甘肃省平凉市崆峒区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0802民初5901号原告：宋某，现住平凉市。（未到庭）法定代理人：孟某，民族、住址同上。系宋某母亲。委托诉讼代理人：姜某，甘肃律杰律师事务所律师。被告：平凉市妇幼保健院。地所地：甘肃省平凉市崆峒区广成路36号。法定代表人：李某，该院院长。委托诉讼代理人：安某，男，生于1971年4月28日，汉族，系平凉市妇幼保健院医保科科长，住平凉市崆峒区行署巷13号3单元303室。委托诉讼代理人：陈某，甘肃红升律师事务所律师。原告宋某与被告平凉市人妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋某的法定代理人孟某及其委托诉讼代理人姜某、被告平凉市妇幼保健院的委托诉讼代理人安某、陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋某向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费168226.01元，护理费53129.4元，住院伙食补助费2700元，营养费2700元，伤残赔偿金239656元，交通费2000元，精神抚慰金20000元，鉴定费10400元，以上合计498811.41元的30%，即149643.42元。事实和理由：2014年11月18日，孟某到被告处做产前检查，并对检查情况做了建档。此后孟某共在被告处做了12次产前检查，一切正常，预产期为2015年5月25日。2015年5月25日，孟某到被告处检查诊断为血压高、尿蛋白有加号。但被告未进行全面评估和告知孟某及家属风险，只是让其在家等待。2015年6月3日孟某到被告处生产，被告医生消极对待，未全面做好产前准备工作。在生产过程中，挤压、拉拽原告，致使原告出生后右臂活动受限。经多家医院检查，被诊断为右臂臂丛神经损伤。经治疗至今未有好转。后孟某多次找被告协商赔偿事宜均遭拒绝。2019年4月18日，经甘肃方圆司法鉴定所鉴定，平凉市妇幼保健院的诊疗行为存在过错，过错参与度评定为30%；原告的伤残等级评定为七级。双方对赔偿事宜未达成协议，原告遂诉至法院，请求依法判处。被告平凉市妇幼保健院辩称：1、原告起诉的住院、生产过程属实，但原告单方所做的评定意见不能作为定案依据，认为被告有过错不能成立；2、原告的诉讼请求依据不足；3、本案已超过诉讼时效。应驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定案件事实如下：自2014年11月18日起，孟某因怀孕开始到被告医院建档做产前检查，确定预产期为2015年5月25日。孕期孟某共在被告处做产前检查12次，一切正常。预产期届满无生产症状，2015年5月30日孟某到被告处检查时，测血压140/90mmHg，未做其他检查。同年6月3日，孟某入住被告医院妇科二病区生产。当日02时57分经医生助产分娩一男性新生儿（后取名宋某），经清理呼吸道后哭声洪亮。但次日发现新生儿宋某右臂活动受限。2015年6月6日，妇科邀请儿科医生进行了会诊，会诊记录载：“男性新生儿孕41W+2D,孕2产1,顺产于2015-06-03-02：57，产程进展顺利，体重3500g，胎头娩出后前肩膀崁顿约5-6秒后娩出，羊水Ⅱ度污染，无窒息及抢救史，于出生后8小时左右发现右上肢无肌力，无压痛，X线检查未见明显异常，于外院就诊后考虑新生儿臂丛神经损伤，观察3天无明显好转，为进一步确诊，早日启动治疗，建议外地儿童医院诊治。”当日，孟某带原告宋某出院，出院时被告诊断：“新生儿右上肢无肌力原因待查。”建议新生儿赴上级医院进一步检查，明确诊断，积极治疗。2015年8月31日，原告宋某入住中国人民解放军第四军医大学西京医院骨科检查治疗17天。最后诊断为：新生儿右臂丛神经损伤。后原告法定代理人孟某以被告在其产前检查中出现血压高、尿蛋白有加号，而未进行全面评估和告知本人及家属相关风险，且医生消极对待，在生产过程中挤压、拉拽原告，存在过错为由，多次找被告索赔28.85万元。2016年1月13日，被告委托平凉市医学会进行鉴定处理。同年5月9日，平凉市医学会以小儿臂丛神经损伤原因不明，且治疗没有终结，无法做出鉴定结论为由，决定不予受理。