山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0214民初7206号原告：窦园林，男，1986年5月29日出生，汉族，住山东省临邑县。委托诉讼代理人：徐显龙，青岛城阳大成法律服务所法律工作者。被告：澳斯顿建材（青岛）有限公司，住所地：青岛市城阳区金岭工业园。统一社会信用代码：913702147569082545。法定代表人：方志有，该公司总经理。委托诉讼代理人：于晓明、宋华波，山东劳谦律师事务所律师。原告窦园林与被告澳斯顿建材（青岛）有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告窦园林及其委托诉讼代理人徐显龙，被告澳斯顿建材（青岛）有限公司的委托诉讼代理人于晓明、宋华波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告窦园林向本院提出诉讼请求：依法判决被告支付原告违法解合赔偿金108312元、经济补偿金54156元、带薪年假工资21829.6元、防暑降温费6720元、支付加班费236160元。事实与理由：原告于2007年2月进入被告处从事操作工工作，月平均工资4513元，期间被告拖欠原告工资和保险，原告工作期间未休年假、未发放防暑降温费，2018年7月31日，被告单方将原告解聘，被告的行为已违反了法律，侵害了原告的权益，故依法提起诉讼，望判如所请。原告放弃了要求被告为原告办理劳动关系档案、保险转移手续和要求支付拖欠工资（2018年6月、7月工资）的诉讼请求。被告辩称，原告所诉与事实不符：一是本案未经劳动仲裁前置程序审理，应依法裁定驳回起诉，原告存在利用“一事不再理规则”故意重复申请仲裁，导致本案未经劳动仲裁前置程序审理，直接进入法院诉讼程序的情况，原告通过前述故意行为达到了规避劳动仲裁前置程序的目的，违反了法律规定，应当依法裁定驳回起诉；二是原告关于要求支付赔偿金、未休带薪年休假工资等诉讼请求在仲裁申请中未主张，属于一审诉讼新增加的请求，未经仲裁前置程序审理，应当依法裁定驳回起诉；三是被告已依法为原告办理劳动关系档案、社保转移手续，原告第一项诉讼请求无事实和法律依据，应当依法驳回；四是原告要求支付赔偿金、经济补偿的诉讼请求无事实和法律依据，应当依法驳回，赔偿金与经济补偿依法适用不同的情形，原告不可同时主张；五是原告要求支付带薪休假工资、防暑降温费的诉讼请求无事实和法律依据，原告在职期间，被告已依法安排原告休带薪年休假，原告未休带薪年休假的，被告已足额支付未休带薪年休假工资，被告已依法支付原告防暑降温费，另外，即使被告应当支付带薪休假工资、防暑降温费，因该两项费用属于福利待遇，根据《劳动争议调节仲裁法》规定，其仲裁请求时效期间为一年，因此原告主张2017年8月23日及之前的未休带薪年休假工资和防暑降温费均已超过一年仲裁时效，应予以驳回；六是被告已足额支付原告2018年6月、7月工资，其要求支付工资的诉讼请求无事实依据；七是原告应当就加班承担举证责任，否则其关于加班费的主张无事实和法律依据，应当依法驳回。综上所述，原告的各项诉讼请求无事实和法律依据，应当依法驳回。为证明其诉讼请求，原告向本院提交如下证据：1、解除/终止合同报告书及解除终止劳动合同人员登记表各一份，证明2018年7月31日，在原告并未申请辞职的情况下被告单方面与原告解除劳动关系，因此属违法解合，应当支付赔偿金。被告对证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认可，该证据显示解除/终止合同日期为2018年7月31日，解除/终止合同原因是个人申请解除劳动合同。2、仲裁申请书及被告签字的送达回执各一份、仲裁决定书一份，证明原告于2018年8月1号提起仲裁，因被告拖欠工资和保险要求解除劳动关系及各项补偿，被告于2018年8月9号签收，但被告已于7月31号做出了单方解除劳动关系的行为，因此属违法解除劳动合同，应当支付赔偿金，原告的诉讼请求已经经过仲裁，符合法律规定。被告对证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信。3、交通银行工资流水一份，证明原告月平均工资为4513元，同时证明被告拖欠2018年6月、7月份工资且被告拖欠工资行为已成为常态，因此应当支付经济补偿金。被告对证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信，可以作为认定案件事实的依据。4、保险缴费明细一份（打印件），证明被告未按照法律规定为原告足额缴纳社保，并且拖欠原告2018年8月份社会保险，因此应当支付经济补偿金。被告对证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信，可以作为认定案件事实的依据。5、2012年备案花名册（复印件），证明原告入职时间为2007年2月27日，2008年4月缴纳社会保险，结合证据4进一步证明被告未按法律规定为原告缴纳社保，该证据系被告在城阳区税务部门进行备案的复印件，其原件在税务部门和被告手中，如被告不认可应当提交原件。被告认为原告应当提交原件予以证明，原告入职时间为2008年4月。本院到青岛市城阳区科技局调取上述材料，因已经超过3年存档期限，上述材料已销毁，所以未能调取到上述证据，因上述证据系复印件，故本院对该证据的真实性不予采信。