安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖18民终752号上诉人（原审原告）：彭天贵，男，成年，汉族，农民，住贵州省六盘水六枝特区。委托诉讼代理人：张可全，男，住安徽省广德县新杭镇流洞街道青年路，系牛场乡黄坪村村民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：安徽盛阳新型建材科技有限公司，住所地安徽省广德县新杭镇经济开发区。法定代表人：汤利群，该公司董事长。委托诉讼代理人：万永福，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：涂中良，安徽华睿律师事务所律师。上诉人彭天贵为与被上诉人安徽盛阳新型建材科技有限公司（以下简称盛阳公司）劳动争议一案，不服广德县人民法院（2016）皖1822民初300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月27日立案后，依法组成合议庭，于2016年7月27日公开开庭进行了审理。上诉人彭天贵的委托诉讼代理人张可全，被上诉人盛阳公司的委托诉讼代理人万永福、涂中良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭天贵上诉请求：撤销广德县人民法院（2016）皖1822民初300号民事判决，改判盛阳公司支付其经济补偿金41173元（3743元/月×11月）；支付其解除劳动合同代通知金3743元；赔偿其因未缴纳各项社会保险造成的损失11981.34元。事实和理由：一、上诉人自2004年至2013年一直在范小勇位于江苏宜兴的小勇配件厂工作，2013年4月起范小勇带上诉人到其拥有股份的盛阳公司工作，即上诉人是非因本人原因被原用人单位安排到盛阳公司工作的，故上诉人的工作年限应连续计算。2015年春节刚过，上诉人到被上诉人处上班时，被上诉人突然通知上诉人不要来上班了，故被上诉人应向上诉人支付解除劳动关系经济补偿金及代通知金。二、原审适用法律错误。向劳动者支付劳动报酬，缴纳养老、工伤等社会保险费用是用人单位的法定义务，将单位应缴纳的社会保险费包含在工资中直接发给职工的作法违反了法律的规定。而原审法院对被上诉人的此种做法予以肯定，系适用法律错误。三、原审审判程序违法。上诉人申请一审法院调查被上诉人的公司章程及股东信息，原审法院却未予调取，属程序违法。盛阳公司辩称：一、上诉人称范小勇系被上诉人的股东，没有证据证明，被上诉人的股东中没有范小勇，也不知范小勇是何人。二、被上诉人不知道小勇配件厂是否存在。三、根据被上诉人提供的证据，双方的劳动关系于2015年2月18日到期，即此后双方的劳动合同自动终止。四、被上诉人为上诉人缴纳了工伤保险，上诉人要求被上诉人将除工伤保险之外的保险费用折现，是上诉人自已不要被上诉人交纳养老等社会保险，劳动合同中有关社会保险的约定，是应上诉人的要求达成的。请求驳回上诉，维持原判。彭天贵向一审法院起诉请求：1、判决解除其与盛阳公司间的劳动关系，盛阳公司支付其经济补偿金41173元；2、盛阳公司向其支付解除劳动合同代通知金3743元；3、盛阳公司向其赔偿因未为其缴纳社会保险而造成的待遇损失11981.34元。一审法院认定事实：彭天贵于2013年6月15日到盛阳公司工作至2015年2月18日止，在此期间双方签订有二份劳动合同，期限分别为2013年6月15日至2014年1月30日、2014年2月7日至2015年2月18日。二份劳动合同中均有一项载明有“员工被录用后，如本人因个人原因不愿意参加社保的当事人签名（我自愿不参加企业职工社会养老保险）”，彭天贵在二份劳动合同的此条款处均签名。同时二份劳动合同均约定工资包括基本工资、加班工资、社保补助金、工伤保险和各项奖金。彭天贵提供的工资表反映，盛阳公司每月为彭天贵发放未参加社保的补贴300元。盛阳公司在彭天贵工作期间未为其办理工伤保险外的其他社会保险。2015年2月18日合同期满后，彭天贵未与盛阳公司继续签订劳动合同。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。盛阳公司与彭天贵签订的劳动合同因期满未续签，故双方的劳动合同自动终止。劳动合同终止后，彭天贵以盛阳公司在劳动合同期内未为其购买社会保险为由要求盛阳公司支付经济补偿金，不能成立。关于彭天贵主张的因未为其缴纳社会保险而造成待遇损失的问题。双方劳动合同中约定的工资组成包括社保补助金项，且盛阳公司每月已向彭天贵发放社保补贴300元，故彭天贵不能证明其因此遭受了损失。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：驳回原告彭天贵的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安徽盛阳新型建材科技有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。一审认定的案件事实正确，本院对一审认定的案件事实予以确认。二审另查明：彭天贵在一审诉讼中系以盛阳公司突然通知不要其上班及盛阳公司未为其购买各项社会保险侵犯了其利益为由提起诉讼。彭天贵在盛阳公司上班期间的工资为3743元/月。彭天贵与盛阳公司的劳动合同于2015年2月18日到期，劳动合同期满后，盛阳公司不愿与彭天贵续签劳动合同。本院认为，彭天贵并未在举证期限内向一审法院提交调取证据的申请，故其关于已向一审法院申请调取证据，一审法院未予调取，一审法院审理程序违法的上诉理由不能成立。彭天贵与盛阳公司的劳动合同于2015年2月18日到期，根据劳动合同法第四十四条的规定，双方的劳动合同因到期而终止，即盛阳公司有权不继续与彭天贵签订劳动合同，但应依劳动合同法第四十四条的规定向彭天贵支付经济补偿金，彭天贵要求盛阳公司支付经济补偿金的请求成立。彭天贵自2013年6月15日到盛阳公司工作至2015年2月18日，盛阳公司应依法支付彭天贵经济补偿金7486元（3743元/月×2个月）。彭天贵主张其经济补偿金的计算年限应从2004年其在江苏宜兴小勇配件厂从事烘房工种开始计算，因彭天贵未提供有效证据证实小勇配件厂是否存在、小勇配件厂与盛阳公司的关系及非其本人原因被小勇配件厂安排至盛阳公司工作等事实，故彭天贵的前述主张依法不能成立。彭天贵与盛阳公司的劳动关系因劳动合同期限届满而终止，非盛阳公司依劳动合同法第四十条的规定提前解除，故彭天贵关于盛阳公司应向其给付提前解除劳动合同代通知金的诉讼请求，因无事实依据，依法不能成立。缴纳社会保险费用系用人单位与劳动者的共同义务，非用人单位的单方义务。本案中，彭天贵在《用工合同》中明确表示系其个人原因不参加社会保险，且盛阳公司已将应由公司缴纳的社会保险费用纳入工资发放给彭天贵，即彭天贵因盛阳公司未给其缴纳养老保险等社会保险费用而产生的损失已经得以弥补，故其要求盛阳公司赔偿其因未缴纳各项社会保险费而造成的损失的上诉请求，不能成立。综上所述，彭天贵的上诉请求部分成立，本院予以支持；部分上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合法》第四十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第二百五十三条的规定，判决如下：一、撤销广德县人民法院（2016）皖1822民初300号民事判决；二、被上诉人安徽盛阳新型建材科技有限公司自本判决生效之日起十五日内支付上诉人彭天贵终止劳动关系经济补偿金7486元；三、驳回上诉人彭天贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元，计15元，由被上诉人安徽盛阳新型建材科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡德明审判员  谢 贞审判员  周宏韬二〇一六年九月十九日书记员  杨 蓉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月的工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合内容达成协议的。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更；……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行