江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏09民终2304号上诉人（原审原告）：潘某。法定代理人：潘某甲。法定代理人：崔某。委托诉讼代理人：黄国余，东台市新曹法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：东台市中医院，住所地东台市东台镇北关路*号。法定代表人：雷耀晨，该院院长。委托诉讼代理人：薛建平，江苏海瑞华律师事务所律师。委托诉讼代理人：林洪健，江苏海瑞华律师事务所实习律师。上诉人潘某因与被上诉人东台市中医院医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省东台市人民法院（2014）东民初字第575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月8日立案后，依法组成合议庭，组织双方当事人进行了审理。上诉人潘某的法定代理人潘某甲及其委托诉讼代理人黄国余、被上诉人东台市中医院的委托诉讼代理人薛建平、林洪健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潘某上诉请求：一审审查事实存在瑕疵，适用法律欠缺，赔偿费用计算有误，精神损害抚慰金数额不合理，请求二审法院依法纠正。事实和理由：1.江苏省医学会作出的江苏医损鉴[2015]099号鉴定意见不公正，东台市中医院应当承担全部责任，即使按照鉴定意见医方的医疗过错行为与患儿损害后果有因果关系，原因力大小为主要因素（60%），东台市中医院也应当承担70%-80%的赔偿责任。对一审判决中住院伙食补助费、营养费、鉴定前后护理费的计算有异议。2.关于护理费，潘某的父母先前每人每日工资为200余元，为了照顾潘某而直接导致损失，一审法院按照每天85元护理费计算有失公平。关于精神损害抚慰金，东台市中医院应当全部承担，即50000元，而不应当按照60%的比例仅承担30000元。请求依法纠正。东台市中医院辩称，一审认定事实无瑕疵，适用法律正确，赔偿计算正确，精神损害抚慰金数额合理。1.一审法院根据上诉人潘某提供的证据以及江苏省医学会的鉴定意见书，按照60%比例进行费用赔偿符合相关规定。2.关于护理费，一审法院按照每天85元的护工标准计算并无不当。关于精神损害抚慰金，根据盐城市中级人民法院相关纪要规定，精神损害抚慰金最高赔偿50000元，现在被上诉人没有承担全部责任，判定赔偿精神损害抚慰金30000元实际已经偏高。请求驳回上诉，维持原判。潘某向一审法院起诉请求：要求东台市中医院赔偿潘某总损失的70%及精神损害抚慰金74898元，计1051568.8元，扣除已支付的10000元，仍应赔偿1041568.8元。一审法院认定事实：2012年8月4日8时，潘某母亲崔某因“××××，××××”入住东台市中医院待产。入院产科检查：宫高34㎝，腹围102㎝，胎方位LOA，胎心140次/分，先露头，未衔接，胎膜未破，宫口未开，骨盆外测量23-26-19-9㎝；B超：双顶径91㎜，胎心率158次/分，胎盘成熟度Ⅱ级-Ⅱ级+，羊水深度33㎜。2012年8月5日17时30分宫口开全，胎膜自破，羊水性状Ⅲ，18时在会阴侧切下顺娩一男婴潘某，体重3500g，Apgar评分1分钟9分，5分钟10分，10分钟后胎盘胎膜自娩完整。潘某出生后，其父潘某甲以吃奶少、少动、少哭，手脚无力，反映差，向医生反映后，医生认为无异常。2012年8月8日2时左右，潘某被发现口周青紫，要求医生到场治疗，医生打电话要求护士给予吸氧处理。2012年8月8日6时许，东台市中医院妇产科医生查看过潘某后，认为需转院处理。当日8时转入东台市××医院，经头颅CT提示××病。经治疗，于2012年8月20日从东台市××医院出院，出院诊断“××病，××症、××症”。2012年9月8日至9月18日、2012年10月10日至10月20日、2012年11月17日至11月26日、2012年12月21日至12月30日，潘某又分别在东台市××医院住院治疗4次。后潘某又至南京医科大学附属××××医院、盐城市××康复中心等处进行治疗。