东营经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0591民初702号原告：贺新意，山东金尔诺铜艺有限公司职工。委托诉讼代理人：房金春，山东东曦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王素芳，山东东曦律师事务所律师。被告：东营市金尔诺铜艺有限公司，住所地：东营市东营区浏阳河路107号。法定代表人：李明，总经理。委托诉讼代理人：刘景晴，山东正义之光律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宝善。原告贺新意诉被告东营市金尔诺铜艺有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年4月7日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。2015年9月29日作出（2015）东开民初字第305号民事判决后，原告、被告均不服提出上诉。2016年3月24日，山东省东营市中级人民法院以事实不清为由，裁定撤销判决，发回本院重审。2016年4月19日，本院受理后另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。第一次开庭原告的委托诉讼代理人房金春、王素芳，被告的委托诉讼代理人刘景晴到庭参加诉讼；第二次开庭原告的委托诉讼代理人房金春、王素芳，被告的委托诉讼代理人刘景晴、李宝善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贺新意诉称：原告2013年2月到被告处工作，担任厂长职务，约定待遇是一个月保底6000元加提成，实际发放工资一年24万多。2014年被告效益比2013年更好，原告的工资如按照2013年提成比例要拿到更多，于是被告与原告约定年工资25万元，但是被告一直以公司回款紧张为借口拖欠工资，每月不足额支付工资，并且直到2014年9月时仅支付了68200元工资，2014年拖欠了112300元工资，原告无奈提出辞职。但是辞职后被告仍然不支付拖欠的工资，2014年10月原告申请劳动仲裁，仲裁委员会做出了东劳人仲案裁字【2014】第316号裁决，裁决书认定事实不清，原告依法诉至法院。请求判令：一、原告与被告解除劳动关系；二、被告支付原告拖欠的工资112300元；三、被告支付原告2个月的经济补偿金41667元。庭审中，原告明确第二项诉讼请求具体为：2014年1月到2014年10月期间的工资：250000元/12个月×9个月-已发放的工资68200元（不包括2014年7月3日、9月5日的两笔3000元）=112300元；第三项诉讼请求具体为：原告在被告处工作1年半以上，按照劳动合同法的相关规定被告应补偿原告2个月的工资的经济补偿金，即250000元/12个月×2个月=41667元。被告东营市金尔诺铜艺有限公司辩称：一、原告的诉求无事实法律依据，原被告双方签订了聘用合同，明确每月工资为6000元，生活补助费300元，因此被告每月应向原告支付工资6300元，但由于工作中会产生提成，因此双方约定最高工资不得超过250000元/年，即无论提成多少都不会超过250000元/年，并不是原告所谓的年薪应为250000元，原告对该合同的认识产生混淆；二、原告起诉的补偿金无事实及法律依据，原告在2014年9月18日起无故旷工达20多天，造成被告停产经营，给被告造成严重的经济损失，也违反了被告的规章制度，根据劳动合同法第39条第2款及46条的规定，被告不应赔偿经济补偿金，且原告给被告造成损失，被告保留向其追偿权利；三、原告在诉状中所述与事实不符，2014年度被告共向原告支付工资79200元，并非原告所述68200元，因此原告的起诉无事实及法律依据应驳回。原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交了以下证据,被告进行了质证：证据一：原告2013年8月1日至2014年9月18日工资银行流水明细（复印件，原件存于2015东开民初字第305号案件中）一组。拟证明2013年8月1日至2014年1月1日被告通过工资卡流水支付给原告211158元，且每个月的工资是20000-30000元不等，年底一次性补齐60000余元，2013年8月1日之前未办理工资卡，还支付了部分现金，即2013年原告的工资为240000余元；2014年4月至2014年9月被告通过原告的工资卡支付给原告70200元，被告并未按照合同约定足额支付工资，2014年拖欠原告工资112300元。