河北省张家口经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0791民初1754号原告：马有刚，男，1971年1月23日出生，汉族，住张家口市桥东区。被告：段秀生，男，1959年9月13日出生，汉族，住张家口市桥西区。第三人：河北景之鑫园林绿林工程有限公司，住所地：张家口市高新区长城西大街1号楼通泰世纪金座1号楼4层，统一社会信用代码：9113070030801779XK。法定代表人：郭春福，总裁。委托诉讼代理人：吴丹，女，该公司经理。原告马有刚与被告段秀生、第三人河北景之鑫园林绿化工程有限公司执行异议之诉一案，本院于2019年8月26日立案后，公开开庭进行了审理。原告马有刚、被告段秀生、第三人河北景之鑫园林绿林工程有限公司法定代表人郭春福及其委托诉讼代理人吴丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告（案外人）于2019年8月12日收到张家口经济开发区人民法院（2019）冀0791执异56号执行裁定书，原告认为贵院驳回原告提出的执行异议的裁定事项，缺乏事实与法律依据。理由如下：在2018年3月28日，由于河北景之鑫园林绿化工程有限公司欠原告工程款313万元，由于景之鑫未按约定还款，双方经协商达成一致协议，河北景之鑫园林绿化工程有限公司将其所有的坐落在张家口市长城西大街世纪金座的2间房屋抵顶给原告，房产证号：字第××号、字第××号，用于偿还313万元工程款。此协议双方已于2018年3月28日履行完毕。两间房作为抵顶工程款的一部分，段秀生作为公司股东是非常清楚的，这是不可否认的事实。现贵院对属于申请人所有的房屋进行保全、评估、拍卖是毫无事实及法律依据的。为此原告特向法院提出执行异议之诉，请求：1、确认坐落在张家口市高新区长城西大街1号楼通泰世纪金座1号楼4层字第××号及字第××号房屋为原告所有，并停止对该房屋的强制执行、解封对该房屋的查封；2、诉讼费由被告承担。被告段秀生辩称，一、原告提出执行之诉的依据是2018年3月28日和第三人签订的抵押协议书，该协议书显示第三人欠原告工程款313万元不是事实。该工程款并没有工程具体项目、中标金额、工程标段地点及还款时间，故此协议系虚假协议。二、抵押协议书上签名的股东股份仅占36%，没有股东大会决议，违反了《公司法》和相关规定。因为协议虚假，64%股东并不知情，对此大股东也开具了证明，证明没有和原告签过抵押协议，故此原告也没有办理抵押登记。三、《中华人民共和国担保法》第四十一条规定“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效”。第四十二条明确规定了不动产登记的主管机关。由此可见，不动产抵押是一种要式法律行为，是必须办理登记，如果仅仅签订了抵押协议而未办理抵押物登记，该抵押行为无效。原告与2019年7月31日对执行标的提出书面异议后，经开区法院依法审查后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事执行中查封、冻结、扣押财产的规定》第十七条之规定也驳回了原告的异议申请。为此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人未作书面答辩，在庭审中辩称，被告是第三人公司股东之一，原告确实在2016年、2017年给第三人干工程，因为给不了钱，便用房子作的抵押，被告与原告的情况是知道的。第三人同意原告的诉讼请求，因为第三人确实拿房本做担保的，没有办理相关手续。被告在第三人不知情的情况下将第三人起诉，并且把房子保全了，因为他想把投资款要回去。第三人的房屋是对所欠原告工程款的担保，如果给不了钱就将房子抵顶给原告，如果能够给钱，就把房子赎回来。在此期间被告起诉了第三人，第三人并不知道被告保全了房屋，原告也不知情。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、河北省张家口经济开发区人民法院（2019）冀0791执异56号执行裁定书，以此证明原告提起诉讼的法律依据；2、原告与第三人签订的张家口市万全镇西南街环村园林绿化工程委托经营管理合同一份、张家口市万全区宣平堡乡霍家房村污水管网、提升泵及污水排放工程委托管理协议一份、张家口市万全镇西北街排水沟综合治理工程委托管理协议一份、张家口市万全区洗马林美丽乡村污水沉淀池项目委托管理协议一份、张家口市万全区洗马林美丽乡村污水管网工程委托管理协议一份，以此证明第三人所欠原告工程款的事实依据；3、原告与第三人于2018年3月28日签订的协议书一份、房屋产权证复印件两份，以此证明第三人将诉争房屋抵顶给原告的事实。被告为支持其抗辩观点，向本院提交如下证据：1、中天蓝瑞环保科技集团有限公司出具的证明一份，以此证明出证公司作为第三人的大股东，对原告与第三人签订的抵押协议并不知情；2、第三人于2018年1月14日的办公会议纪要一份及第三人审核报告一套，以此证明第三人处不欠原告工程款，以此证明原告所提交的抵顶协议虚假。原告对于被告提交的证据认为与本案不具有关联性，对此不予认可。第三人认为被告所提交的证据1，出证公司并不参与第三人公司的管理，该公司出具的证明不予认可。对于审计报告提出该审计是被告要求审计的，并没有得到第三人的认可，对报告及会议纪要均不认可。