重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0116民初2809号原告：卞先群，女，1968年2月28日出生，汉族，住重庆市江津区。委托代理人：曹明祥，重庆宇广律师事务所律师。特别授权。委托代理人：杨艳萍，重庆宇广律师事务所律师。特别授权。被告：重庆市江津区远达综合开发公司，住所地重庆市江津区几江滨江中路41幢，统一社会信用代码91500116753074821J。法定代表人：王会，经理。委托代理人：刘文平，被告重庆市江津区远达综合开发公司员工。特别授权。原告卞先群诉被告重庆市江津区远达综合开发公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年3月11日立案受理后，依法由审判员余力适用简易程序，于2016年4月27日公开开庭进行了审理。原告卞先群及其委托代理人曹明祥、被告重庆市江津区远达综合开发公司的委托代理人刘文平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卞先群诉称：原告于2006年10月26日到被告处从事保洁工作，双方签订了书面劳动合同，期限至2016年4月20日。合同约定原告每日工作7小时，每周休息一天，但原告实际在工作中每周工作7天，被告从未安排原告休息和休带薪年休假。2015年12月12日，被告书面通知原告，以被告即将退出几江街道属地范围环卫绿化管护工作为由要求解除双方的劳动合同。因被告系违法解除，且拟支付的补偿标准过低，故原告不同意解除劳动合同，并继续在被告处工作至2016年1月1日才被迫离职。原告认为，因原告在工作中从未休息，被告仅以65元/天为基数计算并向原告支付了加班工资，但原告的加班工资实际应当按74.71元/天为基数进行计算，不足部分被告应当补足。因被告解除劳动合同时未提前一个月通知原告，属于违法解除劳动合同，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金和额外一个月的工资。综上，为维护劳动者的合法权益，请求依法判决被告支付原告：1、违法解除劳动合同赔偿金49951元；2、休息日加班工资93296元；3、未休年休假工资7252.40元（2009年-2015年）；4、垫付的社会保险费31440元；5、未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金2629元。被告重庆市江津区远达综合开发公司辩称：被告此次裁减人员系根据江津区政府文件被告即将退出几江街道辖区环卫绿化管护工作所致，被告根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条之规定，于2015年11月27日提前三十日向被告单位工会说明情况，听取工会意见并将裁减人员方案向江津区人力资源和社会保障局进行报告后才依法解除与原告的劳动合同，并向原告支付了经济补偿金和困难补助费。故被告解除与原告的劳动合同在程序上和实体上均符合法律规定，不应支付原告违法解除劳动合同赔偿金和未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金。被告每年安排原告享受了带薪年休假，不应再支付原告未休年休假工资，且该请求超过了仲裁时效期间。原告所在岗位实行的是综合计算工时制，原告每天工作7小时，折算工资为65元/天。被告如安排原告休息日加班，均依法足额向原告支付了加班工资，且原告请求的部分加班工资已超过一年的劳动争议仲裁时效期间，不应予以支持。原告自己不要求被告为其参加社会保险，且原告请求被告支付垫付的养老保险费超过了仲裁时效期间。综上，原告的各项请求缺乏事实和法律依据，请求依法驳回。经审理查明：原告于2006年10月26日到被告处从事环卫清扫保洁工作。2007年4月21日至2014年4月21日期间，原、被告多次签订《劳动合同书》及《续签劳动合同协议书》，合同期限从2007年4月21日至2016年4月20日，约定原告实行综合计算工时工作制度，早上5:00至6:00、上午7：30至9：10、9:40至11:40保证责任地段的清洁卫生，下午休息。次日5:00至6:00完成同地段的普扫工作，上午休息；下午12：30至14：30、14:50至18:30保证责任地段的清洁卫生，月工资为500元。工作期间，原告每天工作7小时，每周可休息一天。2015年期间，根据江津区人民政府办公室《关于印发江津区城市管理体制调整及工作交接运行实施方案的通知》（江津府办［2015］4号）文件精神、《重庆市江津区市政园林管理局关于解决远达公司拟退出几江街道辖区环卫绿化管护范围有关问题的请示》（津市政园林局文［2015］108号）文件精神以及江津区政府批示（公文办件［2015］5023号），被告将从2016年1月1日起退出几江街道辖区原有管护范围，对被告的150名一线环卫绿化工作人员（适龄人员122人、超龄人员28人），参照2015年初城市管理体制调整时原区环卫所和区园林所解聘临聘人员的做法予以直接解聘，并由区财政局安排资金解决该150名工人的经济补偿金和困难补助费。2015年11月27日，被告就解除几江办事处属地范围内环卫绿化工人的劳动关系相关事宜提请工会讨论。被告工会委员会经研究讨论，于2015年11月28日作出《重庆市江津区远达综合开发公司工会委员会关于同意解除几江办事处属地范围内环卫绿化工人劳动关系的决定》（津远工［2015］06号），同意按照《劳动合同法》规定解除几江办事处属地范围内150名环卫绿化工人劳动关系。2015年12月1日，被告将《解除几江街道办事处属地范围内环卫绿化工人劳动（劳务）合同关系工作方案》报送重庆市江津区人力资源和社会保障局。2015年12月16日，被告召开环卫绿化工人见面会，告知解除劳动合同的原因、时间、经济补偿金及困难补助费标准等相关事宜。2015年12月18日，被告向原告送达《解除劳动合同通知书》，该通知载明：“……根据江津府办［2015］4号以及江津区府办公文办件［2015］5023号精神，我司将退出几江街道辖区环卫绿化管护工作，双方劳动合同无法继续履行。依照《劳动合同法》第41条、《合同法》的规定，公司决定自2015年12月31日起与您解除劳动合同。……”同时，该通知书载明原告工龄为9年零2个月，被告应当支付的解除劳动合同经济补偿金及困难补助金为24975.50元。原告继续在被告处工作至2015年12月31日后离开。2016年1月14日，原告向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求与本案诉讼请求相同。该委于2016年3月2日作出仲裁裁决书，裁决驳回了原告的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。另查明：被告经重庆市江津区人力资源和社会保障局批准，对其清扫保洁工、绿化养护工等岗位在2015年9月至2016年8月期间以月为周期的综合计算工时工作制。