重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2014)渝一中法民初字第00670号原告：包永东，男，汉族。委托诉讼代理人：白自强，重庆周立太律师事务所律师。被告：重庆华伦房地产开发有限公司。法定代表人刘志强（已死亡）。委托诉讼代理人：刘廷兵，该公司项目部经理。被告：重庆市北湖建筑工程有限公司。法定代表人陈先洪，董事长。委托诉讼代理人：刘廷兵，綦江项目部经理。原告包永东诉被告重庆华伦房地产开发有限公司（以下简称华伦公司）、重庆市北湖建筑工程有限公司（以下简称北湖公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年7月16日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告包永东的委托诉讼代理人白自强，被告华伦公司、北湖公司的委托诉讼代理人刘廷兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2014年7月16日，包永东向本院起诉提出诉讼请求：1、判令二被告立即连带支付包永东工程进度款13176849.71元，并由二被告支付包永东违约损失（以13176849.71元为基数从2014年3月28日起每月2%支付违约损失至付清时止）；2、判决确认包永东对被告开发建设的“华伦·美林谷”建设工程的1#、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#共9幢楼的全部房屋的拍卖、变卖、折价款享有优先受偿权；3、判令二被告立即支付包永东工程结算款（以司法鉴定为准支付工程结算尾款）；4、本案受理费、保全费用由被告承担。2016年1月8日，包永东提交《增加诉讼请求申请书》，申请追加诉讼请求；2016年3月17日，包永东提交《诉讼请求明确书》，对其诉讼请求予以明确；2016年6月23日，本院对包永东释明其起诉依据的工程承包合同为无效后，包永东提交《民事起诉状》，该诉状载明诉讼请求为：1、判令二被告连带立即支付包永东工程结算款42423605.84元，并以42423605.84元为基数按月2%从2015年10月11日起至付清款项时止的资金占用损失；2、判令二被告立即连带支付包永东未按时支付工程进度款的资金占用损失4743666元（以13176849.71为基数按月2%从2014年3月28日起至2015年10月10日止，按18个月计算），并以4743666元为基数按月2%从2015年10月11日起至付清时止的资金占用损失；3、判决确认包永东对被告开发建设的“华伦·美林谷”建设工程的1#、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#共9幢楼的全部房屋的拍卖、变卖、折价款等享有优先受偿权；4、本案受理费、保全费用由被告承担。2016年9月1日，包永东作出《情况说明》，称对其起诉的建设工程施工合同，坚持认为合同相对方是华伦公司与包永东，相关权利义务应由华伦公司与包永东享有及承担。如果法院认为合同相对方是北湖公司与包永东，华伦公司应在欠付工程款范围内对包永东承担责任，华伦公司、北湖公司应对包永东的工程结算款及资金占用损失等承担连带清偿责任。事实及理由：包永东经与华伦公司的原法定代表人刘志强协商确定，由包永东负责总承包华伦公司投资开发建设的“华伦·美林谷”工程项目一期工程的土建工程、安装工程等，并负责分包工程的管理，华伦公司指定其实际控制的关联企业北湖公司作为名义上的总承包单位。2011年5月12日，华伦公司与北湖公司签订《建筑工程施工承包合同》，刘志强为华伦公司法定代表人、包永东为北湖公司授权委托人在合同上签名。合同约定工程建筑面积约9万㎡。同日，北湖公司与包永东签订《工程项目管理承包合同》，刘志强作为北湖公司代表人签名。该合同约定：由包永东全面履行该工程项目工作职能，对承包范围内的工程质量、安全、施工进度及经济相关事宜负责；该项目承包范围工程实行独立核算、自负盈亏，工程成本单列，承包范围内工程施工所需一切资金均由包永东自行负责出资解决，包永东对项目的盈亏及质量和安全承担全部责任；包永东向北湖公司上交工程决算总价8％的管理费，其管理费按建设方支付工程款的时间和比例由包永东支付给北湖公司，工程税费按有关规定由北湖公司负责出资交纳，该合同约定的一期工程规模为约9万㎡。2011年5月15日，华伦公司与包永东就合同未尽事宜经协商后签订了《补充协议》，明确由包永东承包该项目工程，管理费按总造价1％进行调整等。