江西省宁都县人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0730民初941号原告：陈玉生,男，1970年10月21日生，汉族，江西宁都人，住宁都县竹笮乡。委托代理人：谢小生，宁都县城郊法律服务所法律工作者。被告：温新明，男，1976年6月9日生，汉族，江西省宁都县人，住江西省宁都县。委托代理人：刘志国，男，1972年8月1日生，江西省宁都县人，住本县梅江镇。委托代理人：董玮珍，宁都县城郊法律服务所法律工作者。被告：黄红生，男，1960年1月29日生，汉族，江西省宁都县人，现住江西省赣州市宁都县。委托代理人：吴名风，男，1985年6月1日生，汉族，住宁都县竹笮乡。代理权限为：特别代理。被告：黄荣生，男，1976年8月27日生，江西省宁都县人，汉族，住江西省宁都县。被告：温义发，男，1968年10月21日生，江西省宁都县人，汉族，住江西省赣州市宁都县。被告：中铁十二局集团有限公司。公司住址：山西省太原市西矿街130号。联系电话：1329983****。信用代码：911400001100711840。法定代表人：宋津喜，该公司董事长、总经理。委托代理人：何妍，女，1988年12月1日生，汉族，现住广东省广州市天河区。系该公司员工，代理权限为：特别代理，收件地址：广东省珠海市吉大情侣南路158号2栋4单元1105室。委托代理人：张国峰，男，1980年4月4日生，汉族，住山西省洪洞县，系该公司员工。原告陈玉生诉被告温新明、黄红生、黄荣生、温义发、中铁十二局集团有限公司（以下十二局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈玉生及其委托代理人谢小生，被告温新明及其委托代理人刘志国、董伟珍，被告黄荣生，被告十二局的委托代理人何妍、张国峰均到庭参加诉讼。被告黄红生的委托代理人吴名凤于2016年7月8日到庭参加第一次庭审，而2016年8月19日第二次庭审经本院传票传唤未到庭参加诉讼，被告温义发经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。原告诉称：2016年1月2日，被告黄荣生雇请原告在被告黄红生黄荣生承包被告中铁十二局的宁安高速公路A11标工地上做工，在2016年1月2日下午13时30分左右，原告等人在工地做工时被工地上的爬坡机压伤，导致原告造成双肺挫裂伤、右侧血胸、右侧多根肋骨骨折、及胸腹部软组织损伤。宁都县人民医院住院治疗9天，用去医疗费4776.93元。出院后评定为九级伤残，误工期120天、护理期60天、营养期60天。经多次协商未果，无奈，只得诉请法院，要求判令被告连带赔偿原告各项损失合计人民币102545.72元（1、医疗费4776.93元；2、误工费120天×129.58元／天=15549.6元；3、护理费60天×90元／天=5400元；4、营养费60天×20元／天=1200元；5、住院伙食补助费9天×20元／天=180元；6、残疾赔偿金20年×11139元／年×20％=44556元；7、精神抚慰金10000元；8、交通费1000元；9、鉴定费1200元；10、被扶养人生活费18669.19元，a、女儿陈婷106个月×8486元／年÷12×20％÷2=7495.96元，b、父亲88个月×8486元／年÷12×20％÷3=4148.71元，c、母亲149个月×8486元／年÷12×20％÷3=7024.52元），诉讼费由被告承担。被告温新明辩称：我从被告温义发手上承包的，然后又转给了被告黄荣生，而原告则是被告黄荣生雇请的。原告的伤构不成伤残，原告受伤后第一时间就到于都盘古山医院进行了检查，而检查报告显示原告并未受到严重伤害，之后到拍摄了CT，胸部、腹部也无损伤。而原告出具的报告却构成了九级伤残。原告在宁都县人民医院住院后，没有出具任何检验报告，这与事实不符。原告在工作中没有注意自身防范，疏忽大意，自已也应承担部分责任。原告主张的各项标准过高，请求予以核减。被告黄红生辩称：原告所诉不是事实，答辩人并没有承包或转包到该工程，答辩人与本案无任何关系。