徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0312民初471号原告：高军，男，1973年7月出生，汉族，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：张厚忠，江苏清正苑律师事务所律师委托诉讼代理人：季宏，江苏清正苑律师事务所律师。被告：徐州正菱徐挖工程机械有限公司，住所地徐州市铜山区铜山新区楚河南，嵩山路东。法定代表人：郭遂希，该公司总经理。委托诉讼代理人：张建超，广西华尚律师事务所律师。原告高军与被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司（以下简称正菱公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高军的委托诉讼代理人季宏，被告正菱公司的委托诉讼代理人张建超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高军向本院提出诉讼请求：1.解除双方劳动关系；2.支付拖欠工资3732元；3.支付生活费33508.25元；4.支付经济补偿25167元；5.支付失业金损失22932元；6.被告承担诉讼费。事实和理由：原告于2006年进入被告处工作。2014年4月被告决定让原告放假待岗，期间一直拖欠原告工资、生活费以及应为原告缴纳的社会保险费，因此原告要求终止被告的劳动关系，同时要求被告支付拖欠的工资、生活费以及按照10年工龄计算的经济补偿金。另外由于被告未按期给原告缴纳失业保险费，造成原告无法足额领取失业保险金，因此被告应赔偿给原告造成的失业金损失。为维护原告的合法权益，特诉至本院，请求法院依法支持原告诉请。被告正菱公司辩称，1、被告未拖欠原告工资，原告对其主张并未提出证据予以证明，被告不予认可，且现在的徐州正菱徐挖工程机械有限公司是由现股东收购徐州徐挖约翰迪尔机械制造有限公司股东股份后，于2013年1月31日变更而成，公司变更至今原告从未向被告主张过2012年11、12月工资，原告在明知自己权益受到侵害后不及时通过法律途径主张权利，原告主张已经超过诉讼时效。2、原告于2014年4月起未向被告提供劳动，现主张向其支付生活费没有事实和法律依据。被告于2008年1月8日成立，于2008年9月才参加企业养老保险，原告主张于2006年在被告处工作未提供任何证据可以证明。2014年4月至起诉时，原告未与公司交涉，也未向公司提交请假手续或者离职手续的情况下不到公司上班，无故旷工，行为严重违反了公司的规章制度。因此原告要求被告支付10年工龄的经济补偿金无事实和法律依据。3、原告第一项诉求即要求解除与被告的劳动关系，根据法律规定，劳动者因本人意愿中断就业的，不符合申请失业保险金的条件，且至诉讼时，原告尚未实际产生该损失，被告不应承担该项损失。4、原被告之间于2016年2月28日解除劳动关系，因公司多次遭到外来人员破坏，致使生产经营于2014年4月8日停产，但未停工。因公司停产一年多，且员工档案资料已经认为毁损，被告通过提前一个月公告方式向原告进行送达，公告到期后及时到劳动部门办理退保手续并进行备案登记，劳动部门审查被告公司提交的停工退保花名册和相关通知后盖章确认，因此被告解除劳动关系的程序合法有效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：原告原系被告正菱公司职工。2008年1月起，被告开始为原告缴纳社会保险。自2012年8月起，被告拖欠原告社会保险未缴纳。2012年8月至2013年5月社保缴费基数为2700元，2013年8月至2014年6月缴费基数为2632元,2014年7月至2015年6月缴费基数为2895元，2015年7月至2016年4月缴费基数为3185元。2012年8月，原告住房公积金月缴费额为540元，因被告原因目前此后处于封存状态。2014年4月，被告正菱公司停产。根据原告银行工资交易明细，被告存在工资发放周期不固定现象，2012年11月、12月工资未发，原告在此之前领取十二个月工资分别为：2114元、2044元、2111元、2196元、2036元、2204元、1845元、1896元、1896元、1896元、1836元、1836元，月平均工资为1992.5元。原告在被告停产前领取八个月工资金额分别为：1930元、2096元、1715元、1541元、1761元、2693元、1987元、1927元，月平均工资为1956.3元。自原告停产后，被告未支付原告工资及生活费。2016年1月28日，被告正菱公司在徐州都市晨报发布公告，内容为：“因本公司曾多次遭到外来人为破坏致使生产经营于2014年4月8日被迫停止至今，已经无法继续履行劳动合同。依据《劳动合同法》的规定，本公司决定于2016年2月28日解除下列员工劳动关系，解除劳动合同决定于同日生效。因公司停产一年多，且员工档案资料已被外来人为严重损毁，无法与员工联系，现以公告方式送达公司解除劳动合同的决定，自公告发出之日起，经过三十日，即视为送达。”其中附随的人员名单中包括原告高军。