四川省乐山市市中区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1102民初1176号原告（反诉被告）：四川扬昇实业有限公司。住所地，四川省乐山市市中区。委托诉讼代理人（特别授权）：朱艳，四川三江汇律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：杨中文，男，1953年6月3日出生，汉族，该公司员工，住四川省乐山市市中区。被告（反诉原告）：西藏珠峰工业股份有限公司。住所地，西藏自治区拉萨市。委托诉讼代理人（特别授权）：马碧贵，国浩律师（成都）事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：雍石泉，国浩律师（成都）事务所律师。原告四川扬昇实业有限公司（以下简称四川扬昇公司）诉被告西藏珠峰工业股份有限公司（以下简称西藏珠峰公司）合同纠纷一案，本院于2016年1月8日立案受理，审理中西藏珠峰公司提起反诉，本院依法受理。依法由审判员刘惠独任审判，于2016年4月14日公开开庭进行了审理。原告四川扬昇公司的法定代表人王淑君及其委托代理人朱艳、杨中文，被告西藏珠峰公司的委托代理人马碧贵、雍石泉均到庭参加诉讼。审理中，原、被告申请庭外和解两个半月及因调取新证据延期一个月。本案现已审理终结。原告（反诉被告）四川扬昇公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告垫付的各种费用共计7130983.24元（包括税费6987583.24元、诉讼费143400元）；2、判令被告支付原告各种损失共计11106509.2元（包括从2012年6月11日起至2016年3月31日止按年利率6%以税费6987583.24计的资金占用利息约1572206.23元、从2011年4月14日起至2016年3月31日止按年利率6%以诉讼费143400元计的资金占用利息42303元、从2011年5月14日起至2012年11月29日止按本金4200万以年利率14.6%计的资金占用利息9492000元）。事实和理由：2009年12月30日原、被告签订《房地产转让合同》，约定被告将位于乐山市市中区的房屋及其相对应的土地（产权证号：乐山市房权证企业字第******号；土地使用证号：乐城国用[****]字第******号）转让给原告，转让价格为4300万元，同时新疆塔城国际资源有限公司（以下简称新疆塔城公司）为合同提供担保。该份合同真实有效。2010年1月4日，被告由于自身原因未取得上述房产的所有权，致函要求与原告另行签订新协议。2010年1月11日原、被告及新疆塔城公司重新签订《协议���》，约定被告将其与案外人乐山华晖实业有限公司（以下简称华晖公司）等四公司于2004年12月7日签订的《协议书》及2006年12月27日与华晖公司签订《协议书》项下合同权利全部转让给原告，同时约定“甲、乙、丙三方同意以包括司法诉讼方式在内的形式使本合同所述乐山华晖实业有限公司名下房地产转让至乙方名下。因诉讼发生的诉讼费、律师代理费等全部费用由甲方承担”即由被告承担。由于原、被告之间不存在借款关系且协议约定了华晖公司义务，该协议部分无效。协议签订后，由于被告尚未取得上述房产所有权而未能履行所有权变更义务。2011年4月13日原告将被告、第三人华晖公司诉至西藏自治区高级人民法院，在法院主持下三方达成调解协议：“第三人在本调解协议生效之日起三十日内向原告履行房产过户义务，将现登记在第三人名下的位于乐山市市中区���州大道的房产过户登记在原告名下”。该案应由被告承担的诉讼费143400元由原告全部垫付。2012年1月18日西藏自治区人民法院作出《执行裁定书》，原告持该份裁定书到乐山市房管局办理上述房产所有权变更手续，乐山市地方税务局第一直属分局按照相关税收法律和政策征税共计8750583.24元，其中包括华晖公司应缴的税费4759259.44元、被告应缴的税费2249823.80元、原告应缴的税费1741500元。为了尽快办理过户手续，2012年6月11日原告代缴上述费用。随后，原告多次致函要求被告支付原告代其和华晖公司缴纳的税款7130983.24元，被告均以各种理由推脱或拒绝，为维护原告的合法权益，特起诉至法院。对被告的反诉请求，原告认可未支付被告房产转让余款100万元，但原告未履行此合同义务是因被告违约在先原告行使先履行抗辩权。被告在2013年、2014年曾三次向原告发出《企业询证函》，原告收到后及时向被告回函，回函中明确提出被告尚差欠原告税款和诉讼费，同时原告就此事还三次另行致函被告，被告均以种种理由推脱或拒绝，令原告遭受巨大的经济损失。