河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3642号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司，住所地：开封市大梁路西段**。负责人：于江，任总经理。委托诉讼代理人：陈勇，河南天基律师事务所律师。上诉人(原审原告)：陈丽飞，女，汉族，1977年6月22日出生，住山西省长子县。委托诉讼代理人：陈景云，男，汉族，1984年6月9日出生，住山西省长子县，系陈丽飞之弟。委托诉讼代理人：郭鹏，山西晶旌律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李军平，男，汉族，1974年4月14日出生，住河南省修武县。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地：河南省新乡市和平大道**。负责人：袁英杰，任总经理。委托诉讼代理人：李行行，祁小芳，河南瀛汉律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张海永，男，汉族，1974年3月5日出生，住河南省新乡县。被上诉人(原审被告)：新乡县晋豫运输有限公司，住，住所地：河南省新乡县翟坡镇焦田庄村/div>负责人：朱绪家，任经理。委托诉讼代理人：张竹青，河南卫宪律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司（以下简称人民财险开封公司）、陈丽飞因与被上诉人李军平、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称人民财险新乡公司）、张海永、新乡县晋豫运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡县人民法院（2019）豫0721民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。人民财险开封公司的委托诉讼代理人陈勇，陈丽飞的委托诉讼代理人陈景云、郭鹏，人民财险新乡公司的委托诉讼代理人祁小芳，新乡县晋豫运输有限公司的委托诉讼代理人张竹青到庭参加诉讼，被上诉人李军平、张海永经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。人民财险开封公司上诉请求：撤销原审判决第一项，并改判上诉人在交强险限额内赔偿陈丽飞各项损失122000元，不服金额532010.35元；上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：涉案车辆是营运车辆，根据相关规定，被保险人和事故车辆驾驶人应具有驾驶人道路运输从业资格证、车辆道路运输证，根据《机动车综合商业保险条款》第24条第6款约定，上诉人不应赔付商业三者险部分，请求依法改判。陈丽飞辩称，人民财险开封公司的上诉无事实及法律依据，关于机动车在商业险内是否承担保险责任，应由人民财险开封公司在一审提供商业险免责的证据予以证明，本案人民财险开封公司没有提供证据，其上诉请求无事实及法律依据，请求驳回上诉请求。陈丽飞上诉请求：1、请求依法改判被上诉人人民财险新乡公司、人民财险开封公司在商业险限额内依法承担陈丽飞一审诉求伤残赔偿金差额211107.01元、定残后护理依赖费206353元、定残前误工费差额4720.59元、康复期误工费21207.73元、人伤鉴定检查费1108.8元、车损施救费2400元，合计446897.13元。2、依法改判被上诉人新乡县晋豫运输有限公司、张海永、李俊平在保险公司不予赔付范围内依法承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费由被上诉人承担。并在庭审中增加请求：保留后续治疗各项损失的请求权。事实与理由：1、一审按照农村标准认定陈丽飞残疾赔偿金错误，应为561599.34元。根据最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的认定标准，上诉人提交的证据符合上述规定。2、一审未认定陈丽飞定残后护理费，上诉人一审中提交的证据已经证明上诉人存在大部分护理依赖的事实和鉴定意见，如果却有必要进行定残后护理费用的鉴定，应由一审法院在庭审中释明。3、一审认定上诉人误工费、护理费损失在适用统计数据时与其他认定标准不一致。根据上诉人在山西省务工情况，请求该项损失赔偿差额4720.59元。4、一审未认定上诉人康复医疗期误工费损失、人伤鉴定检查费。5、一审未认定上诉人施救费3000元的损失。人民财险开封公司辩称，1.