河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5750号上诉人（原审原告）：韩某。法定代理人：韩国旗，女，汉族，1987年10月14日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区，系韩某之母。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司，住所地河南省洛阳市高新技术开发区九都路与孙辛路交叉口北航科技园**楼。负责人:刘水旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵培芳，该公司员工。被上诉人（原审被告）：洛阳市新华旅游汽车有限公司，，住所地河南省洛阳市洛龙区永泰街****112法定代表人:杨爱武，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：曹世军，男，1982年7月24日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：曹治敏，男，1957年7月26日出生，汉族，河南省洛阳市洛龙区，系曹世军父亲。被上诉人（原审被告）：张玉燕，女，1989年5月18日出生，汉族，住河南省孟津县。上诉人韩某因与被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司（以下简称人寿财险洛阳公司），被上诉人洛阳市新华旅游汽车有限公司（以下简称旅游汽车公司）、曹世军、张玉燕机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市老城区人民法院（2019）豫0302民初1246号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人韩某的法定代理人韩国旗，被上诉人人寿财险洛阳公司的委托诉讼代理人赵培芳，被上诉人曹世军的委托诉讼代理人曹治敏，被上诉人张玉燕到庭参加诉讼。上诉人韩某上诉请求：1、依法改判一审判决第一项人寿财险洛阳公司支付韩某7097.21元为10998.09元；2、一、二审诉讼费由被上诉人人寿财险洛阳公司负担。事实与理由：一审法院认定护理人员沈宏亮实际减少收入错误。护理人员沈宏亮系韩某父亲，韩某住院治疗期间由其陪护照顾，其本人完税后月收入为6500.6元，有劳动合同和完税证明为证。一审法院以上年度职工平均工资作为沈宏亮实际减少收入来确定护理费与事实不符，请求二审法院依法改判。被上诉人人寿财险洛阳公司答辩称，关于韩某住院期间产生护理费，应当按住院期间按标准计算。曹世军答辩称：同意人寿财险公司的答辩意见，同意一审判决。张玉燕答辩称：同意人寿财险公司的答辩意见，同意一审判决。韩某向一审法院起诉请求：1.被告人寿财险洛阳公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）限额内先行赔付医疗费3628.49元、住院伙食补助费450元、营养费1140元、护理费8223.2元、交通费500元、补习费1150元，共计15091.69元。2.交强险不足部分由被告曹世军、被告张玉燕赔偿，被告旅游汽车公司承担连带赔偿责任。3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月22日17时，曹世军驾驶豫Ｃ×××**号小型轿车载乘客张玉燕头东尾西至洛阳市老城区中州路南侧青年宫公交站牌处，张玉燕开启小型轿车右后门时，遇韩国旗驾驶爱玛牌电动自行车载韩某沿中州路由西向东行驶，小型轿车右后门与韩某左下肢相接触，造成韩某受伤的交通事故。2019年4月26日，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队作出《道路交通事故认定书》，认定曹世军和张玉燕负事故全部责任，韩国旗和韩某不负事故责任。事故发生后，韩某在河南省洛阳正骨医院门诊治疗支出诊疗费1071元；2019年5月5日至同年5月14日，在该医院住院治疗9天，支出医药费2557.49元；共计3628.49元。出院诊断：左膝半月板损伤、胫骨挫伤。出院医嘱：加强直腿抬高功能锻炼，适度屈膝锻炼；近期以卧床休息为主，适度适当下地活动；注意观察膝关节有无红肿热痛及患肢功能恢复情况；术后半月、一月、二月、三月定期回院复查，不适随诊等。诊断证明载明：近半月休息为主，减少活动等。陪护证明载明：住院期间留陪护1人（24小时）。韩某住院期间由其父亲沈宏亮陪护。沈宏亮所在郑州客运段劳动服务公司劳动人事部出具证明载明：职工沈宏亮2019年5月3日至5月26日事假，本月实得工资收入825.24元。如出满勤应得工资8026.24元（含养老保险金549.92元、医疗保险137.48元、会费13元）。张玉燕主张为韩某垫付200元，韩某否认，张玉燕对此未举证。曹世军系豫Ｃ×××**号小型轿车车主，挂靠于旅游汽车公司营运。该车在人寿财险洛阳公司投保了交强险和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险，保险金额50万元，含不计免赔率险）。该起事故发生在保险期内。