福建省泉州市泉港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0505民初515号 原告：蔡仁达，男，1972年6月2日出生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：周明辉，宁波市夕阳红法律服务所法律工作者。 被告：许志忠，男，1977年11月29日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。 委托诉讼代理人：郑秋云，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 原告蔡仁达与被告许志忠股票回购合同纠纷一案，本院于2019年2月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡仁达到庭参加第一次庭审诉讼。原告的委托诉讼代理人周明辉、被告的委托诉讼代理人郑秋云到庭参加全部庭审诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告回购原告持有的福建天线宝宝食品股份有限公司（以下简称“天线宝宝公司”）股份；二、判令被告支付原告股份回购款1191562元及利息损失（自起诉之日起至款项付清之日止，按年利率6%计算）；三、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年8月31日，原告与天线宝宝公司签订《福建天线宝宝食品股份有限公司股票发行的附生效条件的股票发行认购合同》（以下简称《认购合同》），约定原告向天线宝宝公司认购25万股的股票，4元/股，总认购款100万元。同日，原、被告签订了《福建天线宝宝食品股份有限公司附生效条件的股票发行认购合同之补充协议》（以下简称《补充协议》），主要约定：在原告取得股份后，若天线宝宝公司截止2018年12月31日未启动IPO或未被上市公司并购，则被告承诺按年8%回报率标准回购原告所持有的公司股权；原告行使回购权，需在30日内以书面形式通知被告。合同签订当日，原告以银行转账方式支付天线宝宝公司100万元，实际取得相应股份。2018年2月，天线宝宝公司审议通过终止挂牌的议案，拟申请在全国中小企业股份转让系统终止挂牌。截止2018年12月31日，天线宝宝公司未启动IPO，也未被上市公司并购。原告投资认购的100万元款项，实际系被被告等人以天线宝宝公司的名义给套取了。现股权回购的条件已经成就，但被告仍未回购原告股权。被告作为天线宝宝公司的实际控制人，将公司的大量资金恶意侵吞，即从不公布财务报表，且恶意以公司名义对外举债、恶意担保，致使公司实际处于停业破产边缘，原告无奈行使回购权。2019年1月22日，原告以书面告知的方式要求被告回购股份，并支付相关回购款。被告未做答复且未支付相关款项。 被告辩称，对原告诉称的除被告恶意侵吞公司资金、套取原告款项及回购股份相关事项外的事实均无异议，但认为：《认购合同》与《补充协议》系两份独立的合同，而非主协议与从协议的关系，《认购合同》的条款不能当然对被告产生约束力；因原告自认被告承担非回购义务而是买受人，故双方签订的客体错误，该份协议不具备成立条件；即使合同成立亦属无效合同，对没有人民银行颁发的金融许可证、或虽有金融许可证但没有从事证券交易经营范围的单位或个人，一般应认定不具备订立证券回购合同的主体资格；原告依据协议要求行使强制回购的权利即在投资者之间直接交易，不符合《全国中小企业股份转让系统股票转让细则》(以下简称《股票转让细则》)第四十三条关于投资者之间不能成交的规定，原告请求回购股份不应支持；原告未在合同载明时间内将书面请求收购文件送达；原告所提供的证据仅证明其履行邮寄义务，并非通知义务，其未收到关于回购的书面通知。 本院经审理认定事实如下： 被告系天线宝宝公司的股东兼实际控制人。2016年8月31日，原告与天线宝宝公司签订《认购合同》1份，主要约定：天线宝宝公司为甲方，原告为乙方；甲方拟定向发行不超过1500万股（含1500万股）股票，发行价格不超过4元／股，并拟定股票发行方案；乙方同意按照股票发行方案认购甲方发行的股票25万股；本次股票发行的认购价格为4元／股；乙方认购本次股票发行中的贰拾伍万股，价格为4元／股，乙方应向甲方支付认购款100万元；双方同意在甲方发布与本次股票发行有关的《股票发行认购公告》后，按照公告规定的缴款时限将本合同项下认购款一次性足额汇入甲方指定账户；合同双方应本着诚实信用原则，自觉履行合同；任何一方违反合同项下约定，未能全面履行本合同，或者本合同所作的声明、承诺或保证有任何虚假、不真实或对事实有隐瞒或重大遗漏的，即构成违约。除合同另有约定或法律另有规定外，合同任何一方未履行合同项下的义务或者履行义务不符合合同的相关约定，守约方均有权要求违约方继续履行或采取补救措施，并要求违约方赔偿因此给守约方造成的实际损失；如果违约金不足以弥补守约方的损失的，违约方应赔偿守约方的相应损失（包括担不限于合理的律师费、调查费等）；本合同项下双方往来的所有联络、通知、函件等均应送达至以下所列出的地址或使用以下所列出的方式送达：甲方联系地址福建省泉州市泉港区××工业区沿海大通道旁（以下简称合同地址），乙方联系地址浙江省宁波市鄞州区；甲方处由天线宝宝公司加盖公章及法定代表人许志忠印章，乙方由蔡仁达签名、捺印确认。 