广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初23084号原告：鲁惠洁，女，1974年10月6日出生，汉族，身份证住址广东省清远市清城区，住广州市天河区。委托诉讼代理人：莫穗玲，广州市越秀区法律援助处指派广东大篆律师事务所律师。被告：广州市越秀区汇港工艺品商行，经营场所广州市越秀区解放南路**万菱广场4A072铺，统一社会信用代码92440101L02752495M。经营者：谭小明，女，1960年4月29日出生，汉族，住广州市荔湾区。委托诉讼代理人：何钜嘉，广东理恒律师事务所律师。原告鲁惠洁诉被告广州市越秀区汇港工艺品商行劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲁惠洁及其委托诉讼代理人莫穗玲，被告广州市越秀区汇港工艺品商行的经营者谭小明及委托诉讼代理人何钜嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲁惠洁诉称，原告在2015年3月11日入职被告处工作，担任仓管员，于一年的劳动合同期满后，被告一直没有与原告签订劳动合同，原告离职前工资是每月4550元。原告于2018年1月11日开始休产假，2018年1月和2月原告休产假期间，被告每月仅支付1850元给原告，拖欠每月2300元，共计4600元。2018年11月24日下班前，被告口头通知解除与原告的劳动关系，并自即日起不用再上班。原告不同意，被告于2018年11月28发出通知，直接将原告安排在仓库清洁卫生，工资调整为2100元+岗位津贴400元+生活补贴300元。2018年12月4日又以原告工作严重失职为由，决定“11月份的工资先发工资2100元，余下津贴等鲁惠洁交待清楚账目核对没有问题后再发放”。2018年12月10日被告向原告发出解除劳动关系通知书。原告被解除劳动关系前12个月的平均工资为每月4550元。原告故请求判令：1.被告向原告支付2018年1月1日至2018年2月28日、12月克扣的工资5062.6元；2.被告向原告支付生育津贴26777元；3.被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金36400元；4.被告向原告支付经济补偿金18200元；5.被告向原告支付代通知金4550元；6.被告向原告支付产假工资损失33471.3元；7.被告向原告支付哺乳假工资损失6903.5元。被告广州市越秀区汇港工艺品商行辩称，不同意原告的诉讼请求。一、原告于2018年1月11日至同年2月28日休产假期间，被告已按照基本工资标准向其实际发放了该期间的工资。二、2018年12月的工资已经被告与原告双方结算确认，被告已实际向原告支付了2018年12月的工资，不存在拖欠其该期间的工资的情形。三、被告已收到由社保部门发放的原告的生育津贴18176元（2018年1月11日至同年5月18日，共128日），被告同意向原告支付该笔款项。四、原告在职期间严重失职，给被告造成严重损害，已经严重违反了公司的规章制度，被告不得已才解除与原告的劳动关系，被告不存在违法解除的情形，无需向其支付赔偿金、经济补偿金及待通知金。五、原告在产假期间工作不属于用人单位需支付加班工资的情形，应将其未休的产假折算成正常工作时间进行工资支付。六、原告产假休息后，伤情、身体状况恢复良好，于2018年3月1日起自愿回公司上班，被告没有强制要求原告恢复工作，用人单位根据其提供的劳动支付工资即可，且退一步说，被告已同意向其支付生育津贴，也已根据其提供的劳动足额实发了该期间的工资，已弥补未休假期，不应再重复计算产假工资报酬。经审理查明，原告于2015年3月11日入职被告处任职仓库管理，双方签订了期限为2015年3月11日至2016年3月10日的劳动合同，被告为原告缴纳了2015年4月至2018年11月的社会保险（含生育保险）。原告于2018年1月11日剖腹产，生育一女，在2018年1月11日至同年2月28日期间休产假，自2018年3月1日起回被告处上班，原告在2017年2月至12月期间工资标准为4550元/月，2018年8月至11月期间工资标准为4750元/月，双方对劳动关系解除时间及工资、津贴发放、解除劳动合同经济补偿、赔偿、代通知金等产生争议，原告于2018年12月19日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、被申请人向申请人支付2018年1月1日至2月28日、12月1日至12月10日克扣的工资5062.6元；二、被申请人向申请人支付2018年1月11日至5月18日生育津贴共26777元；三、被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金36400元；四、被申请人向申请人支付经济补偿金18200元；五、被申请人向申请人支付代通知金4550元；六、被申请人向申请人支付2018年3月1日至8月15日的产假工资33471.3元；七、被申请人向申请人支付2018年1月11日至2019年1月10日的哺乳假工资损失6903.5元。该委于2019年5月15日出具穗越劳人仲案[2019]6号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2018年1月1日至1月10日、12月1日至12月10日期间的工资差额共2428.08元；二、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2018年1月11日至2018年8月6日期间生育津贴和奖励假工资差额28173.33元；三、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂于2019年5月29日诉至本院。另查，2018年1月1日至同月10日期间有七个工作日，有一个法定节假日。