江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏05民终5015号上诉人（原审原告）：程国英，女，1971年5月2日生，居民身份证号码5125351971********，汉族，住四川省屏山县鸭池乡隆兴村苦竹组。委托诉讼代理人：陈伟，江苏圣益律师事务所律师。上诉人（原审被告）：苏州又邦商业设备有限公司，住所地常熟市尚湖镇王庄市镇。法定代表人：单军，总经理。上诉人程国英、苏州又邦商业设备有限公司（以下简称又邦公司）因劳动争议纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2015）熟民初字第01198号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。程国英上诉请求：请求撤销原审判决，改判又邦公司向上诉人支付工资22525元，解除劳动合同赔偿金45500元。事实和理由：又邦公司未为上诉人购买保险，上诉人向相关部门反应，因此又邦公司无故将上诉人开除。又邦公司上诉请求：请求撤销原审判决，改判上诉人无需支付经济补偿金2295.77元。事实和理由：2015年7月6日-8日三天的下午程国英未办理书面请假手续离厂，存在主观旷工故意，因此公司不需要支付解除劳动合同经济补偿金。程国英向一审法院起诉请求：1、判令又邦公司支付2015年5月至7月10日的工资22525元；2、判令又邦公司支付解除劳动合同补偿金45500元。原审法院审理中，程国英将第1项诉讼请求变更为：判令又邦公司支付2015年5月至7月10日的工资27427.2元，该数额实际包括3月、4月的工资。一审法院认定事实：2015年2月底，程国英进入又邦公司工作，岗位为包装工。2015年4月双方签订劳动合同书。劳动合同书第五条约定“甲、乙双方同意按不定时工作制确定乙方的工作时间，即在符合劳动保障要求前提下，乙方所在岗位实行不定时工作制。”第八条约定：“甲、乙双方协商确定实行以下第（三）种工资形式：此员工的基本工资为1680元/月，超出为加班工资，如中途离厂，须提前一个月打好辞职报告，经批准后方可离开，未按公司规定离开的，结账按总工资的90%结账。”又邦公司自2015年6月起至2015年7月期间为程国英依法缴纳了各项社会保险。原审法院另查明：程国英在又邦公司工作期间，试用期为一个月。又邦公司在每个月向程国英发放工资时扣留工资数额的10%未发放。2015年3月、4月实发工资分别为2415元、2558元。2015年5月起又邦公司未向程国英发放工资。原审法院又查明：2015年7月6日，程国英因岗位调动问题与又邦公司协商不一，便前往尚湖镇劳动保障所进行劳动纠纷调解，并进行了书面登记，处理结果为“依法申请仲裁，由仲裁委立案处理”。2015年7月10日，又邦公司以程国英多次旷工为由，解除与程国英的劳动关系，并未向程国英支付经济补偿金。程国英于2015年7月10日书面向常熟市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2015年10月8日，常熟市劳动人事争议仲裁委员会审理后作出常劳人仲案字（2015）第757号仲裁裁决书，裁定又邦公司应当支付程国英2015年5月1日至7月10日工资6102元；又邦公司应当向程国英支付解除劳动合同经济补偿1346.4元。程国英不服仲裁裁决结果，在法定期限内向原审法院提起诉讼。原审庭审中，程国英认可又邦公司提交的打卡考勤记录。双方确认，试用期工资为每个小时10元，双方未对试用期满后的工资进行约定。关于工作时间，又邦公司表示，员工7:20到厂，开早班会分配工作，正式上班是7:30，中午下班时间是11:00，中间有一个小时的吃饭时间。12:00上班至下午17:00。如果晚上加班的话，17:00吃完饭，17:30上班，一般加班到21:00。中途不打卡，只是上下班打卡。该案中又邦公司计算程国英的工作时间，就不扣除中午、晚上的吃饭时间，工作时间就按照打卡记录的时间确定，举个例子，如2015年5月4日，程国英7:13上班打卡，17:38下班打卡，这期间均算作程国英的工作时间。