山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0103民初1836号原告：胡积健，男，1942年11月3日生，汉族，住济南市。被告：胡汉平，女，1975年7月15日生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：左建刚（系山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司推荐），男，住济南市。被告：山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：胡明山，副总经理。委托诉讼代理人：左建刚，男，该公司董事长助理。原告胡积健与被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司合同纠纷一案，本院于2016年3月13日受理后，依法由审判员于高林独任审判，于2016年4月22日第一次公开开庭进行了审理。原告胡积健，被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司原的委托诉讼代理人王洋到庭参加了诉讼。被告胡汉平经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2016年8月26日第二再次公开开庭进行了审理。原告胡积健，被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司法定代表人胡明山、及被告胡汉平的委托诉讼代理人左建刚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告胡积健向本院提出诉讼请求：判令：1.被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司偿还借款250万元。2.被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司支付逾期利息（以250万为基数，自2015年4月8日起至还清之日止，按年利率16%计算）。3.被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司支付违约金25万元。事实和理由:2014年4月8日，我作为乙方（债权人），被告胡汉平作为甲方（债务人），山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司作为丙方（担保方），签订民间借款合同（私泰安债权字第044号），我借给被告胡汉平250万元，被告胡汉平用于泰安财源大街私募债权（PPE）投资理财计划，期限12个月，由被告胡汉平按年利率16%向我支付利息（协议中称为收益），由山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司担保。我在被告胡汉平处有贷款余额2053330元，又把现款446670元汇入其银行卡，本金共250万元，被告胡汉平开具了收据。2015年4月8日借款合同到期，被告胡汉平支付了我12个月的利息共计40万元。被告胡汉平与我协商，说泰安项目处理尚需一个多月，希望延期3个月，我口头同意。2015年7月8日，被告胡汉平又电话提出延期到同年10月，我拒绝继续延期。至今被告胡汉平至今甲方未偿还250万元借款本金和逾期利息。我与被告胡汉平签订的是借款合同。依照合同法第107条，被告胡汉平应承担违约责任，按协议第八条的约定，被告胡汉平应按投资额的10%支付违约金。按按合同第六条的约定，被告胡汉平不能履行协议时，被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司应履行。为维护我的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告胡汉平辩称，该案不属于民间借贷，属于投资纠纷，250万元投资款确实收到，该投资项目用于在泰安财源大街一处商业房产的收购和处置。项目目前还在处置房产中，本金还未收回。需等到年底将房产处置完毕才能返还。合同约定的半年8%的预期年化收益率是固定的，无论是否盈利优先保证半年8%的收益。被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司辩称，原告胡积健与被告胡汉平签订的是投资理财合同而非借款合同。合同中的前言部分及第二条、第七条及合同名称均可证明该份合同是投资协议。并非原告胡积健所称的民间借贷合同。依照合同约定，我公司对250万元投资款的回购承担担保责任，我公司作为第二顺位还款人，应承担一般保证责任。合同约定的半年8%的预期年化收益率是固定的，无论是否盈利优先保证半年8%的收益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月8日，原告胡积健（乙方、下同）与被告胡汉平（甲方、下同）、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司（丙方、下同）签订投资协议一份，协议主要约定：甲方（胡汉平）、乙方（胡积健）、丙方（山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司）。协议第一条，甲方为本协议项下私募权益债权人权益提供保障方。乙方为丙方会员，出资购买甲方提供给乙方的债权人权益投资份额，并按照约定分享私募权益投资回报的投资方。丙方为《理财计划》投资及管理的咨询方，募集资金使用的监管方，甲方未依约履行或不能履行回购债权人投资份额时，代为履行回购义务的履约担保方。协议第三条，乙方同意认购理财计划250万权益，并同时拥有债权人250份的权益。协议第四条，甲方有按约定期限回购乙方权益的义务。