重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝五中法民初字第1407号原告：重庆祥云建设工程有限公司,住所地重庆市大足区雍溪镇红星街社区红星路37号，统一社会信用代码915002252038076486。法定代表人：王祥炳，董事长。委托代理人：马韬，男，1981年11月6日出生，汉族，公司副总经理，住重庆市渝中区。委托代理人：曾林，重庆钧儒律师事务所律师。被告：重庆中甬房地产开发有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小龙坎新街49-2-15-13号，统一社会信用代码91500106057785101K。法定代表人：余勇，董事长。委托代理人：林卯，重庆静昇律师事务所律师。委托代理人：曹海滨，男，1976年11月15日出生，汉族，公司副总经理，住重庆市九龙坡区。原告重庆祥云建设工程有限公司（以下简称“祥云公司”）与被告重庆中甬房地产开发有限公司（以下简称“中甬公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祥云公司委托代理人马韬、曾林，被告中甬公司委托代理人林卯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祥云公司向本院提出诉讼请求：1.判令中甬公司退还祥云公司75万元履约保证金；2.判令中甬公司支付祥云公司工程进度款18876716.8元（已审定工程款7302.0896万元×80%减去已支付的3954万元整），参照人民银行同期贷款利率4倍标准，截止2016年6月30日止共计5045505.765元整，并按欠付进度款分段计算利息至付清为止；3.确认祥云公司对上述一、二两项款项合计24672222.6元享有建设工程优先受偿权；4.本案案件受理费用由中甬公司承担。事实和理由：2013年4月16日，祥云公司与中甬公司签订《建设工程施工合同》，合同主要内容为：中甬公司将其开发的位于大渡口区松青路的中甬·公园新座工程发包给祥云公司承建，承包范围包括土建工程、安装工程、基础装修、道路工程、管网工程等，合同工期528天，从2013年4月20日起至2014年9月19日，合同价款暂定5400万元，计价定额、取费标准按重庆市2008年系列，工程量确认以中甬公司收到祥云公司报告计量，工程进度款按祥云公司每月完成工程量的次月10日前审核完毕，在住宅楼和办公楼主体框架封顶30日内或单栋达到房屋预售条件并取得预售许可证60天内，中甬公司支付祥云公司80%的工程款，（截止2015年10月项目进度审定产值为7302.0896万元，目前实际支付3954万元，最后一次工程进度款付款时间为2015年6月3日。另外双方还作了其他约定。主合同签订当日，双方还签订了《补充协议》，约定如中甬公司延期支付工程进度款达到20天以上，则以应付款差额部分按银行同期贷款利率的4倍支付祥云公司，祥云公司在签订合同的次日，向中甬公司交纳300万元履约保证金，完成住宅楼和办公楼主体塔楼两层后15日内向中甬公司申请退还50%，中甬公司应在3日内返还，完成住宅楼和办公楼主体结构屋面板砼浇筑后10日内向中甬公司申请退还50%，中甬公司应在3日内返还，现均已达到退还节点（截止2015年11月26日中甬公司已退还祥云公司225万元，尚欠75万元整）。合同签订后，祥云公司进场施工如约履行了施工义务，2015年6月5日，祥云公司将经竣工验收合格的2号楼交付中甬公司，但因中甬公司资金短缺，不能按时支付工程进度款。由于中甬公司还拖欠其他单位和个人巨额欠款，资金链断裂，工程全面停工，鉴于中甬公司已经不能履行合同，特提起诉讼。中甬公司答辩称：1.愿意退还履约保证金；2.对于加盖有公司工程部或公司印章的工程进度款审批表予以认可；3.祥云公司主张的履约保证金及利息部分享有优先受偿权无法律依据，因1号楼未竣工验收，按照合同约定享有优先受偿权，已经超过六个月的期限；4.对于祥云公司主张的工程进度款利息金额无异议。本院经审理查明：祥云公司注册资本壹亿壹仟捌百万元人民币，具备房屋建筑工程施工总承包壹级资质。