被告黄荣生辩称：对原告的伤残要求重新鉴定，答辩人也是一个打工的，没有签订什么合同，只是一个带班的。被告温义发未提供答辩。被告十二局辩称：原告与我方不存在雇佣关系，我方将宁安高速公路A11标中部分劳务分包给宁都县祥运工程设施有限公司，并与之签订了劳务分包合同，宁都县祥运工程设施有限公司的法人为温义发即本案的被告，因此原告不应当起诉我方。原告所诉事实证据不足，我方只收到了起诉状和赔偿清单，而没收到原告提供的侵权事实和劳务关系的证据。经审理查明：被告温义发于2015年6月18日（变更）登记注册了宁都县祥运工程设施有限公司，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为温义发；其经营范围为：碎石加工；公路机械设备安装；土石方工程、建筑工程承揽；劳务分包（不含中介）。2015年3月20日，被告温义发委托黄三保以其公司名义与被告十二局订立劳务分包合同1份，将宁都至安远高速公路A11标段的劳务分包给被告温义发的宁都县祥运工程设施有限公司。合同第三条第7项约定：“乙方（宁都县祥运工程设施有限公司）的现场作业人员和机械设备必须服从甲方（十二局）现场人员的调配和安排，并严格遵守安全操作规程；因乙方人员原因造成人员伤亡，财产损失的，由乙方自行处置并承担全部赔偿责任”。此后，被告温义发又将该劳务转包给被告温新明，而温新明再次转包给被告黄荣生，被告黄荣生则雇请原告陈玉生做工。2016年1月2日下午13时许，被告黄荣生雇请的司机在使用（被告温新明所有的）爬坡机时，因操作失误，爬坡机将原告压伤。原告当即至于都县盘古山镇卫生院X线检查，1、胸部未见明显骨性损伤；2、腹部未见明显异常；3、考虑L4椎体压缩性骨折，建议进一步检查。用去诊疗费151元，并至于都县人民医院检查，诊断意见为：1、右侧第57肋骨骨折；2、双肺下叶肺挫裂伤；3、右侧胸腔少量积液；4、中上腹部CT平扫未见明显异常；用去诊疗费935元。当日，原告回宁都县人民医院就诊，诊断为：1、双肺挫裂伤：2、右侧血胸；3、右侧多根肋骨骨折；4、胸腹部软组织损伤；住院治疗9天，用去医疗费用4776.93元。2016年4月6日，原告经宁都正道司法鉴定中心评定，意见为：1、被鉴定人陈玉生胸部损伤致右57肋骨骨折，构成职工工伤九级伤残；2、评定陈玉生的误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日；为此用去鉴定费1200元。诉讼中，被告黄荣生就原告的伤残鉴定要求重新鉴定，现双方对此达成一致意见，同意原告的伤残等级按十级予以处理，为此被告黄荣生放弃重新鉴定申请。事发后，被告黄荣生支付原告检查费用1072元（于都盘古山镇151，于都县人民医院921），给付原告医疗费4000元，合计预付原告5072元。因双方对损失赔偿未能达成一致意见，故原告诉至本院，要求依法处理。诉讼中，原告陈玉生身向本院提出申请，要求撤回对被告中铁十二局集团有限责任公司宁安高速公路A11标项目部的起诉，并变更中铁十二局集团有限责任公司和温义发为被告，本院依法作出(2016)赣0730民初941号民事裁定书，对原告的申请予以准许。另经查明，原告陈玉生生育有一女，即陈婷，2006年11月16日生。有兄弟三人，其父为陈宗茂，1943年5月3日生，其母为苏建秀，1948年6月29日生。上述人员均为农业户籍。认定上述事实的证据有：1、原告的身份证及户口薄，竹笮乡水口村对原告亲属关系的书面证明；2宁都正道司法鉴定中心［2016］宁司鉴字第255号司法鉴定意见书及鉴定费发票2张；3、疾病证明书、病程记录及住院费发票1张（含用药清单），于都县人民医院DR会诊和CT报告单及门诊发票2张，于都盘古山镇卫生院X线诊断报告单及门诊发票1张；4、证人揭达昌、陈某的书面证词；5、劳务分包合同1份，宁都县祥运工程设施有限公司营业执照；6、原告陈玉生与被告黄荣生对伤残鉴定的协议书1份；7、原、被告双方当事人的当庭陈述。以上证据，本院予以认定。本院认为：原告陈玉生为被告黄荣生雇佣的雇员，被告黄荣生作为雇主，依法有义务保障其雇员在生产作业时的人身安全，雇员因此遭受人身伤害雇主应当承担赔偿责任。