河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5489号上诉人（原审原告）：伏金祥，男，1955年12月1日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：刘高登，河南航星律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈治亮，河南航星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南圆方物业管理有限公司，住所地河南省郑州市城北路东段17号院。法定代表人：李娴莉，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵国强，该公司法律顾问。上诉人付金祥因与被上诉人河南圆方物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初2420号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并进行了审理。本案现已审理终结。付金祥上诉请求：1、撤销一审判决；2、判令河南圆方物业管理有限公司向付金祥支付因未签订书面劳动合同而需要支付双倍工资的差额314400元（2400×131个月）；3、判令河南圆方物业管理有限公司向付金祥支付解除劳动关系的经济补偿金28800元（2007年2月—2018年12月期间的平均工资2400元×12年）；4、本案一、二审诉讼费由河南圆方物业管理有限公司负担。事实和理由：1、一审法院关于用人单位主体的认定明显错误。河南圆方物业管理有限公司承包了洛阳××医院白马寺院区的物业管理服务业务，自2008年7月河南圆方物业管理有限公司洛阳分公司成立，开始负责上述业务，并对员工进行管理。因河南圆方物业管理有限公司洛阳分公司不具有诉讼主体资格，不能单独承担民事责任，故河南圆方物业管理有限公司应当对其洛阳分公司在2008年7月4日至2017年4月5日存续期间的民事行为承担相应的法律责任。自2017年4月5日河南圆方物业管理有限公司洛阳分公司被注销时起，河南圆方物业管理有限公司接手相应的物业管理服务，直至2018年12月31日。这期间，河南圆方物业管理有限公司对付金祥进行管理并支付劳动报酬，符合劳动关系构成。2、一审法院未认定付金祥在河南圆方物业管理有限公司所承包物业服务的洛阳××医院白马寺院区工作系认定事实错误。在本案中，河南圆方物业管理有限公司为了躲避法律责任，不和工作了几十年的付金祥签订劳动合同，并且为了不留下诉讼证据，连每个月发放工资都是采用现金方式向付金祥支付，在此情况下，付金祥为了证明双方存在劳动关系，向一审法院申请了工作地点与双方当事人日常工作联系密切的两名医院正式职工出庭作证，这两个证人是医院方的代表，平时负责和指导双方当事人开展医院的物业工作。该两名证人证实付金祥自2008年就接受河南圆方物业管理有限公司分公司的指派和管理，在洛阳××医院白马寺院区做桶装纯净水灌装工作，直至2017年4月5日河南圆方物业管理有限公司的洛阳分公司被注销，医院的物业工作又被河南圆方物业管理有限公司接手，并且对付金祥发放工资和管理。但是对这非常重要的证人一审法院视而不见，属于认定事实错误。3、一审法院认定双方之间不存在劳动关系是适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”。《最高人民法院（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。劳动者达到退休年龄并直接导致劳动者与用人单位之间劳动关系的终止，还需要附加条件，即劳动者开始依法享有基本养老保险待遇。本案中，付金祥虽于2015年12月1日达到法定退休年龄，然而因付金祥并未领取养老金，且付金祥在退休年龄前后均在该公司工作，故自2007年2月至2018年12月31日期间存在劳动关系。4、一审法院关于证据规则的运用及对相关证据的采信适用法律错误。本案中，付金祥在一审提交的证据及证人证言的证明力，明显大于河南圆方物业管理有限公司仅仅口头上的否认，劳动关系真实、客观存在，应予以认定。5、关于一审中各项诉求的法律依据。双倍工资差额314400元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，自劳动合同法2008年1月1日开始实施，直至2018年12月31日，合计131个月的双倍工资差额为2400元×131个月=314400元，经济补偿金28800元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解释或者终止前十二个月的平均工资。”