呼和浩特市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内01民终859号上诉人（原审原告）：托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司，住所地内蒙古自治区托克托县新营子镇103省道59公里处。法定代表人：徐立东，该公司总裁。委托诉讼代理人：秦学敏，女，该公司法务部职员。委托诉讼代理人：付笑东，内蒙古网银律师事务所律师。上诉人（原审原告）：内蒙古铁达煤炭物流有限公司，住所地内蒙古自治区托克托县新营子镇103省道59公里处。法定代表人：徐立东，该公司总裁。委托诉讼代理人：秦学敏，女，该公司法务部职员。委托诉讼代理人：付笑东，内蒙古网银律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张冬梅，女，1964年9月5日出生，汉族，现住内蒙古自治区呼和浩特市新城区。委托诉讼代理人：黄信，和林格尔县法律援助中心律师。上诉人托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司（以下简称托克托嘉和公司）、上诉人内蒙古铁达煤炭物流有限公司（以下简称铁达煤炭公司）、上诉人张冬梅劳动争议一案，不服呼和浩特市托克托县人民法院（2015）托民初字第765号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，分别于2016年7月19日、2016年8月23日公开开庭审理了本案。上诉人托克托嘉和公司与铁达煤炭公司的共同委托诉讼代理人秦学敏、付笑东，被上诉人张冬梅及其委托诉讼代理人黄信到庭参加诉讼。本案现已审理终结。托克托嘉和公司与铁达煤炭公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一审法院认定张冬梅月工资标准错误，判决托克托嘉和公司与铁达煤炭公司支付张冬梅三个月工资违反法律规定。张冬梅在公司上班期间即2015年3月、4月工资为10000元整／月（60%为基本工资，40%为绩效工资），因张冬梅给公司带来重大经济损失且财务账目不清暂未支付，根据公司绩效管理制度应扣除绩效工资，即张冬梅3月、4月应发工资为每月6000元，合计12000元。一审法院审理认定：“双方于2014年9月23日签订了书面的劳动合同，张冬梅于2015年5月11日离岗。”按照劳动合同法及公司章程规定，张冬梅2015年5月11日离职后就不应当再发放工资。因此，张冬梅5月份实际工作天数为5天（除去周六日），即张冬梅5月份工资应当为6000元／21.75×5=1379元，一审法院判决托克托嘉和公司与铁达煤炭公司支付张冬梅5月份全额工资违反法律规定；张冬梅在职期间，未给托克托嘉和公司旗下物业公司、保安公司、铁达公司、大图房地产公司进行2014年企业所得税季报，被罚款3500元。另张冬梅在职期间未对托克托嘉和公司2015年3月、4月份个人所得税进行申报，致使托克托嘉和公司多交31000元个税。对于张冬梅上述违反公司规章制度致使托克托嘉和公司产生重大损失的行为，托克托嘉和公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定于2015年5月13日向张冬梅下达解除劳动合同通知书，是符合法律规定的，并不存在非法解除劳动合同；根据《职工带薪年休假条例》第四条第一款规定，托克托嘉和公司于2014年2月份和2015年2月份给全体员工休寒假30天，张冬梅享有的寒假天数多于年休假天数，所以张冬梅不应当享受年休假，也不应当领取年休假工资。张冬梅辩称，工资认定，张冬梅有三个依据，人力资源部提供的；张冬梅仲裁的时候提到3月到5月的工资，现住要求的是3到8月的工资；税务罚款问题，工作有分工，2014年企业所得税是会计在做，张冬梅只是督促、指导，与张冬梅无关；关于带薪年休假，公司提供的考勤表是假的；给劳动者缴纳社会保险是法定的义务，如果用人单位不能给劳动者缴纳社会保险的，应该以货币形式进行补偿。张冬梅上诉请求：1、支付2015年3月至2015年8月被拖欠工资等工资77920元，补偿金77920元，赔偿金77920元；2、支付2014年10月至2015年2月被克扣工资等工资18000元，补偿金18000元，赔偿金18000元；3、支付2014年和2015年未休带薪年假工资等工资19200元，补偿金19200元，赔偿金19200元；4、支付2013年至2015年周六日节假日加班工资等工资235520元，补偿金235520元，赔偿金235520元；5、支付2014年、2015年未休放假加班工资等工资55680元，补偿金55680元，赔偿金55680元；6、支付代付社保费损失单位依法承担的费用等社保48441.6元，补偿金48441.6元，赔偿金48441.6元；7、支付未签订劳动合同补偿金赔偿金���工资306240元，补偿金306240元，赔偿金306240元；8、支付离职补偿金赔偿金等补偿金41760元，赔偿金83520元；9、支付无过失被辞退工资等工资13920元，补偿金13920元，赔偿金13920元。事实与理由：张冬梅于2013年9月16日入职，2015年3月至8月工资被拖欠未发，多次找领导协调未果，呼和浩特市劳动人事争议仲裁委2015年8月14日解除双方劳动关系。双方未签订劳动合同；托克托嘉和公司未给缴纳社会保险，承诺给张冬梅社保损失部分以工资形式补发，一直未兑现；张冬梅于2013年9月进入单位任财务经理，负责7个单独注册公司的财务工作，托克托嘉和公司注册单位多，业务繁杂，行业跨度大，张冬梅实际工作时间从早7点左右到中午12点，下午1点到夜晚11点左右，每天工作十多个小时，有时甚至被迫通宵工作。2013年9月至2015年5月，张冬梅被要求7个工作日，且节假日及晚上被要求加���，周六日节假日及晚上加班，未支付加班费；2014年8月至2015年3月，财务部门10多名会计陆续被离职只剩一名出纳，托克托嘉和公司承诺走一个补一个始终未安排，张冬梅被迫承担一人多岗工作，加班加点未支付工资及加班费；2014年2月、2015年2月依法带薪休假，被要求加班，托克托嘉和公司承诺支付加班费，一直未兑现；2013年至2015年两年带薪年假未休，未支付加班费；2014年10月至2015年2月无故被克扣工资，承诺补偿未兑现；2015年8月14日呼市仲裁委裁决双方解除劳动关系；张冬梅从未申请解除劳动关系。