安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖12民初49号原告：安徽华源医药股份有限公司。法定代表人：王军，该公司董事长。委托代理人：李利，该公司法律顾问。委托代理人：张杨，北京市才良律师事务所律师。被告：浙江春天华源医药有限公司。诉讼代表人：浙江晓法律师事务所，该公司破产管理人。委托代理人：陈正观，浙江晓法律师事务所律师。委托代理人：梁峰，浙江晓法律师事务所律师。被告：张国荣。被告：梁锋。委托代理人：刘问清，安徽皖太律师事务所律师。委托代理人：周杰，安徽炎黄律师事务所律师。原告安徽华源医药股份有限公司（以下简称安徽华源公司）诉被告浙江春天华源医药有限公司（以下简称浙江春天公司）、张国荣、梁锋买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月22日立案受理后，依法适用普通程序进行了审理。审理过程中，因人员调动合议庭成员进行了变更。根据安徽华源公司的申请，本院采取了诉讼保全措施。因被告张国荣刑拘在逃下落不明，本院依法进行了公告送达，并于2016年9月2日公开开庭审理了本案。原告安徽华源公司的委托代理人李利、张杨，被告浙江春天公司的委托代理人陈正观、梁峰，被告梁锋的委托代理人刘问清、周杰到庭参加诉讼。被告张国荣经本院公告送达开庭传票，没有到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。安徽华源公司向本院提出诉讼请求：1、浙江春天公司偿还欠款本息50400052.14元（利息计算至2016年2月26日，以后利息按银行同期贷款利率双倍计算）；2、张国荣承担保证还款责任；3、梁锋承担保证还款责任。后安徽华源公司以诉请第1项存在将部分利息转为本金重复计息为由，变更其诉请第1项为浙江春天公司偿还欠款本息48255034元（利息计算至2016年5月30日，以后利息另计）。事实和理由：2014年3月，安徽华源公司与浙江春天公司签订战略合作（购销）协议书。依据协议，安徽华源公司以授信方式允许浙江春天公司延期付款，并约定从欠款的第31天和第61天起分别按同期银行贷款利率的一倍和两倍计收欠款违约金。授信担保人为梁锋。2015年6月4日，张国荣向安徽华源公司出具申请投资经营担保书，承诺将浙江春天公司的全部资产抵押给安徽华源公司，并由其个人及家庭财产承担保证责任。截止到2015年7月2日，浙江春天公司欠安徽华源公司货款42337398.64元。后经梁锋担保，安徽华源公司又以授信方式向浙江春天公司发货，经结算下欠货款4764635.9元。以上合计4710203454元，加计算至2016年2月2日的逾期付款利息，共欠本息50400052.14元经催要无果。浙江春天公司答辩称：1、2016年5月17日，浙江春天公司向浙江省温岭市人民法院申请破产重整，温岭市人民法院于2016年5月30日裁定受理，并指定管理人，管理人于2016年6月1日刊登通知债权人申报债权的公告。2016年7月4日，安徽华源公司申报债权本金为43366387.45元，利息2396484.94元，诉讼费298800元，合计46061672.39元。管理人根据申报材料，暂确认安徽华源公司债权金额为5124482.13元，并要求其进一步提交相关证据材料。对于安徽华源公司诉请的50400052.14元债权，在第一次债权人会议期间，部分债权人认为安徽华源公司与浙江春天公司系关联企业，该欠款系公司内部调拨，在第一次债权人会议中，临时确认安徽华源公司债权金额为30310525.04元，并要求其进一步提交相关债权凭证。现安徽华源公司既向管理人申报债权，又向人民法院提起诉讼，对于已经确认的债权金额安徽华源公司应当变更诉请，对于未确认的债权金额，由法院根据相关证据依法处理。2、安徽华源公司举证的2015年7月5日的欠条是对2015年7月2日之前所有欠款的一并结算，故安徽华源公司举证的2012年4月9日、2015年6月11日、2015年6月20日欠条，是否重复计算，由法院考量。3、根据企业破产法第六十四条的规定，未到期的债权在破产申请受理时视为到期，付利息的债权自破产申请受理时起停止计息，故安徽华源公司变更诉请中对于2016年5月30日之后的利息请求，缺乏法律依据，请求予以驳回。梁峰答辩称：1、安徽华源公司举证的梁锋签名的保证书、承诺书不具备被保证人、保证金额等基本合同条款，安徽华源公司新特药分公司为安徽华源公司提供担保没有法律依据，保证书承诺书应属无效。2、梁锋没有以自己名义承诺要承担保证责任，不应承担保证责任。保证书、承诺书内容均是“我公司”，落款亦是“经理梁锋”，关键内容“由公司经理承担”是建立在“我公司”之上，且“公司经理”是个团体概念，不能理解为梁锋个人，没有梁锋以个人名义承担保证责任的承诺，故梁锋是以安徽华源公司新特药分公司经理的身份和名义实施的职务行为。