四川省富顺县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0322民初827号原告（反诉被告）：四川创美建筑装饰设计工程有限公司。住所地四川省成都市青羊区。法定代表人：何爱民，总经理。委托诉讼代理人：蒲春秋，四川源正律师事务所律师。被告（反诉原告）：富顺县瑞影文化传播有限公司，住所地四川省富顺县。法定代表人：谢焱曦，执行董事。委托诉讼代理人：周正文，四川顺安律师事务所律师。原告四川创美建筑装饰设计工程有限公司诉被告富顺县瑞影文化传播有限公司装饰装修合同纠纷、反诉原告富顺县瑞影文化传播有限公司诉反诉被告四川创美建筑装饰设计工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院分别于2016年3月22日、2016年4月22日以简易程序立案后，审查认为双方争议较大，于2016年4月27日裁定由简易程序变更为普通程序，于2016年7月1日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蒲春秋，被告的委托诉讼代理人周正文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程款299297元；2.被告支付违约金730000元。事实和理由：2014年9月24日，原、被告双方签订装饰工程承包合同，工程总价（含税价）1779297元。合同签订后，原告立即着手组织施工，按照合同约定于2014年12月22日按期交付工程。被告于2014年12月24日进行了开业典礼，但被告拖欠原告工程尾款至今，侵犯了原告合法权益，现起诉要求法院查明事实依法判决。被告辩称：本案工程合同总价是1667720元。被告已支付原告工程款为148万元，被告代原告缴纳税款数是94377元，被告处罚原告违规施工1万元，被告对工程质量不合要求项目进行整改后支出89811元。故被告实际已经支付工程款1674188元，超过了合同约定工程价款，要求驳回原告诉讼请求。反诉原告向本院提出反诉请求：1.反诉被告赔偿质量不合格材料费用90072元；2.反诉被告赔偿退票损失12548元；3.反诉被告赔偿经营损失357425元；4.反诉被告承担违约金44000元。事实和理由：2014年9月24日，反诉原、被告双方签订装饰工程承包合同，合同约定工期65天，竣工日期2014年11月30日。反诉被告至2014年12月22日才竣工交付，迟延22天；反诉被告在装饰工程中使用大量不符合合同要求的材料，反诉原告为此整改支付了必要费用；反诉被告装修不符设计要求，导致反诉原告使用中造成退票和停止营业损失；因反诉被告迟延交付工程行为，导致反诉原告经营收入损失；按合同约定，反诉被告还应当承担违约金。综上，要求反诉被告承担上述责任。反诉被告辩称：1.原告在本案工程没有使用不合格装修材料；2.原告在装修中也没有装修不当。被告的反诉请求没有事实和法律依据，要求驳回被告的反诉请求。原告为支持其诉讼主张和针对被告反诉提出的抗辩，向本院提交了以下证据：1.当事人的基本信息，证明双方主体资格；2.《装饰工程承包合同》，证明原告按合同履行了义务；3.税票，证明原告按照规定依法履行了纳税义务。被告对原告证据质证称：证据1、2、3真实性无异议，但证据2不能证明原告履行了义务，1779297元是原告报价，不是工程决算价；证据3只能证明原告缴纳了建安税，其他税没有缴纳，且超过应纳税时间2015年3月后缴纳。被告为支持自己反诉主张和对原告本诉提出的抗辩，提供了以下证据：1.《装饰工程承包合同》《富顺太平洋影城室内装饰报价表》，证明合同双方的权利义务，以及装修工程的具体内容；2.原告在施工现场的公示牌照片，证明原告对工程工期进行公示；3.支付凭据6份，证明被告已支付原告工程款148万元；4.《税收缴款书》3份及《汇款凭证》，证明被告以原告（纳锐人）名义代缴税款94377元；5.处罚决定和授权委托书各1份，证明原告违规施工被告处罚1万元，原告工程负责人为潘维签字认可；6.被告整改不合格工程支出89811元证据（包含6.1-6.5）。6.1发票2张、垮塌现场照片5张，证明2015年2月21日晚，被告影城5号厅顶棚垮塌，联系原告维修未果，被告委托自贡市华联商贸有限公司维修，支出5.8万元的事实；6.2收款收据1张，证明因原告未按合同约定使用B1级阻燃地毯，公安消防检查未合格，强制要求进行更换，支出地毯材料及安装费用20272元；6.3票据3张。