江苏省南京市浦口区人民法院民 事 判 决 书(2015)浦民初字第2998号原告江世余,男,1955年5月5日生,汉族。委托代理人楼琪娜，江苏刘洪律师事务所律师。委托代理人ＸＸ泉，江苏刘洪律师事务所律师。被告江苏雨润肉食品有限公司,住所地在南京市浦口经济开发区紫峰路19号。法定代表人李世保，系公司董事长。被告南京雨润食品有限公司，住所地在南京市浦口区桥林镇凌霄路雨润食品工业园综合楼。法定代表人李世保，系公司董事长。两被告共同委托代理人王润伟，系该公司员工。两被告共同委托代理人邹健，系该公司员工。原告江世余与被告江苏雨润肉食品有限公司、南京雨润食品有限公司确认劳动关系、经济补偿金、追索劳动报酬、养老保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江世余及其委托代理人楼琪娜、ＸＸ泉，被告江苏雨润肉食品有限公司、被告南京雨润食品有限公司的委托代理人王润伟、邹健均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告江世余诉称，原告原是南京雨润食品有限公司的一名职员。从2009年7月1日进入南京雨润食品有限公司上班，从事制冷设备操作工作，双方约定工资为每月3000元。自进入公司上班至今，被告南京雨润食品有限公司一直未与原告签订书面的劳动合同。根据相关的法律规定，原告与被告南京雨润食品有限公司应当认定为无固定期限劳动合同。同时，被告南京雨润食品有限公司从未为原告缴纳社会保险。用人单位为员工缴纳社会保险是法律规定的强制性义务，被告南京雨润食品有限公司严重违反国家的法律规定，原告有权要求解除合同并要求被告南京雨润食品有限公司支付经济补偿金，被告欠缴的社会保险金也应当补偿给原告。再者，自原告工作以来，从来无休假并且每天工作12小时以上，根据法律规定，被告江苏雨润食品有限是应当向原告支付加班工资。故诉至法院，请求：1、确认原告与被告南京雨润食品有限公司自2009年7月1日至今存在无固定期限劳动合同关系；2、判令被告南京雨润食品有限公司为原告补缴自2009年7月1日至今的社会保险；3、判令原告与被告南京雨润食品有限公司解除劳动合同，并立即支付原告的经济补偿金18000元，被告江苏雨润肉食品有限公司承担连带责任；4、判令被告南京雨润食品有限公司支付原告加班工资442516元，被告江苏雨润肉食品有限公司承担连带责任。被告江苏雨润肉食品有限公司辩称，原告与南京雨润食品有限公司存在劳动关系。原告应该是达到法定退休年龄且享受养老保险待遇的人员，根据劳动合同法的相关规定不再享受经济补偿金。被告南京雨润食品有限公司辩称，请求法院尽量维护劳动合同效力；社保待遇原告本身已经在享受；工资已经足额发放给了原告，加班工资不存在，原告没有事实依据；被告有南京市劳动局发的实施特殊工时工作制许可证。经审理查明，原告陈述其于2009年7月至被告南京雨润食品有限公司从事生产类工作，并提供银行流水记录证明其工资自2009年8月开始发放2009年7月的工资。2010年5月30日，原告与南京民泰人力资源有限公司（以下简称民泰公司）签订《劳务派遣劳动合同书》，由民泰公司将原告派遣至南京雨润食品有限公司从事生产类工作，合同期限自2010年5月30日至2013年5月28日。2013年5月28日原告（合同乙方）与南京雨润食品有限公司（合同甲方）签订《劳动合同书》一份，约定由南京雨润食品有限公司安排原告从事公司生产类工作，合同期限自2013年5月18日至2015年5月28日止。原告的工作地点在雨润集团及下属子（分）公司经营所在地。甲方实行综合工时工作制。月工资标准为不低于当地最低工资标准，月工资核算模式为出勤公司+加班工资+绩效奖金。乙方的加班工资以当地最低工资标准/21.75为基数核算。甲方每月支付的工资总额中已包含加班工资，乙方如对工资发放金额存在异议，可向甲方相关责任部门提出，甲方相关责任部门应对此予以说明。若乙方在工资发放之日起30日内未提出异议，视为甲方已及时足额地支付工资，由此产生的责任由乙方承担。庭审中，原告与被告均认可原告在南京雨润食品有限公司工作至2015年3月30日，原告的工资一直由南京雨润食品有限公司发放至2015年3月30日。原告2014年4月至2015年3月的月平均工资为2535.39元。原告在工作期间被告南京雨润食品有限公司未为原告缴纳社会保险。2015年4月14日，原告向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张工作期间的社会保险、加班工资及解除劳动合同的经济补偿金，该仲裁委以宁浦劳人仲案〔2015〕880号仲裁决定书以原告已正式退休为由决定对该案终结审理。