山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁08民终4135号上诉人（原审原告）山东福盛隆新能源科技有限公���。统一社会信用代码：370828200016980。法定代表人王延峰，总经理。委托代理人（一般代理）崔伟，山东××城律师事务所律师。上诉人（原审第三人）秦汝锋，男，1976年10月7日出生，汉族。委托代理人（特别授权）李金祥，河南××××律师事务所律师。委托代理人（特别授权）鲍丹阳。被上诉人（原审被告）张云朋，男，1980年10月14日出生，汉族。委托代理人（特别授权）邓超杰，河南××律师事务所律师。上诉人山东福盛隆新能源科技有限公司因劳动合同纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2016）鲁0828民初503号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。原审法院审理查明，2013年11月，原告山东福盛隆新能源科技有限公司与第三人秦汝锋签订冲压焊接车间承包合同：甲方代表-王某乙张云朋乙方代表秦某第一条工程项目-车壳焊接生产；第二条承包形式-包工不包料；第三条甲方责任、权利及义务……；第四条乙方责任、权利及义务10、乙方负责冲压焊接车间人员的劳资责任和人身安全，如发生意外，由乙方承担全部责任，甲方不承担任何责任……第七条承包期限-2013年11月1日至2014年11月1日。2014年3月6日，被告张云朋与第三人秦某签订协议：甲方-张云朋（员工）乙方-秦汝锋（经理）2013年12月8日晚18时，在福盛隆门口100米处，甲方张云朋下班途中，被一辆摩托车撞伤，摩托车逃逸，造成张云朋右眼伤害。乙方秦汝锋赔付相关一切费用（医药费、人身伤害补助、工资）合计75000元。此事二者之间就此了结，秦汝锋不再承担任何责任，双方特立此协议。后，第三人秦汝锋已将此75000元实际支付给被告张��朋。2014年8月25日，金乡县人力资源和社会保障局出具金人社工伤认（2014）045号认定工伤决定书：对张云朋提出的其于2013年12月8日18时许受到交通事故伤害的工伤认定申请，所作的的认定为因工受伤。2015年7月28日,长葛市农村合作医疗管理办公室出具证明:兹有老城镇三里张村村民张云朋因病在省人民医院住院治疗,住院期间共产生医疗费用10540.07元,在我处已给与2639.02元补助,其住院期间的相关手续原件存留我处。2015年10月26日,山东省劳动能力鉴定委员会出具鲁劳鉴（2015）466号再次鉴定结论书：劳动能力障碍程度-七级；生活自理障碍程度-无生活自理障碍。2016年1月8日，金乡县劳动人事争议仲裁委员会出具金劳人仲字(2015)第25号仲裁裁决书:被申请人山东福盛隆新能源科技有限公司支付申请人张云朋医疗费7901,05元、一次性伤残补助金78000元、一次性工伤医疗补助金50921元��一次性伤残就业补助金78340元、停工留薪期工资36000元，以上合计251162.05元，扣除应经支付申请人张云朋75000元，被申请人山东福盛隆新能源科技有限公司向申请人张云朋总计应支付176162.05元。2016年3月12日，第三人秦汝锋出具证人证言：2013年，我与山东福盛隆新能源科技有限公司签订了一份冲压焊接车间承包合同，由我自己承揽了车壳焊接生产。车间的工人都由我自己当家作主招聘雇佣，既有金乡本地的人员，也有外省打工的人员。我雇佣的员工里就包括张云朋。上述事实，有原、被告的陈述、本院依法调取的金某甲仲案字第（2015）第8号卷宗等证据在卷为凭并经庭审质证无异，足以认定。原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定:个人承包经营违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织和个人承包经营者承担连带清偿责任。原告作为公司,拥有用工资格,但其以公司内部承包的方式将冲压焊接车间承包给不具有用工资格的第三人秦汝锋，造成被告受伤，被告所受伤已被认定为工伤，被告的劳动能力障碍程度七级事实清楚，原告依法应与第三人一起对被告所受损失承担连带清偿责任。关于被告张云朋的工资，法律规定用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查，因此金某甲仲某(2015)第25号仲裁裁决书对被告张云朋工资数额的认定，并无不当。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、参照《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定，判决如下：原告山东福盛隆新能源科技有限公司、第三人秦汝锋于本判决生效后五日内连带赔偿被告张云朋医疗费7901,05元��一次性伤残补助金78000元、一次性工伤医疗补助金50921元、一次性伤残就业补助金78340元、停工留薪期工资36000元，共计251162.05元（未扣除已支付的75000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东福盛隆新能源科技有限公司负担。山东福盛隆新能源科技有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一、上诉人不是适格的工伤赔偿责任人。上诉人与被上诉人张云朋之间不存在任何劳动关系，张云朋并不是上诉人招聘的员工，而是由第三人秦汝锋雇佣的。依据被上诉人与秦汝锋签订的《冲压焊接车间承包合同》，充分证明这是一份典型的加工承揽合同，加工车间员工的招聘、工作安排、工资待遇等，都由秦汝锋自己决定，���答辩人不存在任何关联。金乡县人社局作出的金人社工伤认【2014】045号工伤认定书是错误的。二、一审法院对举证责任的法律适用错误，对被上诉人的工资标准认定事实不清、证据不足。一审法院以被上诉人的口头陈述而没有任何书面有效证据的前提下，适用相关法律规定将举证责任强加于上诉人，由上诉人来承担被上诉人举证不能的法律后果，对上诉人不公。一审法院认定被上诉人的月工资为6000元，来计算其一次性伤残补助金和停工留薪期工资，缺乏充足的证据证实。第三人秦汝锋当庭明确自认：他所招聘的员工的工资，是根据他们各自的工作情况来决定数额，每个月都不固定。