贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔05民终1951号上诉人（原审被告）金沙县龙渝房地产开发有限责任公司，住所地：金沙县沙土镇平江大道，组织机构代码：59077915-6。法定代表人陈方刚，男，该公司董事长。被上诉人（原审原告）谢仕碧，女，汉族，1955年2月13日出生，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。委托代理人周勇，男，贵州本芳律师事务所律师，一般授权。委托代理人陈胜华，男，贵州本芳律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审第三人）谭定余，男，汉族，1963年5月7日出生，重庆市铜梁县人，住重庆市铜梁县，现住贵州省金沙县。被上诉人（原审第三人）谭敏，女，汉族，1987年9月11日出生，重庆市铜梁县人，住重庆市铜梁县，现住贵州省金沙县。上诉人金沙县龙渝房地产开发有限责任公司（以下简称被告房开公司）因与被上诉人谢仕碧、谭定余、谭敏合同纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2016）黔0523民初248号民事判决，向本院提出上诉，本院于2016年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人上诉请求：改判驳回被上诉人的一审请求。事实和理由：谢仕碧实际支付借款1759000元给谭定余、谭敏，民间借贷利息超过四倍贷款基准利率的无效，一审判决确认谢仕碧借款300万元给谭定余、谭敏错误。本案所诉金额有明显虚假性，可能损害其他债权人的合法权益。《抵债协议》约定的300万元抵偿条件未达到，且该合同没有约定办理过户登记，涉案土地已被重庆市铜梁区法院查封无法实现过户，故谢仕碧要求的办理过户登记不能成立。被上诉人未予答辩。原审原告向一审法院起诉请求：被告房开公司于三日内将位于金沙县沙土镇“民心广场”的金国用（2012）第00303《国有土地使用权证》载明的“未开发空地刘兴家至二组团3#楼”的土地使用权办理过户登记予原告谢仕碧，并事实交付原告谢仕碧。一审法院认定事实：第三人谭定余系第三人谭敏的父亲，谭敏系被告金沙县龙渝房地产开发有限公司股东，谭定余系谭敏股份的实际出资人。2011年12月8日，第三人谭定余向原告谢仕碧借款人民币800000元，双方约定按月利率2%付息，后第三人谭定余一直未按约定付息，原告谢仕碧与第三人谭定余在2014年12月10日对债权债务进行了重新约定，第三人谭定余将所欠利息计入本金重新向原告谢仕碧出具了金额为人民币1488000元的《借条》，该《借条》约定借款时间为一年，到期共计偿还借款本金及利息人民币1845120元。2012年3月23日，第三人谭定余向原告谢仕碧以及案外人黄中印出具《借条》借款人民币1000000元。后经第三人谭定余、原告谢仕碧、案外人黄中印协商一致，2014年4月1日第三人谭定余重新向原告谢仕碧、案外人黄中印出具了借款金额为人民币1000000元的《借条》，该《借条》约定借款期间为一年，月利息为人民币25000元，该笔借款第三人谭定余一直按照约定付息至2014年11月，后案外人黄中印将该笔债权转让给原告谢仕碧，并通知了第三人谭定余。2012年3月10日，第三人谭定余向案外人周先芬借款人民币200000元，双方约定月利息按2.5%计算。但因第三人谭定余一直未付息，经双方协商将所欠利息计入本金，第三人谭定余于2014年3月4日将重新出具了金额为人民币310000元的《借条》给案外人周先芬。该《借条》约定借款期限为一年，到期偿还本金及利息共计人民币384400元，后案外人周先芬将该笔债权转让给原告谢仕碧并通知了第三人谭定余。因欠款一直未还，2015年4月13日，案外人陈恒亮、陈方刚作为甲方，第三人谭定余、谭敏作为乙方，原告谢仕碧作为丙方，三方在协商一致的情况下签订了《抵债协议》。该协议约定：“甲乙双方为沙土镇民心广场开发建设合伙人，其中甲方占股份70%，乙方占股份30%，乙丙双方为债权债务人，乙方在项目开发中间向丙方借有现金叁百万元。现因无力偿还，经甲、乙、丙三方共同协商，达成抵债协议如下：一、民心广场未开发空地刘兴家至二组团3#楼作价叁百万抵债给丙方。二、民心广场未开发的其余地块，全部属陈恒亮所有，甲方自主开发经营，谭定余不再参与开发经营。三、谢仕碧所取得的地块必须按国有土地的出让性质进行使用，遵守相关的法律法规和缴纳有关的税费。四、抵债地块的权属纠纷，谭定余、陈恒亮有义务帮助协调解决。甲乙双方在合伙期间所产生的债权债务于丙方一概无关。五、谢仕碧在土地使用开发中，仍属于本公司开发建设，丙方向甲方缴纳1%的挂靠费用（以销售价为准）六、本协议属三方的真实意愿，并经民心广场指挥部同意，签订一式四份，三方各执一份，交指挥部存档一份，三方签字即生效。”协议尾部甲方处有陈恒亮、陈方刚签字以及盖有金沙县龙渝房地产开发有限责任公司公章确认，乙方处有第三人谭定余、谭敏签字确认，丙方处有谢仕碧签字确认。2016年1月，原告谢仕碧以土地并未实际交付为由，诉来原审法院请求判决被告房开公司办理土地过户登记履行交付土地的义务。