云南省陆良县人民法院民 事 判 决 书(2016)云0322民初946号原告：亚万富，男，1962年5月28日出生，汉族，小学文化，农民，住陆良县。委托诉讼代理人：亚红仙（原告亚万富之女），女，1986年5月29日出生，汉族，陆良县人，中专文化，住昆明市盘龙区。（一般授权代理）委托诉讼代理人：孙权，云南杨文正律师事务所律师。（特别授权代理）被告：李川开，男，1965年3月11日出生，汉族，小学文化，农民，住陆良县。委托诉讼代理人：栾安辉，昆明万通法律服务所法律工作者。（特别授权代理）原告亚万富与被告李川开提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告亚万富及其委托诉讼代理人亚红仙、孙权，被告李川开及其委托诉讼代理人栾安辉到庭参加了诉讼。诉讼过程中，被告李川开于2016年7月6日申请对原告亚万富的伤残等级进行重新鉴定，经本院委托，云南鼎丰司法鉴定中心于同年8月3日出具鉴定意见书。本案现已审理终结。原告亚万富向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医药费、残疾赔偿金等相关经济损失210580元，并负担本案诉讼费。事实与理由：2014年10月9日，原告在为被告修剪砍倒的桉树枝过程中，被砍倒下的桉树砸伤右手臂。当晚，原告被转送到成都军区昆明总医院治疗，经过14天的治疗，病情稍微好转后，为节约费用开支，就转回陆良县芳华镇卫生院继续治疗，又治疗15天才出院回家慢慢恢复。后原告发现自己的右手臂好像失去知觉，经鉴定为五级伤残后，又向云南省残联申请做残疾鉴定，最终被确定为叁级残疾。后来，原告找被告协商解决未果，遂向法院起诉，要求被告赔偿自己因本案造成的如下损失：医疗费42480.58元、住院伙食补助费2900元、误工费50元/天×730天＝36500元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金89472元、二名被扶养人生活费8190元，共计210580元，另有律师代理费6300元。诉讼过程中，原告放弃主张律师代理费的诉讼请求，并当庭提交损害赔偿书面计算说明，变更残疾赔偿金按六级伤残进行计算，误工费按云南省2015年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34229元计算，被扶养人生活费数额变更为6830元。被告李川开辩称，原告并不是在为被告修理砍倒的桉树枝的过程中被倒下的桉树砸伤右手臂，2014年10月9日中午3点左右，原告和计某在一起干活，砍树要倒下时，在场的所有人都离开现场到安全地带，没想到原告的水杯忘记在砍树地点，他不顾危险又跑去拿水杯，才被倒下的树木砸伤，原告有重大过错。尽管如此，被告还是从人道出发，积极、主动、想方设法医治原告，支付医疗费等各种费用共计66239.82元，其中在中国人民解放军昆明总医院交医疗费42690.70元，开支车旅费、食宿费等3800元，还有支架费2200元；后来又三次送原告到昆明复查，开支各种费用3000元；2015年10月21日送原告到昆明总医院取钢板，开支医疗费7674.12元，其他费用1000元；还为原告购买甲钴胺胶囊55盒支付3575元。现原告取钢板的二次手术已完成，后期治疗费不应再列入赔偿范围，原告主张误工期评定为730天，在云南不实用，也没有法律依据，请求法院考虑前述答辩意见依法裁判。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，即原、被告双方各自的身份证件，原告提交的用药清单、诊断证明、陆良县芳华镇龙潭村委会出具的证明、新农合医疗证，被告提交的新农合报审单以及云南鼎丰司法鉴定中心出具的鉴定意见书，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据，本院认定如下：针对原告提交的证据：曲靖明鉴司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书包含伤残等级、后续治疗费和误工期三项鉴定意见，其中，伤残等级的鉴定意见与被告申请重新鉴定后的鉴定意见不一致，而双方对经重新鉴定的鉴定意见均无异议，误工期的鉴定依据系行业标准，与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对误工期作出的规定不符，因此，本院对该鉴定意见书中伤残等级、误工期的鉴定意见不予采信；对后续治疗费的鉴定意见，结合庭审查明，原告的后续治疗虽已实际完成，但该鉴定意见系后续治疗之前形成，与本案相关联，予以采信。