河北省高级人民法院执 行 裁 定 书(2016)冀执复194号复议申请人（异议人、被执行人）：衡水海景房地产开发有限公司。住所地：衡水市桃城区建设大街**号。法定代表人：秦超，该公司董事长。复议申请人（申请执行人）白金峰，男，汉族，住衡水市。被执行人：衡水海江压滤机集团有限公司。住所地：衡水市经济开发区振华新路路东、新区六路********号**幢*层。法定代表人：秦海江，该公司董事长。复议申请人衡水海景房地产开发有限公司（以下简称海景公司）、白金峰均不服衡水市中级人民法院（以下简称衡水中院）（2016）冀11执异278号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。衡水中院查明，申请执行人白金峰与被执行人海景公司、海江公司民间借贷纠纷一案，衡水中院于2015年4月13日作出（2015）衡民三初字第23号民事判决，判决:1、海景公司于本判决生效后五日内偿还白金峰借款3380万元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，自2014年9月5日起至涉案借款给付之日止）；2、衡水海江压滤机集团有限公司（以下简称海江公司）对上述借款本息承担连带保证责任。海景公司、海江公司不服，提起上诉。河北省高级人民法院（以下简称河北高院）于2015年6月2日作出（2015）冀民二终字第46号民事调解书，确认三方当事人达成如下调解协议：1、海景公司、海江公司、白白金峰共同确认，截止到2015年6月2日，海景公司共欠白金峰借款本金人民币3380万元整。海江公司对借款本息承担连带责任；2、海景公司现有以出让方式取得合法使用权的国有土地44亩，土地证号为衡国用（2014）第00**号，已审批的规划容积率2.2；3、海景公司、海江公司、白金峰同意海景公司以前述土地中22.21亩的土地使用权（按每亩84.1908万元的价格共计折款1870万元）抵项白金峰前述价款中的1870万元本金，（抵顶土地的具体四至范围详见各方共同确认的附图）。各方同意将该土地的使用权过户至衡水利达房地产开发有限公司名下，海景公司、海江公司负责提供所需资料、办理所需手续，全力配合办理过户事宜，过户所产生的相应税费由白金峰承担。剩余本金1510万元，以均价每平米3200元抵顶武邑时代花园小区4718.75平米期房；4、前述抵顶土地上目前尚有坟地未搬迁，海景公司、海江公司负责于人民法院调解书生效之日起十日内完成坟地的搬迁事宜并承担全部费用；5、衡国用（2014）0054号土地证项下土地目前被查封，海景公司、海江公司负责办理土地过户所需的解封事宜，并承担相应费用。并于人民法院调解书生效之日起十个工作日完成土地解封过户事宜，若海景公司、海江公司不能按约定完成解封过户事宜，则按衡水市中级人民法院（2015）衡民三初字第23号民事判决书执行。该土地证项下土地应配建的廉租住房和公共租赁住房由海景公司、海江公司负责在前述抵顶土地以外的剩余土地上建设；6、海景公司、海江公司同意配合白金峰及白金峰的合作方、受让方无偿使用，海景公司、海江公司在该土地证项下土地上建设的小区道路、出口等所有配套设施及服务；七、海景公司、海江公司、白金峰应按约履行各自的义务，如有违反应赔偿由此给对方造成的全部损失。调解书生效后，海景公司未完成调解书第4条确定的义务。2016年5月16日，白金峰向执行法院申请强制执行，要求，1、被执行人履行调解书第4条关于坟地搬迁事宜并承担全部费用；2、赔偿给申请执行人造成的经济损失745万元；3、被执行人承担执行费用。其理由为，调解书第4条规定，被执行人在调解书生效之日起十日内完成坟地的搬迁事宜并承担全部费用，但是被执行人拒绝履行，并隐瞒了抵顶土地上的债权纠纷，导致不能在调解书生效后十个工作日内实际交付该土地使用权，另经查证抵顶的武邑时代花园小区期房，是不存在的项目也无法交付。根据调解书第7条，被执行人应赔偿申请执行人的损失，损失计算按3380万元本金年息24%计算为745万元。本院作出（2016)冀11执96号执行裁定，海景公司不服，提出异议。