开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2016)豫02民终1678号上诉人（原审被告）：赵亚飞，男，1996年4月2日生，汉族。委托诉讼代理人：李兰舟，河南循规律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：ＸＸ,男，1997年4月16日生，汉族。委托诉讼代理人：王奎英。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王松柏，河南辽源律师事务所律师。代理权限为一般代理。原审被告：开封市新世纪高级中学。法定代表人：马英泰，校长。被上诉人ＸＸ与上诉人赵亚飞、原审被告开封市新世纪高级中学生命权、健康权、身体权纠纷一案，上诉人赵亚飞不服开封市禹王台区人民法院（2015）禹民初字第308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵亚飞上诉请求：驳回上诉人一审对被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1.赵亚飞是在正常防守，没有撞到ＸＸ。2.即使两人有碰撞，赵亚飞的行为完成属于正当防守行为，主观上没有过错。3.ＸＸ自愿参加篮球比赛，以自己的参赛行为表示自愿承担比赛中的风险并同意承担损害的后果。4.参加打篮球的学生有数十人，如果需要对被上诉人的受伤后果承担责任的话，所有参赛人员均应承担责任。ＸＸ辩称，1.一审法院认定事实清楚，证据确实充分。从视频证据可以看到，一审认定ＸＸ在学校操场上打球时被赵亚飞撞倒在地而致使ＸＸ受伤，客观真实，完全正确。2.赵亚飞具有过错，他应当预料到向ＸＸ方向快速奔跑有可能撞倒ＸＸ并造成ＸＸ受伤。赵亚飞因疏忽大意或自信能避免而没有采取适当的避让措施，导致撞上已经腾空的ＸＸ，将ＸＸ撞倒，其主观上存在过错。3.篮球比赛中致人伤害不承担赔偿责任的说法没有法律依据。4.让其他打球人员分摊ＸＸ的损失没有法律依据。开封市××世纪高级中学未答辩。ＸＸ向一审法院起诉请求：赵亚飞、开封市××世纪高级中学赔偿ＸＸ医疗费48236.26元、住院伙食补助费480元、营养费160元、护理费11232元、残疾赔偿金97565.8元、伤残鉴定费500元、精神抚慰金30000元、交通费2000元、补课费3000元，共计193174.06元。一审法院认定事实：ＸＸ与赵亚飞均在开封市××世纪高级中学处上学。2014年12月11日下午，ＸＸ与赵亚飞在开封市××世纪高级中学的操场上打篮球时，被赵亚飞撞倒在地，致使ＸＸ受伤。当日ＸＸ被送往开封市第二人民医院检查治疗，诊断为：左膝部外伤。该院对ＸＸ受伤部位进行石膏外固定。ＸＸ花费检查、治疗费1757.05元。2015年1月26日，ＸＸ到开封市中心医院对受伤处做磁共振检查，花费检查费700元。2015年3月2日，ＸＸ因扭伤后左膝关节肿痛、活动受限到郑州市骨科医院住院治疗。诊断为：1、左膝关节前交叉韧带损伤；2、左膝关节半月板损伤；3、左膝关节软骨损伤。同月18日出院，住院16天，花费医疗费45804.41元。ＸＸ住院期间由其家人护理。2015年8月20日，经河南省开封市中级人民法院委托开封医科法医临床司法鉴定所对ＸＸ伤残程度作出鉴定，鉴定意见为：被鉴定人ＸＸ左膝关节损伤术后，其伤残等级属于职工工伤Ⅸ（九）级伤残。ＸＸ支出鉴定费500元。另查，事故发生时，开封市××世纪高级中学篮球场并未设立三分线、罚球线等标识。在教学管理中，并未对学生进行安全教育，亦未为学生购买意外伤害保险。一审法院认为，虽篮球运动具有群体性、对抗性、竞技性的特点，合理碰撞在所难免，具有一定的风险，但不能以体育运动的特殊属性来对抗公民的生命权、健康权，也不能排除和对抗公民求偿的权利。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十九条之规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担赔偿责任”。事故发生时，赵亚飞已满18周岁，作为一个成年人，应对于打篮球时的风险性有一定的认识。其在篮球运动中未尽到安全注意义务，将ＸＸ撞倒，致使ＸＸ受伤住院，其应对于ＸＸ所受损失承担赔偿责任。开封市××世纪高级中学作为教育机构应为在校生提供一个安全有序的活动场所，应担起学生在校期间的健康权、生命权的义务。ＸＸ同赵亚飞是在学校打篮球时发生碰撞的，开封市××世纪高级中学未在篮球场划设三分线等标识，未对在校生进行安全教育且未为学生购买意外伤害保险，其对于ＸＸ受伤亦存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。ＸＸ作为一名体育特长生应对于篮球运动的风险性有一定的认识，应当能够预见可能会发生碰撞受伤的情况，其未尽到注意义务，存在一定的过错。综合各方的过错程度，一审法院认为ＸＸ承担20％、赵亚飞承担50％、开封市××世纪高级中学承担30％为宜。ＸＸ要求的医疗费48236.26元。根据其住院记录和医疗票据，一审法院予以支持。ＸＸ要求的住院伙食补助费480元和营养费160元。根据其住院天数，按照每天30元、10元计算，请求在规定的范围内，一审法院予以支持。ＸＸ要求的护理费11232元。虽未提供护理人员因护理而使收入减少的有效证明，但护理人员因护理ＸＸ而导致收入减少应是必然的。