重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终2747号上诉人（原审被告）：重庆美利山物业服务有限公司。法定代表人：刘泽，董事长。委托诉讼代理人：白彩虹。上诉人（原审原告）：王雪。委托诉讼代理人：王黎红。被上诉人（原审被告）：鲁远林。上诉人重庆美利山物业服务有限公司、王雪因与被上诉人鲁远林健康权纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2015）渝北法民初字第00810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月12日立案后，依法组成合议庭，于2016年7月13日对本案进行了询问。上诉人重庆美利山物业服务有限公司的委托代理人白彩虹、上诉人王雪及其委托代理人王黎红与被上诉人鲁远林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人重庆美利山物业服务有限公司（以下简称美利山物业公司）上诉并答辩称:请求在查清事实的基础上依法改判。事实和理由：1.在被上诉人不能证明其主张的误工费时，一审法院按照2014年重庆市就业人员年平均工资4737.66元/月计算，认定事实不清，适用法律错误；2.一审法院认为上诉人应当赔偿被上诉人精神抚慰金9000元，显失公平；3.一审法院认定被上诉人和上诉人在本案中的责任比例按3：7划分，与事实不符，显失公平，王雪无证据证明系美利山物业公司将其打伤；本案受理费930元，一审判决书中“被告鲁远林负担465元，原告王雪140元，被告重庆美利山物业服务有限公司790元”，属于明显计算错误，请予以纠正。在事实方面，该纠纷是王雪在办公室吵闹影响工作秩序引起的，鲁远林是维持秩序才发生纠纷的，双方都存在过错，双方责任应该平均分配；在赔偿方面，王雪不能提供工资实际数额，公司主张赔偿金应该按社保的缴费基数缴纳，而不是按照王雪主张的来计算。上诉人王雪上诉并答辩称：请求：1.撤销（2015）渝北法民初字第00810号民事判决，依法支持上诉人的诉讼请求；2.判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.原审判决在上诉人受伤的问题上，对因果关系认定有误，对正当防卫理解有误，认定上诉人自身存在过错，认定事实错误；2.原审判决拒不支持上诉人营养费的诉讼请求，实属加重上诉人举证负担，属证明责任分配不当，适用法律错误。美利山物业公司和鲁远林负全部责任，工资应按照社评工资计算，纠纷是在讨要工程款过程中发生的，是对方的过错。鉴定费应为2928元，医疗费应为110293.53元。王雪向一审法院起诉请求：判令二被告连带赔偿原告医疗费103803.23元，复诊费6491.90元，住院伙食补助费384元，交通费800元，护理费12720元，精神抚慰金9000元，营养费6000元，误工费115862.07元，被抚养人生活费68545.70元，财产损失费6200元，残疾赔偿金156144元，后续治疗费15000元，以上共计503450.92元。本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年3月6日上午9时，原告与其同事张忆苏到被告美利山物业公司工程部办公室办理退还质保金相关事宜，被告美利山物业公司的工作人员告知要先对工程质量进行验收，双方为此发生争执。在争执过程中，原告拿出手机拍摄被告美利山物业公司办公室墙上张贴的工作制度及工作人员照片。被告美利山物业公司的工作人员张颖告知被告鲁远林原告在工程部办公室吵闹，被告鲁远林随即赶到工程部办公室。被告美利山物业公司的工程部主管赖世彬要求原告停止拍摄，并叫被告鲁远林将原告拉出办公室。被告鲁远林抓住原告的肩膀扳过原告的身体背对着自己将其往门外推，在此过程中双方发生抓扯，在原告反抗的过程中导致其受伤。原告受伤后被送往解放军第三军医大学大坪医院治疗，诊断为：颈部软组织损伤，颈椎不稳症。原告住院12天后出院，出院医××：××患者出院后继续卧床休息至术后3月，3月内佩颈托下地活动，3月后根据复查情况决定是否去除颈托。