梓豪与被告彭业成合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月25日立案后，被告彭业成于2019年4月14日向本院提起反诉，本院依法将本诉与反诉合并审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王俊宝、陈梓豪及其委托诉讼代理人黄俊韬、黄敢，被告彭业成及其委托诉讼代理人王绮嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王俊宝、陈梓豪向本院提出诉讼请求：1.解除双方签订的嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书及嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则），并对中山市横栏镇嘟得冷饮店进行解散清算；2.被告彭业成承担原告王俊宝、陈梓豪在合伙期间的损失278637元；3.被告彭业成向原告王俊宝、陈梓豪支付违约金60000元。事实和理由：原告王俊宝、陈梓豪与被告彭业成系朋友关系。2017年8月8日，双方签订了嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书，协议约定，原告王俊宝、陈梓豪负责投入资金，用于购买设备、食品技术研发、设计、人员、租金，店铺经营及财务均由被告彭业成负责，开设冷饮餐厅。该冷饮餐厅收益前期为归本期，归本期间除开所有支出后所有利润归原告王俊宝、陈梓豪作为归本，原告王俊宝、陈梓豪在归本前若被告彭业成经营不善出现亏损则由管理方负责亏损金额，如任一方违约应向守约方支付违约金60000元。协议签订后，原告王俊宝、陈梓豪依约投入资金。2017年9月23日，双方签订嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则），被告彭业成确认原告王俊宝、陈梓豪已实际投入资金278637元，归本期为一年，合作期间如被告彭业成管理不善或收益迟迟未达到预期，效益低迷的情况下，原告王俊宝、陈梓豪可以提前结束合作。在原告王俊宝、陈梓豪投入资金后，被告彭业成经营管理不善，涉案店铺均处于亏损状态。原告王俊宝、陈梓豪收益至今分文未获，被告彭业成甚至在未经原告王俊宝、陈梓豪同意下擅自关停店铺，导致原告王俊宝、陈梓豪损失惨重。后原告王俊宝、陈梓豪多次找被告彭业成协商，被告彭业成均置之不理。原告王俊宝、陈梓豪认为，自然人之间的合伙关系受法律保护。原、被告双方合伙事实客观存在，双方签订的协议合法有效。被告彭业成经营管理不善，自身存在重大过错，未能在一年期限内归本，亦未经原告王俊宝、陈梓豪同意擅自关停店铺，导致原告王俊宝、陈梓豪损失巨大，依据相关法律规定，原告王俊宝、陈梓豪有权要求解除合同并对店铺进行解散清算，要求被告彭业成承担相应的法律责任。被告彭业成辩称，同意解除合作协议，但不同意原告王俊宝、陈梓豪第2、3项诉讼请求，原告王俊宝、陈梓豪的第2、3项诉讼请求是无事实依据的。被告彭业成向本院提出反诉诉讼请求：判令原告王俊宝、陈梓豪向被告彭业成支付违约金60000元。事实和理由：原告王俊宝、陈梓豪与被告彭业成共同经营中山市横栏镇嘟得冷饮店，并于2017年8月8日签订嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书，约定乙方负责店铺的实际经营，甲方根据产品研发和连锁餐厅的设立进度分批进行投资，总投资额为200000元，具体投资方式如下：（1）甲方以现金或转账方式出资，前期出资额为总投资额的70%（即为140000元人民币），用于设立店铺需要的装修，购入设备，食品原材料进货等用途，具体开销以单据为准；（2）店铺装修完成待开业需运营流动资金运营时，甲方以现金或转账方式出资，出资总额为投资额的30%（即为60000元人民币），又于2017年9月23日签订嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则），甲乙双方确认直至2017年9月23日投资方共投资总额为278637元，则双方以签订附则的方式明确变更了合作协议书原约定用于设立店铺需要的装修、购入设备、食品原材料进货等的总金额70%的固定投资金额，然而实际上原告王俊宝、陈梓豪仅投资190000元，未支付合作协议书约定用于开业需运营流动资金60000元即总投资额的30%。时至今日，原告王俊宝、陈梓豪尚未完全按照合同约定履行其出资义务，导致被告彭业成无法更好的经营，直接影响餐厅的经营状况。