残疾赔偿金损失的计算应按照本人户籍的性质，如要求按照城镇标准计算应按照法律规定提交证据证明。2.一审中陈丽飞提供的鉴定报告有关于护理期的认定，误工费损失应按照本案事实与庭审证据认定，一审判决正确。人伤及鉴定费是间接费用本公司不予承担，增加的上诉请求要求如果合理的话应另案起诉，该请求在一审没有提出。其他意见同上诉状。人民财险新乡公司辩称，同意人民财险开封公司的上诉意见及其对陈丽飞的答辩意见。陈丽飞增加的诉讼请求超过了上诉期限。新乡县晋豫运输有限公司辩称，针对陈丽飞的上诉答辩如下，陈丽飞增加的诉讼请求超过了上诉期限。一审判决正确，陈丽飞的上诉请求依法不能成立，应予驳回。1.残疾赔偿金，一审根据陈丽飞提交的证据，判决参照河南省农村居民纯收入的标准计算正确，陈丽飞的证据不能证明其主要收入来源于城镇。2.误工费无事实及法律依据，在一审期间也没有主张，二审应驳回该项上诉请求。其他意见同人民财险开封公司的意见。针对人民财险开封公司的上诉答辩如下：要求维持原判，驳回上诉人上诉请求，1.人民财险开封公司在一审期间并未提交投保单等有效证据，证明其就免责条款履行了提示及说明义务，因此其主张的免责条款不发生效力。2.从业资格证只是对驾驶员基本素养的基本评价，不涉及对驾驶员驾驶能力的考核，不会加大保险公司的风险，更不是导致本案事故发生的原因，本案事故车辆驾驶员具有相应的驾驶证，证明其具有驾驶资格，因此上诉人提出的免责事由不能成立免责条款无效。一审判决上诉人承担责任并无不当。对该项上诉请求依法不予支持。李军平、张海永未到庭，未提交书面答辩意见。陈丽飞向一审法院提出诉讼请求：1、请求新乡县晋豫运输有限公司赔偿陈丽飞医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金等各项损失1020200元；后续治疗费等各项损失庭前另行依法计算；车损、施救费、车损鉴定费计36286元。2、依法判决人民财险新乡公司在承保交强险限额范围内对原告损失分项担责，在商业三者险范围内对陈丽飞承担主责保险金赔付责任。3、本案所有诉讼费用由新乡县晋豫运输有限公司等被告承担。2019年5月7日陈丽飞增加诉讼请求：1、请求赔偿陈丽飞医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费84271．23元；2、陈丽飞依法保留后续治疗费等各项损失赔偿请求权；3、诉讼费由晋豫运输有限公司等被告承担。一审法院认定事实：2018年1月23日李军平驾驶豫Ｇ×××**重型半挂牵引车／豫GY8**重型仓栅式半挂车经晋新高速公路由晋城向焦作方向行驶，行至36公里加454米处时，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，与房伟伟驾驶的蒙蒙Ｂ×××**型轿车（载乘车人房加洲、郭新珍、陈晓玲、房欣怡、房文昊、房文轩，载人超过核定载人数）追尾相撞，并与杜传同（驾驶证在扣留期间并停止使用）未按操作规范安全驾驶发生事故后停在超车道内的晋晋Ｄ×××**轻型仓栅式货车和下车后的该车乘车人陈丽飞（未迅速转移到右侧路肩上或者应急车道内）刮擦，造成陈丽飞、房加洲、郭新珍、陈晓玲、房欣怡不同程度受伤、三车损坏，路政设施损坏的道路交通事故。2018年3月12日焦作市公安交通管理支队高速公路交通管理处作出第2018004号道路交通事故认定书，认定：一、李军平承担与房伟伟道路交通事故的全部责任，与杜传同道路交通事故的主要责任；二、杜传同承担碰撞护栏道路交通事故的全部责任，承担与李军平道路交通事故的次要责任；三、房伟伟、陈丽飞、房加洲、郭新珍、陈晓玲、房欣怡、房文昊、房文轩不承担该起道路交通事故的责任。李军平驾驶豫豫Ｇ×××**型半挂牵引车／豫豫GY8**型仓栅式半挂车实际车主为张海永，该车挂靠于新乡县晋豫运输有限公司，在人民财险开封公司处投保交强险和第三者责任保险（责任限额：1500000元），在人民财险新乡公司投保第三者责任保险（责任限额：50000元）。陈丽飞受伤后于2018年1月23日至2018年1月23日在焦作同仁医院住院治疗，酌定为多发伤，花费医疗费17145．58元。2018年1月23日至2018年6月19日陈丽飞在郑州大学第二附属医院住院治疗147天，诊断为多发伤、重型颅脑损伤、多发骨折、双侧血气胸、腹部闭合性损伤，花费医疗费294803．47元。2018年6月19日至2019年2月27日陈丽飞在郑州大学第二附属医院住院治疗253天，诊断为重型颅脑损伤，花费医疗费45733．04元。2019年1月11日河南唯实司法鉴定中心鉴定陈丽飞肢体功能障碍构成二级伤残，右侧多发肋骨骨折构成九级伤残；多发棘突横突骨折构成十级伤残；面部瘢痕形成构成十级伤残，存在大部分护理依赖。陈丽飞损伤后的护理期限为损伤之日起至评残前一日。鉴定费1900元。