协议第六条，丙方有在必要时部分或全部代购本协议项下债权人权益份额的义务。协议第七条，本协议项下《理财计划》采用长期投资，灵活退出的投资方式，投资期限为12个月，乙方退出时至少一个月申请；乙方已申请认购本理财计划，投资期限12个月（2014年4月8日至2015年4月8日）；投资期内，每6个月甲方按8%的预期年化收益率兑现期间收益值，支付20万元收益；乙方有权选择提前退出投资，按照实际参与天数计算实际收益，并扣除实际收益100%支付收益，甲方一次性回购乙方全部投资款。协议第八条，本协议生效期间任何一方违反本协议的约定，应向守约方一次性支付本协议项下乙方投资额的10%作为违约金。同日，被告胡汉平向原告胡积健出具收据一张，收款金额为250万元，收款事由为投资，收款方式为转款。原告胡积健陈述，被告胡汉平分别于2014年7月8日、2014年10月8日、2015年1月8日、2015年4月8日向原告胡积健支付利息各10万元，于2014年10月8日支付利息10万元，2015年1月8日支付利息10万元，2015年4月8日支付利息10万元，共计支付了利息40万元。本院认为，本案的争议焦点是原、被告双方之间是民间借贷法律关系还是合同关系。本案立案案由为民间借贷纠纷，但依照原告胡积健提交的投资协议及原、被告双方的陈述可以能够认定原告胡积健与被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司之间不存在民间借贷的合意，原、被告双方应为合同关系，故本案案由应为合同纠纷。原告胡积健与被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司签订的投资协议，系双方真实的意思表示，未违反法律的强制性规定，依法应受保护。依照协议约定，被告胡汉平有义务在投资到期后一次性回购原告胡积健的全部投资款。原告胡积健要求被告胡汉平返还250万元的诉讼请求，事实清楚，证据充分合法有据，本院予以支持。被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司作为代为履行回购义务的履约担保方，应对250万元投资款的返还承担连带责任。被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司主张其应该承担一般保证责任，但投资协议中并没有明确约定保证方式，故被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司承担一般保证责任的主张，本院不予采信。原告胡积健主张被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司支付逾期利息（以250万为基数，自2015年4月8日起至还清之日止，按年利率16%计算），被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司均认可协议约定的半年8%的预期年化收益率是固定收益，无论投资是否盈利优先保证。投资到期后，两被告未及时返还投资款，应当继续按照协议约定的利率支付利息。对原告胡积健的该项主张，本院予以支持，但逾期利息的截止时间应当予以调整，故原告胡积健诉讼请求第二项利息应当调整为：以250万元为基数，自2015年4月8日起至本判决生效之日止，按照按年利率16%计算。原告胡积健主张被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司支付违约金25万元。投资协议第八条约定：“本协议生效期间任何一方违反本协议的约定，应向守约方一次性支付本协议项下乙方投资额的10%作为违约金。”被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司未按照投资协议的约定及时履行回购义务，已构成违约，应承担违约责任。被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司认为原告胡积健主张的违约金过高，请求法院予以降低。本院认为，本案虽为理财合同纠纷，但参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”投资协议约定的年利率为16%，违约金为投资额的10%。经计算，原告胡积健主张的逾期利息及违约金之和未超过法律规定的年利率24%的上限，故对原告胡积健要求被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司支付违约金25万元的诉讼请求，事实清楚、证据充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、第一百一十一条、第一百一十二条规定，判决如下：一、被告胡汉平于本判决生效之日起十日内向原告胡积健返还250万元。二、被告胡汉平于本判决生效之日起十日内向原告胡积健支付逾期利息（：以250万元为基数，自2015年4月8日起至本判决生效之日止，按照年利率16%计算）。三、被告胡汉平于本判决生效之日起十日内向原告胡积健支付违约金25万元。四、被告山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司对上述判决第一、二、三条确定的还款义务承担连带清偿责任。五、驳回原告胡积健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26800元，由被告胡汉平、山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司负担。如不服本判决，可以在于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  于高林审 判 员  马小舒人民陪审员  王玉梅二〇一六年九月五日代理书记员  况磊磊