河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫17民终2278号上诉人（原审被告）：河南德诚建设有限公司，住所地河南省林州市太行路17号。法定代表人：李江安，该公司董事长。委托诉讼代理人：曾庆鸿，河南周晓华律师事务所律师。委托诉讼代理人：许衷铭，该公司员工。被上诉人（原审原告）：魏祖林，男，1946年12月28日生，汉族，住遂平县。委托诉讼代理人：杜贺岭，遂平县法律服务所法律工作者。原审被告：张世良，曾用名张良，男，1982年12月28日出生，汉族，住遂平县。原审被告：陈兴臣，男，1965年8月29日出生，汉族，住遂平县。上诉人河南德诚建设有限公司因与被上诉人魏祖林及原审被告张良、陈兴臣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服遂平县人民法院（2015）遂民初字第01692号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月25日立案后，开庭进行了审理。依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南德诚建设有限公司的委托诉讼代理人曾庆鸿、许衷铭、被上诉人魏祖林的委托诉讼代理人杜贺岭、原审原告陈兴臣到庭参加诉讼，原审被告张世良（张良）经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南德诚建设有限公司上诉请求：撤销遂平县人民法院作出的（2015）遂民初字第01692号民事判决，依法发回重审或改判上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：原审判决程序违法，认定事实不清；原审法院未向上诉人送达起诉书、开庭传票等法律文书。被上诉人受伤的地点人防地下室位于6＃、7＃楼之间，该工程不是上诉人的施工范围，其受伤也不是在从事雇佣活动中受到的伤害，上诉人不予承担任何赔偿责任。魏祖林辩称，上诉人称原审程序违法的理由不能成立，陈国柱为德成公司项目部的负责人，签收了起诉书、传票等相关法律文书；被上诉人是去粉墙掉入地下室的，有负责人陈国柱签字并加盖公章。粉墙是受雇主张世良的指派，原审认定其在从事雇佣中受伤正确。陈兴臣辩称，与其无关，什么都不知道，人也不是其雇佣的。魏祖林向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费。住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合计116554.14元；依法判令被告偿还拖欠原告的工资7700元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告河南德诚建设有限公司在承建遂平县汝河南侧××澜湾一号××商品住宅小区工程中，将该工程中的××清工”部分分包给没有施工资质的被告张良，被告张良在承包该工程进行施工过程中，让原告到其承包的工地从事劳务工作。2014年12月19日下午，原告在去7#楼地下室粉墙时，掉入该楼下的××人防地下室”积水坑中摔伤。原告受伤后，被送往遂平县仁安医院进行抢救治疗，自2014年12月19日至2015年1月6日，原告在遂平县仁安医院住院治疗19天，花费医疗费22424.14元。2015年9月24日，遂平县仁安医院出具诊断证明书载明：××患者姓名魏祖林，诊断意见为：1、右股骨近端骨折；2、右髌骨粉碎性骨折，完全右束支传导阻滞；3、××、偶发室性早搏、心功能II级。治疗经过及处理意见：患者因外伤于2014.12.19至2015.01.06在我科住院手术治疗，特此证明”。在另一份没有落款时间但加盖有遂平仁安医院诊断证明专用章的诊断证明书中载明：××患者姓名魏祖林，诊断意见为：1、右股骨近端骨折；2、右髌骨粉碎性骨折，完全右束支传导阻滞；3、××、偶发室性早搏、心功能II级。4、左肾结石。治疗经过及处理意见：患者因外伤于2014.12.19至2015.01.06在我科住院治疗，住院期间由儿子魏贺喜及儿媳妇张连平护理，特此证明”。2015年10月18日，原告委托驻马嘉和司法鉴定所对其伤残等级及后期治疗费用进行评定。2015年10月20日，该所出具了驻嘉和司鉴所【2015】临鉴字第177号司法鉴定意见书，鉴定意见为：魏祖林右下肢伤残等级鉴定为八级伤残。同日，该鉴定所又出具了驻嘉和司鉴所【2015】临鉴字第177号司法鉴定意见书，鉴定意见为：魏祖林后期手术费用需人民币壹万元（10000元）。原告支为此付伤残等级鉴定费700元和后期费用鉴定费600元。2015年12月15日，原告魏祖林起诉来院。庭审中，被告陈兴臣陈述其承包的是澜湾一号小区的10、11号楼，并不是原告所受伤的6、7号楼。同时，原告还主张要求被告给付拖欠的劳务报酬工资款7700元。一审法院认为，被告张良在承包遂平县××澜湾一号”商品住宅楼工程后，雇佣原告魏祖林到该工地从事劳务工作，原告魏祖林与被告张良之间形成雇佣劳务关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。现原告魏祖林要求被告张良承担赔偿责任的理由正当，本院予以支持。