甘肃省平凉市崆峒区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0802民初851号原告：平凉市中小微企业促进会。法定代表人：孙某1。委托诉讼代理人：路某，甘肃率诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈某，甘肃率诚律师事务所律师。被告：静宁农博生态科技发展有限责任公司。法定代表人：张某1，该公司经理（缺席）。被告：张某1。被告：张某2。被告：张某3。被告：张某4。被告：静宁县长丰建材有限责任公司。法定代表人：张某2。被告：静宁县永源农产品有限公司。法定代表人：张某5，该公司经理（缺席）。被告：张某5。第三人：平凉市汇丰担保有限公司。法定代表人：孙某1。委托诉讼代理人：孙某2。原告平凉市中小微企业促进会与被告静宁农博生态科技发展有限责任公司（下述简称静宁农博科技公司）、张某1、张某2、张某3、张某4、静宁县长丰建材有限责任公司（下述简称静宁长丰建材公司）、静宁县永源农产品有限公司（下述简称静宁永源农产品公司）、张某5、第三人平凉汇丰担保有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平凉市中小微企业促进会的委托诉讼代理人陈某、被告张某2、静宁长丰建材公司的法定代表人张某2、第三人平凉汇丰担保有限公司的委托诉讼代理人孙某2到庭参加诉讼，被告张某1、张某3、张某4、静宁永源农产品公司、张某5经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平凉市中小微企业促进会向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告静宁农博科技公司清偿原告代偿的借款本金1414202.33元、利息102529.74元（自2017年5月计算至2019年1月，年利率4.35%）、违约金375000元、实现债权的费用96200元；2、请求依法确认原告对被告静宁农博科技公司提供抵押反担保的×××号福特牌越野车、18个第五代日光温室大棚、总面积为20亩的4个鱼塘等抵押物拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；3、请求判令被告张某1、张某2、张某3、张某4、静宁长丰建材公司、静宁永源农产品公司、张某5对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告静宁农博科技公司于2016年3月30日向甘肃银行股份有限公司静宁支行贷款150万元，贷款期限12个月，原告对被告的该笔借款提供连带责任保证担保。2017年3月30日，贷款期限届满后，被告未能向甘肃银行股份有限公司静宁支行偿还贷款。2017年4月28日，原告按照约定以银行转账的方式替被告静宁农博科技公司向甘肃银行静宁支行偿还贷款1414202.33元。原告为被告静宁农博科技公司提供担保时，被告张某1、张某2、张某3、张某4、静宁长丰建材公司、静宁永源农产品公司、张某5分别为原告提供了连带责任反担保，各反担保人应当按照约定向原告承担反担保责任。履行了合同约定的担保义务后，原告要求被告履行还款及反担保责任，但被告未履行，为维护自身合法权益，原告依据相关法律规定提起民事诉讼，请求依法判如所请。被告张某2辨称，静宁农博科技公司在甘肃银行股份有限公司静宁支行贷款150万元，由原告提供连带责任担保属实；答辩人及张某1、张某3、张某4、静宁长丰建材公司、静宁永源农产品公司、张某5为原告提供了连带责任反担保也属实；但原告所述向银行还款1414202.33元与事实不符，在贷款时银行扣除了30万元的保证金、1.5万元的风险保证金，2017年6月份，答辩人向原告还款40万元，2018年10月25日，答辩人给原告的法定代表人孙某1的妻子弥慧珍账户转款10000元，因此，原告偿还银行的贷款本息大概不到70万元；原告请求的还款后的利息，答辩人愿意按照银行的正常利率承担利息，违约金和实现债权的费用不合理，答辩人不予承担，按照静宁农博科技公司的经营状况完全可以还款，如果偿还不了可以拍卖抵押物。被告张某1、张某3、张某4、静宁永源农产品公司、张某5未进行答辩。