福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终5270号 上诉人（原审原告）：王仁忠，男，汉族，1979年11月12日出生，住浙江省温州市龙湾区。 上诉人（原审原告）：董雪梅，女，汉族，1967年11月26日出生，住安徽省淮北市杜集区。 上诉人（原审原告）：王建义，男，汉族，1977年5月10日出生，住浙江省平阳县。 三上诉人共同的委托诉讼代理人：董传华，安徽日月律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈先淼，男，汉族，1970年9月23日出生，住浙江省平阳县。现暂住福建省南安市。 委托诉讼代理人：黄建新，福建正成功律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林玲，福建正成功律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李春秋，女，汉族，1979年3月4日出生，住浙江省平阳县。 上诉人王仁忠、董雪梅、王建义因与被上诉人陈先淼、李春秋合伙协议纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初3648号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 王仁忠、董雪梅、王建义上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。事实和理由:一、合伙协议的目的是创设合伙企业，而不是个体经营户，陈先淼、李春秋设立个体经营户违反协议约定。一审认定王仁忠、董雪梅、王建义知道陈先淼设立个体工商户不符合常理，因为合伙协议内容没有必要强调合伙企业。二、王建义参与经营，并不能以此认定董雪梅、王仁忠知情，且王建义本人也陈述，其只是按照陈先淼的指派开展活动，其不清楚工商登记性质。综上，陈先淼违反协议约定，导致协议已经不可能履行，应返还投资款及赔偿损失。 陈先淼、李春秋答辩称，双方当事人共同投资经营，均履行了部分出资义务并进入试营业，王仁忠、董雪梅、王建义对整个合伙企业的租赁、装修、经营的过程均是知情并参与经营，后因合伙企业处于亏损状态，王仁忠、董雪梅、王建义不想对亏损承担责任，所以称不知情，也不认可合伙企业，王仁忠、董雪梅、王建义的诉讼请求没有事实和法律依据，一审判决正确，应予维持。 王仁忠、董雪梅、王建义向一审法院起诉请求：1.陈先淼退还合伙资金45万元，陈先淼、李春秋共同赔偿经济损失5万元，合计50万元；2.本案诉讼费由陈先淼、李春秋承担。 一审法院认定事实：双方当事人于2018年8月间达成口头协议，约定共同出资设立合伙的汇金舞吧（俊美健身中心），并由陈先淼负责租赁房屋、办理工商登记等事宜。2018年8月25日，陈先淼以自己的名义向案外人福建汇购超市有限公司租赁“汇金广场”第三层作为要开办的企业的经营场所。后各方当事人均按约定投入了资金并开始装修。王仁忠、董雪梅、王建义每人投资15万元共45万元。2018年9月11日，陈先淼以自己的名义注册了个体工商户“丰泽区俊美健身舞蹈中心”，2018年11月22日，王建义以自己的名义注册了个体工商户“丰泽区足享足浴中心”。2018年12月3日，双方当事人正式签订《投资协议书》，约定合伙企业的名称为“汇金舞吧（俊美健身中心）”，登记方式为工商登记，双方的权利、义务均在该协议书中进行了约定。2018年12月4日，上述两个个体工商户“丰泽区俊美健身舞蹈中心”和“丰泽区足享足浴中心”开始试营业（丰泽区俊美健身舞蹈中心”和“丰泽区足享足浴中心”均开在陈先淼向福建汇购超市有限公司承租的“汇金广场”第三层，系一个整体，中间用帘子隔开），陈先淼与王建义均参与试营业。试营业后，双方发生纠纷，王仁忠、董雪梅、王建义因此向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，陈先淼、李春秋与王仁忠、董雪梅、王建义先为合伙企业进行了口头的约定，后又签署了《投资协议书》，该协议主体合格，系双方当事人的真实意思表示，且没有违反法律强制性规定，故该协议是合法有效的，双方当事人应按照协议的约定享受相应的权利、履行相应的义务。王仁忠、董雪梅、王建义按照协议的约定分别出资；陈先淼按照约定先向福建汇购超市有限公司租赁了房屋，后又和王建义按照约定先注册了“丰泽区俊美健身舞蹈中心”和“丰泽区足享足浴中心”的工商登记，并在签署正式的《投资协议书》后第二天开始试营业，王建义也参与了试营业。故陈先淼和王建义注册的“丰泽区俊美健身舞蹈中心”和“丰泽区足享足浴中心”虽为个体工商户，但各方当事人均是知情的。王仁忠、董雪梅、王建义在知情的情况下，没有表示反对，反而签署了《投资协议书》，故可以确认陈先淼和王建义注册的“丰泽区俊美健身舞蹈中心”和“丰泽区足享足浴中心”系《投资协议书》中双方欲合伙经营的企业。因此，陈先淼已经履行完其义务，王仁忠、董雪梅、王建义请求陈先淼退还合伙投资款45万元及赔偿经济损失5万元，没有事实和法律依据，不予支持。李春秋按照口头协议和《投资协议书》的约定出资了15万元，其已履行了相关的义务，故王仁忠、董雪梅、王建义请求其与陈先淼共同承担责任，没有事实和法律依据，不予支持。综上，王仁忠、董雪梅、王建义的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持，其诉讼请求，依法应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决：驳回王仁忠、董雪梅、王建义对陈先淼、李春秋的诉讼请求。一审本案受理费8800元，减半收取为4400元，由王仁忠、董雪梅、王建义负担。 本院二审期间，陈先淼提供视频光盘，拟证实王仁忠、董雪梅、王建义三人均有到场参与经营和管理的事实。对此，董雪梅、王建义确认视频里的人是其二人本人。陈先淼提供的视频与一审查实的证据可以相互印证，王仁忠、董雪梅、王建义有实际参与经营合伙项目。一审判决认定的事实正确，予以确认。 本院认为,陈先淼和王建义注册的“丰泽区俊美健身舞蹈中心”和“丰泽区足享足浴中心”显示个体工商户，各方当事人对此均是知情，且王仁忠、董雪梅、王建义实际参与合伙项目经营，陈先淼未违反协议约定，一审确认王仁忠、董雪梅、王建义请求陈先淼退还合伙投资款45万元及赔偿经济损失5万元，没有事实和法律依据，并无不当。 综上，王仁忠、董雪梅、王建义的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由王仁忠、董雪梅、王建义负担。 本判决为终审判决。 审判长  李翔峥 审判员  黄有志 审判员  郑玉蒜 二〇一九年十月二十九日 书记员  康雯娟 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。