江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏08民终2076号上诉人（原审被告）：淮安市柯爱亚电子有限公司，住所地淮安市淮安区经济开发区纬七路北、经十四路西侧厂房。法定代表人：刁广明，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：孙卫东，江苏大业天平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴爱萍。委托诉讼代理人：王桂林，江苏尚淮律师事务所律师。上诉人淮安市柯爱亚电子有限公司（以下简称柯爱亚公司）因与被上诉人吴爱萍劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2016）苏0803民初1122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人柯爱亚公司的委托诉讼代理人孙卫东，被上诉人吴爱萍及其委托诉讼代理人王桂林到庭参加诉讼。案现已审理终结。上诉人柯爱亚公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判驳回吴爱萍的一审诉讼请求并承担案件诉讼费用。事实和理由：1、双方于2013年2月签订劳动合同，期限为3年，上诉人于2014年6月为吴爱萍缴纳社保，2015年8月30日，吴爱萍在劳动关系存续期间书面通知上诉人解除劳动关系，且吴爱萍主张的上诉人未为其缴纳社保的诉请，已超一年时效，故上诉人无需支付经济补偿金。2、吴爱萍如果对之前上诉人未替其缴纳社保有异议，应当及时主张，但现已超过一年期限，且上诉人已于2014年6月为吴爱萍缴纳社保，吴爱萍的失业保险待遇损失应当从社会保险费中领取。如果吴爱萍已经到新单位上班，则其不应领取该待遇。被上诉人吴爱萍辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持原判。一审原告吴爱萍诉称：2007年9月10日，原告应聘至被告处工作。工作期间，被告未依法缴纳社会保险，安排加班未支付加班费且低于最低工资标准发放工资。由于被告对上述行为拒不改正，原告无奈于2015年8月30日书面通知被告解除劳动合同。现请求法院判决1、依法确认原、被告自2007年9月10日至2015年9月1日之间存在劳动关系；2、被告支付经济补偿金31624元；3、被告支付加班工资33187元；4、被告支付失业待遇损失14400元；5、被告出具终止劳动关系证明，协助办理失业登记、养老保险关系转移手续。一审法院认定事实：原告吴爱萍2007年9月10日进入被告柯爱亚公司从事操作工工作。工作期间签订劳动合同，工资采用现金发放。2010年9月起，工资通过银行转账发放。2014年6月至2015年8月期间，被告柯爱亚公司为原告缴纳社会保险。2015年8月30日，原告通过快递的方式书面邮寄给被告通知解除劳动关系。原告吴爱萍工资发放情况：2015年6月2772.4元，5月2237.4元，4月1887.4元，3月2469.4元，2月1644.4元，1月3209.4元，2014年12月3314.4元，11月1769.4元，10月2639.4元，9月2729.4元，8月1825.1元。扣除个人缴纳社会保险部分为256.6元。2015年9月29日，原告吴爱萍向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年1月28日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲字（2015）第308号仲裁裁决书，裁决内容为：一、确认原告吴爱萍与被告柯爱亚公司之间从2007年9月10日至2015年8月30日止存在劳动关系；二、在本仲裁裁决书生效之日起十五日内，被告柯爱亚公司为原告吴爱萍出具解除劳动关系证明，同时为原告葛素芹办理档案和养老保险关系转移手续，三、对原告吴爱萍其他仲裁请求不予支持。原告遂提起诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。原告自2007年9月10日进入被告柯爱亚公司从事操作工工作。2015年8月30日，原告吴爱萍通过快递向被告柯爱亚公司邮寄解除劳动关系通知书。原告2015年9月1日继续在被告柯爱亚公司上班但未提供证据证明，被告柯爱亚公司称当日收到原告邮寄的解除劳动关系通知书，同意2015年8月30日双方解除劳动关系。故确认原告吴爱萍与被告柯爱亚公司自2007年9月10日至2015年8月30日之间存在劳动关系。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。劳动合同法所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。用人单位具有未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依照劳动合同法的规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告2007年9月10日进入被告单位工作，被告只在2014年6月为原告缴纳社会保险，被告存在长期未为劳动者缴纳社会保险的行为。故劳动者要求被告支付经济补偿金应予以支持，数额为20375.52元(2546.94元×8月）。用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原告主张加班费33187元，因原告未提供加班事实的初步证据，对该请求不予支持。缴纳失业保险是用人单位的法定义务，因被告长期未为劳动者缴纳失业保险导致劳动者不能享受失业待遇损失。原告主张失业保险待遇损失14400元（18个月×800元/月)，应确定12800元（16个月800元/月）。原告要求被告出具终止劳动关系证明，协助办理失业登记、养老保险关系转移手续，被告对此无异议，应予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、原告吴爱萍与被告淮安市柯爱亚电子有限公司自2007年9月10日至2015年8月30日之间存在劳动关系；二、被告淮安市柯爱亚电子有限公司于本判决生效后三日内支付原告经济补偿金20375.52元和失业保险待遇损失12800元，共计33175.52元；三、被告淮安市柯爱亚电子有限公司于本判决生效后三日内向原告吴爱萍出具终止劳动关系证明，协助办理失业登记和养老保险关系转移手续；四、驳回原告吴爱萍的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告淮安市柯爱亚电子有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，原审认定事实无误，本院予以确认。本案争议焦点：上诉人柯爱亚公司应否向被上诉人吴爱萍支付经济补偿金和失业保险待遇。本院认为，关于上诉人柯爱亚公司应否向被上诉人吴爱萍支付经济补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。本院认为，用工单位为劳动者缴纳社会保险费用是其应有义务，用工单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。但本案中，双方之间劳动关系的起始时间为2007年9月10日，但根据淮安区社会保险费征缴管理中心出具的证明显示，上诉人柯爱亚公司于2014年6月才为被上诉人吴爱萍缴纳社会保险，同时上诉人柯爱亚公司也未举证证明其为被上诉人吴爱萍补交了2007年9月至2014年6月之间失业保险费用。故上诉人柯爱亚公司的行为致使被上诉人吴爱萍无法领取该时间段的失业保险待遇，上诉人柯爱亚公司应当向被上诉人吴爱萍支付经济补偿金。关于上诉人柯爱亚公司应否向被上诉人吴爱萍支付失业保险待遇的问题。本案中，上诉人柯爱亚公司主张被上诉人吴爱萍要求其支付该费用已超过一年时效。本院认为，失业保险待遇损失只有在劳动者失业时才实际发生，此时劳动者才知道或应当知道其合法权益受到侵害，在劳动关系存续期间不会发生该损失。本案中，被上诉人吴爱萍自2007年9月10日至2015年8月30日期间一直在上诉人柯爱亚公司上班，被上诉人吴爱萍于2015年9月20日向仲裁委申请仲裁，仲裁委于2015年9月29日立案受理。故本院认为，被上诉人吴爱萍主张失业保险待遇损失的请求并未超过一年的时效，上诉人柯爱亚公司应当支付。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人柯爱亚公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人柯爱亚公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 勇审 判 员  赵骏飞代理审判员  黄春丽二〇一六年九月二十六日书 记 员  王 姝