甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2016)甘0102民初4042号原告:崔岩。被告:兰州宏辉房产经纪有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：杨成虎，该公司负责人。委托诉讼代理人：魏京京，女，1989年5月7日出生，汉族，甘肃省平凉市人，系该公司员工，住兰州市城关区。第三人：韩占虎。原告崔岩与被告兰州宏辉房产经纪有限公司、第三人韩占虎房屋买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告崔岩，被告兰州宏辉房产经纪有限公司委托诉讼代理人魏京京及第三人韩占虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔岩向本院提出诉讼请求：被告返还斡旋金5000元并承担违约责任，本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告与被告于2015年10月24日签订买卖斡旋金协议，合同中约定由被告宏辉房产公司为原告提供居间服务，买卖坐落于甘肃省兰州市城关区南滨河东路617号2栋5楼0501室房屋，建筑面积42.84平方米（被告告知原告此房实际面积是60余平方米，因为是单位的缩水房实际面积比建筑面积大），使用面积未规定、单价未规定、房产认购价为515000元。原告向被告支付1万元斡旋金后，原告才了解到事实上的房屋面积并没有60余平方米。原告认为该协议规定房屋面积与事实告知的面积不符，故拒绝交易，而后原告要求被告返还斡旋金1万元，被告拒不返还。由于本协议主要条款房屋面积约定与事实存在重大差异，合同目的落空而合同不能履行，未能促成原告与房主买卖合同成立。该协议中规定的四条第一款中规定：本协议经卖方在“卖方同意按本协议约定出售该房产”签字时斡旋即告成功，斡旋金即转为定金，委托人同意居间人将定金支付给卖方。卖方同意按本协议约定出售该房产并不能促成原告与房主买卖合同成立，事实上原告也没有与房主签订房屋买卖合同，该条规定显然规避了被告的责任，排除了原告的权利，加重了原告的义务。本协议属居间合同，未能促成合同成立的，不能要求支付报酬。该条规定明显违背《合同法》第四十条、《消费者权益保护法》第二十六条之规定，故该格式条款无效。原告委托被告提供居间服务的目的是为了促成与房主买卖合同成立，由于被告提供的居间服务并未促成买卖合同成立，根据此协议规定斡旋不成功的，原告在签订本协议时曾付过斡旋金，被告将无息返还斡旋金。被告应当返还剩余斡旋金，而现在被告只返还一部分斡旋金5000元，剩余部分拒不返还，被告的行为侵害了原告的合法权益，请求法院判决支持原告的诉讼请求。被告兰州宏辉房产经纪有限公司辩称：一、原告在起诉状中提出的被告告知的面积与实际面积不符不是事实。首先，原告与被告签订的《买卖斡旋金协议》明确约定该房屋面积为42.84平方米。其次，原告在签订《买卖斡旋金协议》签订之前已对该房屋进行过实地查看。二、根据《买卖斡旋金协议》第四条第1款：本协议经卖方在“卖方同意按本协议约定出售该房产”签字时斡旋即告成功，斡旋金即转为定金，委托人同意居间人将定金支付给卖方。原告交付的斡旋金10000元已于2015年10月24日转为定金。其中5000元于当日转付给房主，剩余5000元由被告托管。三、根据原告书写的定金退款申请可知，导致《房屋买卖（居间）合同》未能签订的原因是由于原告家庭原因不能继续购买。因此，违约方为原告而非被告。原告在定金退款申请中申请退还剩余的5000元及被告依据定金退款申请将托管的5000元退还给原告的行为视为双方已就该笔定金的归属达成协议且已经履行完毕。综上，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。第三人韩占虎述称：原告崔岩申请追加其为第三人参加诉讼与事实不符，于法无据。原告崔岩无权主张返还斡旋金5000元，应依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2015年10月24日，原告崔岩作为委托人与被告（居间人）兰州宏辉房产经纪有限公司签订《买卖斡旋金协议》。协议内容：一、委托事项：被告为委托人提供居间服务，买卖座落于甘肃省兰州市城关区南滨河东路617号2栋5楼0501室（建筑面积42.84㎡）房屋住房一套，居间人现已提供该房屋资料予委托人详阅，并带委托人实地查看了上述房屋。