2011年5月20日，包永东按约定向华伦公司交纳了工程保证金1000万元，由华伦公司盖章、刘志强签字予以收取。2012年2月20日，包永东接到华伦公司书面进场通知，并按通知要求组织队伍进场施工作业，垫资修建“华伦·美林谷”一期工程的全部1#、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#共9幢楼。合同约定，建设单位不付工程预付款及备料款，包永东自筹资金垫资施工至该工程单栋砼框架主体结构断水砼浇筑完成，然后由被告按约定支付工程款至工程造价的80％；主体结构断水之后的工程进度款按每月完成工程量的产值报量核定额的80%支付给包永东，支付时间为审定完成后10日内支付，如不按约定支付进度款按延迟付款的金额每月支付2%的违约金，延付超过40天乙方有权停工，并有权开始与建设单位办理结算，由此造成乙方的停工损失由甲方承担，乙方在甲方支付决算款后退场。2014年3月1日，包永东组建的工程项目部按合同约定提交《工程款支付申请表》，提请支付工程进度款1317万余元，北湖公司法定代表人陈先洪签字确认，该项目监理单位、建设单位负责人均在进度款汇总、界定报审表相应栏签字核实确认；2014年3月17日，包永东按照约定填报付款申请单13176849.71元，该申请单由刘志强及会计杨振华签字核准。按照合同的约定，被告应于2014年3月27日支付进度款13176849.71元，逾期应承担支付违约损失等责任。2014年4月21日，华伦公司公告其组织结构、解决公司个人投资者债权债务的实施方案，对个人借款等一般债务，拟与借款个人签订定购协议，将包永东施工的1#、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#号楼等房屋抵款给借款人，即拟将普通债权转化为购房债权。包永东认为华伦公司的行为，损害包永东的优先受偿权。为此，包永东依法申请诉前财产保全，法院依法对被告的财产采取了保全措施。华伦公司开发建设的“华伦·美林谷”工程项目一期总共9栋楼，即1#、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#号楼全部由包永东总承包修建施工，该一期工程9栋楼申请开工日期为2012年3月1日，先后分别于2012年8月28日、2013年4月3日取得建筑工程施工许可证。工程经竣工验收合格，2015年7月10日签署《工程竣工结算审核报告》，明确承包人（即包永东）应得工程款132686837.45元。2015年10月10日签署《工程结算费用汇总表》及附件，明确结算后还应支付包永东工程款为42423605.84元。综上所述，包永东认为：包永东作为华伦公司“华伦·美林谷”一期工程共9栋楼的总承包人，由于没有取得建筑施工企业相应资质，经由华伦公司安排以其关联企业即北湖公司的名义承包该工程一期的全部项目，包永东是一期工程全部项目的总承包人。根据相关规定，包永东签订的承包合同、补充协议等应属无效条款，包永东现依据无效合同依法起诉。由于被告未按约定支付工程进度款，应承担支付工程进度款及资金占用损失的法律责任；包永东自筹资金、自负盈亏投资施工后，被告却未按约定支付工程进度款，包永东依法行使不安抗辩权，有权按《合同法》的相关规定要求被告立即付清工程结算尾款；诉讼期间，包永东继续组织工人施工作业后，取得承包工程竣工验收备案登记证，并与二被告签订工程竣工结算审核报告及工程结算费用汇总表，确认包永东应得工程款为42423605.84元，被告应承担立即支付责任。包永东作为一期全部工程项目的总承包人，被告未按照约定给付工程价款，在存在工程价款之债权与抵押权和其他债权同时并存情况下，包永东就该工程折价、变卖或者拍卖所得价款依法享有优先受偿权。华伦公司、北湖公司辩称：包永东的诉讼请求第一项应得工程款42423605.84元，其金额没有依据，资金占用损失也不应该支付；诉讼请求第二项也没有依据；诉讼请求第三项，原告只做了主体工程，只能占工程的60%；诉讼请求第四项，诉讼费用也不承认。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条适用范围主要适用于转包分包，实际施工人应该是法人，本案不存在转包分包，包永东是自然人，实际就是个大班组。