被告对于原告提交的证据1无异议，对证据2、3的真实性、合法性均提出异议。第三人对原告提交的证据均无异议。本院认为，被告所提交的证据并不能证明原告与第三人之间不存在债权债务关系，故对于被告所提交的证据本院不予采信。原告所提交的证据能够证明原告与第三人之间存在债权债务关系，对此客观事实本院予以确认。第三人未向本院提交证据。依据上述事实，可查明下列事实：被告所系第三人公司股东，2018年，被告向张家口经济开发区人民法院提起诉讼，要求第三人偿还其借款。经审理，2018年10月17日，张家口经济开发区人民法院作出（2018）冀0791民初700号民事调解书，被告与第三人达成一致协议“河北景之鑫园林绿林工程有限公司于2018年10月31日前给付段秀生借款本金594万元，并承担从2017年12月1日起至实际清偿之日的利息（年利率24%）”，因本案第三人逾期未履行给付义务，段秀生向法院申请强制执行。在诉讼期间，段秀生提出诉讼保全，于2018年5月14日依法查封了权属本案第三人所有的位于张家口市高新区房屋（房字第××号）、03号（房字第××号）、05号（房字第××号）、07号（房字第××号）、08号（房字第××号）、09号（房字第××号）、10号（房字第××号）、12号（房字第××号）、14号（房字第××号）。又查，原告与第三人于2018年3月28日签订协议书，该协议书内容为“1、双方最终确认，乙方（河北景之鑫园林绿林工程有限公司）尚欠甲方（马有刚）工程款313万元。2、乙方自愿将自有名下的位于张家口市高新区世纪金座房屋2间（产权证号：字第××号、字第××号）抵顶给甲方，用于偿还所欠工程款。3、本协议签订后，乙方应在半年内全力协助甲方办理房屋过户的相关手续，直至抵顶房屋过户至甲方名下或甲方指定人员的名下为止。……”。协议签订后，现原告占有该房屋，双方未办理过户的相关手续。再查，原告于2019年7月31日对执行标的提出书面异议，经审查，张家口经济开发区人民法院作出（2019）冀0791执异56号执行裁定书，驳回了原告的异议申请，为此，原告向本院提起执行异议之诉。本院认为，案外人执行异议之诉是指案外人就执行标的物享有足以有效阻止强制执行的权利，在执行程序终结前，向执行法院对申请执行人提起的旨在阻止对执行标的物的强制执行的诉讼。执行异议之诉的目的是请求人民法院排除或继续对特定执行标的的执行行为，案件的审查主要是案外人对执行标的是否享有实体权益及人民法院的执行行为中是否妨害了其所享有的实体权益。本案中，首先，原告及第三人均陈述双方签订以物抵债协议后，如第三人能够偿还所欠工程款，则第三人可以收回抵顶的房屋，据此，该房屋抵顶协议具有抵押的性质。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记的，不得对抗善意第三人”，原告与第三人就房屋抵顶协议虽具有担保性质，但双方并未到房屋登记部门办理抵押登记，故其并不能对抗被告对第三人的执行，其诉讼主张不成立；其次，即使双方以物抵债协议成立，但原告与第三人签订以房抵债协议的前提是基于原告对第三人享有到期债权而并非房屋买卖所涉及的物权，该以物抵债协议约定的交付房产，是以消灭金钱债务为目的的债的履行方式，其协议内容也明确要办理过户登记手续，在完成房屋变更登记之前，以房抵债协议并不形成优于其他债权的利益。依据《中华人民共国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力”，现原告与第三人所约定抵债房产并未办理权属登记的变更手续，即物权所有权并未发生转移，故原告对第三人享有的是债权请求权而非物权，该债权请求权系一般债权而非物权期待权，该协议的订立并不能阻却被告基于法律文书申请强制执行。故原告的诉讼请不能成立。综上，原告无论是基于抵押还是以物抵债，因未办理抵押登记或权属变更登记，本案涉案房屋并未发生物权所有权的转移，仍属第三人所有，原告的主张均不能阻却被告基于生效法律文书申请执行权属第三人的财产，故对于原告的诉讼请求本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《中华人民共和国物权法》第九条、第一百八十八条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第（二）项之规定，判决如下：驳回原告马有刚的全部诉讼请求。案件受理费100元由原告马有刚承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长 刘  启  飞人民陪审员 董  利  平人民陪审员 田  秀  琴二〇一九年十月二十七日书 记 员 闫昊昀（兼）附相关法律文书《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行;理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国物权法》第九条【不动产物权登记生效以及所有权可不登记的规定】不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第一百八十八条【动产抵押效力】以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。