现委托人承购条件与卖方出售条件尚有差距，委托人愿意向居间人支付壹万元斡旋金，由居间人代为斡旋，斡旋金在签订本《斡旋金协议》时同时支付。二、委托人的承购条件：委托人对该房产认购金额为人民币伍拾壹万伍仟元整。三、斡旋期限：自即日起至2015年10月31日止。四、协议双方的权利义务：1、本协议经卖方在“卖方同意按本协议约定出售该房产”签字时斡旋即告成功，斡旋金即转为定金，委托人同意居间人将定金支付给卖方。2、委托人在斡旋期间内不得随意撤回斡旋，否则因此所造成的损失均由委托人自行承担。3、斡旋成功后，居间人应在24小时内通知委托人。如因委托人的原因在斡旋成功后7日内无法告知委托人或通知后拒不签署《房屋买卖（居间）合同》或《房地产买卖契约》，则委托人所交纳的斡旋金因已经依照本协议第四条约定转为定金，并作为定金支付给了卖方不予退还，本斡旋金协议自斡旋成功后第7日起自动终止。4、斡旋成功后，买卖双方买卖关系已确定，居间人的中介服务已形成，委托人应承担中介服务费，具体标准为委托人对该房产认购金额的1％。5、斡旋成功后，如因委托人的原因在斡旋成功后7日内无法告知委托人或通知后拒不签署《房屋买卖（居间）合同》或《房地产买卖契约》或致本协议解除，则委托人除向居间人支付中介服务费外，无权向卖方及居间人主张返还定金。《买卖斡旋金协议》签订后，卖方第三人韩占虎于同日在“卖方同意按本协议约定出售该房产”处进行签名并收到由被告兰州宏辉房产经纪有限公司转付的定金5000元，另外5000元由被告兰州宏辉房产经纪有限公司托管。后原告崔岩没有签署《房屋买卖（居间）合同》。2015年11月9日原告崔岩书写定金退款申请，主要内容为：由于本人家庭原因不能继续购买兰州市城关区南滨河东路617号第2单元5层501室的房屋，不能履行《买卖斡旋金协议》中所约定的事项，视为违约。申请被告退还定金1万元中除由被告转付给卖方（即第三人韩占虎）的5000元外剩余的5000元。被告兰州宏辉房产经纪有限公司于2015年11月26日退还原告崔岩定金5000元。现原告崔岩请求判决被告兰州宏辉房产经纪有限公司返还被告转付给卖方（即第三人韩占虎）的5000元定金并承担违约责任，酿成纠纷。综上所述，本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原、被告签订的《买卖斡旋金协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方当事人均应依照合同约定全面履行自己的义务。关于原告认为被告告知的房屋面积与协议规定房屋面积不符，拒绝交易，要求被告返还斡旋金5000元并承担违约责任的主张，本案中，原告崔岩与被告兰州宏辉房产经纪有限公司签订的《买卖斡旋金协议》中被告告知原告的房屋建筑面积是42.84平方米而非原告陈述的60平方米，且原告本人在签订《买卖斡旋金协议》前也去实地查看了房屋，原告又未提供证据证明被告告知的房屋面积与协议规定房屋面积不符，故对原告认为被告告知的房屋面积与协议规定房屋面积不符，其拒绝交易的主张，本院不予支持。根据《买卖斡旋金协议》约定，第三人韩占虎在原告崔岩与被告兰州宏辉房产经纪有限公司签订的《买卖斡旋金协议》中“卖方同意按本协议约定出售该房产”签字后斡旋即成功，斡旋金即转为定金，原告同意被告将其预交的斡旋金作为定金支付给第三人韩占虎，根据该约定在第三人韩占虎在“卖方同意按本协议约定出售该房产”处进行签名后被告已将原告预交的斡旋金10000元中的5000元作为定金支付给了第三人韩占虎，另外5000元由被告托管，并此5000元在买卖双方由于原告家庭原因未能签署房屋买卖（居间）合同不能完成交易后，被告也依据原告的书面申请进行了退款。综上，兰州市城关区南滨河东路617号第2单元5层501室的房屋买卖不能完成交易的责任在原告崔岩且双方签订的《买卖斡旋金协议》也约定了如果因为委托人的原因导致拒不签署《房屋买卖（居间）合同》，原告无权向卖方及居间人主张返还定金。综上所述，原告崔岩的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十五条之规定，判决如下：驳回原告崔岩的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由原告崔岩承担。剩余25元，退回原告崔岩。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  丁雨宁二〇一六年九月十三日书记员  陈丽丽