江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏07民终67号上诉人（原审原告）：王勤。委托诉讼代理人：周达华，江苏海西律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冉瑞和。被上诉人（原审被告）：连云港华福木业有限公司，住所地灌南县经济开发区。法定代表人王炳忠，董事长。委托诉讼代理人：庄洪如，灌南县东方法律服务所法律工作者。上诉人王勤因与被上诉人冉瑞和、连云港华福木业有限公司（以下简称木业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2015）南民初字第55号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月12日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王勤及其委托代理人周达华、被上诉人连云港华福木业有限公司的委托代理人庄洪如到庭参加诉讼，被上诉人冉瑞和经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王勤上诉请求：撤销一审判决，改判两被上诉人连带赔偿上诉人各项损失238975.8元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实有误，适用法律不当。第一，两被上诉人应当承担连带赔偿责任。本案建设的是钢结构厂房，属于建设工程施工合同，并非承揽。被上诉人木业公司将工程发包给没有施工资质也没有安全生产条件的被上诉人冉瑞和，上诉人因被上诉人不具备安全生产条件受伤，两被上诉人应当承担连带责任。第二，上诉人无过错，不应当减轻两被上诉人的赔偿责任。第三，上诉人在卫生室开具的医疗费3360元票据客观真实，应予认定。第四，上诉人主张的后续治疗费19000元是通过司法鉴定得出的结果，符合法律规定，应予支持。被上诉人冉瑞和未作答辩。被上诉人木业公司辩称：第一，上诉人认为一审法院判决认定事实不清不是事实，被上诉人认为本案一审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，判决公正。根据合同法第二百五十一条的规定，华福木业与冉瑞和属于承揽合同关系。根据最高法相关司法解释。根据以上两条法律规定，被上诉人华福木业不应该与冉瑞和承担连带赔偿责任。上诉人在上诉状中要求支持上诉人在卫生室开据的3360元发票，一审法院未认定是正确的。根据相关法律规定，受害人应该提供医院的正式发票和病历、用药清单相互印证，法院才能认定。后续治疗费用没有发生，具有不确定性，一审法院不予支持符合法律规定。综上，请求二审法院驳回上诉人上诉请求。上诉人王勤向一审法院起诉请求:判令冉瑞和、木业公司连带赔偿医疗费31069.8元及后续治疗费19000元、护理费9600元、误工费25407元、营养费2400元、住院伙食补助费925元、残疾赔偿金137384元、精神损害赔偿金10000元、交通费1000元、残疾器具费290元，合计238975.8元。一审法院认定事实：2014年10月份，冉瑞和与木业公司签订钢结构大棚工程合同，木业公司将5米高的钢结构大棚以18元/平方米的价格以包工不包料形式发包给冉瑞和施工。合同约定，施工安全由冉瑞和全权负责。施工过程中，木业公司雇佣王勤作为施工人员，2014年11月22日，王勤同其他2人在脚手架上向上抬夹心板时，因夹心板一头滑落，王勤不慎从脚手架上跌落受伤，经灌南县中医院诊断，王勤右第2-5跖骨、跟骨、左侧胫腓骨骨折，伤后即被送灌南县中医院住院手术治疗37天，花去医疗费43402.71元（不含治疗过程中血费1990元，其中个人支付590元）。因王勤参加农村合作医疗保险，其个人支付医疗费为22903.8元，冉瑞和先行赔偿3500元。住院治疗期间，邀请外院医务人员会诊手术，王勤支付了2000元，出院后，王勤还两次于中医院复查，花去检查费用468元。2015年9月14日，经灌南县中医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为王勤右膝关节外伤后遗关节功能活动受限，构成九级伤残，后续治疗费19000元，误工期间为240天，营养、护理期限均为伤后90日，花去鉴定费用2248元。一审法院另查明，王勤受伤前因孩子上学、打零工等原因居住在灌南县县城。一审法院认为:王勤受冉瑞和雇佣，在其承包的工程上工作，王勤同冉瑞和之间形成劳务关系，其在施工过程不慎跌伤，王勤与冉瑞和应根据各自的过错承担相应的责任。木业公司将钢结构大棚发包给冉瑞和施工，双方形成承揽合同关系，木业公司对承揽人在完成工作过程中遭受的损害应承担选任不当的过失责任。本案冉瑞和不具备钢结构施工相应资质，在实际施工过程中未提供相应的安全防范措施，对施工人员安全教育不到位，对该次事故发生具有一定的过错，故其应对王勤因该次事故发生的合理损失承担赔偿责任；木业公司明知冉瑞和不具备钢结构大棚相应的施工资质和相应安全施工条件，仍将工程发包给冉瑞和施工，对事故的发生具有选任上的过失，故对王勤的损失也应承担相应的赔偿责任；王勤在施工过程中对自身安全也怠于注意，对事故的发生也有相应过错，自身也应承担相应的责任。