北湖公司欠付包永东的4200余万元工程款属实，华伦公司欠付北湖公司工程款数额不能确定，华伦公司不应该承担连带清偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，双方对对方举示的证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月12日，包永东为北湖公司授权委托人与华伦公司签订《建筑工程施工承包合同》，约定北湖公司承接华伦公司开发建设的“华伦·美林谷”工程施工，工程建筑面积约9万㎡，工程造价暂估9000万元整（以实际决算造价为准），承包范围为土建工程、安装工程。第十二条第2款约定，预验收时间就是本工程竣工时间。第十八条付款办法约定，本工程建设单位不付工程预付款及备料款，北湖公司自筹资金垫资施工，至单栋砼框架主体结构断水砼浇筑完成后，对北湖公司垫资部分工程造价，华伦公司20天内支付50%，40天内付足80％；主体结构断水之后的工程进度款按每月完成工程量的产值报量核定额的80%支付给北湖公司，审定完成后10日内支付上月工程进度款。结算尾款：在办理完工程结算和财务结算后，建设单位在6个月内按比例每月等额支付至最后审定结算额的98%。（扣留2%作为工程保修金）。建设单位不按约定时间支付工程进度款，按延迟付款的金额每月支付2%的违约金，延付40天北湖公司有权停工，开始与建设单位办理结算，由此造成北湖公司的停工损失由华伦公司承担，华伦公司支付决算款后退场。第十九条载明，北湖公司向华伦公司缴纳保证金为1000万元。第二十一载明，工程预验收满1年后的10日内，华伦公司无息退还保修金总额的50%；工程预验收满2年后的10日内，华伦公司无息退还保修金总额的40%；余下的保修金在5年后的10日内，扣除华伦公司安排维修的费用后无息退还北湖公司。2011年5月12日，刘志强代表北湖公司与包永东签订《工程项目管理承包合同》，合同载明华伦·美林谷工程结构及规模为框架约9万平方米，工程造价约9000万元。第二条约定华伦·美林谷一期工程实行项目经理承包制，北湖公司聘请包永东为工程的负责人即为承包方，全面履行该工程项目工作职能，对承包范围内的工程质量、安全、施工进度及经济相关事宜负责。在工程施工中，包永东在企业法人授权范围内全面履行华伦·美林谷一期工程合同及其补充协议各条款所明确的义务和责任。该项目承包范围工程实行独立核算、自负盈亏，工程成本单列，承包范围内工程施工所需一切资金均由包永东自行负责出资解决，包永东对项目的盈亏及质量和安全承担全部责任。承包内容：以北湖公司与建设单位签订的华伦·美林谷《建筑工程施工承包合同》和《补充协议》中约定的承包范围工程全部工作内容。第三条约定，包永东向北湖公司上交工程决算总价8％的管理费，其管理费按建设方支付工程款的时间和比例由包永东支付给北湖公司，工程税费按有关规定由北湖公司负责出资交纳。包永东负责按北湖公司要求提供该工程承包范围内的成本发票。第五条第9款约定，包永东负责承包范围内工程施工一切所需资金并负责承包范围内工程的决算工作，决算审核后，包永东负责工程尾款的催收，并按承包范围内的工程决算价的2%预留工程保证金，保证金的返还时间以北湖公司与华伦公司签订的施工合同为准。2011年5月12日，北湖公司出具《授权委托书》，授权包永东作为北湖公司华伦·美林谷项目一期建设工程（建筑面积约9万平方米）项目负责人。2011年5月15日，华伦公司与包永东签订的《补充协议》载明，2011年5月12日华伦公司、包永东双方就包永东承接华伦公司开发的华伦·美林谷项目工程签订《建筑工程施工承包合同》，双方经协商补充约定，华伦公司收到包永东缴纳的1000万元履约保证金后，由华伦公司提供建筑面积约9万平方米工程交由包永东承建。华伦公司保证本项目北湖公司收取管理费为总造价的1%。国家征收的相关税费据实扣缴。华伦公司、北湖公司、包永东确认，《补充协议》载明的《建筑工程施工承包合同》是2011年5月12日，包永东为北湖公司授权委托人与华伦公司签订《建筑工程施工承包合同》。2011年5月20日，华伦公司出具《收据》，收取包永东交的工程保证金1000万元，该收据加盖华伦公司财务专用章、刘志强作为财务主管签名。2012年2月20日，包永东接到华伦公司书面进场通知。2012年2月20日，华伦公司出具《承诺书》，承诺收到包永东交纳的保证金1000万元，其利息按原合同计算至2012年2月20日共计120万元，利息在2012年4月底前付清保证金按原合同返还。华伦·美林谷工程项目一期总共9栋楼，即1#、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#号楼，2012年2月20日华伦公司向包永东发出《进场通知》，要求其当日起进场施工。