辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终9617号上诉人（原审被告）：大连思凡服装服饰有限公司，住所地：辽宁省大连市中山区杏林街25号楼。法定代表人：李志谦，该公司董事长。委托代理人：杨晓宁，辽宁晟盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陶羽蒙，女，1993年5月2日出生，汉族，住沈阳市东陵区。委托代理人：许翾，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人大连思凡服装服饰有限公司（以下简称思凡公司）与被上诉人陶羽蒙因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初1499号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李春野担任审判长并主审，审判员董莉、审判员李晓颖参加的合议庭开庭审理了本案，现已审理终结。陶羽蒙向一审法院起诉称，2013年2月陶羽蒙到思凡公司工作，工作地点位于浑南区赛特奥莱商场，工作岗位为销售员。陶羽蒙于2015年7月2日开始休产假，2015年7月13日生产。2015年12月26日思凡公司通知陶羽蒙解除劳动合同。双方签订的劳动合同期限未到，且陶羽蒙处于哺乳期，思凡公司属于违法解除劳动合同。思凡公司应向陶羽蒙支付赔偿金。陶羽蒙在职期间，思凡公司拖欠工资。故诉至法院，请求法院判令思凡公司支付：1、赔偿金15,444元；2、2013年3月至2014年2月期间未签订劳动合同双倍工资44,602.44元；3、2015年1月、8月及12月份工资共计5,590.69元；4、解除劳动合同代通知金2,574元；5、生育津贴16,951.86元；6、承担诉讼费用。思凡公司辩称，陶羽蒙擅自离职，严重违反公司规章制度。1、陶羽蒙请求支付赔偿金及代通知金无事实和法律依据。双方签订的劳动合同尚未终止的情况下，陶羽蒙于2016年1月1日起擅自离职，未到公司上班，并未履行任何请假手续，属于旷工行为，公司的人力资源部多次与其电话沟通未果。陶羽蒙的旷工行为给公司的运营造成严重不良影响，严重违反公司的规章制度，公司于2016年3月8日书面送达了与陶羽蒙解除劳动合同的通知，无需支付经济补偿金。直至解除劳动合同前公司仍依法为陶羽蒙缴纳社会保险，在2016年3月8日之前没有与陶羽蒙解除劳动合同的意思。2、双方签有劳动合同，合同期限为2013年2月20日至2016年2月19日，不存在未签订劳动合同情形，应驳回陶羽蒙的相关诉求。3、2015年1月至2015年11月期间，公司按照合同约定，每月足额向陶羽蒙支付工资，其休产假期间，应由生育保险机构按规定向其支付津贴，另根据《员工手册》的规定，陶羽蒙因离职未办理手续，公司有权扣发其最后一个月的工资。原审法院查明，陶羽蒙原系思凡公司员工，于2013年2月20日入职，担任导购员，工作地点为沈阳赛特奥莱商场，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2013年2月20日至2016年2月19日。2014年12月16日至12月31日及2015年1月1日至2015年7月10日期间，陶羽蒙因怀孕需要休息请假未上班，思凡公司扣发了陶羽蒙休息期间的部分工资。2015年12月28日思凡公司口头通知陶羽蒙解除双方的劳动合同。陶羽蒙离职后，思凡公司拖欠陶羽蒙20**年12月份工资3,767.31元未发放。2016年2月23日沈阳市社会医疗保险管理局向思凡公司发放了陶羽蒙的生育津贴16,951.86元，思凡公司未向陶羽蒙支付该款项。双方就解除劳动合同赔偿金及拖欠工资等问题协商未达成一致。2016年2月1日陶羽蒙向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以其仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围、仲裁请求超过仲裁时效为由，作出沈浑劳人仲不字[2016]99号不予受理通知书。上述事实，有陶羽蒙提供的上岗证、出入门证、员工胸牌复印件1组、活期账户明细清单、工资表1份、录音1组、进账单。思凡公司提供的劳动合同书、关于解除劳动合同的通知、EMS送达快递及签收单、代理参保证明、员工手册、假期申请单2份、证人证言等证据在卷佐证，经质证，原审法院予以确认。原审法院认为，陶羽蒙提供的录音证据中思凡公司的沈阳赛特奥莱店店长及沈阳地区经理均明确表示陶羽蒙从2016年1月1日起不用再去上班，即于2016年1月1日解除了与陶羽蒙的劳动合同，对于该份证据，思凡公司承认录音中的谈话对象均为该公司的工作人员，且为陶羽蒙的直接领导及公司的人力资源部门的工作人员，该类人员能够代表思凡公司对陶羽蒙作出是否继续履行双方劳动合同的意思表示，虽然思凡公司认为该份录音证据可能存在后期剪辑致使录音内容不完整，但在规定的时间内，未就相关抗辩提供相关证据，亦未申请对该份录音证据进行司法鉴定，应视为思凡公司已经承认该份证据的真实性。