康复后注意少低头、去枕平卧、避免颈部单一姿势及长时间伏案工作，避免剧烈运动、体力劳动及外伤，不适随诊，出院后3、6、12返院复查。第三军医大学大坪医院病假证载明，原告出院后共计需要休息420天。原告住院期间共计产生医疗费95595.33元。2015年6月18日，重庆法医验伤所出具司法鉴定意见书载明：1、王雪目前伤残等级属Ⅷ级伤残；2、王雪颈4-6椎体融合，前路内固定后，如内固定物出现松动、移位等情况。则需行内固定物取出术，约需人民币壹万伍仟元左右；3、王雪护理时限为90日左右，如伤者行颈4-6椎体内固定物取出术，尚需护理30左右。此次鉴定产生鉴定费2400元。2015年10月13日，被告鲁远林申请对王雪自身颈椎疾病对其八级伤残等级的参与度进行鉴定。2015年11月16日，西南政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书载明：本次事故是导致被鉴定人王雪八级伤残的直接因素。另查明，原告为城镇居民户口。2014年度重庆市城镇常住居民人均可支配收入25147元。原告母亲邱廷玉1945年11月3日出生，父亲王廷玉1939年5月5日出生，邱廷玉与王廷玉共同生育了两个子女，即一女王雪、一子王伟。原告于2006年4月29日生育一子周楷蓝。再查明：原告系重庆金点园林股份有限公司的员工。一审法院认为，双方在本案中的争议焦点为：1、原告主张的费用认定；2、本案民事责任应当如何承担。对此，一审法院分别评述如下：医疗费：原告主张医疗费103803.25元，原告因本次纠纷产生住院医疗费及门诊医药费共计98076.06元，有医疗费发票以及门诊医药费收据予以佐证，故一审法院认定医疗费为98776.06元；住院伙食补助费：原告住院12天，其主张标准为32元/天，原告住院伙食补助费为384元（12×32）。护理费：重庆法医验伤所出具司法鉴定意见书载明：王雪护理时限为90日左右，如伤者行颈4-6椎体内固定物取出术，尚需护理30天左右。因此原告的护理天数为120天，原告护理费一审法院酌情按80元/天计算。因原告无证据证明其出院后需完全护理依赖，故其出院后的护理按部分护理依赖计算。原告住院12天，出院后需护理78天，行颈4-6椎体内固定物取出术需护理30天，因此原告需完全护理依赖的天数为42天，需部分护理依赖的天数为78天，故原告的护理费为5232元（80×42＋78×80×30%）。交通费：根据原告的治疗情况，一审法院酌情主张交通费400元。营养费：原告的无证据证明需要加强营养，原告要求主张营养费6000元一审法院不予支持。误工费：原告主张误工天数为420天，原告住院12天，病假证载明共计需要休息420天，因此一审法院认为原告主张的误工天数合理，一审法院予以认可。原告主张其误工费6000元/月，但原告举示的证据不能证明其主张的误工费，因此按照2014年重庆市就业人员年平均工资4737.66元/月计算，故原告误工费为66327.24元（4737.66÷30×420）。残疾赔偿金：原告为城镇居民户口。重庆法医验伤所出具司法鉴定意见书载明：王雪目前伤残等级属Ⅷ级伤残。根据原告的年龄，故其残疾赔偿金为150882元（25147×20×30%）。根据原告母亲邱廷玉、父亲王廷玉和儿子周楷蓝的年龄可以分别获得11年、5年和9年的被扶养人生活费。原告主张被抚养人生活费按2014年城镇常住居民人均生活消费支出18279元计算，一审法院予以认定。因此邱廷玉的被扶养人生活费分别为30160.35元，王廷玉的被抚养人生活费为13709.25元（18279元/年×5年×30%÷2），周楷蓝的被扶养人生活费为24676.65（18279元/年×9年×30%÷2），三人的被扶养人生活费合计为68546.25元。根据相关法律规定，被扶养人生活费应当包含在残疾赔偿金这一大项内，统称为残疾赔偿金，因此原告的残疾赔偿金由150882元变更为219428.25元。续医费：重庆法医验伤所出具司法鉴定意见书载明：王雪颈4-6椎体融合，前路内固定后，如内固定物出现松动、移位等情况。则需行内固定物取出术，约需人民币15000元，因此一审法院认定原告续医费为15000元。