河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5007号上诉人（原审被告）：洛阳津西湾农业科技有限公司，住所地河南省孟津县城关镇会盟大道休闲广场东楼2楼。法定代表人：张涛，该公司副总经理。委托诉讼代理人：叶伟伟，该公司员工。委托诉讼代理人：王天奇，该公司员工。被上诉人（原审原告）：吴风宣，女，汉族，1951年7月16日出生，住河南省洛阳市西工区。被上诉人（原审原告）：孙文卫，男，汉族，1973年2月12日生，住河南省洛阳市老城区。被上诉人吴风宣、孙文卫的共同委托诉讼代理人：张松涛，河南行有格律师事务所律师。被上诉人吴风宣、孙文卫的共同委托诉讼代理人：李琳琳，河南行有格律师事务所律师。上诉人洛阳津西湾农业科技有限公司（以下简称津西湾公司）因与被上诉人吴风宣、孙文卫服务合同纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初796号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人津西湾公司的委托诉讼代理人叶伟伟、王天奇，被上诉人吴风宣、孙文卫的共同委托诉讼代理人李琳琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人津西湾公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审，不服一审判决吴风宣、孙文卫合同款150855.33元；2、本案一、二审诉讼费及其他费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误。津西湾公司认为因洛阳人和劳务派遣有限公司注销导致涉案绿化养护《服务合同》提前解除，根据双方签订《服务合同》第十一条：“合同因一方履行能力出现问题致使合同无法履行的，中止方应提前7个工作日以书面的形式通知另一方，费用按实际发生的计算，”《服务合同》第九条违约责任中指出：“乙方违反本合同第二条（服务条款）和第五条（质量标准条款）中任一规定，甲方有权不支付相应报酬，并且乙方应按合同总金额的百分之十向甲方支付违约金，并赔偿由此给甲方造成的全部损失（包括名誉损失等间接损失）。”2018年12月29日，洛阳人和劳务派遣有限公司因不明原因工商注销，但未按合同约定提前7日告知津西湾公司，在2019年1月3日作出情况说明，告知其注销事宜。津西湾公司认为洛阳人和劳务派遣有限公司注销未提前告知，且其委托的洛阳扩邦建筑劳务分包有限公司后期也未履行绿化养护工作，致使绿化未得到及时养护，杂草丛生，管理失控，造成津西湾公司生物资产严重损失。吴风宣、孙文卫共同答辩称：洛阳人和劳务派遣有限公司虽因注销导致《服务合同》无法履行，但已委托洛阳扩邦建筑劳务分包有限公司继续履行完成合同，且津西湾公司未提起反诉，根据“不告不理”的原则，一审法院对津西湾公司关于被上诉人违约的辩称不予采纳合法有据。吴风宣、孙文卫向一审法院起诉请求：1、依法判令津西湾公司向二原告支付合同进度款749224.94元及利息（利息以749224.94元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2018年12月21日起计算至款项付清之日止）；2、诉讼受理费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月6日，洛阳人和劳务派遣有限公司在“黄河小浪底国际旅游度假区及流转土地绿化养护项目”招标活动中中标，2018年7月4日，津西湾公司作为甲方与洛阳人和劳务派遣有限公司作为乙方签订《服务合同》，合同第二条第1款约定，本案的养护范围为牡丹园包含除草4次，叶面肥1次，果树除草1次，果树浇水1次；其中牡丹园约1100亩（3300株/亩）。桃树200亩（70株/亩），柿树70亩（60株/亩），梨树100亩（70株/亩），桑树60亩(60株/亩）。合同第三条约定，该合同有效期为12个月，自2018年6月6日至2019年6月5日止。合同第五条约定，该合同的总价款为1873062.34元；甲方在收到乙方提供的等额增值税（专用）发票7日内，按照以下方式分期付款：a.合同订立后7天内，甲方支付合同总价的40%即749224.94元。b.养护期间，进度款支付方式为：养护满6个月15日时，经甲方对第二条第1款中养护范围内的所有苗木进行验收清查，确认所有苗木成活且生长正常后，支付合同总价的40%即：柒拾肆万玖仟贰佰贰拾肆元玖角肆分整（￥749224.94元）。c.养护期满后，养护尾款的支付方式为：养护期满后15日内，经甲方对第二条第1款中养护范围内的所有苗木进行验收清查，确认所有苗木成活且生长正常后，支付合同剩余20%的余款即374612.47元。