山东省临沂市河东区人民法院 民 事 判 决 书 (2019）鲁1312民初3978号 原告：王金龙，男，1980年12月29日生，汉族，居民，住临沂市河东区。 委托诉讼代理人：韦子力，山东铭星律师事务所律师。 被告：山东春天建设集团有限公司，住所地：山东省临沭县沭河西大街北城花园B座。 法定代表人：王桂文，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：房孔林，临沭沭河法律服务所法律工作者。 被告：宋宗华，男，1971年11月19日生，汉族，居民，住临沂市经济技术开发区。 原告王金龙与被告山东春天建设集团有限公司（以下简称山东春天公司）、宋宗华买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王金龙及其委托诉讼代理人韦子力、被告山东春天公司的委托诉讼代理人房孔林、被告宋宗华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王金龙向本院提出诉讼请求：1.依法调解或判令被告支付原告货款2210465元及利息；2.本案诉讼费等费用由被告承担。事实和理由：宋宗华系山东春天公司皇山景城花园项目部经理。2017年3月4日，原、被告签订《钢材供销合同》，约定原告向被告承建的史丹利皇山景城工地供应钢材，价格以进货当天价格为准，每吨加收120元垫资款。钢材到工地算起三十天内付清。如到期不付，原告加收被告整个货款千分之三的违约金。后原告依约履行，因被告暂时无力付款，被告向原告出具相应欠条共计十四张，欠条约定，如被告不按期付清所欠货款，其自愿支付每天按总欠款千分之三的利息及滞纳金。如发生纠纷，到临沂市河东区人民法院解决。原告多次催要上述欠款，被告并未履行。为维护原告合法权益，特具状至法院，望支持诉求。诉讼过程中，王金龙将第一项诉讼请求变更为：依法调解或判令被告支付原告货款2083456元及利息。 山东春天公司辩称，原告要求山东春天公司承担责任的诉讼请求无事实和法律依据，其诉求不应得到支持。1.山东春天公司与王金龙之间不存在买卖合同关系。首先，山东春天与王金龙没有就买卖钢材事宜达成合意。其次，王金龙没有将合同标的物交付给山东春天公司。第三，山东春天公司也没有宋宗华提供担保或者保证。因此，王金龙起诉山东春天公司不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，故应驳回对山东春天公司的起诉。2.王金龙要求山东春天公司承担欠款清偿责任缺乏法律依据。依据合同相对性原理，王金龙与宋宗华于2017年3月4日签订的钢材供销合同所涉债权债务不能及于第三人，故王金龙要求山东春天公司承担欠款清偿责任于法无据。3.涉案工程的实际施工人为宋宗华，承担责任的主体应该是宋宗华。无论山东春天公司与宋宗华系工程分包关系，抑或宋宗华是挂靠山东春天公司，或是借用资质，均不影响宋宗华作为涉案工程实际施工人的认定。从合同的签订到合同的履行，以及双方对账目的结算等，均系宋宗华所为，山东春天公司从未参与任何一环节，因此王金龙无权向山东春天公司主张权利。且从山东春天公司与宋宗华签订的《建设工程项目承包合同》亦能证实宋宗华系涉案工程的分包人、实际施工人，故实际施工人在工程建设过程中因买卖合同形成的债务应该由宋宗华全部承担。综上所述，王金龙起诉山东春天公司既缺乏事实根据，亦没有法律依据，其诉讼请求不能成立。请求法院查明事实，依法裁定驳回王金龙对山东春天公司的起诉，或者判决驳回要求山东春天公司承担责任的诉讼请求。 宋宗华辩称，王金龙所诉属实，欠款数额属实，我是春天公司景城花园2号和6号楼的项目经理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据及案件事实，本院予以确认并在卷佐证。 王金龙提交钢材购销合同，证实其与宋宗华、山东春天公司合同签订情况。山东春天公司对该证据的真实性、合法性、关联性及证据的证明力均持异议，认为该份证据不能证实王金龙的诉讼主张，该合同中合同的当事人是王金龙和宋宗华，担保方所加盖的公章是虚假的，故对该证据不予认可。 王金龙提供欠条一组，证实被告欠款情况。山东春天公司对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为首先欠条是格式条款，是王金龙预先打印好的，该欠条约定的欠条单位自愿支付每天按总欠款千分之三的利息及滞纳金是严重违背法律规定的，滞纳金属于行政征收的范围，带有行政处罚性质，但王金龙与宋宗华之间是平等民事关系，因此该条款不符合法律规定，且欠条中所约定的每天按欠款千分之三支付利息的约定也明显高于法律规定的上限，因此王金龙主张的利息及滞纳金的诉讼请求均依法不能成立。其次，王金龙所持有的宋宗华所出具的全部欠条，没有宋宗华收取货物的相关证据，不能相互印证该欠款的真实性。第三，山东春天公司认为王金龙与宋宗华之间存在恶意串通之嫌，不能排除虚假诉讼的可能，退一步讲，即使该欠款是真实的，承担责任的也应是宋宗华。 王金龙对山东春天公司提交的《建设工程项目承包合同》有异议，认为对于该份合同王金龙并不知情，即便存在该份合同，也是山东春天公司与宋宗华内部约定，与王金龙无关。 本院对上述证据的认证意见将结合其他证据在本院认为中一并论述。 山东春天公司提交（2019）鲁13民终4968号民事判决书一份，证实实际施工人在建设施工活动中与他人签订的买卖合同，作为工程的发包方不应承担连带清偿责任，山东春天公司提供的该份证据与本案双方当事人争议的焦点问题具有关联性。王金龙认为该判决书所查实的事实与本案并不相同，该判决仅为判例，而非法律规定，不具有证明效力，不能证实山东春天公司的主张。