江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏10民终1895号上诉人（原审被告）：朱某甲。委托代理人张方，江苏公正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴某。委托代理人蒋敏、程婧琦，江苏华朋律师事务所律师。上诉人朱某甲因与被上诉人吴某离婚纠纷一案，不服扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初1120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱某甲上诉请求：一、依法对扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初1120号民事判决书中二、三、四项内容予以改判；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人吴某承担。事实和理由：一、一审法院判决其每月支付4000月的抚养费，超出其承受能力；二、一审法院认定共同财产总额事实不清，其没有转移夫妻共同财产，分割财产应当按照各自50%比例分割；三、一审法院适用法律错误，其不应当承担2万元的精神抚慰金。吴某答辩称：一、一审法院判决其每月4000月的抚养费标准，是对父母双方负担能力的合理分配，符合子女的实际需要和当地实际生活水平；二、一审认定房屋价值100万元扣除未偿还贷款后为60万元、宝马轿车25万元，合计85万元；被告在与原告发生矛盾后，单方面转移大额存款，被告未能说明系用于家庭开支，故对于280050元应当认定为夫妻共同财产，即夫妻共同财产为1130050元并按照一定比例分割，有事实依据；三、上诉人自己在婚姻存续期间婚外性行为对被上诉人造成精神损害，判决其承担2万元精神抚慰金于法有据。吴某向一审法院起诉请求：判决其与被告朱某甲离婚，婚生女朱某乙由原告抚养，被告每月支付抚养费1万元；依法分割夫妻共同财产，即众恒紫园36幢404室房屋、原告吴某名下的轿车、被告中国银行名下的存款及被转移的款项；被告向原告支付精神损害赔偿费5万元。一审法院认定事实：原告吴某与被告朱某甲于2009年相识并恋爱，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一女朱某乙。后因被告有婚外性行为而发生感情冲突，被告并对原告有人身暴力行为。2010年4月，原、被告购买了众恒紫园36幢404室房屋，房屋购买价74万余元，按揭50万元，目前尚有按揭40万元未偿还；2015年3月底，双方购买了宝马轿车，各项费用合计约34万元，登记在原告名下，现由被告使用；2015年10月4日，原告因情感问题入江苏五台山医院治疗；2015年12月24日被告提起离婚诉讼，要求与原告离婚，婚生女由被告抚养，众恒紫园36幢404室房屋归原告所有、房屋按揭由原告偿还，原告吴某名下的宝马轿车归被告所有，2016年3月1日法院判决驳回了被告的上述诉讼请求。2015年，被告全年进入中国银行借记卡的收入为428660.29元，平均月收入为35721.69元；2015年10月3日被告从其中国银行借记卡支取70050元，其后至2016年4月2日，被告单日在其中国银行借记卡支取或消费1万元及以上的合计21万元，即从2015年10月3日至2016年4月2日，单日被告支取或消费1万元以及以上的合计达到了280050元，截止2016年4月2日，该借记卡余额为1297.28元。对于上述房屋（包括车库）、宝马轿车，双方协议价值分别为100万元、25万元。原、被告发生矛盾后，婚生女由原告及原告父母照顾。一审法院认为，原、被告均要求离婚，应予准许。按照婚生女的实际生活情况以及双方当事人的意愿，离婚后婚生女可随原告共同生活，被告支付抚养费；结合被告的收入现状与本地的生活水平，酌定被告每月给付抚养费4000元。对于共同财产，双方对房屋和宝马轿车的价值达成了协议，房屋价值100万元扣除未偿还贷款后为60万元、宝马轿车25万元，合计85万元；被告在与原告发生矛盾后，单方面转移大额存款，被告未能说明系用于家庭开支，故对于280050元应当认定为夫妻共同财产，即夫妻共同财产可按照1130050元分割；分割财产时按照照顾子女和女方权益的原则，并考虑到被告有转移夫妻共同财产的情形，原告按照60%分得678030元，根据财产价值，结合双方的意见，房屋归原告所有，贷款由原告偿还，宝马轿车归被告所有，被告再给付原告78030元。关于原告提出要求被告赔偿的请求，根据被告有家庭暴力、婚外性行为，并给被告造成了较大伤害，本院酌定由被告向原告赔偿2万元。