在福盛隆公司对加工的产品验收合格后，就把加工费全部支付给他，然后再向员工们以现金方式发放工资。他当时只是随意记录流水账，到现在都找不到了。但是对于当时员工的工资数额的多少，他还是记得张云朋在2013年的月工资一般是2200元，有时候赶上加班的情况，最高也就是达到2600元。因此，对于被上诉人张云朋的月工资标准，不能简单的以他口头陈述是6000元就认定为是6000元，更不能把这个举证责任强加于上诉人。并且该数额的工资显然已经超过了应交纳个人所得税的规定标准，但被上诉人根本未能向法庭提供个人收入所得税完税证明，因此6000元的工资标准无法确定。综上，一审法院认定事实不清、证据不足、适用法律错误。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。张云朋在二审中答辩称，一、上诉人是适格的工伤赔偿责任主体。二、对于被上诉人的工资认定标准，应当以6000元为准。被上诉人在一审中已经提供发放工资的银行转账凭证为6000元，以上足以说明工资基数为每月6000元。秦汝锋不服一审判决，向本院提起上诉称，本案适用法律、认定事实错误是导致一审判决不公的直接原因。一、法院应驳回山东福盛隆新能源科技有限公司的起诉。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定可撤销劳动仲裁裁决的六种情形，除此之外不能向法院申请撤销仲裁裁决，并且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》申请撤销仲裁裁决应向中级人民法院提起。本案被上诉人山东福盛隆新能源科技有限公司在其起诉书中的诉讼请求仅仅是“依法撤销金某甲仲案【2015】第25号仲裁裁决书”，上诉人认为金乡县人民法院在审判时依法应当驳回该诉讼请求，但在金山县人民法院的判决中并未对此诉讼请求判罚，而是对一审原告起诉状中根本没有提及的部分进行判决，上诉人认为法院的判决明显不当。依据最高人民法院《关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百二十六条规定“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审”，第三百三十条规定“人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。”据此二审法院应当直接驳回原告的起诉。二、一审法院作出判决所依据工伤认定是错误的。依据《工伤保险条例》第十四条规定“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：。（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的。”，而金乡县人力资源和社会保障局认定工伤决定书中，仅仅依据发生交通事故的事实和医院的诊断证明就认定张云朋为工伤，显然���据不足。理由如下：（1）在金乡县交通警察大队所出具的道路交通事故证明中，仅仅是对已发生交通事故的事实进行了确认，但无法对交通事故责任比例进行划分。（2）依据《工伤认定办法》第二十条规定：“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请人。”本案中，金乡县交通警察大队所出具的道路交通事故证明无法对责任进行划分，也没有人民法院对交通事故责任划分的裁判文书。鉴于此，上诉人认为人社局在认定工伤的法律事实和证据方面不充分，金乡县法院依据工伤认定做出的判决有误。三、山东福盛隆公司与秦汝锋签订的承包合同为无效合同。2013年11月，山东福盛隆新能源科技有限公司与秦汝锋签订了《冲压焊接车间承包合同》。上诉人认为该合同为无效合同，首先福盛隆公司明知秦汝锋无招工资格，仍然把该车间发包给秦汝锋，并在合同中将意外伤害责任推给秦汝锋，该合同以合同形式掩盖其非法目的，且损害了第三人的利益，应为无效合同；其次该合同中第四条4、6、7、8、9条以及第九条规定了秦汝锋有接受公司管理、遵守公司规定的义务，以及违反公司规定的惩罚措施，且从公司的内部文件也可以看出，公司对秦汝锋进行了实际管理，承揽合同双方应为平等主体，从该合同中的这些条款可以看出双方是管理与被管理的关系，且从秦汝锋的证言中可以看出，福盛隆公司只是通过秦汝锋把工资转发给工人，并非秦汝锋自己发工资给工人，据此，秦汝锋的一切招工、管理行为为职务行为，张云朋的一切赔偿应由福盛隆公司承担。四、一审��决中对张云朋的工资数额认定有误。从银行流水中可以看出，张云朋的工资并非6000元，依据6000元为基数进行赔偿与事实不符，请求，1、依法撤销金乡县人民法院（2016）鲁0828号民初第503号民事判决，发回重审或驳回起诉。2、诉讼费用由被上诉人承担。张云朋在二审中答辩称，对于上诉人秦汝锋的第一、第三上诉理由尤其是针对上诉人用人单位公司直接提出的对此不做答辩。对于第二个上诉理由，被上诉人张云朋所受到的伤害认定工伤是七级，认定正确。张云朋所受到的伤害是因道路交通事故，非本人所造成，交警部门已经出具证明，受到伤害是因为对方的肇事车辆肇事逃逸引起的，根据相关规定，应由肇事逃逸者付全部责任，工伤认定部门做出的工伤鉴定与法有据。二审查明的事实与一审查明的相一致。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定，下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。第四十八条劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的���（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本案为上诉人山东福盛隆新能源科技有限公司不服金乡县劳动人事争议仲裁委员会作出的金劳人仲字(2015)第25号仲裁裁决，申请撤销裁决，本案应向金乡县劳动人事争议仲裁委员会所在地的济宁市中级人民法院提起申请，原审法院受理本案且作出判决不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省金乡县人民法院（2016）鲁0828民初503号民事判决；二、驳回山东福盛隆新能源科技有限公司的起诉。本判决为终审判决。审 判 长  张阿梅审 判 员  王衍琴代理审判员  张 婕二〇一六年九月二十九日书 记 员  翟梦若