本院经审理，查明案件事实如下：2016年3月22日，原告与第三人平凉汇丰担保有限公司达成委托协议，因原告为静宁农博科技公司的贷款提供担保，静宁农博科技公司或其提供的第三人应向原告提供反担保，反担保事宜由原告委托平凉汇丰担保有限公司代为办理，平凉汇丰担保有限公司以自己的名义接受反担保，反担保的权利义务及所产生的一切法律后果均由委托人承担。2016年1月20日，被告静宁农博科技公司向平凉汇丰担保有限公司出具“关于银行借款申请担保的股东会决议”，同意申请平凉汇丰担保有限公司为我公司通过平凉市中小微企业促进会“手拉手”贷款担保业务在甘肃银行平凉分行借款150万元，期限一年提供担保，同意平凉市中小微企业促进会“共赢联盟基金章程”之各项规定，并提供反担保抵押物如下：现有18个第五代日光温室大棚、4个总面积20亩的鱼塘及本次贷款到位后新建的第五代日光温室大棚等新增资产；福特越野汽车一辆（×××号）。2016年3月29日，静宁农博科技公司与平凉汇丰担保有限公司签订了“手拉手”业务借款反担保合同，约定：静宁农博科技公司通过平凉市中小微企业促进会向甘肃银行平凉分行申请借款150万元，静宁农博科技公司自愿向平凉市中小微企业促进会提供反担保；反担保的方式为无限连带责任，并以其现有18个第五代日光温室大棚、4个总面积20亩的鱼塘及本次贷款到位后新建的第五代日光温室大棚等新增资产；福特越野汽车一辆（×××号）提供抵押反担保；担保费为42000元，一次性收取。2016年4月5日，被告静宁永源农产品公司向平凉汇丰担保有限公司出具“关于为静宁农博科技公司贷款担保的股东会决议”，同意为静宁农博科技公司在甘肃银行平凉分行借款150万元，期限一年提供无限连带责任担保。2016年4月5日，静宁永源农产品公司与平凉汇丰担保有限公司签订了“手拉手”业务借款反担保合同，约定：静宁农博科技公司通过平凉市中小微企业促进会向甘肃银行平凉分行申请借款150万元，静宁永源农产品公司自愿向平凉市中小微企业促进会提供反担保；反担保的方式为无限连带责任，以企业的所有资产及我（张某5）本人名下的全部财产提供无限连带责任担保。2016年3月29日，张某2、张某3与平凉汇丰担保有限公司签订了“手拉手”业务借款反担保合同，约定：静宁农博科技公司通过平凉市中小微企业促进会向甘肃银行平凉分行申请借款150万元，张某2、张某3自愿向平凉市中小微企业促进会提供反担保；反担保的方式为无限连带责任。2016年3月29日，张某4、张某1与平凉汇丰担保有限公司签订了“手拉手”业务借款反担保合同，约定：静宁农博科技公司通过平凉市中小微企业促进会向甘肃银行平凉分行申请借款150万元，张某4、张某1自愿向平凉市中小微企业促进会提供反担保；反担保的方式为无限连带责任。2016年3月29日，静宁长丰建材公司与平凉汇丰担保有限公司签订了“手拉手”业务借款反担保合同，约定：静宁农博科技公司通过平凉市中小微企业促进会向甘肃银行平凉分行申请借款150万元，静宁长丰建材公司自愿向平凉市中小微企业促进会提供反担保；反担保的方式为无限连带责任。2015年12月18日，原告平凉市中小微企业促进会与甘肃银行平凉分行签订了《“手拉手”业务合作协议书》，约定：合作期限三年；平凉市中小微企业促进会初步调查后向甘肃银行平凉分行推荐成员客户，由甘肃银行平凉分行审核准入，对于甘肃银行平凉分行审核同意成员办理信贷业务的，由甘肃银行平凉分行与平凉市中小微企业促进会签订借款合同，并签订担保合同；平凉市中小微企业促进会需初始保证基金缴存至平凉市中小微企业促进会在甘肃银行平凉分行开立的保证金账户内，缴存金额不得低于300万元；平凉市中小微企业促进会在甘肃银行平凉分行开立“风险准备金账户”；保证基金和风险准备金未经甘肃银行平凉分行允许，平凉市中小微企业促进会不得随意支取；“共赢联盟基金”基金池初始成员不得低于5户，且成员授信总额不超过“共赢联盟基金”账户余额与成员提供的有效抵押物、担保公司担保额度之和的5倍；对于平凉市中小微企业促进会成员以“共赢联盟基金”担保取得的贷款，甘肃银行平凉分行有权从“共赢联盟基金”账户、风险准备金账户扣划贷款本金和利息，甘肃银行平凉分行有权要求平凉市中小微企业促进会在“共赢联盟基金”代偿债务后的七个工作日内要求成员按照基金认缴比例补足“共赢联盟基金”池，否则甘肃银行平凉分行有权中止平凉市中小微企业促进会成员贷款发放；甘肃银行平凉分行质押平凉市中小微企业促进会“共赢联盟基金”在基金存续期内，即使成员结清贷款，缴纳的基金原则上不予清退，但在下列情形下允许成员转让基金：1、当成员不满足授信条件，在结清基金项下债务后，允许将其持有的基金余额转让给新成员；2、当成员终止与平凉市中小微企业促进会授信合作，在结清基金项下债务后，允许将其持有的基金余额转让给新成员。