关于原告要求被告陈兴臣承担赔偿责任的请求，庭审中，原告魏祖林与到庭的被告陈兴臣均认可原告所受损伤的地点是在6、7号楼粉刷墙壁时掉入楼下××人防地下室”中受伤，该事实亦有被告河南德诚建设有限公司向原告出具的证明相互印证，能够确认原告是在受雇被告张良在6、7号楼粉刷墙壁的劳务活动过程中受伤。对该项工程是否是被告陈兴臣转包给被告张良的工程，没有证据予以证明，对原告要求被告陈兴臣承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。但由于到庭的原告魏祖林和被告陈兴臣均能证明该工程实际承建单位为被告河南德诚建设有限公司，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，因此，原告要求被告河南德诚建设有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。本案中，原告魏祖林作为完全民事行为能力人，在施工过程中，应谨慎注意施工工程中的安全隐患，由于其自身没有尽到相应的安全注意义务，也存在一定的过错，应对其人身损伤造成的经济损失的后果承担相应的责任（30％）；被告张良作为雇主，应对原告所受损伤造成的经济损失承担主要的赔偿责任（70%），被告河南德诚建设有限公司将该工程分包给没有相应资质的被告张良，应对被告张良所承担的赔偿数额承担连带责任。关于原告魏祖林要求被告承担给付劳务报酬工资款的请求，与本案不属于同一法律关系，本案不予审理，原告可另行主张权利。原告魏祖林人身受到损伤后，其经济损失确认如下：1、医疗费22424元；由遂平县仁安医院出具的加盖有遂平仁安医院有限公司财务专用章和该医院诊断证明专用章的材料予以印证。2、误工费7842.45元；因原告为农业户口，按照2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.1元计算，误工时间自受伤住院治疗的时间至定残之日前一天为304天，误工费为7842.45元（9416.1元÷365天×304天）。3、护理费为980.3元；原告提交的遂平仁安医院诊断证明书上载明原告住院期间由其儿子魏贺喜及儿媳妇张连平护理，护理费按2人计算，参照上述标准为980.3元（9416.1元÷365天×19天×2人）；4、住院期间的伙食补助费和营养费参照国家工作人员出差补助标准及相关规定，伙食补助费为570元（30元×19天）；营养费为380元（20元×19天）；5、残疾赔偿金为31073.13元，因原告为60岁以上公民，其残疾赔偿金的计算年限为11年，按2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.1元计算，残疾赔偿金为31073.13元（9416.1元×11年×30%）；6、交通费酌定支持100元；7、鉴定费两次共计1300元。8、后期治疗费10000元（按照鉴定意见书载明的数额为据）。综上，原告请求的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失共计为74669.88元，由被告张良承担52268.92元（74669.88元×70%）。关于原告请求的精神抚慰金，根据原告八级伤残的情况，本院予以支持12000元。被告张良实际应赔偿原告魏祖林各项经济损失为53468.92元（52268.92元＋12000元）。判决：一、被告张良自本判决生效之日起十日内赔偿原告魏祖林医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金和精神抚慰金等各项经济损失53468.92元，被告河南德诚建设有限公司对上述赔偿数额承担连带赔偿责任。二、驳回原告魏祖林要求被告陈兴臣承担赔偿责任的诉讼请求。三、驳回原告魏祖林的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2785元，由原告魏祖林负担835元，被告张良负担1950元。二审中，当事人没有提交新证据。查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于送达程序是否违法的问题。河南德诚建设有限公司与河南贵人居房地产开发集团有限公司签订了××建设工程施工合同”，并成立河南德诚建设工程有限公司贵人国际项目部，该项目部与劳务施工队签订××建设工程劳务分包合同书”，该合同书显示陈国柱为河南德诚建设工程有限公司贵人国际项目部负责人，一审法院向陈国柱送达诉讼文书，因陈国柱拒收，一审法院将诉讼文书留置在项目部，根据相关法律规定该诉讼文书即为送达。关于一审法院认定事实是否错误的问题。魏祖林在去工地干活时掉入地下室摔伤的事实，有该公司贵人国际项目部负责人陈国柱出具并加盖公章的证明予以印证。综上所述，河南德诚建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决程序合同，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1137元，由河南德诚建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李光明审 判 员  贾保山代理审判员  袁玉慧二〇一六年九月二十六日书 记 员  杨亚茹