山西省清徐县人民法院   民事判决书   （2019）晋0121民初2177号   原告：太原化学工业集团工程建设有限公司。   法定代表人：石某，经理。   委托诉讼代理人:王某、卫某，山西华闻律师事务所律师。   被告：赵某。   原告太原化学工业集团工程建设有限公司与被告赵某劳动争议一案，本院于2019年9月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告太原化学工业集团工程建设有限公司的委托诉讼代理人王某、卫某、被告赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   太原化学工业集团工程建设有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告应支付被告的停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金分别为8397.34元、29390.69元、62980.05元、25192.02元，合计125960.1元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月4日，原告的华盛丰项目部（以下简称项目部）与被告签订劳动合同，约定被告到项目部工作，从事焊工岗位，有效期为2018年3月4日至2018年5月31日。合同签订当日被告上岗工作。2018年3月22日上午，被告在工作中被钢管砸伤手掌，后被送往太原华晋骨科医院进行治疗，2018年4月1日出院。2018年9月29日，清徐县人民法院作出（2018）晋0121民初1693号民事判决书，判决确认被告与原告2018年3月4日至2018年5月31日存在劳动关系。2019年1月25日，太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴【2019】第A0194号劳动能力初次鉴定结论和并劳鉴【2019】第C0093号停工留薪期确认结论书，鉴定被告伤残等级为十级，停工留薪期为5个月。2019年，被告向清徐县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告支付一次性伤残补助金、医疗补助金、停工留薪期工资、一次性就业补助金、劳动能力鉴定费等各项费用共计304936.05元。2019年8月28日，清徐县劳动人事争议仲裁委员会作出清劳人仲裁字【2019】第14号冲裁裁定书，裁决双方解除劳动关系；原告支付被告医药费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金等各项费用共计208490.05元。原告认为裁决书以6115元为标准计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金是错误的。《工伤保险条例》第64条第2款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故上海或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”本案中，被告发生工伤前，原告未向其发放任何工资。裁决书按照受伤后发放的工资折算确定本人工资为6115元，不符合《工伤保险条例》的规定。原告认为，被告受伤前未发放工资，无上述规定中的平均月缴费工资，应当按照2017年社会平均工资计算。项目部属建筑行业，根据山西省统计局发布的统计数据，2017年建筑业职工平均工资为50384元，月平均工资为4198.67元。另外，在太原市劳动能力鉴定委员会作出的停工留薪期内，原告向被告支付了2018年4月至6月的工资，实际工作的工资与停工留薪期工资不应兼得，因此计算停工留薪期工资。据此计算的停工留薪期工资为8397.34元、一次性伤残补助金为29390.69元、一次性医疗补助金为62980.05元、一次性就业补助金为25192.02元，合计125960.1元。综上，原告特依据《民事诉讼法》第119条的规定，向贵院提起诉讼，请求贵院依法裁判，维护原告的合法权益。   赵某辩称，工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇；山西省实施《工伤保险条例办法》第三十三条规定，工伤保险条例试行办法已经废止，应当以2017年山西省实施《工伤保险条例》办法为依据；第二十七条规定，农民工与用人单位解除或终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动，聘用关系之日起12个月的本人平均月缴费工资为基数；第二十七条规定，职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇。有本人工资的，以本人工资为基数；难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数；第二十九条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。我认为应当依照我本人的2018年3月份工资8335元，4月份8970元，5月份8455元，6月份7951元，其中3月份的是3月4日开始算工资的，6月份是到22日计算的。连上个税平均工资数为9510元，不连个税是9305元。停工留薪的工资，按《劳动法》第四十五条，劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。我认为应当按照5个月计算停工留薪的工资，不能核减已发放的3个月的工资。   