重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0113民初8160号原告邓新华，男，1980年8月30日出生，汉族，住湖南省汝城县。委托代理人王瑞勇、罗之芬，重庆泰洪瑞律师事务所律师。被告福建省茂盛建设工程有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区东海大街雅园1#楼A梯903，统一社会信用代码91350500611878867G。法定代表人庄永聪，董事长。委托代理人安夏、丁咏，重庆君毅律师事务所律师。原告邓新华与被告福建省茂盛建设工程有限公司（以下简称茂盛建设公司）劳动争议一案，本院于2016年7月6日受理后，依法适用简易程序由代理审判员向勇独任审判。审理中，被告茂盛建设公司向本院提起诉讼[(2016)渝0113民初8282号]，本院裁定终结诉讼，并入本案审理，于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告邓新华委托代理人罗之芬与被告茂盛建设公司委托代理人丁咏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓新华诉称，被告茂盛建设公司承接位于重庆市巴南区万达广场商铺的装修工程。2015年8月5日，原告到该项目从事装修工作，月工资8100元。同年9月20日，原告在该项目的44号商铺2层安装玻璃雨棚时，因玻璃断裂，摔下受伤。经重庆市巴南区人民医院诊断为：左股骨颈骨折，左股骨大粗隆撕脱骨折、左侧骶骨骨折及左手掌及面部多处皮肤裂伤，在该院住院61天，医疗费由被告茂盛建设公司支付。2015年12月30日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南社保局）作出巴南人社伤险认决字[2015]2361号认定工伤决定书（以下简称2361号决定书），认定原告邓新华为工伤。2016年4月20日，巴南区劳动能力鉴定委员会（以下简称巴南鉴委）鉴定为伤残七级，无生活自理障碍。嗣后，经双方多次协商未果，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁，该委巴劳人仲案字[2016]408号仲裁裁决书（以下简称408号裁决书）裁决双方劳动关系于2016年6月12日解除，被告茂盛建设公司支付原告邓新华工伤保险待遇损失193816元。原告对该裁决不服，遂诉请判决：1、双方劳动关系于2016年7月5日解除；2、被告茂盛建设公司支付以下工伤保险待遇：一次性伤残补助金89100元、一次性工伤医疗补助金41400元、一次性伤残就业补助金77625元、停工留薪期工资48600元、住院伙食补助费512元、护理费5120元、交通费3000元、垫付鉴定检查费480元及续医费30000元，共计295423元。被告茂盛建设公司辩称，原告邓新华于2015年8月5日入职，月工资3470元，被告未为其参加工伤保险。原告邓新华受伤后，其自行向巴南鉴委申请工伤劳动能力等级鉴定，被告亦未收到该委作出的工伤劳动能力鉴定结论通知书。同时，被告向原告邓新华垫付受伤后的医疗费、误工费及生活费共计30000元，应在工伤保险待遇中予以抵扣。被告请求判决不支付原告邓新华工伤保险待遇损失，并驳回原告邓新华的诉讼请求。经审理查明，原告邓新华于2015年8月5日到被告茂盛建设公司承接的位于重庆市巴南区的万达广场装修工地从事装修工作，被告茂盛建设公司未为其参加工伤保险。同年9月20日14时40分许，原告邓新华在该工地44号商铺2层安装玻璃雨棚时，因玻璃断裂，摔下受伤。当日，到重庆市巴南区人民医院住院治疗，诊断为：左股骨颈骨折，左股骨大粗隆撕脱骨折、左侧骶骨骨折及左手掌及面部多处皮肤裂伤，于同年11月23日出院，住院65天，医疗费由被告茂盛建设公司支付。嗣后，原告邓新华在湖南省汝城县中医院共垫付医疗费8366.8元。2015年12月30日，巴南社保局认定原告邓新华为工伤。2016年4月20日，巴南鉴委鉴定为伤残七级，无生活自理障碍。同年4月27日，原告邓新华向巴南仲裁委申请仲裁，请求解除双方劳动关系，被告茂盛建设公司支付一次性伤残补助金89100元、一次性工伤医疗补助金37904元、一次性就业补助金71070元、停工留薪期工资48600元、住院伙食补助费512元、护理费5120元、交通费3000元、垫付鉴定检查费480元及续医费（门诊医疗费及取内固定费用）30000元，共计285786元。同年6月12日，该委408号裁决书裁决双方劳动关系于2016年6月12日解除，被告茂盛建设公司支付原告邓新华一次性伤残补助金61594元、一次性工伤医疗补助金41400元、一次性伤残就业补助金77625元、停工留薪期待遇28428元、住院护理费5120元、住院伙食补助费512元、医疗费7157元、交通费1500元、劳动能力检查费及鉴定费480元，扣除被告茂盛建设公司支付的30000元，还应当支付193816元。原告邓新华与被告茂盛建设公司对该裁决均不服，遂诉请如上。