北京市东城区人民法院民 事 判 决 书(2016)京0101民初4168号原告荆翠丽，女，1965年8月1日出生，住北京市朝阳区。委托代理人陈德新，北京卓翔律师事务所律师。被告长安责任保险股份有限公司，住所地北京市东城区安化北里1号长保大厦。法定代表人阎波，董事长。委托代理人张晓勇，北京市京师律师事务所律师。委托代理人王艳红，女，长安责任保险股份有限公司人力资源部副总经理，住该单位。原告荆翠丽与被告长安责任保险股份有限公司（以下简称长安保险公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告荆翠丽及其委托代理人陈德新，长安保险公司之委托代理人张晓勇、王艳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2007年9月6日入职被告处担任管理职务。2015年5月11日被告以末位淘汰为由口头解除与原告的劳动关系，不再安排任何工作。经原告多次索要书面解除劳动合同通知书，被告才于2015年5月29日将书面解除劳动合同通知送交原告，理由却以2015年5月11日以后原告旷工为由。被告拖欠原告工资、拒不支付延时加班费。故诉至法院要求1、被告支付拖欠的2008年1月至12月绩效工资差额11400元、2013年1月至12月绩效工资差额18545.2元、2014年1月至12月绩效工资差额16858.8元、2015年1月至4月绩效工资差额8028元；2、支付2012年4月18日延时加班工资600元；3、支付违法解除劳动合同赔偿金413498.01元。被告辩称：被告依法依规章制度鉴于原告旷工的事实作出的解除，不存在违法解除行为；原告在职期间的工资已足额发放，不存在拖欠。综上同意仲裁裁决，同意原告第二项诉讼请求，不同意原告其他诉讼请求。经审理查明：2007年9月6日荆翠丽(劳动合同乙方)入职长安保险公司（劳动合同甲方），2008年1月双方签订劳动合同，约定，合同期限2008年1月1日至2010年12月31日，乙方担任责任信用险部协助部门负责人工作，工作应达到附件《岗位职务说明书》标准；实行标准工时制，休假制度有长安保险公司规定的各项休假制度和国家规定的制度；甲方每月以货币形式支付乙方工资，月工资14000元，其中基本工资9800元，绩效工资4200元，绩效工资按公司考核办法发放；双方对于工资的其他约定，长安保险公司每日工作时间为7小时，比法定工作时间少1小时，为此基本工资中已经包含每月加班20小时加班工资，即员工每月加班在20小时内，公司不再支付加班工资；乙方患病或非因工负伤的医疗待遇按国家、北京市有关规定执行，甲方按《员工考勤管理制度》规定支付乙方病假工资；甲方为乙方提供以下福利待遇，交通费用补助，通讯费用补助，工作午餐补助，派驻外地员工住房补贴和其他补助。2008年10月28日长安保险公司向荆翠丽送达的《员工工资通知》记载，荆翠丽自2008年9月26日在承保部部门总经理助理岗位已被正式聘用，自上述日期起按每月9600元（税前）计发工资；2008年4月长安保险公司印发【2008】第47号《长安责任保险股份有限公司绩效考核管理制度》附件为1、绩效考核要项及出勤率评分标准表，2、岗位责任指标考评表，3、行为综合能力考评表，4、绩效考核申述表，5、岗位职责量化考评标准表。该制度第二十八条规定，对于考评在60分以下者，免发其绩效工资。绩效考核要项及出勤率评分标准表，出勤率考核评分标准，60分以下情形，因病事假缺勤在6（含）个工作日以上或各类假缺勤在15(含)个工作日以上或旷工1天（含）以上。