四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民终7929号上诉人（原审被告）：四川彝家山寨黑苦荞食品有限公司。住所地：成都市锦江区顺城大街**号*栋*单元**楼****号。法定代表人高明安，董事长。委托诉讼代理人：陈永明，四川泰和泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：成都顶盛餐饮管理有限公司。住所地：四川省成都高新区高朋大道**号*幢*层。法定代表人赵贵，总经理。委托诉讼代理人：袁小鸿，四川联衡律师事务所律师。原审第三人：成都佳铠文化传播有限公司。住所地：成都市青羊区百花潭路*号办公楼*层***室。委托诉讼代理人：付章（与该公司法定代表人系夫妻关系），住四川省双流县。上诉人四川彝家山寨黑苦荞食品有限公司（以下简称彝家山寨公司）因与被上诉人成都顶盛餐饮管理有限公司（以下简称顶盛公司）合同纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人彝家山寨公司委托诉讼代理人陈永明，被上诉人顶盛公司法定代表人赵贵及其委托诉讼代理人袁小鸿，原审第三人成都佳铠文化传播有限公司（以下简称佳铠公司）委托诉讼代理人付章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彝家山寨公司上诉请求：一、依法撤销四川省成都高新技术产业开发区人民法院作出的（2016）川0191民初2号民事判决，发回重审或查清事实后驳回被上诉人的诉讼请求或依法改判上诉人不予向被上诉人成都顶盛餐饮管理有限公司赔偿损失85万元；二、依法判令被上诉人成都顶盛餐饮管理有限公司承担本案的诉讼费用。主要事实和理由：一、本案中上诉人就顶盛公司与佳铠公司所签订的《合作协议书》项下的相关权利义务的履行不存在过错，不应当向顶盛公司承担损失赔偿责任，原审判决并未就顶盛公司受损的根本及真正原因进行审查，对上诉人是否是顶盛公司损失的真正承担主体并未作出实质的审查和认定，原审判决上诉人向顶盛公司承担赔偿责任，认定事实不清，证据不足。二、本案中顶盛公司诉称的因“彝家山寨羊肉美食节”未能如期举办而产生的合同前期履行损失，其根本原因在于成都青羊万达广场投资有限公司提供的活动场地不符合相关规定，导致“彝家山寨羊肉美食节”活动申请方创佳公司未能如期完成相关政府部门的报批、报备手续，且未及时告知上诉人未获批事实，导致上诉人、顶盛公司均因“彝家山寨羊肉美食节”无法举行未能及时止损。本案原审判决上诉人向顶盛公司承担赔偿责任，不符合本案的客观事实。三、本案中顶盛公司损失的发生并非基于上诉人的过错，就双方之间的合同履行情况来看，属于情势变更情形，基于该种合同继续履行存在显示公平的情况下，应协商解除合同，并免除双方当事人的法律责任。顶盛公司辩称，一、活动的承办主体和受益主体都是上诉人，创佳公司只能申办237人以下的活动，结果这次活动是2000人或20000人以上，超出其承办规模，导致相关部门要求整改。整改并不是要求取消活动，但是上诉人接到通知后没实施整改，履行整改义务，导致活动取消。这次取消并不是因为政策或者相关部门强行取消，责任主体是上诉人。二、本案不符合情势变更的适用情形，上诉人不能免责。司向一审法院起诉请求：依法判决彝家山寨公司向顶盛公司赔偿经济损失165万元及律师费3万元。一审一审法院认定事实：2015年12月2日，顶盛公司（乙方）与佳铠公司（甲方）签订了一份《合作协议书》，主要约定：1、甲、乙双方共同合作在成都青羊万达广场举办彝家山寨羊肉美食节活动，活动时间为2015年12月18日至2016年1月3日。2、乙方负责工作：羊肉美食节所需食材、烹饪、桌椅、人员等相关事宜，具体项目详见本合同《附件清单》；菜品的采购和配制：羊肉、羊杂，6种素菜、8种小吃、5种水果，米饭；采购桌椅和铜锅，需提前将相关物料呈书面文件交由甲方认可，并签字盖章，甲方应于1月4日前向乙方支付相关项目的费用；乙方保证于2015年12月17日前布置好相关操作人员及餐饮食材。