原告于2015年5月已经办理了退休手续，并已经领取了社会保险。原告在庭审中陈述其工作时间为白班每日早上七点至晚上七点，中午休息一个小时，晚班从晚上七点至第二天早上七点，夜里也是休息一小时，全年没有休息，只有过年的时候放假7天，但是这7天也没有工资。被告南京雨润食品有限公司提交《特殊工时工作制许可证》，证明其公司对于包括生产一线操作工在内的工作岗位实行以半年为周期的综合计算工时工作制，并提交工资明细表、出勤记录、考勤明细、班组考勤表等证实原告在2014年3月至2015年3月的工资构成情况以及加班天数和加班工资的支付情况。以上证据有原、被告陈述，《劳动合同书》、《劳务派遣劳动合同书》、养老个人缴费记录、银行流水记录、仲裁决定书、工资明细表、出勤记录、考勤明细、班组考勤表等在卷予以证实。本院认为，用人单位及劳动者的合法权益受劳动法律法规的保护。本案的争议焦点为：1、原告在被告南京雨润食品有限公司的工作年限？2、原告与被告南京雨润食品有限公司的劳动关系何时解除？3、被告南京雨润食品有限公司是否足额发放加班工资？对原告的工作年限，本院认为，被告南京雨润食品有限公司虽不认可原告系自2009年7月起至被告处工作，但根据原告提供的银行流水中的工资发放记录的起始时间为2009年8月，且工资发放具有连续性，因此，本院认可原告的主张，即原告自2009年7月起与被告南京雨润食品有限公司建立了劳动关系。2010年5月30日，原告与民泰公司签订了劳务派遣劳动合同书，仍然在被告南京雨润食品有限公司从事生产类工作。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条的规定，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。被告南京雨润食品有限公司在与原告建立了劳动关系的情况下，通过派遣的方式规避与原告之间的劳动关系，所签订的劳务派遣劳动合同书违反了上述法律的规定，应为无效。因此，原告自始与被告南京雨润食品有限公司存在劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此，应视为原告自2010年7月起与被告南京雨润食品有限公司之间就订立了无固定期限的劳动合同。庭审中，原被告均认可原告实际工作至2015年3月30日，后原告于2015年4月14日向南京市浦口区劳动仲裁委员会提起劳动仲裁，提出经济补偿金等主张。对此，原告虽未书面向南京雨润食品有限公司提出解除双方之间的劳动关系，但在原告离职后，被告南京雨润食品有限公司未提出任何异议，未向原告发出任何催告通知，也未向原告继续支付工资，应视为双方的劳动关系已经解除。因此，原告与被告南京雨润食品有限公司的劳动关系于2015年4月1日起解除。且被告南京雨润食品有限公司在原告在职期间，确实未为原告缴纳社会保险，因此，对于原告主张被告南京雨润食品有限公司支付经济补偿金的诉讼请求本院予以支持。经济补偿金为2535.39元6年=15212.34元（2009年7月至2015年3月）。对原告主张的加班工资，依据被告提交的工资明细以及考勤表比照，被告南京雨润食品有限公司已经足额支付了原告在职期间的加班工资，原告主张工时加班以及常年无休不符合事实，故此本院不予支持。对原告主张要求补缴自2009年7月1日起至今的社会保险，由于社会保险费用的缴纳不属于法院受案范围，对原告此项诉请，本院不予理涉。被告江苏雨润肉食品有限公司与原告并不存在劳动关系，原告要求江苏雨润肉食品有限公司承担连带责任的诉请没有事实及法律的依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十七条之规定，判决如下：一、确认原告自2010年7月起与被告南京雨润食品有限公司存在无固定期限的劳动合同关系；确认原告与被告南京雨润食品有限公司的劳动关系于2015年4月1日起解除。二、被告南京雨润食品有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告经济补偿金15212.34元。三、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费10元免交。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  鄢志文审 判 员  宣 敏人民陪审员  徐晓燕二〇一六年九月六日书 记 员  李金凤