工程实际开工日期为2012年3月1日，后分别于2012年8月28日、2013年4月3日取得建筑工程施工许可证。2015年1月26日，9#、10#、13#、14#、17#共5幢楼竣工验收，2015年2月获得《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》。2015年6月30日华伦·美林谷工程项目一期1#、2#、5#、6#楼总共4栋楼竣工验收，2015年7月3日获得《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》。2014年3月1日，北湖公司制作《工程款支付申请表》，要求项目部审查支付工程进度款13176849.71元；2014年3月17日，包永东填制付款申请单，申请付款13176849.71元。该申请单由总经理刘志强及会计杨振华签字。2015年7月10日，华伦公司经审核北湖公司提交的工程土建、安装结算及签证，与北湖公司、包永东签署《工程竣工结算审核报告》、《2#楼未完工程应扣工程款》。《工程竣工结算审核报告》确认，承包人（即包永东）施工工程的造价为143302701.58元，扣除向北湖公司返点7.408%共计10615864.13元后，承包人应得工程款为132686837.45元。《2#楼未完工程应扣工程款》确认2#楼未完工程结算应扣金额5024473.75元。2015年10月10日，甲方华伦公司、与乙方北湖公司、承包人包永东签署《华伦·美林谷项目一期1#、1#商业、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#号楼工程结算费用汇总表》（以下简称《工程结算费用汇总表》）及附件，确认工程结算金额为143302701.58元，2#楼未完工程结算金额5024473.75元，已付工程款（包含所有税费）为95854621.99元，结算后还应支付工程款为42423605.84元。该表华伦公司签署人杨俊还备注：结算金额属实，在付清所欠款项之前，不计利息，双方无异议；包永东在该备注内容上加盖指纹。华伦公司、北湖公司、包永东确认，已付工程款（包含所有税费）95854621.99元为华伦公司、北湖公司共同向包永东支付；依据《工程结算费用汇总表》包永东施工部分工程造价结算为138278227.83元，扣除已付工程款及包永东应承担的税费，包永东还应得工程款42423605.84元。对《工程结算费用汇总表》）备注内容包永东认为，备注不计利息不是包永东的真实意思，不计利息的意思是在付清本金之前不计算利息，支付款项时先本后息。在付清款项之后计算支付利息，对迟延支付款利息参照合同约定为月息2%。华伦公司认为，该签注是双方的真实意思表示，欠款付清之前不计利息，不计利息就是不计算利息，不计算利息就没有利息，就不存在付利息。付清之后利息双方协商。本院审理过程中，包永东申请对涉案工程造价进行鉴定，在本院委托鉴定单位进行造价鉴定后，2015年2月5日提交《中止鉴定（审理）申请书》，以案涉工程已经复工，部分楼幢正在办理验收，鉴定时机不成熟，已向鉴定单位递交《中止鉴定申请书》为由，申请待工程验收合格后恢复工程造价的司法鉴定裁定本案中止审理。包永东在起诉时以其所签订的相关工程合同有效为由提出相关诉请，2016年6月23日本院对其释明其起诉依据的相关工程合同无效后，包永东重新提出诉讼请求及事实理由，并重新提交了民事起诉状。华伦公司、北湖公司据此予以答辩。本院认为：华伦公司在发包其开发建设的华伦·美林谷项目一期工程中，在包永东的参加下与北湖公司签订《建筑工程施工承包合同》，将工程交北湖公司施工，事后华伦公司的法定代表人刘志强代表北湖公司与包永东签订《工程项目管理承包合同》，约定由包永东承包该工程施工，北湖公司支付了包永东工程款，并依据《工程项目管理承包合同》收取包永东工程管理费，在《工程结算费用汇总表》中确认包永东施工部分工程造价、北湖公司收取包永东管理费、包永东应得工程尾款的事实，据此可以认定包永东借北湖公司资质与华伦公司签订《建筑工程施工承包合同》，包永东通过与北湖公司签订《工程项目管理承包合同》的方式，对《建筑工程施工承包合同》涉及的华伦·美林谷项目一期工程施工，包永东是华伦·美林谷项目一期工程的实际施工人，北湖公司作为《工程项目管理承包合同》的相对方应当对包永东承担工程款的支付义务。华伦公司虽与包永东签订《补充协议》，收取包永东缴纳履约保证金1000万元，对包永东借北湖公司资质承包工程知晓并予以认可，支付包永东工程款，但因包永东施工华伦·美林谷项目工程不是依据《补充协议》，故华伦公司不是包永东的合同相对方，不对包永东承担工程款的支付义务。