其中：票据（2015年3月18日支出空调线路改造费500元）1张、发票（2015年4月27日支出电缆费用5655元）1张、发票（2015年4月29日支出电器维修费900元）1张，证明原告安装电缆错误，导致中央空调不能正常运行，被告进行维修支出费用的事实；6.4票据7张，证明被告影城1号厅因原告施工不规范，导致线路被鼠咬断，被告委托四川新视界商务有限公司维修，支出费用2206元事实；6.5票据16张，证明在2015年3月至2016年3月期间，被告支出各项维修费用共2278元；7.汇总表，证明2015年3月4日，被告对工程存在的遗留问题进行统计汇总；8.限期整改通知，证明被告于2015年1月19日通知原告对装修工程遗留问题限期进行整改的事实；9.《收款委托》，证明双方在2015年2月16日未办理工程结算手续，原告有义务提交税票；10.《承诺书》，证明原告在2015年2月16日承认存在工程遗留问题并承诺整改；11.商告函，证明被告于2015年3月4日向原告法定代表人彩信发出商告函，告知原告对工程遗留问题在2015年3月31前核实后予以处理；12.现场照片，证明原告承建工程存在问题；13.材料费用明细表，证明对原告装修工程不合格材料进行更换和维修需要的费用90071元；14.原告装修不当损失证据。14.1实时数据表1张，证明2014年12月至2015年3月期间，因原告装修不当造成被告影城的发售电影退票56张，金额1827元；14.2实时数据表1张，证明2015年10月17日，因线路问题，导致被告影城的发售电影退票28张，金额865元；14.3实时数据表5张，证明2015年10月18日至22日，因原告装修不当，导致被告影城1号厅停止营业，损失金额9856元；全年票务系统实时数据表1张和放映记录，证明因原告迟延交付工程22天，造成被告经营损失357425元，违约金44000元；受理报警登记表，证明原告公司负责人失联事实；17.富顺县信访局签到表（2015年2月15日），证明因原告项目负责人的失联，民工上访的事实；18.电话记录，证明被告投诉原告未依法纳税。原告对被告证据质证称：证据1无异议，能证明双方约定工期69天，因为被告打款延迟，所以原告迟延开工，工程含税价是1779297元；证据2不能证明原告违约；证据3无异议，收到148万元是事实。被告第一次付款是2014年10月11日，从付款时间看是被告违约，造成工期延误；证据4原告是依法纳税，被告代缴税款不是事实。第一税票上看纳税人是原告而不是被告；第二合同没有约定代缴税款义务；第三如被告代缴了税款，那也是被告重复纳税，应找税务机关退还多交税款，与原告无关；证据5被告对原告并无处罚权，该处罚书与事实不符；授权委托书是原告授权潘维收取工程尾款，未向其授权签收罚款单。证据6中的费用89811元应包括在148万元里面。其中证据6.1现场照片没有时间，不能证明是原告负责的装修工程的顶棚垮塌，原告不应当承担责任；证据6.2没有公安消防的检验不合格证据，且阻燃地毯在竣工时被告没有提出任何异议；证据6.3误换电缆发生在工程交付前还是之后，不能证明原告应当承担责任，无证据证明重新购置需要多少费用，线路是否规范应当经第三方或双方验证；证据6.4老鼠咬断电缆是不可抗力的事件，不应由原告承担；证据6.5维修费用未经过双方确认，质保期后的费用应当由被告自行承担；证据7不具有真实性，不予认可；证据8双方已经进行了验收，不存在整改问题。即使有也应当经双方确认，即使确认有也应当在质保金中扣除；证据9说明被告欠原告工程款未支付导致民工上访，责任在被告；说明提供税票义务应当在工程结算后完成，但至今被告未结算，也未支付工程款，原告无出具税票义务；证据10出现工程质量问题在质保期内的，应当由原告进行维修，原告不履行维修义务，被告才能将维修所产生的费用按合同约定在质保金中扣除；证据11没有签收人签字确认，不能证明被告向原告寄发了书面整改通知；证据12现场照片没有时间、出处，与本案无关；证据13、14、15不具备证据三性，不认可。其中：证据14不能将过错归咎于原告装修造成；证据15经营收入是不确定的，且计算经营收入方法错误。证据16、17不具备证据三性，不认可；证据18与本案不具有关联性。本院综合原、被告相关举证、质证意见，作如下认定：原告证据1真实、合法，能够证明双方主体资格；原告证据2也是被告证据1真实性双方无异议，能够证明双方对装修工程在承包方式、开工、竣工、造价、违约责任等方面进行了约定；被告证据2为工程现场公示照片，能够证明该工程对开工竣工事项进行了公示；原告证据3为完税证明，能够证明原告于2016年1月14日缴纳税款共53931元的事实；被告证据4为税收缴款书和完税证明，能够证明被告以原告名义缴纳各项税款共94377元的事实；被告证据5能够证明被告对原告“在影厅内违规喷漆”行为，罚款1万元事实；被告证据6中有被告对“顶棚垮塌”手机照片（2015年2月22日），被告支付装修材料款、装修款发票，更换地毯、空调线路改造、支付维修工人工资，收发彩信等依据，能够证明被告支出费用的事实。