餐厅的经营效益低迷，是原告王俊宝、陈梓豪出资不及时、不到位所致，故被告彭业成诉至法院，请求判如所请。针对被告彭业成的反诉，原告王俊宝、陈梓豪辩称，原告王俊宝、陈梓豪的行为不存在违约。原、被告所签订的附则是对合作协议的一个补充，其是为了进一步确认原告王俊宝、陈梓豪已投入278637元，归本期为1年及原告王俊宝、陈梓豪拥有结束合作的权利，并没有变更双方的实际权利义务。所以原告王俊宝、陈梓豪在涉案店铺开业前就已经投入了278637元，不存在未支付运营流动资金的违约情形。被告彭业成的反诉请求无事实和法律依据。实际上原告王俊宝、陈梓豪的出资行为是基于被告彭业成在经营过程中所需要的资金及运营资本来进行补充出资的，正是因为被告彭业成一直让涉案店铺处于亏损状态，原告王俊宝、陈梓豪为了继续支持被告彭业成的经营而继续出资，也符合合伙双方的交易习惯。因此原告王俊宝、陈梓豪不存在违约的行为。请求依法驳回被告彭业成的反诉请求。本院经审理认定事实如下：王俊宝、陈梓豪与彭业成是朋友关系，双方协商合伙经营冷饮店。2017年8月8日，王俊宝、陈梓豪作为甲方（投资方）与彭业成作为乙方（经营方）签订嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书，协议约定：一、地点和时间。1.名称为嘟得冷饮餐厅横栏店。2.合作地点为中山市横栏镇xxx路，xxxx花园x栋xx卡商铺。3.合作时间自2017年9月1日至2023年8月30日止，合同期满前双方可协商续签合同。二、投资合作方式。……2.乙方负责店铺的实际经营，甲方根据产品研发和连锁餐厅的设立进度分批进行投资，总投资额为20万人民币，具体投资方式如下：（1）甲方以现金或转账方式出资，前期出资额为总投资额的70%（即为14万元人民币），用于设立店铺需要的装修，购入设备，食品原材料进货等用途，具体开销以单据为准；（2）店铺装修完成待开业需运用流动资金运营时，甲方以现金或转账方式出资，出资总额为投资额的30%（即为6万元人民币）；3.嘟得冷饮餐厅横栏店的收益前期为归本期，归本期间除开所有支出（包括租金、水电、进货、工资、琐碎支出）后所有利润归甲方（投资方）所有以作归本。4.投资方在归本前若管理方经营不善出现亏损由管理方负责亏损金额。在投资方归本后店铺经营产生的利润以5:5的方式，即投资方占利润50%，管理经营方占利润50%，分配利润……三、财务管理。1.双方签订本协议后就该店铺建立独立财务账本，每月结算两次，由乙方负责统计，当月账目于下一个月的1日前双方进行核算确认，做到专款专用，店铺的财务、出纳人员由乙方安排……五、违约条款。……2.本合同生效后，甲乙双方均应严格履行本合同所约定的义务，任何一方不履行或不完全履行合同约定义务导致违约的，违约方应向守约方支付违约金60000元。2017年9月23日，陈梓豪、王俊宝作为甲方（投资方）与彭业成作为乙方（经营方）签订嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则），约定：一、2017年9月23日，甲乙双方共同统计确认投资方共投资总额为278637元；二、嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书未明确合作后归本时间，现补充在签订合作协议书当天即为回本时间始，回本时间为一年。三、甲乙双方合作期间，若因经营方管理不善或收益迟迟未达到预期，效益低迷的情况下，投资方可以考虑提前结束合作。2017年8月2日，陈梓豪代表中山市横栏镇嘟得冷饮店作为发包方（甲方）与中山市艺之风装饰设计工程有限公司东升分公司作为承包方（乙方）签订装修工程合同书，合同约定工程名称为店铺装修，工程地点为中山市横栏镇xx路xx号幸xxx花园xx号，工程范围为装饰工程，工期为2017年8月15日至同年10月5日，工程造价预算为55295元。2017年10月24日陈梓豪作为中山市横栏镇嘟得冷饮店与中山市艺之风装饰设计工程有限公司东升分公司签署增加工程项目工程预算表A2，确认中山市横栏镇嘟得冷饮店前期工程55295元、增加工程费用18350元，工程总造价73645元。陈梓豪按照双方的约定支付装修费73645元（2017年8月18日付20000元，2017年11月14日付30000元，2018年1月25日付20000元，2019年4月22日付3645元）。2017年9月10日，王俊宝、陈梓豪为中山市横栏镇嘟得冷饮店购买空调等设备合计10858元。