3、甲方负责工作：提供搭建设施所需水电、现场搭建时的场地协调、活动期间的安全保卫；饮料8种、白酒、啤酒。4、结算方式为甲方按照60元一人一卡向乙方支付活动费用（结算方式：12月21日、12月23日、12月27日、12月31日、1月3日和1月4日）。5、乙方向甲方支付1万元人民币作为此次活动的诚意金，乙方未按项目执行，甲方将扣除此项诚意金。6、违约责任：乙方未按本合同约定向甲方提供前述设备和服务，则甲方有权责令乙方立即纠正，乙方应当场协调解决；如乙方未按协议履行相关义务，甲方有权酌情扣减相应费用，给甲方造成损失的，乙方应赔偿相关的损失；合同履行过程中，因不可抗力等因素导致合同不能履行的，双方互不承担违约责任等。当天，顶盛公司向佳铠公司交纳了1万元诚意金。随后，顶盛公司开始为该活动进行准备工作，包括招聘活动期间的临时工作人员、采购食材、物料、设备等，并在2015年12月17日前将准备的相关物料搬到了活动现场即成都青羊万达广场。然而，由于上述“彝家山寨羊肉美食节活动”未通过相关行政部门审批，故未能开展。当天，佳铠公司通过办理该活动审批的创佳公司得知该活动未通过审批不能开展，随后告知了包括顶盛公司在内的相关商家。2015年12月19日，顶盛公司收取了佳铠公司退还的9000元诚意金，其法定代表人赵贵出具的《收条》载明：今收到付章压金9000元，还差赵贵10**元（羊肉美食节）。后来，由于顶盛公司与彝家山寨公司及佳铠公司就案涉合同的善后事宜不能协商一致，顶盛公司为腾空场地自行处理了部分材料，并起诉来院。一审法院另查明，2015年11月19日，彝家山寨公司给第三人出具了一份《羊肉美食节招商授权书》，载明：兹授权“成都佳凯文化传播有限公司”为“彝家山寨羊肉美食节”策划、执行、招商，负责此次活动的所有相关事项。此授权有效期为2015年11月19日至2016年1月3日。顶盛公司称其要求与活动举办方彝家山寨公司直接签订《合作协议书》，但佳铠公司在签约时向其出示了上述授权书原件并将复印件交给了顶盛公司，顶盛公司据此认为佳铠公司有权代表彝家山寨公司签约。彝家山寨公司对该授权委托书的真实性不予认可，并认为该授权委托书载明的受托人并非佳铠公司，因为其打印的受托人名称与佳铠公司的名称不一致；但佳铠公司对其印章的真实性并未举出反证或申请鉴定。佳铠公司的签约人付章是第三人法定代表人的丈夫、也是彝家山寨公司的员工及案涉“彝家山寨羊肉美食节”活动的执行副总指挥，付章称该授权书系其口头征得彝家山寨公司法定代表人同意后在彝家山寨公司办公室加盖了公章。一审法院再查明，2015年10月11日，彝家山寨公司与创佳公司签订了一份《合同》，主要约定：彝家山寨公司委托创佳公司对“彝家山寨羊肉汤节”活动进行策划、物料采购安装、活动执行等事宜，创佳公司的策划方案应符合彝家山寨公司要求并经彝家山寨书面确认，采购的物料、表演清单应经过彝家山寨公司书面确认；合同总价款2757066元，包括了创佳公司完成全部委托事项所需的策划费、物料采购费用、运输费、安装费、表演人员费用、人工费、安装费、利润等全部费用等。2015年10月12日，彝家山寨公司及创佳公司（乙方）与成都青羊万达广场投资有限公司（简称万达公司，甲方）签订了一份《合作协议》，主要约定：乙方为“彝家山寨-2015首届彝家山寨羊肉汤节”活动主办单位，负责整体活动的组织与运营，并承担相关费用；本次活动将于2015年12月19日至2016年1月20日举办，乙方有义务于活动开展前，完成相关政府部门的报批、报备手续；甲方为乙方开展相关活动提供场地及水电支持，以保证甲方活动的正常开展等。该《合作协议》及上述《合同》彝家山寨公司的签约人均系付章。