但上述费用是否应由原告承担，仍需其他证据进一步证明。其中：证据6.1“顶棚垮塌”照片没有面积说明，也没有证据证明“通知原告维修未果”的事实存在，与之对应的维修材料、装修费用发生在三个月后的2015年6月10日，且购买材料没有清单、装修款没有列明工作内容，难以对该组证据真实性作出判断；证据6.2仅有购买地毯及安装费用收据，但被替换地毯非B1级阻燃地毯的确认、公安消防检查未合格强制要求进行更换的事实，没有证据证明；证据6.3、6.4、6.5均不同程度的存在证明瑕疵，需进一步补充证据予以证实；被告证据8、10、11、12，能够证明被告因装修工程遗留问题要求原告限期整改，原告作出整改承诺后，在期限内没有履行整改义务，被告自行整改具有合理性的事实；被告证据7、13为被告自行统计，但该表记载的项目是否存在质量问题，尚需与原告共同进行核实，故对其证明力不予确认；证据14能够反映被告经营期间，因部分影厅故障产生退票、停售影票，造成损失12548元的事实，但是否属于装修不当，仍需证据证明；被告证据15能真实反映被告全年票房收入情况，以此为据可以算出被告迟延交付工程22天可得的营业收入，但该营业收入没有扣减实际成本性支出，不能全额作为被告可得利益损失计算，故该证据没有其他证据佐证，不能证明被告因原告迟延交付工程造成损失的事实；被告证据16、17、18与本案关联性不够，证明力不予确认。根据上述认证意见，结合双方当事人陈述，查明本案事实如下：2014年9月19日，原告编制《富顺太平洋影城室内装饰报价表》载明：“本工程为富顺县太平洋影城室内装饰工程的报价书”“工程含税总报价：1779297.00元”。2014年9月24日，被告作为发包方与原告作为承包方，并以原告《富顺太平洋影城室内装饰报价表》作为附件，双方签订《装饰工程承包合同》约定：工程承包方式为，承包人包工，部分包料；工程期限65天，开工日期2014年9月22日，竣工日期2014年11月30日；合同工程造价为173万元，工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签定书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期；因承包人责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延；因承包人原因造成工程质量存在问题的，返工费用由承包人承担，工期不顺延；发包人在承包人材料及人员进场3日内，支付20%，314600元，隐蔽工程验收后2日内，支付20%，工程进度过半，支付30%，双方验收合格，支付26%，工程质保到期，支付4%，约69200元；工程验收合格后，保修期为自双方签字之日起12月，因工程质量问题，承包人在接到发包人维修通知后48小时内必须到现场处理，否则发包人将安排他人处理，费用将在质保金中扣除；发包人未按工期支付工程款的，每延误一天向对方支付违约金2000元；由于承包人原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，承包人负责修理，工期不予顺延；由于承包人原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金2000元等内容。2014年10月11日，被告首次支付原告工程款314600元，至2015年2月17日止，共支付原告148万元。2014年12月7日，被告对原告“违规喷漆”行为进行“处罚”，罚款1万元。2014年12月22日，原告向被告交付了承包的工程。2015年2月16日，原告向被告出具《收款委托》载明：“...请将贵公司应付我公司富顺太平洋电影城装饰装修工程款尾款中部分（18万元）支付到***，工行***账户”。当日，原告还向被告出具《承诺书》作出承诺称：“富顺瑞影文化传播有限责任公司：我公司承诺贵公司已付我公司富顺太平洋电影城装饰装修工程款共计148万元，未开具发票在工程结算时一并补齐。我公司2015年3月将会对贵公司富顺太平洋电影城装饰装修工程提出的整改项目予以整改，若我公司不派人整改，贵公司可另请他人整改，费用可从我公司工程质保金中扣除...。”次日，富顺县人民政府信访局，在《收款委托》下部空白处批注的“此款专项用于发放该工程民工工资。该笔款支付后，富顺瑞影公司不再支付富顺太平洋电影城装饰装修工程中的民工工资。