2016年3月29日，平凉市中小微企业促进会与被告静宁农博科技公司签订了《“手拉手”业务借款合同书》，约定：平凉市中小微企业促进会推荐被告静宁农博科技公司为“共赢联盟基金”成员，静宁农博科技公司自愿加入“共赢联盟基金”并自愿认缴基金和风险准备金；按照发放借款总额的20%、1%认缴基金、风险准备金；经平凉市中小微企业促进会和甘肃银行平凉分行同意，基金成员可以通过转让兑现基金和风险准备金；基金发生代偿追偿回收款项后，首先用于偿还基金余额，其次归还风险准备金。2016年3月31日，被告静宁农博科技公司与甘肃银行股份有限公司静宁支行签订了《流动资金借款合同》，约定被告静宁农博科技公司向甘肃银行股份有限公司静宁支行贷款150万元，贷款期限12个月，年利率8.7%，原告平凉市中小微企业促进会为上述借款承担连带责任保证。2017年3月30日，贷款期限届满后，被告未能向甘肃银行股份有限公司静宁支行偿还贷款。2017年4月28日，原告按照约定以银行转账的方式替被告静宁农博科技公司向甘肃银行股份有限公司静宁支行偿还借款本息1414202.33元。2017年4月28日，原告平凉市中小微企业促进会与被告静宁农博科技公司签订了“代偿还款协议书”，约定：原告于2017年4月28日代替被告向甘肃银行平凉分行归还贷款本息1414202.33元，被告应在7日内偿还贷款本息；如被告未能在约定的期限内支付原告代为偿还的贷款本息，每逾期一日按月息2%的标准向原告承担违约责任；鉴于被告贷款前缴纳“共赢联盟基金”20%计300000元，2017年7月14日归还400000元，截至2017年7月14日剩余贷款本息1414202.33元－700000元＋57195.70元（利息）﹦771398元。协议签订后，被告静宁农博科技公司于2017年6月15日两次向原告平凉市中小微企业促进会转款200000元；2018年10月25日，被告张某2向原告平凉市中小微企业促进会的法定代表人的妻子弥慧珍转款10000元。上述事实，有原告平凉市中小微企业促进会提供的“手拉手”业务合作协议书、“手拉手”业务借款合同书、流动资金借款合同、委托协议、股东会决议、“手拉手”业务借款反担保合同、代偿还款协议书、转账还款回单、贷款还款凭证、存款账户交易查询及被告张某2提供的企业活期明细信息、中国建设银行个人活期账户交易明细等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告平凉市中小微企业促进会作为被告静宁农博科技公司在甘肃银行平凉分行借款的连带责任保证人，在债务人被告静宁农博科技公司未按照借款合同约定的期限履行还款义务时，原告平凉市中小微企业促进会向债权人甘肃银行平凉分行承担了保证责任，代为清偿了被告的借款本金及利息，原告平凉市中小微企业促进会依法获得了向债务人被告静宁农博科技公司追偿的权利。原告平凉市中小微企业促进会要求被告静宁农博科技公司归还代为清偿的借款本息1414202.33元的诉讼请求，因在原告代为清偿甘肃银行平凉分行的借款本息后，被告静宁农博科技公司、张某2于2017年6月15日、2018年10月25日向原告支付210000元，故对原告的该项诉讼请求，本院支持1204202.33元。原告平凉市中小微企业促进会要求被告从原告代偿之日起按代为清偿金额的年利率4.35%支付利息及合同约定的违约金375000元的诉讼请求，因双方当事人在签订代偿款协议时约定，被告在协议约定的期限内未能清偿原告代为偿还的银行贷款本息，每逾期一日按月息2%向原告承担违约责任。因双方当事人在协议中约定的违约金明显高于给原告造成的损失，且原告按照年利率4.35%已主张利息损失，再主张违约金属重复主张，故对原告要求被告从原告代偿之日起按代为清偿金额的年利率4.35%支付利息102529.74元的诉讼请求，按照实际应当清偿的借款本息金额1204202.33元计算至2019年1月31日为91992.81元（之后的利息按照年利率4.35%计算至实际清偿之日），本院予以支持；对原告要求被告支付违约金375000元的诉讼请求，本院不予支持。