2016年2月16日，盐城市××康复中心出具证明一份，证明潘某自2013年10月1日起至2016年2月16日在该中心儿童康复科接受康复治疗与训练。经一审法院委托，盐城市医学会于2015年1月6日对本次医疗损害进行了鉴定，并出具了盐医损鉴[2014]33号医疗损害鉴定书，意见为：东台市中医院的诊疗行为存在过错；过错行为与患者人身损害后果之间存在因果关系，原因力大小为同等因素；患者目前人身损害后果的伤残等级为五级；患者需要护理，建议护理人数1人，护理期限、后续康复治疗费用需根据患儿恢复情况确定，伤残辅助费目前不能确定。东台市中医院为此支付了鉴定费2200元。潘某对该鉴定意见不服，申请江苏省医学会重新进行鉴定，江苏省医学会于2015年12月30日进行了鉴定，并出具了江苏医损鉴[2015]099号医疗损害鉴定书，意见为：医方的医疗过错行为与患儿损害后果有因果关系，原因力大小为主要因素（60%），参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者伤残等级为四级。潘某为此支付了鉴定费3200元。经潘某申请，一审法院依法委托南通市海安县人民医院司法鉴定所对其护理、营养期限及护理依赖程度进行了鉴定，该所于2016年3月15日出具了通海人医司鉴[2016]临鉴字第131号鉴定意见，意见为：护理期限为病后至鉴定之日止，其中住院期间2人，其余1人护理，营养期限为住院期间给予营养及出院后酌情给予营养90日；目前需完全护理依赖。潘某为此支付鉴定费1440元。事故发生后，东台市中医院向潘某的法定代理人支付了10000元。审理过程中，潘某明确其诉讼主张的医疗费计算期限截至2016年3月15日止。上述事实，有潘某、东台市中医院当庭陈述，潘某提供的盐城市卫生局登记记录、江苏省孕产妇检查手册、东台市××人民医院各种检查单8张、东台市中医院超声检查报告单1张、东台市中医院的病案资料1组、东台市××医院病案资料1组、南京医科大学附属××医院诊断材料（门诊病历、脑科检查报告和报告单、小儿数字广角视网膜成像系统检查报告单、心脏超声报告单）、盐城市××康复中心的诊断证明、盐城市××康复中心儿童各体位检查报告、东台市中医院出院记录、产后记录、长期医嘱、临时医嘱、护理记录、转院医患沟通记录、东台市中医院出具的情况说明、医疗费票据、鉴定费票据、交通费、住宿费票据、潘某父母的户口簿、养老保险本、社会保障卡、盐城市××康复中心出具的证明、江苏医损鉴[2015]099号医疗损害鉴定书、通海人医司鉴[2016]临鉴字第131号鉴定意见等证据予以证实。一审法院认为：保证患者人身安全是医院的基本责任和义务，医院对其医疗行为的过错造成的损失应当承担赔偿责任。本案中，江苏省医学会作出的《医疗事故技术鉴定书》对东台市中医院的诊疗行为是否具有过错、原因力大小等已作出了明确的鉴定意见，认定东台市中医院的过错行为与潘某损害后果有因果关系，原因力大小为主要因素（60%），故东台市中医院应对于潘某的损害后果承担相应的赔偿责任。关于潘某的合理损失。本案的损害事实和损害后果均发生在《中华人民共和国侵权责任法》实施之后，应根据《中华人民共和国侵权责任法》确定潘某的赔偿项目范围，有关项目的赔偿标准按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定。审理过程中，东台市中医院对潘某的医疗费25344.02元没有异议，一审法院予以认定。南通市海安县人民医院司法鉴定所出具的通海人医司鉴[2016]临鉴字第131号鉴定意见明确潘某住院期间2人护理，潘某住院期间的护理费应按2人计算，潘某虽提供了盐城市××康复中心于2016年2月16日出具的证明，但其未提供相关的住院病案予以证明，且其在该中心接受的康复治疗与训练，有别于普通的治疗，结合通海人医司鉴[2016]临鉴字第131号鉴定意见书、潘某在东台市××医院住院治疗天数，其护理费为116280元[85元/天×（1318+50）天]、住院伙食补助费为900元（18元/天×50天）、营养费1400元[10元/天×（90+50）天]。