江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏02民终2494号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜兴市支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路266号义源大厦3楼。负责人：杨春，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱竣，江苏沁园春律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴伟洪，江苏沁园春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许小强。被上诉人（原审被告）：潘顺龙。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人许小强、潘顺龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2016）苏0282民初427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.驳回许小强要求其公司承担全部医疗费用的诉讼请求；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据保险合同的约定，医疗费用根据国家医疗保险扣除非医保用药的费用，潘顺龙与其公司签订的保险合同合法有效，应当依据该保险合同扣除非医保用药的费用。许小强辩称，不认可保险公司提出的扣除非医保用药费用的主张，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。潘顺龙辩称，不同意保险公司提出的上诉意见，一审判决正确，应当驳回上诉。许小强向一审法院起诉请求：判令保险公司、潘顺龙赔偿其因交通事故造成的损失144818元，并承担本案诉讼费用和鉴定费用。一审法院认定事实：2015年5月2日，许小强驾驶苏B×××××小型面包车沿宜兴市240省道由南往北行驶至46.9公里处，与沿240省道由北往南行驶的潘顺龙驾驶的苏B×××××小型轿车发生碰撞，造成两车损坏，许小强受伤的交通事故。事故发生后，许小强随即被送至医院救治。宜兴市公安局交通巡逻警察大队作出的道路交通事故认定书，确认许小强承担事故主要责任，潘顺龙承担该事故的次要责任。另查明，苏B×××××小型轿车的注册登记所有人为许亚平，潘顺龙系借用该车辆。许亚平为该车在保险公司分别投保了机动车交强险和商业险，商业险承保有第三者责任险和不计免赔率，保险金额为50万元。潘顺龙表示本起交通事故超出保险公司应承担的赔偿责任由其承担，对此，许小强、保险公司均无异议。经鉴定：许小强脊柱损伤伤残等级评定为十级；误工期180日、护理期90日、营养期90日。许小强、潘顺龙、保险公司对该鉴定结论均无异议。许小强主张医疗费57152元、住院伙食补助费360元，营养费1620元，护理费5400元，误工费36000元，残疾赔偿金78082元，被抚养人生活费9986元、精神抚慰金5000元，交通费800元、车损7400元。保险公司提出，医疗费中的2800元矫形器不予认可，另需扣除医疗费20%的非医保用药，但未提供由医保部门核准的非医保用药清单及替代用药清单；保险公司对住院伙食补助费、营养费、车损予以认可；护理费认可每天50元、交通费300元；对于误工费要求提供完税证明，认可2000元每月；残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金要求按照90%赔付。潘顺龙对以上许小强的主张均无异议，但是不承担本案的诉讼费、鉴定费。许小强为证明误工费的主张，提供宜兴市天天运输服务有限公司出具的证明一份，证明其系该公司的职工，工种为快递员，2015年5月2日事故发生后，一直休息在家，工资于2015年5月开始停发。并提供2015年1月1日，许小强与该公司签订的《快递物流行业劳动合同》以及2015年2月至5月的工资单，合同及工资单均记载许小强工资为6000元/月。许小强为证明被抚养人生活费，提供宜兴市周铁镇中新村村民委员会和宜兴市公安局周铁派出所共同出具的证明一份，证明许小强的母亲吴玲珍年迈无任何经济收入，全靠两个儿子抚养。一审法院认为，苏B×××××小型轿车在保险公司分别投保了交强险和商业险，故保险公司应在投保的交强险限额范围内，先行对许小强因交通事故受伤而遭受的损失予以赔偿。超过交强险部分应由保险公司根据和许亚平签订的保险合同对许小强直接予以赔偿。尚有不足部分，由潘顺龙按照责任比例进行赔偿。本案系机动车与机动车之间发生的交通事故，许小强承担事故主要责任，潘顺龙承担该事故的次要责任，故潘顺龙应承担超过交强险赔偿范围30%的赔偿责任。许小强损失的确定：一审法院确认医疗费为54351.80元，保险公司要求扣除20%的非医保用药，但未能提供由医保部门核准的非医保用药清单及替代用药费用清单，故对保险公司的该抗辩意见不予采信。保险公司不认可头颈胸矫形器，因许小强被诊断为颈椎骨折（C2）伴C2/3半脱位的伤情，配置头颈胸矫形器属必要医疗范围，故确认头颈胸矫形器2800元，该款应在残疾辅助器具费项目中予以赔偿。保险公司、潘顺龙均认可住院伙食补助费360元、营养费1620元、车损7400元，应予确认。对于误工费，许小强提供的证据能够证明其从事快递工种的事实，但许小强未能提供个人所得税完税证明，故参照2014年度江苏省分细行业交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资62344元/年计算，即其误工费为62344元/年÷365日/年×180日=30745元。护理费60元/天×90天=5400元、残疾赔偿金37173元×20×10%=74346元、被抚养人生活费24966元×8年÷2×10%=9986元（该款应计算入残疾赔偿金）。关于精神抚慰金，根据侵权人过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受害人所在地平均生活水平等综合考虑，酌定精神抚慰金以1500元为宜，由保险公司在交强险范围内优先赔偿。对于交通费，酌定为300元。综上，许小强因本次交通事故遭受的损失共计188808.80元。保险公司在交强险医疗项赔偿限额范围中赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；死亡伤残项赔偿限额范围中赔偿护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费计110000元；财产损失项赔偿车损2000元；上述共计122000元。超出部分66808.80元，由保险公司按照30%比例依据保险合同赔偿，即为20042.64元，该款应由保险公司直接赔偿许小强。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条之规定，判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内支付给许小强142042.64元；二、驳回许小强其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3082元（其中案件受理费已减半收取562元，鉴定费2520元），由保险公司负担3022元，许小强负担60元。本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理，对一审查明的事实予以确认。本案二审争议焦点为：是否应扣除保险公司提出的许小强医疗费中的非医保费用。本院认为，保险公司认为其公司不应承担非医保用药费用，则保险公司应对其主张的非医保用药费用的具体构成、数额和相应的医保范围内替代用药的费用，以及就保险条款中的有关免责事项向投保人作出明确说明承担举证责任。现许小强、潘顺龙均不认可保险公司的主张，保险公司也未能提供相应证据予以证明，故保险公司的该项上诉理由缺乏依据，本院不予采信。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1124元，由中国人民财产保险股份有限公司宜兴支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  钱 菲审 判 员  朱光烁代理审判员  王俊梅二〇一六年九月十九日书 记 员  尹 慧