根据ＸＸ的伤残程度，一审法院酌定护理天数为100天，按照2014年度居民服务业和其他服务业28472元/年标准计算，支持7800元（28472元/年÷365天/年×100天）；超出部分，不予支持。ＸＸ要求的残疾残疾赔偿金97565.8元、伤残鉴定费500元。诉讼过程中，赵亚飞及开封市××世纪高级中学均辩称，ＸＸ的伤残鉴定应当依照交通事故人身损害标准，不应适用工伤标准。因赵亚飞、开封市××世纪高级中学未在合理期间提交重新鉴定申请，且伤残鉴定部门系各方当事人共同选择的，程序合法。故对于赵亚飞、开封市××世纪高级中学的答辩理由，一审法院不予认可。根据《人身损害赔偿司法解释》第25条之规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，自定残之日起按20年计算。ＸＸ定残时18周岁，应按照20年计算；根据ＸＸ伤残等级为九级，系数应为0.2；按照2014年度河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元/年标准，ＸＸ的请求在法律许可范围内，一审法院予以支持。伤残鉴定费500元系其伤残评定的合理支出，又符合法律规定，根据其提供的鉴定费票据，一审法院予以支持。ＸＸ要求的精神抚慰金30000元。因其身体已致残，不仅造成其身体伤痛，也势必造成一定程度的精神痛苦，根据ＸＸ的伤残程度，一审法院酌定20000元；超出部分，不予支持。ＸＸ要求的交通费2000元。根据其就医及护理人员来往必然发生相应费用的实际情况及ＸＸ实际住院天数，一审法院酌定1000元；超出部分，不予支持。ＸＸ要求的补课费3000元。其虽未提供有效证据予以支持，但ＸＸ受伤，耽误功课是必然的，一审法院酌定1000元；超出部分，不予支持。上述医疗费48236.26元、住院伙食补助费480元、营养费160元、护理费7800元、残疾赔偿金97565.8元、伤残鉴定费500元、精神抚慰金20000元、交通费1000元、补课费1000元，共计176742.06元。根据过错程度，赵亚飞应赔偿ＸＸ所受损失的50％，即88371.03元；开封市××世纪高级中学应赔偿30％，即53022.62元。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、二十五条之规定，判决：一、赵亚飞赔偿ＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金、交通费合计88371.03元。二、开封市××世纪高级中学赔偿ＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金、交通费合计53022.62元。三、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。上述判决第一、二项，于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费4163元，ＸＸ负担832元，赵亚飞负担2083元，开封市××世纪高级中学负担1248元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求申请高帅、刘光润两名证人出庭作证，以证明赵亚飞、ＸＸ在打篮球时没有肢体接触。本院组织当事人对证人进行发问和质证。对当事人二审争议的事实，结合视频资料，本院查明事实与一审认定的基本事实一致。本院认为：从ＸＸ、赵亚飞提供的视频可以看到ＸＸ跳起后，赵亚飞跳起伸出双手的防守动作使双方发生身体接触，导致ＸＸ在空中失去平衡跌倒在地。赵亚飞称没有撞到ＸＸ的上诉理由不能成立，本院不予支持。学生在校期间打篮球行为系正常的体育活动，但由于篮球是对抗性较强的运动，依然应避免因故意、重大过失造成的严重碰撞。在本案中，赵亚飞对ＸＸ进行防守，并发生碰撞致ＸＸ受伤，对此，赵亚飞不存在故意、重大过失。ＸＸ、赵亚飞对该损害发生均无过错。开封市××世纪高级中学系ＸＸ、赵亚飞就读的学校，对ＸＸ的损害发生没有过错，但该损害发生在校园内，且ＸＸ的伤情构成九级伤残。ＸＸ在身心遭受较大痛苦的同时，损害还给ＸＸ以后的生活、学习等方面造成困难。依据公平责任原则，本院酌定由赵亚飞分担40%的责任，开封市新世纪高级中分担40%的责任，ＸＸ分担20%的责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、十九条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项判决如下：一、撤销开封市禹王台区人民法院（2015）禹民初字第308号民事判决；二、赵亚飞在本判决生效后十日内补偿ＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金、交通费合计70696.82元；三、开封市新世纪高级中学在本判决生效后十日内补偿ＸＸ医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金、交通费合计70696.82元；四、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4163元，由ＸＸ负担1035元，赵亚飞负担1564元，开封市新世纪高级中学负担1564元。二审案件受理费2083元，赵亚飞负担1567元，开封市新世纪高级中学负担516元。本判决为终审判决。审判长  周超举审判员  贺 萍审判员  谢 芳二〇一六年九月二十二日书记员  李宣宣