被告静宁农博科技公司与原告平凉市中小微企业促进会签订的《“手拉手”业务借款反担保合同》约定，被告静宁农博科技公司自愿用其所有的18个第五代日光温室大棚、4个总面积20亩的鱼塘及×××号福特越野车一辆向原告提供抵押反担保，因此，原告对抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，故对原告平凉市中小微企业促进会要求对被告静宁农博科技公司提供抵押反担保的18个第五代日光温室大棚、4个总面积20亩的鱼塘及×××号福特越野车一辆拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。被告张某1、张某2、张某4、张某3、静宁长丰建材公司、静宁永源农产品公司、张某5与原告平凉市中小微企业促进会签订的《“手拉手”业务借款反担保合同》，被告张某1、张某2、张某4、张某3、静宁长丰建材公司、静宁永源农产品公司、张某5虽自愿为原告提供担保的被告静宁农博科技公司的借款本金、利息、逾期罚息等债务承担无限连带责任反担保，但是，对被告静宁农博科技公司的同一债务既有被告张某1、张某2、张某4、张某3、静宁长丰建材公司、静宁永源农产品公司、张某5提供的连带责任反担保，又有被告静宁农博科技公司提供的物的抵押反担保，保证人即被告张某1、张某2、张某4、张某3、静宁长丰建材公司、静宁永源农产品公司、张某5只对物的担保以外的债权承担保证责任，因此，对原告平凉市中小微企业促进会要求被告张某1、张某2、张某4、张某3、静宁长丰建材公司、静宁永源农产品公司、张某5对被告静宁农博科技公司的全部借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求，本院部分予以支持。原告平凉市中小微企业促进会要求被告静宁农博科技公司承担实现债权的费用96200元的诉讼请求，因原告未提供实现债权产生费用的证据，应承担举证不能的法律后果，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告张某2、静宁长丰建材公司提出应当扣除缴纳的“共赢联盟基金”30万元和风险准备金1.5万元的抗辩主张，因原告平凉市中小微企业促进会与被告静宁农博科技公司签订的《“手拉手”业务借款合同书》中约定在债务结清后允许转让，被告静宁农博科技公司对基金项下的债务尚未结清，故被告张某2、静宁长丰建材公司提出的上述抗辩主张不能成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第二十八条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、第一百二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告静宁农博生态科技发展有限公司于本判决生效后十五日内清偿原告平凉市中小微企业促进会代为清偿的借款本息1204202.33元、利息91992.81元，合计1296195.14元（利息计算至2019年1月31日，之后的利息按照年利率4.35%计算至款项实际清偿之日）。二、原告平凉市中小微企业促进会对被告静宁农博生态科技发展有限公司提供抵押反担保的18个第五代日光温室大棚、4个总面积20亩的鱼塘及×××号福特越野车一辆拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。三、被告张某1、张某2、张某3、张某4、静宁县长丰建材有限责任公司、静宁县永源农产品有限公司、张某5对被告静宁农博生态科技发展有限公司的上述债务的抵押物不足清偿部分承担连带清偿责任。四、驳回原告平凉市中小微企业促进会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22891元，由原告平凉市中小微企业促进会承担6425元，被告静宁农博生态科技发展有限公司、张某1、张某2、张某3、张某4、静宁县长丰建材有限责任公司、静宁县永源农产品有限公司、张某5承担16466元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审 判 长  马有发审 判 员  朱 磊人民陪审员  张红玉二〇一九年十月十五日法官 助理  白 莉书 记 员  陶圆圆