对与前述司法鉴定意见书对应的鉴定费用单据，当中的打字复印费用收款收据非行业正式票据，不予采信；鉴定费发票因伤残等级、误工期二项鉴定意见未被采信，对当中对应的鉴定费用不予采信，仅对该发票中后续治疗费评估费用予以采信。律师代理费发票因原告在审理过程中放弃主张该项费用，与本案无关，不予采信。原告父母的常住人口登记卡复印件系公安机关制作颁发的户籍证件，与陆良县芳华镇龙潭村委会出具的证明能够相互印证，予以采信。针对被告提交的证据：费用开支清单系被告自行制作，原告不予认可，当中的数额无相关证据予以佐证，无法确认其内容的真实性，不予采信。陆良县北门居委会出具的购买药品证明，无出具证明人员签名，亦无其他证据予以佐证，不予采信。鉴定费发票、过路费发票系重新鉴定过程中产生的相关费用，与本案相关，予以采信。加油费发票无形成时间和出具单位印章，无法确认与本案的关联性，不予采信。检查费用单据系2015年4月22日形成，与原告提交当天的诊断报告载明的医疗机构等内容相互印证，与本案相关，予以采信。对证人郭某、敖某、计某、潘某、赵某的当庭证言，原告以证人分别与被告存有不同利害关系提出异议，但前述五名证人对事发时间、地点、经过及周边环境等内容的陈述大致吻合，原告未能提交证据予以反驳，亦未提交证据证实其主张的事发经过，因此，本院对前述证人证言相吻合的内容予以确认，即：2014年10月9日，原告与计某、郭某、潘某、赵某等人受被告雇佣，在位于陆良县××古镇新哨村委会的山上砍伐桉树，当天下午15时许，经砍伐桉树的人员在推倒所砍伐的一棵桉树前喊叫示警，在场人员分别避让至距被砍伐桉树一定距离的位置，原告在返回取水杯的过程中被倒下的桉树致伤。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月，被告因购买位于陆良县××古镇新哨村委会的桉树，雇请原告等人到新哨村委会砍伐桉树，其中，与原告约定按每天150元计算劳务报酬。当月9日下午15时许，负责砍伐桉树的人员在推倒所砍伐的一棵桉树前通过喊叫向周围人员示警，在场人员分别避让至距被砍伐桉树一定距离的位置，原告在返回取水杯的过程中被倒下的桉树致伤。原告受伤后，于次日被送至中国人民解放军昆明总医院治疗，住院14天，其伤情经诊断为右肱骨粉碎性骨折并血管神经损伤、右髋关节脱位并髋臼骨折、颅脑外伤、脸部多处软组织伤、臂丛神经损伤，住院医疗费用总额为40480.58元，其中，经新型农村合作医疗补偿17735.30元，被告为其支付医疗费用22745.28元。原告出院当日即回到陆良县芳华镇卫生院就医，住院24天，住院医疗费用总额为2778元，其中，经新型农村合作医疗补偿2062.40元，被告为其支付医疗费用715.60元。2015年9月28日，经原告申请，曲靖明鉴司法鉴定中心出具明鉴字[2015]第0474号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告右上肢神经损伤瘫痪，评定为五级伤残；其右肱骨骨折钢板内固定术后需住院手术取出内固定钢板，后期医疗费用约需9000元；误工期评定为730日。同年10月21日，原告到中国人民解放军昆明总医院取出内固定钢板，住院9天，住院医疗费用总额为7674.12元，其中，经新型农村合作医疗补偿2956.57元，被告为其支付医疗费用4717.55元。2016年5月20日，原告诉至本院，要求被告赔偿其因本案造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、被扶养人生活费等损失。在审理过程中，被告对原告的伤残等级申请重新鉴定，经本院委托，云南鼎丰司法鉴定中心出具云鼎[2016]临鉴字第1189号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告此次损伤综合评定为六级伤残。被告向前述鉴定机构支付了此次鉴定费用800元，开支高速公路过路费142元。另查明：1、原告的父母共生育包括原告在内五个子女，其中，原告父亲亚鸭柱出生于1940年9月17日，原告母亲朱小梅出生于1941年9月7日。2、原告受伤后，被告负担了原告就医发生的交通费用，为原告购买支架、2015年4月22日的检查分别支付2200元、84.30元，并为原告购买甲钴胺胶囊15盒。本院认为，原告受被告雇请，从事被告安排的树木砍伐相关工作，双方形成了劳务关系。结合原、被告的诉辩主张，双方均认可原告系在为被告提供劳务活动过程中身体受到伤害，但就原告本身是否存在过错存有争议。