2011年1月原、被告签订劳动合同约定，合同期限2011年1月1日至2013年12月31日，乙方担任甲方管理岗位，执行标准工时制，乙方在正常出勤并付出符合要求、完成本职工作的正常劳动后，有权获得相应的劳动报酬，乙方的劳动报酬不低于北京市当年度最低工资标准，每月具体数额和支付方法均按照甲方的有关薪酬及考核办法执行，如乙方因事假，病假等缺勤事项按国家和甲方的有关规定、制度计发或扣除相应的薪酬。2013年长安保险公司向荆翠丽送达的员工工资通知单记载，荆翠丽自2013年8月1日起在审计部担任审计岗工作，自上述日期起按每月15054元（税前）计发基本工资，津贴每月1000元，饭补每月350元。荆翠丽于2013年7月5日至26日休年假5.5天，病假10.5天，7月29日至8月2日休5天病假，8月5日至9日休病假，12日至15日休病假，长安保险员工请假单，申请休假类别及时间栏原打印的年假2013年8月19日至23日共5天中的年假改为手写的病假，申请人栏有荆翠丽签名，备注栏，荆翠丽写明附医院病假单。中日友好医院病假单记载，荆翠丽湿疹、皮肤感染，2013年8月19日起休病假柒天。因荆翠丽病假，长安保险公司未支付荆翠丽7月、8月绩效工资。2014年1月原、被告签订自2014年1月起的无固定期限劳动合同，乙方担任管理岗位工作，甲方因生产经营和工作需要，依据乙方的专业、特长、工作能力和表现，有权调整乙方工作岗位，乙方保证服从甲方的领导、管理，接受甲方根据公司需要对乙方的岗位和职务进行的安排和调整；执行标准工时制，乙方在正常出勤并付出符合要求，完成本职工作的正常劳动后，有权获得相应的劳动报酬，乙方的劳动报酬不低于北京市当年度最低工资标准，每月具体数额和支付方法均按照甲方的有关薪酬及考核办法执行，如乙方因事假、病假等缺勤事项按国家和甲方的有关规定、制度计发或扣除相应的薪酬，甲方在每月15日前支付乙方上月工资，具体工资数额，根据乙方完成工作的质量和数量，按照有关薪酬及考核办法进行计发，甲方有权根据其经营状况，依法制定的劳动报酬分配办法，调整乙方的工资待遇，乙方工作岗位发生变动后，甲方按照新的岗位所对应的劳动报酬发放乙方工资；乙方患病或非因工负伤，医疗期待遇按国家和北京市有关规定和甲方的管理制度执行；乙方有下列情形之一的，甲方可立即与乙方解除劳动合同，而不需要支付乙方补偿金：月度内连续旷工3个工作日，或者累计旷工5个工作日，年度内累计旷工10个工作日。《长安保险公司2014年总公司经营绩效考核奖励办法》长保发【2014】287号，自2014年1月1日起执行，7月21日印发。长安保险公司工会委员会于2014年7月出具证明，公司自2014年7月24日至31日，通过公司邮箱向全体总部职工代表就《2014年总公司经营绩效考核奖励办法》征询意见，并进行表决。应参加表决职工代表35人，实际收到表决回复邮件26份，超过全体代表的三分之二。表决结果：26票同意，同意人数超过应参加表决代表的半数以上，《2014年总公司经营绩效考核奖励办法》获得通过。2014年8月1日长保人力【2014】47号《关于的补充说明》，内容，现对《长安保险公司2014年总公司经营绩效考核奖励办法》第三点“考核方案及计算办法”中第（一）条的第1点获奖前提和发放方式做以下补充说明：原文件“一季度绩效工资全额预留，从二季度开始上季度考核结果发放月度预留绩效工资，即压季发放绩效工资”，补充说明为：“一季度绩效工资全额预留，年终统算发放；二季度绩效工资根据二季度考核经营结果（上半年经营考核结果）于三季度逐月发放，三季度绩效工资根据三季度考核经营结果于四季度逐月发放，年终剩余部份绩效根据年终考核结果进行统算，年终统算结果将于次年一季度兑现发放。”2015年2月长保发【2015】56号《长安保险公司员工绩效考核管理办法（2014）》第十八条规定对于年度考核结果为“不合格”或连续两次考核结果为“需改进”的人员，可对其进行劝退。