被告对其真实性无异议，但2013年8月1日至2014年1月1日原告发放2013年度工资为240000余元，不能由此证明2014年度工资金额，与本案无关联性；原告所述2014年4月至2014年9月被告支付原告70200元无法证明被告拖欠原告工资112300元，也无法证明被告未按照约定足额支付原告工资。证据二：原告与被告法定代表人的通话录音、原告代理人与被告法定代表人的通话录音各一份（光盘一份，录音两份，录音用原告及原告代理人手机各制作一份，在仲裁中用手机播放）。拟证明原告为被告聘用的厂长，双方约定了年薪为250000元，在两份录音中被告法定代表人称一年支付原告250000元，但被告没有按照合同约定支付工资，没有购买社会保险；每月不足额支付工资，原告要求将2014年9月之前的工资结清，至原告离职之前2014年7月的工资没有支付；原告与被告之间互相不信任，被告一直担心原告自己单干，原告担心即使干到年底被告也不足额支付工资，且2014年8月原告发生工伤，被告也没有进行赔偿，原告不得已辞职。被告对其真实性不予认可，认为该录音是复制件，无原始载体，且内容听不清，该证据是偷录，不应作为认定事实的依据；无法核实该证据录音中的人员身份，也无法核对原告的文字资料与该录音是否一致，原告提交的文字资料是进行截取式整理，不排除原告只整理对自己有利的内容，该证据没有证明双方约定工资为250000元/年，也不能证明原告进行了正规的辞职；该证据能证明原告未履行其职责，在全厂加班时原告跑去西城。对于原告代理人进行录制的证据，被告不予认可，律师从专业角度存在诱导式对话，也是偷录取得的，该录音也证实原告并没有干满一年，双方约定年底结算，属于原告违约。证据三：聘用合同（复印件）一份、协议书（复印件）一份（原件系在2015东开民初字第305号中被告提交）。拟证明2012年12月6日原告与被告法定代表人签订协议，约定原告为被告公司的厂长，工资为6000/月加提成，该协议最少执行两年，该协议是在被告公司成立之初签订的，按照该协议原告2013年的工资为240000余元，在2013年年底被告法定代表人预见到公司成立之后效益越来越好，按照原来的协议原告的工资会非常高，于是签订了新的协议。虽协议中原告的工资约定6000/月加提成，但在新的协议第4条中被告否认了6000/月加提成，双方约定了2014年原告全年工资不能超过250000元/年，最低250000元/年，即约定了原告年薪为250000元/年。被告对其真实性无异议，认为通过2012年的协议书可说明原告工资为6000元/月，生活补贴300元/月，该协议约定了执行2年，即2013年、2014年；2014年的聘用合同只是对上份协议的继续，同时明确保底工资为6000元/月，会有绩效工资，但绩效工资在年底结清，且双方约定包括保底工资与绩效工资全年不能超过250000元，也就是原告的工资为6000元/月，只是对其规定了上限，不是原告理解的250000元/年；原告于2014年9月擅自离职，双方约定剩余部分年底结清，还未到双方结算日期，被告只需在原告在职期间按照6000元/月、生活费300元/月发放。被告提交了以下证据，原告进行了质证：证据一：东营市金尔诺铜艺有限公司厂长目标考核管理办法（复印件，原件存于2015东开民初字第305号案件中）一份、东营市金尔诺铜艺有限公司员工日常考核管理办法（复印件）一份及日常管理制度照片两张。拟证明原告附有招聘计划，每年招聘人员为11人，但是原告自上班之日起只招聘1人，给被告造成经济损失，根据厂长目标考核管理办法被告应对其扣除年薪50%，根据员工日常考核管理办法旷工1天扣除5天基本工资，原告旷工达20多天，被告应按照员工日常考核管理办法扣发100天工资。原告对其真实性及证明目的均不认可，认为对于厂长目标考核管理办法，该管理办法应有原告的签字认可，但原告未见过这组管理规定；原告作为厂长积极负责，因家是外地的，基本没有休班，也没有旷工；至于招聘工人原告作为厂长，积极招聘，因当时该行业人员工资较高，公司开的工资略低于同行业标准，招聘工人有困难，且招聘后有的工人因公司拖欠工资辞职。证据二：照片14张、铜门计件工价表一份。拟证明由于原告下料错误，造成被告所出厂铜门根本无法使用，重新制作3次，给被告造成经济损失180000余元，根据厂长目标责任考核管理办法，由于人为下料失误，厂长应承担全部的损失，该损失应由原告承担。