重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0241民初1195号原告：伍开财，男，汉族，1952年11月15日生，重庆秀山土家族苗族自治县人，住本县。委托诉讼代理人：刘胜建，重庆市秀山土家族苗族自治县中和法律服务所法律工作者。被告：秀山土家族苗族自治县溶溪镇小茶园锰矿厂，住所地本县溶溪镇高楼村小茶园组，组织机构代码7592889315。法定代表人：阚义军，系该厂总经理。委托诉讼代理人：高定重，重庆弛源律师事务所律师。原告伍开财诉被告秀山土家族苗族自治县溶溪镇小茶园锰矿厂（以下简称“小茶园锰矿”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年7月13日公开开庭进行了审理。原告伍开财的委托诉讼代理人刘胜建，被告小茶园锰矿的委托诉讼代理人高定重到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伍开财向本院提出诉讼请求：请求人民法院判决被告支付原告一次性伤残补助金21个月×5175元=108675元；一次性伤残津贴5175元/月×75%×12×17年=791775元；一次性医疗补助金5175元/月×14=72450元，共计972900元。事实和理由：2004年1月原告被被告招录为员工，安排在井下从事采矿等工作，2014年9月25日原告被诊断为矽肺二级职业病，秀山县人力资源和社会保障局以秀山人伤险认字【2015】6号《认定工伤决定书》认定原告的伤为因工受伤；被告不服认定，向秀山县人民法院起诉。秀山县法院以（2015）秀法行初字第00015号行政判决书判决维持秀山县人力资源和社会保障局秀山人伤险认字【2015】6号《认定工伤决定书》；被告不服上诉至重庆市第四中级人民法院。二审法院以（2016）渝04行终41号行政判决书判决驳回其上诉，维持原判。2015年5月15日，原告经秀山县劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残。现认定工伤决定书和鉴定结论已生效。原告与被告未能对工伤待遇达成一致意见，原告向秀山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以原告超过法定退休年龄为由不予以受理。原告认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病应当享受工伤待遇。被告拒不依法支付原告的因工受伤的待遇，损害了原告的合法权益，为此原告依法向人民法院提起诉讼。被告小茶园锰矿辩称：一、原告的诉求没有事实根据和法律依据。承担工伤保险责任的前提是具有合法的劳动关系，而本案中原告早已超过了法定的退休年龄，与被告之间的关系不是劳动关系，因此原告要求被告承担工伤保险责任没有事实依据和法律依据。二、即使被告应当承担工伤保险责任，原告的请求数额也没有法律依据。首先，我国法律并没有关于达到退休年龄后该如何进行工伤赔偿的法律依据，根据相关法律、法规精神规定，越靠近退休年龄工伤待遇的金额就越低，据此，原告现已经64岁，按照未达到退休年龄的标准计算其一次性伤残补助金和伤残津贴既没有法律依据，也缺乏合理性。原告的在岗期间工资仅为1000元左右，其要求按照5175元进行计算没有事实依据。根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险条例实施办法》的规定，支付一次性医疗补助金的前提条件是解除劳动关系，而本案中自原告达到退休年龄后，双方就没有了劳动关系，从逻辑推理上来说，案件事实不成立，无法得出被告支付一次性医疗补助金的结论。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2004年1月起，原告伍开财开始到原告小茶园锰矿上班，工资由小茶园锰矿发放。2012年11月15日原告年满60周岁后，继续在被告处上班，期间工资仍由被告发放，被告未为原告办理养老保险和工伤保险。2014年9月25日，原告向秀山土家族苗族自治县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2015年1月14日作出秀山人社伤险认字【2015】6号认定工伤决定书，认定原告所患职业病矽肺贰期为工伤。2015年5月15日秀山土家族苗族自治县劳动能力鉴定委员会作出秀山劳初鉴字（2015）43号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书鉴定原告伤残肆级，无护理依赖。