江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏05民终5348号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地山东省济宁市光河路56号。负责人：任玉宏，总经理。委托诉讼代理人：来广宁，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）邢玉芬。委托诉讼代理人：徐炯，江苏百年英豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：顾春明。被上诉人（原审被告）：梁山宏星汽车销售服务有限公司，住所地山东省梁山县梁山镇梁庄村。法定代表人:关义正，董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称人保济宁市分公司）因与被上诉人邢玉芬、顾春明、梁山宏星汽车销售服务有限公司（以下简称宏星公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服苏州市虎丘区人民法院（2015）虎民初字第02930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保济宁市分公司上诉请求：在一审判决基础上改判上诉人少承担139816.81元；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决未按照保险合同的约定扣减非医保错误。2、邢玉芬没有按照司法解释规定提供医疗机构加强营养证明，即使有鉴定报告亦不应采纳。3、邢玉芬所提供的鉴定报告为案外人单方委托，鉴定程序违法。按照邢玉芬的伤情，不足以达到九级伤残。另，邢玉芬为农村户籍，一审按照城镇标准计算残疾赔偿金没有依据。4、从邢玉芬提供的证据来看，其父母存在其他收入来源，身份不符合被扶养人的身份定义，该项费用应不予支持。5、邢玉芬不足以评残，不应支持其精神抚慰金。鉴定费属于间接损失，不在上诉人赔付范围之内。6、一审判决对于同等责任按照65%判决上诉人承担交强险以外的损失不当。经核算，以上多判的139816.81元应予扣减。被上诉人邢玉芬书面答辩称：肋骨数量达到8根以上就是九级伤残。上诉人恶意上诉，应予驳回。被上诉人顾春明未作答辩。被上诉人宏星公司未作答辩。邢玉芬起诉请求：1、判令三原审被告赔偿174256.25元（包括治疗费35655.86元；后续治疗费3000元；营养费4500元（90元/天*50天）；伙食费1450元（50元/天*29天）；残疾赔偿金137384元（34346*20*0.2）；护理费10800元（90天*120元/天）；被扶养人生活费21995.2元（（23467-810*12）*6*0.2/2+（23467-810*12）*10*0.2/2=21995.2）；误工费21000元（7*3000元/月）；交通费600元；精神损害抚慰金10000元；鉴定费3240元）；上述款项共计249625.06元，其中交强险120000元，超出交强险部分129625.06元，顾春明垫付20000元，人保济宁市分公司垫付10000元，故起诉金额为120000+（249625.06-120000）*0.65-30000=174256.25元；2、人保济宁市分公司在交强险和商业险范围内优先赔偿；3、本案诉讼费由三原审被告承担。一审法院认定事实：2015年4月12日5时37分许，邢玉芬驾驶电动自行车沿真武路由东向西行驶至312国道路口红灯进入路口时，与沿高新区高架由南向北行驶的顾春明驾驶的鲁H×××××重型半挂牵引车相撞，事故致电动自行车受损，邢玉芬受伤。邢玉芬同日被送往苏大附二院高新区医院住院治疗29天，花费医疗费35655.86元。2015年4月30日，苏州市公安局虎丘分局交通警察大队出具苏公交虎认字[2015]第T0412号道路交通事故认定书，认定邢玉芬邢玉芬驾驶电动车通过路口时违反交通信号灯规定通行，顾春明驾驶制动不符合《机动车运行安全技术条件》的机动车且通过路口时疏于观察，该起事故双方承担同等责任。2015年3月12日，苏州市公安局虎丘分局交通警察大队委托苏州同济司法鉴定所对邢玉芬伤残程度进行鉴定，同时对邢玉芬误工、营养、护理期限及护理人数、后续治疗费进行评定。2015年11月9日，苏州同济司法鉴定所作出苏同司鉴所[2015]临鉴字第4490号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人邢玉芬因交通事故致右侧多发肋骨骨折构成IX（九）级伤残，余损伤不足评残。2、被鉴定人邢玉芬的误工期为七个月；护理期为三个月，以一人护理为宜；营养期为三个月（上述期限均包含二期手术取内固定之所需）。