本院认为，关于工资标准。根据《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额包括基本工资、奖金、津贴和补贴、加班工资等，因此，对被告抗辩计算劳动报酬的方式本院不予采纳。被告未能提供原告在职期间的出勤情况，依法应承担举证不能的不利后果，本院认定原告在被告处最后工作至2018年12月10日，其中，在2018年1月1日至同月10日共出勤七日，在2018年12月1日至同月10日共出勤九日。因被告未能举证证明其商行支付原告2018年1月的工资中生育津贴和正常工作时间的工资具体数额，故本院认定被告在该月支付原告的2250元属生育津贴，被告未支付原告该月的正常工作时间工资。由于双方均未能就工资结构数额的具体变更时间进行举证，亦无证据显示双方已就自2018年12月1日起变更工资标准事宜协商一致，本院推定原告2018年1月的工资计算标准与2017年2月至12月期间工资计算标准一致，即4550元/月，2018年12月的工资计算标准与2018年8月至11月期间工资计算标准一致，即4750元/月，因此，结合被告已支付原告2018年12月工资1211元，被告应支付原告2018年1月1日至同月10日、12月1日至同月10日期间的工资差额共2428.08元[4550元÷21.75日×（7日+1日）+4750元÷21.75日×9日-1211元]。关于生育津贴和奖励假工资。根据《广东省职工生育保险规定》第十六条及《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定，原告可在2018年1月11日至同年8月6日期间享受128日产假及80日奖励假，在其休产假及奖励假期间，本应获得生育津贴和奖励假工资，虽被告以其已支付原告自2018年3月1日起至上班期间的工资为由主张无需再支付原告生育津贴及奖励假工资，但被告支付原告上班期间的工资仅为原告提供劳动的相应对价，即便原告在产假及奖励假期间没有提供劳动，仍可获得生育津贴和奖励假工资，即原告获得生育津贴和奖励假工资与其获得劳动对价之间并不存在矛盾，故被告仍应足额支付原告2018年1月11日至同年8月6日期间的生育津贴及奖励假工资。根据《广东省职工生育保险规定》第十七条规定，被告提供经原告确认的工资表可计得原告休产假前十二个月的月均工资为4712.5元[（4250元+4550元×11个月+2250元）÷12个月]，原告在2018年1月11日至同年8月6日期间可获得生育津贴和奖励假工资为32673.33元[4712.5元÷30日×（128日+80日）]，因原告在2018年1月11日至同年2月28日期间休产假，被告已支付原告2018年1月至2月期间工资4500元[2250元×2个月]，而在原告上班后，被告仅发放劳动报酬未再支付生育津贴和奖励假工资，故被告仍应支付原告2018年1月11日至同年8月6日期间生育津贴和奖励假工资差额28173.33元[32673.33元-4500元]。原告的产假期间至2018年8月6日止，原告诉求此后的产假工资无事实及法律依据，本院不予支持。另因生育津贴属于产假工资，原告主张的2018年3月1日至5月18日期间的生育津贴和产假工资属重复诉求，本院不再另行处理。关于哺乳期工资。原告未能提供证据证明其有产生哺乳期损失，对该请求不予支持。关于双方劳动关系的解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项规定，劳动者有严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的情形，用人单位可以解除劳动合同。从原告的工作总结及检讨书可认定原告存在过失行为并对原告造成经济损失，且原告的过失行为时间跨度较长，已严重影响被告的日常经营管理，原告的检讨行为并不能改变因其过失而对被告造成的严重后果，因此，即便原告不受被告的员工规章制度约束，就其过失已达严重失职并对被告造成重大损害的情形，被告以此为由解除与原告的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项的规定，故原告之情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第八十七条的规定，本院对原告主张的违法解除劳动关系赔偿金、经济补偿金、代通知金均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第（三）项，《广东省职工生育保险规定》第十六条、第十七条，《广东省人口与计划生育条例》第三十条，《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，判决如下：一、被告广州市越秀区汇港工艺品商行在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付原告鲁惠洁2018年1月1日至同月10日、同年12月1日至同月10日期间的工资差额共2428.08元。二、被告广州市越秀区汇港工艺品商行在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付原告鲁惠洁2018年1月11日至同年8月6日期间生育津贴和奖励假工资差额28173.33元。三、驳回原告鲁惠洁的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交），由原告鲁惠洁负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之日起七日内，按上诉请求的项目及相关交费规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  范卫民人民陪审员  李广华人民陪审员  王 琼二〇一九年十月十七日书 记 员  潘有芳