被告小茶园锰矿对《认定工伤决定书》不服，于2015年5月26日向本院提起行政诉讼要求撤销秀山人社伤险认字【2015】6号《认定工伤决定书》。期间，被告于2015年9月7日向本院提起确认与原告劳动关系无效的民事诉讼，本院于2015年11月10日作出（2015）秀法民初字第2884号民事判决书驳回了被告的诉求。被告不服判决提出上诉，重庆市第四中级人民法院于2016年5月24日作出了（2015）渝四中法民终字第1504号民事判决书维持原判。本院于2015年12月28日作出了（2015）秀法行初字第00015号行政判决书驳回被告的诉求不予撤销秀山人社伤险认字【2015】6号认定工伤决定书。被告不服提出上诉，重庆市第四中级人民法院于2016年5月24日作出了（2016）渝04行终41号行政判决书维持原判。另查明，原告2014年1月的工资为911元，2014年2月的工资为640元，2014年3月的工资为1538元，2014年4月的工资为1610元。2014年5月后，无工资表记录。再查明，被告于2016年7月14日申请对原告的伤残等级进行复查鉴定。本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，秀山土家族苗族自治县人力资源和社会保障局于2015年1月14日作出秀山人社伤险认字【2015】6号认定工伤决定书，认定原告所患职业病矽肺贰期为工伤，并通过（2015）秀法行初字第00015号行政判决书及（2016）渝04行终41号行政判决书对于该工伤决定书予以认定。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告于2015年5月进行劳动能力鉴定。原告工资表中2014年1月至4月平均数为1174.75元，低于2014年度重庆市职工月平均工资4738元的60%。故原告的一次性伤残补助金，应参照2014年度重庆市职工月平均工资4738元×60%=2842.8元计算，共计2842.8元/月×21个月=59698.8元。用人单位未参加工伤保险，职工受到事故伤害或诊断为职业病的，其工伤待遇按《工伤保险条例》规定由用人单位支付。按《工伤保险条例》规定，伤残津贴是指工伤职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，与单位保留劳动关系，退出工作岗位的；以及工伤职工因工致残被鉴定为五、六级伤残，保留与用人单位的劳动关系，本应由用人单位安排适当工作，但难以安排的，分别由工伤保险基金或用人单位对其按月支付的津贴。本案中，被告未为原告缴纳工伤保险，按规定工伤保险基金不支付工伤待遇，而由用人单位支付。但本案原告伍开财在进行劳动能力鉴定时，已年满60周岁，根据《工伤保险条例》第三十五条第二款第三项的规定：“（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”据此，原告要求被告支付一次性伤残津贴的诉讼请求，本院碍难支持。同时，根据《工伤保险条例》第三十六条及第三十七条规定，一次性工伤医疗补助金仅限于劳动能力被鉴定为五级伤残至十级伤残，职工申请解除劳动关系的情况下适用。而本案中，原告的劳动能力被鉴定为四级伤残，不适用一次性医疗补助金，故对原告主张被告支付原告一次性医疗补助金的诉讼请求，本院亦碍难支持。关于被告申请对原告的伤残等级进行复查鉴定的问题。劳动能力鉴定委员会是由社会保险行政部门、卫生行政部门、工会组织、经办机构代表以及用人单位代表组成的专门委员会而非行政机构。如果劳动能力鉴定委员会不作为，则申请鉴定的单位或个人应向社会保险行政部门反映，因为该部门的职责为组织劳动能力鉴定工作和负责劳动能力鉴定的督促检查。如果社会保险行政部门不作为，则申请鉴定的单位或个人应按行政法、行政诉讼法的相关规定行使权利。本案不宜进行司法鉴定，对被告的申请，本院不予准许。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十五条、第三十六条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告秀山土家族苗族自治县溶溪镇小茶园锰矿厂于本判决生效十五日内向原告伍开财支付一次性伤残补助金59698.8元；二、驳回原告伍开财其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告秀山土家族苗族自治县溶溪镇小茶园锰矿厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  田红波二〇一六年九月七日书 记 员  洪冰霓