河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)承民初字第00005号原告：承德碧峰门民俗文化有限公司，组织机构代码57388398-X。法定代表人崔兴旺，总经理。委托代理人柳士杰,北京市惠诚律师事务所律师。被告：俏江南(北京)企业管理有限公司，组织机构代码：59066449-8。法定代表人ＣＯＳＩMOBORRELLI（保国武），董事长。委托代理人郭筱琦，北京市康达律师事务所律师。委托代理人张伯阳,北京市康达律师事务所律师原告承德碧峰门民俗文化有限公司（以下简称碧峰门公司）与被告俏江南(北京)企业管理有限公司（以下简称俏江南公司）合资经营合同纠纷一案,本院于2014年12月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告的委托代理人柳士杰,被告委托代理人郭筱琦、张伯阳到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告诉称，原告与俏江南股份有限公司在2011年9月30日订立的《合资经营合同》中约定〝合营公司的期限为10年,合营公司如发生严重亏损、无力经营、一方不履行合同和章程规定的义务、不可抗力等，经合营各方协商同意可终止本合同，由于一方的过错，造成本合同及其合同附件不能履行或不能完全履行时，由有过错的一方承担违约责任并赔偿另一方的所有经济损失″。而后,俏江南股份有限公司将该合同权利义务全部转让给被告俏江南(北京)企业管理有限公司。双方组建的合资公司承德俏江南餐饮有限公司(以下简称承德俏江南公司)开业不到一年半,被告便以严重亏损为由使用多数股东权力,单方面强行解散了合资公司,致使《合资经菅合同》终止。合同签订后，原告在合资公司注册资本之外，为该合资公司正常经营投入装饰装修工程投资1114.5467万元，由于被告方违约而形成实质性损失,因此应由被告予以赔偿。据此请求：(1)判令被告俏江南(北京)企业管理有限公司承担因合同违约给原告承德碧峰门民俗文化有限公司造成的经济损失954.5467万元；(2)判令被告俏江南(北京)企业管理有限公司负担本案诉讼费用。被告辩称，被告无任何违背案涉合同及损害承德俏江南公司利益的行为,不应在出资之外对公司或任何人承担任何额外责任。合资公司解散合法有据,现在俏江南（承德）公司已进入清算阶段，原告投入装修设备，与被告投入管理经验均系合同义务，应视为股东投资，房屋租赁期间每月支付十万元固定资产折旧费系承德俏江南公司业务，与本公司无关，原告投资损失无证据支持,承德俏江南公司解散后，所有装修及设备均交付给原告，原告已于2014年9月将该商铺出租，原告无损失。既便存在损失也与被告无关。应依法驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。一、原告提交证据：第一组关于证明合资经营合同订立与履行事实的证据:1、《合资经营合同》（2011年9月30日）;2、《合资经营合同补充协议一》（2011年10月17日）、《合资经营合同补充协议二》（2011年10月17日）;3、《合资经营合同补充协议三》(2012年6月26日);4、《承德俏江南公司营业执照》（2012年7月25日）;5、《承德俏江南公司章程》;6、《商铺租赁合同》（2012年7月25日）。第二组关于证明碧峰门公司在注册资本外对承德俏江南公司投资1200万元事实的证据:7、《俏江南工程装饰设计合同》（2011年10月20日）;8、《俏江南工程机电设计合同》(2011年11月17日);9、《俏江南装饰装修工程合同》（2012年3月9日）;10、《俏江南承德店厨具设备及配套合同》(2012年3月19日);11、《供货安装合同》(2012年4月10日);12、《供货合同》（2012年4月24日）、《俏江南河北承德店灯具项目供货安装合同》（2012年5月9日）;13、《俏江南承德店户外LOGO项目供货安装合同》(2012年5月4日);14、《俏江南承德店供货安装合同》（2012年5月13日）;15、《供货安装合同(石雕)》(2012年5月16日)丶《供货合同(摆件)》(2012年3月20日)丶《销售单(饰品)》（2011年4月13日）丶《供货合同(门牌)》(2012年5月11日)、《销售单(吊坠)》(2011年5月10日);16、《通用机打发票》28份(2012年10月29日至2013年9月24日)。