北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书(2016)京0107民初3322号原告寇玉梅，女，1968年4月5日出生。委托代理人祝海云，北京桂润律师事务所律师。被告北京秦淮餐饮有限公司，住所地北京市石景山区阜石路300号5层509、511号，统一社会信用代码×××。法定代表人张友龄，总经理。委托代理人张睿，女，1978年3月24日出生。寇玉梅与北京秦淮餐饮有限公司（以下简称：秦淮餐饮公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告寇玉梅之委托代理人祝海云，秦淮餐饮之委托代理人张睿到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。原告寇玉梅诉称，原告于2015年9月26日入职被告，岗位为面点师，约定月工资1800元，未签订劳动合同，现金支付工资（领款签字确认）。被告以押金为由扣发原告2015年9月26日至2015年10月31日期间工资。2015年12月8日工作结束后，被告单方与原告解除劳动关系，仅支付原告2015年11月1日至2015年12月8日期间的部分工资。原告向被告索要扣发的工资和工资差额，以及要求被告承担未订立劳动合同、违法解除劳动关系的法律责任，被告置之不理。原告对仲裁裁决不服，为维护原告的合法权益，故诉至法院。诉讼请求：1、依法确认2015年9月26日至2015年12月8日原被告存在劳动关系；2、判令被告支付原告2015年10月26日至2015年12月8日未签订劳动合同双倍工资差额10862.08元；3、依法判令被告支付原告未提前30天通知解除劳动合同的待通知金7000元；4、依法判令被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金7000元；5、依法判令被告支付原告2015年9月26日至2015年10月31日拖欠工资8448.28元；6、依法判令被告支付原告2015年9月26日至2015年12月8日双休日16天加班工资10298.88元；7、依法判令被告支付原告2015年11月1日至2015年12月8日拖欠工资（差额）840.48元；8、本案诉讼费由被告承担。被告秦淮餐饮公司辩称，不同意原告诉讼请求，被告于2016年1月22日取得的营业执照，之前不具备签订劳动合同的主体资格，拖欠工资的诉讼请求与事实不符，我公司未收过原告押金，我公司系以现金的形式向原告支付了报酬，但由于工作疏忽没有让原告打收条。我公司一个月安排四天休假，原告应当属于不定时工时或者综合工时。经审理查明，寇玉梅于2015年9月26日入职秦淮餐饮公司，在秦淮餐饮公司运营的“南京夫子庙美食”餐厅担任面点工，月工资7000元，2015年12月8日，秦淮餐饮公司以寇玉梅在后厨与其他员工打架，影响恶劣为由将寇玉梅口头辞退，并发放寇玉梅2015年11月1日至12月8日工资9216元，退还出入证、健康证费用113元。秦淮餐饮公司于2016年1月22日成立，寇玉梅在职期间，秦淮餐饮公司并未取得营业执照，但该公司运营的“南京夫子庙美食”餐厅已经营业。寇玉梅主张秦淮餐饮公司拖欠其2015年9月26日至2015年10月31日期间工资8848.28元，秦淮餐饮公司虽认为该笔工资已经支付完毕，但未提交工资支付记录予以佐证。寇玉梅主张2015年9月26日至2015年12月8日期间，16天双休日加班工资10298.88元，但未提交证据予以佐证。秦淮餐饮公司认可存在双休日加班的情况，但主张每月为寇玉梅调休4天，且按照行业惯例，寇玉梅从事的工作应属于综合工时制，不存在加班事实。根据秦淮餐饮公司提供的考勤表及离职工资交接单显示，寇玉梅2015年10月份实际出勤27天，调休4天；2015年11月1日至12月8日实际出勤35.5天，调休2.5天。寇玉梅就本案诉讼请求于2016年2月17日向石景山劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2016年5月5日，该仲裁委做出京石劳人仲字（2016）第618号裁决书，驳回了寇玉梅的仲裁请求。以上事实有裁决书、手机短信、收据、证明，考勤记录、工资结算单及当事人当庭陈述等证据予以佐证。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。寇玉梅在职期间，秦淮餐饮公司虽未取得营业执照，但该公司运营的“南京夫子庙美食”餐厅已实际营业，应当认定双方存在劳动关系，故本院对寇玉梅要求确认2015年9月26日至2015年12月8日原、被告存在劳动关系的诉讼请求予以支持。寇玉梅要求判令被告支付其2015年10月26日至2015年12月8日未签订劳动合同双倍工资差额10862.08元，但寇玉梅在职期间，秦淮餐饮公司尚未取得营业执照，不具备签订书面劳动合同的客观条件，故本院对寇玉梅的此项诉讼请求不予支持。寇玉梅要求被告支付其违法解除劳动关系经济赔偿金7000元，因秦淮餐饮公司系以原告在后厨与其他员工打架为由口头通知原告解除劳动关系，且未提交证据证明存在其解除寇玉梅劳动关系所依据的客观事实，应当认定为违法解除，故本院对寇玉梅的此项诉讼请求予以支持。寇玉梅要求被告支付其2015年9月26日至2015年10月31日拖欠工资8448.28元，秦淮餐饮公司虽主张该工资已经足额支付，但未提交证据予以证明，故应当依法支付寇玉梅上述期间21个工作日的劳动报酬，经本院核算，应为6758.62元（7000÷21.75×21）。寇玉梅要求被告支付其2015年11月1日至2015年12月8日拖欠工资840.48元，秦淮餐饮公司已支付寇玉梅上述期间35.5天工资9216元，寇玉梅以7000÷26×35.5为计算方式主张工资差额，经本院核算应为341.69元。寇玉梅要求被告支付其2015年9月26日至2015年12月8日双休日16天加班工资10298.88元。秦淮餐饮公司认可存在周六日加班的情况，上述期间共有双休日22天，原告共调休6.5天，其中2015年9月26日至10月31日双休日11天调休4天，2015年11月1日至12月8日双休日11天调休2.5天，故本院对未调休的双休日15.5天的加班费予以支持，其中2015年9月26日至10月31日期间的双休日加班费按日工资的二倍支持，2015年11月1日至12月8日秦淮餐饮公司已支付了休息日的正常工资，故本院只支持差额部分。以上共计7241.38元。寇玉梅要求被告支付其未提前30天通知解除劳动合同待通知金7000元的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条之规定，判决如下：一、确认北京秦淮餐饮有限公司与寇玉梅在二〇一五年九月二十六日至二〇一五年十二月八日期间存在劳动关系；二、北京秦淮餐饮有限公司于本判决书生效之日起二十日内，支付寇玉梅二〇一五年九月二十六日至二〇一五年十月三十一日工资六千七百五十八元六角二分；三、北京秦淮餐饮有限公司于本判决书生效之日起二十日内，支付寇玉梅二〇一五年十一月一日至二〇一五年十二月八日工资三百四十一元六角九分；四、北京秦淮餐饮有限公司于本判决书生效之日起二十日内，支付寇玉梅违法解除劳动关系经济赔偿金七千元；五、北京秦淮餐饮有限公司于本判决书生效之日起二十日内，支付寇玉梅二〇一五年九月二十六日至二〇一五年十二月八日双休日加班费七千二百四十一元三角八分；六、驳回寇玉梅其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由北京秦淮餐饮有限公司负担（于本判决生效后七日内缴纳）；如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。在上诉期限内，提出上诉却拒不交纳或逾期交纳上诉案件受理费的，按未提出上诉处理。审 判 长  杨 晨人民陪审员  王淑芝人民陪审员  张丹茹二〇一六年九月二十日书 记 员  张 飒