创佳公司于2015年11月13日填报的《西部新城特色街区展会活动申请表》载明，“彝家山寨羊肉美食节-公益慈善行”展会的起止时间为2015年12月19日至2016年1月3日，地点在成都青羊万达广场，占地面积6000平方米，参会人数237人左右；成都市青羊区城市管理局行政执法大队苏坡街道执法中队当天在该表格中“街道城管意见”处盖章并签署意见“同意报领导审批”，但后续“派出所意见”、“市场监管所意见”、“分管领导意见”等均为空白。2015年12月16日，成都市青羊区城市管理行政执法局向“青羊万达”送达了一份“调查通知书”，称由于其涉嫌在青羊区万达广场擅自设置亭棚从事经营活动一事，故要求其携带相关材料到苏坡街办城管执法中队接受调查等。12月18日，成都市青羊区城市管理行政执法局向“青羊万达”送达了一份“责令限期改正通知书”，称由于其擅自占用公共场地搭建亭棚，违法了相关规定，故责令其在2015年12月22日24时前进行改正，否则将予以查处。顶盛公司就案涉活动不能按约举办对其造成的各项损失提出主张及证据如下：1、羊肉10320斤、羊肠10400斤、羊心10600斤、羊肺10800斤、羊肚10800斤，共计876840元；处理羊肉6350斤、羊肠6500斤、羊心7000斤、羊肺7350斤、羊肚7000斤，共计263270元，此部分实际损失613570元。顶盛公司举出的证据为供货商成都军红嘉海贸易有限公司（简称嘉海公司）的营业执照及税务登记证、组织机构代码证复印件、《嘉海冷冻食品公司销货清单》4份（日期分别为2015年12月9日、2015年12月12日-涂改过、2015年12月17日、2015年12月15日-涂改过）、2015年12月7日《山东群康清真食品有限公司出厂检验报告》复印件、顶盛公司法定代表人赵贵的中国建设银行及农业银行账户交易明细、嘉海公司出具的《收款收据》4张等。顶盛公司陈述，其购买的羊肉、羊杂部分折价处理给了原供货商，未处理部分仍存放在冻库中；其通过银行转账、微信转账和付现向嘉海公司（收款人魏森林、贺军）支付了511474元货款，还有102096元货款未支付。2、蔬菜：大姜1000斤、仔姜100斤、豌豆尖500斤、青笋尖150斤、豆芽100斤、白菜150斤、莴笋100斤、大葱300斤、小米椒200斤、香菜100斤、大蒜300斤，共计12890元；处理豌豆尖130斤、白菜150斤、青笋尖、莴笋、小葱、香菜各30斤，共计394元，此部分实际损失12496元。顶盛公司提供的证据为2015年12月10日其与供货商四川省宸晟农业科技有限公司签订的《蔬菜配送合同》（供货期限为2015年12月10日至2017年12月9日）1份及该公司2015年12月4日、12月18日出具《送货单》2张。3、水果：桔子650斤、香蕉835斤、西瓜300斤、圣女果800斤、气柑400斤，共计8503元；处理桔子100斤、香蕉200斤、西瓜100斤、圣女果300斤、气柑150斤，共计750元，此部分实际损失7753元。顶盛公司举出的证据为供货商成都市宏源配送经营部出具的《收款收据》一张。4、小吃：麻花35包、熟黄豆400斤、手工曲奇24箱、奇麦郎21箱、高级糖果120斤、榴莲酥2件、猫耳朵168袋，共计19385元；处理麻花25包、熟黄豆400斤、手工曲奇15箱、奇麦郎16箱、榴莲酥2箱、猫耳朵70袋，共计4125元，此部分实际损失15260元。顶盛公司举出的证据为供货商成都市武侯区汇友食品商贸部盖章的清单一张。5、调料：盐25件、味精15件、辣椒面2300斤、花椒面50斤、胡椒50斤、豆瓣8箱、油8桶、大米30袋、豆腐乳10箱、料酒30件，共计52846元；处理盐15件、味精6件、豆瓣8箱、大米10袋，共计2740元，此部分实际损失50106元。顶盛公司举出的证据为供货商成都时代凯悦贸易有限公司的营业执照复印件及该公司盖章的《送货单》及《收款联》（金额为45000元）各一张；顶盛公司称向该公司人员苟斌斌转账5000元，其余款项系现金支付。6、桌子200张、凳子2000把，共计88000元；全部处理共计25000元，此部分实际损失63000元；顶盛公司提供的证据为登凯公司2015年12月18日出具的《收款收据》。