辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终8181号上诉人（原审被告）：赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区八纬路48-1号211室。负责人：张晓东，该公司经理。被上诉人（原审原告）：武长新，男，1974年4月7日出生，汉族，住址辽宁省建昌县头道营子乡。委托诉讼代理人：戚文腾，辽宁长风律师事务所律师。原审被告：赤峰正翔建筑工程有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市松山区桥西大街西段63号。法定代表人：王俊祥，该公司经理。上诉人赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司与被上诉人武长新、原审被告赤峰正翔建筑工程有限公司纠纷一案，沈阳市沈河区人民法院作出[2016]辽01**民初4609号民事判决，正翔辽宁分公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组��合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。正翔辽宁分公司的上诉请求为撤销一审判决，发回重审或者改判。主要理由：1、应当追加发包人沈阳信德房地产开发有限公司为被告，由其承担返还责任；2、合同无效，利息不应当支持。被上诉人武长新辩称，一审法院适用法律正确，请求维持。案涉工程项目没有取得相关审批，履约保证金是由上诉人向我收取的，应当由其返还。对于上诉人与开发公司是否签署合同，武长新不知情。武长新原审诉称，2013年11月5月正翔辽宁分公司以承包施工“新民市天水俪都”工程项目为由，收取武长新20万元履约保证金。而后，二被告并未承建“新民市天水俪都”项目工程。双方多次协商，正翔辽宁公司返还了武长新6万元，尚欠原告武长新14万元履约保证金。武长新多次催要未果，诉至法院，请求法���判令二被告返还履约保证金14万元，并给付利息（从2013年11月5日开始计算至实际给付之日，按同期银行贷款利率计算）；案件受理费由被告承担。正翔公司原审辩称，“新民市天水俪都”项目工程系由沈阳信德房地产开发有限公司开发，由我方承建，双方签订了施工合同。原告要称承包项目的部分工程，按约定交纳20万元的履约保证金。我方交保证金全数交到开发商处，后因开发商的原因导致项目没有动工，经原、被告与开发商共同协商，开发商返还6万元履约保证金，原告已经收到6万元，就余款部分的赔偿事宜，原、被告进行书面约定。也就是说被告收到开发公司的履约保证金后如数返还原告，并按比例返还给付相应损失。现原告起诉到法院，被告认为原告要求被告给付的条件并未成就，对此应驳回原告的诉讼请求。同时申请将开发单位沈阳信德房地��开发有限公司追加为本案第三人。正翔辽宁分公司原审辩称，同总公司意见。原审法院经审理查明，被告赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司为被告赤峰正翔建筑工程有限公司于2013年10月所设立的分公司。2013年11月3日，被告赤峰正翔建筑工程有限公司作为承包方（乙方）与案外人沈阳信德房地产开发有限公司作为发包方（甲方）签订新民天水俪都一期建设工程施工合同，约定甲方将新民市北环路8号天水俪都一期工程发包给乙方，发包范围为全部土建、安装工程及机电工程。在同日签订的补充协议中约定，本补充协议签字生效后3日内乙方向甲方缴纳工程履约保证金人民币200万元，甲方开具收据并出具2014年3月13日等额支票作为抵押，甲方在乙方施工人员进场后3日内，一次性返还乙方工程保证金人民币200万元，由于乙方原因未能进场施工，此保证金不予退还，由于甲方原因及其他因素造成乙方在约定开工日期未能进场施工，履约保证金如数退还，并承担给乙方造成的相应经济损失……2013年11月5日，被告赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司作为甲方与原告武长新作为乙方出具说明，内容为：现本公司赤峰正翔建筑工程有限公司与沈阳信德房地产开发有限公司签订的新民市天水俪都一期工程项目施工合同，总建筑面积13万㎡，现有标段（约3万㎡）由项目部武长新承包施工，近期签订建筑安装工程内部承包合同。根据施工合同中约定“合同签订生效后需交纳给开发商履约保证金人民币200万元，开发商开具收据并出具2014年4月1日等额支票作为抵押”，现公司按照1万㎡20万元交纳履约保证金，公司同意武长新交纳20万元，公司财务出具三联收据（收据内注明：此款系交纳到新民市天水俪都一期工程履��保证金）……如由于开发商原因造成在约定时间未能进场施工，履约保证金如数返还，并在收到开发公司给予赔偿额按比例相应赔付给项目部……同日，原告武长新向被告交纳20万元，并由被告赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司出具收条及收款收据，收条记载：今收到武长新新民天水俪都一期工程预交款贰拾万元整，收款后确保武长新一个标段的施工面积。