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”付金祥自2007年2月至2018年12月间在河南圆方物业管理有限公司工作，且河南圆方物业管理有限公司在一审中认可付金祥2018年的工资为每月2400元/月，故经济补偿金的平均工资2400元×12年=28800元。河南圆方物业管理有限公司辩称，付金祥已经达到退休年龄，双方之间无法建立劳动关系。2018年1月1日，河南圆方物业管理有限公司同付金祥签署了一份劳务合同，期限是2018年1月1日-2018年12月31日，该合同因期限届满自行终止。另，付金祥主张的差额和经济补偿金没有事实和法律依据，双倍工资差额是建立在用人单位与劳动者存在合法劳动关系基础之上，按照法律规定，用人单位与劳动者用工期限超过一个月，基于双方未签订劳动合同，劳动者可以主张期限为11个月的双倍工资，双方劳动关系存续超过12个月不予签订劳动合同的，用人单位和劳动者存在无固定期限劳动关系，付金祥所主张的131个月双倍工资差额没有法律依据，关于经济补偿金28800元，同样没有法律和事实依据，双方劳务关系的解除是基于劳务合同期限届满自行终结，劳务合同不存在用人单位或者雇主向劳务提供者支付解除关系的经济补偿金，因双方不存在劳动关系，故付金祥主张的经济补偿金28800元不能成立，请求法院依法驳回上诉。付金祥向一审法院起诉请求：1、判令河南圆方物业管理有限公司向付金祥支付因未签订书面劳动合同而需要支付11个月的双倍工资26400元（2400元×11个月）；2、判令河南圆方物业管理有限公司向付金祥支付2010年1月—2018年12月间少发的工资86400元（800元×108个月）；3、判令河南圆方物业管理有限公司向付金祥支付2016年1月—2018年12月间的加班费3000元；4、判令河南圆方物业管理有限公司向付金祥支付违法解除劳动关系的赔偿金57600元（2007年2月—2018年12月期间的平均工资2400元×12年×2）；5、本案诉讼费等由河南圆方物业管理有限公司承担。一审法院认定事实如下：河南圆方物业管理有限公司成立于2001年5月8日，住所地郑州市××号院；河南圆方物业管理有限公司洛阳分公司成立于2008年7月4日，该公司住所地为洛阳市××号院4—4—101。该公司于2017年4月5日登记注销。付金祥自述其于2007年2月入职河南圆方物业管理有限公司，在河南省××医院白马××区纯净水厂做桶装纯净水灌装工作，一直受河南圆方物业管理有限公司洛阳分公司的管理。2018年1月1日，付金祥与河南圆方物业管理有限公司签订劳务合同一份，合同有效期为2018年1月1日至2018年12月31日，期限为12个月；2018年11月21日，河南圆方物业管理有限公司在河南××医院（××骨科医院）××区后勤物业服务项目落标后，于2019年1月16日，同龙祥物业管理有限公司签订工作交接书，对员工、物料进行了移交。2019年3月14日，洛阳市洛龙区劳动人事争议仲裁委员会作出洛龙劳人仲案字（2019）第160号不予受理通知书以伏金祥申请事项不属于劳动仲裁受理范围为由，不予受理，后付金祥起诉法院。一审法院认为，伏金祥所诉要求河南圆方物业管理有限公司赔偿的前提是付金祥、河南圆方物业管理有限公司之间存在劳动关系。庭审中，付金祥所提供的证据，不能证明伏金祥接受河南圆方物业管理有限公司的管理，并从事其分配的工作，故该院对付金祥与河南圆方物业管理有限公司存在劳动关系存疑；当事人对自己的主张，应当及时提供证据，未能提供证据或者提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，综上所述，付金祥所诉事实不详、证据不足，应当驳回其诉讼请求。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回伏金祥的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由伏金祥承担。二审期间，双方当事人均未提交证据。本院查明的事实与原审查明事实一致。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。付金祥虽然上诉称其在2017年4月5日之前一直在河南圆方物业管理有限公司洛阳分公司工作，但是其不能提交证据证明其上诉观点，故其上诉理由于实无据，对其上诉请求本院不予支持。综上所述，付金祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由付金祥负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一九年十月二十九日书记员  蒋 超