江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏1324民初2785号原告：宿迁市德建建筑工程有限公司,组织机构代码66175372-0，住所地江苏省泗洪县洪泽湖路东大街41号。法定代表人：张德茂,该公司董事长。委托诉讼代理人：项跃，该公司员工。委托诉讼代理人：李中安，江苏力胜律师事务所律师。被告：江苏方度置业有限公司,组织机构代码596911138，住所地江苏省泗洪县青阳镇水岸城邦C10幢46号。法定代表人：朱永鹏，该公司董事长。委托诉讼代理人：许可，该公司员工。委托诉讼代理人：朱晓梅，江苏品唯律师事务所律师。原告宿迁市德建建筑工程有限公司（以下简称德建建筑公司）与被告江苏方度置业有限公司（以下简称方度置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人项跃、李中安，被告委托诉讼代理人许可、朱晓梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉讼中，根据原告申请，本院依法查封位于泗洪县石集乡府苑小区套房7套，分别是：7号楼2单元104室；8号楼1单元101室；8号楼1单元401室；9号楼1单元102室；12号楼1单元201室；17号楼2单元104室；2号楼3单元505室。原告德建建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告工程款796715元，赔偿原告损失134400元，支付违约金261044.9元，合计1192159.9元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年1月6日，原被告签订《泗洪石集乡府苑小区附属工程施工合同》一份，双方在合同中约定被告将府苑小区附属工程（小区附属道路、下水道等工程）以包工包料的方式发包给原告施工，工程合同价款为2295954元，对于合同之外应甲方（被告)要求增加的工程量和工程款另外计算。工程款支付方式为：自开工之日起按每月计算一次实际完成的工程量，依据实际完成的工程量支付80%的进度款。自工程完工之日起，60天内结算并付清全部工程价款。在施工过程中，如有变更和增加的工程款也按上述工程进度节点支付的工程款比例按时支付。关于违约责任，双方在合同书第八条中约定“1.因甲方（被告）未能按照合同约定履行，未按时支付工程款，甲方（被告）除了承担给乙方（原告）造成的损失外，还应支付乙方（原告）工程总价的10%违约金；2.甲方（被告）确保在乙方（原告）施工范围内无障碍物，如有障碍物，影响乙方（原告）施工，甲方（被告）应承担由此造成的所有损失和责任，并支付乙方（原告）工程总价10%的违约金。”原告按合同约定进行施工，被告未能按合同约定的方式支付工程款。2015年12月11日，双方经过结算，截至2015年9月28日被告应付原告工程款为2610449元。除已付部分工程款外，为维护原告合法权益，现依据《合同法》第107条、109条之规定，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告方度置业公司辩称:1.被告与原告签订建筑工程施工合同是事实，但原告并未实际施工，而是案外人项亚和项跃两人，借用原告的资质进行了施工且实际完成。被告认为该工程转包行为是无效的。2.被告不存在违约行为，而原告存在较为严重的违约行为，即存在严重的拖延工期行为，拖延工期达一年。3.涉案工程并未进行竣工验收，双方也未对工程款进行结算，也没有履行正式的交接手续。4.施工方完成的工程存在质量问题，道路存在明显的开裂变形等情形，是不合格工程。5.原告方实际施工人拖欠农民工工资，在此情况下相关劳动管理部门责令被告方暂停支付工程款，被告因此没有再向原告支付工程款。故被告认为并没有达到原告请求支付工程款的条件。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，情况如下：原告提交如下证据，并经被告质证:证据一，施工合同一份，证明2014年1月6日，被告将石集乡府苑小区的附属工程以包工包料的方式发包给原告施工，对于工程款的支付方式、工期、违约责任，双方在合同中均作了详细的约定；证据二，工程结算书1份，证明在2015年12月11日，双方经过结算，截至2015年9月28日，被告应付原告工程款为2160494元；证据三，授权委托书1份，证明原告单位授权项跃，在该授权委托书中，本案的原告将石集乡府苑小区的附属道路、下水道等工程的施工等事项全部委托项跃全权负责；证据四，项目经理证（复印件，加盖原告公司公章），证明项跃在宿迁市德建建筑工程有限公司工作，职务是项目经理。