原审法院受理后，原告谢仕碧于2016年1月25日向原审法院提出财产保全申请，要求对被告金沙县龙渝房地产开发有限责任公司名下“民心广场未开发空地刘兴家至二组团3#楼”进行财产保全，原告谢仕碧依法向原审法院提供了财产担保后，原审法院于2015年1月25日依法对被告金沙县龙渝房地产开发有限责任公司名下土地依法采取了保全措施。一审法院认为：本案中，原告谢仕碧与第三人谭敏、谭定余、案外人陈恒亮、陈方刚于2015年4月13日所签订的《抵债协议》的真实性原、被告及第三人均认可。《抵债协议》中所约定的抵偿顺序应为，首先由第三人谭定余、谭敏以在被告房开公司未开发土地的使用、开发经营收益权换取被告金沙县龙渝房地产开发有限公司名下未开发的“刘兴家至二组团3#楼”土地使用权，其次第三人谭定余、谭敏再用该土地使用权作价人民币3000000元抵债给原告谢仕碧。被告房开公司认为原告与第三人谭定余之间的借贷会损害其他人的利益，但本案中，原告与第三人谭定余对借款本金及利息计算方式均认可，而用以抵偿债务的被告房开公司名下未开发的“刘兴家至二组团3#楼”土地使用权，是第三人谭定余、谭敏用其在被告房开公司中所享有的未开发土地的使用、开发经营收益权所换取，因此，本案中被告房开公司的利益不会受损，因为其名下抵债土地之使用权已经得到了第三人谭定余、谭敏在其公司享有的对剩余未开发土地的开发经营权、开发经营收益权用以补偿。且在本案中，被告公司未提供有效证据证明原告谢仕碧与第三人之间的债权债务所造成其他人利益损失，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，对被告房开公司的该抗辩理由，不予认可。本案中的《抵债协议》系三方当事人的真实意思表示，对于被告房开公司的利益,该协议中已约定补偿方式，且该协议未违反法律的禁止性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，各方当事人应当按照《抵债协议》全面履行各自义务。本案中，被告龙渝房开公司作为合法取得土地使用权的土地使用者，其可以在土地使用年限内将土地使用权转让、出租、抵押或者用于其他经济活动，《抵债协议》虽未明确约定被告房开公司需要将土地使用权过户给原告谢仕碧的行为，但《抵债协议》真实意思表示是将被告房开公司名下“刘兴家至二组团3#楼”土地使用权抵偿原告债权，因此，被告房开公司应依法将该幅土地使用权转让给原告。而《抵债协议》第五条所约定“谢仕碧在土地使用开发中，仍属于本公司开发建设，丙方向甲方缴纳1%的挂靠费用（以销售价为准）”，该条款只是要求原告方在开发土地过程中以被告房开公司的名义进行，并不是约定该幅土地使用权依然属于被告房开公司，该条款不能作为被告房开公司拒绝将涉案土地使用权过户给原告谢仕碧的抗辩理由。原告要求被告房开公司将名下“刘兴家至二组团3#楼”土地使用权过户在其名下的诉讼请求，于法有据，予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：被告金沙县龙渝房地产开发有限责任公司在判决生效后三日内将其名下位于金沙县沙土镇“民心广场”项目下未开发空地“刘兴家至二组团3#楼”的土地使用权过户给原告谢仕碧。案件受理费人民币30800元减半收取人民币15400元，财产保全费人民币5000元共计人民币20400元，由被告金沙县龙渝房地产开发有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明，原判查明事实无误，本院依法予以确认。二审争议的焦点：谢仕碧能否依据《抵债协议》要求上诉人履行办理涉案土地使用权过户登记的义务。本院认为：被上诉人谢仕碧能依据《抵债协议》要求上诉人履行办理涉案土地使用权过户登记的义务，理由如下：1、谢仕碧与谭敏、谭定余、陈恒亮、陈方刚于2015年4月13日签订的《抵债协议》系各方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，上诉人在该合同尾部加盖公章确认，则其负有履行该合同的义务。2、《抵债协议》第一条约定：民心广场未开发空地刘兴家至二组团3#楼作价叁百万抵债给丙方，300万元债务已经债权债务双方即谢仕碧与谭定余确认无误，则上诉人负有将涉案土地使用权转移给谢仕碧的义务。上诉人主张300万元债务中包括了超过四倍的基准贷款利率的利息依法不予认可，本院认为该主张不能成立，本案不是民间借贷案件，不适用超过四倍的基准贷款利率的利息不予保护的法律规定，300万元债务经债权债务人同意且结合本案证据佐证后本院尊重当事人的意思自治确认该债务的存在，且上诉人也未能举证证明该债务虚假且侵犯其他人的合法权益。3、我国土地使用权的物权效力采用登记方式，谢仕碧已依约享有了涉案土地使用权，则上诉人负有将涉案土地使用权转移给谢仕碧，办理法定登记过户的义务，这是土地使用权人变更的法定方式，亦是《抵债协议》的应有之义。上诉人主张的其他上诉理由不能对抗其办理过户登记的义务，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30800元，由上诉人金沙县龙渝房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 雄审判员 朱 莉审判员 唐 琳二〇一六年九月二十日书记员 谢贤聪