同时，四川创美公司未出具148万税款的税务发票，在工程结算时一并补齐。情况属实，特此证明。2015.2.16”文字内容上加盖了单位印章。2015年3月4日，被告向原告寄出的《商告函》内容显示：“...目前影城的装修存在诸多遗留问题，且在我方通知贵公司后未按上述条款规定予以处理，为此，我公司再次以书面函告的形式通知贵公司，请贵公司务必于3月10日前到影城核实所有遗留问题，并于3月31日前对核实后的遗留问题予以处理解决，否则我告诉将视为贵公司单方违约，按合同条款规定安排他人处理产生的一切费用将在合同总价款的质保金及未付款项中予以扣除....”。两日后，被告工作人员还将商告函照片，用发彩信的方式向原告法定代表人何爱民进行了转发。2015年3月至2016年3月，被告自行统计因原告承包工程的维修整改事项支出费用共计89811元。2016年1月14日，原告以148万元为基数，向税务机关缴纳“太平洋电影城装修工程”税款共计53931.20元，并持有税收完税证明2张，载明的税种有：“其他收入（工会经费）”“残疾人就业保障金”“其他政府性基金收入（价格调节基金）”“教育费附加”“地方教育附加”“营业税”等。2016年3月18日，被告以原告公司作为纳税人和以163万元为基数，向税务机关缴纳税款共计94377元，其持有税收完税证明1张和税收缴款书2张，载明了：“其他收入（工会经费）”“残疾人就业保障金”“教育费附加”“地方教育附加”“营业税”“城市维护建设税”“企业所得税”“印花税”等税种。本院认为，原、被告双方自愿签订的《装饰工程承包合同》未违反法律规定，符合装饰装修合同法律关系特征，对双方具有约束力。本案中，原告要求被告支付工程尾款，虽有双方签订的合同和已交付工程的事实为据，但其在2015年2月16向被告出具的《承诺书》中自认双方尚未结算，次日本县信访局的批注中也反映出双方结算工作尚未完成。而原、被告双方在诉讼中提交的证据，均不能证明双方进行了工程款结算，故原告现要求被告支付工程尾款的条件尚不具备，其应在工程结算完成后再进行主张。同理，被告在诉讼中，针对原告工程尾款请求，主张对垫付的材料款、维修费用、代缴税费、罚款等项费用予以抵扣，但该费用的抵扣应当符合合同约定，并经双方确认是否应由原告承担，且被告主张抵扣的于2016年3月18日代缴的税款，在原告2016年1月14日因同一项目纳税之后，两次纳税在税收项目、种类上存在重叠，纳税的工程款总额超过300万元，而现有证据反映双方实际工程款总额不足200万元，故原告代缴税金存在重复或多纳税的可能。鉴于上述原因，被告抵扣费用的证据存在明显瑕疵，且双方尚未进行结算，被告仅凭现有证据主张抵扣，明显事实不足和缺乏合理性。对于被告在反诉中要求原告赔偿不符合质量要求的材料费用的主张，因更换材料明细表为被告自行统计，该表所列材料是否符合合同约定、是否合格，没有相应的证据证明，且原告也未认可材料存在质量问题，故其主张缺乏事实依据；对于被告反诉中要求原告赔偿装修不当造成的退票、停业损失和迟延交付工程22天赔偿违约金和经营损失的主张。经审查，按法律规定，对损失额的确定，应当以合同履行后可获得的利益为限，即被告正常营业可获得的收益，该收益应以被告正常营业经营收入扣除合理经营成本（如：税金、人工工资、水电费用等项支出）后得出。现被告主张以正常营业额和退票额为损失的主张，超过其实际可得利益的额度，明显不符法律规定。鉴于目前双方合同义务（结算）未履行完毕，被告先行主张原告违约责任的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十六条、第九十九条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回原告四川创美建筑装饰设计工程有限公司要求被告富顺县瑞影文化传播有限公司支付工程款299297元、违约金730000元的诉讼请求；驳回反诉原告富顺县瑞影文化传播有限公司要求反诉被告四川创美建筑装饰设计工程有限公司赔偿不符合合同要求装饰材料的费用90072元、赔偿装修不当损失12548元、赔偿迟延交付工程经营损失357425元、赔偿违约金44000元的诉讼请求。本案本诉案件受理费14064元，由原告四川创美建筑装饰设计工程有限公司负担；本案反诉案件受理费4420元，由反诉原告富顺县瑞影文化传播有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审判长  张代贵审判员  刘 畅审判员  管英仲二〇一六年九月十八日书记员  雷峻寒附：本判决相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。