3、被鉴定人邢玉芬左小指内固定尚在位，建议其待骨折愈合后择期行内固定取出术，费用在叁仟元左右，××程转归存在个体差异性，具体费用亦可以实际发生额为准，以上意见供参考。为此，邢玉芬花费鉴定费3240元。另查明，顾春明驾驶的鲁H×××××重型半挂牵引车，行驶证车辆登记所有人为宏星公司。涉案车辆在人保济宁市分公司投保了交强险，责任限额为医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元，以及第三者商业责任险100万元（不计免赔），交强险的保险期间为2015年2月12日0时至2016年2月11日24时，商业险的保险期间为2014年7月19日0时至2015年7月18日24时。另查明，本次事故中顾春明垫付20000元，人保济宁市分公司垫付10000元。再查明，邢玉芬户籍地为苏州市相城区东桥镇三埂村（2）组邢家里22号。邢玉芬母亲陆庆英1945年5月3日生，父亲邢志清1941年2月26日生，陆庆英、邢志清共育有一子一女，均已成年，陆庆英每月收入810元，邢志清每月收入810元。以上事实，由邢玉芬提交的道路交通事故认定书、顾春明的驾驶证、车辆行驶证、保险单、司法鉴定意见书及鉴定费票据、病例本、出院记录、医疗费票据、新磊半导体科技（苏州）有限公司误工证明、苏州日报社证明、邢玉芬户口本、户表、黄埭镇三埂村村民委员会出具的证明、陆庆英、邢志清身份证，顾春明提交的事故处理预付款存单和放款档案联、收条，人保济宁市分公司提交的1万元垫付明细、商业三责险条款以及一审法院庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费等。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。顾春明侵害邢玉芬的身体造成伤害，故应当承担相应的民事赔偿责任。关于邢玉芬的各项损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的项目及标准计算，应为：1、医疗费，根据邢玉芬提供的票据，一审法院认定为35655.86元。关于邢玉芬后续治疗费3000元的主张，根据司法鉴定意见书的鉴定参考意见，一审法院予以支持。2、住院伙食补助费，一审法院酌情认定住院伙食补助费的标准为30元/天，因邢玉芬共计住院29天，故邢玉芬的住院伙食补助费为870元（计算方式为30元/天×29天）。3、营养费，一审法院结合邢玉芬伤情及生活、消费水平，以及庭审中当事人的陈述等因素，一审法院酌定营养费的标准为20元/天，结合司法鉴定意见书认定的邢玉芬的补充营养期限为90天，故营养费为1800元（计算方式为20元/天×90天）。4、护理费，结合邢玉芬年龄、受伤情况、身体现状以及庭审中当事人陈述等因素，酌情认定护理费的标准为80元/天，结合司法鉴定意见书认定的邢玉芬的护理期限为伤后一人护理90天的意见，故邢玉芬的护理费为7200元（计算方式为80元/天×90天）。5、残疾赔偿金（不含被扶养人生活费），残疾赔偿金可按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准34346元/年的标准进行计算，并自定残之日起计算二十年，因邢玉芬的伤残等级为九级，故残疾赔偿金应为137384元。（计算方式为34346元/年×20年×0.2）。被扶养人生活费,被扶养人生活费可按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均生活消费支出23476元/年的标准进行计算，本案事故发生时，邢玉芬母亲陆庆英70岁，故赔偿10年，邢玉芬父亲邢志清74岁，故赔偿6年，陆庆英扶养义务人有2人，月收入810元，邢志清扶养义务人有2人，月收入810元。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均生活消费性支出额。故其扶养费赔偿总额为21995.2元。[计算方式为（23467-810*12）*6*0.2/2+（23467-810*12）*10*0.2/2）]。6、精神损害抚慰金，由于上述交通事故中邢玉芬的意外受伤造成身体残疾，使其遭受了一定的精神痛苦，现邢玉芬主张精神损害抚慰金10000元，一审法院予以支持。7、误工费，邢玉芬主张每月减少收入3000元，证据不足，酌定按事故发生时2015年苏州最低工资标准1680元/月计算，结合司法鉴定意见书认定,邢玉芬的误工期为7个月,故邢玉芬的误工费为11760元（计算方式为1680元/月×7月）。8、交通费,邢玉芬受伤后治疗过程中必然发生一定的交通费，结合本案邢玉芬提供的票据，酌定300元。