本院认为，王金龙的辩驳理由成立，对山东春天公司的主张本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月26日，山东春天公司与宋宗华签订《建设工程项目承包合同》一份，约定：……工程名称：皇山景城花园2#6#楼土建及水电暖工程；乙方（宋宗华）按工程总竣工决算价（含工程变更部分）的1%向甲方（山东春天公司）上交管理费（不含税金）；乙方在联系建设单位拨付工程款时，必须使用甲方专用支款凭证，并通知建设单位先把工程款划到甲方账户，按缴费比例扣除管理费和有关税金后，由甲方领导批准拨付给乙方，如乙方直接到建设单位私支工程款，乙方应向甲方支付私支工程款的10%作为违约金，且甲方对该款项不予认可，一切责任由乙方承担；乙方在采购本工程所需主要物料时，应会同甲方有关人员进行采购，或按甲方指定地点购买，防止不合格材料进入施工现场，并应及时与供料方进行结算，否则乙方应向甲方支付合同价款的10%作为违约金……。在双方签订承包合同的当天，宋宗华出具了编号为SDCT2016-137号的工程项目施工保证书：我本人（单位）依法承担了皇山景城花园2#6#楼土建及水电暖工程的施工，因工程程序需要，我本人（单位）自愿以山东春天建设集团有限公司（以下公司）的名义全权代理与本工程有关的一切事宜（包括该工程全程施工等内容）……。 2017年3月4日，王金龙（甲方）与宋宗华（乙方）签订《钢材购销合同》，由王金龙向宋宗华供应史丹利皇山景城部分项目的钢材，约定：数量按采购方实际需用量为准；价格以买卖双方约定价格为准。以进货当天为准，每吨加收120元垫资款；钢材到工地算起三十天内付清，如果到期不付，甲方有权终止该合同；如乙方到期不付，甲方加收乙方整个货款千分之三的违约金……。王金龙和宋宗华以甲、乙方的名义签字，担保方处加盖了“山东春天建设集团有限公司皇山景城花园项目部”的印章。合同签订后，王金龙按照约定向工地供应钢材。2017年3月至2017年7月期间，王金龙和宋宗华多次结算，并由宋宗华为王金龙出具了欠条14张，共计2210465元，欠条格式统一，基本内容为：今欠王金龙钢材款：¥元，大写：。注：购货单位于年月日付清所欠货款，不按期付清所欠货款，欠款单位自愿支付每天按总欠款千分之三的利息及滞纳金。如发生纠纷到河东区人民法院解决。欠款人：电话：担保人：电话：购货时间。2019年7月25日，王金龙以山东春天公司和宋宗华未偿付上述欠款为由，诉至本院。另，山东春天公司已向王金龙支付货款127000元。 本院认为，本案的争议焦点系：一、宋宗华及山东春天公司是否应当对涉案买卖合同货款承担给付责任；二、如对货款承担给付责任，利息应如何计算。 关于争议焦点一，首先，宋宗华在涉案项目的施工过程中与王金龙签订钢材买卖合同，该合同约定甲方为王金龙，乙方为宋宗华，山东春天公司为担保方，王金龙、宋宗华签字确认，在担保方处加盖有山东春天建设集团有限公司皇山景城花园项目部的印章。在涉案账目对账过程中，宋宗华为王金龙出具了欠条并签字捺印。宋宗华作为实际施工人及工程施工的最终受益人，亦是合同的乙方，应当对施工过程中购买的建筑材料产生的债务承担还款责任。 其次，山东春天公司与宋宗华签订的《建设工程项目承包合同》约定，将其承包的皇山景城花园2#、6#楼土建及水电暖工程承包给宋宗华进行管理并收取相应管理费。从上述合同及宋宗华出具的保证书可以看出，宋宗华不具有相应的建筑施工资质，其与山东春天公司没有劳动关系，对内宋宗华按照承包合同约定独立施工，对外以山东春天公司名义进行施工，宋宗华与山东春天公司的关系符合借用资质施工的特征。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”、《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，山东春天公司允许宋宗华借用自己的名义进行施工违反了法律的强制性规定，应当对债务与作为实际施工人及最终责任者的宋宗华承担连带清偿责任。 关于争议焦点二，在欠条中，双方约定如不按期付清所欠货款，欠款单位自愿支付每天按总欠款千分之三的利息及滞纳金，现王金龙主张利息，而上述欠条中对利息的计算标准约定不明，王金龙在庭审过程中主张如双方约定利息过高，请法庭酌减按照年利率24%计算，无法律依据，本院依法不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”，本院认为，王金龙主张的上述利息具有违约金的性质，山东春天公司在庭审过程中主张该数额过高，王金龙未举证证实其实际损失，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失””，本院认为，王金龙的实际损失应以山东春天公司未支付的货款2083465元为计算依据，故本院将上述王金龙主张的利息调整为未支付货款的30%即625039.5元。 综上所述，王金龙的部分诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决如下： 一、被告宋宗华于本判决书生效之日起十日内向原告王金龙偿付货款2083465元及利息625039.5元； 二、被告山东春天建设集团有限公司对上述第一项内容承担连带清偿责任； 三、驳回原告王金龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24483元，减半收取计12241.5元，财产保全费5000元，均由被告宋宗华、山东春天建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  褚丽英 二〇一九年十月八日 书记员  刘 伟