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十七条第一款、第四十六条第三项、第四十七条第一款的规定，判决：一、准许原告吴某与被告朱某甲离婚；二、婚生女朱某乙随原告吴某序共同生活，从2016年3月起被告每个月给付抚养费4000元（判决生效前的在判决生效后十日内给付，此后在每个月20日前给付），直至朱某乙成年；三、座落在本市众恒紫园36幢404室房屋归原告所有，购买该房屋剩余贷款由原告偿还；宝马轿车归被告朱某甲所有；被告朱某甲另行于本判决生效后十日内给付原告78030元；四、被告朱某甲向原告吴某承担精神抚慰金2万元，于本判决生效后十日内给付。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4950元，减半收取2475元，由原告负担75元，被告负担2400元（原告已预交，被告在履行上述给付义务时一并给付原告）。本院二审期间，围绕上诉请求上诉人朱某甲依法向本院提交了下列证据：1、美敦力（上海）管理有限公司于2016年1月11日出具的《劳动合同到期不再续约的通知》，通知朱某甲该公司2016年1月30日后不再与其续签新的劳动合同；2、美敦力（上海）管理有限公司于2016年1月15日出具的《离职证明》，述明朱某甲于2013年1月31日加入该公司，其最后工作日为2016年1月30日，已办清离职手续；3、美敦力（上海）管理有限公司于2016年5月24日出具的《个人收入证明》，证明朱某甲仍为该公司员工，任职于CRHF销售部门技术销售代表职位，月平均收入为15657.35元；4、《美敦力员工工资单》，证实朱某甲2015年1-12月份工资奖金总计195162.10元。5、朱某甲与他人关于费用报销的聊天截图。被上诉人吴某亦向本院提交了如下证据：1、家庭矛盾调解录音和电话通话录音，证实朱某甲对吴某实施过家庭暴力以及朱某甲有过婚外行为性的事实；2、《朱某甲辞职的微信记录》，证实朱某甲辞职纯粹是其个人行为造成。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2015全年上诉人朱某甲进入中国银行借记卡的收入为428660.29元，平均月收入为35721.69元。夫妻共同财产方面，因双方对房屋和宝马轿车的价值达成了协议，房屋价值100万元扣除未偿还贷款后为60万元、宝马轿车25万元，合计85万元；2015年10月3日至2016年4月2日间，上诉人朱某甲支取或消费合计280050元，其未能说明此系用于家庭开支，故对于280050元也应当认定为夫妻共同财产。上诉人朱某甲在二审期间向法庭提交的证据材料，前后矛盾、难以自圆其说。对其提交的证据，本院不予采信；对被上诉人吴某提交的证据1，朱某甲亦未持反对意见，其证明效力本院予以确认。本院认为，离婚自由亦是婚姻法规定的婚姻自由之应有之义。上诉人朱某甲与被上诉人吴某均对离婚不持异议，应予准许。关于子女抚养问题，鉴于双方婚生女朱某乙尚处年幼，且一直与被上诉人吴某共同生活，形成与建立了相对稳定而平静的生活，一审法院根据有利于子女身心健康、保障子女合法权益的原则，判定婚生女朱某乙随被上诉人吴某生活有事实与法律依据。同时，考虑到上诉人朱某甲的收入情况，结合本地的生活水平，判令其每月给付抚养费4000元，在法律规定的范围之内。关于夫妻共同财产及其分割问题，因双方对众恒紫园36幢404室房屋和宝马轿车的价值达成了协议，此两项合计85万元无争议；上诉人朱某甲于2015年10月3日至2016年4月2日间，支取或消费合计达到了280050元，其未能说明此系用于家庭合理开支，一审法院认定此280050元为夫妻共同财产，并无不当。综上，上诉人朱某甲与被上诉人吴某夫妻共同财产为1130050元。一审法院根据照顾子女和女方权益的原则，对被上诉人按照60%权重予以分配符合法律精神。关于被上诉人提出的精神损害赔偿问题，上诉人朱某甲对其实施家庭暴力以及婚外性行为并未否认且有证据予以证实，一审法院就此酌定由上诉人向被上诉人赔偿2万元并无不当。综上所述，朱某甲的上诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4950元，由上诉人朱某甲负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  祁若冰代理审判员  黄月花代理审判员  王 月二〇一六年九月八日书 记 员  余 韵附本判决所依照的法律和司法解释条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；