浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0602民初3224号原告浙江航天长峰科技发展有限公司，住所地绍兴市袍江教育路66#-9一至三层。法定代表人郭会明。委托代理人（特别授权代理）凌国良、庞佳轶，浙江点金律师事务所律师。被告浙江怡和信息系统技术有限公司，住所地绍兴市袍江丹桂公寓1幢402室。法定代表人金剑波。被告金剑波。原告浙江航天长峰科技发展有限公司（以下简称航天长峰公司）与被告浙江怡和信息系统技术有限公司（以下简称怡和信息公司）、金剑波承揽合同纠纷一案，本院于2016年4月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月24日公开开庭进行了审理。原告航天长峰公司之委托代理人凌国良、庞佳轶到庭参加诉讼。被告怡和信息公司、金剑波经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告航天长峰公司诉称，原告与绍兴怡和信息系统技术有限公司（现名称变更为被告怡和信息公司）于2013年12月签署《诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网分系统合同》一份，约定由被告怡和信息公司承包诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网项目的网络基站、读卡器等工程，工程总造价为20152000元，同时还约定了违约责任等条款。合同签订后，原告依约支付了一期工程款7859280元，但被告怡和信息公司在收取原告的工程款后未能履行合同，构成违约，给原告造成巨大损失。2015年5月12日，被告怡和信息公司及被告金剑波向原告出具承诺函，承诺于2015年6月底前将前期多支付的工程款退还原告，承诺自愿承担违约责任和赔偿责任，并由被告金剑波承担共同清偿责任。经原告多次催讨无果，为维护合法权益，诉至法院，请求判令：一、被告怡和信息公司返还原告预付工程款7859280元及支付违约金1007600元，合计8866880元；二、被告金剑波对上述款项承担共同清偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。被告怡和信息公司、金剑波未到庭，亦未作答辩。原告为证明其主张，向本院提供以下证据：1、《诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网分系统合同》1份，要求证明原告与被告怡和信息公司于2013年12月11日签署诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网分系统合同1份，约定由被告怡和信息公司承包诸暨市智慧安居工程一期项目平安物联网项目的网络基站、读卡器等工程，工程总造价20152000元，同时还约定了违约责任等的事实。2、中国银行汇兑支付往帐凭证1份、国内跨行大额汇款凭证1份，要求证明原告于2013年12月16日、2013年12月19日分别将1751159.81元及6108120.19元预付工程款汇付给被告怡和信息公司，已按约履行了预付款的事实。3、承诺函1份，要求证明二被告于2015年5月12日共同出具承诺函，系被告怡和信息公司于2014年7月14日向原告提交了要求该系统暂停建设的报告，并承诺将前期多支付的工程款项在2015年6月底前退还，其中枫桥镇的工程款以业主方验收核定为准，并愿意承揽违约责任及赔偿责任，被告金剑波自愿承担共同清偿责任的事实。4、通知函复印件2份，要求证明原告曾分别于2014年9月15日、2015年7月10日致函被告怡和信息公司，要求其提交施工清单等材料并协助验收核算，但被告怡和信息公司至今未向原告提交材料及协助验收核算，导致原告无法确认被告怡和信息公司的实际施工量的事实。本院对上述证据分析认证认为，证据1、2、3均符合证据“三性”要件，证据4与上述证据能互相印证，被告怡和信息公司、金剑波经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利，本院对上述证据证明力依法予以认定。经审理查明，2013年12月11日，原告与绍兴怡和信息系统技术有限公司签订《诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网分系统合同》一份，该合同约定承包人为绍兴怡和信息系统技术有限公司（甲方），发包人为原告(乙方)。该合同第一条工程概况约定：1、工程名称：诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网工程；2、工程地点：浙江省诸暨市/县/旗。该合同第二条工程承包及期限约定：1、本合同承包范围内工程全部包工包料。3、建设工期：(1)2014年5月30日前，完成的建设工程量不少于总体工程量的60%；（2）2014年6月31日前，完成的建设工程量不少于总体工程量的70%；（3）2014年8月20日前，完成项目整体建设。3、承包项目及承包内容约定：……平安物联网分系统整体工程全部由绍兴怡和信息技术有限公司建设，其中50%由绍兴怡和信息系统技术有限公司自筹资金建设，自筹金额为人民币贰仟零壹拾伍万两千元整（￥20152000.00元）。该合同第三条工程合同总价及支付方式1、工程总造价约定：本工程合同总造价：人民币贰仟零壹拾伍万两千元整（￥20152000.00元）。2.支付方式约定：（1）第一期款：本合同签订后15个工作日内，甲方支付合同总金额的39%，即人民币柒佰捌拾伍万玖仟贰佰捌拾元整（小写：￥7859280.00元）。该合同第八条违约责任约定：（1）因乙方因素不能按照协议书约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工，按照合同总金额5%标准向甲方支付违约金。逾期超过5日的，甲方有权单方解除本合同。