中山市横栏镇嘟得冷饮店于2017年9月17日经中山市工商行政管理局核准注册，经营者为彭业成。王俊宝、陈梓豪主张根据双方签订的嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则）可知其方已经实际投入278637元，而店铺已经关停，故其方全部投入已经等同于亏损。彭业成主张其与王俊宝、陈梓豪签订的嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则）第一条系双方对合作协议书约定的店铺的装修、设备的购入、原材料等70%的固定投资金额进行了变更，并不确认王俊宝、陈梓豪已实际投入278637元；主张王俊宝、陈梓豪并未按嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书及附则的约定出资，仅投资190000元。另外，王俊宝、陈梓豪的投入已经全部用于购买设备、装饰装修等支出，机器设备等均在涉案店铺中，其出资并不等同于损失。彭业成对其主张提交统计表及微信转款截图拟予证实。王俊宝、陈梓豪统计表不予确认，对微信转款截图确认，但主张该部分仅是部分出资。经查，统计表系王俊宝单方制作，无王俊宝、陈梓豪确认，且根据彭业成提交的统计表中显示总收入为190000元，但该股东注资部分并未包含上述王俊宝、陈梓豪支付的装修款73645元及购买空调等设备款10858元。彭业成亦确认其方主张的190000元并未包含王俊宝、陈梓豪支付的装修款及购买空调等设备款。微信转款截图反映王俊宝、陈梓豪向彭业成转款190000元。庭审过程中，彭业成提出同意解除双方签订的嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书及附则。王俊宝、陈梓豪、彭业成确认并未对合伙体进行清算，且均主张不能就涉案店铺中的机器设备及装修等固定资产进行估价。王俊宝、陈梓豪向本院提出合伙清算申请，申请对中山市横栏镇嘟得冷饮店进行清算，清算日期为2017年8月8日至2019年3月4日期间。本院经审查予以准许，并按原告王俊宝、陈梓豪的申请依法启动清算审计程序。本院经摇珠选定广东中天粤会计师事务所有限公司、广州中联会计师事务所有限公司（后备）作为审计机构。本院先委托广东中天粤会计师事务所有限公司对中山市横栏镇嘟得冷饮店进行清算审计，广东中天粤会计师事务所有限公司于2019年8月5日出具关于不接受审计委托的函，告知本院鉴于当事人未提供合伙期间完整规范的会计凭证（包括记账凭证和原始凭证）、会计账簿等资料，认为不具备审计条件，故不接受该项审计委托。后本院又委托广州中联会计师事务所有限公司进行审计，在审计过程中，广州中联会计师事务所有限公司出具报价函报价审计费用33600元，及审计资料补充函，要求陈梓豪、王俊宝提供支付全部投资款278637元的明细清单以及与清单对应的银行流水或微信支付证明单据等。本院于2019年9月17日向原告陈梓豪、王俊宝发出缴费通知书，并告知其收到本通知七日内将鉴定费存入鉴定机构账户，逾期不预付鉴定费的，按撤回鉴定申请处理。但王俊宝、陈梓豪未按通知期限缴交审计费用。2019年10月8日，广州中联会计师事务所有限公司向本院发出清算审计未缴费退案回函，载明截止回函日，其未收到申请人王俊宝、陈梓豪应缴纳的鉴定费用款项并将该案全部鉴定材料退回本院。因王俊宝、陈梓豪一直未预付鉴定费，本院依法终止鉴定程序。王俊宝、陈梓豪主张彭业成经营管理不善存在过错且不能达到一年归本的条件，并且嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书约定当月账目应在第二个月双方进行核对，彭业成未尽到该义务，相关账目不清晰，另外彭业成在未与王俊宝、陈梓豪沟通的情况下擅自关停店铺，在店铺收益未到预期的情况下，不仅未及时止损，反而扩大损失，已违反双方的约定，应当承担违约责任。彭业成对此不予确认，认为其方不存在违约行为，反而系王俊宝、陈梓豪未按约定出资构成违约应承担违约责任。首先，合同并未约定其没有在一年内使涉案店铺归本即属于违约。其次，其方已经履行公开账目、及时汇报的义务，以及店铺的开销均告知王俊宝与陈梓豪。最后，涉案店铺系王俊宝、陈梓豪要求其关停，并非其自行擅自关停。王俊宝、陈梓豪对其主张提交微信聊天记录、照片（形成时间2019年3月4日下午14时）拟予证实。彭业成对王俊宝、陈梓豪提交的微信聊天记录真实性、合法性确认，关联性不确认，对照片确认拍摄地点是涉案店铺，但拍摄时间不确认。彭业成对其主张提交盈亏汇总、录音U盘及文字记录、微信截图及日记账拟予证实。