被告黄荣生的另一雇员在操作爬坡机过程中，因操作失误，爬坡机本应下行反而却上行，直接造成了原告的伤害，操作人员具有较大的过错，该赔偿责任应由作为支配和使用爬坡机的雇主被告黄荣生承担。原告陈玉生正常生产，对此并无任何过错。被告十二局将劳务工程分包给具有资质的被告温义发（宁都县祥运工程设施有限公司），其在选任上不存在过错，故其不负赔偿责任。原告诉称被告黄红生与温新明为转包人，然其无充分的证据证明，故原告要求被告黄红生承担赔偿责任的诉请难获支持。被告温义发将所承揽的劳务转包给无资质的温新明，而温新明又再次转包给无资质的被告黄荣生，被告温义发和温新明为此均具有过错，对于被告黄荣生的赔偿责任应承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”据此规定，原告的误工时间可按照医疗机构的证明确定（住院时间及医嘱），并可以计算到定残前一天。现原告对“三期”进行了鉴定，对此被告并未要求重新鉴定，故本院参照鉴定予以计算。原告为农业户籍，原告无充分的证据证明其收入为每天129.58元，故其误工费的计算标准可参照江西省2015年度农、林、牧、渔业的在岗职工年平均工资32849元（即日均91.25元）计算。对于原告诉请的扶养费用期限，明确规定为年满60周岁的每增一年则减一年，因此应以满周年计算，并且依照伤残评定时间(2016年4月6日)予以界定，而其却按月计算不符合法律规定。原告受伤并致残，不但造成其经济损失也给其带来了精神痛苦，故诉请精神抚慰金符合法律规定，数额3000元为恰当。对于交通费用，因原告受伤至多地住院治疗，故本院酌定为500元。现结合原告的诉请，根据江西省统计局公布的2015年统计数据，农民人均年纯收入为11139元，农村居民人均年生活消费支出为8486元。为此，原告的损失应为：1、医疗费用7062.93元(含鉴定费1200元);2、住院伙食补助费9天×20元／天=180元；3、营养费60天×20元／天=1200元；4、残疾赔偿金32036.9元(a、残疾赔偿金20年×11139元／年×10％=22278元；b、陈婷的扶养费9年×8486元／年×10％÷2人=3818.7元；c、陈宗茂的扶养费8年×8486元／年×10％÷3人=2262.93元；d、苏建秀13年×8486元／年×10％÷3人=3677.27元)；5、误工费120天×91.25元／天=10950元；6、护理费60天×90元／天=5400元；7、交通费500元；8、精神抚慰金3000元;合计为60329.83元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定判决如下：一、原告陈玉生的损失为人民币60329.83元，由被告黄荣生承担。除去已付的5072元，被告黄荣生还应赔付55257.83元，并限在本判决生效后三日内付清（开户行：中国工商银行江西宁都，胜利支行；帐号：15×××92;收款单位为：宁都县人民法院）；被告温义发、温新明对此承担连带责任。二、驳回原告陈玉生要求被告黄红生和中铁十二局集团有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为2560元，由被告黄荣生承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。双方当事人均服判后，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的一方当事人可以在本判决履行期限届满后法律规定的二年期限内向本院申请强制执行。审 判 长  张桂平审 判 员  黄海宾代理审判员  李智伟二〇一六年九月三十日书 记 员  黄诗怡附法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自已提出的主张应当及时提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。