贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔03民初95号原告：桐梓县狮溪煤业有限公司,住所地贵州省桐梓县狮溪镇。法定代表人：林广凡，该公司董事长。委托代理人：覃信海，中豪律师集团（贵阳）事务所律师。委托代理人：何先武，中豪律师集团（贵阳）事务所律师。被告：桐梓县茅石乡鑫源煤矿，住所地贵州省桐梓县茅石乡镇龙村。法定代表人：徐显平，煤矿执行合伙人。被告：刘成良，男，1963年8月15日出生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。被告：徐显平，男，1956年3月15日出生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。被告：罗仕国，男，1950年11月3日出生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。原告桐梓县狮溪煤业有限公司（以下简称狮溪煤业）与被告桐梓县茅石乡鑫源煤矿（以下简称鑫源煤矿）、刘成良、徐显平、罗仕国追偿权纠纷一案,本院于2016年2月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告狮溪煤业的委托代理人覃信海到庭参加诉讼，被告鑫源煤矿、刘成良、徐显平、罗仕国经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告狮溪煤业向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告鑫源煤矿立即偿还原告代其归还的贷款本息17354630.02元（其中本金1500万元、利息2354630.02元）以及从原告还贷款本息之日起至还清之日止的贷款管理费；2、请求人民法院判令被告徐显平、罗仕国、刘成良在被告鑫源煤矿不能清偿上述所欠债务时承担无限连带责任；3、请求人民法院依法判决前述被告承担本案诉讼费。事实和理由：2007年10月11日，被告徐显平、罗仕国、刘成良签订桐梓县鑫源煤矿合伙协议，合伙协议第七条约定合伙企业由徐显平、罗仕国、刘成良三名普通合伙人组成，合伙协议签订后向贵州省工商行政管理局中请了工商注册登记并领取了普通合伙企业营业执照。2013年11月25日，原告狮溪煤业作为甲方与乙方被告鑫源煤矿签订《桐梓县狮溪煤业有限公司、桐梓县茅石乡鑫源煤矿兼并重组合作框架协议》（以下简称框架协议）。协议第二条约定：乙方同意把所属的桐梓县鑫源煤矿与甲方所属的狮子山煤矿的煤炭资源，通过兼并重组以成立新公司的形式进行合作经营。协议第八条约定：参与整合前，甲、乙双方各自的债权债务和其他遗留问题、矛盾纠纷，如：劳资纠纷、职业病、地灾、工伤等，均由各自承担。如因各种原因，导致甲方先行承担新公司成立前，原乙方原有债务及责任时，乙方应在15天或双方约定的时间内向甲方做出足额补偿。协议签订后，2013年12月10日被告鑫源煤矿向原告承诺：被告鑫源煤矿曾于2012年6月5日通过与桐梓县龙会场煤矿联合担保方式向桐梓县农村信用合作联社贷款1500万元（利率为12.3‰/月），到期还款日为2014年6月3日，现尚欠未还贷款1500万元，利息921700元（暂计至2013年12月31日）。因此，被告鑫源煤矿请求原告与桐梓县农村信用合作社就该未还贷款及利息进行协商，由原告向桐梓县农村信用合作社承诺，采矿权过户完成后，由原告筹集资金代被告鑫源煤矿偿还贷款本息。被告鑫源煤矿每年向原告支付原告代被告鑫源煤矿向桐梓县农村信用合作社偿还本息金额10%的贷款管理费，直至还清贷款本息止。原告从2013年12月25日起先后8次代被告鑫源煤矿向桐梓县农村信用合作社归还借款本金1500万元、利息2354630.02元，代被告鑫源煤矿归还借款本息合计17354630.02元。原告代被告鑫源煤矿归还所欠借款本息后，被告鑫源煤矿却不按照承诺支付原告代其归还的款项和贷款管理费，至今被告鑫源煤矿未支付原告一分钱，被告鑫源煤矿的行为表明其不履行合同义务，被告鑫源煤矿已构成严重违约，并且被告鑫源煤矿经营状况日益恶化。同时，依照《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第三十八条、第三十九条规定，在被告鑫源煤矿不能清偿上述债务时，其合伙人即被告徐显平、罗仕国、刘成良应承担无限连带责任。综上，原告为了维护自己的合法权益，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之相关规定，向贵院提起诉讼，请依法判决支持原告如前诉请！被告鑫源煤矿、刘成良、徐显平、罗仕国经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2007年10月11日，被告徐显平、罗仕国、刘成良签订《桐梓县鑫源煤矿合伙协议》，该合伙协议第七条约定：合伙企业由徐显平、罗仕国、刘成良三名普通合伙人组成，合伙协议签订后向贵州省工商行政管理局中请了工商注册登记并领取了普通合伙企业营业执照。2013年11月25日，原告狮溪煤业作为甲方与乙方被告鑫源煤矿签订《框架协议》，主要约定：一、兼并重组主体单位为狮溪煤业；二、乙方同意把所属的鑫源煤矿与甲方所属的狮子山煤矿的煤炭资源，通过兼并重组以成立新公司的形式进行合作经营，双方通过新公司来共同管理、经营整合后的新建矿井（产能60万吨/年）。三、新公司属兼并重组主体企业桐梓县狮溪煤业有限公司的下辖公司（未来在政策允许的前提下，将新公司变更为甲、乙双方方参股的有限责任公司），新公司实行独立经营、独立核算、自负盈亏，独立承担煤矿生产经营过程中的民事责任和法律责任。……。六、如因各种原因，导致甲方先行承担新公司债务及责任时，乙方应按上述双方约定比例向甲方做出相应补偿。……。八、参与整合前，甲、乙双方各自的债权债务和其他遗留问题、矛盾纠纷，如：劳资纠纷、职业病、地灾、工伤等，均由各自承担。