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定认定无效。包永东没有取得建筑施工企业资质，其与北湖公司签订《工程项目管理承包合同》、与华伦公司签订《补充协议》，承包建设工程施工，其与对方签订的《工程项目管理承包合同》、《补充协议》违反了相关法律的规定，属于无效合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。包永东是华伦·美林谷项目一期工程的实际施工人，该项目工程包永东施工部分已经竣工验收，且办理工程结算，包永东可以参照《工程项目管理承包合同》有关约定主张支付工程价款。《工程项目管理承包合同》约定北湖公司聘请包永东为工程的负责人即为承包方，故包永东可以依据《建筑工程施工承包合同》的约定主张工程价款的支付。《建筑工程施工承包合同》第十八条付款办法约定，华伦公司在审定完成后10日内支付北湖公司工程进度款；在办理完工程结算和财务结算后，工程结算尾款华伦公司在6个月内按比例每月等额支付至最后审定结算额的98%，扣留2%作为工程保修金。2014年3月17日，包永东填制付款申请单，申请付款13176849.71元，该申请单由总经理刘志强及会计杨振华签字。刘志强、杨振华的签名虽没有签注时间，但在2014年3月1日北湖公司制作《工程款支付申请表》，要求项目部审查支付工程进度款的情况下，可以认定华伦公司、北湖公司对工程进度款的审定完成时间为2014年3月17日，据此北湖公司应当在2014年3月27日内支付包永东工程进度款。依据2015年10月10日签订的《工程结算费用汇总表》，包永东施工部分工程造价为138278227.83元，结算后还应支付包永东工程款为42423605.84元。据此计算2%工程质量保修金为2765564.56元，扣除工程质量保修金，北湖公司应付工程尾款39658041.28元，对该部分工程款北湖公司应当自2015年10月11日起6个月内，按比例每月等额支付6609673.55元，该工程尾款应当在2016年4月11日付清。《工程结算费用汇总表》）备注载明：结算金额属实，在付清所欠款项之前，不计利息，双方无异议。对此备注内容包永东认为，备注不计利息不是包永东的真实意思，不计利息的意思是在付清本金之前不计算利息，支付款项时先本后息。在付清款项之后计算支付利息，对迟延支付工程款利息参照合同约定为月息2%。华伦公司认为，该签注是双方的真实意思表示，欠款付清之前不计利息，不计利息就是不计算利息，不计算利息就没有利息，就不存在付利息，本金付清之后利息双方协商。据此双方对该备注有关计付利息理解存在争议，但根据备注内容及双方陈述，可以认定该备注的实质是，双方对欠款利息在本金支付前不予支付，在本金付清后欠款利息计付没有协商一致。在此情况下，应当视为双方在结算中通过备注的方式确定支付款项时先本后息，本金付清后欠款利息的计算支付没有约定。《建筑工程施工承包合同》第十八条付款办法约定，建设单位不按约定时间支付工程进度款，按延迟付款的金额每月支付2%的违约金。《建筑工程施工承包合同》是无效合同，双方不能依据合同有关违约金的约定，向对方当事人主张违约金，但违约方应当按照法律规定向对方当事人支付其违约给对方当事人造成的损失。华伦公司、北湖公司没有按约支付工程款，北湖公司应当承担包永东的资金占用损失。在合同没有约定华伦公司、北湖公司迟延支付工程款支付资金占用损失的情况下，包永东主张其工程进度款的资金占用损失按月2%计算支付缺乏依据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。华伦公司、北湖公司没有按约支付包永东工程进度款及结算尾款，北湖公司应当承担包永东的资金占用利息损失，对该利息损失按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算给付。《建筑工程施工承包合同》第二十一约定，工程预验收满1年后的10日内，华伦公司无息退还保修金总额的50%；工程预验收满2年后的10日内，华伦公司无息退还保修金总额的40%；余下的保修金在5年后的10日内，扣除华伦公司安排维修的费用后无息退还北湖公司。