由于被告与其他公司的买卖合同纠纷，致使本案房产被乐山市五通桥区法院查封长达两年之久，造成原告巨大损失；在原告办理房产过户手续过程中被告毫不过问，未履行合同约定的协助义务，因此请求法院驳回除被告要求原告支付转让余款100万元外的其他反诉请求。被告（反诉原告）西藏珠峰公司辩称：2009年12月30日原、被告签订的《房地产转让合同》因客观原因无法履行，原、被告及新疆塔城公司于2010年1月11日又重新签订《协议书》，该协议书是双方的真实意思表示，合法、有效，签订后原、被告双方已按照协议内容履行，因此原、被告现实际履行的合同依据是《协议书》而非《房地产转让合同》。《协议书》第三条对华晖公司直接将本案房产过户给原告产生的各类费用如何承担进行了约定，即如华晖公司直接向原告过户房地产，依法由房屋、土地及税务机关收取的所有不动产所在地产生的，应由华晖公司和原告缴纳的税费（包括被告向原告开具发票的相关费用）、行政性收费及转让该宗土地应缴纳的土地出让金，概由原告承担。之后西藏高院作出的《民事调解书》和《执行裁定书》也载明：华晖公司直接将位于乐山市市中区的房产过户登记至原告名下。事实上华晖公司也是直接将本案房产直接过户给了原告，按照上述约定过户产生的所有费用均应由原告承担。被告同意从原告欠付的100万元房产转让余款中予以抵扣诉讼费143400元，双方就此事在审理中已协商了结，因此原告要求被告承担���费6987583.24元和诉讼费143400元以及两项费用产生的资金占用利息共计1614509.23元的诉讼请求，均无事实和法律依据，请求法院依法驳回。西藏高院的《民事调解书》一经生效，原告在法律上已享有所有权，2010年1月13日原告就实际占有本案房产，实际享有该房产使用、收益的权利，至于原告何时取得房屋所有权证并不影响原告占有、使用、收益的权利，不会给原告带来任何实际损失；同时《民事调解书》确定了“原告不追究被告违约赔偿责任”的内容，即便房产过户给原告造成一定损失，原告也自愿放弃了追究被告违约赔偿责任的权利，因此原告主张9492000元的资金占用利息的请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回。被告西藏珠峰公司提出反诉请求：1、判令原告向被告支付拖欠的房产转让余款856600元及利息（自2012年1月18日起至2016年2月17日止，以本金856600元按年利率6.5%计算）；2、判令被告向原告支付合同约定的违约金645万元。事实和理由：2010年1月11日原、被告及案外人新疆塔城公司签订《协议书》，约定被告将2006年12月27日与华晖公司签订协议获得的合同权益抵偿给原告，价格为4300万元。其中，4000万元用借款冲抵，2010年2月10日前原告支付200万元，余款100万元在完成房屋过户后7个工作日内支付。协议签订后，通过诉讼方式已将登记在华晖公司名下的房产过户到了原告名下，被告完成约定义务，而原告却未按约在7个工作日内将房产余款100万元支付给被告，构成违约，根据协议第五条第一款约定应当支付原告违约金。本院经审理认定事实如下：2009年12月30日原、被告签订《房地产转让合同》，主要约定：被告将位于乐山市市中区的房地产（华晖大厦）转让给原告。其中房���产面积为14848平方米（房屋所有权编号为乐山市房权证企业字第*******号）；国有土地使用权面积为7974.76平方米（国有土地使用证编号为乐城国用****字第******号）。交易金额为人民币4300万元；付款时间与方式为2009年12月31日原告用转账或现金支付转让款4000万元划至被告或被告指定账户；2010年元月10日前原告支付200万元给被告；被告将出让房地产所有权过户至原告名下后第2日，原告支付余款100万元。合同签订次日，原告支付被告转让款4000万元。2010年1月4日被告致函原告，称《房地产转让合同》涉及的转让房地产尚未过户到被告名下，经研究被告将2004年12月7日其与华晖等公司签订的《协议书》和2006年12月27日与华晖公司签订的《协议书》中所取得的合同权利转让给原告，请原告同意另行签订新协议。2010年1月11日原告作为乙方、被告作为甲方、新疆塔城公司作为丙方��方重新签订《协议书》，该协议主要载明：第一条、甲方于2009年12月31日向乙方借款人民币4000万元，并约定于2010年1月9日还款，现甲方还款资金没有到位，甲方同意将2006年12月27日甲方与华晖公司签订的《协议书》中获得的合同权益抵偿给乙方，乙方同意抵偿，抵偿价格为4300万元。其中4000万元用借款冲抵；200万元于2010年2月10日前支付；在甲方将本合同出让的房地产所有权过户到乙方名下7个工作日内，乙方支付余款100万元。