第三组关于证明俏江南公司强行解散承德俏江南公司事实的证据:17、俏江南公司函(2013年11月14日);18、碧峰门公司复函（2013年11月17日）丶俏江南公司函（2013年11月29日）;19、碧峰门公司复函(2013年12月12日);20、碧峰门公司复函（2013年12月28日）;21、俏江南公司函(2013年12月30日);22、《承德俏江南餐饮有限公司股东会议决》(2014年1月24日);23、《〈商铺租赁合同〉解除协议书》(2014年4月2日);24、承德俏江南公司资产负债表（2013年12月31日）。被告在质证意见中提出:对原告出示的除9-15、24号证据的真实性无法判断，对其他证据真实性认可，但不认可原告的证明目的,主要观点为：原告提供装修装饰及经营设备是合同赋予原告方的义务，在房屋租赁期内由合资体给付设备折旧费，房屋租赁合同解除了，就不再给付折旧费了，原告提供的所有装修、购买设备合同没有付款凭证及发票，无法证明合同已实际履行。二、被告为其诉讼主张提供了如下证据：1、《合资经营合同》、2、《合资经营合同》补充协议一、3、《合资经营合同》补充协议二、4、《权利义务转让协议》5、《合资经营合同》补充协议三、6、俏江南商标评估报告，证明双方依据《合资经营合同》确认了双方合作以原告投入资金进行装修和购买设备，被告将“俏江南”商标和商号、管理经验作为投入，双方合作进行经营，依据补充协议对原告房屋租赁期内每月支付的10万元固定值产折旧费系承德俏江南公司的义务，与被告无关。被告的商标、商号及管理经验未取得任何收益。7、承德俏江南公司章程、8、董事会备忘录、9、承德俏江南公司股东会议决议及相关文件、10、商铺租赁合同解除协议，11、清算申请书、12、（2014）双桥法民清（算）字第1-1号民事裁定书、13（2014）承证经字第22号公证书，证明被告依法及章程约定有权解散公司，《商铺租赁合同解除协议》说明原被告已对解散公司达成一致；承德俏江南公司处于强制清算程序；14、房屋交接清单、15、租赁房屋现状照片、房屋租赁合同、汇河餐饮公司工商信息；证明承德俏江南公司在公司解散后已将装修及设备交付给原告，并支付了每年10万元折旧费，原告所投入的房屋在解除租赁合同后，已将房屋出租并用于盈利。原告在质证意见中提出:对被告提供的证据真实性没有异议，对证明目的不予认可，在《合资经营合同》第54条规定中明确，合同附件、章程、租赁合同与《合资经营合同》相矛盾时，以合资经营合同为准，第43条规定，解散公司必须双方协商一致，这条主要是为了防止被告滥用股份占多数的权力，同时受到合资另一方的约束。在合资经营期间，资金全部由原告投入，只投入装修一项就近1200万元，装修及购买设备完全按被告要求投入，双方约定经营十年，原告注册资金以外投资主要靠合资企业每月给付10万元折旧费收回，但被告只经营一年就强行解散了公司，使原告为合资公司投入的资金无法收回，因此被告出示证据不能达到解散是经原告同意及造成损失应由承德公司承担的证明目的。双方当事人对对方出示的大部分证据真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证，根据庭审调查和双方出示的无争议的证据，本院查明事实如下：原告与俏江南股份有限公司在2011年9月30日订立的《合资经营合同》，合同主要约定：双方在河北省承德市投资设立合资经营公司，经营范围是饮食服务、会议服务、仓储、投资咨询、物业管理；注册资本300万元，俏江南公司出资153万元，占股比例51%，碧峰门公司出资147万元，占股比例49%；双方均以现金人民币形式一次性足额缴纳。合同约定了合资双方的权利和义务：俏江南公司权责主要有，合营公司的日常经营管理；负责合营公司财务收支管理，保有合营公司流动资金管理权；制定合营公司章程和房屋租赁协议；指定合营公司办公场所和其他工程设施的设计和装修风格等。碧峰门公司权责主要有：由乙方承担提供位于河北省承德市碧峰门民俗文化街项目10号楼北1层至南3层的房屋，作为合营公司的经营以及办公场所；同意按照甲方指定的设计方案和装修风格完成办公场所的设计和装修，以及相关的设备、家私、办公用具、交通工具、通讯设施等经营所需物品设备的国内外采购和安装，相关费用控制在人民币1200万元左右。合资公司的产品使用商标或品牌为【俏江南】，该商标或品牌为甲方独家所有；合营公司推出的菜品、料理以及相关技术秘密等均属甲方独家所有。合营公司的期限为10年。本合同及其附件的变更，在合营各方签署书面协议后生效；合营公司如发生严重亏损、无力经营、一方不履行合同和章程规定的义务、不可抗力等，经合营各方协商同意可终止本合同，如果违反合同而造成损失的，应由违反合同的一方承担经济及法律责任；由于一方的过错，造成本合同及其合同附件不能履行或不能完全履行时，由有过错的一方承担违约责任并赔偿另一方的所有经济损失。按本合同规定的各项原则订立的附件，包括：合营公司章程以及房屋租赁合同，为本合同的组成部分。