2016年8月31日，原、被告签订《补充协议》1份，主要约定：甲方为许志忠，住所福建省泉州市泉港区××工业区沿海大通道旁天线宝宝公司；乙方为蔡仁达，住所浙江省宁波市鄞州区；针对乙方认购天线宝宝公司股票事宜，现针对《认购合同》项下乙方认购股票的保障事宜，甲乙双方一致达成本补充协议；在乙方成功认购主合同项下标的公司股票，且标的公司当次定向增发事项通过全国中小企业股份转让系统公司备案，或者通过中国证券业监督管理委员会核准的情况下，甲方同意为乙方提供补充协议项下的投资保障；否则甲方不提供本补充协议项下的投资保障；在乙方持续持有标的公司股权的情况下，如截止至2018年12月31日标的公司尚未启动自主ＩＰＯ，或者标的公司尚未被上市公司并购的，乙方有权要求甲方按照年8%回报率标准予以回购乙方所持的标的公司股权；股票回购具体计算公式为每股回购价格＝4元／股＋4元／股×8%×持股实际天数÷365天－每股股息、红利或投资补偿款；乙方应于2018年12月31日届满后的30日内以书面形式向甲方明示是否行使上述回购权，如乙方未按时明示的，视为乙方放弃上述回购权；本补充协议作为主合同的有效组成部分，与主合同具有同等法律效力。同日，原告以银行普通汇兑方式支付天线宝宝公司100万元，天线宝宝公司于当日出具收到投资款100万元的《收据》1张交原告收执。2018年10月10日，国泰君安证券股份有限公司宁波彩虹北路证券营业部出具《浙江宁波彩虹北路股票明细对账单》1份，主要载明：资金账号为×××12，姓名蔡仁达；对账时间为2018年1月1日至2018年10月10日；股票市值为634258；证券代码为834580，日期为2017年3月20日，业务标志为新股入账，证券名称为天线宝宝，发生数250000，价格为0.00，发生金额为0.00，备注为新股登记。 2019年1月22日，原告出具《关于“福建天线宝宝食品股份有限公司”股票回购通知书》(以下简称《回购通知书》)，主要内容：根据上述《认购合同》、《补充协议》的约定，并基于天线宝宝公司未启动自主IPO、未被上市公司并购，且该公司已被终止股票发行等客观事实，本人正式书面通知；本人正式行使回购权，你方按照年8%回报率标准回购原25万股总价值100万元的天线宝宝公司股份；望你收到本通知后3日内与我联系，并将相关股票回购款支付本人。同日，原告通过邮寄方式向被告的户籍地、合同地址寄送《回购通知书》给被告，签收人均为吴培翔。2019年1月30日，原告诉诸本院。 另查明，原告至今持有天线宝宝公司250000股股票，该股票于2019年6月25日的每股价格为0.32元，原告至今亦未取得股息、红利或投资补偿。截止2018年12月31日，天线宝宝公司尚未启动自主IPO，也未被上市公司并购。 上述事实，有原、被告的陈述，并有原告提供的《认购合同》、《补充协议》、《收据》、《回购通知书》、EMS快递单、股票回购申请书、《浙江宁波彩虹北路股票明细对账单》及被告提供的EMS快递面单等证据予以证实。上述证据的来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认。 本院认为，原、被告签订的《补充协议》，是当事人在投资协议即《认购合同》外特别设立的保护投资人利益的回购协议，属于缔约过程中当事人对投资合作商业风险的安排，系各方当事人的真实意思表示，不损害天线宝宝公司及其他股东、债权人的利益，不违反有关法律、法规的禁止性规定，合法有效，被告有关无效的辩解意见不予采纳。原告于2019年1月22日以被告的户籍地、合同约定住址向被告寄送《回购通知书》，其又于2019年1月30日原告诉诸本院，并提供了《回购通知书》、EMS快递单、股票回购申请书予以证明，应认定原告已经按约履行了通知义务，故被告的相应辩解意见不予采纳。天线宝宝公司截止2018年12月31日未启动自主IPO及被上市公司并购，原告要求被告回购股票的条件已经成就，故被告应履行回购行为并支付股票回购款，被告的相应辩解意见不予采纳。因天线宝宝公司至今未向原告支付股息、红利和投资补偿款，每股回购价格的计算公式应为4元/股+4元/股×8%×持股实际天数÷365天，而原告取得股票的时间为2017年3月20日，且原告又请求计算至2018年11月27日止，故被告应支付原告股票回购款为100万元+135232.88元[100万元×8%×617天(自2017年3月20日起至2018年11月27日止)÷365天]=1135232.88元，并支付自起诉之日起即2019年1月30日至款项付清之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的利息损失。 综上所述，原告蔡仁达的上述诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第一百三十七条、第一百三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告许志忠应于本判决生效之日起六十日内回购原告蔡仁达持有的福建天线宝宝食品股份有限公司股票250000股，并支付回购款1135232.88元及逾期付款损失(以1135232.88元为基数，自2019年1月30日起至款项付清之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算)； 二、驳回原告蔡仁达的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15525元，由原告蔡仁达负担508元，被告许志忠负担15017元，限于本判决生效后五日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供上诉状副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  陈蕃诗 二〇一九年十月三十日 书记员  蔡津山 附：本案引用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国公司法》 第一百三十七条股东持有的股份可以依法转让。 第一百三十八条股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。