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损伤，根据双方各自的过错承担相应的责任。”综合双方当事人的陈述、举证质证情况，被告雇请原告等人砍伐树木，却未采取相关措施确保作业安全，原告明知砍伐场地并无相关安全保障措施，更应谨慎操作以尽自身安全注意义务，却因取水杯被树木倒下致伤自己。因此，就本案的发生，被告存有过错，原告自身亦存在疏忽，就本案损害后果的发生具有一定的过错。依照前述规定，原告应与被告根据各自的过错承担相应的责任。针对原告因本案造成的损失，被告仅对原告主张的后期治疗费、误工期存有争议。结合原告的诉讼请求及举证情况，原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，符合《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害案件司法解释）的相关规定，原告主张被扶养人生活费均按5年计算，且经本院释明后，明确主张按29天住院天数计算住院伙食补助费并以缺乏相关证据为由放弃主张护理费和交通费，此系原告自行处分的权利，本院对原告主张的前述损失费用予以确认。针对医疗费，因原告已通过新型农村合作医疗得到补偿，应当以扣除补偿款后实际产生的费用计算。针对后期治疗费，结合庭审查明，原告已于2015年10月住院取出内固定钢板，与其提交的司法鉴定意见书中载明所需的后期治疗，即住院手术取出内固定钢板的内容相符，现后期治疗已完成，被告亦已支付了相应的费用，原告以其还需康复治疗及训练认为后期治疗费仍应赔偿，但未提交证据予以证实，本院不予支持。针对误工期，因原告提交的证据不足以证实其主张的误工天数，且人身损害案件司法解释第二十条明确规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故本院对原告主张的误工期不予支持，结合本案实际，确认误工时间计算至定残日前一天，共352天。针对原告主张的鉴定费，其提交的鉴定意见书中伤残等级、误工期两项鉴定意见未被采纳，应由其承担举证不能的不利后果，自行负担该两项鉴定意见对应的鉴定费用；后期医疗费评估费系原告在进行后期治疗之前因鉴定产生的费用，系因本案产生的合理费用，应计入损失范围。综上，对原告因本案造成的损失，本院确认如下：医疗费28262.73元、住院伙食补助费2900元、误工费33010.56元（93.78元/天×352天）、残疾赔偿金82420元、被扶养人生活费6830元、鉴定费360元、支架费2200元，合计155983.29元。综上所述，原告在为被告提供劳务的过程中因劳务自己受到损伤，应由其本人与被告根据各自的过错承担相应的赔偿责任。被告在事发后除支付原告住院期间医疗费外，还负担了原告就医和重新鉴定的交通费用、为原告购买支架和部分药品，鉴于双方对交通费用和药品的数额未予明确且未提交相关证据予以证实，前述内容涉及的费用无法计入原告因本案所致的损失中，可酌情减轻被告的责任份额。另外，针对重新鉴定产生的鉴定费用，被告以重新鉴定改变了原告提交的鉴定意见书中伤残等级的鉴定意见为由，主张重新鉴定的费用应当由原告支付，当事人针对自己的主张有提交证据的责任，按照本案中原、被告双方各自的举证责任，重新鉴定的鉴定费及其他相关费用开支应由被告负担。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第六项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条之规定，判决如下：一、由被告李川开赔偿原告亚万富医疗费28262.73元、住院伙食补助费2900元、误工费33010.56元、残疾赔偿金82420元、被扶养人生活费6830元、鉴定费360元、支架费2200元，损失合计155983.29元的70%，即109188.30元，扣除其已支付的医疗费用28262.73元、支架费2200元，还应赔偿原告亚万富78725.57元，于判决生效后三十日内一次性履行。二、驳回原告亚万富的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1552元，减半收取776元，由原告亚万富负担379元，被告李川开负担397元。被告李川开申请重新鉴定所产生的鉴定费800元，由被告李川开负担（已由被告李川开向鉴定机构支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员 王 琦二〇一六年九月十三日书记员 关永红