9、鉴定费，因鉴定费为邢玉芬在本案交通事故中的实际损失且有相关票据予以证实，因此，对于邢玉芬主张的鉴定费损失3240元一审法院予以认定。综上，邢玉芬因本案交通事故造成的损失为：医疗费35655.86元，后续治疗费3000元，住院伙食补助费870元，营养费1800元，护理费7200元，残疾赔偿金（含被扶养人生活费）159379.2元，精神损害抚慰金10000元，误工费11760元，交通费300元，鉴定费3240元，以上合计233205.06元。《道路交通事故证明》中认定邢玉芬与顾春明对事故承担同等责任，因顾春明作为机动车一方与邢玉芬非机动车发生事故，故酌定顾春明承担65%的赔偿责任，其余部分由邢玉芬自行负担。根据国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》规定，保险公司应先在交强险限额内承担赔偿责任，在医疗费用赔偿限额范围内赔偿邢玉芬医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿邢玉芬误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费110000元；其他超出交强险死亡伤残赔偿金限额外部分113205.06元，按65%比例计算为73583.29元，由保险公司在商业性三者责任险100万元限额范围中予以赔偿，故人保济宁市分公司应赔偿邢玉芬193583.29元，扣除垫付10000元，应赔偿邢玉芬183583.29元。关于顾春明要求返还垫付款20000元的请求，符合法律规定，一审法院予以支持。由人保济宁市分公司在应支付邢玉芬的赔偿款183583.29元中支付，故人保济宁市分公司应支付顾春明20000元，赔偿邢玉芬163583.29元。关于人保济宁市分公司提出鉴定程序违法、结论失实，要求重新鉴定的意见，一审法院认为，苏州同济司法鉴定所基于苏州市公安局虎丘分局交通警察大队的委托进行鉴定，鉴定程序合法、方法合理、依据正当，人保济宁市分公司该意见并无相应事实及法律依据，一审法院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于判决生效之日起十日内赔偿邢玉芬各项损失共计163583.29元。二、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于判决生效之日起十日内支付顾春明20000元。三、驳回邢玉芬的其他诉讼请求。案件受理费1172元，减半收取586元，由顾春明负担381元，邢玉芬负担205元。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与原审查明事实相一致。本院认为，上诉人主张应扣减医疗费中的非医保用药部分，则上诉人应举证邢玉芬非医保部分的用药明细及费用构成，而上诉人未举证证明，对该项上诉理由，本院不予采纳。苏州同济司法鉴定所受苏州市公安局虎丘分局交通警察大队委托对邢玉芬伤残程度作出司法鉴定，苏州同济司法鉴定所具有有效的司法鉴证资质，鉴定程序合法，上诉人虽上诉称该鉴定结论评定的伤残等级不合理，但并未提供相应的依据，仅根据邢玉芬的伤情提出异议，对该项上诉理由本院不予支持。邢玉芬主要生活收入来源于城镇，原审法院按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准34346元/年的标准计算残疾赔偿金并无不当。邢玉芬的父母虽享有每月810元的农村居民养老保险，但不足以维持正常生活水平，并不能仅以此为由认定其有其他生活来源。上诉人关于邢玉芬父母不符合被扶养人身份的上诉理由不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款规定，生命权、健康权和身体权遭受侵害，受害人可以要求精神损害赔偿。邢玉芬因本案所涉事故造成九级伤残，其主张精神损害抚慰金，于法有据，应予支持。鉴定费系邢玉芬因本起交通事故维权所造成的实际损失，应予支持。关于本案的民事责任，涉案道路交通事故认定书对于邢玉芬和顾春明对于本起交通事故的责任认定为同责，但因邢玉芬交通工具为电瓶车，顾春明为机动车，顾春明应具有较高的谨慎注意义务，原审法院根据相关规定酌定由顾春明承担交强险之外65%的民事侵权责任、由邢玉芬自负35%责任，属于合理裁量。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1172元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  曾雪蓉审 判 员  沈维佳代理审判员  赵 俊二〇一六年九月二十三日书 记 员  黄 婷