福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1511号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）詹油清，女，1987年10月13日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年2月5日被抓获，同月6日被江苏省如皋市公安局刑事拘留，同年3月8日羁押期限届满被释放并被移送安溪县公安局，同年3月9日被安溪县公安局刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 上诉人（原审被告人）詹法金，男，1983年5月10日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年11月5日被抓获，同日被江苏省如皋市公安局刑事拘留，同年12月5日被取保候审；2019年4月23日被解除取保候审并被移送安溪县公安局，2019年4月24日被安溪县公安局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 辩护人吴灿煌、夏劲松，福建厦宇律师事务所律师。 福建省安溪县人民法院审理福建省安溪县人民检察院指控原审被告人詹油清、詹法金犯诈骗罪一案，于2019年8月8日作出（2019）闽0524刑初567号刑事判决。原审被告人詹油清、詹法金不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，审阅辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：被告人詹油清于2018年7月至8月间，伙同潘国辉、詹海林等人，受詹林火、陈火珠雇佣，在广西壮族自治区贺州市八步区××小区××号××房，利用电脑、手机等工具，通过“世纪佳缘”等平台，以交友为借口，冒充赌博网站的技术维护人员，以发现赌博网站漏洞为由，诱骗被害人在“澳门银河娱乐城”等网站注册并充值到指定的银行账户，后不予提现，共骗取795934.4元（其中佘某被骗290000元、吴某被骗118934.4元、单某被骗387000元）。 被告人詹法金于2018年7月13日至8月10日间，伙同陈丹凤、詹金清，受陈火珠、刘美婷、陈培华雇佣，在广西壮族自治区贺州市八步区德兴花园××幢××室××房，利用电脑、手机等工具，通过在“世纪佳缘”等平台，以交友为借口，冒充赌博网站的技术维护人员，以发现赌博网站漏洞为由，诱骗被害人在“澳门银河娱乐城”等网站注册并充值到指定的银行账户，后不予提现，骗取受害人蒋某280500元、许某28400元，计308900元（其中5000元已由受害人蒋某从充值平台提取）。 公安机关分别于2018年11月5日、2019年2月5日抓获被告人詹法金、詹油清。审理中，被告人詹油清当庭表示自愿认罪。 江苏省如皋市人民法院（2018）苏0682刑初760号刑事判决已对本案的作案工具及涉案物品作出处理；部分同案人被扣押的款项已经判决发还给部分被害人，其中，判决发还被害人蒋某1290元、佘某10000元、吴某3000元。 原判认定上述事实的证据有:被害人单某、佘某、吴某、蒋某、许某的陈述，同案人陈丹凤、潘国辉、詹海林、陈火珠、刘美婷、陈培华、詹金清的供述，辨认笔录，提取笔录、照片及百合网婚姻介绍服务合同、百合网提供的相关材料、赌博网站界面截图、赌博网站客服聊天记录截图、美丽约注册信息、聊天记录截图，刘美婷账本上所记载的百合网、美丽约账号，银行交易明细、手机通话清单，受案登记表、立案决定书，搜查笔录、扣押清单，到案经过，户籍证明，出行记录，江苏省如皋市人民法院刑事判决书、被告人詹油清、詹法金的供述等。 原审法院认为，被告人詹油清、詹法金分别伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物；其中，被告人詹油清诈骗数额特别巨大，被告人詹法金诈骗数额巨大；其行为均已构成诈骗罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人詹油清、詹法金起次要作用，是从犯，其中被告人詹法金属犯罪较轻的从犯，依法对被告人詹油清、詹法金减轻处罚。审理中，被告人詹油清自愿认罪，并如实供述主要犯罪事实，可以酌情从轻处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人詹油清犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元；二、被告人詹法金犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元；三、追缴被告人詹油清及其同案人的违法所得款人民币782934.4元，其中发还给被害人佘某280000元、单某387000元、吴某115934.4元；四、追缴被告人詹法金及其同案人的违法所得款人民币302610元，其中发还给被害人蒋某274210元、许某28400元。 上诉人詹油清诉称，其系初犯、偶犯，仅为诈骗团伙提供煮饭劳务，虽然参与了与被害人单某的聊天，但未参与后续具体行骗过程，所起作用微小，几乎没有获利，且归案后如实供述，自愿认罪、悔罪，原判量刑过重，请求依法改判五年以下有期徒刑、二万元以下罚金。 上诉人詹法金诉称：本案主要犯罪人员已被江苏省如皋市人民法院审理并判决，本案被江苏省如皋市人民法院认定为犯罪集团犯罪，并对犯罪集团首要分子及犯罪集团首要分子以外的主犯参与的犯罪进行了审理和判决。原判未认定本案为犯罪集团犯罪，以其在诈骗团伙期间其他犯罪人员实施的犯罪认定其犯罪金额，系同案不同判，适用法律不当，导致罪刑不相适应；原判认定其于2018年7月13日着手实施诈骗并于8月10日结束，事实不清，证据不足；其并未参与对蒋某、许某行骗，不应以其在被雇佣期间所使用的作案工具、生活费用、来往路费由雇主提供来认定其从其他同案人骗取的款项中获得利益进而认定其参与对蒋某、许某实施诈骗；请求依法改判其无罪。其辩护人亦提出基本相同的辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人詹油清、詹法金犯诈骗罪的事实清楚，认定相关犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。 关于上诉人詹法金及其辩护人提出詹法金不构成诈骗犯罪的意见。经查，根据出行记录、上诉人詹法金的供述以及相关同案人的供述等证据，足以证实上诉人詹法金于2018年7月13日至8月10日间受他人雇佣，伙同陈丹凤、詹金清等人实施原判所认定的电信网络诈骗犯罪。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，多人共同实施电信网络诈骗，犯罪嫌疑人、被告人应对其参与期间该诈骗团伙实施的全部诈骗行为承担责任。原判认定上诉人詹法金对其参与期间该诈骗团伙实施的全部诈骗行为承担责任并无不当。上诉人詹法金及其辩护人关于此节的相关辩护意见，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人詹油清、詹法金分别伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物；其中上诉人詹油清诈骗数额特别巨大，上诉人詹法金诈骗数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，上诉人詹油清、詹法金均起次要作用，是从犯，其中上诉人詹法金系犯罪较轻的从犯，依法对上诉人詹油清、詹法金减轻处罚。上诉人詹油清、詹法金归案后如实供述主要犯罪事实，依法从轻处罚。原审庭审中，上诉人詹油清自愿认罪，酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法。综合本案的犯罪事实、情节，原判对上诉人詹油清、詹法金的量刑适当。上诉人詹油清请求再予改判较轻刑罚以及上诉人詹法金及其辩护人辩称上诉人詹法金不构成诈骗罪的意见，均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  傅兴锴 二〇一九年十月九日 书记员  王智恒 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。