本院认定事实如下：原告的项目部与被告于2018年3月4日签订劳动合同，约定被告到项目部工作从事焊工岗位，合同期为2018年3月4日至2018年5月31日。合同签订当日被告上岗工作。2018年3月22日上午，被告在工作中受伤，后被送往太原华晋骨科医院进行治疗，于2018年4月1日出院。被告出院后即又到原告处工作至2018年6月，被告也已支付原告2018年3至6月的工资（原告在仲裁委员会提交的银行卡工资打卡流水明细，原告2018年4月的工资为8455元、同年5月的工资为8695元）。2018年9月29日清徐县人民法院判决确认原、被告2018年3月4日至2018年5月31日存在劳动关系。太原市劳动能力鉴定委员会作出鉴定报告，鉴定被告伤残等级为十级，停工留薪期为5个月。2019年，被告向清徐县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年8月28日，清徐县劳动人事争议仲裁委员会作出清劳仲裁字（2019）第14号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动关系；原告支付被告医药费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金等各项费用共计208490.05元。原、被告对仲裁委作出的裁决均不服，均向法院提起诉讼。对上述事实双方均予以认可。本案争议的焦点为：1、计算被告支付原告的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金应当以何标准计算为宜。原告认为在本案中，被告受伤前未发放工资，无《工伤保险条例》规定中的平均月缴费工资，应按照2017年社会平均工资计算，2017年建筑业职工平均工资为50384元，月平均工资为4198.67元。被告认为《工伤保险条例试行》办法已经废止，本案应当适用山西省实施《工伤保险条例》办法（2017）的规定，根据本办法规定缴纳工伤保险费的用人单位，其职工发生工伤的，经办机构在核定工伤保险待遇时，有本人工资的，以本人工资为基数；难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数。被告认为其本人有3至6月份的工资，应当按其本人工资为计算基数。依据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”被告虽在受伤前未发放工资，但出院后继续在原告处完成自己的工作任务，应当认定为系被告本人的工资。计算各项费用的标准应当按被告领取的实际工资为标准计算为宜。清徐县劳动人事仲裁委员会按照被告4月和5月两月的平均工资计算其工资额符合客观实际，并以此计算各项工伤赔偿符合法律规定，本院予以认定清徐县劳动人事仲裁委员会对停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金的计算标准。2、太原市劳动能力鉴定委员会作出鉴定报告，停工留薪期为5个月，被告出院后即去上班，原告认为被告已向原告支付了4至6月的工资，实际工作的工资与停工留薪期工资不应兼得，因此应计算两个月的停工留薪期工资。被告认为鉴定报告为5个月停工留薪期工资，应当按5个月计算。本院认定应当按太原市劳动能力鉴定委员会作出鉴定报告为依据，计算停工留薪期为5个月工资为宜。   本院认为，太原化学工业集团工程建设有限公司的项目部与赵某签订有劳动合同，赵某在工作中受到事故伤害并依法认定为工伤，应根据《工伤保险条例》的相关法律规定享受工伤待遇。用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中太原化学工业集团工程建设有限公司未给赵某支付工伤保险费，故由该公司向赵某支付工伤保险待遇。根据太原市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，赵某伤残等级为十级，停工留薪期为5个月。太原化学工业集团工程建设有限公司应当支付赵某停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金。清徐县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，太原化学工业集团工程建设有限公司对仲裁裁决不服提起诉讼，诉称本案中被告受伤前未发放工资，裁决书按受伤后发放的工资折算确定本人工资为6115元，不符全《工伤保险条例》的规定，应按2017年社会平均工资计算；赵某辩称应按其实际发放的本人工资为标准计算工伤保险待遇；本院认为，赵某在工作不足一个月时发生工伤，自然没有在工伤前发放工资的可能，但出院后即去上班完成工作任务，之后所发放的工资应认定为其本人工资，故应按赵某的本人工资计算工伤待遇符合法律规定，但赵某对其工资的计算办法有误，应当按照清徐县劳动人事争议仲裁委员会计算的工资标准为计算依据；停工留薪期工资应按鉴定报告的5个月计算为宜。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：   由太原化学工业集团工程建设有限公司支付赵某停工留薪期工资30575元、一次性伤残补助金42805元、一次性医疗补助金91725元、一次性就业补助金36690元，共计201795元。限于本判决生效后十日内履行完毕。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5元，由太原化学工业集团工程建设有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审判员 杜丽芬     二〇一九年十月三十一日   书记员 贾晓雅