黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书〔2016〕黑08民终535号上诉人（原审被告）佳木斯市国联房地产开发有限公司，住所地佳木斯市前进区永安街8委5组。法定代表人谢大海，该公司执行董事。委托代理人孙红艳。委托代理人韦东。被上诉人（原审原告）高君，住佳木斯市。被上诉人（原审被告）黑龙江省三建建筑工程有限责任公司，住所地黑龙江省哈尔滨市动力区旭升街旭升家园1号楼。法定代表人滕春生，该公司经理。被上诉人（原审被告）黑龙江省三建建筑工程有限责任公司第九分公司，住所地佳木斯市郊区佳西社区。负责人姜建华，该公司总经理。委托代理人穆道明。上诉人佳木斯市国联房地产开发有限公司因与高君、黑龙江省三建建筑工程有限责任公司、黑龙江省三建建筑工程有限责任公司第九分公司买卖合同纠纷一案，不服佳木斯市向阳区人民法院〔2015〕向民商初字第415号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭于2016年9月22日公开开庭进行了审理，上诉人委托代理人孙红艳、韦东、被上诉人高君、黑龙江省三建建筑工程有限责任公司第九分公司委托代理人穆道明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定：2011年11月20日、2012年7月13日、被告国联公司与被告三建九分公司分别签订《施工合同》及《建设工程施工合同》，约定：被告三建九分公司承建被告国联公司开发的盛世华都住宅小区J楼工程。2013年3月10日，原告与被告三建九分公司、国联公司签订《钢材销售合同》，约定：原告为盛世华都住宅小区J楼工程供应所需钢材，货款自原告供货之日起六个月内结算，如被告三建九分公司在约定期限内不能支付货款，需要向原告支付剩余货款20%的违约金，被告国联公司作为承建项目的开发商，承担连带担保责任，被告国联公司时任法人葛书志在销售合同上签字确认。2013年4月6日，被告国联公司为担保还款向原告出具预订房协议书，被告国联公司时任法人葛书志在该协议书上签字确认，将盛世华都地下共价值1350000元的9个车位做抵押担保，但事后并未办理抵押登记手续及交付使用。原告按约履行供应钢材义务，被告三建九分公司共欠原告钢材款2597349元，被告三建九分公司于2013年4月9日结款500000元，4月25日结款300000元、6月22日结款100000元、9月27日结款400000元，共给付原告1300000元，尚欠原告钢材款1297349元。2013年11月4日被告三建九分公司为原告出具1297349元欠据一张。另查明，被告国联公司工商档案中体现：葛书志于2012年6月15日经国联公司章程修正及国联公司股东会决议被聘用为公司执行董事，执行董事为该公司法人，任期三年。于2014年6月18日经国联公司章程修正及国联公司股东会决议公司法人变更为谢大海。2014年6月23日，经工商部门核准，准予国联公司变更法人登记。再查明，被告三建九分公司系被告三建建筑公司的分公司，其以被告三建建筑公司名义承揽工程。原审判决认为：原告与被告三建九分公司、国联公司签订的《钢材销售合同》系三方真实意思表示，供方需方及担保方权利义务关系明确，依法受法律保护。被告国联公司虽将盛世华都地下共价值1350000元的9个车位做抵押担保，但事后并未办理抵押登记手续及交付使用，故该抵押权未生效。被告三建建筑公司的下属分公司被告三建九分公司经结算尚欠原告钢材款1297349元，因被告三建九分公司对该欠款数额无异议，且作为被告三建建筑公司的分公司其不具有法人资格，不能独立承担民事责任，故该民事责任应由被告三建建筑公司承担。本案争议焦点系被告国联公司时任法定代表人葛书志在《钢材销售合同》上作为担保方签字但未加盖国联公司公章的问题，根据我国民法通则及合同法等相关法律规定，法定代表人作为公司的法定代表，当然有权在合同上签字以示对合同内容的确认，其以公司名义对外作出的行为应由公司承担责任，盖具公章并非合同有效的必备条件。结合本案中时任法人葛书志以国联公司名义为原告与被告三建九分公司供应钢材做担保的理由系因被告三建九分公司承建被告国联公司开发的盛世华都住宅小区J楼工程，且被告国联公司与被告三建九分公司为顾全大局、保证工程进度于2013年4月6日召开盛世华都项目经理办公会会议纪要已经达成由国联公司帮助三建九分公司赊欠钢材、水泥等材料款，三建九分公司直接与供应单位签订合同，国联公司负责担保，故葛书志作为当时被告国联公司法人在《钢材销售合同》签字并未超越其法人权限，故被告国联公司应当承担连带还款责任。