鉴定费：鉴定费2500元已实际发生，且有鉴定费发票、收据佐证，予以支持。精神抚慰金：原告主张精神抚慰金9000元。原告在本次事故中受伤较重，已经构成八级伤残，给原告造成了较大的精神伤害，故被告应当赔偿原告的精神损害抚慰金，原告主张精神抚慰金9000元，一审法院予以支持。原告主张其他财产损失6200元，因本案的法律关系为健康权纠纷，且原告未举示证据证明其财产损失范围，故一审法院不作处理。原告以上损失共计417047.52元。对本案民事责任的承担问题。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告到被告美利山物业公司工程部办公室办理退还质保金相关事宜，被告美利山物业公司的工作人员告知要先对工程质量进行验收，双方为此发生争执。在争执过程中，被告美利山物业公司的工程部主管赖世彬要求原告停止拍摄，并叫被告鲁远林将原告拉出办公室。被告鲁远林抓住原告的肩膀扳过原告的身体背对着自己将其往门外推，在此过程中双方发生抓扯导致原告受伤。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告鲁远林虽是导致原告受伤的直接侵权人，但是其作为被告美利山物业公司的保安，其行为系履行职务的行为，其行为导致的损害后果应当由被告美利山物业公司承担，因此根据本案实际，被告美利山物业公司应当承担主要责任。在原告受伤过程中，其自身存在一定过错，应承担相应责任。根据本案实际，原、被告间的责任比例按3︰7划分为宜。原告的损失共计417047.52元，被告美利山物业公司应赔偿原告各项损失共计294633.26元。遂判决：一、被告重庆美利山物业服务有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告王雪医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、续医费、鉴定费、交通费、精神抚慰金等共计294633.26元；二、驳回原告王雪其他诉讼请求。本案受理费930元，由原告王雪负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本案二审审理过程，上诉人王雪对一审法院认定的鉴定费和医疗费金额予以认可，放弃该两项上诉请求。另，一审庭中对案件发生的经过有一审法院调取的重庆市公安局北部新区分局鸳鸯派出所的询问笔录在卷予以佐证。一审法院在判决书中写明“本案受理费930元，被告鲁远林负担465元，原告王雪140元，被告重庆美利山物业服务有限公司790元”系出现笔误，出具裁定书补正为“本案受理费930元，由原告王雪负担”。本院二审认定的其他事实与证据一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是双方承担责任比例的划分以及各项费用的认定是否恰当。现评述如下：王雪系因工作需要到美利山物业公司办理退还质保金相关事宜，美利山物业公司员工告知其要先对工程质量进行验收，双方发生争执。美利山物业公司无论是在人员数量和力量上均占据优势，在争执过程中未能采用恰当的处理方式，给王雪的身体造成了伤害，而王雪也有不理智之处，故一审认定美利山物业公司与王雪按7：3分担责任并无不当，美利山物业公司上诉称王雪无证据证明其伤系由美利山物业公司造成与事实不符，本院不予支持。关于误工费因王雪未提供连续稳定收入证据，一审法院按照平均工资计算并无不当，精神损害抚慰金根据王雪受伤的情况应当主张、营养费因无医××不应主张。鉴定费与医疗费因王雪放弃上诉请求而美利山物业公司未就此提出上诉本院对该两费用不予审查，以一审法院认定的为准。诉讼费系一审法院自由裁量确定，本院不予变更。综上所述，重庆美利山物业服务有限公司和王雪的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费930元，由重庆美利山物业服务有限公司负担465元，由王雪负担465元。本判决为终审判决。审 判 长  张欲晓代理审判员  张晋鹏代理审判员  刘 静二〇一六年九月五日书 记 员  李 莉