王俊宝、陈梓豪对盈亏汇总不确认，对U盘及文字记录不确认，对微信截图真实性确认，但认为没有反映双方共同核账的事实，对日记账不确认。经查，王俊宝、陈梓豪提交的微信聊天记录反映2018年4月20日其方向彭业成询问“店面有没有账在？”，彭业成问其“什么账？”，王俊宝、陈梓豪未予回复。同年8月4日王俊宝、陈梓豪询问彭业成“有无统计上个月是亏还是盈？”，彭业成回复“未计呀”，王俊宝、陈梓豪让彭业成“今晚将数目交上来”，彭业成回复“唔得闲”，其后王俊宝、陈梓豪通知彭业成“8月10日前请将全年账单数目（包含盈亏表、开销表、收入表三大表）交到上来，8月6日前将7月盈亏账单交上来，所有单据需要纸质和电子版”彭业成回复“好”。2019年3月5日，王俊宝、陈梓豪询问彭业成“甘就是前几天你就没开铺了？那铺内的资产有无才处理过啊？包括库存噶？”彭业成回复“无，我都是想着处理房东他们，然后再跟你们商量怎样处理，大家一起想想办法”，王俊宝、陈梓豪回复“是不是应该在没开铺事后通知一下我们？然后再跟我们商量下达成协议再停业？”照片反映2019年3月4日下午14时中山市横栏镇嘟得冷饮店店门关闭，店铺内无人营业。彭业成提交的盈亏汇总无王俊宝、陈梓豪签名确认。录音U盘及文字记录反映王俊宝、陈梓豪、彭业成就涉案店铺是否继续经营下去进行商谈，彭业成要求继续经营店铺但要求王俊宝、陈梓豪继续注资，王俊宝、陈梓豪表示继续下去仍然是亏损，要求彭业成直接结束它，最终因王俊宝离开由陈梓豪告知彭业成“不做那间铺，顶出去、即可转让”，彭业成称“我不知道要怎样呀，如果要这样走的话那店铺怎么办呀？立刻关门那样转，那都要租金呀。”陈梓豪回复“那你现在立刻关门，现在立刻”并在谈话最后亦成将店铺即刻干净利索卖了，并询问王俊宝什么时候转？彭业成回复“回去打印就贴上去”彭业成让陈梓豪也跟王俊宝说一声，该聊天记录其中有一段为彭业成说“……我已经亏了不少钱了，你都知道的，那些钱我不说了，我说到口水都快干了，有多痛我自己才知的。等于你和阿宝一人出了十几万，我也出了十几万在这里了……”。微信截图反映彭业成在2017年9月至同年11月、2018年1月及同年7月期间有通过微信方式将当月电子账目及明细全部或部分发送给王俊宝及陈梓豪核对，王俊宝及陈梓豪有要求三方一起现场看看对对数。日记账为2017年9月至2019年3月期间的每日收支总额，无具体明细及相关票据，且无王俊宝及陈梓豪的签名确认。本院认为，王俊宝、陈梓豪与彭业成签订嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书及嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则），约定合伙事宜，故本案属于合伙协议纠纷。王俊宝、陈梓豪主张解除其与彭业成签订的嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书及嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则），彭业成亦在庭审时同意解除上述两份协议，故本院对王俊宝、陈梓豪解除嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书及嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则）的诉求予以支持。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。终止合伙法律关系时，应对合伙投入财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权和债务，即对合伙财产进行清算，对盈利和亏损均应按投资的比例和协议的约定分配和承担。王俊宝、陈梓豪主张涉案店铺已经关停，其方的全部投入等同于损失。彭业成对此不予确认，主张王俊宝、陈梓豪的投入已经全部用于购买设备、装饰装修等支出，机器设备等均在涉案店铺中，而双方不能就涉案店铺中的机器设备及装修等固定资产进行估算，王俊宝、陈梓豪对此向本院提出合伙清算申请，本院依法启动鉴定程序，委托鉴定机构对合伙体进行审计清算，但申请人王俊宝、陈梓豪在指定期限内未缴交鉴定费致使终止鉴定程序。对此，本院认为，王俊宝、陈梓豪对需要鉴定的事项负有举证责任，在本院指定的期限内其无正当理由不预交鉴定费用，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，应承担举证不能的法律后果。