长安保险公司提交长保发【2014】287号文、补充说明及通过决议，主张已足额支付2014年绩效工资。荆翠丽主张长安保险公司人力资源管理信息系统显示2013年、2014年绩效发放情况，证明2013年绩效工资只发了10个月绩效工资的90%，7-8月没有发绩效工资，2014年只发了12个月绩效工资的30%。长安保险公司为了说明其公司2013年度绩效工资按照90%发放的原因，提交2014年4月25日召开的长安保险公司2013年度股东大会决议及会上通过的《董事、高级管理人员2013年绩效工资发放议案》，证明其公司当年考核实际得分为53.77，后经股东大会决议为提高员工的积极性，将考核得分调整为90分，按绩效工资90%发放；长安保险公司提交的2007年9月至2015年5月薪酬标准表记载，荆翠丽2007年9月至12月基本工资10000元，浮动绩效为0，2008年1月至9月基本工资9800元，浮动绩效4200元，10月至12月基本工资9600元，浮动绩效6400元，2011年1月至2013年7月基本工资10800元、浮动绩效7200元，2012年11月15日至2013年7月，外派荆翠丽到江苏从事稽核工作，每月另发放2000元补贴，如果此期间病假等扣发外派补贴，2013年8月至2013年12月基本工资15054元、津贴1000元，饭补350元、浮动绩效工资5018元，2014年1月至2015年5月基本工资18065元、津贴1000元、饭补350元、浮动绩效工资2007元。荆翠丽主张2015年5月11日长安保险公司已经解除了劳动合同。荆翠丽称2015年5月11日长安保险公司通知我末位淘汰了，不给我安排工作了，我在稽核部审计岗，我打卡后有的时候去办公室了，有的时候走了，因为不给我安排活了，我上班也是为了去要解除通知，14日被告就开始说我旷工。荆翠丽另案起诉长安保险公司，要求长安保险公司支付1、2015年5月1日至29日工资21422元；2、支付2013年8月工资差额1384.27元。荆翠丽提交的2015年5月其与长安保险公司稽核部负责人茹祥安、人力资源部负责人王艳红、何晓竹等人的录音材料其中记载，茹祥安称抓紧时间跟我说，这次考核咱们部门他们让报淘汰人，到最后、到第二稿时也没报，但是五一前何晓竹找我第二次，没办法我说等过了节再说。本来人力资源部也参加，后来我来找你说，细节的东西你再去跟人力资源部商量。茹祥安称何晓竹让签个协议，你5月份就不用来上班了，工资发到5月底，给8个月的补偿，因为你是2007年9月份来的，8年嘛，给8个月。协议是劳动合同解除协议，在补偿上按3倍的社平工资，1万5千多一个月，一共大概是12万5千多补偿，是人力资源部的。荆翠丽称你们不让我干了，那就解除吧，我明天、后天休假，你弄好之后我来。荆翠丽提交的长安保险公司稽核部负责人茹祥安话情况说明的内容，荆翠丽在2013年度、2014年度绩效考核排名中均为稽核部最后一名，按照公司绩效考核管理办法，属于降职、降薪及劝退（协商解除劳动合同）员工，公司安排茹祥安落实与荆翠丽就协商解除劳动合同进行初步的协商工作。在2015年5月5日下班后，因茹祥安与荆翠丽丈夫是朋友关系，茹祥安与荆翠丽丈夫在茶馆内进行会面，将公司的情况如实作了介绍，在谈话中茹祥安称，公司拟于5月底与荆翠丽解除劳动合同，并按照规定给予补偿金，荆翠丽在解除劳动合同协议书上签字后，在5月底前就不用上班了，在2015年5月11日茹祥安在办公室与荆翠丽进行了谈话。告知其2014年绩效考核部门排名结果，并指出了她的不足，公司给予补偿金与其解除劳动合同，征求她意见是否同意解除劳动合同。如同意就找人力资源部王艳红要解除劳动合同协议书，在协议书上签字后，5月底就不用上班了。从未讲过不签署解除劳动合同协议书的前提下，荆翠丽在5月份就不用上班了。