本案安徽华源公司在明知公司经理无保证能力的情况下，要求其提供担保，说明其主观意识是要求公司经理在履行职务过程中对其所负责的业务尽到勤勉义务。从承诺书“公司领导”的抬头等内容看，进一步表明“经理梁锋”是对公司领导做出的公司内部管理模式上的承诺，不具有担保法上保证的含义。综上，梁锋的行为是职务行为，在履职的过程中没有过错，其和安徽华源公司并未形成担保关系，应驳回对梁锋的诉请。张国荣未作答辩。针对浙江春天公司、梁锋的答辩意见，安徽华源公司发表辩论意见称，1、安徽华源公司于2016年2月26日提起本案诉讼，远早于浙江春天公司提出破产申请的日期，虽然诉请数额与破产申报的债权数额不完全一致，经法院裁决的数额更具有公信力，可以作为破产管理人确认债权的直接依据。2、被告张国荣在承诺书中明确承诺其个人承担保证责任，故其应依约承担担保责任。被告梁锋的担保责任由法庭裁决。3、(1)、根据2015年7月5日的补充协议及欠条，截至2015年7月2日浙江春天公司欠安徽华源公司本金38241905.32元、利息1095493.32元。按照2014年3月11日合作（购销）协议从欠款第61天开始按银行同期贷款利率双倍计收违约金的约定，自2015年7月3日至2016年5月30日计328天，产生违约金计3484262元（38241905.32×5%÷12月÷30×328天×2）。(2)、2015年7月3日后欠款及其他未计入欠款中，对于浙江春天公司有异议的2012年4月9日、2015年6月11日、2015年6月20日三张欠条予以免除，浙江春天公司2015年7月3日后欠款计3696194.9元。该欠款自最后一笔欠款30日后的2015年10月23日，至2016年5月30日共产生违约金222798元（3696194.9×5%÷12月÷30×217天×2），对于2015年10月23日之前的利息放弃不计。以上两笔合计，至2016年5月30日，浙江春天公司欠安徽华源公司货款41938099元（38241905+3696194），欠违约金4802553元（1095493+3484262+222798），合计46740652元，应当支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。双方当事人对对方提供证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。综合举证质证及庭审调查情况，可以确认以下事实：2014年3月11日，安徽华源公司与浙江春天公司签订战略合作（购销）书一份，约定双方资源共享，优势互补，利用安徽华源公司的品牌和库存，实现浙江春天公司的零库存销售，联合打造台州地区医药销售中心；合作关系不改变双方各自独立地位和原有隶属关系，合作期内双方均有独立进行经济活动的自主权，以自己名义对外经营并承担责任；双方实行“货物前移”，浙江春天公司从安徽华源公司采购药品首付资金比例为20%，付款期为30天，最迟60天，自第31天开始按同期银行贷款利率计收欠款利息，从第61天起按同期贷款利率双倍计收欠款违约金。双方还对其他事项进行了约定。2015年6月4日，浙江春天公司法定代表人张国荣向安徽华源公司出具申请投资经营担保书，内容为自双方2013年6月7日签订合作协议后，安徽华源公司将近亿元的药品以货物前移的方式交浙江春天公司销售，因浙江春天公司以前负债较多，擅自将其中三千多万元的货款偿还公司外债，鉴于公司的现状，请求安徽华源公司给予资金支持，并承诺“若因经营不善造成新损失，则由我个人以家庭财产承担保证责任”。张国荣在担保书下方保证人栏签字。该担保书同时加盖有浙江春天公司印鉴。2015年7月5日，浙江春天公司法定代表人张国荣与安徽华源公司签订补充协议一份，确认截止到2015年7月2日，浙江春天公司欠安徽华源公司货款42337398.64元，其中本金38241905.32元，利息1095493.32元。同日，浙江春天公司向安徽华源公司出具欠条一张，载明欠款数字同上。同时期，双方还对张国荣在浙江春天公司的股权进行了约定。此后，自2015年7月3日至2015年9月23日，浙江春天公司又向安徽华源公司出具拖欠药品款的欠条八张，合计款3696194.93元。后安徽华源公司以张国荣隐瞒巨额外债，与安徽华源公司签订合作协议造成损失四千余万元向安徽省太和县公安局报案。安徽省太和县公安局于2015年11月17日以张国荣涉嫌合同诈骗立案。现张国荣刑拘在逃。2016年5月17日，浙江春天公司以不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务为由向浙江省温岭市人民法院申请重整。浙江省温岭市人民法院于2016年5月30日受理重整申请，选定浙江晓法律师事务所为破产管理人。