根据双方过错情况，原审法院确定因该次事故造成的合理损失由冉瑞赔偿55%，木业公司赔偿30%，王勤自己承担15%。冉瑞和辩称其与木业公司之间系建设施工合同关系与事实不符，原审法院不予采信，对王勤主张冉瑞和、木业公司负连带责任，原审法院不予支持。至于王勤主张的医疗费损失中的会诊费用，因未提供合法有效的凭证，原审法院不予支持。王勤还提供村卫生室医疗费收据主张3360元，但对此未提供相应的处方及医嘱等病历资料印证，原审法院不予采信。血费应属于医疗费范畴，原审法院予以确认；王勤提供载明收货人为王杰的发货单主张购买拐杖轮椅花费290元，但未提供其他证据予以印证证实，原审法院也不予采信；主张住院伙食补助费925元在合理范围，原审法院予以采信；冉瑞和、木业公司虽对王勤提供的鉴定意见持有异议要求重新鉴定，但原审法院释明后在确定的期限内并未提供书面鉴定申请，故对伤残等级、误工及护理期限（二次手术后除外）的鉴定意见予以采信，相关赔偿意见依据原审法院认可的鉴定意见计算，同时对鉴定费损失予以确认。对于王勤主张的误工费标准，参照本省上年度分细行业中平均工资最低行业（农林牧渔业）工资33245元/年，原审法院酌定支持90元/天，故误工费为90元/天×240天；护理费，根据王勤的伤情及当地护工报酬标准，按80元/天予以确认，护理费为80元/天×90天；根据王勤受伤时居住县城并在木业公司厂内建设钢构大棚的实际，对王勤要求按城镇居民可支配收入的标准计算残疾赔偿金的主张，原审法院予以支持，残疾赔偿金为34360元/年×20%×20年；王勤主张营养费2400元，根据王勤损伤情况及鉴定意见，原审法院予以确认；主张交通费1000元，未提供相应车票，原审法院根据王勤受伤及经治医院，酌定支持500元；因王勤的损伤已构成九级残疾，精神抚慰金为10000元；王勤还主张后续治疗费及二次手术后的相关费用，原审法院根据本案具体情况，在本案中暂不予确认，王勤可待实际发生时再另行主张。综上，王勤的合理损失包括医疗费23961元、营养费2400元、住院伙食补助费925元、交通费500元、误工费21600元、护理费7200元、残疾赔偿金137384元、鉴定费2248元、精神抚慰金10000元，合计206218元。冉瑞和赔偿王勤113419.9元，木业公司赔偿61865.4元，余款由王勤自己承担。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、冉瑞和于判决发生法律效力之日起十日内赔偿王勤医疗费等损失合计113419.9元，扣减先行支付3500元，还需赔偿109919.9元。二、连云港华福木业有限公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿王勤医疗费等损失合计61865.4元。三、驳回王勤的其他诉讼请求。本院经审理查明，原审法院查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第一，连带责任。本案木业公司将钢结构大棚施工发包给不具备施工资质的冉瑞和，王勤作为冉瑞和的雇员因雇佣活动遭受人身损害，木业公司与冉瑞和应当承担连带赔偿责任。本案是提供劳务者受害责任纠纷，无论木业公司与冉瑞和之间是建设工程施工合同还是一般承揽合同均不影响本案法律适用。第二，责任比例。本案冉瑞和作为雇主不具备施工资质，未能采取提供防护、警示注意、监督管理等有效措施保护雇员的人身安全，具有侵权过失；王勤在施工过程中对应有的危险疏于注意、未尽保护自己免受伤害的不真正义务，属与有过失。衡量双方过失程度，应由冉瑞和承担85%的主要责任，王勤承担15%的次要责任。第三，损失数额。双方对一审法院计算的损失数额206218元并未提出异议，本院予以确认。上诉人诉请的后续治疗费19000元，经鉴定改费用属于体内内固定取出所必然发生的费用，应予支持。综上，上诉人王勤所受损失为225218元，扣除冉瑞和已经给付的3500元，尚余221718，由冉瑞和、木业公司连带赔偿85%即188460.3元。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律错误，判决结果错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销江苏省灌南县人民法院（2015）南民初字第55号民事判决。二、冉瑞和、连云港华福木业有限公司于收到本判决起十五日内连带支付王勤侵权损害赔偿金188460.3元。三、驳回王勤其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1550元（王勤已预交），由王勤负担232元，由冉瑞和、连云港华福木业有限公司负担1318元；二审案件受理费1550元（王勤已预交2668元，由本院退回1118元），由王勤负担232元，由冉瑞和、连云港华福木业有限公司负担1318元；冉瑞和、连云港华福木业有限公司应负担部分于支付上述款项时一并支付王勤。本判决为终审判决。审 判 长  孙 玉审 判 员  周兴国代理审判员  张 奇二〇一六年九月十二日书 记 员  祝蔷薇法律条文附录一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；二、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。