2013年4月16日，祥云公司与中甬公司签订《建设工程施工合同》，协议书约定中甬公司将中甬·公园新座工程发包给祥云公司承建，承包范围包括土建工程、安装工程、基础装修、道路工程、管网工程等，合同工期528天，开工日期2013年4月20日，竣工日期2014年9月19日，合同价款暂定5400万元。合同专用条款第六部分合同价款与支付，第17.2条工程款（进度款）支付约定，根据发包人现场代表确认的完成工程量，于当月25日前审核工程进度款交发包人审定，发包人按承包人每月实际完成工程量于次月10日前审核完毕。该工程主体钢筋砼结构屋面板砼浇注完成前（即住宅楼和办公楼主体框架封顶前），发包人无需支付承包人工程款。该工程主体钢筋砼结构屋面板砼浇注完成后（即住宅楼和办公楼主体框架封顶）30日内，或单栋达到房屋预售条件并取得预售许可证60天内，凡满足其中条件之一者，发包人支付承包人已完工程量（按已取得预售证的住宅楼）80%的工程款。此后，每月15日前发包人按审定的工程量支付承包人80%的工程款……。同日，祥云公司与中甬公司签订《中甬·公园新座﹤建设工程施工合同﹥补充协议》，协议第一条第一款约定，如中甬公司延期支付工程进度款达到20天以上，则以应付款差额部分为基数，按银行同期贷款利率的4倍向祥云公司支付利息。就履约保证金的交纳与返还，协议第二条第二款约定，祥云公司在完成工程转换层梁板砼浇注，同时完成住宅楼和办公楼主体塔楼两层后15日内向中甬公司申请退还50%，中甬公司接到申请后三个工作日内应返还，完成住宅楼和办公楼主体结构屋面板砼浇筑后10日内向中甬公司申请退还50%，中甬公司应在3日内返还。2013年8月15日，祥云公司与中甬公司签订《重庆市大渡口区中甬·优米优米工程补充协议》，约定工程规模为建筑面积45000㎡，地下二层，地上1＃楼和2＃楼分别为21层和18层。2015年6月4日，中甬·优米优米2号楼大楼住宅、裙楼（1-2层，16轴52轴，C轴-X轴）竣工验收，并于2015年6月5日取得备案登记证。2015年6月16日，祥云公司与中甬公司签订《中甬·公园新座﹤建设工程施工合同﹥补充协议二》，协议约定，中甬公司同意本项目结算总价由原补充协议约定的总价下浮3%（其中人工价差、材料价差、按实计算费用、安全文明施工费、税金不参与下浮）改为结算总价上浮5%（其中人工价差、材料价差、按实计算费用、安全文明施工费、税金不参与上浮）。2015年9月30日，祥云公司与中甬公司签订《中甬·优米优米工程1＃楼竣工交房前总包单位款项支付协议》，就中甬·优米优米1＃楼工程竣工验收交房前需完成的施工内容以及需要支付的款项进行协商，约定祥云公司按照中甬公司提供的施工图纸、设计变更以及建设工程施工合同范围约定完成的剩余所有施工内容，直至达到1＃楼综合竣工验收合格条件。关于涉案工程进度款审批以及中甬公司支付进度款的情况：2014年1月，祥云公司申请进度款22377790.65元，中甬公司审核建议支付进度款1462万元，经协商实际按1500万元支付。2014年2月，祥云公司申请进度款1353873.23元，中甬公司审核建议支付进度款54万元。2014年3月，祥云公司申请进度款1041829.57元，中甬公司审核建议支付进度款60万元。2014年4月，祥云公司申请进度款305324.53元，中甬公司审核建议支付进度款20万元。2014年5月，祥云公司申请进度款818944.95元，中甬公司审核建议支付进度款39万元。2014年6月，祥云公司申请进度款26660930.88元，中甬公司审核建议支付1＃楼进度款1921万元，2＃楼进度款23万元。2014年7月，祥云公司申请进度款5966070.32元，中甬公司审核建议支付进度款307万元。2014年8月，祥云公司申请进度款2199757.16元，中甬公司审核建议支付进度款155万元。2014年9月，祥云公司申请进度款3004021.64元，中甬公司审核建议支付进度款212万元。2015年4月，祥云公司申请进度款12010518.6元，中甬公司审核建议支付进度款782万元。2015年5月，祥云公司申请进度款3457212.96元，中甬公司审核建议支付进度款77万元。2015年8月祥云公司申请进度款5783829.86元，中甬公司审核建议支付进度款83.12万元。2015年9月，祥云公司申请进度款3527693.01元，中甬公司审核认定截止2015年9月，1＃楼和2＃楼累计完成产值6974.7369万元，同意支付进度款257万元。