2016年7月4日，安徽华源公司以本案债权向破产管理人申报债权，申报数额为46061672.39元，管理人审查确认5124482.13元，其余要求安徽华源公司补充证据后再最终确认。另查明，梁锋为安徽华源公司新特药分公司经理，其于2014年4月21日出具“保证书”一份，主要内容为：安徽华源公司，我公司实地考察并经公司授信管理小组研究，确认该单位符合股份公司授信和货物前移条件，决定给该单位授信和货物前移，我公司负责授信在30天之内货物前移在60天内收回，如需诉讼，我公司负责提供手续并配合诉讼，所需各种费用由我公司承担，如该笔授信和货物前移金额确实收不回，由公司经理承担。2015年6月30日，梁锋又出具承诺书一份，主要内容为：公司领导，经努力我分公司已对浙江春天公司实现行政和财务监管，在监管期间，浙江春天公司对股份公司出现的新债务及此前债务，仍由我本人按2014年4月21日出具的保证书要求承担保证责任。本院认为：《中华人民共和国企业破产法》第二十条规定，人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼应当中止，在管理人接管债务人的财产后该诉讼继续进行。本案于2016年2月26日立案受理，浙江省温岭市人民法院于2016年5月30日受理浙江春天公司的破产重整申请，依照上述规定，在管理人接管财产后，浙江春天公司破产重整及安徽华源公司申报债权的事实，并不影响本案诉讼的进行。浙江春天公司与安徽华源公司签订的战略合作（购销）协议虽带有合作字样及存在双方另行约定股权事项，但并未实质改变浙江春天公司首付20%资金从安徽华源公司采购药品，并自第31、61日起计付利息、违约金的约定，该约定构成买卖合同关系。安徽华源公司以浙江春天公司原法定代表人张国荣涉嫌合同诈骗报案，但在本案民事诉讼中，作为受损害方的安徽华源公司并未主张撤销其与浙江春天公司的买卖合同，故本案买卖合同合法有效。张国荣是否构成合同诈骗，不影响浙江春天公司和张国荣民事责任的承担。浙江春天公司拖欠安徽华源公司截至2015年7月2日的货款38241905.32元、利息1095493.32元，及2015年7月3日至2015年9月23日期间的货款3696194.93元事实清楚。安徽华源公司主张按双方约定，计算2015年7月2日前38241905.32元货款自2015年7月3日至2016年5月30日破产重整审理之日期间的违约金计3484262元，及2015年9月23日前3696194.93元货款自2015年10月23日至2016年5月30日期间产生违约金的222798元，合计下欠货款41938099元，下欠利息及违约金4802553元，符合法律规定和双方约定，应予支持。对于2016年5月30日以后的利息，按照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条的规定，不予支持。张国荣明确表示以其个人名义提供担保，不违反法律规定，且未超担保期限，应当承担担保责任。因没有约定担保方式和保证担保的范围，依照法律规定，依法应认定为连带责任担保及担保范围包括全部主债务。梁锋以分公司经理的名义向其上级公司出具的保证书、承诺书，不具有以其个人名义承担保证责任的明确含义，且其行为为履行职务的行为，故不应承担保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、《中华人民共和国企业破产法》第二十条、第四十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、确认安徽华源医药股份有限公司对浙江春天华源医药有限公司享有到期债权本金41938099元、违约金4802553元，合计46740652元；二、张国荣于本判决生效之日起10日内对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回安徽华源医药股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费275933.73元，由原告安徽华源医药股份有限公司负担8167.28元，由被告浙江春天华源医药有限公司负担267766.45元。财产保全费5000元，由被告浙江春天华源医药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  陈玉峰审 判 员  田 浩代理审判员  王韩利二〇一六年九月二十一日书 记 员  宁梦琦附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国企业破产法》第二十条人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。