现双方对合伙开支以及盈余亏损情况等均存在较大争议，鉴于鉴定程序已经终止，本院实难查清其中事实。因此，王俊宝、陈梓豪在合伙体于合伙期间的投资及盈亏等未经最终清算的情况下，请求彭业成支付其在合伙期间的损失278637元，理据不足，本院不予支持。关于违约金。首先，嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议约定：双方签订本协议后就该店铺建立独立财务账本，每月结算两次，由乙方负责统计，当月账目于下一个月的1日前双方进行核算确认，做到专款专用，店铺的财务、出纳人员由乙方安排。本案中，彭业成虽提交盈亏汇总、微信截图及日记账拟证实其已履行公开账目、及时汇报义务及店铺的开销均告知王俊宝及陈梓豪，但盈亏汇总及日记账均无王俊宝、陈梓豪的签名确认，微信截图也仅反映双方经营期间部分月份彭业成有通过微信将当月的收支明细及账单发送给王俊宝及陈梓豪，而王俊宝及陈梓豪亦表示要三方一起现场核对，并未在微信中予以确认，即彭业成并未按照合作协议的约定每月将当月账目于下月的1日前由其与王俊宝、陈梓豪共同核算确认，已构成违约。其次，彭业成主张王俊宝、陈梓豪仅支付190000元，未按嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则）约定的出资额出资。根据嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书约定，王俊宝、陈梓豪的总投资额为200000元，前期的出资额为总投资额的70%即140000元，店铺装修完成待开业需运用资金流转时出资30%即60000元。双方虽然于2017年9月23日签订嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则），但该附则第一条明确表述为“2017年9月23日，甲乙双方共同统计确认投资方共投资总额为278637元”，根据文意理解，该条的意思应为截止2017年9月23日，陈梓豪、王俊宝已经投资278637元，并非彭业成所主张的系双方对出资金额的重新约定。另，根据彭业成提交的统计表显示股东注资为190000元，彭业成亦确认该数据并未包含王俊宝、陈梓豪支付的装修款73645元及购买空调等设备款10858元，即便依据彭业成提交的证据核算，王俊宝、陈梓豪也已经出资274503元，与彭业成的主张不符;同时，根据彭业成提交的U盘及文字记录中彭业成也亲口向陈梓豪称“等于你和阿宝一人出了十几万”亦与彭业成的主张不符；上述事实均与嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则）第一条的约定能相互印证，进一步证实王俊宝、陈梓豪已经履行完全出资甚至超出约定出资额出资的义务，故彭业成主张王俊宝、陈梓豪未按约定出资构成违约，本院不予采信。最后，嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书约定，任何一方不履行或不完全履行本合同约定义务导致违约的，违约方应向守约方支付违约金60000元，根据上述认定，彭业成已构成违约，王俊宝、陈梓豪并未违反双方约定，故王俊宝、陈梓豪诉求彭业成支付其违约金60000元于法有据，本院予以支持；彭业成诉求王俊宝、陈梓豪支付其违约金60000元缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告王俊宝、陈梓豪与被告彭业成签订的嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书及嘟得冷饮餐厅横栏店合作协议书（附则）；二、被告（反诉原告）彭业成向原告（反诉被告）王俊宝、陈梓豪支付违约金60000元；三、驳回原告（反诉被告）王俊宝、陈梓豪的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）彭业成的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6380元，减半收取3190元，由原告王俊宝、陈梓豪负担2625元，被告彭业成负担565元（该款原告王俊宝、陈梓豪已预付，其同意由被告彭业成直接向其支付，被告彭业成于支付上述款项时迳付原告王俊宝、陈梓豪565元，法院不另收退）；反诉案件受理费650元，由被告彭业成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  郭晓琳二〇一九年十月二十四日书记员  钟厚仁