山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0181民初4113号原告：济南正腾清洗保洁服务有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：沙娜娜，总经理。委托诉讼代理人：赵庆鹏，该公司业务经理。被告：合肥惜源节能设备有限公司济南分公司，住所地山东省济南市。法定代表人：许锦程，总经理。被告：合肥惜源节能设备有限公司，住所地肥东经济开发区燎原路西侧**。法定代表人：刘超，总经理。委托诉讼代理人：蒋绪征，山东昌平律师事务所律师。原告济南正腾清洗保洁服务有限公司（以下简称正腾公司）与被告合肥惜源节能设备有限公司济南分公司（以下简称惜源济南分公司）、合肥惜源节能设备有限公司（以下简称惜源公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案依法转为普通程序审理，并再次公开开庭进行了审理。庭前，原告撤回了对惜源济南分公司的起诉。正腾公司的委托诉讼代理人赵庆鹏、惜源公司的诉讼代理人蒋绪征均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。正腾公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告共同承担原告服务费用68000元及违约金（以34000元为基数，自2017年5月20日至2019年4月30日止，按照年24%的利率承担违约金；以68000元为基数，自2019年4月30日起至被告履行义务完毕止，按照年24%的利率承担违约金）；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：第一被告于2016年10月承接了济南工程职业技术学院章丘小区餐厅清洗项目，并于2016年10月31日将该项目转包给原告。原、被告双方签订了《餐厅清洗合同》，约定服务期限自2016年10月至2017年10月，按次收取清洗费用，每次费用34000元，合同总价17万元。每次清洗后，原告向被告先开具发票，被告待学院验收合格付款后三个工作日内支付给原告费用。同时约定：由于甲方（即第一被告）原因造成延期付款的，由甲方承担责任（延期一天按照合同额的1%支付违约金）。按照学院要求，原告先后于2016年12月20日，2017年5月20日，2019年3月28日，为学院提供三次清洗服务。原告的三次清洗服务均通过学院验收，学院也均及时付款。但是，第一被告自第二次收到学院付款后，未按照约定向原告付款。经原告多次催要，被告仍然拒不支付，给原告造成巨大损失。由于第一被告为第二被告的分公司，按照法律规定第二被告应承担相应责任。为维护原告的合法权益，特起诉，请求法院依法判令如上请求。正腾公司提供的证据，餐厅清洗合同一份，发票两张，邮寄回单两份，济南工程职业技术学院总务处的证明一份（有该处主任韩超的签字）。惜源公司辩称，1、本案诉讼主体不适格，原告的适格主体应该是济南正腾清洗保洁服务有限公司，在诉状中最后具状人为原告代理人赵庆鹏及济南正腾清洗保洁服务有限公司。2、原告主张2019年3月份服务合同无事实和法律依据，合同约定开工日期为2016年10月，竣工日期为2017年10月。合同期限1年。3、原告主张以34000元为基数，自2017年5月20日至2019年4月30日止按年24%的利率计算承担违约金，以68000元为基数，自2019年4月30日起至被告履行完义务完毕止，按照年利率24%承担违约金，无事实和法律依据，合同第5条结算方式明确约定，每次清洗结束原告（乙方）向甲方开具发票，学校验收合格后三个工作日内支付给乙方（原告）全部款项，乙方应承担一半税金。因原告在第二次清洗完毕后未按照合同约定开具发票，致使未付费的原因，被告不存在违约，不应支付违约金。惜源济南分公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：惜源济南分公司于2016年10月承接了济南工程职业技术学院章丘小区餐厅清洗项目，并于2016年10月31日将该项目转包给原告，原告与被告于2016年10月31日签订《餐厅清洗合同》一份，合同约定总价款为170000元。每次清洗费用34000元，共计5次。每次清洗结束，乙方向甲方开具发票，学校方验收合格付款后三个工作日内支付给乙方本次清洗全部货款。还约定，由于甲方原因造成延期付款的，由甲方承担责任（延期一天，按合同金额的1%支付违约金）。原告于2016年12月20日、2017年5月20日、2019年3月28日共清洗三次，学校验收合格后，已将相应工程款全部支付被告惜源公司，被告惜源公司仅支付了第一次的费用34000元。剩余两次的费用没有支付，经原告多次催要，被告迟迟未履行。现诉至本院。3、庭审时，原告向法庭提交济南工程职业技术学院总务处的“证明”，该证明的内容为：正腾公司员工赵庆鹏与其组织的施工队伍于2016年12月1日、2017年5月10日、2019年3月28日三次为我校提供了厨房清洗服务并验收合格。我校于2016年12月15日、2017年6月30日、2019年5月31日向惜源公司支付清洗服务费，每次金额65575元。本院认为，正腾公司与惜源济南分公司签订的《餐厅清洗合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院确认有效。在合同履行过程中，虽然原告第三次施工在合同约定期限之外，但原告已实际履行该施工项目，被告惜源公司亦已从济南工程职业技术学院拿到相关劳务费，理应将相关劳务费支付给原告。关于被告答辩中提到原告的主体问题，因为原告起诉状开始部分列明的原告即为正腾公司，虽然在落款部分写上了具状人赵庆鹏，并加盖正腾公司公章，并不影响本院原告主体为正腾公司。关于原告提供的济南工程职业技术学院总务处的“证明”，虽系由该学院一个部门出具，但出具人韩超在该证明上签字，对此本案法官当庭打电话予以了核实，且被告惜源公司对收到本案所涉三次的劳务费在开庭答辩中并没有否认，故本院对该证明的效力予以确认。按照公司法第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。现惜源济南分公司未按约定支付费用，正腾公司要求惜源济南分公司、惜源公司共同支付劳务费68000元，本院本应支持，但本案诉讼过程中，原告自愿放弃对惜源济南分公司的诉讼请求，系对其民事权利的合理处分，本院予以准许。惜源济南分公司所欠原告劳务费及其违约责任，由惜源公司承担。关于违约金问题，被告辩称因原告在第二次清洗完毕后未按照合同约定开具发票，致使未付费的原因，被告不存在违约，不应支付违约金。本院认为，被告以此抗辩，实际是一种先履行抗辩权，但原告未为被告开具发票，只是合同的一种附随义务，非涉案合同的主要责任和主要义务，而被告未支付原告劳务费，则系涉案合同的主要义务，这是两种不对等的义务，故被告以此抗辩本院不予支持，被告不但应支付原告劳务费，还须支付违约金。但原告主张的违约金过高，且被告也要求调整，综合本案情况，本院认为原告主张的违约金可从合同中约定的应付款之日起，按央行同期同类贷款利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条之规定，判决如下：合肥惜源节能设备有限公司与本判决生效之日起10日内支付济南正腾清洗保洁服务有限公司服务费用68000元及违约金（自2017年7月4日起至2019年6月3日止，以34000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年6月4日起至被告实际履行之日止，以68000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，保全费1020元，由合肥惜源节能设备有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员  刘焕敏人民陪审员  张工业人民陪审员  高 丽二〇一九年十月二十八日法官 助理  刘 月书 记 员  杜 飞