文书内容广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初17445号原告东莞市石龙鸿福居饮食店，住所地：东莞市石龙镇西湖村龙田东路**号。经营者陈文，该店店长。委托代理人胡珊，广东南天星律师事务所律师。被告熊某，女，1999年7月5日出生，汉族，住江西省丰城市，委托代理人杨军飞，广东国欣律师事务所律师。原告东莞市石龙鸿福居饮食店诉被告熊某劳动合同纠纷一案，本院于2016年7月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告东莞市石龙鸿福居饮食店的委托代理人胡珊、被告熊某及其委托代理人杨军飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东莞市石龙鸿福居饮食店诉称，被告于2015年8月25日入职原告处，担任服务员一职，工作时间为每月工作26天或27天，每天工作8小时，工资为月薪制，2200元/月，如表现好有奖金、全勤奖，合同期限至2016年4月6日。2015年1月31日至2016年2月底，原告春节放假，被告为了辞职并领回2016年1月的工资，在明知道原告规定员工入职后六个月内不得辞职且原告人手严重不足的情况下，与原告达成口头约定，如被告介绍他人担任其工作，原告则同意被告的辞职申请。2016年3月3日，被告介绍其哥哥熊艺涛入职原告处，由熊艺涛担任被告的服务员一职，被告与原告的劳动关系也自动解除。后因熊艺涛工作能力等原因，原告与熊艺涛于2016年3月30日解除劳动关系。因被告与原告为口头约定解除劳动关系，且被告自2016年3月4日起经原告多次通知一直未回店上班，原告为保证自身权益，遂分别于2016年3月4日至7日期间发布了限期上班通知，最终因被告连续旷工三日以上，双方劳动关系于2016年3月7日解除。原告确认未支付被告2016年1月份工资，除此之外，未拖欠被告任何工资，原告已足额支付被告的工资，故原告无需向被告支付2015年8月22日至2016年3月2日期间工资及工资差额7465.89元。被告因其自身原因致使被告与原告未签订书面劳动合同，故原告无需向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额13517.82元。即使认定原告需向被告支付款项，也应扣减掉就餐餐费，就餐餐费为20元/天，即每月为540元或520元。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判令：1、确认原告与被告之间的劳动合同关系已经解除；2、原告无需向被告支付2015年8月22日至2016年3月2日的工资及工资差额7465.89元，以及未签订书面劳动合同二倍工资差额13517.82元。被告熊某辩称，原告诉请没有事实、法律依据，陈述的事实、理由不符合客观事实，请求法院依法驳回原告诉请，维持仲裁裁决。经审理查明，被告于8月22日入职原告处，担任服务员职务，双方未签订书面劳动合同。被告的工作时间分为白班和夜班两种，大概每半个月轮班一次，其中白班的上班时间为9:30-14:00以及17:30-22:00或17:00-21:30，夜班的上班时间为17:30-3:30或17:00-3:00。被告已收到原告支付的2015年8月工资740元、9月工资2300元、10月工资2400元、11月工资2700元、12月工资2700元，以上合计10840元。2016年2月1日至3月2日期间，原告处放假休息，没有正常营业。原、被告双方的劳动关系已于2016年3月3日解除。后被告就解除劳动关系赔偿金、工资、加班工资、未签订劳动合同二倍工资差额等问题与原告发生劳动争议，向东莞市劳动人事争议仲裁院石龙仲裁庭申请劳动仲裁。2016年6月25日，该仲裁庭作出东劳人仲院石龙庭案字【2016】58号裁决：一、确认原、被告双方的劳动关系于2016年3月3日解除；二、原告应在本裁决书生效起5日内，负责通知并一次性支付被告2015年8月22日至2016年3月2日工资及工资差额共7465.89元、未签订书面劳动合同二倍工资差额13517.82元，以上两项合计20983.71元；三、驳回被告的其他申诉请求。2016年7月8日，仲裁庭向原告送达了上述仲裁裁决书，因不服仲裁裁决，原告向本院提起了本案诉讼。而被告并未就仲裁裁决向本院提起诉讼。庭审中，原、被告就原告是否已经足额支付被告离职前的全部工资存在争议。原告主张，被告每天的上班时间中包含1.5小时的吃饭休息时间，故被告每天的实际工作时间为8小时，不存在加班的情况，且原告每月安排被告休假3至4天；被告的工资由底薪2200元、全勤奖100元以及不固定奖金构成，原告已按该工资约定足额支付被告2015年8月至12月的工资，确认2016年1月的工资尚未支付，而2016年2月1日至3月2日期间，被告没有实际上班，故无需支付工资。对此，原告提供2015年8月至12月的手写工资条、2015年12月及2016年1月的考勤卡为证，但原告以其他月份的考勤卡已经丢失为由未予提供。被告对原告提供的考勤卡的真实性予以确认，但以原告提供的手写工资条上存在事后添加、修改部分内容的情况为由对工资条不予确认。被告主张，被告每天的上班时间中只包含1小时的吃饭休息时间，并且原告处经常需要加班，而原告每月只安排被告休假3天；被告的工资系由底薪及全勤奖100元构成，底薪最初为2200元，但后来在2015年10月调整为2400元、11月调整为2600元；原告并未足额支付被告2015年8月至12月的工资，2016年1月的工资也尚未支付，而2016年2月1日至3月2日期间原告处自行放假，并非被告故意旷工，故应依法支付该期间的工资。原、被告还就双方未签订书面劳动合同的责任问题存在争议。