陈丽飞母亲秦爱籽，1956年9月15日出生，其婚后生育两个子女，女儿陈丽飞，儿子陈景云。2018年10月24日河北骏天机动车鉴定评估有限公司鉴定晋Ｄ晋Ｄ×××**型仓栅式货车损失价值为47740元，评估费1440元。施救费1800元。一审法院认为，李军平驾驶挂靠在新乡县晋豫运输有限公司名下、实际车主为张海永的豫Ｇ豫Ｇ×××**半挂牵引车／豫G豫GY8**仓栅式半挂车与房伟伟驾驶的蒙Ｂ×蒙Ｂ×××**车追尾相撞，并与杜传同未按操作规范安全驾驶发生事故后停在超车道内的晋Ｄ×晋Ｄ×××**栅式货车和下车后的该车乘车人陈丽飞刮擦，造成陈丽飞、房加洲、郭新珍、陈晓玲、房欣怡不同程度受伤、三车损坏、路政设施损坏的道路交通事故。焦作市公安交通管理支队高速公路交通管理处做出道路交通事故认定书，认定李军平承担与房伟伟交通事故的全部责任、与杜传同交通事故的主要责任；杜传同承担碰撞护栏道路交通事故的全部责任、承担与李军平道路交通事故的次要责任，房伟伟、陈丽飞、房加洲、郭新珍、陈晓玲、房欣怡、房文昊、房文轩不承担该起道路交通事故的责任，张海永为豫Ｇ×豫Ｇ×××**挂牵引车／豫GY豫GY8**栅式半挂车的实际车主；新乡县晋豫运输有限公司为豫Ｇ**豫Ｇ×××**牵引车／豫G**豫GY8**式半挂车的登记车主；人民财险新乡公司为豫GY**豫GY8**挂车第三者责任险的保险人；人民财险开封公司为豫Ｇ××**豫Ｇ×××**车交强险及第三者责任险的保险人，故对陈丽飞的经济损失应当首先由人民财险开封公司在交强险限额范围内承担，超出部分由人民财险开封公司人民财险新乡公司在第三者责任险限额内按照比例承担赔偿责任，不足部分由张海永承担赔偿责任，新乡县晋豫运输有限公司作为挂靠公司，与张海永承担连带责任。李军平系职务行为，不承担责任。陈丽飞的经济损失为：医疗费357682．09元（294803．47元＋45733．04元＋17145．58元），住院伙食补助费50元／天×（147＋1＋253）天=20050元，营养费20元／天×（1＋147＋253）天=8020元，误工费40990元／年÷365天／年×354天=35736．3元，护理费36848元／年÷365天／年×354天=35736．3元，残疾赔偿金13830．74元／年×20年×94％=260017．91元，精神抚慰金酌定为45000元，被扶养人生活费9211．52元／年×18年×94％÷2人=77929．46元，交通费5000元，鉴定费1900元，车损47740元，评估费1440元。施救费1800元，合计907348．61元。人民财险开封公司在交强险限额范围内承担部分为：医疗费10000元，精神抚慰金45000元，鉴定费1900元，残疾赔偿金63100元，车损560元，评估费1440元，合计122000元。在第三者责任保险限额范围内承担部分为（907348．61元-122000元）×70％×1500000／1550000=532010．35元。两项合计为654010．35元。人民财险新乡公司在第三者责任险限额内承担部分为（907348．61元-122000元）×70％×50000／1550000=17733．68元。陈丽飞所诉住院伙食补助费、营养费标准过高，根据（2018）豫高法272号文件规定，应按住院伙食补助费50元／天，营养费20元／天计算。所诉定残后的护理费没有经过鉴定，无法确定其护理期限，不予支持。对新乡县晋豫运输有限公司垫付的25000元，扣除张海永应负担的诉讼费4368元，下余20632元不再退还，在人民财险开封公司应赔偿陈丽飞款项中扣除，由人民财险开封公司支付给新乡县晋豫运输有限公司。人民财险开封公司未在规定时间内递交鉴定申请，视为不申请鉴定。故依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：1、限中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于判决书生效后三十日内赔偿陈丽飞各项损失654010．35元，其中633378．35元支付给陈丽飞，20632元支付给新乡县晋豫运输有限公司。2、限中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于判决书生效后三十日内赔偿陈丽飞各项损失17733．68元。三、驳回陈丽飞的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15067元减半收取7534元，由张海永负担4368元，陈丽飞负担3166元。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院经审理查明陈丽飞在一审中提交的黄河中心医院检查费票据显示日期为2018年12月25日。