6、2017年3月、4月有原告签字及被告处主任刘战和生产部经理罗振签字的考勤记录复印件共两份（复印件），证明原告工作期间存在日常加班和周末加班的事实，被告应当支付加班费，因考勤记录等证据属于被告所掌握，因此原告提交的该份证据已证明了加班事实的存在，被告应当提交在此期间有原告签字的考勤记录，否则应当承担举证不能的法律后果，而支持原告的加班费主张。被告认为对于加班费的举证责任在于原告，加班费的审查应当从严掌握，复印件无法证明其真实的出勤情况及加班情况，原告应当承担举证不能的责任。本院认为，原告未能提交该证据的原件，本院不予认定。为证明其答辩意见，被告向本院提交如下证据：1、《城阳区劳动人事争议仲裁申请书》1份、《青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会应诉通知书》（青城劳人仲案字[2018]1353号）1份、《青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会通知》（青城劳人仲案字[2018]1353号）1份，证明2018年8月1日，原告向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“城阳仲裁”）申请劳动仲裁（青城劳人仲案字[2018]1353号），请求解除劳动合同并办理解除劳动合同手续，城阳仲裁于2018年8月7日向被告送达了仲裁申请书及应诉通知，原告解除劳动合同的意思表示生效，双方的劳动关系已经解除，解除原因系原告解除。原告对证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信。2、《解除/终止劳动合同报告书》1份、《解除劳动合同人员登记表》1份，证明被告基于原告要求解除劳动合同的意思表示，依法办理相应的解除劳动合同手续，并将相关手续送达给原告。原告认为该组证据中同样显示的是2018年7月31日终止合同，但在出具日期中为2018年9月12日与原告当庭提交的时间不一致，从而可以证明被告抗辩的主张不成立。本院认为，原告提交证据1与被告提交证据2显示内容一致，因打印时间不同导致出具日期不同，对证据真实性无影响，本院予以认定。3、《工资发放表》（2018年6月、7月）1份、交通银行工资支付清单（2018年6月、7月）2页，证明：1.被告已依法、足额向原告支付2018年6月、7月的劳动报酬；2.被告已足额支付原告6、7月的防暑降温费。原告对交通银行工资支付清单的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以采信。原告对工资发放表真实性不认可，系被告单方制作，无原告的签字认可，且被告当庭并未提交原始的会计凭证，该份证据也并非出具原始会计凭证，因此对真实性不认可，该份证据从内容上看体现了原告在工作期间存在加班事实，因此被告应提供原始考勤记录证明原告的加班时间。本院认为，工资发放表系被告单方制作且无原告签字确认或其他证据佐证，本院不予认定。对交通银行工资支付清单的真实性予以认定。4、《澳斯顿建材（青岛）有限公司请假单》1份（2017年至2018年），证明请假单显示原告已于2017年1月1日至2018年7月31日休完该年度相应的带薪年休假。原告称填写时间起止时间不对应，无法证明是17年之后的休假，对2018年6月14日的请假条不认可，因该证据内容本身违法了法律规定，2018年6月安排休2019年的年假。本院对请假条不予认定。通过对证据的分析与认定，并结合当事人庭审过程中的陈述，本院认定本案事实如下：原告称其于2007年2月进入被告澳斯顿建材（青岛）有限公司生产部工作，被告称原告的入职时间是2008年4月。原告的工作岗位是操作工，月平均工资为3722.17元（2017年8月至2018年7月正常工作月份的平均工资）。2018年8月1日，原告向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会提交申请书，原因是被告拖欠三个月工资，并未依法缴纳社会保险，要求被告解除劳动合同并办理解除劳动合同手续、支付2018年5月-7月工资13000元、支付经济补偿金45000元、高温补贴5600元及加班费96000元，青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月7日向被告送达了仲裁申请书及应诉通知。2018年8月11日，被告为原告出具解除/终止劳动合同报告书、解除终止劳动合同人员登记表，显示解除/终止合同日期为2018年7月31日，解除/终止合同原因为个人申请解除劳动合同。另查明，被告提交的交通银行工资支付清单，显示2018年8月支付原告6月份工资3922.64元，2018年10月30日支付原告7月份工资4727.59元，原告认可本案办理期间，被告已支付原告5-7月份工资、补缴社会保险至2018年7月。还查明，申请人（原告）于2018年8月17日为要求被申请人（被告）支付工资等，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人为申请人办理劳动关系档案、保险转移手续；2、被申请人支付申请人违法解合赔偿金108312元、经济补偿金54156元、带薪年休假工资21829元、防暑降温费6720元、拖欠工资12426元（2018年6月、7月）、加班费236160元。