一审法院认为：被告曹世军驾驶豫Ｃ×××**号小型轿车载被告张玉燕与韩国旗驾驶爱玛牌电动自行车载原告韩某发生交通事故，致原告韩某受伤，交警部门认定被告曹世军、被告张玉燕负事故全部责任，原告韩某不负事故责任，认定事实清楚，划分责任合理，该院予以确认。被告曹世军是豫Ｃ×××**号小型轿车车主，该车挂靠在被告旅游汽车公司营运，营运期间发生交通事故，且负事故全部责任，故原告韩某要求挂靠人和被挂靠人承担连带责任的理由成立，该院予以支持。豫Ｃ×××**号小型轿车投保有交强险和商业三者险，原告韩某因交通事故承受的损失，应由被告人寿财险洛阳公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分，在商业三者险责任限额内按保险合同约定予以赔偿。超出保险范围的损失，由被告旅游汽车公司、被告曹世军、被告张玉燕赔偿。关于原告韩某的损失：原告韩某门诊、住院治疗支出的费用与交通事故之间存在因果关系，该院确认其医药费损失为3628.49元。《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，住院伙食补助费按住院天数、每天50元计算；营养费按住院天数、每天20元计算；交通费按门诊次数或住院天数、每天20元计算（市内）；护理费按河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资标准计算。据此，该院结合原告韩某的年龄、病历、医嘱、诊断和陪护证明等，确认其住院伙食补助费为450元、营养费为180元、护理费为2598.72元（原告韩某年纪尚小，出院休息期间需家长陪同，护理时间按24天计算）、交通费为240元（按门诊3次、住院9天计算）。关于原告韩某补习费的主张，因其提交的证据有涂改，且与交通事故之间没有必然的因果关系，该院不予支持。综上所述，原告韩某的损失合计为7097.21元，未超出豫Ｃ×××**号小型轿车投保交强险和商业三者险的责任限额，故应由被告人寿财险洛阳公司予以赔偿。原告韩某主张超出部分，该院不予支持。被告张玉燕辩解为原告韩某垫付200元，因举证不能，该院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩某7097.21元；二、驳回原告韩某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89元，由原告韩某负担47元，由被告洛阳市新华旅游汽车有限公司、被告曹世军、被告张玉燕负担42元。二审中，韩某提交劳动合同书和完税证明一份，证明：住院陪护一个月期间的正常收入扣除完税和养老金为6500元。被上诉人人寿财险洛阳公司发表质证意见：劳动合同应当提交原件或复印件加盖公章。本院对一审查明事实予以确认。另查明：结合二审中韩某提交的完税证明等能够证明沈宏亮因护理韩某，收入实际减少的情况。沈宏亮提交的银行流水显示2018年6月至2019年5月期间发放工资数额为6191.65元、6009.12元、6500.37元、8056元、7561.02元、7160.53元、5043.02元、6780.30元、6092.41元，合计平均工资为6599.38元。本院认为：根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护理从事同等级别的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，韩某为未成年人，其父亲沈宏亮为郑州客运段劳务服务公司职工，单位为其出具证明，载明“职工沈宏亮2019年5月3日至5月26日事假，本月实得工资收入825.24元。如出满勤应得工资8026.24元（含养老保险金549.92元、医疗保险137.48元、会费13元）。”，沈宏亮提交的银行流水明细显示5月份工资实际发放825.24元，另结合二审中韩某提交的完税证明等能够证明沈宏亮因护理韩某，收入实际减少的情况。根据二审查明的沈宏亮平均工资为6599.38元，故沈宏亮因陪护产生实际损失为5774.14元。根据上述法律规定，韩某的护理费应当计算为5774.14元，韩某的各项损失合计10272.63元，一审对此处理不当，本院予以纠正。综上，韩某的上诉主张部分成立，本院予以部分支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更河南省洛阳市老城区人民法院（2019）豫0302民初1246号民事判决第一项为“中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿韩某10272.63元”；二、撤销河南省洛阳市老城区人民法院（2019）豫0302民初1246号民事判决第二项；三、驳回韩某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费89元，由韩某负担27元，由洛阳市新华旅游汽车有限公司、被告曹世军、被告张玉燕负担62元。二审案件受理100元，由韩某负担30元，由中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司负担70元。本判决为终审判决。审判长  秦铁林审判员  胡豫勇审判员  李 慧二〇一九年十月十七日法官助理南志丹书记员侯少祎