7、火锅300个，共计97800元，全部未处理。顶盛公司提供的证据为四川登凯金属制品有限公司（简称登凯公司）2015年12月15日出具的《收款收据》。8、商标5万个、工作服200件、一次性餐具6000套、钢碳100件、共计30400元；处理钢碳50件，共计2500元，此部分实际损失27900元。顶盛公司提供的证据为登凯公司2015年12月13日、12月18日出具的《收据》2张、12月15日出具的《收款收据》1张，12月18日未载明出具人的《收据》1张。9、台布100张、一次性台布15包、一次性筷子5箱、垃圾袋20包、一次性口罩5包、一次性手套6包、餐巾纸60件、加汤壶35个、自主架5个、电壶15个、夹子200个、米饭盒300个，共计24540元；处理一次性筷子3箱、餐巾纸58件，一次性台布、加汤壶、自助架、电壶、夹子、米饭盒全部处理，共计6330元，此部分实际损失18210元。顶盛公司提供的证据为登凯公司于2015年12月13日、12月14日出具的《送货单》2张。10、员工使用的床80张，被褥204床、垫子204床、草垫子102床、枕头102个，共计38676元；处理床80张，共计4000元，此部分实际损失34676元。顶盛公司提供的证据为成都祥松贸易有限公司（简称祥松公司）出具的《送货单》1张。11、烽火煤5000个、无烟碳3吨、钢架10个、封口袋4万个、封口袋3万个、封口机3台、打包盒10箱、风机8个；围裙102条、钢丝球10包、毛巾200条、洗洁精6桶、防水围裙70件；货架26个、蒸箱24t4台、绞肉机3台、大冰箱2台、大桶35个、垃圾桶8个、工作台18张、煤炉子15个、80大盆15个、推车6个、菜篮子230个、上菜盘2000个、菜墩30个、菜刀30把、大汤勺20个、汤勺200个、铲子10把、大漏勺10把、保鲜盒120个，共计207650元；处理无烟碳2吨、钢架8个、打包盒7箱、风机7个、蒸箱24t2台、煤炉子8个、80大盆10个、菜篮子200个、上菜盘1000个、大汤勺15个、汤勺185个、铲子5把、大漏勺、保鲜盒2个，封口机、货架、绞肉机、大冰箱、大桶、工作台、推车、菜墩、菜刀全部处理，共计25595元，此部分实际损失182055元。顶盛公司提供的证据为登凯公司2015年12月13日出具的《收款收据》3张、《送货单》2张、12月14日出具的《送货单》1张。12、防水鞋70双、线手套5包、防水手套70双、工作帽10包、放防袖套102双，共计4347元。全部未处理。顶盛公司提供的证据为祥松公司2015年12月14日出具的《送货单》1张。13、上述11、12项所列全部材料，除封口袋为1万个外，其余品名及数量均相同，共计187997元；处理上菜盘1000个、菜墩26个、菜刀20把，风机、封口机、打包盒、钢架、货架、蒸箱24t、绞肉机、大冰箱、大桶、工作台、80大盆、推车、菜篮子、汤勺、铲子、大漏勺、保鲜盒全部处理，共计26055元，此部分实际损失161942元。顶盛公司提供的证据为登凯公司2015年12月14日出具的《收据》1张。顶盛公司称上述第11、12、13项中的设备在青羊万达广场活动现场及其租赁的羊肉加工房、白马寺库房中均有备用，彝家山寨公司人员仅对顶盛公司搬放至青羊万达广场活动现场的一套设备进行了清点。上述第6至13项设备，顶盛公司称其均向登凯公司购买及付款，全部款项共计797110元，其法定代表人赵贵向登凯公司及其工作人员通过银行银行转账、微信转账支付共计410627.6元，付现金15万元，还欠236482.4元未支付；上述处理的部分设备卖给了位于成都市人南立交二手市场的成都老张酒店用品公司。顶盛公司提供了登凯公司的营业执照、组织机构代码、税务登记证复印件及其出具的《收据》3张（共计15万元）、赵贵的中国建设银行及农业银行账户交易明细、成都老张酒店用品公司出具的《收款收据》2张（共计76030元）予以证明。