原告提供养护项目验收单三份，证明洛阳人和劳务派遣有限公司依据合同约定完成牡丹园（1100亩）除草3次、叶面肥1次，果树（桃树200亩、柿树70亩、梨树100亩、桑树60亩）除草1次。主张按照合同约定，2018年12月21日被告津西湾公司应支付合同进度款749224.94元。提供洛阳人和劳务派遣有限公司企业信用信息查询单一份，证明二原告是洛阳人和劳务派遣有限公司的股东，2018年12月29日洛阳人和劳务派遣有限公司因故注销，二原告主体适格。被告对原告所有的已完工工作量予以认可，但提供2019年1月3日，洛阳人和劳务派遣有限公司向津西湾公司出具的《情况说明》：“因我公司经营发生状况已被注销不能开出增值税发票，不能继续履行与贵公司签订的(黄河小浪底国际旅游度假区及流转土地绿化养护项目)。(2018年7月19号开具749224.94元增值税专用发票。合同金额1873062.34元。未完成1123837.4元。)委托洛阳扩邦建筑劳务分包有限公司继续履行未完成合同。”及洛阳人和劳务派遣有限公司工商登记资料各1份，证明洛阳人和劳务派遣有限公司于2018年12月29日注销登记。提供2019年5月29日，新安县人民法院作出的（2019）豫0323民特74号《民事裁定书》1份，证明洛阳人和劳务派遣有限公司拖欠涉案养护工人劳务款429794元；洛阳人和劳务派遣有限公司认可该429794元系其与津西湾公司所签绿化养护《服务合同》价款的一部分；洛阳人和劳务派遣有限公司同意由津西湾公司替其在该合同价款中先行支付429794元劳务款，此后再从该合同价款中予以扣除。一审法院认为：双方约定养护期为2018年6月6日至2019年6月5日，约定养护满6个月15日时，经甲方对第二条第1款中养护范围内的所有苗木进行验收清查，确认所有苗木成活且生长正常后，支付合同总价的40%即749224.94元，但原告在2018年12月29日注销登记，并向被告出具无法继续履行合同的说明，且原告未提供养护满6个月15日时，被告对养护范围内的所有苗木进行验收清查的材料，故原告主张被告支付合同进度款749224.94元诉讼请求，证据不足，不能支持。双方合同约定甲方在收到乙方提供的等额增值税（专用）发票7日内付款，洛阳人和劳务派遣有限公司在合同期内注销，不能向被告开具相应的增值税专用发票，致使被告的付款条件不成就，该不利后果应由原告自行承担，故原告要求被告支付利息的诉讼请求，不能支持。原告提供证据可以证明其完成牡丹园除草3次、施叶面肥1次和果树除草1次，且被告对此认可，认为占总养护范围的比例为71%，原告应取得的全部合同款应为合同总价款的71%，即为1329874.27元，扣除已付的合同第一个节点款749224.94元和津西湾公司替其在该合同价款中先行支付429794元劳务款后为150855.33元。被告辩称洛阳人和劳务派遣有限公司在合同期内注销，导致合同无法履行，应相应的承担违约责任，考虑到洛阳人和劳务派遣有限公司及时向被告作出《情况说明》，并委托洛阳扩邦建筑劳务分包有限公司继续履行未完成合同，且被告未提起反诉，故对被告的辩称不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决：一、津西湾公司于该判决生效后10日内，向原告吴凤宣、孙文卫清偿所欠合同款本金150855.33元；二、驳回原告吴凤宣、孙文卫的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11290元，由被告津西湾公司负担，被告负担部分限其于该判决生效后七日内向该院缴纳，逾期该院移交执行。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：依法成立的合同，对合同双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定履行己方的义务。洛阳人和劳务派遣有限公司与津西湾公司签订《绿化养护服务合同》，后因合同履行问题引发本案诉讼。洛阳人和劳务派遣有限公司在合同期内注销，吴风宣、孙文卫是洛阳人和劳务派遣有限公司股东，是适格主体。吴风宣、孙文卫已经部分履行己方合同义务，津西湾公司应当履行相应的付款义务。关于津西湾公司上诉称洛阳人和劳务派遣有限公司有违约行为，其不应承担清偿义务的问题，根据一审查明事实，津西湾公司未提起反诉且并未提供充分有效的证据证明对方违约行为，一审认定津西湾公司承担相应的付款责任并无不当，本院依法予以维持。综上所述，洛阳津西湾农业科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费319元，由洛阳津西湾农业科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一九年十月八日法官助理马琳书记员侯少祎