衡水中院认为，本案双方当事人争议的焦点是海景公司、海江公司是否构成迟延履行及迟延履行的损失如何计算。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零七条的规定，“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请人造成损失，都应当支付迟延履行金。已造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。”由于海景公司、海江公司对调解书第4条规定中的坟地搬迁未完成，导致该土地未完成交付占有，依据调解书第7条的规定，海江公司、海景公司应赔偿申请执行人白金峰的损失，并依法双倍补偿。但由于申请执行人白金峰没有提供损失是否已实际发生，故其损失不能确定。本案河北高院作出的（2015）冀民二终字第46号民事调解书，确认了双方当事人借款的数额，以及以物抵债的还款方式。由于双方确定的是以物抵债的还款方式，土地使用权虽已过户，但未完成交付占有，金钱债务没有实际偿还，故可参照迟延履行期间的债务利息计算方式向申请执行人白金峰支付迟延履行金。具体依据最高人民法院《关于执行程序中计算迟延履行期间债务利息适用法律若干问题的解释》的规定执行。由于双方当事人对剩余本金1510万元，以均价每平米3200元抵顶武邑时代花园小区4718.75平米期房没有履行没有意见，故迟延利息应以借款本金3380万元为基数计算。原执行裁定确定的损失数额的计算方式有误，应予变更。对于调解书第4条的履行问题，因调解书明确了坟地搬迁事宜及费用均由海景公司及海江公司负担，故如何排除妨碍应由海景公司、海江公司依法进行，海景公司异议称穷尽了手段坟地也无法搬迁以推卸调解书确定的义务与调解书的规定不符，该项义务应有海江公司、海景公司按调解书继续履行。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（三）项的规定，裁定：一、撤销本院（2016）冀11执96号执行裁定；二、对海景公司、海江公司应支付的迟延履行期间的债务利息按上述意见重新计算后裁定执行。复议申请人海景公司称，申请撤销执异278号裁定书第二项裁定事项，重新裁定其不承担利息损失。根据调解书约定，申请人已履行了如下义务：1、衡国用（2014）第0054号土地证项下土地，涉及过户解封事宜，申请人已依约完成；2、衡国用（2014）第0054号土地证项下22.21亩的土地使用权，已按调解书约定过户至白金峰一方名下；3、衡国用（2014）第0054号土地证项下应配建的廉租住房和公共租赁住房，已由申请人在抵顶土地以外的剩余土地上进行了规划调整，上述配建房已与白金峰无关，正因为如此，抵顶土地才得以顺利过户至白金峰名下；4、坟地搬迁补偿款，申请人已经给付到位。二、关于调解书“剩余本金1510万元，以均价每平米3200元抵顶武邑时代花园小区4718.75平方米期房”的约定，申请人对此不存在任何违约，执异278号执行裁定书计算迟延履行利息时仍将其计算在内存在不当之处。三、所涉抵顶土地上的待搬迁坟地，其权属人均为当地村民，相关拆迁补偿款项申请人早已给付到位，但是部分村民无理取闹不予搬迁，申请人现已穷尽了一切手段仍是无济于事。鉴于涉案土地已经过户至白金峰一方名下，申请人如再通过法律途径行使救济手段，从主体角度而言已变得不可能。本案不具备执行立案的基本条件，申请人不应承担任何利息损失。复议申请人白金峰称,1、撤销衡水市中级人民法院执行裁定书（2016）冀11执异278号。2、被申请人双倍赔偿因延迟履行非金钱给付义务给申请人造成的全部经济损失。事实与理由：该裁定对延迟履行金是按照“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当支付迟延履行期间的债务利息”这一法律规定进行计算的。该裁定忽视事实按照现金债务进行计算，显然于本案不适用。本案的迟延履行金涉及的是坟地搬迁，以及土地使用权的完全交付为依据的，属于非金钱给付义务的迟延履行金。