14、102名员工从2015年12月9日至12月22日期间的工资共计197055元，员工包括厨师、切配、杂工、服务员、洗碗工、运输员、库管、保洁、领班、组长、会计、出纳等岗位，其中顶盛公司原有员工8名，从赶集网招聘临时工94名。顶盛公司举出的证据包括《劳动合同》8份、《青羊万达彝家山寨员工工资表》、《公司员工人员情况说明表》。15、通过赶集网招聘员工支出费用3300元。顶盛公司举出的证据为2015年12月3日《收款收据》1张及成都晨海伟烨科技有限公司向顶盛公司出具的发票一张。16、租赁羊肉加工房（位于成都市苏坡乡黄土村7组38号）及员工宿舍（位于成都市苏坡乡黄土村7组19号）的租金4万元、5500元，共计45500元。顶盛公司举出的证据为2015年12月4日顶盛公司与刘祥前签订的租赁羊肉加工房的书面合同、2015年12月5日4万元的《收款收据》、2015年12月6日李涛出具的5500元的收据及员工宿舍照片一张。17、顶盛公司主张的上述第1-16项损失金额相加，共计1534970元。顶盛公司为证明上述备料的真实性，提供了佳铠公司代理人付章签字的印有8张照片的《彝家山寨青羊万达美食节设备费用明细》等证据，其中《彝家山寨青羊万达美食节设备费用明细》载明了桌子、桌布、凳子、火锅的单价及数量，总价合计188100元；照片反映了在展棚内货架上码放整齐的整箱、整袋材料、铜火锅，以及整齐堆放在场地中的桌子、凳子，红色展棚上印有“彝家山寨羊肉美食节”字样；付章签字内容为“请乙方运输保留存放”，落款时间为2015年12月18日。但付章称其签字并非真实意思表示，实际签字时间为2015年12月22日左右。顶盛公司还提供了“彝家山寨青羊万达羊肉美食节备料图”照片一组，照片中显示了数排码放整齐的长方形塑料大框、铁盘中装满了切片羊肉、羊杂等食材，以及标有“彝家山寨羊肉美食节”、“88元/人”字样的装满扎好的打包袋。顶盛公司陈述，其实际经营项目包括承包食堂，已经尽可能地处理利用了上述材料，未处理的材料，除羊肉羊杂存放在冻库中，其他材料均存放在成都市金牛区白马寺街3号顶盛公司租赁的库房中。顶盛公司之所以准备了大量材料，是因为佳铠公司告知顶盛公司活动期间每日客流量巨大、彝家山寨公司及佳铠公司已通过各种渠道发放了活动卡片数万张，活动将在线上、线下同时举行并已投放了大量广告，佳铠公司预备了5万条打包袋、且要求顶盛公司必须保证供应充足；顶盛公司在2015年11月21日还承办了在同一场地举办的青羊万达广场答谢会看明星演出吃羊肉汤锅活动，计划开餐100桌、每桌10人，顶盛公司收取合同价款76000元，但实际开餐120桌，还供不应求；顶盛公司所备食材是按照预估的2至3日所需量准备，并征得了佳铠公司同意。为证明上述主张，顶盛公司提供了其法定代表人赵贵的通话详情单，显示其与佳铠公司代理人付章在2015年12月2日至2015年12月24日期间通话43次，付章主叫35次，被叫8次；顶盛公司还提供了证人蔡某的身份证复印件、书面证言、“彝家山寨羊肉美食节”VIP卡及其使用说明等证据，蔡某称佳铠公司向其提供了3472张面值288元的VIP卡用于置换100万元电梯广告费；彝家山寨公司在其微信公号上发布的彝家山寨羊肉美食节相关通知打印件，载明“日前，接政府指示，彝家山寨羊肉美食节被迫取消，……我们诚挚地呼唤已购买本次羊肉美食节消费卡及各类衍生产品的亲们，请您按末尾处联系方式紧急骚扰我们的客服人员，我们将在第一时间为您妥善灵活处理！……”；以及2015年11月18日顶盛公司与创佳公司就2015年11月21日“万达客户答谢会”活动餐饮服务1000人次签订的《合作协议书》。彝家山寨公司及佳铠公司对顶盛公司的主张均不认可，彝家山寨公司称其对活动具体情况并不知情，并未开设微信公号并对外出售过VIP卡等活动消费卡；佳铠公司称仅满足一定条件的彝家山寨公司微信公号粉丝可以免费获得活动消费卡在活动期间到顶盛公司处吃饭，提前取得消费卡的人数仅500余人，活动现场还有其他展品及食品供应，提供给顶盛公司的场地仅1000多平方米，活动期间也会对入场人数进行控制，每天最多几百人会到顶盛公司处吃饭，故顶盛公司的备料明显过多，不应由彝家山寨公司及佳铠公司承担赔偿责任。