如因各种原因，导致甲方先行承担新公司成立前，原乙方原有债权及责任时，乙方应在15天或双方约定时间向甲方做出足额补偿。2012年6月5日，鑫源煤矿与桐梓县龙会场煤矿以联合担保方式向桐梓县农村信用合作联社贷款1500万元（月利率为12.3‰），到期还款日为2014年6月3日。因鑫源煤矿暂时无力偿还，遂于2013年12月10日向狮溪煤业出具《承诺函》，主要载明：鑫源煤矿请求狮溪煤业与桐梓县农村信用合作联社就该未还贷款及利息问题进行协商，由狮溪煤业向桐梓县农村信用合作联社承诺，釆矿权过户完成后，由贵公司筹集资金代鑫源煤矿偿还贷款本息，并承诺如下：一、采矿权过户后，鑫源煤矿愿意将兼并重组后属于该矿的利润分红交由狮溪煤业管,优先偿还向银行偿还的贷款本息.二、鑫源煤矿每年向狮溪煤业支付代偿桐梓县农村信用合作联社的本息金额10%的货款管理费，直至鑫源煤矿向狮溪煤业还清贷款本息止,该管理费也优先在兼并重组后属于鑫源煤矿的利润分红中直接提取。承诺出具后，狮溪煤业代鑫源煤矿前后共计向桐梓县农村信用合作联社偿还贷款本息共计17354630.02元。另查明，2014年7月1日，贵州省国土资源厅下发了黔国土资矿证字[2014]705号通知，主要载明鑫源煤矿采矿权人名称（兼并重组转让后变更）获得了许可，变更后的采矿权人名称为“桐梓县狮溪煤业有限公司”，采矿权名称为“桐梓县狮溪煤业有限公司桐梓县茅石乡鑫源煤矿”。按照所涉采矿权转让合同和狮溪煤业的承诺，狮溪煤业在取得采矿权许可证后，采矿权转让人尚未履行的各项法定义务，由狮溪煤业继续履行和承担。如涉及矿区范围重叠、禁采区重叠等问题，在兼并重组实施方案中解决。上述事实，有原告狮溪煤业提交的《框架协议》、《承诺函》、、银行电汇凭证等证据在案进行佐证，经庭审查实，足以认定。本院认为,根据原告狮溪煤业的诉请及理由，归纳本案的争议焦点为：1、鑫源煤矿应否对狮溪煤业向桐梓县农村信用合作联社代偿的借款本息承担偿还责任；2、徐显平、罗仕国、刘成良应否就前述代偿借款本息承担连带支付责任。（一）关于鑫源煤矿应否对狮溪煤业向桐梓县农村信用合作联社代偿的借款本息承担偿还责任的问题。首先，狮溪煤业与鑫源煤矿于2013年11月25日签订的《框架协议》是双方真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，依法成立并生效。该兼并重组方案获得了贵州省国土厅的许可，并已实际变更了采矿权人和采矿权名称。因鑫源煤矿无力承担曾向桐梓县农村信用合作联社以联合担保方式发生的贷款本金1500万元及利息，故于2013年12月10日向狮溪煤业出具《承诺函》，承诺前述贷款先由狮溪煤业代为偿还后，再由鑫源煤矿向狮溪煤业偿还，并每年支付偿还本息的10%的贷款管理费。该承诺是双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，依法成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”之规定，鑫源煤矿经营恶化，其以行为表明无法履行到期债务，故鑫源煤矿理应按照承诺履行支付义务，故对狮溪煤业诉请要求鑫源煤矿支付其代偿本息共计17354630.02元的请求，本院予以支持。另根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，因鑫源煤矿的违约行为导致狮溪煤业在代偿银行贷款本息后，必定产生一定的损失，但狮溪煤业诉请要求鑫源煤矿承担代偿金额每年10%的贷款管理费损失过高，根据本案实际情况，本院酌情认定由鑫源煤矿向狮溪煤业支付代偿金额17354630.02元从代偿之日即2014年6月27日起至付清款之日止的利息损失（按年利率6%计付）。（二）关于徐显平、罗仕国、刘成良应否就代偿的本息承担连带支付责任的问题。依照《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款：“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定”、第三十八条：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿”、第三十九条：“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”之规定，徐显平、罗仕国、刘成良作为企业合伙人，在企业资产无法清偿债务时，理应承担连带付款责任。故对狮溪煤业的该诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，被告鑫源煤矿、刘成良、徐显平、罗仕国经本院合法传票传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。对原告狮溪煤业的诉请予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第三十八条、第三十九条之规定，判决如下：一、由被告桐梓县茅石乡鑫源煤矿于本判决生效后十五日内向原告桐梓县狮溪煤业有限公司支付代偿费用17354630.02元，并支付该款从2014年6月27日起至付清款之日止的利息损失（按年利率6%计付）；二、被告徐显平、罗仕国、刘成良对被告桐梓县茅石乡鑫源煤矿以其企业资产不足以清偿上述代偿本息的范围内承担连带支付责任；三、驳回原告桐梓县狮溪煤业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费125928元，保全费5000元，公告费800元，共计131728元，由原告桐梓县狮溪煤业有限公司负担1728元，被告桐梓县茅石乡鑫源煤矿负担130000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审 判 长  文小琼代理审判员  张 鹏代理审判员  张涛松二〇一六年九月三十日书 记 员  苏 莎