2014年9月15日，原告致函被告怡和信息公司，载明：“根据贵公司提交的《关于平安物联网项目建设情况报告》，我司现通知如下：1、关于贵司提及的已完工程量问题，请贵司尽快向我司提交相关施工清单等材料，以便我司组织监理等单位到现场进行清点并与贵司结算。2、对贵司提及的要求按照实际施工量的50%结算的问题，我司将在组织验收后，结合实际情况与贵司进行结算，多余款应退还我司。3、请贵司安排好后续工作，以免产生不必要的费用。4、未尽事宜，双方友好协商，另行补充合同。”2015年5月12日，被告怡和信息公司向原告出具承诺函一份，其中打印部分载明：“航天长峰公司与我公司于2013年12月11日签署《诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网分系统合同》，按合同约定由我司承包建设该系统工程。之后，航天长峰公司按约向我司预付了工程款7859280元。该系统合同约定应于2014年8月20日前完成系统的整体建设，由于我公司在前期商业模式，在枫桥试点效果不明显、后期项目无法推广的众多问题，导致系统难以建设实施，由此，我公司于2014年7月14日向航天长峰公司提交了要求该系统暂停建设的书面报告。为尽快，友好地处理此事，现对贵公司作如下承诺：1、会同航天长峰公司和业主方，在2015年6月底前，完成将前期建设的工程量予以确认验收。2、承诺将前期贵公司多支付的680万元工程款项（其中枫桥镇预估为150万元，具体金额需有业主方验收核定为准），在2015年6月底前，予以退还。3、如我公司无法按期完成以上承诺，贵公司依据合同的相关条款追究我公司的违约责任，由此造成的损失由我公司承担责任。”其中由被告怡和信息公司法定代表人金剑波手写部分载明：“4、依据合同中的余款由浙江怡和偿还多支付的工程款本人承担共同的清偿责任。”2015年7月10日，原告又致函被告怡和信息公司，载明：“贵我双方于2013年2月签署的《诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网分系统合同》因贵司严重违约，给我司造成了巨大的经济损失。我司曾多次要求贵司积极向我司提交施工清单等材料，协助我司进行现场清单、验收、核算。但贵司一直未能予以配合。2015年5月，贵司及贵司负责人金剑波向我司出具了承诺函，承诺于2015年6月底前，完成将前期建设的工程量予以确认验收，但是，时至今日，贵司仍未能向我司提交施工清单等材料，协助我司进行现场清单、验收、核算。现通知如下：1、请贵司务必于2015年8月底前向我司提交前期施工工程量的清单等材料、协助我司进行清点、验收、核算工作。2、如预期未能协助我司清点、验收、核算的，我司将视为贵司没有实际施工，并有权要去贵司全额返还预付款，并向贵司依约主张违约金。”同时查明，原告于2013年12月16日、2013年12月19日分别将1751159.81元及6108120.19元款项汇至付绍兴怡和信息系统技术有限公司。另查明，2014年5月28日，经工商管理部门核准，绍兴怡和信息系统技术有限公司名称变更为浙江怡和信息系统技术有限公司（被告）。因上述款项二被告至今尚未返还，遂成讼。本院认为，原、被告怡和信息公司之间签订的《诸暨市智慧安居工程（一期）项目平安物联网分系统合同》，双方主体适格，意思表示真实，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，应认定合法有效。由于被告怡和信息公司未按约履行义务，其亦向原告出具相应退还工程预付款之承诺，故对原告要求被告怡和信息公司返还预付工程款，本院予以支持。关于原告主张返还的金额为7859280元，与上述承诺书中载明的金额680万元之间存在差异，本院认为，由于被告怡和信息公司已经违约，原告曾两次致函被告怡和信息公司，要求其及时提交施工清单等材料，并协助原告进行清点、验收、核算，但被告怡和信息公司均未予以协助，故关于被告怡和信息公司已履行的部分义务，即关于上述承诺书中载明的“其中枫桥镇预估为150万元，具体金额需由业主方验收核定为准”内容，被告怡和信息公司可待该部分工程验收核定后另行主张，对此本院在本案中不予处理，原告现可主张全额返还预付款。原告与被告怡和信息公司签订的合同中已约定了违约条款，该约定符合法律规定，故对原告主张的由被告怡和信息公司按上述合同总造价即20152000元的5%计算支付违约金1007600元，本院予以支持。关于原告要求被告金剑波承担共同清偿责任，本院认为，被告金剑波在被告怡和信息公司向原告出具的承诺函中签名确认，并由其手写“依据合同中的余款由浙江怡和偿还多支付的工程款本人承担共同的清偿责任”之条款，故被告金剑波应承担相应的共同清偿责任，上述承诺函中载明的返还金额为680万元，且被告金剑波亦未在其手写部分载明对违约金或利息损失承担责任，故被告金剑波作为共同清偿责任人其承担的责任仅限于680万元返还款。二被告经本院公告传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃抗辩权利，本院依法可作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江怡和信息系统技术有限公司返还给原告浙江航天长峰科技发展有限公司7859280元、支付违约金1007600元，合计8866880元，于本判决生效后三十日内付清；二、被告金剑波对上述第一项债务中的680万元承担共同清偿责任；三、驳回原告浙江航天长峰科技发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费73868元，财产保全费5000元，公告费400元，合计79268元，由被告浙江怡和信息系统技术有限公司负担，被告金剑波共同负担其中的60790元，于判决生效之日起七日内结清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  裘彬彬代理审判员  董 巍人民陪审员  金玉琴二〇一六年九月八日书 记 员  沈 敏附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或未经法庭许可，中途退庭的，可依法缺席判决。