关于被告国联公司申请对《钢材销售合同》上葛书志签字的时间进行司法鉴定的问题，因无法确定相关鉴定检验材料样本，加之现有司法鉴定技术水平无法进行相关操作，故如原告认为葛书志涉嫌伪造合同等情况，可另行向有关部门主张权利。关于原告主张违约金的问题，因《钢材销售合同》约定的逾期付款违约金按剩余货款20%过高，且原告并未提供由于被告方违约而造成原告实际损失的相应证据，故根据合同法规定的公平原则，坚持以补偿性为主、以惩罚性为辅的违约金性质，本院依法予以调整，可支持违约金自被告三建九分公司结算后出具欠据之日即自2013年11月4日起至本判决生效之日止，以本金1297349元按中国人民银行同期贷款利率计算。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第三十八条，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条之的规定，判决：一、被告黑龙江省三建建筑工程有限责任公司于本判决生效后10日内给付原告高君钢材款1297349元及违约金（自2013年11月4日起至本判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、被告佳木斯市国联房地产开发有限公司对上述款项承担连带保证责任；三、驳回原告高君的其他诉讼请求。案件受理费18811元由被告黑龙江省三建建筑工程有限责任公司承担。佳木斯市国联房地产开发有限公司不服原判决向本院提起上诉称：钢材销售合同是伪造、无效、后补的。我们不接受担保责任，其理由：1、如果是法人行为，法人应该加盖公章，原因是葛书志在2012年6月28日后他签了几百份协议，均加盖了公章，高君这份钢材销售协议本身不是特殊合同，是一份很平常的钢材销售合同，如果不是后补的话葛书志完全有能力盖公章。此合同如果不是后补的话是正常合同的话是在可以盖公章的范围内，因为葛书志免职后没有权利盖章。所以此合同是后补的，没有章。2、葛书志、丛宝兴从来没做过我们国联公司的法人股份，他们都是我们国联公司股份的局外人，丛宝兴从来没当过执行董事。3、葛书志是我们国联公司的利害关系人后补的这份合同，补了所有车库抵押的合同没有章。我们国联公司出售和抵押了2000多户的房屋没有一个合同是不盖公章的。4、高君的钢材的供应时间是2011年年底直到2013年10月份，钢材就供应完了，如果我们接盘后我们主体封顶之前或之后高君来找我要款，只要姜建华给出一份工程款收据，我们就可以给高君拨款，但其一直没有来找我。5、盖公章是法人行为，签字是个人行为，葛书志签字属于个人行为。被上诉人高君辩称，国联公司时任法定代表人葛书志在《钢材销售合同》上作为担保方签字但未加盖国联公司公章，根据民法通则的规定，法定代表人作为公司的法定代表，当然有权在合同上签字以示对合同内容的确认，其以公司名义对外作出的行为应由公司承担责任，盖具公章并非合同有效的必备条件。时任法人葛书志以国联公司名义为高君与三建九分公司供应钢材做担保的理由系因三建九分公司承建国联公司开发的盛世华都住宅小区J楼工程，且国联公司与三建九分公司为保证工程进度于2013年4月6日召开盛世华都项目经理办公会会议纪要已经达成由国联公司帮助三建九分公司赊欠钢材、水泥等材料款，三建九分公司直接与供应单位签订合同，国联公司负责担保，故葛书志作为当时国联公司法人在《钢材销售合同》签字并未超越其法人权限，故国联公司应当承担连带还款责任。被上诉人三建公司第九分公司辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉维持原判。双方当事人在二审期间均未向本院提交新的证据。本院经审理对原审判决认定的事实予以确认。本院认为：2013年3月10日签订的《钢材销售合同》没有加盖佳木斯市国联房地产开发有限公司公章，葛书志于2013年7月被免除法定代表人职务，高君和三建公司第九分公司未提供相关证据证明葛书志是在担任佳木斯市国联房地产开发有限公司法定代表人期间的职务行为，也不能认定担保是上诉人的真实意思表示，故原判决判令上诉人承担连带保证责任没有事实依据和法律依据。上诉人上诉理由成立，其不承担连带保证责任的上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：维持原判决第一项、第三项；变更原判决第二项为：佳木斯市国联房地产开发有限公司不承担连带保证责任。二审案件受理费18811元，由被上诉人黑龙江省三建建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 军代理审判员  王丙林代理审判员  高 阳二〇一六年九月三十日书 记 员  高 爽