一审法院认为，本案的争议焦点包括：一、彝家山寨公司是否委托了佳铠公司与顶盛公司签订案涉《合作协议书》，顶盛公司是否有权向彝家山寨公司主张违约责任；二、顶盛公司是否有权要求彝家山寨公司向其赔偿损失及其诉请的损失金额能否得到支持。就第一个问题，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”第四百零二条规定：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”原审法院考虑到：1、顶盛公司及佳铠公司均陈述签约时佳铠公司向顶盛公司出示了《羊肉美食节招商授权书》原件并将复印件交原告留存，该授权书载明彝家山寨公司委托佳铠公司“为‘彝家山寨羊肉美食节’策划、执行、招商，负责此次活动的相关事项”；2、彝家山寨公司否认其授权给佳铠公司并出具了上述授权书，但并未举出反证；3、“彝家山寨羊肉美食节”以彝家山寨公司名称冠名，彝家山寨公司及佳铠公司均认可该活动系为彝家山寨公司进行宣传，佳铠公司陈述活动的盈亏均由彝家山寨公司承担；4、彝家山寨公司与案外人创佳公司等为该活动的举行签订了相关协议，佳铠公司代理人付章作为彝家山寨公司的代表代其与案外人签订了多份协议、且作为案涉活动的负责人之一实际在进行活动的组织执行等事项，更易让人相信彝家山寨公司与佳铠公司之间存在委托代理关系。综上，一审法院认为佳铠公司与顶盛公司签订合同系执行彝家山寨公司委托之事务，且顶盛公司在签约时知道彝家山寨公司与佳铠公司之间的代理关系，故《合作协议书》应直接约束顶盛公司、彝家山寨公司；即使佳铠公司与顶盛公司签订《合作协议书》超出了彝家山寨公司的授权范围或实质上不具有代理权，顶盛公司仍有理由相信佳铠公司有代理权，故顶盛公司有权主张彝家山寨公司向其承担违约责任。就第二个问题，案涉合同签订后，顶盛公司即开始备料及进行准备工作，但活动却因未通过有关行政部门审批而未能开展，且顶盛公司至约定的活动举办时间以后才知道此情况，在此之前彝家山寨公司及佳铠公司均未证明其通知了顶盛公司，上述原因不能归责于顶盛公司，故应由彝家山寨公司承担违约责任。彝家山寨公司及佳铠公司称案涉活动不能如期举办系因不可抗力造成，故其不应承担责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款规定：“本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”然而，在公共场所举办大型活动应通过有关行政部门审批有明确法律依据，彝家山寨公司及佳铠公司对此应有充分认知，其应在举办活动或签订协议前做好相关准备或预计到相关后果，故上述情况不属于不可抗力，顶盛公司有权要求彝家山寨公司承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”由于《合作协议书》对违约责任未进行具体约定，故顶盛公司有权要求彝家山寨公司向其赔偿损失。佳铠公司称其向顶盛公司退还诚意金即表明双方已就此次活动的善后事宜达成协议并了结完毕，故顶盛公司无权再主张赔偿损失。然而，顶盛公司出具的《收条》仅表明收到了压金，并无就此了结权利义务的意思表示，根据本案的实际情况，作此理解明显有失公平，故一审法院对该主张不予采纳。佳铠公司称顶盛公司未按照《合作协议书》约定提前将书面备料清单交其认可故无权主张赔偿损失，顶盛公司提出双方系口头联系沟通，考虑到佳铠公司直至约定的活动举办日期仍未证明其催告了顶盛公司备料或其早已知道活动不能举行，而顶盛公司按约将材料搬至活动现场也未受到彝家山寨公司或佳铠公司的阻挠，故顶盛公司的主张更为合理，一审法院对佳铠公司此主张不予采纳。对顶盛公司主张的各项损失，其中购买车辆及车辆保险费19400元，因车辆系可持续使用的固定资产，且加工、运输材料并非必须购置车辆，故一审法院不予支持；对3万元律师费，因该费用并非必然发生的费用，故一审法院不予支持。