华伦·美林谷工程项目一期总共9栋楼，即1#、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#号楼，包永东举示证据证明2015年1月26日，9#、10#、13#、14#、17#共5幢楼竣工验收，2015年2月获得《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》。2015年6月30日华伦·美林谷工程项目一期1#、2#、5#、6#楼总共4栋楼竣工验收，2015年7月3日获得《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》。因华伦·美林谷工程项目一期总共9栋楼当事人方式没有单独结算，不能确认2015年1月26日竣工验收共5幢楼的保修金数额，本院对保修金统一按照2015年6月30日验收计算退还时间，即2016年7月11日退还工程质量保修金为2765564.56元的50%计1382782.28元，对保修金的其余部分因退还条件尚未成就，本院包永东的该部分诉请依法不予支持。华伦公司、北湖公司没有按约退还保修金，北湖公司应当承担包永东的资金占用利息损失，对该利息损失按照中国人民银行发布的同期同类贷款利息。如前所述，截止目前，包永东到期工程款数额共计41040823.56元（39658041.28元+1382782.28元）。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。根据华伦公司与北湖公司、包永东共同签署《工程竣工结算审核报告》、《2#楼未完工程应扣工程款》、《工程结算费用汇总表》及附件，由于华伦公司未举示证据证明其在签订《工程结算费用汇总表》后已支付北湖公司工程价款，再结合华伦公司、北湖公司在本案审理中认可华伦公司欠付北湖公司工程款、北湖公司欠付包永东的42423605.84元工程款，本院确认华伦公司至少欠付北湖公司工程款42423605.84元。由于包永东到期工程款为41040823.56元，依据前述规定，华伦公司应在其欠付工程款41040823.56元范围内，对包永东承担支付责任。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，包永东已完成施工义务且工程质量合格，在无证据证明北湖公司已向华伦公司主张优先受偿权的情况下，包永东对于到期工程款41040823.56元，就其承建的工程部分在华伦公司欠付工程款范围内享有优先受偿权。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆市北湖建筑工程有限公司在本判决生效后十日内，支付原告包永东工程款41040823.56元；重庆华伦房地产开发有限公司在欠付工程款41040823.56元范围内对包永东承担支付责任；二、原告包永东对工程款41040823.56元，就其承建的华伦·美林谷工程项目一期1#、2#、5#、6#、9#、10#、13#、14#、17#号楼工程部分，在重庆华伦房地产开发有限公司欠付工程款41040823.56元范围内享有优先受偿权；三、被告重庆市北湖建筑工程有限公司在本判决生效后十日内，支付原告包永东逾期支付工程款的资金占用利息（该利息按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2014年3月27日起至2015年10月10日止的基数为13176849.71元；自2015年11月11日起至2015年12月11日的基数为6609673.55元；自2015年11月11日起至2015年12月11日的基数为13219347.1元；自2015年11月11日起至2015年12月11日的基数为19829020.65元；自2015年11月11日起至2015年12月11日的基数为26438694.2元；自2015年11月11日起至2015年12月11日的基数为33048367.75元；自2015年11月11日起至2016年7月11日的基数为39658041.28元；自2016年7月12起以41040823.56元为基数，利随本清）；四、驳回原告包永东的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费302758.73元，保全措施费5000元，共计307758元由被告重庆市北湖建筑工程有限公司、庆华伦房地产开发有限公司负担29万元，由包永东负担17758元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。审 判 长  陈 瑜审 判 员  赖生友代理审判员  闫信良二〇一六年九月三十日书 记 员  陈 胜