重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0105民初2617号原告：重庆融鼎融资担保有限公司，住所地重庆市江北区建新北路16号18-1、18-2，组织机构代码69390723-7。法定代表人：黄晋，该公司经理。委托诉讼代理人：张永嵩，重庆百君律师事务所律师。委托诉讼代理人：余茜，重庆百君律师事务所律师。被告：何雨秋，女，1968年8月18日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。被告：何兴，男，1989年11月1日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。被告：重庆宏诚金属材料有限公司，住所地重庆市九龙坡区九龙园区火炬大道9号B10-12，组织机构代码20290140-5。被告：刘玉平，女，1974年11月16日出生，汉族，住重庆市合川区。被告：李小春，男，1974年10月11日出生，汉族，住重庆市合川区。原告重庆融鼎融资担保有限公司（以下简称融鼎公司）诉被告何雨秋、何兴、重庆宏诚金属材料有限公司（以下简称宏诚公司）、刘玉平、李小春追偿权纠纷一案，本院于2016年2月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告融鼎公司的委托诉讼代理人张永嵩到庭参加诉讼，被告何雨秋、何兴、宏诚公司、刘玉平、李小春下落不明，经本院合法传唤后仍未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告融鼎公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告何雨秋立即向原告偿还代偿款项人民币10356590.8元。2、被告何雨秋立即向原告支付代偿款项占用利息，即以代偿款项人民币10356590.8元为基数，按照中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率计算，从2015年10月29日起计算至代偿款项全部还清之日止。3、被告何雨秋立即向原告支付逾期偿还贷款本息违约金人民币1035659.08元。4、被告何雨秋立即向原告支付追偿律师费人民币20000元。5、被告何兴、宏诚公司对被告何雨秋的上述债务承担连带清偿责任。6、确认原告在本案债权范围内对下列抵押房屋享有优先受偿权：（1）被告何雨秋名下位于重庆市江北区文星门街X号附X号、沙坪坝区天马路X号X-X、九龙坡区石新路X号附X号的房屋；（2）被告刘玉平、李小春名下位于合川区合阳办名人街X号X幢X单元X-X号的房屋。7、被告何雨秋、何兴、宏诚公司、刘玉平、李小春共同承担本案的案件受理费、保全费等全部诉讼费用。事实及理由：2014年9月10日，何雨秋与重庆三峡银行股份有限公司（以下简称三峡银行）签订《个人借款合同》，向三峡银行借款1000万元，借款期限12个月。同日，何雨秋与原告签订《委托担保合同》，委托原告为何雨秋的借款提供担保。后原告与三峡银行签订《保证合同》，约定由原告为何雨秋的借款提供连带责任保证。被告何兴、宏诚公司共同向原告出具《不可撤销反担保书》，向原告提供连带责任保证担保。被告何雨秋、刘小平、李小春分别与原告签订了《抵押（质押）反担保合同》，将名下房屋抵押给原告作为反担保，并办理了抵押登记。2015年10月29日，因何雨秋未按期偿还借款本息，原告向三峡银行支付了何雨秋的借款本息10356590.8元。被告何雨秋、何兴、宏诚公司、刘玉平、李小春未作答辩。本院经审理认定事实如下，2014年9月10日，何雨秋与三峡银行签订《个人借款合同》，向三峡银行借款1000万元，约定借期为12个月，若任意一方违约，需承担因追究违约方的违约责任而支付的一切费用。同日，何雨秋与重庆融鼎信用担保有限公司（以下简称融鼎信用公司）签订《委托担保合同》，约定由融鼎信用公司为何雨秋的借款提供担保，若何雨秋未能按时还款导致融鼎信用公司承担保证责任，则何雨秋需支付违约金，违约金按照借款本金10%确定。后融鼎信用公司与三峡银行签订保证合同，对何雨秋的债务承担连带保证责任，保证期间为自保证合同生效之日至主债务履行期届满之日后两年止，保证范围为主债权本金、利息、违约金、诉讼费、律师费等。2014年9月18日，何雨秋收到1000万元转款。何兴、宏诚公司共同向融鼎信用公司出具了《不可撤销反担保书》，承诺对何雨秋的债务承担连带责任保证，担保范围包括主合同项下债权本金及利息、违约金、诉讼费、律师费等。被告何雨秋、刘小平、李小春分别与原告签订了《抵押（质押）反担保合同》，将名下房屋抵押给原告作为反担保，并办理了抵押登记，担保范围包括主合同项下债权本金及利息、违约金、诉讼费、律师费等。因何雨秋未按期归还本息，2015年10月29日，融鼎公司与何雨秋签订《资金代偿及还款确认协议书》，约定由融鼎公司代何雨秋偿还借款本息10356590.8元。同日，三峡银行将何雨秋账户内的该笔款项进行了扣除。2015年11月11日三峡银行出具《代偿证明书》证实收到融鼎公司代何雨秋支付的10356590.8元。另查明，2014年12月10日，重庆融鼎信用担保有限公司名称变更为重庆融鼎融资担保有限公司。