根据《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释,此类迟延履行金所指向的义务内容是被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。而被申请人已经给申请人造成了以下损失:申请人与衡水亿尊房地产开发有限公司（以下简称亿尊公司）签订的合作开发协议是合法真实有效的。协议中明确了土地的交付时间以及违约责任条款。由于被申请人的责任导致申请人无法履行合同，交付土地使用权，产生了200万元人民币违约金费用，该损失属于直接损失。全部损失不仅要包括申请人已经遭受的实际损失，还应包括可得利益的损失。申请人与亿尊公司签订的合作开发协议中约定按照3800万为本金，月息2%支付给申请人利息。这一部分是申请人可以实现的收益，也可纳入全部损失。综上，全部损失包括按照月息2%计算的利息损失，以及申请人的违约金损失200万元的双倍补偿。本院查明事实与衡水中院查明事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零七条规定“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定”。结合本案主要有两个焦点：1、海景公司、海江公司是否应当支付迟延履行金，计算迟延履行金的基数如何确定、如何计算；2、白金峰所称受到的损失，应如何确定。本案生效的民事调解书第四条明确约定海景公司、海江公司自调解书生效十日内完成坟地搬迁事宜并承担全部费用。虽然海景公司已将涉案办理了土地过户手续，但海景公司、海江公司未如期将该土地上的坟地搬迁，致使该土地没能完整交付，已构成未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的情形，故其应当向白金峰支付迟延履行金。因调解书第三条约定，海景公司以衡国用（2014）第0054号土地证项下土地使用权中的22.21亩物抵顶所欠白金峰3380万元债务中1870万元（以下简称前项）;剩余本金1510万元，以武邑时代花园小区4718.75平米期房抵顶（以下简称后项）。前项约定了自调解书生效十日内完成坟地搬迁事宜，海景公司已构成违约；但后项并未约定履行期限，暂不能确定海景公司已构成违约。所以，应以前项约定的抵顶22.21亩土地所对应的价款1870万元确定计算迟延履行金的基数，衡水中院以3380万元确定计算迟延履行金的基数不当，应予以变更。对海景公司不应在计算迟延履行利息时仍将剩余本金1510万元计算在内的理由，本院予以支持。关于迟延履行金如何计算的问题，衡水中院依据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定执行，并无不当。白金峰称，其与亿尊公司签订了合作开发协议，约定了土地交付时间及违约责任条款。由于海景公司的责任导致其无法履行合同，产生200万元违约金，是其直接损失。本院认为，若有证据能够充分证明在履行调解书中，因海景公司、海江公司的原因给白金峰造成了直接损失，且已实际发生，人民法院在执行程序中能够直接确认的可予以认定。但白金峰与亿尊公司签订的合作开发协议与本案非同一法律关系，就合作开发协议的效力、履行情况、违约责任等，不宜在执行程序中确认，本程序亦不予审查，权利人可通过诉讼程序解决。因白金峰并未提供相关证据予以证实，衡水中院对其主张的损失部分不予认定，并无不当。另，白金峰主张可得利益也可纳入全部损失，没有法律依据。综上，海景公司、白金峰的复议理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：维持衡水市中级人民法院（2016）冀11执异278号执行裁定第一项；变更第二项为对衡水海景房地产开发有限公司、衡水海江压滤机集团有限公司应支付的迟延履行金以1870万元为基数，按《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定重新计算后执行；驳回衡水海景房地产开发有限公司不应承担任何利息损失的复议申请；驳回白金峰的复议申请。本裁定为终审裁定。审 判 长  付建勇代理审判员  王振健代理审判员  张美英二〇一六年九月一日书 记 员  崔彦茹