但是如果程国英超过7:30打卡，则是迟到，要扣5元的，提前下班不扣钱。《劳动合同书》中双方约定不定时工作制，但又邦公司未向相关部门进行申报审批，也无相关材料。又邦公司同意支付程国英5、6月份每个月绩效奖300元/月、满勤奖60元/月。7月份就做了几天，故没有绩效奖和满勤奖。5月、6月、7月三个月本应该扣减的项目包括绩效奖金、个人应承担部分的社保费用、伙食费、扣留10%的工资，都同意不予扣减。从又邦公司提供的员工工资表格显示程国英的工资构成包括基本薪金、加班费、绩效奖金、满勤奖等项目。关于《劳动合同书》鉴定的情况，程国英曾于2015年11月16日认为《劳动合同书》中员工签字处并非程国英本人签字，申请对笔迹签字进行鉴定。同日原审庭审中，原审法院询问其申请鉴定的目的，程国英陈述为否定1680元/月的工资标准，实际是以小时计算，原审庭审中，又邦公司同意以小时计算，程国英方当庭表示不再申请鉴定。2016年1月20日程国英方又提出要求对《劳动合同书》的全部内容申请鉴定。原审法院要求程国英明确具体的鉴定内容，并要求程国英在2016年1月22日前提交书面的鉴定申请，明确鉴定的具体事项:合同书中打印字体、手写字体、又邦公司盖章、乙方签字中的哪一部分。程国英未按期提交相关的鉴定申请。以上事实，有仲裁申请书、劳动合同书、打卡考勤表、仲裁裁决书及本院庭审笔录、谈话笔录等证据在卷佐证。一审法院认为，该案争议焦点为：一、又邦公司是否应支付程国英经济补偿金？程国英认为：又邦公司以旷工为由违法解除与程国英的劳动关系，应当支付经济补偿金。7月6日、7月7日下午、7月8日至10日程国英确实未上班，程国英并未旷工，而是去劳动行政部门进行权利救济，并申请劳动仲裁。为证据自己的主张，程国英提交以下证据予以证实：尚湖镇劳动纠纷处登记表两份，证明程国英维权。又邦公司质证无异议。原审法院认为，又邦公司单方面调整程国英工作岗位，程国英前往劳动所维权，后向申请劳动仲裁。又邦公司将程国英维权期间视为旷工并与之解除劳动关系，依据不足。二、又邦公司应向程国英支付5、6、7三个月的工资数额为多少？程国英认为，双方是计时工作制，应当按照16元/小时计算，每天工作8小时，每天加班约4小时，日加班工资为96元，月加班工资为2088元，计算4个月的加班费是8352元，双休日加班按16小时*12小时*2倍，双休日加班为384元，月加班8天工资为3072元。4个月的加班费12288元。其中有5月1日的法定节假日加班为384元，合计27427.4元。又邦公司认为，应当按照入厂需知来计算工资，每小时10元，不存在加班另外计算，这是当时双方约定的。而且，《劳动合同书》中书写部分是员工王燕写的，“程国英”的签字是程国英本人所签，应按照劳动合同约定执行。关于程国英工资发放，又邦公司是按以下方式计算：如2015年3月的工资，上班天数为29天，时间为278小时，278小时*10元/小时=2780元。4月份上班27天，时间273小时。以程国英打卡时间统计小时数，乘以10元/小时计算出总工资，再扣去每月的基本工资1680元，绩效工资300元，如果全勤有60元，剩余部分均计入加班费。再扣去绩效奖金、社保、伙食费，再扣去预留的10%为实发工资。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。程国英提出对《劳动合同书》的真实性有异议，但未提交鉴定申请明确鉴定事项也未提交其他证据予以反驳，视为程国英认可劳动合同的约定。程国英岗位为包装工，结合其考勤表显示的上班时间，综合认定双方实际履行的是全日制工作制，并不是非全日制用工以小时计酬的用工形式。关于工资标准，原审审理中，双方确认试用期按照10元/小时的标准发放。试用期满后，双方签订合同约定“基本工资为1680元/月，超出为加班工资”，又邦公司在审理中表示试用期满后仍然按照10元/小时计算程国英的工资。该标准略高于按1680元/月（合同约定标准，同时为自2014年11月1日开始执行的常熟市在岗职工最低工资标准）按规定折算下来的小时工资。