参照江苏医损鉴[2015]099号医疗损害鉴定、通海人医司鉴[2016]临鉴字第131号鉴定意见，根据潘某提供的证据，潘某的残疾赔偿金应为520422元（37173元/年×20年×70%）；完全护理依赖护理费，根据潘某的损害后果、年龄等，一审法院暂支持5年，如5年后潘某仍需护理依赖，其可另行主张，其5年的护理依赖护理费为155125元（85元/天×365天/年×5年）；结合事故当事人的过错程度、经济承受能力、损害后果等，潘某的精神损害抚慰金一审法院支持50000元。潘某因本次事故产生的交通费、住宿费，一审法院酌情认定5500元；鉴定费4640元，一审法院予以认定。潘某主张的××特殊教育费无法律依据，一审法院不予支持。以上合计879611.02元。关于东台市中医院承担责任的问题。江苏省医学会作出的江苏医损鉴[2015]099号医疗损害鉴定书中认定东台市中医院的过错行为与潘某损害后果有因果关系，原因力大小为主要因素（60%），根据东台市中医院在本案中的过错程度、原因力大小，其应对潘某的损失承担60%的赔偿责任。故潘某本案中的损失879611.02元应由东台市中医院赔偿527766.61元，扣除已付的10000元，东台市中医院仍应赔偿517766.61元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、东台市中医院于判决生效后十五日内赔偿潘某各项损失517766.61元；二、驳回潘某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费14174元，由潘某负担4174元，东台市中医院负担10000元。东台市中医院应负担的诉讼费用，于判决生效后十五日内直接支付给潘某。本院经审理查明，对一审法院查明的事实予以确认。经各方当事人确认，本案二审争议的焦点为：1.一审对事实认定与法律适用是否适当。2.一审判决对潘某赔偿的数额计算是否存在差错。本院认为，医疗机构对其医疗行为的过错造成的损失应当承担赔偿责任。关于一审对事实认定与法律适用是否适当的问题。本案的损害事实和损害后果均发生在《中华人民共和国侵权责任法》实施之后，应根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定确定潘某的赔偿项目范围，有关项目的赔偿标准按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定。江苏省医学会作出的《医疗事故技术鉴定书》对东台市中医院的诊疗行为是否具有过错、原因力大小等已作出了明确的鉴定意见，认定东台市中医院的过错行为与潘某损害后果有因果关系，原因力大小为主要因素（60%），故东台市中医院应对于潘某的损害后果承担相应的赔偿责任。故一审法院对事实认定与法律适用并无不当。关于一审判决对潘某赔偿的数额计算是否存在差错的问题。江苏省医学会作出的江苏医损鉴[2015]099号医疗损害鉴定书中认定东台市中医院的过错行为与潘某损害后果有因果关系，原因力大小为主要因素（60%），一审法院根据东台市中医院在本案中的过错程度、原因力大小，判决东台市中医院对潘某的损失承担60%的赔偿责任并无不当，判决其承担精神损害抚慰金30000元符合法律规定。一审判决潘某的护理费每天85元符合行业标准。潘某在二审中虽提交相关康复治疗费用的证据，因其在一审未举证主张，可以依法另行主张，本案不予理涉；一审判决确定的潘某的相关费用，是依据双方当事人共同选择具有鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见，合法有据。上诉人潘某提出被上诉人东台市中医院多承担了17天的营养费、伙食补助费用，因被上诉人未提出异议，故本院不予理涉。一审判决对潘某赔偿的数额计算有事实和法律依据，并无不当。综上所述，潘某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3411元，由上诉人潘某负担。本判决为终审判决。审 判 长  王迎付代理审判员  郭华炜代理审判员  王慧玲二〇一六年九月三十日书 记 员  孙 升