2015年5月18日荆翠丽向长安保险公司电子邮件要求出具书面的解除劳动合同通知书，其中载明，2015年5月11日茹祥安又在他的办公室跟我说公司说了要跟我签一个解除劳动合同的协议，5月份就不用来上班了，按照你2007年9月来公司的时间，以社平工资3倍赔偿8个月工资，具体与人力资源部王艳红沟通。后王艳红到我的办公室给了我一份纸质的解除劳动合同协议书。2015年5月18日是我找到王艳红要求公司出具书面的解除劳动合同通知书，但你方拒绝出具。5月19日通过电子邮件告知不出具解除劳动合同通知书的后果。荆翠丽提交的2015年5月11日长安保险公司人力资源部门给其的解除劳动合同协议书，其中记载，双方确认2014年1月1日签订的无固定期限劳动合同，于2015年5月31日解除，长安保险公司支付荆翠丽解除劳动合同经济补偿金等内容。荆翠丽不同意该协议。长安保险公司监控视频记录明细记载，原告于2015年5月14日、15日没有打卡记录，20、21、22、25、26、27、28均为上班时间打卡即离开长安保险公司，下午下班时间后再打卡。《长安保险公司员工考勤管理规定（2015版）》第八条规定旷工的适用情形包括未按规定提前办理书面请假手续，或未经批准擅离工作岗位的；第二十五条规定，员工有下列情形的，属于严重违反公司规章制度，可予以降职、降薪、情节严重者可给予解除劳动合同：月度内连续旷工3个工作日，或者累证旷工5个工作日，年度内累计旷工10个工作日者。荆翠丽在该规定的宣导会签到表上签名。2015年5月29日长安保险公司向荆翠丽送达2015年5月累计旷工通知书及解除劳动合同通知书。旷工通知书内容，依长保发【2015】60号规定，荆翠丽5月14、15、20、21、22、25、26、27、28日总计旷工8.5天。解除劳动合同通知书内容：荆翠丽，依据劳动合同法第三十九条第二款的规定与你正式解除劳动合同。庭审中，长安保险公司同意支付荆翠丽主张的2012年4月18日加班工资600元。荆翠丽向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，荆翠丽主张2015年5月28日，长安保险公司在没有任何正当理由的情况下通知我解除劳动合同，要求长安保险公司支付违法解除劳动合同赔偿金等。2016年2月该仲裁委裁决：一、长安保险公司于裁决书生效之日起10日内，支付荆翠丽二00七年九月工资差额一千一百四十九元四角三分；二、长安保险公司于裁决书生效之日起10日内，支付荆翠丽二0一一年八月二十七日至二十八日休息日加班工资二千六百零三元二角四分；三、驳回荆翠丽的其他申请请求。荆翠丽不服裁决，提起诉讼。上述事实有双方当事人当庭陈述、劳动合同、加班申请表、银行工资明细、录音材料、录像材料、《2014年总公司经营绩效考核奖励办法》、工资表、仲裁裁决书等在案佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于荆翠丽主张的违法解除劳动合同赔偿金。荆翠丽在劳动仲裁时主张2015年5月28日，长安保险公司在没有任何正当理由的情况下通知与其解除劳动合同，主张违法解除劳动合同赔偿金的主张，被驳回后，本案荆翠丽又主张2015年5月11日长安保险公司以末位淘汰的理由，口头解除了与其的劳动关系，2015年5月11日双方已经解除了劳动关系。但荆翠丽在2015年5月12日、13日还在休年假，因此双方在2015年5月11日并未解除劳动合同；另荆翠丽提交的录音材料记载，“2015年5月11日长安保险公司提出签个协议5月份以后就不用上班了，工资发到5月底，然后给8个月的补偿，”2015年5月18日荆翠丽给被告发的邮件也记载，2015年5月11日茹祥安又在他的办公室跟我说公司说了要跟我签一个解除劳动合同的协议，5月份就不用来上班了。