第二条、本协议签署后，《借款协议》终止，甲方和乙方之间因《借款协议》产生的所有债权债务结清。第三条、房地产的移交、房地产变更登记及费用。1、甲、乙、丙三方同意以包括通过司法诉讼方式在内的形式使本合同所述华晖公司名下房地产转让至乙方名下。因诉讼发生的诉讼费、律师代理费等全部费用由甲方承担。2、如果需要，根据法���判决，华晖公司名下房地产过户到甲方所产生的应由华晖公司和甲方缴纳的税费、行政性收费由甲方承担，但土地出让金由乙方承担。因甲方将房地产转让过户给乙方，而依法需由房屋、土地及税务机关收取的所有不动产所在地产生的，应由甲方和乙方缴纳的税费（包括甲方向乙方开具的发票的相关费用）、行政性收费及转让该宗土地应缴纳的土地出让金，概由乙方承担。或者，由华晖公司直接向乙方过户房地产，而依法需由房屋、土地及税务机关收取的所有不动产所在地产生的，应由华晖公司和乙方缴纳的税费（包括甲方向乙方开具发票的相关费用）、行政性收费及转让该宗土地应缴纳的土地出让金，概由乙方承担。第四条、各方义务。1、甲方应保证乙方能够及时完整取得甲方于2006年12月27日与华晖公司签订的《协议书》项下全部房地产物权权利。…4、甲方负���（乙方配合）在本合同生效后的180天内将上述资产过户到乙方名下。非甲方原因引起的时间拖延，办理期限可适当延长…。第五条、违约及索赔。1、本协议约定条款各方应严格履行，任一方违反本协议约定或承诺的，应向守约方支付转让价款总额15%的违约金（任一方均不得以违约金过高为由请求法院调整）…。《协议书》签订后，2010年1月13日被告将位于乐山市市中区房地产交付给原告，2010年2月12日原告向被告支付200万元。由于位于乐山市市中区的房地产（包括房屋和土地）一直登记在华晖公司名下，2011年4月14日原、被告及华晖公司在西藏自治区高级人民法院达成调解协议：一、华晖公司在调解协议生效之日起三十日内向扬昇公司履行房产过户手续，将现登记在华晖公司名下的位于乐山市市中区的房产（产权证号：乐山市房权证企业字第****号，建筑面积14848㎡。土地使用权证号：乐城国用[****]字第****号，用地面积7974.76㎡）过户登记到扬昇公司名下。…三、在华晖公司将上述房产过户登记到扬昇公司名下后，扬昇公司与西藏珠峰公司之间的债权债务关系终结、西藏珠峰公司与华晖公司之间的债权债务关系终结。四、扬昇公司不追究西藏珠峰公司违约赔偿责任。五、本案诉讼费用143400元由西藏珠峰公司承担。原告垫付该案诉讼费用143400元。2012年1月18日西藏自治区高级人民法院出具（2011）藏法执字第8-3号《执行裁定书》，裁定：一、对被执行人华晖公司在乐山市市中区嘉州大道的房产所有权过户至扬昇公司名下；二、申请执行人扬昇公司持本裁定到相关机关办理证照转移手续。之后，原告持执行裁定书自行到相关部门办理将华晖公司名下的土地及房产变更到自己名下的手续。因被告并非涉案房地产的登记权利人，乐山市地方税务局第一直属分局在计税时，先根据华晖公司与被告之间抵偿协议收取了华晖公司应缴纳的一般营业税、其他企业城市维护建设税、教育费附加收入、地方教育附加收入、其他印花税、其他土地增值税共计4759259.44元，被告应缴纳的契税、其他印花税共计2228323.8元；再根据原、被告之间的转让协议收取了被告应缴纳的营业税、土地增值税等相关税收和原告应缴纳的契税等相关税收。2012年6月11日原告以华晖公司及被告名义向乐山市地方税务局第一直属分局缴纳上述款项。2012年11月29日原告取得乐山市市中区*******号房屋所有权证，该房屋对应土地的使用权至今登记在华晖公司名下。2013年1月14日被告发出《企业询证函》与原告核对往来账项，该函载明截止2012年12月31日原告尚欠被告尾款100万元。2013年8月8月14日、2014年1月14日被告又分别两次���出询证函，该两份函载明原告尚欠被告应收尾款为856600元。原告在上述三份询证函的结论部分分别注明意见：被告差欠原告4759259.44元和143400元在扣减原告尚欠尾款100万元后，被告尚欠原告3902659.44元。2013年1月起，原告亦分三次向被告去函，函请被告确认并向其支付垫付款3902659.44元。2014年4月被告回函，认为《协议书》已经约定明确过户费用的负担，原告主张的过户费用应当由原告负担，相反原告尚欠被告尾款85万余元。由于双方各持己见，2016年1月8日原告诉来本院主张前述请求。上述事实，有原、被告的陈述，《房地产转让合同》、《协议书》、西藏自治区高级人民法院（2011）藏法民二初字第2号《民事调解书》及（2011）藏法执字第8-3号《执行裁定书》、《税收通用缴款书》、《企业询证函》及往来函件等证据予以证实。