2015年10月，祥云公司申请进度款3893628.68元，中甬公司审核认定截止2015年10月，1＃楼和2＃楼累计完成产值7302.0896万元，同意支付进度款261万元。上述工程进度款支付审批表均加盖了施工单位祥云公司印章，以及监理单位重庆双源建设监理咨询有限公司监理部印章（除2015年9月、10月）。其中2014年1月、4月、5月、7月、8月审批表上无中甬公司印章，但有中甬公司项目部、成本管理部冯成、张涛签署意见。2014年2月、3月、6月、9月审批表，2015年4月、5月、8月审批表上均有中甬公司工程部印章以及冯成或张涛的签字。2015年9月、10月审批表上无中甬公司工程部印章，但加盖有中甬公司的印章以及徐一、张涛的签字。庭审中，双方确认已付工程款金额为3594万元。上述事实，有《建设工程施工合同》、《中甬·公园新座﹤建设工程施工合同﹥补充协议》、《重庆市大渡口区中甬·优米优米工程补充协议》、《中甬·公园新座﹤建设工程施工合同﹥补充协议二》、《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》、《收款回单》、《收据》、《重庆市大渡口区中甬·优米优米工程补充协议》、《工程进度款支付审批表》、《中甬·优米优米工程月进度款汇总表》以及祥云公司、中甬公司的陈述等证据载卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，祥云公司与中甬公司签订的《建设工程施工合同》、《中甬·公园新座﹤建设工程施工合同﹥补充协议》、《重庆市大渡口区中甬·优米优米工程补充协议》、《中甬·公园新座﹤建设工程施工合同﹥补充协议二》、《重庆市大渡口区中甬·优米优米工程补充协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，祥云公司具有相关的施工资质，双方签订的上述合同均合法有效，双方均应按照合同约定享受权利、履行义务。关于欠付工程进度款的问题。根据双方签订的《建设工程施工合同》第17.2条工程款（进度款）支付中约定，工程主体钢筋砼结构屋面板砼浇注完成后（即住宅楼和办公楼主体框架封顶）30日内，或单栋达到房屋预售条件并取得预售许可证60天内，凡满足其中条件之一者，发包人支付承包人已完工程量（按已取得预售证的住宅楼）80%工程款。涉案工程2号楼已经竣工验收，1号楼也已经完成主体框架封顶。中甬公司也认可涉案工程已经达到合同约定的支付进度款条件，故中甬公司应按照合同约定支付祥云公司已完工程的进度款。关于进度款金额问题，根据祥云公司举示的《工程进度款支付审批表》，祥云公司已经累计完成1＃楼和2＃楼产值为7302.0896万元，中甬公司对于该份加盖有公司印章以及张涛签字审核的审批表予以认可，本院对于该产值金额予以确认。综上，中甬公司应支付祥云公司累计进度款金额为5841.67168万元（7302.0896万元×80%），减去已经支付的3954万元，尚欠工程进度款1887.67168万元。对于祥云公司要求支付工程进度款的诉讼请求，本院予以支持。关于延期支付工程进度款的利息问题。根据祥云公司与中甬公司签订的《中甬·公园新座﹤建设工程施工合同﹥补充协议》第一条第一款约定，中甬公司延期支付工程进度款达到20天以上，则以应付款差额部分为基数，按银行同期贷款利率的4倍向祥云公司支付利息。祥云公司举示了《中甬·优米优米工程月进度款汇总表》，该汇总表系祥云公司根据《工程进度款支付审批表》载明的支付时间以及金额，从2014年6月15日起至2016年6月30日止，按照年利率4.35%的四倍计算利息，主张中甬公司向其支付延期支付工程进度款的利息共计5045505.765元，符合双方合同的约定，中甬公司对于该汇总表也予以认可，故本院对于祥云公司该项诉请予以支持。关于退还履约保证金的问题。根据《中甬·公园新座﹤建设工程施工合同﹥补充协议》第二条第二款约定，祥云公司在完成工程转换层梁板砼浇注，同时完成住宅楼和办公楼主体塔楼两层后15日内向中甬公司申请退还50%，中甬公司接到申请后三个工作日内应返还，完成住宅楼和办公楼主体结构屋面板砼浇筑后10日内向中甬公司申请退还50%，中甬公司应在3日内返还。