原告主张，被告入职后，原告有要求与被告签订劳动合同，但被告拒绝签订，导致双方至今未签订劳动合同，故未签订劳动合同的责任在被告，原告无需向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额。对此，原告未提供任何证据予以证明。被告主张，原告的陈述不是事实，被告入职后，原告一直未提出与被告签订劳动合同，故未签订劳动合同的责任在原告，原告应向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额。以上事实，有原告提供的考勤卡、手写工资条、餐厅员工入职离职制度、限期上班通知、通知、员工入职档案表、熊艺涛的身份证复印件、仲裁裁决书、送达回证、上班时间明细，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为劳动合同纠纷。原、被告虽未签订书面劳动合同，但双方已经形成劳动关系，原、被告均有义务自觉遵守劳动法律、法规的规定。庭审中，原、被告均确认双方的劳动关系已在2016年3月3日解除，本院对此予以认定。本案的争议焦点为：一是原告是否已经足额支付被告离职前的全部工资；二是原、被告未签订书面劳动合同的责任在哪方。关于第一个争议焦点。虽然原告主张被告每天的上班时间中包含1.5小时的吃饭休息时间，但其所提供的考勤卡上未能反映该情况，其亦未能提供其他证据予以证明，故依法应承担举证不能的法律后果。因此，本院依法采纳被告自认的每天上班时间中包含1小时吃饭休息时间的主张，而原、被告双方确认考勤卡上反映的上班时间未扣除吃饭休息时间，故该1小时的吃饭休息时间应在上班时间中予以扣除。根据原、被告双方确认的2015年12月及2016年1月的考勤卡、上班时间明细，结合东莞市最低工资标准计算，本院依法统计出该两个月被告的上班、工资情况如下：月份最低工资标准（元/小时）周一至周五应出勤天数（按当月日历天数计算）周一至周五实际正常上班时数周一至周五超过8小时工作时数双休日出勤时数已调休时数应计付双休日加班工资的出勤时数法定节假日出勤时数应付出勤工资(元)已付出勤工资（元）工资差额（元）2015年12月8.6823164.530.57119.551.502888.272700.00188.272016年1月8.6820144199116757.53133.480.003133.48根据上述统计可见，即使按东莞市最低工资标准计算，原告亦未足额发放被告的出勤工资，因此本院依法认定原告应发被告2015年12月的工资为2888.27元、2016年1月的工资为3133.48元。由于原告未能提供2015年8月至11月的考勤卡，被告对原告提供的手写工资条及主张的工资构成亦不予确认，而原告又未能提供其他证据证明被告2015年8月至11月的具体上班时数及应发工资数额，依法应承担举证不能的法律后果。因此，本院参考被告2015年12月、2016年1月的上班、工资情况，酌情认定被告在原告处工作期间平均每月应发工资为3010.88元【即（2888.27元+3133.48元）÷2=3010.88元】。因此，原告应发被告2015年8月22日至2016年1月31日的工资差额为5218.02元【即（3010.88元÷30天×10天+3010.88元+3010.88元+3010.88元+2888.27元+3133.48元）-10840元=5218.02元】。而2016年2月1日至3月2日期间，原告处放假休息，被告无需上班，但其中2016年2月7日至9日属于法定节假日，被告依法享受带薪休假，故原告应发被告该期间的工资为208.32元【即8.68元/小时×8小时/天×3天=208.32元】。综上，原告应补发被告2015年8月22日至2016年3月2日期间的工资差额为5426.34元【即5218.02元+208.32元=5426.34元】。关于第二个争议焦点。虽然原告主张系被告拒签劳动合同，双方未签订劳动合同的责任在被告，但原告并未就此提供任何证据予以证明，依法应承担举证不能的法律后果。因此，对于原告的该项抗辩，证据不足，本院不予采纳。被告在原告处工作期间，原告未与被告签订书面劳动合同，故依法应向被告支付2015年9月22日至2016年1月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12946.77元【即3010.88元÷30天×9天+3010.88元+3010.88元+2888.27元+3133.48元=12946.77元】。另外，原告还主张，被告的每月工资中未扣减伙食费540元或520元，故应在原告应付被告的案涉款项中予以抵扣，但原告并未提供证据证明其曾与被告约定被告每月需支付伙食费以及伙食费的支付标准，并且原告自行提交的手写工资条上亦未反映需扣减伙食费的情况，被告对此亦表示不予认可，故原告依法应承担举证不能的法律后果。因此，对于原告的该项抗辩，证据不足，本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市石龙鸿福居饮食店与被告熊某之间的劳动关系已经解除；二、限原告东莞市石龙鸿福居饮食店于本判决发生法律效力之日起七日内支付被告熊某2015年8月22日至2016年3月2日期间的工资差额为5426.34元、2015年9月22日至2016年1月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12946.77元；三、驳回原告东莞市石龙鸿福居饮食店的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告东莞市石龙鸿福居饮食店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。（本页无正文）代理审判员  莫妙雯二〇一六年九月二十九日书 记 员  梁彬仪附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。