原告对其真实性及证明目的均不认可，该证据无法看出具体的下料错误在何处，经济损失无法体现，不能证明系原告的错误，且即使原告出现错误，双方没有约定如何赔偿，该证据不能证明原告应当承担经济损失。证据三：工商银行电子回单7张。拟证明2014年4月9日至2014年9月5日被告支付原告共计79200元，已超过聘用合同约定的6000元/月，对于多支付部分被告保留向原告追诉的权利。该证据系自2014年2月至2014年9月的原告工资。原告对其真实性无异议，从原告提交的工资卡流水也可印证，但其中的两笔3000元并非工资，转账的总额为76200元，非79200元，两笔3000元均是原告外出招聘工人，被告支付的交通费用，不能算入工资。证据四：2014年2月至2014年9月考勤表8张。拟证明原告自2014年8月底一直旷工，且自2014年9月初回到厂里待了几天，自2014年9月18日下午擅自离开，没有再回来。原告对其真实性及证明目的均不认可，该证据系被告单方制作，没有原告的签字认可，原告作为厂长一直在公司工作基本没有休班，且通过原告和被告法定代表人的录音可证实原告在2014年8月底发生工伤，住院治疗做了手术，并非旷工；在2014年9月初原告住院之后被告法定代表人因单位工人不足，要求原告外出招聘工人，提到如果招不到工人就不用回来，但原告没有招到工人，被告打电话要求其继续回来工作，原告要求结清2014年9月之前的工资，被告同意；原告于2014年9月10日左右回到公司，但是被告法定代表人没有支付之前的工资，被告对原告不信任，原告的工作难以开展，原告不得已提出辞职。证据五：关于解除贺新意劳动关系的通知（复印件，原件存于2015东开民初字第305号卷宗中）一份。拟证明在2014年10月8日原告旷工达20日，被告向其解除劳动关系，并非原告所述其为辞职，该通知通过邮寄方式向原告送达。原告对其真实性及证明目的均不认可，该证据属于被告单方制作，没有送达原告本人，没有原告本人的签字认可，且原告辞职有工作交接，在原告辞职后因工作关系原被告之间也是通电话的，被告没有通知原告解除劳动关系。证据六：厂房租赁合同原件一份。拟证明由于原告的无故旷工造成被告停产1个月，被告租金损失15000元。原告对其真实性及证明目的均不认可，合同中没有出租人的手印，即使是真实的合同，不能证明被告停产1个月，原告作为厂长临走时将手中的项目及图纸都有整理及交接，走之后有工作上的问题也是积极答复，没有停产。本院认为，原告提交的证据一、证据三，被告对其真实性无异议，予以采信。原告证据二，被告对其不认可，因该组证据系间接证据，对其证明目的本院将结合其他证据予以综合分析认定。被告提交的证据一，对其真实性予以确认，对其证明效力将结合其他证据予以认定。被告证据二，不足以证实被告的损失情况及该损失系原告造成，对证明目的不予采信。被告证据三，原告对其真实性无异议，予以采信。被告证据四，该考勤表客观记录了原告考勤情况，第二次庭审中原告认为考勤表记载的内容与实际情况基本一致，予以采信。被告证据五，原告不认可，该证据为被告单方出具，未能举证证明已送达原告，不予采信。被告证据六，不能证实与本案有关联性，不予采信。根据采信的证据、当事人的陈述及庭审查明情况，本院确认以下事实：原告贺新意于2013年2月到被告处工作并担任厂长职务。2014年1月3日，原、被告签订《聘用合同》，合同约定：保底工资每月6000元，生活补助费每月300元，压一个月发放。工程门提成按50元每平方，零售门提成按200元每平方。每月按计件发放。超出1.5万元，发10000元，剩余部分年底结清。2014年乙方全年工资不能超过25万元，最低25万元。原告负责招收工人，被告招收的工人原告不拿提成。被告提交的中国工商银行电子银行回单显示，2014年4月9日被告支付原告5000元，2014年5月6日被告支付原告10000元，2014年6月1日被告支付原告19200元，2014年6月30日被告支付原告18000元，2014年7月3日被告支付原告3000元，2014年8月1日被告支付原告18000元，2014年9月5日被告支付原告3000元。另查明，原、被告均认可双方之间的劳动关系于2014年10月8日解除。原告在被告处工作期间，被告一直未为原告缴纳社会保险。本院认为，原、被告均认可双方的劳动关系于2014年10月8日解除，本院予以确认。