.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民事判决书（2016）新4003民初1080号原告：陶晋枫，男，1973年11月21日出生，住新疆乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：康伟，新疆仕诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张源源，新疆仕诚律师事务所律师。被告：奎屯四海房地产开发有限公司，住所地新疆奎屯市团结东街1-502号（三洋广场楼上），统一社会信用代码91654003766841612J。法定代表人：沈明建，该公司经理。委托诉讼代理人：魏德平，奎屯市大众法律服务所法律工作者。原告陶晋枫与被告奎屯四海房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月1日受理后，依法由代理审判员纵兆斌适用简易程序独任审判，于2016年7月25日公开开庭进行了审理。原告陶晋枫及其委托诉讼代理人康伟、被告奎屯四海房地产开发有限公司的委托诉讼代理人魏德平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶晋枫向本院提出诉讼请求：一、请求判决被告向原告返还履约保证金200万元；二、请求判决被告向原告支付赔偿各项损失200万元；三、请求判决被告向原告支付延迟返还履约保证金的利息40万元（利息计算时间：2015.09.20-2016.07.20,200万×2%×10个月）；四、请求判决被告承担本案的诉讼费、邮寄送达费。事实和理由：2015年1月20日，原、被告签订《劳务合同协议》，约定原告为被告开发的奎屯市三洋世纪商城项目提供劳务。原告依约向被告交纳履约保证金200万元，并组织工人进入施工现场进行施工。施工过程中，被告违约要求原告退出施工现场，原告要求被告返还履约保证金及利息，并赔偿原告损失。2015年8月，双方达成《还款协议》，被告承诺向原告返还履约保证金及利息、赔偿原告损失等共计430万元。但被告未依照《还款协议》履行还款义务，故诉至法院请求依法判决。被告奎屯四海房地产开发有限公司辩称，对原告的第一项诉请没有异议；对原告第二项诉请的合法性、关联性有异议，200万的损失是如何得来、如何计算的。原、被告双方有劳务合同协议，双方约定权利义务都与劳务合同协议有关联性，被告不同意赔偿200万元的损失；对原告第三项诉请的利息，应根据中国人民银行的利率计算200万元的利息，从打款之日计算到起诉之日；被告承担责任范围之内的诉讼费。经审理查明，2015年1月20日，原告陶晋枫（乙方）、被告奎屯四海房地产开发有限公司（甲方）签订《劳务合同协议》。双方约定原告承包被告开发的新疆奎屯市三洋世纪商城项目工程的全部土建劳务，由原告自带辅材及机械设备。双方还约定开工日期、付款方式、履约保证金等。双方对违约责任约定如下：­……2、如甲方违约不能按期开工超过15天，甲方则返还乙方所交的全部履约保证金，同时按履约保证金交付之日起计算给乙方按月息3分利息支付履约保证金的利息。如甲方不能按期开工超过30天，甲方则向乙方双倍返还履约保证金……。该协议由原、被告分别签字、盖章，许民强作为被告代表签字。《劳务合同协议》签订后，原告分批向被告交纳履约保证金200万元。原、被告对以上事实不持异议，本院予以确认。2015年8月28日，被告奎屯四海房地产开发有限公司向原告陶晋枫出具《还款协议》，内容：“根据许民强与陶晋枫于2015年6月5日签订的债务偿还协议，许民强因三洋世纪商城工程劳务大包合同违约欠陶晋枫人民币230万元，误工费、赔偿金、利息等项小计200万元，合计430万元。我公司奎屯四海房地产开发有限公司做出以下还款计划以资履行：2015年8月31日前还款30万元；2015年9月20日前还款100万元；2015年10月20日前还款200万元；2015年11月20日前还款100万元。若我公司不能按计划还款，给陶晋枫造成的损失由我公司承担。”该协议由原、被告分别签字、盖章，许民强作为被告代表签字。协议签订后，被告向原告还款30万元。经质证，被告认可该《还款协议》由许民强代表其公司签订，公司的公章也由许民强加盖；对该还款协议中的230万元予以认可，已偿还了30万元；对200万元的损失不予认可，认为工人来工地后没有干活，200万元计算过高。2016年5月20日，被告奎屯四海房地产开发有限公司向原告陶晋枫出具欠条，内容：“今欠到陶晋枫利息叁拾贰万元整2015年10月20日至2016年6月20日。”该欠条由被告盖章，许民强签字。经质证，被告认为欠条由许民强签字、加盖其公司公章，但不是其公司的法人行为，利息应按银行同期贷款利息计算。因双方各持己见，差距过大，致使本案调解不成。本院认为，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。承包人未取得建筑施工企业资质所签订的建设工程施工合同无效。原告陶晋枫未取得建筑施工企业资质，其与被告奎屯四海房地产开发有限公司签订《劳务合同协议》，违反法律的强制性规定，系无效合同。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告分批向被告交纳履约保证金200万元，但《劳务合同协议》未能继续履行。其后，被告向原告出具《还款协议》，认可造成原告误工费、赔偿金、利息等损失230万元（合计430万元），并约定还款时间，且已部分履行（向原告还款30万元）。庭审中，被告认可许民强作为其代表在《还款协议》签字、盖章，但对200万元的损失不予认可，认为计算过高。对此，被告未能提供相反证据足以推翻其反悔。本院认为该《还款协议》系双方自愿达成，依法成立。被告认可造成原告误工费、赔偿金、利息等损失230万元，并自愿全部承担，不违反法律、行政法规的强制性规定。该《还款协议》可以作为认定案件事实的依据。对其证明力，本院予以确认。依法成立的合同，自成立时生效。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、赔偿损失等违约责任。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为过分高于造成的损失。逾期付款损失，可以中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。原、被告自愿达成的《还款协议》合法、有效，被告未按约定全额履行，应当承担继续履行、赔偿损失等违约责任。被告于2016年5月20日向原告出具的利息欠条，约定2015年10月20日至2016年6月20日的利息为32万元，即年息24%。被告主张出具欠条，并非其公司行为，且认为利息应按银行同期贷款利率计算。本院认为该欠条加盖被告公司公章，又由其认可的代理人签字，应认定出具欠条为被告公司行为；非民间借贷案件，当事人约定24%的逾期付款违约金，应认定为过分高于造成的损失。本院按以上法律规定予以调整，参照逾期罚息利率标准，以中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算逾期付款损失，以逾期付款损失的1.3倍计算逾期付款违约金，即本案逾期付款违约金应按中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍（1×1.5倍×1.3倍）计算。原告陶晋枫主张邮寄送达费，但其未承担该费用，本院不予支持。综上所述，对原告陶晋枫诉讼请求中有事实和证据支持及法律依据部分，本院予以支持。故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条第一款第五项、第五十八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告奎屯四海房地产开发有限公司于本判决生效后二十日内返还原告陶晋枫人民币2000000元、赔偿原告陶晋枫损失2000000元，合计人民币4000000元及逾期付款违约金（以本金人民币2000000元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率的1.95倍，从2015年10月20日计算至2016年7月20日）；二、驳回原告陶晋枫其它诉讼请求。案件受理费减半收取21000元（原告陶晋枫已预付），由原告陶晋枫负担1100元，由被告奎屯四海房地产开发有限公司负担19900元（与上述案款一并给付原告陶晋枫）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内仍未交上诉费的，视为放弃上诉权。代理审判员纵兆斌二〇一六年九月二十七日书记员高珊