被告对以上证据，质证认为：1.对于证据一无异议；2.对于证据二的真实性无异议，但该结算书记载的工作量清单可以证实本案的施工方与被告存在施工合同关系，但是被告方并未认可最终确认的工程款数额；3.对证据三，双方在签订施工合同时，原告方并未向被告方出具授权委托书，该证据是后补的，被告方不予认可。代理人项跃是该工程的实际施工人。4.对证据四真实性不予认可，该项目经理证应由项跃向法庭提供原件（为此，原告方在法庭指定的期限内提供了原件，被告当庭表示只要是和复印件相符无需再质证）。证人刘某、张某证言（证据五、六）。原告为证明原告在施工过程中，由于被告没有及时清理场地，致使场地中存在脚手架、搅拌机等，严重影响施工进度。证人刘某是涉案工地项跃安排的技术员，其证明施工开始时仍有原建筑材料放置在现场。21#楼门口有搅拌机，11#楼门口有脚手架。虽然2013年11月开工时间不同，但至2014年4、5月份时，上述这些障碍物仍有部分未拆除。2015年1月，证人再到工地1#楼和7#楼，从事下水道、化粪池施工时，工地上仍有脚手架、塔吊、搅拌机，1#楼背面还有活动板房。由于这些障碍物影响施工，施工半个月只好停下来。被告质证认为，证人反映工程开工时仍有障碍物，但由于是分段施工的，并不影响正常施工，也未造成工程完全停工。因此，原告主张的被告阻碍施工并不属实。是因施工方有挪用和拖欠农民工工资情况，导致被告方暂停支付工程款。证人刘某认为，障碍物不影响施工是不属实的，本来按原计划是可以施工的，但是因为有障碍物影响了施工进度。证人张某，2015年中秋节前后在涉案工地担任技术员，负责施工和技术。其证明，2015年春节前，1#楼、7#楼前的脚手架，9#楼前的搅拌机、石料等才清理完毕。拆除之前，原告施工人员没有正常施工，而是断断续续施工。期间，施工方经常向技术员反映，但因为是脚手架等施工未完成而不能拆除。被告质证认为，施工场地的脚手架等并没有阻碍施工，证人也陈述施工仍在进行。被告提交如下证据，并经原告质证：证据七，工程款协议书一份，证明项跃和项亚是工程的实际施工人。原告对该协议书的真实性不予认可，认为与本案的诉讼请求无关联性，对于证据的来源不清楚，同时项跃也否认出具此工程款协议书。证据八，照片25张，证明原告施工完成的道路有质量问题，也是被告拒付工程款的原因。原告质证认为，该组照片不能证明被告的观点，因其不反映拍摄的时间、地点以及路面是什么地方，即使是原告施工现场拍摄的，原告也不应承担责任，因在此之前原被告双方经过结算时，被告对工程质量已经认可。证据九，工程款支付明细及原告经手人项跃出具的借条（为庭后补充提供，其中2014年8月19日26000元为领条）。证明已付工程款数额是1850234元。从2014年1月开始，每个月被告方都向实际施工人的账户项跃支付工程款项，被告方是严格按照合同约定支付工程款，被告方在工程款方面是不存在违约行为的。原告对证据九经过补充质证，对其真实性无异议。但原告每次领款时出具的均为借条，其中26000元是被告委托项跃代办支付个人工资，不在被告应付工程款范围，故应当从已付原告工程款中予以扣除，被告实际支付工程款为1824234元。被告认可此抗辩主张。对以上有争议的证据，本院作如下认证：证据一的真实性本院予以确认，能够证明2014年1月6日，被告将石集乡府苑小区的附属工程以包工包料的方式发包给原告施工，对于工程款的支付方式、工期、违约责任，双方在合同中均作了详细的约定。证据二，由原被告双方代表签名形成，其真实性本院予以确认，能够证明其中反映的分部分项工程量，及其价款及价款总额。证据三，其真实性本院予以确认，授权委托即使是事后追认，也能够证明原告将石集乡府苑小区的附属道路、下水道等工程的施工等事项委托项跃负责。证据四，通过原告庭后提供原件，其真实性能够确认，证明项跃是原告单位涉案工程项目经理。证据五、六，两证人证言的真实性，本院予以确认，能够证明涉案工程存在障碍，影响原告承建的附属工程的施工进程。证据七，具有真实性，但不足以证实实际施工人是案外人项跃，因该证据内容与原告主张的事实一致，项跃是以“委托代表人”的身份，同时原告作为一方，法定代表人张德茂盖章，公司盖章。