陈丽飞在一审中提交的“长治高新区瑞祥汽车修理部施救费3000元”的发票为电子发票。本院经审理查明其他的事实与一审认定一致。本院认为，关于陈丽飞上诉的各项损失认定问题。1、残疾赔偿金。陈丽飞在一审中提供的证据不足以证明其在城镇居住生活及收入来源于城镇的事实，故原审对其主张的残疾赔偿金按照农村标准计算并无不当，其该项上诉理由不充分，本院不予支持。2、护理费。在一审中，经过一审法院委托鉴定，陈丽飞损伤后的护理期限为损伤之日起至评残前一日。故原审对陈丽飞护理费的计算并无不当，陈丽飞伤残评定后如仍需护理，可另行主张。3、误工费。原审中对陈丽飞的误工损失已计算至其住院治疗结束之日。此后已开始计算伤残赔偿金，陈丽飞要求康复医疗期的误工费无事实及法律依据，本院不予支持。陈丽飞上诉称应根据自己在山西省实际务工情况计算误工损失，但未提供有效证据证明其实际收入及收入减少的具体数额，故其该项上诉理由不充分，本院不予支持。4、人伤鉴定检查费。陈丽飞称其支出鉴定检查费1584元，并提供有黄河中心医院2018年12月25日的医疗费票据，该票据与司法鉴定意见书中的描述相印证，可以认定陈丽飞支出该项费用的事实，本院对陈丽飞该项主张予以支持。5、施救费。陈丽飞在原审中提交了两份施救费票据，其中一份显示为“长治高新区瑞祥汽车修理部山西增值税电子普通发票”，施救费3000元，原审以该发票为复印件为由不予支持不当，陈丽飞主张的该项费用应予支持。关于人民财险开封公司是否应在商业三者险范围内免赔的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，人民财险开封公司称GE8001重型半挂牵引车／豫GY8**豫GY8**挂车驾驶人未提交从业资格证及道路运输证、其在商业三者险范围内应当免责，但人民财险开封公司提交的证据不足以证明其就免责事项向投保人尽到了提示或明确说明义务，故其该项上诉理由不成立，本院不予支持。综上，结合一审法院的认定，陈丽飞的损失有：医疗费357682．09元，住院伙食补助费20050元，营养费8020元，误工费45032.8元，护理费35736．3元，残疾赔偿金260017．91元，精神抚慰金酌定为45000元，被扶养人生活费77929．46元，交通费5000元，鉴定费1900元，鉴定检查费1584元，车损47740元，评估费1440元，施救费4800元（1800元+3000元），合计911932.56元。人民财险开封公司在交强险限额范围内承担部分为：医疗费10000元，精神抚慰金45000元，鉴定费1900元，鉴定检查费1584元、残疾赔偿金61516元，车损560元，评估费1440元，合计122000元；在第三者责任保险限额范围内承担部分为（911932.56元-122000元）×70％×1500000／1550000=535115.6元。两项合计为657115.6元。人民财险新乡公司在第三者责任险限额内承担部分为（911932.56元-122000元）×70％×50000／1550000=17837.19元。对新乡县晋豫运输有限公司垫付的25000元，为避免诉累，由人民财险开封公司在应赔偿陈丽飞款项中扣除，由人民财险开封公司支付给新乡县晋豫运输有限公司。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；陈丽飞的部分上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定部分事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、撤销河南省新乡县人民法院（2019）豫0721民初529号民事判决书；二、限中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于本判决书生效后三十日内赔偿陈丽飞各项损失657115.6元，其中632115.6元支付给陈丽飞，25000元支付给新乡县晋豫运输有限公司。三、限中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决书生效后三十日内赔偿陈丽飞各项损失17837.19元。四、驳回陈丽飞的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15067元减半收取7534元，由张海永负担4822元，陈丽飞负担2712元。二审案件受理费17123元，由中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司负担9120元，由陈丽飞负担7923元，由张海永负担80元。本判决为终审判决。审判长  张妍丽审判员  孙 峰审判员  温双双二〇一九年十月三十日书记员  张佳颖