托克托嘉和公司与铁达煤炭公司辩称：第一项，张冬梅在仲裁裁决中申请的系2015年3月到5月的工资，张冬梅没有起诉，在二审中提出要求托克托嘉和公司与铁达煤炭公司支付2015年6月至8月的工资、补偿金、赔偿金没有法律依据；第二项，张冬梅在仲裁中没有主张；第三项，诉讼请求明显超出了仲裁请求；第四项和第五项，张冬梅的主张也明显超出了仲裁的请求，第四项和第五项属于重复主张；第六项，社保费损失、补偿金、赔偿金，不是人民法院的受案范围；第七项、第八项、第九项，张冬梅的上诉请求没有法律依据。张冬梅在托克托嘉和公司工作期间，存在重大过失，包括在职期间内，张冬梅没有给托克托嘉和公司族下的物业公司，保安公司、铁达公司、大图房地产公司进行企业的所得税进行申报，没有给托克托嘉和公司三月、四月的个人所得税进行申报，造成托克托嘉和公司的损失。张冬梅在2015年3月24日以临时工工资的名义报销15000元，该款项没有实际领取人的签字确认，该款项转入张冬梅的个人账户。该业务操作违规，也没有明说这个款项。托克托嘉和公司与铁达煤炭公司向一审法院起诉请求：撤销仲裁裁决书支付30069元的工资，改为支付13379元；撤销仲裁裁决书支付违法解除劳动合同经济补偿金24000元；撤销仲裁裁决书支付年休假工资5517.24元；赔偿因张冬梅个人原因给公司造成经济损失45500元；张冬梅回公司交接所有财务资料。一审法院经认定事实：铁达煤炭公司系托克托嘉和公司的子公司。张冬梅从2013年9月16日受雇于托克托嘉和公司与铁达煤炭公司任财务经理，具体负责托克托嘉和公司下属7个注册子公司的财务工作。张冬梅任职期间，月工资12000元，由托克托嘉和公司发放，但未签订过劳动合同。后因托克托嘉和公司与铁达煤炭公司认为张冬梅工作不力，造成托克托嘉和公司与铁达煤炭公司损失，于2015年3月起停发张冬梅工资，2015年5月13日被停职。托克托嘉和公司与铁达煤炭公司一直未向张冬梅下达过解除劳动关系通知书。张冬梅已自行参加���社会保险。张冬梅在托克托嘉和公司与铁达煤炭公司任职期间，未享受过休假。因双方发生劳动争议，张冬梅于是申请仲裁，呼市劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月14日做出了呼劳人仲字(2015)第140号仲裁裁决书，托克托嘉和公司与铁达煤炭公司不服仲裁裁决而起诉。一审法院认为，合法的劳动关系依法受法律保护。本案中，张冬梅和托克托嘉和公司间实际产生的关系按照《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立事实上的劳动关系，……。”的规定已形成劳动用工关系，双方并于2014年9月23日签订了书面的劳动合同，张冬梅于2015年5月11日离岗，在职时托克托嘉和公司每月支付张冬梅工资12000元。张冬梅主张同年8月14日解除劳动关系因无证据证明而无法支持。对于张冬梅要求补发工资的主张，因其符合《中华���民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定而予以支持。对于张冬梅要求托克托嘉和公司与铁达煤炭公司赔偿加班工资的主张，因其未能提供确切的证据佐证而不予支持；其要求托克托嘉和公司与铁达煤炭公司为其缴纳社保费用的主张，因每个职工只能缴纳一份社保费用的唯一性而不予支持。因托克托嘉和公司与铁达煤炭公司已解除了与张冬梅的劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，应赔偿张冬梅以两个月计算的工资。张冬梅要求托克托嘉和公司与铁达煤炭公司给付未休带薪年假工资的主张，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少��动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”和国务院《职工带薪年休假条例》第三条的规定，因托克托嘉和公司与铁达煤炭公司未能提供张冬梅已休过假的证据佐证而予以支持。此外，托克托嘉和公司与铁达煤炭公司要求张冬梅赔偿因张冬梅个人原因导致的经济损失和要求张冬梅交清所有财务资料的主张，因托克托嘉和公司与铁达煤炭公司未能提供相应证据佐证而不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、国务院《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决为：一，原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司解除与被告张冬梅的劳动用工关系；二，原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司于本判决生效后10日内给付被告张冬梅2015年3月至5月共3个月的工资36000元；三，原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司于本判决生效后10日内给付被告张冬梅解除劳动合同的经济补偿金24000元；四，原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司于本判决生效后10日内给付被告张冬梅带薪年休假工资8276.25元；五，驳回原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司负担。