2016年11月25日，原告以诉请事项向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因原告材料不齐备，该仲裁委要求原告补充提供证据，后原告书面表示无法按期补充提供相应证据，该委次日作出不予受理案件通知书，原告进而诉至本院。另查明，徐州徐挖挖掘机械有限公司于2008年1月8日工商登记，2008年5月29日名称变更为徐州徐挖约翰迪尔机械制造有限公司，2013年1月31日名称变更为徐州正菱徐挖工程机械有限公司。本院认为，本案的争议焦点为：一、原被告双方劳动合同是否到期；二、原告主张的各项费用是否超过仲裁时效及有无计算依据。第一、关于原告主张的判令解除双方劳动关系的诉请，2016年1月，被告已经通过公告方式解除与原告劳动关系，原告庭审中主张经济补偿金，该金额系以劳动关系的解除为前提，故可以认定原告系接受该解除结果而主张补偿金，因此双方劳动关系无须原告再次解除，双方劳动关系已经解除。第二、关于原告主张的各项费用时效问题，原告主张的拖欠工资不超过诉讼时效，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。双方劳动关系2016年1月才由被告单方解除，因此仲裁时效应从该时间开始起算，故该诉请不超过仲裁时效。关于生活费在劳动关系解除前被告处于持续拖欠状态，因此仲裁时效应从解除劳动关系之日起算。经济补偿金、失业金损失请求均以劳动关系的解除为前提，原告2016年11月已经申请仲裁，因此该三项请求亦不超过仲裁时效。关于原告主张的各项费用：1、拖欠的工资，根据原告在2012年11月之前的工资发放记录，本院核定其平均实发工资金额为1992.5元，故原告主张两个月工资3732元本院予以支持。2、关于生活费，2014年4月被告停产，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。2014年4月系停产后第一个工资支付周期，被告仍应按照正常标准支付原告一个月工资1956.3元，其后被告应当按月支付原告生活费直至2016年2月。因本地区最低工资标准分别在2014年11月、2015年12月进行调整，故被告应支付原告生活费21744元（1100元*80%*6月+1270元*80%*14月+1400元*80%*2月）。2016年2月之后的生活费，因双方劳动关系已经解除，被告不负有支付原告生活费或工资义务。3、关于原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，但用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。劳动合同履行期间，非因劳动者本人原因，用人单位可在支付经济补偿后与劳动者解除或终止劳动合同，但用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除或终止劳动合同，且劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应依法向劳动者支付法律规定的经济补偿标准的二倍赔偿金。本案中，被告正菱公司公告解除与原告高军的劳动关系，此前并无双方协商过程，也未向原告高军支付经济补偿金，故双方解除劳动关系的原因应认定为被告正菱该公司存在单方解除劳动合同的事实，属于违法解除劳动关系，原告主张经济补偿金本院予以支持。关于高军的工作年限，被告自2008年1月开始为原告缴纳社会保险，本院认定原告自此进入被告工作，截止2016年2月被告解除劳动关系，被告应支付原告8.5个月工资的经济补偿金。原告在离开被告公司前八个月平均实发工资为1956.3元，2013年2月至2013年7月原告社保缴费基数为2700元，2013年8月至2014年3月原告社保缴费基数为2632元，故原告上述八个月的个人社保费用为2323.64元（2700元*11%*1+2632元*11%*7月），结合原告公积金月缴费金额270元，原告高军月应发工资为2516.7元，本院支持原告经济补偿金21392元（2516.7元*8.5月）。4、关于原告主张的失业金损失问题。因原告系非因本人原因中断就业，且被告拖欠原告社会保险费未缴纳，故被告应支付原告失业金损失。原告失业保险缴费年限为5年以上不满10年，被告应支付原告18个月的失业保险金。原告劳动关系解除前十二个月缴费基数为36770元（2895元*5月+3185*7月），月平均缴费基数为3064.2元，被告应支付原告失业金损失22062.2元（3064.2元*40%*18月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《江苏省工资支付条例》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原、被告之间的劳动关系解除；二、被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高军拖欠的工资及生活费27432.3元、经济补偿金21392元，失业金损失22062.2元，合计70886.5元；三、驳回原告高军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈琪人民陪审员  张磊人民陪审员  张傲二〇一六年九月八日书 记 员  李莉