其他条件按公司规定处理，该款进场后返回。办完款后，公司出具收款说明，签订内部分包协议。收款收据记载收款事由为新民天水俪都一期工程履约保证金。因案外人沈阳信德房地产开发有限公司未实际开发新民市天水俪都项目，被告赤峰正翔建筑工程有限公司未实际进场施工，原告亦未实际施工该工程。被告赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司退还原告武长新6万元，就剩余14万元款项及利息返还问题，双方协商未果，原告诉至法院。原审法院认为，原告武长新作为自然人无建筑施工资质，原、被告之间的施工合同为无效合同，被告收取原告履约保证金无法律依据，应向原告返还，故对原告主张被告返还剩余的款项14万元的诉讼请求，予以支持。关于原告的利息请求，因被告不应收取原告履约保证金而实际收取，给原告造成利息损失，故对原告的利息请求予以支持，本院按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率确定原告的利息损失，自交付款项次日计算至实际返还之日止。因被告赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司实际收取原告款项，应由其承担向原告的返还义务。被告赤峰正翔建筑工程有限公司作为其总公司，应对其分公司的债务承担共同返还责任。关于被告辩称的甲方沈阳信德房地产开发有限公司收取其保证金200万元，应待甲方返还其保证金后其再退还给原告及追加沈阳信德房地产开发有限公司作为本案第三人的问题，根据合同法规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位……建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成，原、被告之间的合同因违反法律强制性规定而无效，本案诉争纠纷为原、被告之间合同无效后的法律后果问题，根据合同相对性，本院对原告的追加第三人申请不予准许。因合同无效系因原、被告原因造成，与案外人无涉，对被告辩称的附条件返还的主张，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，该院判决如下：被告赤峰正翔建筑工程有限公司和被告赤峰正翔建筑工程有限公司辽��分公司于本判决发生法律效力之日起15日内返还原告武长新履约保证金14万元及利息（以14万元为基数，按照中国人民银行规定的银行同期贷款利率计算，自2013年11月6日起至实际给付之日止）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3400元减半收取1700元，由被告赤峰正翔建筑工程有限公司和被告赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司负担。本院经二审查明的事实与一审判决查明的事实基本一致。上述事实有武长新及正翔辽宁分公司的陈述、建设工程施工合同及补充协议，说明，收条，收款收据等经质证的证据在卷佐证。本院认为，正翔辽宁分公司就案涉工程向武长新收取20万元履约保证金，现工程无法施工，正翔辽宁分公司应当承担返还义务。关于正翔辽宁分公司主张应当由案外人沈阳信德公司返还的问题，武长新将履约保证金交付给正翔辽宁分公司，双方书写的说明也约定如由于开发商原因造成在约定时间未能进场施工，履约保证金如数返还，根据合同相对性的原则，该笔保证金应当由正翔辽宁分公司返还，原审对此处理并无不当。关于合同无效是否应当承担利息的问题，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者撤销后，因该合同取得财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”原审法院依此确定利息的计算符合法律规定，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一���的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3400元，由被告赤峰正翔建筑工程有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李            倩审 判 员 王            纪代理审判员 王            畅二〇一六年九月十三日书 记 员 李颖本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；