以上附件如果与本合同相矛盾时，以本合同为准。2011年10月17日，双方订立《合资经营合同补充协议一》、《合资经营合同补充协议二》，增加“合资公司在房屋租赁期内就《合资经营合同》中约定由乙方提供的装修及设备等每月向乙方提供10万元的固定资产折旧费”，合资公司“承担发票的相应税金”条款。而后,俏江南股份有限公司将上述合同的权利义务全部转让给本案被告俏江南(北京)企业管理有限公司。2012年6月26日，原告双方订立《合资经营合同补充协议三》，增加开业前代垫费用与POS机使用条款。双方组建的承德俏江南公司注册资本金300万元，两股东均以现金出资,实缴到位。《承德俏江南公司章程》第十条规定：“股东会会议由股东按照本章程的规定行使表决权。全体股东一致同意，股东俏江南（北京）企业管理有限公司享有并行使全体股东全部表决权中三分之二的表决权，股东承德碧峰门民俗文化有限公司享有并行使全体股东全部表决权中三分之一的表决权”。第十三条规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表全体股东三分之二以上表决权的股东通过”。2012年7月25日，碧峰门公司与承德俏江南公司订立《商铺租赁合同》，承德俏江南公司租赁河北省承德市碧峰门民俗文化街项目10号楼房屋。《商铺租赁合同》第19.5.2条规定：“除非因任何一方违约造成，乙方连续6个月连续亏损，甲乙双方均有权解除合同”。碧峰门公司依据《合资经营合同》为承德俏江南公司支付的设计装修、设备家私、办公用具、交通工具、通讯设施等经营所需物品设备费用总计1114.5467万元，2012年10月29日至2013年9月24日碧峰门公司实际回收固定资产折旧费160万元。2012年7月25日，承德俏江南公司完成注册登记后始为开业。2013年11月14日，被告致函原告称：承德俏江南店连续亏损，经营困难，于2012年6月22日开业以来，截止2013年10月30日，已累计亏损金额达365.4万元，其中应付账款已累计达132.8万元。我司有权行使解散承德俏江南店的权利；承德俏江南店有权单方解除与贵司签署的《商铺租赁合同》，并将行使这一权利。2013年11月17日碧峰门公司复函提出“双方共同增资”的建议;12月12日碧峰门公司复函提出“股权转让,继续经营”和“对外承包，固定收取承包费用”的解决方案;12月28日第三次复函表示“同意受让承德俏江南公司股权,支付商标使用费”等建议,但被告未予认可。2014年1月24日，被告在北京市朝阳区姚家园路105号观湖国际写字楼1座16层会议室召开临时股东会，出席股东一名，代表公司股东表决权的三分之二，做出解散公司的决议，停止公司经营，成立清算组实施清算。2014年4月2日，承德俏江南公司与碧峰门公司订立《〈商铺租赁合同〉解除协议书》,同年4月4日商铺房屋交还碧峰门公司。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告对原告提供的投入装修、设备资金部分证据不予认可，理由是不能确认装修及购买设备的合同的真实性，本院认为，原告与俏江南股份有限公司签订的《合资经营合同》中明确约定，要求原告投入装修、设备资金1200万元，原告在装修完成后，双方又对装修、购买设备的投资计1114.5467万元进行了核实，并签订了《合资经营合同补充协议之二》，增加“合资公司在房屋租赁期内就《合资经营合同》中约定由乙方提供的装修及设备等每月向乙方提供10万元的固定资产折旧费”，说明被告对原告投入资金数额予以认可，因此原告提交的装修合同、购买设备合同从另一个角度证实原告投资的真实性，与其他证据形成了证据链条，应予认定。原告起诉后，申请对其投入的装修、设备残值进行评估，经本院委托承德方兴资产评估有限责任公司对本院涉及的承德碧峰门公司的投资残值进行评估，承德方兴评报字（2016）第29号《评估报告书》认定涉案的重置价值为11470134.27元，投资残值为6847221.57元。双方当事人对该证据《评估报告书》进行了质证,提出了质证意见。原告认可该报告的评估数据;被告提出对评估结论不予认可，认为俏江南原来付租金每月为7万元，现在出租每年收租金是145万元，折合每月12.08万元，评估报告中计算的是租金加折旧与现在所收租金进行比对，因此对鉴定结论不能认可。本院认为:原告与俏江南股份有限公司签订的《合资经营合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效。合同签订后，俏江南(北京)企业管理有限公司在原告同意的前提下接替俏江南股份有限公司履行该合同的义务，那么双方就应认真遵守，全面履行合同，不予履行应当承担违约责任。