山东省青岛市即墨区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0282民初5824号原告：青岛矿晶置业有限公司（以下简称矿晶公司），住所地青岛即墨区青岛蓝色硅谷核心区创业中心，统一社会信用代码：913702823259752525。法定代表人：孟涛明，董事长。委托诉讼代理人：王铭坤，山东元鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋海兰，山东元鼎律师事务所律师。被告：青岛鳌山湾市政工程有限公司（以下简称鳌山湾公司），住所地青岛即墨区鳌山卫街道办事处北里村，统一社会信用代码：91370282073297642J。法定代表人：林克，总经理。委托诉讼代理人：高蓓，国浩律师（青岛）事务所律师。委托诉讼代理人：张天舒，国浩律师（青岛）事务所实习律师。原告矿晶公司与被告鳌山湾公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人王铭坤、宋海兰、被告之委托诉讼代理人高蓓、张天舒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告支付侵权损害赔偿款（卖沙款）4624399.35元及利息；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用及律师费。事实及理由：2017年12月8日，原告与被告就矿晶博物馆基坑开挖工程款结算支付等相关事宜签订协议书。2015年7月2日，青岛地矿岩土工程有限公司根据项目用地出具《岩土工程勘察报告》，根据报告中地址剖面图载明地下第二层为细沙层（沙量为58639.59立方米）、第五层为中砂层（沙量为44124.84立方米）。工程土方开挖过程中，被告挖出的细沙、中砂不经原告劝阻，私自处理。原告多次进行劝阻，被告非但不听劝阻，反而无理取闹扰乱工程建设，致使工程时而中断，造成严重影响。被告的行为严重构成违约，原告特向法院提出诉求，请求法院支持原告的诉讼请求。被告答辩称，不同意原告的诉讼请求，我公司给原告干活再给原告钱，没有这样的。经审理查明，2016年8月3日，原告与案外人青岛世纪悦华建筑工程有限公司（下简称悦华公司）签订土方及基坑支护分包施工合同，合同约定工程名称为：矿晶博物馆土方开挖、基坑支护工程；工程地点：青岛即墨市北泊子村986号。工程总造价：土方量31.16万方，单价每立方8元，工程款249万元；支付工程款211万元。工程期限自2016年8月8日至2016年11月5日。合同签订后，悦华公司将该合同中的土方开挖工程分包给本案被告负责完成。2017年12月8日，被告鳌山湾公司（分包方）、案外人悦华公司（承包方）、原告矿晶公司（发包方）三方签订协议书。该协议约定：鉴于：1、矿晶公司与悦华公司于2016年8月3日签订了《土方及基坑支护施工合同》，约定悦华公司负责矿晶博物馆土方开挖、基坑支护工程，其中因土方开挖工程施工过程中存在悦华公司工程逾期、基坑挖土量不达标等问题，经三方协商一致，土方开挖工程的工程款由原约定的人民币249万元调整为人民币200万元。前述土方开挖工程款总价固定包干，系悦华公司完成土方开挖工程矿晶公司所需支付的全部对价；2、三方一致同意将该工程的土方开挖工程分包给鳌山湾公司完成，由鳌山湾公司具体负责开挖工程的设备供应及施工等相关工作。合同就关于土方开挖工程结算的相关事宜进行了约定，其中约定：鳌山湾公司同意按照矿晶公司与悦华公司签订的施工合同约定履行义务并承担责任。三方签订上述协议的同日，即2017年12月8日，被告鳌山湾公司与原告矿晶公司签订协议书，双方就工程款结算支付的相关事宜达成以下约定：1、鳌山湾公司确认，工程款由249万元调整为200万元。2、工程款按照以下约定支付：（1）在鳌山湾公司按约（包括施工合同、协议书及本协议约定等，下同）履行义务并无违约行为，矿晶公司于本协议签定后2日支付人民币150万元；（2）在鳌山湾公司按约履行义务并无违约行为，矿晶博物馆基坑工程全部竣工验收合格，且鳌山湾公司保证5万回填土全部放置在矿晶公司指定区域内，矿晶公司向鳌山湾公司支付土方开挖工程的剩余工程款人民币50万元。矿晶公司每次付款前，鳌山湾公司应向矿晶公司出具税率为3%的增值税专用发票，否则矿晶公司有权顺延付款时间且不构成违约。3、鳌山湾公司保证按照施工合同、协议书及本协议约定履行各项义务，确保按期、保质完成该工程全部工作。鳌山湾公司应当按照法律规定及矿晶公司要求配合完成矿晶博物馆基坑工程验收，确保基坑工程一次验收合格。如鳌山湾公司违约，矿晶公司有权向鳌山湾公司追究相关经济损失。4、鳌山湾公司保证按照矿晶公司要求提供5万方回填土，并保证按照矿晶公司要求运送至指定区域内。矿晶博物馆建设用地面积50658平方米。2015年7月2日，青岛地矿岩土工程有限公司根据项目用地出具《岩土工程勘察报告》，该被告显示：素层土层厚1.50-6.00米，平均3.52米。素土总量约为178316.16立方米。另查明，2016年8月18日，被告与原告签订租地协议书，约定：一、被告将鳌山卫北泊子村土地出租给原告使用。该土地权属北泊子村，如有任何问题，被告承担责任。二、租地界址：青岛蓝色硅谷核心区控规图紧邻B区西北角位置（见图）；三、租地用途：存放矿晶公司建设的矿晶博物馆工程用土5万方；四、1、矿晶公司租用期初定1年，即从2016年8月18日起至2017年8月17日止。2、租用该地的金额：陆万元整。（签订租地协议，表明租用地放置土）；五、鳌山湾公司权责：1、从即日起负责将矿晶博物馆工程开挖的表层土方运至租用地。2、在租用地存放土方5万方后，鳌山湾公司应将博物馆工程剩余土方运至场地以外。3、在租用土地期间，鳌山湾公司不得擅自将矿晶公司存放的土方运离存放地点或做其他用途；在存够5万土方前，鳌山湾公司不得将矿晶博物馆工程土方运至其他场地。如有违反，矿晶公司可从鳌山湾公司工程款中扣除。合同另行约定了矿晶公司权责。租赁合同到期后，双方于2018年8月13日签订了续租地协议书，约定：续租用期初定1年，即从2018年8月18日起至2019年8月17日止。其他内容同上。庭审中，被告提交双方签订的中国（国际）矿晶科技博物馆土方开挖工程补偿协议复印件，该协议约定被告开挖约六万方的表层土存放在原告指定的地点，用于种养殖和工程回填，该部分土方的所有权归原告所有。被告称合同签订后原件被原告收回。原告称原告处没有该合同。上述事实，有原、被告的陈述、《协议书》、《租地协议书》、《岩土工程勘察报告》、施工平面图等证据在案佐证，经质证，本院予以确认。本院认为，原、被告之间的合同系土石方工程施工合同，被告提交的中国（国际）矿晶科技博物馆土方开挖工程补偿协议虽系复印件，但结合双方签订的租地协议书，可确认被告开挖出的素土（表层土）只有5万方所有权归原告，其余土石方被告有权运至场外；且双方的土石方工程单价每方8元，远远低于市场价格，可推定被告对开挖出的除5万方素土外的土石方具有处分权，以弥补工程款的差价。原告现以被告侵犯其对开挖出的土石方的所有权为由要求被告承担赔偿责任，其诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告矿晶公司的诉讼请求。案件受理费43795元（原告预交），减半收取21897.5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  周学成人民陪审员  李 伟人民陪审员  管益林二〇一九年十月二十二日书 记 员  宋娇娇附法律条文：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。