福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1447号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）翟千志，男，1980年1月1日出生于重庆市秀山县，汉族，小学文化，务工，家住秀山县。曾因犯盗窃罪，于2002年11月14日被晋江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2003年8月18日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年11月16日主动投案，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）何某，男，1974年1月2日出生，汉族，家住四川省蓬安县。系本案被害人。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人翟千志犯故意伤害罪以及被害人何某提起附带民事诉讼一案，于2019年8月5日作出（2018）闽0582刑初1214号刑事附带民事判决。宣判后，被告人翟千志不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人翟千志，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定经审理查明，2018年11月16日10时许，在晋江市××街道××区中骏云景台七号楼25层工地内，被告人翟千志与被害人何某因装修问题发生口角争执，被害人何某上前拉扯被告人翟千志的衣服，后双方发生扭打。期间，被告人翟千志致被害人何某右腿受伤。经晋江市公安局法医鉴定，被害人何某的伤情属于轻伤一级。2018年11月16日，被告人翟千志主动到晋江市公安局投案。 原判据以上述事实的证据有：被害人何某的陈述及辨认笔录；证人程某的证言及辨认笔录；证人张某的证言；视频资料；晋江市公安局物证鉴定室鉴定书及相关说明、病历材料；户口证明、刑事判决书、罪犯档案资料及释放证明书；抓获及破案经过的报告；被告人翟千志的供述与辩解， 附带民事诉讼原告人何某系农村居民，其受伤后到晋江市医院住院治疗2天，到泉州市正骨医院住院治疗17天，期间共花费医疗费39093.96元（230.65元＋1195.79元＋35763.60元＋300.30元＋1044.22元＋559.40元），该医疗费用及何某住院期间的护工护理费已由被告人翟千志一方支付。何某于2018年12月7日收到翟千志一方支付的生活费3000元，于2018年12月19日在医院收到翟千志一方支付的生活费890元（双方一致确认该890元系存入何某住院账户用于支付后续复查费用）。经何某委托，福建万鸿司法鉴定所于2019年3月18日出具的［2019］临鉴字第0113号法医临床司法鉴定意见书，评定何某损伤为十级伤残，为此花费鉴定费1000元。经何某委托，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所出具［2019］临鉴字第176号司法鉴定意见书，评定何某出院后的护理期为70天，误工期为伤后180天、后续取内固定物为12000元，为此共花费鉴定费1600元（其中误工期、护理期鉴定费用为800元、后续取内固定物鉴定费用800元）。 认定上述事实的证据有，公诉机关及附带民事诉讼原告人、被告人提交的疾病证明书、病历材料、医疗费票据、费用汇总清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、收条等证据予以证实。 附带民事诉讼原告人何某因本案所遭受的经济损失为：（1）医疗费，因该费用已由被告人翟千志一方支付，故不再计算支持。（2）住院伙食补助费，以福建省国家机关一般工作人员的出差伙食补助30元／天为标准，按住院时间19天（17天＋2天）计算，为570元。（3）护理费，因住院护工的护理费已直接由被告人翟千志一方支付，不再计算，出院后的护理费可根据其伤情按部分护理依赖（50%）计算，以福建省上一年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资48784元／年为标准，按司法鉴定意见书评定的出院后护理期70天计算，为4677.92元。（4）误工费，以福建省上一年度农林牧渔业职工平均工资58068元／年为标准，误工时间计算至定残日（2019年3月18日）前一天共计122天，为19409.03元。（5）营养费，鉴于附带民事诉讼原告人何某受伤治疗确需一定营养支持，营养费可酌情确定为3900元。（6）交通费，酌定为500元。（7）残疾赔偿金，附带民事诉讼原告人为十级伤残，相应赔偿指数为10%，其为农村居民，按上一年度福建省城镇居民人均可支配收入标准计算为35642元（17821元／年×20年×10%）。（8）后续治疗费，根据鉴定意见，计算为12000元。（9）鉴定费，附带民事诉讼原告人为赔偿所需进行司法鉴定，但误工时间未被采纳，该部分费用由其自行负担，根据鉴定机构的收费票据可认定2200元（800元／2＋800元＋1000元）。（10）精神损害赔偿金，不属附带民事诉讼赔偿范畴，不予支持。综上，合计78898.95元。 原判认为，被告人翟千志因工作琐事故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人翟千志主动投案并如实供述其罪行，是自首，依法予以从轻处罚；其有犯罪前科，酌情予以从重处罚；被害人对矛盾的激化负有一定责任，酌情予以从轻处罚。附带民事诉讼原告人何某的伤情系被告人翟千志的犯罪行为所致，虽然其对矛盾的激化负有一定责任，但尚不足以认定其存在过错，故理应由被告人翟千志承担全部赔偿责任。其诉请判令被告人翟千志赔偿其因本案伤害所造成的经济损失，合法、有据，但应在法律规定的范围内予以确定，其经济损失经依法确定为78898.95元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，作出判决： 一、被告人翟千志犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人翟千志应在本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人何某经济损失人民币78898.95元。 上诉人翟千志诉称，被上诉人挑起事端，激化矛盾，存在重大过错，原判量刑过重，判令上诉人承担全部赔偿责任不当，请求依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人翟千志于2018年11月16日10时许，在晋江市××街道××区中骏云景台七号楼25层工地内，因装修问题与被害人何某发生口角争执，被害人何某上前拉扯上诉人翟千志的衣服，后双方发生扭打。上诉人翟千志致被害人何某右腿受伤。经法医鉴定，该伤情属于轻伤一级。当天，上诉人翟千志主动到晋江市公安局投案。附带民事诉讼原告人何某系农村居民，其受伤后到晋江市医院住院治疗2天，到泉州市正骨医院住院治疗17天，期间共花费医疗费39093.96元，该医疗费用及何某住院期间的护工护理费已由被告人翟千志一方支付。何某收到翟千志一方支付的生活费3890元。经何某委托，福建万鸿司法鉴定所出具法医临床司法鉴定意见书，评定何某损伤为十级伤残，为此花费鉴定费1000元。经何某委托，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所出具［2019］临鉴字第176号司法鉴定意见书，评定何某出院后的护理期为70天，误工期为伤后180天、后续取内固定物为12000元，为此共花费鉴定费1600元的事实清楚。据以认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并已在一审判决书逐项列明，本院予以确认。 本院认为，上诉人翟千志故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判已根据上诉人翟千志主动投案并如实供述其罪行，是自首，被害人对矛盾的激化负有一定责任以及上诉人翟千志有犯罪前科等法定、酌定从轻情节、酌定从重情节综合评判，量刑适当。被害人何某与上诉人翟千志均为虽因工作中配合的琐事发生口角，被害人何某先上前拉扯上诉人翟千志的衣服，该行为虽然其对矛盾的激化负有一定责任，但并不必然引起双方的扭打及导致被害人何某轻伤的后果。故上诉人翟千志诉称被害人存在重大过错的上诉理由依法无据，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人翟千志诉称原判量刑过重，判令上诉人承担全部赔偿责任不当，请求依法改判的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（第一项）之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  苏中福 审判员  林 艳 二〇一九年十月二十八日 书记员  颜世龙 附：法律适用 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起招按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 －2－ －11－