湖南省永州市零陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1102民初2446号 原告：乌某某，女，2003年4月1日出生，汉族。 法定代理人：卿某某，系原告母亲，女，1969年10月1日出生，汉族。 委托诉讼代理人：龙严荣，湖南湘律律师事务所律师（特别授权）。 被告：永州德润房地产投资发展有限公司，住所地：湖南省永州市零陵区芝山路大道东侧，统一社会信用代码：91431100561728341B。 法定代表人：杨忠军，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘翠翠，系该公司员工，女，1990年8月4日出生，汉族（特别授权）。 被告：中国工商银行股份有限公司永州零陵支行，住所地：永州市零陵区人民南路4号，统一社会信用代码：91431102888378961A。 负责人：王小群，系该行行长。 委托诉讼代理人：高占国，湖南恒昌律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈玮，湖南恒昌律师事务所律师。 原告乌某某与被告永州德润房地产投资发展有限公司（以下简称德润公司）、中国工商银行股份有限公司永州零陵支行（以下简称零陵工行）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月2日公开开庭进行了审理。原告乌某某的法定代理人卿某某，原告乌某某的委托诉讼代理人龙严荣，被告零陵工行的委托诉讼代理人高占国到庭参加了诉讼，被告德润公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告乌某某向本院提出诉讼请求：1、判令撤销二被告就原告所购房屋设立的不动产抵押权；2、判令被告德润公司将原告所购房屋网签、预告登记于原告名下；3、本案诉讼费由二被告负担。事实与理由：原告与被告德润公司于2013年8月12日签订了《商品房买卖合同》，合同约定：被告将自己开发的苹果社区*-*-***号房出售给原告，价款为191,222元；被告应于2015年8月31日前交付房屋。合同签订后，原告按约支付了全部款项，被告德润公司直至2017年5月19日才将房屋交付给原告，原告接收房屋后即对房屋进行了装修，并于2017年入住至今。原告为取得房屋不动产权属，多次不断地向被告德润公司要求办理产权转移登记，但被告德润公司不配合，原告出于无奈只好诉至法院，经法院主持调解达成协议，被告德润公司承诺在2017年9月30日前将不动产权属证书办理好，但是调解约定的期限届满后，被告德润公司仍没有履行。原告被迫申请法院执行，在执行中因二被告签订的在建工程抵押合同到不动产登记部门办理了抵押登记，导致原告的网签、预告登记和转移登记无法完成。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受让权问题的批复》的第1、2条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第29条之规定，原告作为住房的购买者，已实际占有、使用、居住在该房内，原告的居住权优于被告零陵工行的担保物权，二被告就原告所购房屋设定的抵押权应予撤销，由于二被告在不动产登记部门的抵押登记导致原告不能取得网签、预告登记和转移登记，损害了原告的合法权益，故特向法院起诉，请求判如所请。 被告德润公司未作口头或书面辩称。 被告零陵工行辩称，1、原告的抵押权不存在无效的情形，也不存在可撤销的情形，抵押权合法、有效；2、原告依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受让权问题的批复》、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》要求撤销抵押权，没有事实和法律依据；3、因他行不是《房屋买卖合同》的当事人，对房款的支付过程及是否支付并不了解，原告根据收据、调解书等均无直接证据证明其已经支付房款的事实；4、原告依据其签订的《商品房买卖合同》而产生的债权请求权、物权期待权，不得对抗已经依法登记的抵押权。故请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2013年至2014年期间，被告德润公司因开发建设苹果社区一期工程而向被告零陵工行借贷款，二被告分别签订了最高额借款合同和最高额抵押合同，并分别于2013年12月27日办理了永房他证零陵字第313******号房屋他项权证和零他项权证（2013）字第***号土地他项权利证明书，2014年8月29日办理了永房他证零陵字第314*****0号、永房他证零陵字第314*****1号房屋他项权证。其中对被告开发建设的苹果社区一期住宅第*栋第*单元***号房作为在建工程抵押，二被告并到房产部门办理了网签手续。2014年8月29日，原告与被告德润公司签订了一份《商品房买卖合同》（合同编号为：永零房商合［2013］********号），购买了被告德润公司开发建设的苹果社区一期住宅第*栋第*单元***号房，建筑面积为75.88㎡，单价为2,520.06元/㎡，总价款为191,222元。合同签订后，原告已按合同约定将购房款支付给了被告德润公司。2017年5月19日，被告德润公司将原告所购房屋交付给原告使用，原告接收房屋后进行了装修，并于同年8月搬入居住使用至今。2017年6月5日，原告因被告德润公司逾期交付房屋、层高不足、未做落地飘窗、办证等问题而向本院提起诉讼，本院于2017年6月22日作出（2017）湘1102民初1400号民事调解书，其中第一项规定被告德润公司于2017年9月30日前为原告办理好不动产权属证书。此后，由于被告德润公司未按民事调解书确定的义务履行，原告向本院申请执行，本院在执行中发现原告所购房屋已网签，并作为在建工程抵押登记在被告零陵工行名下，导致不动产权证无法办理。原告遂于2019年4月24日诉至本院，要求确认二被告签订的抵押合同无效，并判决二被告向不动产登记部门申请注销抵押登记，由被告德润公司将原告所购房屋网签、预告登记于原告名下。2019年6月27日，原告向本院申请撤诉并已获本院裁定予以准许。尔后，原告再次诉至本院。 本院认为，二被告之间签订的最高额借款合同和最高额抵押合同均是他们真实意思的表示，且不违反法律和行政法规的禁止性规定，应是合法有效的，应受法律保护。合同签订后，被告零陵工行已按约定向被告德润公司支付贷款，二被告并按约定到相关部门办理了相关抵押手续，各自履行了相应义务，二被告之间又不存在重大误解或显失公平等应予撤销的情形，因此对原告的第一项诉请，本院不予支持，予以驳回。原告提出要求被告德润公司为其所购房屋办理网签和预告登记，因二被告已将原告所购房屋作为在建工程进行了抵押和网签，在网签尚未被注销的情况下，被告德润公司也无法为原告办理其所购房屋的网签和预告登记，因此原告的第二项诉请，本院同样不予支持，予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十八条、第四十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告乌某某的诉讼请求。 本案案件受理费80元，减半收取40元，由原告乌某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 员  柏 松 二〇一九年十月八日 法官助理  董凌冰 书 记 员  李嘉雯 附相关法律法规条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。