原告为承德俏江南公司能正常经营，按照《合资经营合同》约定投入装修、购置设备款项多达11145467元，其是为长达十年经营进行的投入，而根据合资经营合同补充协议约定，每月给付原告十万元折旧费用也是为了保证原告能在十年后收回投资，但被告确利用其占合资公司多数股份的权利，在未经原告同意的情况下，将仅仅经营一年有余的承德俏江南公司予以解散，导致原告1000余万元的投资无法收回，给原告造成了巨大经济损失，从而也严重损害了原告的合法权利。《合资经营合同》第42条、43条约定：“合营公司如发生严重亏损，无力经营、一方不履行合同和章程规定的义务、不可抗力等，经合营各方协商同意可终止本合同”，“由于一方的过错，造成本合同及其合同附件不能履行或不能完全履行时，由有过错的一方承担违约责任并赔偿另一方的所有经济损失”第54条规定：“按本合同规定的各项原则订立的附件，包括：合营公司章程以及房屋租赁合同，为本合同的组成部分。以上附件如果与本合同相矛盾时，以本合同为准”。承德俏江南公司章程第十条规定：“股东会会议由股东按照本章程的规定行使表决权。全体股东一致同意，股东俏江南（北京）企业管理有限公司享有并行使全体股东全部表决权中三分之二的表决权，股东承德碧峰门民俗文化有限公司享有并行使全体股东全部表决权中三分之一的表决权”。第十三条规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表全体股东三分之二以上表决权的股东通过”。2012年7月25日，碧峰门公司与承德俏江南公司订立《商铺租赁合同》，承德俏江南公司租赁河北省承德市碧峰门民俗文化街项目10号楼房屋。《商铺租赁合同》第19.5.2条规定：“除非因任何一方违约造成，乙方连续6个月连续亏损，甲乙双方均有权解除合同”。以上合同、章程、协议都对解除合同、解散公司的程序进行了约定，但是公司章程及租赁协议都是合资经营合同的附件，且双方在注册资金以外的投入均未列入公司注册资本，因此因该部分资金引起的纠纷不应受《公司法》和《公司章程》调整，而是应受《合资经营合同》的约束，何况在《合资经营合同》中明确约定了公司章程及租赁协议如果与《合资经营合同》相矛盾是，以《合资经营合同》为准，因此从该合同约定看，在经营发生困难时，需经合资双方协商同意才能解除合同，而在双方合资的企业发生亏损时，被告方未考虑原告方巨大投入可能因此遭受损失就单方行使表决权将合营的公司解散，违反了《合资经营合同》的约定，应当承担违约责任。另外，从公平原则考虑，双方在《合资经营合同》中约定原告投入装饰装修资金，被告投入商号、商标，被告投入的属于无形资产，合资公司结散后，被告收回商号、商标并不反映其价值减损，而原告却实际投入1000余万元作为经营投入，原计划十年收回投资本金，但在公司刚刚运行不久，开业初始的困难时期尚未度过，被告就只考虑单方利益，利用股东多数表决权单方解散了合资公司，且在解散前多次拒绝原告提出的继续经营的意见和建议，因此给原告造成了巨大的经济损失，其此违约行为对原告显示公平。根据《评估报告书》，资产重置价值为11470134.27元，投资残值6847221.57元，原告在合营公司经营期间以折旧费形式收回投资折旧款1600000元，原告因合资公司解散所遭受的经济损失为3022912.70元，对原告以上损失被告应予赔偿。综上，被告提出的合资公司解散合法，原告投资损失无证据支持以及与被告无关的意见，与事实和法律相悖，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告俏江南（北京）企业管理有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告承德碧峰门民俗文化有限公司3022912.70元。二、驳回原告承德碧峰门民俗文化有限公司共他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费78618元，保全费5000元计83618元由原告承德碧峰门民俗文化有限公司承担40000元，由被告俏江南（北京）企业管理有限公司承担43618元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。上诉时应交纳与一审判决同等数额的上诉费，上诉费直接汇至河北省高级人民法院在石家庄建设银行中华南大街支行×××的账号。上诉期满7日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审判长  王晓青审判员  刘树国审判员  王玉珉二〇一六年九月十二日书记员  刘 旸