本院认为：原、被告于2009年12月30日签订的《房地产转让合同》是双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，系有效合同。合同签订后，原告按约履行了部分付款义务。由于涉案房地产未登记在被告名下，原、被告为了方便办理转移登记手续，双方与新疆塔城公司于2010年1月10日重新签订《协议书》，该协议书实质上系《房地产转让合同》的补充约定，协议中涉及的借款关系在原、被告之间并未实际发生，因此协议中除涉及借款的相关约定未成立外其余涉及房地产移交、变更登记及费用承担，各方义务、违约及索赔均是合同各方当事人的真实意思表示且部分已履行，故上述条款合法有效。原、被告应按约履行自己的义务。关于本案原、被告争议的费用负担问题。2010年1月10日《协议书》第三条对变更登记及费用负担约定了��种方式，一种为华晖公司将房地产过户到被告名下，华晖公司和被告应缴纳的税费、行政性费用由被告承担、土地出让金由原告承担；被告再将房地产过户给原告，依法产生的所有费用由原告承担。第二种是华晖公司直接将自己名下的房地产过户到原告名下，依法产生的应由华晖公司和原告缴纳的所有费用由原告承担。原、被告约定第一种变更登记方式是已知晓涉案房地产从华晖公司过户至原告名下涉及到抵偿和转让需缴纳两次交易税费，而双方约定的第二种直接过户方式意欲通过司法诉讼规避相关法律法规达到只缴纳一次交易税费的目的。协议签订后，双方和华晖公司通过西藏高级人民法院的民事调解书确认由华晖公司将涉案房地产直接过户至原告名下，但原告在办理转移登记过程中，税务部门并未认可华晖公司与原告之间系抵偿或转让双方，而是根据华晖公司、被告和原告之间的真实交易关系依法将房地产从华晖公司变更登记到被告名下、再由被告名下变更登记至原告名下，将本次过户视为两次交易并分别进行了征税。因此，原告取得涉案房屋的所有权证从形式上看是按照民事调解协议约定的直接过户，但实质上是作为两次交易缴纳两次交易税费而完成，与原、被告双方约定的第一种变更登记方式一致，故原告主张其垫付的交易税费应按照双方约定的第一种变更登记方式由被告承担相关费用的主张，既符合客观实际也与双方订立协议的真实目的相符，本院予以支持，被告应按照协议约定支付原告垫付的华晖公司应缴税等费4759259.44元及被告应缴纳契税、其他印花税等2228323.8元共计6987583.24元。原告主张被告应支付其垫付的诉讼费143400元，审理中被告予以认可，且被告在反诉请求中已经直接抵扣，本院予以确认。2011年4月14日原、被告及华晖公司在西藏自治区高级人民法院达成的调解协议第四条已经明确约定原告不追究被告违约赔偿责任，该约定并未附条件，因此原告要求被告支付各种损失共计11106509.2元的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告反诉请求原告向其支付拖欠的房产转让余款856600元，原告对此予以认可，故被告的该项反诉请求本院予以支持。被告认为原告未在房地产所有权过户到其名下7个工作日内支付被告转让余款100万元的行为违约，因房地产过户包含了转让土地及地上建筑物的转移登记，本案中原告仅办理了地上建筑物的所有权登记，该宗土地现仍登记在华晖公司名下，故原告未支付转让余款100万元的行为并未违约，被告主张原告支付转让余款856600元资金利息及违约金645万元的请求，不符合合同约定，本院���予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告西藏珠峰工业股份有限公司在本判决生效之日起三十日内支付原告四川扬昇实业有限公司垫付款6987583.24元；二、原告四川扬昇实业有限公司在本判决生效之日起三十日内支付被告西藏珠峰工业股份有限公司转让余款856600元；三、上述两项品迭，被告西藏珠峰工业股份有限公司在本判决生效之日起三十日内支付原告四川扬昇实业有限公司6130983.24元；四、驳回原告四川扬昇实业有限公司的其它诉讼请求；五、驳回西藏珠峰工业股份有限公司的其它反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费65613元（已减半收取），反诉受理费32904元（已减半收取），由原告四川扬昇实业有限公司负担44126元，被告西藏珠峰工业股份有限公司负担54391元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员 刘 惠二〇一六年九月三十日书记员 赵浏渊