一审法院将顶盛公司提出的其他各项损失金额及相关损失明细清单相加，扣除其重复主张部分，共计1534970元。至此，一审法院基于以下因素：1、顶盛公司就各项损失提供的证据虽并不规范，但考虑到其准备材料繁多、其备料情况与《合作协议书》约定基本相符等具体情况，故对证明标准酌情降低。2、《合作协议书》约定佳铠公司按照60元/人的标准与顶盛公司进行结算，顶盛公司虽称佳铠公司告知其客流量巨大但并未提供具体证据，彝家山寨公司及佳铠公司即使发放了相当数量的活动消费卡、但其系针对整个活动期间，且部分无偿取得消费卡的持卡人未必会到现场消费，案涉活动举办场地的“万达广场”尚未开业，活动期间的客流量并不稳定，而商业活动均具有一定风险，顶盛公司对此应有一定的预见，应谨慎备料并充分保留彝家山寨公司或佳铠公司进行确认的依据。3、顶盛公司购置的材料虽已处理了一部分、但相当部分尚未处理，考虑到原告顶盛公司从事餐饮行业以及部分材料（调料、器具等）具有普遍适用性，顶盛公司仍可善加利用并合理减损。4、如前所述，在公共场所举办大型活动应通过有关行政部门审批有明确法律依据，顶盛公司对此也应有一定认识，但其并未证明其在签约时或合同履行过程中向彝家山寨公司或佳铠公司求证了该情况，对此顶盛公司亦有一定过失。5、根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”因此，综合以上情形，包括合理预见及合理减损之原则，一审法院对本案中彝家山寨公司应向顶盛公司赔偿的损失金额酌情确定为85万元。据此一审法院判决：一、彝家山寨公司在判决生效之日起10日内向顶盛公司赔偿损失85万元；二、驳回顶盛公司的其他诉讼请求。如彝家山寨公司未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费9825元，由顶盛公司负担4000元，彝家山寨公司与佳铠公司各负担2912.5元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审庭审中各方当事人对原审查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，鉴于各方对彝家山寨公司与佳铠公司之间的委托关系以及一审法院酌定的损失金额不持异议，本案在二审中的争议焦点在于，一、本案能否适用情势变更原则。情势变更原则是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同会显失公平，因此允许变更合同内容或者解除合同的原则。其客观事由如经济危机、通货膨胀等。“彝家山寨羊肉美食节活动”系因未通过相关行政部门审批之故未能开展，双方当事人在缔约时对举办大型活动应经审批有一定认识，合同签订后即应承担相应的商业风险。故本案不属于情势变更原则的适用范围，彝家山寨公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。二、彝家山寨公司履约的过错程度是否影响其在本案中的责任承担。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，我国合同法对于违约责任采取的是严格责任原则。即只要违约就应当承担违约责任，责任的构成仅以不履行为要件，违约方对于不履行是否有过错，与责任无关，其免责的可能性在于证明有免责事由。具体到本案，彝家山寨公司并未举证证明其存在法定或者经双方《合作协议书》约定的免责事由，仅以协议未能履行非其过错导致作为抗辩，依法不能免除其违约责任。综上所述，上诉人彝家山寨公司的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12300元，由彝家山寨公司负担。本判决为终审判决。审判长  范伟审判员  毛星审判员  冷雪二〇一六年九月三十日书记员  肖洋