另查明，2015年11月22日，被告茂盛建设公司工作人员孙峰、杨武胜与原告邓新华达成协议，由杨武胜支付原告邓新华垫付的部分医疗费并补助后期医疗费及误工费共计30000元。当日，杨武胜支付原告邓新华30000元。2016年8月11日，重庆市巴南区人民医院出具诊疗证明书，原告邓新华取出内固定约需要住院费6000元。以上事实，有原、被告双方当事人当庭陈述及提交的下列证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定：原告邓新华提交：408号裁决书、送达回执、2363号决定书、155号通知书、重庆市巴南区人民医院病案首页、入出院记录、诊疗证明书、检查报告书、非税收入一般缴款书、收据、湖南省医疗门诊收费票据及赔偿协议；被告茂盛建设公司提交收条及408号裁决书。本院认为，原告邓新华因工受伤致残，已经生效的工伤认定决定书认定为工伤，应享受相关工伤保险待遇。被告茂盛建设公司未予原告邓新华参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，原告邓新华工伤保险待遇损失由被告茂盛建设公司承担。原告邓新华对408号仲裁裁决劳动关系自2016年6月12日解除有异议，请求判决于2016年7月5日解除双方劳动关系，结合巴南鉴委于2016年4月20日鉴定原告邓新华伤残七级，无生活自理障碍的事实，本院以巴南仲裁委应向被告茂盛建设公司送达仲裁申请书之日即2016年5月2日视为双方劳动关系解除之日。双方对原告邓新华工资各执一词，原告邓新华举示的工资表系复印件，被告茂盛建设公司否认该工资表的真实性，故对该工资表的真实性，本院不予采信。被告茂盛建设公司举示的转帐凭证系复印件，举示的陈瑞华出具的说明，但陈瑞华未出庭作证，故对以上两证据的真实性、关联性，本院不予采信。被告茂盛建设公司主张原告邓新华月工资3470元，本院不予采信。本院以2015年度重庆市社会月平均工资5175元作为原告邓新华本人工资为宜，并以此计发其一次性伤残补助金及停工留薪期待遇的工资基数。根据原告邓新华伤情，其停工留薪期为6个月。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的工资基数按解除劳动关系的上年度即2015年度重庆市社会月平均工资5175元计发。原告邓新华垫付的劳动能力检查费80元、鉴定费400元均系因工伤产生的费用，应由被告茂盛建设公司承担。原告邓新华未举示交通费的票据，但鉴于原告邓新华受伤后住院医治、工伤认定及劳动能力鉴定必然产生交通费用的事实，本院酌情认定交通费2000元为宜。原告邓新华在汝城县中医院垫付医疗费8366.8元应由被告茂盛建设公司承担，鉴于原告邓新华需取内固定的客观事实，以免讼累，对重庆市巴南区人民医院作出的取内固定的医疗费6000元的诊疗证明书予以采信，即被告茂盛建设公司支付原告邓新华取内固定的医疗费6000元。本院支持了原告邓新华的一次性工伤医疗补助金，对原告邓新华诉请支付其垫付的8366.8元医疗费在内的续医费共计30000元，本院部分支持。被告茂盛建设公司工作人员孙峰、杨武胜与原告邓新华达成协议，由杨武胜支付原告邓新华垫付部分医疗费、后期医疗费及误工费共计30000元，庭审中，被告茂盛建设公司自认杨武胜系其工作人员，并且三方在该协议书上签字确认，故该款项应在原告邓新华的工伤保险待遇损失中予以抵扣。综上，被告茂盛建设公司应支付原告邓新华以下工伤保险待遇：1、停工留薪期工资31050元（5175元/月×6月）；2、一次性伤残补助金67275元（5175元/月×13月）；3、一次性工伤医疗补助金41400元（5175元/月×8月）；4、一次性伤残就业补助金77625元（5175元/月×15月）；5、护理费3900元（60元/天×65天）；6、住院伙食补助费520元（8元/天×65天）；7、劳动能力检查费80元、鉴定费400元；8、取内固定住院医疗费6000元；9、交通费2000元；10、垫付医疗费8366.8元，以上共计238616.8元。鉴于原告邓新华请求支付住院伙食补助费512元，是对其实体权利的处分，本院予以确认。扣除被告茂盛建设公司已支付的30000元，还应当支付工伤保险待遇损失208608.8元。综上，对原告邓新华的诉讼请求，本院部分支持，对被告茂盛建设公司主张不支付工伤保险待遇损失的抗辩意见，本院不予采纳，对其诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，判决如下：一、原告邓新华与被告福建省茂盛建设工程有限公司劳动关系于2016年5月2日解除；二、被告福建省茂盛建设工程有限公司支付原告邓新华停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、劳动能力检查费、鉴定费、医疗费及交通费等共计208608.8元；三、驳回原告邓新华的其他诉讼请求；四、驳回被告福建省茂盛建设工程有限公司的诉讼请求。上述第二项，限被告福建省茂盛建设工程有限公司于本判决生效之日起15日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  向勇二〇一六年九月二十八日书 记 员  杨景