陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民终1436号上诉人（一审被告）阳光财产保险股份有限公司渭南中心支公司，住所地渭南市杜化路与东风街十字西南角杜化商业中心四楼。负责人马利涛，该公司总经理。委托代理人张方华，该公司员工。被上诉人（一审原告）程德仓。委托代理人赵新义，陕西省蒲城县罕井法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）汪心怡。被上诉人（一审被告）郭秋至。上诉人阳光财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人程德仓、汪心怡、郭秋至机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省蒲城县人民法院(2016)陕0526民初字768号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光保险公司委托代理人张方华，被上诉人程德仓委托代理人赵新义，被上诉人汪心怡、郭秋至到庭参加了诉讼。被上诉人程德仓经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。一审法院审理查明，2016年1月1日17时35分，被告汪心怡驾驶被告郭秋至所有的陕E167**号小型轿车沿蒲城县五陵路由东向西行驶至五陵路马家村段左转时，与后方同方向原告程德仓无证驾驶的无牌两轮摩托车相撞，致原告程德仓受伤及双方车辆受损。蒲城县公安局交通管理大队于2016年1月13日作出蒲公交认字（2016）第047号道路交通事故认定书，认定汪心怡负事故的主要责任，程德仓负事故的次要责任。原告程德仓受伤后，被送往蒲城县医院住院治疗25天，被诊断为：颅脑损伤、全身多处软组织损伤。支出住院、门诊医疗费共计24949.98元。审理中，原告程德仓申请伤残等级及护理期限鉴定，经渭南市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心鉴定于2016年5月10日作出陕中金司鉴中心（2016）临鉴字第514号司法鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人程德仓此次外伤致颅脑损伤、蛛网膜下腔出血，目前遗留神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残。2、被鉴定人程德仓此次外伤护理期限为60日。原告程德仓支出鉴定费1700元。原告程德仓系财政供养人员，在蒲城县桥陵镇滩涧小学任教，并同其妻负责门卫工作，因受伤门卫工资、绩效工资受到影响，该校证明月收入减少2000元。原告程德仓主张的交通费未提供证据。被告汪心怡驾驶的陕E167**号车的交强险及商业险均投保于被告阳光保险公司，商业三者险赔偿限额为300000元，并投保有不计免赔特约险。原告程德仓在治疗期间，被告汪心怡支付给原告现金2000元，并经交通管理大队支付原告医疗费8000元。一审法院认为，本次交通事故的事实清楚，责任明确，被告汪心怡应依法对原告程德仓承担相应的侵权赔偿责任。因被告汪心怡驾驶的陕E167**号车的交强险及商业险投保于被告阳光保险公司，被告阳光保险公司应依法首先在交强险范围内对原告程德仓进行赔偿，超出交强险的部分，按责任比例在商业三者险范围内承担被告汪心怡的赔偿替代责任。被告阳光保险公司要求对原告伤残等级申请重新鉴定，因开庭前已经向被告阳光保险公司送达了鉴定意见书，被告并未申请重新鉴定，庭审中提出要求重新鉴定，亦未提供该鉴定有误的证据和充分理由，对被告阳光保险公司的请求，不予支持。原告程德仓经交通管理大队领取被告汪心怡医疗费8000元，其亲属收取现金2000元，计10000元，予以确认。原告的损失核定如下：医疗费，根据医院出具的票据，核定为24949.98元；住院伙食补助费，根据住院天数，核定为750元（25天×30元/天）；营养费，根据原告伤情结合出院病历医嘱，酌情计算60天，每天按20元计算，计1200元（60天×20元/天）；误工费，依据原告的伤情，结合原告所在单位证明，原告请求赔偿6000元，予以支持；护理费，根据原告伤情，住院期间需24小时护理，结合鉴定意见护理期限为60天，原告要求每天100元计算，予以支持，计6000元（60天×100元/天）；伤残赔偿金，根据原告伤残等级确定为52840元（20年×26420元/年×10%）；交通费，原告请求1000元，未提供主张事实成立的证据，但考虑到确有实际支出，住院治疗期间酌情支持400元。伤残鉴定交通费酌情支持200元计入鉴定费；精神损害抚慰金，根据原告伤情结合伤残等级及责任划分，酌情支持3000元。