原告对被告提供的工资发放表的真实性无异议，该表载明原告的基本工资为1625元/月，被告按65元/天为向原告支付了休息日、法定节假日加班工资。被告安排原告享受了2012年至2015年年休假。重庆市2008年1月至2010年12月期间的最低工资标准为560元/月；2011年1月至2012年4月期间的最低工资标准为750元/月。再查明，2008年3月21日，原告在《不愿参加社会保险的说明》上签字，该说明载明：原告因家庭困难，经与家人协商一致，决定不参加各项社会保险。2015年12月4日，被告代收原告交来的漏头补缴养老保险费35000元，并于2015年12月17日向社保部门为原告缴纳了2006年至2010年期间的养老保险费共计31943.58元，其中包括个人补缴本金4642.32元，单位补缴本金27301.26元，余款3056.42元退给了原告。审理中，原、被告同意按照当年的最低工资标准计算当年的未休年休假工资。以上事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、劳动合同书、解除劳动合同通知书、重庆市参保单位职工（个人参保人员）补缴基本养老保险费明细表、收款收据、领条、江津区人民政府办公室《关于印发江津区城市管理体制调整及工作交接运行实施方案的通知》（江津府办［2015］4号）文件、《重庆市江津区市政园林管理局关于解决远达公司拟退出几江街道辖区环卫绿化管护范围有关问题的请示》（津市政园林局文［2015］108号）文件精神以及江津区政府批示（公文办件［2015］5023号）、《重庆市江津区远达综合开发公司工会委员会关于同意解除几江办事处属地范围内环卫绿化工人劳动关系的决定》（津远工［2015］06号）、会议记录、重庆市江津区远达综合开发公司关于报送《解除几江街道办事处属地范围内环卫绿化工人劳动（劳务）合同关系工作方案》的报告（津远司文［2015］52号）、重庆市江津区人力资源和社会保障局关于同意重庆市江津区远达综合开发公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》（津人社发［2015］490号）及工资表、关于统筹安排休年休假的通知及回执等证据，经庭审质证，在卷佐证。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于违法解除劳动合同赔偿金和未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：……（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。……”本案中，被告根据江津区政府文件精神于2016年1月1日起退出几江街道辖区的环卫绿化管护工作，业务范围大幅度缩小、环卫绿化岗位大数额减少，属于因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形。被告于2015年11月27日提前三十日将解除劳动关系的相关事宜向工会说明情况，听取了工会的意见，并将裁减人员方案向劳动行政部门进行报告后于2015年12月31日才与原告解除劳动合同，其程序上和实体上均符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条之规定，属于依法解除劳动合同，无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金和未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金。原告的该两项请求，缺乏相关事实依据，本院不予支持。关于休息日加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”本案中，原告的工作岗位实行的是综合计算工时工作制，原告每天工作7小时，每周可休息一天，被告安排原告在休息日加班已按规定支付了原告加班工资。原告提出应当以74.71元/天为基数计算加班工资的意见，本院认为，原告的基本工资为1625元/月，每天工作7小时，折算工资为65元/天（1625元/21.75天×7时/8时），故被告以65元/天为基数计算并支付原告加班工资并无不当。因原告对加班的具体时间未举示相关证据予以证明，且在每月领取工资时也未对加班工资不足提出异议，故原告要求被告支付休息日加班工资的理由不能成立，本院不予支持。关于未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》从2008年1月1日起实施，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条的规定，原告从2009年1月1日起享受带薪年休假。被告提供的《关于统筹安排休年休假的通知》及《回执》证明原告依法享受了2012年至2015年的年休假，故原告请求被告支付2012年至2015年未休年休假工资的理由不能成立，本院不予支持。未休年休假工资系工资范围，在原被告劳动关系存续期间不受仲裁时效的限制，被告未安排原告享受2009年至2011年期间的年休假，应支付原告该期间的未休年休假工资。原告在2009年至2010期间应享受年休假10天，被告应支付原告未休年休假工资514.94元（560元/月÷21.75天/月×10天×200%）；在2011年应享受年休假5天，被告应支付原告未休年休假工资344.82元（750元/月÷21.75天/月×5天×200%），故被告应支付原告未休年休假工资共计859.76元。原告超过该金额部分的请求，本院不予支持。关于垫付养老保险费问题。用人单位为劳动者缴纳基本养老保险费是其法定义务，不能因原告放弃而免除，故原告签字确认的《不愿参加社会保险的说明》不具有法律约束力，被告应为原告参加社会保险。被告于2015年12月4日收取原告31943.58元为其缴纳了养老保险费，但其中27301.26元应由被告承担，故原告请求被告支付其垫付的养老保险费27301.26元，未超过仲裁时效期间，本院予以支持。原告超过该金额部分的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告重庆市江津区远达综合开发公司在本判决生效后5日内支付原告卞先群未休年休假工资859.76元。二、被告重庆市江津区远达综合开发公司在本判决生效后5日内支付原告卞先群垫付的养老保险费27301.26元。三、驳回原告卞先群的其他诉讼请求。如果被告重庆市江津区远达综合开发公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市江津区远达综合开发公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  余力二〇一六年九月十九日书记员  朱凤