原、被告对《聘用合同》的真实性均无异议，系双方真实意思的表示，原告在被告处从事劳动过程中，被告应按照《聘用合同》的约定向原告支付劳动报酬。《聘用合同》中约定“2014年乙方（原告贺新意）全年工资不能超过25万元，最低25万元”，系原告完成全年工作的前提下原告获得劳动报酬的情形，而原告于2014年9月18日离职，未完成全年工作，故原告关于按照25万元/年的标准计算该年每月工资的主张缺少事实依据，本院不予采纳。《聘用合同》中明确约定保底工资每月6000元，生活补助费每月300元，每月共计6300元，压一个月发放，并约定了相关提成情况，被告应按照上述约定向原告支付劳动报酬。原告认可收到被告发放的工资情况为：2014年2月为1200元，2014年3月为10000元，2014年4月为18000元，2014年5月为18000元，2014年6月为18000元，其中2015年3月、4月、5月、6月的工资均超过6300元，符合《聘用合同》中的约定。关于2014年1月的工资。被告提出因全厂放假故不应发放，而《聘用合同》中未对该情形作出约定，原告不认可，该主张系被告单方主张，缺乏事实依据，2014年1月工资被告应按照《聘用合同》的约定向原告发放6300元。关于2014年2月工资。原告虽主张2014年4月9日被告支付给原告的5000元系2013年拖欠的工资，但原告未提交证据予以证实被告存在2013年拖欠原告工资情形，故对原告该主张不予采纳。被告认可2014年4月9日支付给原告的5000元系2014年2月份的工资，结合《聘用合同》的约定，本院对该主张予以采纳；结合原告认可已收到2014年2月的工资1200元，本院认定被告向原告支付2014年2月的工资为6200元，根据《聘用合同》中约定，被告尚欠原告2014年2月工资100元。关于2014年7月工资。原告虽主张被告2014年7月3日向其支付的3000元系差旅费用而非工资，但原告未提交证据证实存在出差情形，且《聘用合同》中亦未约定即使存在出差被告需另外支付费用，故对原告该主张不予采纳。本院认定被告向原告支付2014年7月的工资3000元,未达到《聘用合同》中每月6300元的约定，被告需向原告支付2014年7月工资3300元。关于2014年8月工资。原告虽主张被告2014年9月5日向其支付的3000元系差旅费用而非工资，但原告未提交证据证实存在出差情形，且《聘用合同》中亦未约定即使存在出差被告需另外支付费用，故对原告该主张不予采纳。本院认定被告向原告支付2014年8月的工资3000元,未达到《聘用合同》中每月6300元的约定，被告需向原告支付2014年8月工资3300元。关于2014年9月的工资。原告虽主张2014年9月份存在出差情形，但未提交证据证明其在9月份未考勤时间内履行职务，故以考勤表认定原告在2014年9月的实际工作天数为6.5天。原告2014年9月的工资应以《聘用合同》约定的工资为基数计算，9月发放工资为1365元（6300元/月÷30天×6.5天）。综上，被告尚拖欠原告2014年1月工资6300元、7月工资3300元、8月工资3300元、9月工资1365元，共计14265元。原、被告均认可系原告提出与被告解除劳动关系，且原告在被告处工作期间被告一直未为原告缴纳社会保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，被告应向原告支付经济补偿金。关于经济补偿金的数额，原告自2013年2月至2014年9月在被告处工作，其工作时间为一年七个月，且按照《聘用合同》约定的工资6300元/月，不高于东营市2013年职工月平均工资3792元的三倍，故被告应支付原告经济补偿金12600元（6300元/月×2个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告贺新意与被告东营市金尔诺铜艺有限公司于2014年10月8日解除劳动关系；二、被告东营市金尔诺铜艺有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贺新意工资14265元、经济补偿金12600元；三、驳回原告贺新意的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告东营市金尔诺铜艺有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审 判 长  周国防审 判 员  王飞虎人民陪审员  卢守礼二〇一六年九月二十九日书 记 员  牛 琳