程国英认为应当按照16元/小时计算，未提供证据证实，也无相应的依据，不予采信。根据又邦公司实际发放情况及双方陈述综合认定，试用期满后，双方仍然应按照10元/小时计算程国英工资。对于工资的具体核算，又邦公司提供的员工工资表格显示程国英的工资构成包括基本薪金、加班费、绩效奖金、满勤奖等项目。基本工资部分，根据双方确认的考勤记录记载的程国英正常时间出勤小时数按照10元/小时标准，又邦公司愿意按照1680元/月支付程国英基本工资，应予认定。同时，又邦公司陈述，对于程国英加班工资的计算是按照程国英总的工作时长乘以10元/小时再扣除基本薪金、绩效奖金、满勤奖所得。但是绩效奖金、满勤奖与加班费并非同一性质，应当单独计算，又邦公司的计算方式，缺乏依据，不予认定。根据《工资支付暂行规定》的规定，用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的200%支付劳动者工资。加班工资的计算标准，又邦公司在未区分正常工时、延时加班及周末加班的情况下，均以10元/小时计算，违反上述的规定，应当按照上述规定予以调整。根据国家关于职工每日工作8小时，每周工作时间为40小时的规定，结合程国英的考勤记录经核算，2015年3月-7月10日，程国英休息日出勤327.93小时，又邦公司应支付程国英2015年3月-7月10日休息日加班工资6558.6元（327.93*20），程国英延长工作时间出勤262.82小时，又邦公司应支付程国英延时加班工资3942.3元（262.82*15）。综上，又邦公司还应支付程国英2015年3月至2015年7月10日工资合计人民币13730.24元[1680*4+1680/21.75*3.5+6558.6+3942.3+300*2+60+360*2-87-81-2415-2558]元。又邦公司将程国英维权期间视为旷工并与之解除劳动关系，依据不足。现程国英要求又邦公司支付经济补偿金，予以支持。又邦公司应支付程国英解除劳动合同经济补偿人民币2295.77元[（1680*4+1680/21.75*3.5+6558.6+3942.3+300*2+60+360*2）/(4+3.5/31)×0.5]。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定判决：1、苏州又邦商业设备有限公司于判决生效之日起十日内支付程国英2015年3月至7月10日工资人民币13730.24元，解除劳动合同经济补偿人民币2295.77元，合计人民币16026.01元；2、驳回程国英的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由苏州又邦商业设备有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，原审法院根据双方庭审陈述、劳动合同书、打卡考勤表，综合认定双方按全日制用工形式实际履行劳动合同并无不当，本院予以确认。原审法院结合打卡考勤表中休息日、工作日延长劳动时间核算出程国英2015年3月至7月10日工资金额13730.24元正确，本院予以确认，故程国英上诉请求又邦公司支付工资22525元没有事实依据，不予采信。程国英一审诉讼请求为又邦公司支付其解除劳动合同经济补偿金，二审中变更诉讼请求为支付经济赔偿金45500元，根据相关规定，二审法院仅对当事人一审中提出的诉请进行审查，故对该请求本院不予理涉。关于又邦公司上诉认为程国英存在主观旷工故意，故与其解除劳动关系，但未提交相应的证据予以证明，该上诉理由没有事实依据，不予采信，故又邦公司应当支付程国英经济补偿金2295.77元。综上所述，程国英、又邦公司的上诉请求不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人程国英、苏州又邦商业设备有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  汪 文审 判 员  朱婉清代理审判员  沈莉菁二〇一六年九月五日书 记 员  包 芳