该证据能够证明双方在签订解除劳动协议后，荆翠丽不用上班了，并不能证明在未签订解除劳动合同协议的情形下，5月份不用上班。另，荆翠丽与长安保险公司并未签订解除劳动合同协议，长安保险公司给荆翠丽出具的是解除劳动合同协议书，长安保险公司2015年5月11日向荆翠丽提出解除劳动合同的行为属于与荆翠丽协商解除劳动合同，在荆翠丽不同意签订解除劳动合同协议的情况下，2015年5月11日双方并未解除劳动合同，荆翠丽应继续向长安保险公司提供劳动，但荆翠丽自2015年5月14日、15日未出勤，此后至5月28日在工作日只是打卡并未到岗。长安保险公司对荆翠丽按8.5天旷工处理并无不妥。双方在劳动合同中约定，乙方连续旷工3个工作日或累计旷工5个工作日，年度内累计旷工10个工作日者，长安保险公司可以解除劳动合同不给予乙方补偿金；《长安保险公司员工考勤管理规定》第八条也规定存在上述情形长安保险公司可以解除劳动合同。故长安保险公司与荆翠丽解除劳动合同，符合劳动合同法第三十九条第二款规定及劳动合同约定。综上，荆翠丽主张违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。关于荆翠丽主张的2008年1月至12月绩效工资差额11400元、2013年1月至12月绩效工资差额18545.2元、2014年1月至12月绩效工资差额16858.8元、2015年1月至4月绩效工资差额8028元一节。双方在2008年签订的劳动合同中约定，绩效工资4200元按长安保险公司考核办法发放，【2008】第47号《长安责任保险股份有限公司绩效考核管理制度》并未规定按80%支付情形，长安保险公司认可按照荆翠丽的考勤及其浮动绩效薪酬标准应支付57000元，但其按80%的比例支付绩效工资没有依据，故长安保险公司应补足2008年1月至12月绩效工资差额。2013年1月至12月绩效工资，长安保险公司应支付63272元，长安保险公司按90%支付荆翠丽2013年绩效工资，长安保险公司提交的董事、高级管理人员2013年绩效工资的发放议案，并不能证明该议案适用于荆翠丽。故长安保险公司应补足该年荆翠丽的绩效工资差额。2014年1月至12月长安保险公司应支付绩效工资24084元，长安保险公司已足额支付，荆翠丽主张该年绩效工资差额，本院不予支持。2015年1月至4月绩效工资8028元，长安保险公司未支付，荆翠丽主张该绩效工资，本院予以支持。双方同意仲裁裁决的长安保险公司支付荆翠丽二00七年九月工资差额一千一百四十九元四角三分及二0一一年八月二十七日至二十八日休息日加班工资二千六百零三元二角四分；另长安保险公司同意支付荆翠丽主张的2012年4月18日加班工资600元，本院均不持异议。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，被告长安责任保险股份有限公司支付原告荆翠丽二〇〇八年一月至二〇一五年绩效工资差额二万五千七百五十五元二角；二、自本判决生效之日起七日内，被告长安责任保险股份有限公司支付原告荆翠丽二〇〇七年九月工资差额一千一百四十九元四角三分、二〇一一年八月二十七日至二十八日休息日加班工资二千六百零三元二角四分及二〇一二年四月十八日延时加班工资六百元；三、驳回原告荆翠丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由被告长安责任保险股份有限公司支付，自本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨世和代理审判员  李彦宏人民陪审员  王义华二〇一六年九月一日书 记 员  程新桐