上述事实，有《个人借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、借款借据、《不可撤销反担保书》、《抵押（质押）反担保合同》、《抵押合同》、房产证、《资金代偿及还款确认协议书》、《代偿证明书》等书面证据及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，根据《民法通则》第四十四条之规定，企业法人分立、合并或由其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告；它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。故融鼎信用公司变更为融鼎公司后，融鼎公司继续享有和承担原融鼎信用公司的权利和义务。何雨秋获批贷款后，应按贷款合同约定按期偿还贷款本息，因其不履行贷款合同约定的义务，导致融鼎公司代为履行还款10356590.8元，融鼎公司有权依据《委托担保合同》的约定向何雨秋进行追偿。故融鼎公司关于要求何雨秋支付代偿款项10356590.8元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。融鼎公司主张以10356590.8元为基数，按照中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率计算，从2015年10月29日起计算至代偿款项全部还清之日止。同时请求何雨秋按照《委托担保合同》的约定按照逾期借款本息的10%违约金人民币1035659.08元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。因该逾期利率及违约金总计并未超过以10356590.8元为基数按照月利率2%计算的总额，故本院予以支持。因何雨秋以其名下的房屋进行了抵押反担保，故融鼎公司有权对何雨秋名下位于重庆市江北区文星门街X号附X号、重庆市九龙坡区石新路X号附X号、重庆市沙坪坝区天马路X号X-X的房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。根据《不可撤销反担保书》的约定，何兴、宏诚公司为何雨秋对本案所涉债务向融鼎公司提供了连带责任保证。根据《抵押（质押）反担保合同》约定，刘玉平、李小春以其名下的房屋进行了抵押反担保。但根据法律规定，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。故张兴、宏诚公司应对何雨秋用以抵押房屋实现债权后仍不能清偿的部分承担连带清偿责任。融鼎公司有权对何雨秋以抵押房屋实现债权后仍不能清偿的部分就刘玉平、李小春名下用于抵押的房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。对于融鼎公司请求本案律师费的主张，因《个人借款合同》中约定了追究违约一方违约责任而支付的一切费用由违约方承担，且《保证合同》、《不可撤销反担保合同》、《抵押（质押）反担保合同》均约定了反担保人需要承担实现债权的费用，故融鼎公司要求何雨秋、何兴、宏诚公司承担律师费的诉讼请求本院予以支持。据此，依照《民法通则》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告何雨秋于本判决生效之日起十日内向原告重庆融鼎融资担保有限公司支付代偿款10356590.8元；二、被告何雨秋于本判决生效之日起十日内向原告重庆融鼎融资担保有限公司支付违约金1035659.08元及资金占用损失（资金占用损失以未偿还的代偿款本金为基数，从2015年10月30日起，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率，计算至代偿款本金全部还清之日止，违约金及资金占用损失以不超过24%为限）；三、被告何雨秋于本判决生效之日起十日内向原告重庆融鼎融资担保有限公司支付本案律师费20000元；四、若被告何雨秋未能足额履行上述债务，则原告重庆融鼎融资担保有限公司有权就登记在何雨秋名下用于抵押的房屋及相应的土地折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、被告何兴、重庆宏诚金属材料有限公司对原告重庆融鼎融资担保有限公司就登记在何雨秋名下用于抵押的房屋及相应的土地折价或者以拍卖、变卖所得价款受偿后仍不能清偿的上述一至三项债务承担连带清偿责任；六、原告重庆融鼎融资担保有限公司就登记在何雨秋名下用于抵押的房屋及相应的土地折价或者以拍卖、变卖所得价款受偿后仍不能清偿的上述一至四项债务，可以就登记在刘玉平、李小春名下用于抵押的房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90920元，申请费5000元，公告费350元,合计96270元，由被告何雨秋、何兴、重庆宏诚金属材料有限公司、刘玉平、李小春负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  黄泰萌代理审判员  毛亚男人民陪审员  刘成均二〇一六年九月二十二日书 记 员  马 佳