证据八，一组照片，无拍摄时间和地点，证明的对象不明确，其证据效力，本院不予确认。证据九，得到原告补充质证认可，能够证明被告实际已付工程款累计数额为1824234元，本院对其真实性予以确认。对于以上的证据和事实，通过双方质证和认证，本院认定如下事实:2014年1月6日，被告江苏方度置业有限公司（甲方）与被告宿迁市德建建筑工程有限公司（乙方）签订了《泗洪石集乡府苑小区附属工程施工合同》一份，双方在合同中约定：被告将府苑小区附属工程（小区附属道路、下水道等工程）以包工包料的方式发包给原告施工，合同工期为120天，因雨、雪等不可抗力因素工期顺延，因为发包方未及时支付工程款进度款等原因工期顺延。工程质量标准为：道路基础除外（因发包方要求不做石灰土基层）其他工程项目质量合格。工程合同总款2295954元（工程量以最终实际测量为准结算）：确定该总价的依据是“工程预算书”中的造价为2705942.93元，加上设计图纸以外增加的化粪池22101元，减掉甲方要求在“预算书”确定的沥青道路面积6735.66㎡中有3477.66㎡不做沥青路面的款额215615元，再减掉下浮8%个点的数额216475元。对于“工程预算书”之外甲方（被告)要求增加的工程量和工程款另外计算。乙方在施工过程中凡是超出“工程预算书”之外的工程，乙方依据甲方现场签证单，另行结算该工程量的工程款。工程款支付方式规定：自开工之日起，按每月计算一次实际完成的工程量，依据实际完成的工程量支付80%的进度款。自工程完工之日起，60天内结算付清全部工程价款。在施工过程中，如有变更增加的工程款也按上述工程进度节点支付的工程款比例按时支付。关于违约责任，双方在合同书第八条中约定:“1.因甲方未能按照合同约定履行，未按时支付工程款，甲方除了承担给乙方造成的损失外，还应支付乙方工程总价的10%违约金。甲方确保在乙方施工范围内无障碍物，如有障碍物，影响乙方施工，甲方应承担由此造成的所有损失和责任，并支付乙方工程总价10%的违约金。乙方必须按照甲方的施工进度要求和质量要求进行施工，不得以任何借口无故停工或延误工期，如有违反甲方有权对乙方做出相应的处罚。”合同签订后，原告按合同约定进行实际施工。至2015年12月11日，关于涉案工程结算书截止2015年9月28日已完成的工作量及工程结算总价，双方代表签名认可，工程总价款为2610449元。被告2014年1月至2015年9月间，陆续以原告项目经理项跃出具借条的形式，已累计支付给原告工程款1824234元，尚欠786215元。本院认为：原被告之间签订的《泗洪石集乡府苑小区附属工程施工合同》，不违反法律强制性规定，为有效合同。原告方项目经理项跃的身份经过法庭质证，最终得到被告方的认可；被告关于涉案合同为实际施工人借用资质或者转包而无效的主张，无充分证据加以证实，本院不予采信。原被告双方应按照合同约定全面履行自己的义务。其中合同第八条中规定，自工程完工之日起，被告应在60天内结算付清全部工程价款。但被告至今未付清工程款，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。除承担给原告造成的损失外，还应支付工程总价的10%违约金。双方认可的工程总价款2610449元，故违约金应为261044.9元。因原告未提供证据证实实际损失数额，而按照法律有关规定计算欠付工程款利息损失，也未超出上述违约金的范围，故对原告关于赔偿损失的请求，本院不予支持。另，由于原被告双方在结算时被告已经认可完成的工程量和应付工程款，故关于延误工期及其原因（原告主张系被告造成的），以及拖欠工人工资等问题，按照合同约定并不能成为被告拒付工程款的理由。至于工程质量问题，被告所提供的证据尚不足以证明其抗辩主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条的规定，判决如下：被告江苏方度置业有限公司给付原告宿迁市德建建筑工程有限公司工程款786215元、支付违约金261044.9元，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15529元，保全费5000元，由被告江苏方度置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  华阳升人民陪审员  王友飞人民陪审员  孔 旗二〇一六年九月二十七日书 记 员  许宝剑