北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)京02民终7961号上诉人（原审互为原被告）：北京利丰汇鑫物业发展有限公司，住所北京市丰台区南方庄2号院2号楼三层301。法定代表人：李皓，董事长。委托诉讼代理人：赵彤，北京市易和律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈国庆，男，该公司工作人员。上诉人（原审互为原被告）：李林，男，1969年5月5日出生。委托诉讼代理人：黄帅，北京市炜衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪媛，女，北京市炜衡律师事务所实习律师。上诉人李林与上诉人北京利丰汇鑫物业发展有限公司（以下简称利丰汇鑫公司）因劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院(2016)京0106民初3259号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李林上诉请求：撤销原判，依法改判为：利丰汇鑫公司支付2014年10月29日至2015年6月15日休息日加班工资23331元；利丰汇鑫公司支付2014年10月29日至2015年6月15日的工作日延时加班工资35150元；利丰汇鑫公司支付2014年10月29日至2015年6月15日的法定节假日加班工资2083元；利丰汇鑫公司支付违法解除劳动关系赔偿金9062元，其他同意原审判决。事实与理由：我于2014年10月29日入职利丰汇鑫公司担任中控员一职，月工资为4500元，但入职后利丰汇鑫公司从未与我签订劳动合同，并存在拖欠工资的情况，在职期间我多次加班，但利丰汇鑫公司从未支付过我加班工资，2015年7月9日利丰汇鑫公司无故与我解除劳动关系，利丰汇鑫公司的行为严重侵犯了我的合法权益。仲裁支持了我的部分请求，但在违法解除、加班问题上认定事实不清，适用法律错误。利丰汇鑫公司上诉请求：撤销原判，驳回李林的诉讼请求，支持我公司的诉讼请求即利丰汇鑫公司不支付李林2014年12月1日至2015年7月9日未签订劳动合同二倍工资32741.37元、2015年5月16日至2015年6月15日期间工资4370元。事实与理由：李林与我公司从未签署过劳动合同，也不存在劳动关系，李林2015年6月15日申请辞职，公司同日批准，原审法院认定从2014年10月29日至2015年7月9日止我公司与李林存在劳动关系错误。利丰汇鑫公司向一审法院起诉请求：利丰汇鑫公司不支付李林2014年12月1日至2015年7月9日未签订劳动合同二倍工资32741.37元、2015年5月16日至2015年6月15日期间工资4370元。李林向一审法院起诉请求：1、确认与利丰汇鑫公司自2014年10月29日起至2015年7月9日止存在劳动关系；2、利丰汇鑫公司支付2014年12月1日至2015年7月9日未签劳动合同二倍工资33588元；3、利丰汇鑫公司支付2015年5月16日至2015年6月15日的工资4370元；4、利丰汇鑫公司支付2014年10月29日至2015年6月15日休息日加班工资23331元；5、利丰汇鑫公司支付2014年10月29日至2015年6月15日的工作日延时加班工资35150元；6、利丰汇鑫公司支付2014年10月29日至2015年6月15日的法定节假日加班工资2083元；7、利丰汇鑫公司支付违法解除劳动关系赔偿金9062元。一审法院认定事实：李林主张其于2014年10月29日入职利丰汇鑫公司担任中控员一职，月工资为4500元，利丰汇鑫公司从未与其签订劳动合同；其工作期间多次加班，利丰汇鑫公司从未支付过加班工资；2015年7月9日利丰汇鑫公司无故与其解除劳动关系并拒绝支付其2015年5月16日至2015年6月15日期间的工资。出具北京利丰汇鑫公司排班表、蒲黄榆项目日常消防安全检查表、关于中控消防设备检查通知、支出凭单、中控人员搬出宿舍的通知、告示及录音等证据加以佐证。其中蒲黄榆项目日常消防安全检查表、关于中控消防设备检查通知、中控人员搬出宿舍的通知、告示均盖有“北京利丰汇鑫物业发展有限公司”字样的印章，告示中载明：2015年7月9日利丰汇鑫公司原中控员李林（身份证号×××）因个人原因已经脱岗离职，双方解除劳动关系。经核实，李林身份证号与告示中显示的身份证号码相符。利丰汇鑫公司不认可李林上述主张，认为双方不存在劳动关系，其公司作为被告主体不适格，且李林辞职书上有时间，拖欠工资数额不认可，加班工资、节假日工资已经支付，违法解除劳动合同不存在，是李林主动辞职。另查，李林于2015年6月25日向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：确认与利丰汇鑫公司自2014年10月29日起至2015年7月9日止存在劳动关系；利丰汇鑫公司支付未签劳动合同二倍工资、支付拖欠工资并支付加班工资；利丰汇鑫公司支付违法解除劳动关系赔偿金。2016年1月21日，丰台仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2015]第2590号裁决书，裁决：一、北京利丰汇鑫物业发展有限公司与李林自二〇一四年十月二十九日起至二〇一五年七月九日止存在劳动关系；二、北京利丰汇鑫物业发展有限公司于裁决生效之日起七日内支付李林二〇一四年十二月一日至二〇一五年七月九日未签劳动合同二倍工资三万二千七百四十一元三角七分；三、北京利丰汇鑫物业发展有限公司于裁决生效之日起七日内支付李林二〇一五年五月十六日至二〇一五年六月十五日工资四千三百七十元；四、驳回李林其他仲裁请求。案件审理过程中，李林表示利丰汇鑫公司支付四万元，双方一次性解决纠纷，其也不再追究利丰汇鑫公司未缴纳社保的责任。利丰汇鑫公司不同意李林意见，双方未达成一致意见。