浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0782民初4242号原告：俞新贤。委托诉讼代理人：周英萍，浙江红太阳律师事务所律师。被告：吴兰英。被告：吴俊锋。原告俞新贤为与被告吴兰英、吴俊锋承揽合同纠纷一案，于2016年3月17日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2016年4月11日公开开庭进行了审理。因双方对工程量有争议，本院依法委托鉴定机构进行鉴定。鉴定完成后，本院于2016年9月2日再次公开开庭进行了审理。原告俞新贤（第一次到庭）及其委托诉讼代理人周英萍，被告吴兰英、吴俊锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告俞新贤起诉称，两被告系夫妻关系。2015年4月13日，原告与第一被告签订《建房施工协议书》一份，约定两被告将其位于义乌市北苑街道畈东村23幢楼房的建设工程以包工不包料的方式承包给原告施工，面积按实际丈量面积计算，工资为215元/平方米。工程范围：主体工程、地下室工程、基础工程、木板、钢筋绑扎、砼浇砌砖筑、脚手架、内外墙粉刷2-4层外墙砖。付款方式：基础及地下室现浇完成后付清基础及地下室工程，每层楼面混凝土浇好后付60%，每层砌砖完成后付15%，每层墙粉刷完成后付该层工程款的15%，余款在完工验收合格后半个月内一次付清。至2015年年底，原告已完成四层多的工程，按合同约定两被告应付134650元，但被告仅支付了77500元，被告向原告催讨，被告却提出要第五层砌砖工程完成后支付。为此双方发生争议。后原告发现被告已另请人在做余下工程，本应支付给原告的工程款被告也拒不支付。请求判令：一、解除原告与被告吴兰英于2015年4月13日签订的《建房施工协议书》；二、两被告支付工程款57150元及利息损失（从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计付至实际履行日止）。被告吴兰英辩称，二、三、四层的房子没有完工，总共多少钱计算出来，原告干了多少活我就给他多少钱。还有我的房子出了质量问题，原告应该怎么赔偿。被告吴俊锋辩称，粉墙没粉，贴墙也没贴，多少米多少钱都是他自己写写的，我们都没有签字。原告一层房子都没有造完，如果活都干完了，给他钱很正常。原告向本院提供的证据材料及被告的质证意见如下：1、建房施工协议书一份，用以证明原、被告合同关系及权利义务约定。被告吴兰英称协议是我签的。2、结算单一份，用以证明原告列出来的工程款的结算情况。被告认为是原告自己写的，当时说是全部完工付给他57150元，现在二、三、四层都没有全部完工，隔墙没有完工，57150元是全部的工程款，还有一些未完工的工程未算。在原告拖了三个月的情况下我才叫其他人做的。3、调解书一份，用以证明（1）原、被告发生建房纠纷以后被告已委托他人建房；（2）原、被告发生争议经村委会调解未成。被告认为调解书中说多次联系不属实，原告一个电话都没有打给我。4、结婚登记申请书一份，用以证明两被告系夫妻关系。被告没有意见。两被告提供的证据材料及原告的质证意见如下：1、检测报告一份，用以证明房子质量不达标。原告对三性均有异议，报告虽然加盖公章，但该公司是否存在及是否具有相应的资质没有附在报告里，真实性无法确认。报告是被告单方委托，委托鉴定的内容是否是本案的涉案工程无法反映。报告中反映的问题由于什么原因引起的也看不出来，本案的工程是包工不包料的，原告仅仅提供包工，涉案的质量问题是材料的原因还是原告的劳务引起，报告也看不出来，不能作为本案定案的依据。2、照片28张，用以证明房子二、三、四层都没有全部完工。原告认为不能证明被告所主张的内容，从照片看，可以看出原告已经完成本案楼房主体工程。第一层被告说原告没有做与事实不符，第一层没有造房子不可能凭空而起。从照片可以看出整个涉案工程已经结顶完工，被告也说第一至第四层都是原告方所造，只是部分没有完工，这部分没有完工是被告自己的原因所造成，是被告方自己的配电箱没有及时安装导致的。上述照片恰好证明原告已完成的主体工程和工程量的情况。本院依法委托鉴定机构对工程量的鉴定及双方的质证意见如下：金华市鸿文价格评估有限公司法鉴[2016]0038号价格评估报告书一份、鉴定费发票两份，证明外墙脚手架（竹架）工程款为3150元、墙面粉刷工资为13500元、外墙砖工资为3552元、未完成砌砖工资为4340元。