经二审开庭审理，托克托嘉和公司与铁达煤炭公司除坚持一审证据外还提供了报销凭证，拟证明张冬梅存在职务侵占行为；张冬梅坚持了一审证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、托克托嘉和公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅2015年3月至2015年8月被拖欠工资等工资77920元，补偿金77920元，赔偿金77920元；2、托克托嘉和公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅2014年10月至2015年2月被克扣工资等工资18000元，补偿金18000元，赔偿金18000元；3、托克托嘉和公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅2014年和2015年未休带薪年假工资等工资19200元，补偿金19200元，赔偿金19200元；4、托克托嘉和公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅2013年至2015年周六日节假日加班工资等工资235520元，补偿金235520元，赔偿金235520元；5、托克托嘉��公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅2014年、2015年未休放假加班工资等工资55680元，补偿金55680元，赔偿金55680元；6、托克托嘉和公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅代付社保费损失单位依法承担的费用等社保费48441.6元，补偿金48441.6元，赔偿金48441.6元；7、托克托嘉和公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅未签订劳动合同补偿金赔偿金等工资306240元，补偿金306240元，赔偿金306240元；8、托克托嘉和公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅离职补偿金赔偿金等补偿金41760元，赔偿金83520元；9、托克托嘉和公司与铁达煤炭公司是否支付张冬梅无过失被辞退工资等工资13920元，补偿金13920元，赔偿金13920元。针对本案第一个争议焦点，因张冬梅只申请仲裁2015年3、4、5月的拖欠工资，并未申请2015年6、7、8月的拖欠工资以及2015年3、4、5、6、7、8月的拖欠工资的补偿金、赔偿金，且呼和浩特市劳动争议仲裁委员会裁决托克托嘉和公司与铁达煤炭公司支付张冬梅2015年3月至5月共3个月的工资30069元后，张冬梅没有起诉，即对仲裁裁决的认可，故本院对张冬梅的该请求除30069元外新增加部分不予支持。一审判决存在瑕疵，予以纠正。针对本案第二、第七、第八、第九个争议焦点，因张冬梅没有申请仲裁，本院不予审理，其该上诉请求不予支持。针对本案第三个争议焦点，因张冬梅只申请仲裁未休带薪年假工资5517.24元，对该项的补偿金、赔偿金亦未申请，本院除5517.24元以外的新增加部分不予审理。一审判决存在瑕疵，予以纠正。针对本案第四、第五、第六个争议焦点，关于加班费、社保损失，呼和浩特市劳动争议仲裁委员会裁决驳回张冬梅申请后，张冬梅没有起诉，应视为其对仲裁裁决的认可，故该项上诉请求本院不予支持。托克托嘉和公司与铁达煤炭公司提出的一审法院认定张冬梅月工资标准错误的上诉理由，因托克托嘉和公司变更张冬梅工资数额没有法律依据，故其上诉理由不能成立。托克托嘉和公司与铁达煤炭公司未能提供有效证据证明张冬梅违反公司规定和张冬梅已休寒假的证据，故其提出的其与张冬梅合法解除劳动关系，无需支付经济补偿金、张冬梅已休寒假无需支付加班费的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但其在确定给付数额时存在瑕疵，本院对相应判项数额予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、（二）项的规定，判决如下：一、维持托克托县人民法院（2015）托民初字第765号民事判决的第一项、第三项、第五项，即“原告���克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司解除与被告张冬梅的劳动用工关系”、“原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司于本判决生效后10日内给付被告张冬梅解除劳动合同的经济补偿金24000元”、“驳回原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司的其余诉讼请求”。二、托克托县人民法院（2015）托民初字第765号民事判决的第二项“原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司于本判决生效后10日内给付被告张冬梅2015年3月至5月共3个月的工资36000元”变更为“原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司于本判决生效后10日内给付被告张冬梅2015年3月至5月共3个月的工资30069元”。三、托克托县���民法院（2015）托民初字第765号民事判决的第四项“原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司于本判决生效后10日内给付被告张冬梅带薪年休假工资8276.25元”变更为“原告托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司于本判决生效后10日内给付被告张冬梅带薪年休假工资5517.24元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计30元，由托克托嘉和煤炭物流综合开发有限公司、内蒙古铁达煤炭物流有限公司负担20元，张冬梅负担10元。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰二〇���六年九月二十二日书记员 张 竹 馨