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实,有责任提供证据加以证明,没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。因李林出具的告示中盖有利丰汇鑫公司印章，故对上述证据法院予以采信，依据李林出具的告示中显示信息，双方当事人的劳动关系于2015年7月9日解除，利丰汇鑫公司未出具证据证明李林入职时间及其工资标准等，其应承担不利后果，故李林主张其与利丰汇鑫公司自2014年10月29日起至2015年7月9日止存在劳动关系，其月工资为4500元，双方未签订劳动合同，利丰汇鑫公司未支付其2015年5月16日至2015年6月15日工资的事实，法院予以采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，利丰汇鑫公司应支付李林2014年12月1日至2015年7月9日期间未签劳动合同二倍工资32741.37元。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，故利丰汇鑫公司应付支付李林2015年5月16日至2015年6月15日期间工资4370元。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，李林就其加班的主张未向本院出具足够证据，故对李林请求利丰汇鑫公司支付2014年10月29日至2015年6月15日休息日加班工资、工作日延时加班工资、法定节假日加班工资的诉讼请求，证据不足，法院不予支持。因李林未就利丰汇鑫公司存在违法解除劳动关系的事实向法院出具足够证据，故对李林请求利丰汇鑫公司支付其违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。判决：一、北京利丰汇鑫物业发展有限公司与李林自二〇一四年十月二十九日起至二〇一五年七月九日止存在劳动关系；二、北京利丰汇鑫物业发展有限公司于裁决生效之日起七日内支付李林二〇一四年十二月一日至二〇一五年七月九日未签劳动合同二倍工资三万二千七百四十一元三角七分；三、北京利丰汇鑫物业发展有限公司于裁决生效之日起七日内支付李林二〇一五年五月十六日至二〇一五年六月十五日工资四千三百七十元；四、驳回李林的其他诉讼请求。五、驳回北京利丰汇鑫物业发展有限公司的诉讼请求。二审中查明，在2015年7月9日利丰汇鑫公司出具的告示中显示“我物业公司原中控员赵世健，李林……已脱岗离职，本公司已终止与该两名员工的劳动关系……”。利丰汇鑫公司提供的李林签字离职申请表中，李林以“调班钱少了，不在工作了”为由申请辞职，日期为2015年6月15日，李林对其签字认可，但表主张是被胁迫签字，其提交其与何丽庭（音）的录音记录，欲证明2015年6月15日其是被迫辞职，利丰汇鑫公司认可录音的真实性，但认为不能证明李林是被迫辞职。另查，李林从2015年6月16日未在利丰汇鑫公司工作。对于李林加班的事实，利丰汇鑫公司予以认可，但认为已经支付了加班工资。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，当事人对自己主张的事实,应提供证据加以证明,没有证据或者证据不足以证明其主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，因李林出具的告示中盖有利丰汇鑫公司印章，在该告示中利丰汇鑫公司认可李林系其公司中控员，故应认定利丰汇鑫公司与李林存在劳动关系。利丰汇鑫公司上诉主张其公司与李林不存在劳动关系，本院不予采信。在离职申请表中，李林以“调班钱少了，不在工作了”为由申请辞职，日期为2015年6月15日，此后未在利丰汇鑫公司工作，李林未提供被胁迫辞职的证据，故应认定利丰汇鑫公司与李林从2014年10月29日起至2015年6月15日存在劳动关系。原审认定至2015年7月9日双方存在劳动关系，没有依据，本院予以纠正。李林上诉请求利丰汇鑫公司支付其违法解除劳动关系赔偿金，因其自己原因辞职，故本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，故利丰汇鑫公司应当支付李林2015年5月16日至2015年6月15日期间工资及加班费。另，李林提供的证据足以认定其在工作中有加班的事实，利丰汇鑫公司亦认可，本院予以确认，原审法院未认定李林存在加班的事实不当，本院予以纠正。经本院核算，李林虽存在加班事实，但依据其工资标准，利丰汇鑫公司已支付了李林的相应加班工资，故李林上诉请求利丰汇鑫公司支付除2015年5月16日至2015年6月15日期间以外的加班工资，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销北京市丰台区人民法院(2016)京0106民初3259号民事判决第四项、第五项；二、变更北京市丰台区人民法院(2016)京0106民初3259号民事判决第一项为北京利丰汇鑫物业发展有限公司与李林自二〇一四年十月二十九日起至二〇一五年六月十五日止存在劳动关系；三、变更北京市丰台区人民法院(2016)京0106民初3259号民事判决第二项为北京利丰汇鑫物业发展有限公司于本判决生效之日起七日内支付李林二〇一四年十二月一日至二〇一五年六月十五日未签劳动合同二倍工资29276元；四、变更北京市丰台区人民法院(2016)京0106民初3259号民事判决第三项为北京利丰汇鑫物业发展有限公司于本判决生效之日起七日内支付李林二〇一五年五月十六日至二〇一五年六月十五日工资及加班工资4370元；五、驳回李林的其他诉讼请求。六、驳回北京利丰汇鑫物业发展有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由李林负担5元（已交纳），由北京利丰汇鑫物业发展有限公司负担5元（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 张 洁审判员 史 伟审判员 庞 妍二〇一六年九月二十九日书记员 戴可欣