蒲城县人民法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条等之规定，判决如下：一、原告程德仓的医疗费24949.98元、住院伙食补助费750元、营养费1200元、误工费6000元、护理费6000元、伤残赔偿金52840元、精神损害抚慰金3000元、交通费400元，共计95139.98元。由被告阳光财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决书生效后五日内在交强险范围赔偿原告程德仓医疗费10000元、误工费6000元、护理费6000元、伤残赔偿金52840元、精神损害抚慰金3000元、交通费400元，计78240元；在商业三者险范围内赔偿医疗费14949.98元、住院伙食补助费750元、营养费1200元，计16899.98元的70%，即11829.99元。以上两项合计90069.99元（被告汪心怡已付原告程德仓10000元，保险理赔后，待其履行完相关义务后，余款予以返还）。二、驳回原告程德仓的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2335元，鉴定费1900元，共计4235元，由被告汪心怡负担4000元，原告程德仓负担235元。上诉人阳光保险公司不服上述判决，向本院提起上诉称，1、误工费多判决承担6000元。被上诉人程德仓是教师，工资属于国家财政发放，仅凭校方的一纸证明在未提供其它证据的情况下，就认定收入减少，判决上诉人承担6000元误工费，明显加重了上诉人的赔偿义务。2、营养费多判决承担700元。一审法院在没有法律依据和事实依据的情况下判决承担60天，多出35天。3、一审法院剥夺上诉人对伤残申请重新鉴定的权利。上诉人收到伤残鉴定时未见到相应的病案，无法确认伤情是否符合伤残等级，因此在一审当庭提出重新鉴定申请，一审却以“未提供鉴定有误的证据和充分理由，不予支持。”未予准许。故请求：1、撤销陕西省蒲城县人民法院（2016）陕0526民初768号民事判决第一项，对多判决的59540元予以改判。2、二审案件受理费由被上诉人承担。被上诉人程德仓答辩称，1、一审判决误工费合理合法。多劳多得，按劳分配是我国的分配原则。答辩人在完成教育工作后，还从事学校的门卫工作，教师工资和门卫工资是分开的。答辩人因交通事故受伤后，就无门卫工资，此项收入就是答辩人减少的收入。2、一审判决营养费合理合法。鉴定意见书所鉴定的护理期限为60日，在护理期限内，为了及时恢复健康，加强营养是必要的。3、保险公司申请重新鉴定于法无据。一审法院已在庭前向保险公司送达了鉴定意见书，保险公司未提出异议。庭审中，上诉人提出重新鉴定申请，但未向一审法院提供能够支持其理由的证据，亦未申请鉴定人员出庭就案件的专门性问题进行说明。综上，答辩人认为一审认定事实清楚，适用法律正确，恳请依法驳回上诉，维持原判。被上诉人汪心怡、郭秋至未发表答辩意见。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是本案交通事故致被上诉人程德仓损害，其损害是否构成十级伤残，对其误工费及营养费应如何认定。上诉人对伤残鉴定意见有异议，其认为“鉴定意见书没有参考病例进行鉴定，结合病例来看不构成伤残等级。”。经审查，本案鉴定意见书是根据被上诉人程德仓在蒲城县医院的两次CT检查结果、出院诊断以及在鉴定过程中被上诉人程德仓于2016年4月15日在渭南市妇幼保健院的CT检查结果作出的，其中出院诊断：“1、颅脑损伤……”，在渭南市妇幼保健院CT检查显示“1、右侧小脑区稍高密度影；2、脑室增大。”因此鉴定意见依据充分，上诉人对鉴定意见所提出的异议不成立，本案鉴定结论可以作为定案依据。对营养费的判处应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案伤者程德仓住院25天，出院医嘱“注意休息，加强营养”，鉴定意见中护理期限为60日，一审按照60天*20元/天=1200元计算营养费符合法律规定。对于被上诉人程德仓误工费的认定，上诉人虽对学校出具的被上诉人程德仓的误工证明有异议，但未提供相反证据，结合被上诉人程德仓的庭审陈述，对于误工证明予以认定。被上诉人程德仓在从事教育工作期间担任学校门卫，本案交通事故造成其受伤，影响了其绩效工资和门卫工资，因此误工费应按照其实际减少的收入计算，一审对误工费的判处符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由均不成立，对其上诉请求不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1288元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司渭南中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  秦文强审 判 员  李 谦代理审判员  赵 静二〇一六年九月八日书 记 员  张晓娟