鉴定费3000元，原被告已各半承担。原告认为本案的鉴定费用由被告方承担，被告提出对未完工的部分进行鉴定，对原告的工程有异议，被告方应对计量进行鉴定，但是被告方没有交鉴定费，本案未完成的工程量举证责任应该在被告方。现原告已支付鉴定费用中对未完成工程所产生的鉴定费用应由被告方承担，对评估报告没有意见。被告吴兰英认为评估报告与我们结算的合同沾不到边，按合同来结算，2-4层未完成的砖块款算出来就好了，评估过程没有按照合同来。被告吴俊锋认为鉴定费应该由原告承担，原告说工程全部完工，实际上没有完工。认为评估报告的意见应不采纳，算起来价格偏低，应按合同来计算，合同是有法律效力的。当时原告说全部完工了，2-4层哪些层的砖块没有完工算出来减掉就好了，全部完工按15%算，没有完工按照相应比例算就好了。本院认证意见：原告提供的证据1、4被告无异议，予以确认；证据2虽系原告单方制作，但被告对全部工程完工后应付工资57150元予以确认，对该事实予以确认；证据3可以反映双方存在争议，且房屋部分已由他人建造。两被告提供的证据1，因被告并未提出反诉，与本案无关，不予确认；证据2真实性可确认，能反映房屋一定时期的建造状况，需结合鉴定意见书及陈述进行综合认定。鉴定意见书系根据第一次庭审时双方确定的鉴定内容进行鉴定，程序合法，鉴定结论也无明显错误，予以确认。鉴定费发票双方无异议，予以确认。根据已确认的上述证据，结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下：2015年4月13日，被告吴兰英（甲方）与原告俞新贤（乙方）签订《建房施工协议书》一份，约定：甲方将位于义乌市北苑街道畈东村23幢住宅楼的建设工程承包给乙方，承包方式为包工不包料，按实际丈量面积计算，每平方米215元，工程范围：主体工程、地下室工程、基础工程、木板、钢筋扎、砼浇、砖砌筑、脚手架、内外墙粉刷、2-4层外墙砖（不包括线条），如图纸变更时需双方协商解决。化粪池施工需2000元，基础及地下室现浇完成后付清基础及地下室工程款，每层楼面混凝土浇好付60%，每层砖砌完工后付15%，每层墙粉刷完成后付该层工程款的15%，余款在完工验收合格后半个月内一次性付清。庭审中，被告吴兰英陈述工程不需要原告继续施工。双方确认全部工程完工后还需支付工程款为57150元，经鉴定，原告俞新贤未按合同施工的工程款为24542元[外墙脚手架（竹架）工程款为3150元、墙面粉刷工资为13500元、外墙砖工资为3552元、未完成砌砖工资为4340元]。原、被告为此各垫付鉴定费1500元。另查明，吴俊峰与吴兰英于1999年11月30日登记结婚。本院认为，原、被告之间的承揽合同关系成立，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方当事人一致同意解除合同，即可解除合同。被告应支付的工程款应以原告实际已施工的工程量为基础，原告未完工部分不应由被告支付。双方解除合同后，被告就应对已完成的工程支付原告报酬。被告未按时支付报酬款合计32608元，应赔偿因此造成原告的损失。原告主张被告赔偿自起诉之日起，按银行同期同类贷款基准利率计付的利息损失，合法有据，予以支持。被告提出的房屋建造有质量问题，可通过另案方式解决。双方因鉴定未完成工程量而支出的鉴定费3000元，系基于原告诉请工程均由其全部完工要求支付全部工程款而提出的鉴定，属于必要的合理的诉讼费用中的一种，根据胜诉比例合理分担。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告吴兰英、吴俊锋于本判决生效后五日内支付原告俞新贤报酬32608元，并赔偿利息损失（按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付，自2016年3月17日起至实际履行完毕之日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费614元、鉴定费3000元，由原、被告各半负担（鉴定费已各半支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 项孟进二〇一六年九月二十日代书记员 楼笑笑