祥云公司主张中甬公司退还剩余75万元履约保证金符合双方合同的约定，中甬公司也同意退还，故本院对于祥云公司该项诉请予以支持。关于优先受偿权是否超过行使期限的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”。涉案工程2号楼于2015年6月4日竣工验收，并于2015年6月5日取得备案登记证。祥云公司于2015年12月1日即向人民法院起诉，要求对中甬公司欠付的工程进度款优先受偿，并未超过六个月的期限，依法应予主张。关于祥云公司主张对于未完1号楼工程享有优先受偿权的问题。中甬公司认为1号楼并未竣工，应该按照合同约定的竣工之日起算六个月的除斥期，而双方合同约定的竣工日期为2014年9月19日，故祥云公司对于1号楼工程不应享有优先受偿权。但根据祥云公司与中甬公司于2015年9月30日签订的《中甬·优米优米工程1＃楼竣工交房前总包单位款项支付协议》内容看，双方就中甬·优米优米1＃楼工程竣工验收交房前需完成的施工内容以及需要支付的款项进行协商，约定祥云公司按照中甬公司提供的施工图纸、设计变更以及建设工程施工合同范围约定完成的剩余所有施工内容，直至达到1＃楼综合竣工验收合格条件。并约定工期为2个月，从2015年10月1日至2015年11月30日。依据上述合同的约定，1号楼并未按照双方于2013年4月16日签订的《建设工程施工合同》约定的工期完成工程竣工。且双方均认可工程因中甬公司未按双方约定的期限支付工程进度款，导致合同工期的延误，并于2015年11月全面停工，工程也未实际竣工。而祥云公司于2015年12月1日向人民法院起诉，要求对中甬公司欠付的工程进度款优先受偿，并未超过上述法律规定的六个月期限。故祥云公司主张对于未完1号楼工程享有优先受偿权的诉请，本院予以支持。综上，祥云公司在中甬公司欠付的工程进度款范围内，就其施工工程部分折价或拍卖价款享有优先受偿权，本院在18876716.8元的额度内对祥云公司关于优先受偿权的诉讼请求予以支持。关于优先受偿权范围是否包含工程进度款利息以及履约保证金的问题。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》法释〔2002〕16号第三条之规定，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。据此，优先受偿权只限于报酬、材料款等实际支出的费用，而履约保证金作为一种债的担保方式，应属于一般债权债务关系，不属于工程款范畴。而延期支付工程款利息系因中甬公司违约，给祥云公司造成的违约损失。依据上述司法解释的规定，祥云公司对于该两笔款项均不应享有优先受偿权。故祥云公司主张对于工程进度款利息以及履约保证金享有优先受偿权的诉请，本院不予支持。综上，祥云公司请求就工程进度款利息以及履约保证金享有优先受偿权的诉请，本院不予支持，其余诉讼请求均符合法律规定，本院均予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆中甬房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆祥云建设工程有限公司工程进度款18876716.8元；二、由被告重庆中甬房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆祥云建设工程有限公司延期支付进度款利息5045505.765元。（从2014年6月15日起计算至2016年6月30日止）；三、原告重庆祥云建设工程有限公司在18876716.8元范围内就原告重庆祥云建设工程有限公司施工完成的中甬·公园新座工程折价或者拍卖的价款优先受偿；四、被告重庆中甬房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告重庆祥云建设工程有限公司履约保证金750000元；五、驳回原告重庆祥云建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费165161元，由被告重庆中甬房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 申 威代理审判员 岳 林人民陪审员 费兴智二〇一六年九月十日书 记 员 徐一佳