另外，思凡公司提出因陶羽蒙存在旷工行为而解除了与其的劳动合同，但其所述的旷工是从2016年1月1日开始，在思凡公司解除了与陶羽蒙的劳动合同之后，该理由显然不能成立。思凡公司主张陶羽蒙曾主动提出离职，但未能提供证据支持其抗辩，加之解除劳动关系时，陶羽蒙尚处于哺乳期内，故认定思凡公司系违法解除了与陶羽蒙的劳动合同，依法应向陶羽蒙支付违法解除劳动合同赔偿金。陶羽蒙离职前12个月的平均工资为2,574元，双方对此均予认可，按照工作年限，思凡公司应支付违法解除劳动合同赔偿金的数额为15,444元（2,574元/月×3个月×2），故对陶羽蒙的该项主张，予以支持。陶羽蒙在职期间，双方签订了书面劳动合同，陶羽蒙主张的未签订书面劳动合同双倍工资没有事实依据，不予支持。关于陶羽蒙要求思凡公司补发工资问题，其中2015年1月及8月，思凡公司因陶羽蒙请假扣发了其请假期间的工资，对此，因陶羽蒙请假事实存在，且请假的理由为其本身怀孕需要休息而非病假，法律并无要求用人单位向劳动者支付事假期间工资的强制性规定，另我国劳动法规定的最低工资是指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，由其所在单位支付的最低劳动报酬，而陶羽蒙在休假期间并未提供劳动，不应适用最低工资标准的规定，故对其主张的2015年1月及8月期间的工资，不予支持。2015年12月陶羽蒙正常工作，思凡公司依法应向其支付劳动报酬，陶羽蒙主张的2015年12月的工资数额为4,132.97元，但其提供的证据为电脑打印件，上面没有思凡公司相关部门及人员的确认，无法确定该份证据的真实性，思凡公司自认欠发陶羽蒙20**年12月份工资3,767.31元，故予以确认，思凡公司应向陶羽蒙支付2015年12月份工资3,767.31元。生育津贴系社会保险机构支付的生育保险待遇，思凡公司已从社会保险机构领得该款项，应及时交付给陶羽蒙，思凡公司对此无异议，故对该项主张，予以支持。“代通知金”是劳动合同法对于法定情形下用人单位行使劳动合同解除权时对劳动者的一种补偿，本案双方解除劳动关系的事由不符合用人单位需支付“代通知金”的情形，陶羽蒙的该项主张无事实及法律依据，不予支持。原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十二条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告大连思凡服装服饰有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陶羽蒙支付违法解除劳动合同赔偿金15,444元；二、被告大连思凡服装服饰有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陶羽蒙支付2015年12月份工资3,767.31元；三、被告大连思凡服装服饰有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陶羽蒙支付生育津贴16,951.86元；四、驳回原告陶羽蒙的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告大连思凡服装服饰有限公司负担。宣判后，上诉人思凡公司不服，向本院提出上诉称，陶羽蒙自2016年1月1日起擅自离职，且未履行任何请假手续，根据《员工手册》规定，属于严重违反公司规章制度行为，上诉人据此解除其劳动合同符合法律规定，无需支付任何经济补偿或赔偿。请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。被上诉人陶羽蒙答辩称，同意原审判决。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，思凡公司上诉主张其解除与陶羽蒙之间的劳动合同系因陶羽蒙自2016年1月1日起擅自离职，严重违反公司规章制度，无需支付经济补偿或赔偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，因思凡公司提供的证据并不能证明陶羽蒙存在无故旷工的事实或其他严重违反公司规章制度的行为，应承担举证不能的不利后果。而且，在解除劳动合同时，陶羽蒙尚处于哺乳期内，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条（四）项规定的用人单位不得解除劳动合同的情形，故原审认定思凡公司解除与陶羽蒙之间的劳动合同违法，并判决其支付陶羽蒙违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连思凡服装服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李春野审判员  董 莉审判员  李晓颖二〇一六年九月二十六日书记员  席红跃