青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的仲裁请求进行审查后，根据“一审不再审”的原则，作出青城劳人仲定字[2018]第1453号仲裁决定书，决定对申请人诉被申请人劳动争议纠纷一案，不予受理。该决定书下发后，申请人对此不服，起诉至本院。以上事实，有原、被告提交的证据，仲裁卷宗，当事人陈述、庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，劳动者合法权益应受法律保护。一、关于原告主张被告支付违法解除合同赔偿金108312元的诉讼请求。原告于2018年8月1日申请仲裁要求与被告解除劳动合同并主张经济补偿金，被告向原告出具的解除/终止劳动合同报告书显示双方劳动合同于2018年7月31日解除,解除原因是个人申请解除劳动合同，本院认为，原告以自己的实际行动表明被告解除劳动合同的行为不符合违法解除劳动合同情形，原告要求被告支付赔偿金的诉求，本院不予支持。二、关于原告主张被告支付经济补偿金54156元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据被告提交的交通银行工资支付清单显示及原告述称，原告6月份、7月份的工资均迟延发放，被告存在拖欠工资情形，且被告补发工资时间均在原告申请劳动仲裁之后，故原告要求被告支付经济补偿金，理由正当，本院予以部分支持。原告称其入职时间是2007年2月，被告称原告的入职时间是2008年4月，但被告未提交入职申请表等相关证据证明其主张，故依举证责任应承担对其不利的法律后果，认定原告的入职时间是2007年2月。原告月平均工资计算方法以2018年7月31日双方解除劳动合同前十二个月正常工作月份的平均工资3722.17元为准，共支付3722.17元×11.5=42804.96元。三、关于原告主张被告支付带薪年休假工资21829元的诉讼请求。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在不同用人单位工作期间，计为累计工作时间；用人单位不安排年休假的，应当按照职工日工资收入的300%支付未休年假工资，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；职工新进用人单位的当年度休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬；用人单位与职工解除劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假。本案中，原告已累计工作满11年，故自2017年2月每年应享受10天的带薪年休假。根据《青岛市企业工资支付规定》第十条的规定，用人单位工资清单至少保存两年备查。原、被告的劳动关系于2018年7月31日解除，对于2016年7月31日之前的未休年休假，被告不负举证责任，原告对此未提交充分证据证实，其要求被告支付2016年7月31日之前的未休年休假工资，本院不予支持。被告未提交有效证据证明2016年8月至2018年7月原告休过年假，故被告应向原告补发15天未休带薪年休假工资，补发的具体数额为5134.03元（3722.17元÷21.75天×15天×2倍）。四、关于原告主张被告支付防暑降温费6720元的诉讼请求。根据《青岛市企业工资支付规定》第十条的规定，用人单位工资清单至少保存两年备查。原、被告的劳动合同于2018年7月31日解除，对于2016年7月31日之前的防暑降温费，被告不负举证责任，原告对此未提交充分证据证实，其要求被告支付2016年7月31日之前的防暑降温费，本院不予支持。被告未提交证据证明其向原告支付了2016年8月1日至2018年7月31日期间的防暑降温费，对此应承担举证不利的法律后果，被告应支付原告2016年8月1日至2018年7月31日期间的防暑降温费1120元（140元×8个月）。五、关于原告主张被告支付加班费236160元的诉讼请求。原告应当就加班承担举证责任，因原告在规定期限内未提交书面加班费计算明细，应当承担举证不能的责任，本院对该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，山东省《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》第一条之规定，判决如下：一、被告澳斯顿建材（青岛）有限公司于本判决生效后十日内支付原告窦园林经济补偿金42804.96元；二、被告澳斯顿建材（青岛）有限公司于本判决生效后十日内支付原告窦园林未休带薪年休假工资5134.03元；三、被告澳斯顿建材（青岛）有限公司于本判决生效后十日内支付原告窦园林防暑降温费1120元；四、驳回原告窦园林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，保全费520元，由被告澳斯顿建材（青岛）有限公司负担。如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  李 珂审 判 员  景艳丽人民陪审员  刘福盛二〇一九年十月二十九日书 记 员  孙瑜阳