后因原告病情仍未见好转，2016年11月23日，原告再次以新生儿右臂臂丛神经损伤入住西京医院理疗科进行康复治疗21天。2017年7月8日为了进一步康复治疗，原告第三次入住西京医院理疗科治疗17天。后原告父母为了力争使原告的病情能够好转改善，先后又在复旦大学附属华山医院、平凉市中医医院等处寻求医治。在双方就赔偿事宜协商未果时，原告法定代理人孟某及甘肃律杰律师事务所于2019年4月18日委托甘肃方圆司法鉴定所对被告平凉市妇幼保健院的诊疗行为是否存在过错及过错程度、原告宋某的残疾等级进行鉴定，鉴定意见为：（一）、平凉市妇幼保健院的诊疗行为存在过错，过错参与度评定为30%；（二）、原告的伤残等级评定为七级。花支鉴定费10400元。另查明，原告宋某的法定代理人孟某系平凉市崆峒区环境卫生管理处的职工，月工资3386元。孟某除休产假外，为陪护原告治病又请假十二个月，请假期间单位对其停发工资。上述事实，有原告当庭提交的平凉市妇幼保健院《平凉市孕产妇系统保障管理卡》检验报告单、住院病历、会诊记录单、原告出生医学证明、户口簿、平凉市医学会《关于无法做出宋某医疗事故技术鉴定结论的决定通知》、西安儿童医院门诊病历、中国人民解放军第四军医大学西京医院门诊病历、住院诊断证明、住院病历、住院出院证、复旦大学华山医院门诊病历、医疗费票据（含西京医院、复旦大学华山医院、平凉市中医医院)、甘肃方圆司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构及其医务人员有无过错、诊疗行为与损害后果之间有无因果关系是医院医疗侵权责任的构成要件之一。本起医疗损害责任纠纷经甘肃方圆司法鉴定所鉴定，意见为被告平凉市妇幼保健院的诊疗行为存在过错，过错参与度评定为30%，被告虽认为鉴定意见书属单方委托，提出异议，但在审理过程中又未申请重新鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款第（八）项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”第二条第二款规定：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”经审查该鉴定意见书的委托程序、鉴定机构及鉴定人员的资质均符合法律规定，本院予以确认，对被告的异议不予采纳。关于本案的诉讼时效问题，根据本院查明的事实，原告的法定代理人孟某夫妇在得知原告右臂臂丛神经损伤后即按照被告的建议多次带原告赴多家上级医院进行检查治疗，在病情确诊后不仅多次找被告协商赔偿事宜，又委托平凉市医学会进行医疗事故技术鉴定，医学会又以损伤原因不明、尚未治疗终结为由不予受理。后原告父母又一边寻求治疗一边找被告协商解决，不断主张权利，故本案未超过诉讼时效。对原告的损失项目及金额，本院核定如下：（1）、医疗费依有效票据核定为136941.01元；（2）、护理费按照原告法定代理人孟某因陪护原告治疗期间（十二个月）减少的工资收入为准核定为40632元；（3）、残疾赔偿金按甘肃省上年度城镇居民人均可支配性收入29957元/年计算20年的40%，核定为239656元；（4）、住院伙食补助费按每天40元计算54天，核定为2160元；（5）、营养费按每天40元计算54天，核定为2160元；（6）、交通费酌情支持1000元；（7）、鉴定费依有效票据核定为10400元。以上共计：432949.01元。对于原告主张的精神抚慰金，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项规定，残疾赔偿金即为精神损害抚慰金，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项的规定，判决如下：一、被告平凉市妇幼保健院于本判决生效后十五日内赔偿原告宋某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计432949.01元的30%，即129884.70元；二、驳回原告宋某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3293元，减半收取1647元，由被告平凉市妇幼保健院负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????审判员杨晓江?二〇一九年十月三十日书记员  姚迪