安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖18民终835号上诉人（原审原告）：张光新，男，成年，汉族，农民，住安徽省宣城市。委托诉讼代理人：尤良军，安徽秉度律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪有财，安徽秉度律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：宣城新威华化工科技有限公司，住所地安徽省宣城市。法定代表人：聂志明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周忠明，安徽梅志宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：任世云，安徽梅志宏律师事务所实习律师。上诉人张光新为与被上诉人宣城新威华化工科技有限公司(以下简称“新威华化工公司”)劳动争议一案,不服宣城市宣州区人民法院(2015)宣民一初字第03640号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月5日立案后，依法组成合议庭，于2016年7月28日公开开庭进行了审理。上诉人张光新的委托诉讼代理人尤良军、汪有财，被上诉人新威华化工公司的委托诉讼代理人周忠明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张光新上诉请求：撤销原判，改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：1、劳动合同法所涉及的基本养老保险指的是职工基本养老保险，而并非是新型农村社会养老保险。原审法院以张光新已享受新型农村社会养老保险金为由，认定双方之间的劳动关系于2013年12月17日终止，错误。2、案涉养老保险待遇损失主张不应适用仲裁时效的相关规定。3、即使适用仲裁时效，原审法院以2013年12月27日作为时效的起算时间，也是错误的，起算时间应为双方劳动关系终止的时间（即2015年2月），故张光新的权利主张并未超过仲裁时效。新威华化工公司辩称：1、一审法院认定张光新达到法定退休年龄的时间（2013年12月17日）为双方劳动关系终止的时间，正确。2、张光新主张经济补偿金和社会保险损失，没有事实依据和法律依据。张光新是在2011年购买的养老保险，符合法律规定。3、张光新主张案涉权利时已经超过仲裁时效。请求二审法院：驳回上诉，维持原判。张光新一审诉讼请求：1、新威华化工公司向其支付经济补偿金40800元（月工资3400元×12个月）；2、新威华化工公司补偿其因无法享受基本养老保险待遇所造成的经济损失55000元（自2004年2月开始，按每年5000元计算缴费金额，共11年）。一审法院认定事实：2004年2月，张光新受聘进入宣城白云化工有限责任公司工作。2007年11月，张光新到新威华化工公司上班，双方签订了劳动合同。2015年2月，新威华化工公司以张光新已达到法定退休年龄为由，终止了双方之间的劳动关系。2015年8月17日，张光新向宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委以张光新已达法定退休年龄、劳动关系已终止为由，向张光新下达了《不予受理案件通知书》。张光新在新威华化工公司上班期间担任班长职务，工资表上都有张光新的签名，且每月工资中均明确注明包含400元保险补贴。张光新自己购买了新型农村社会养老保险，并已于2014年1月开始享受新型农村社会养老保险待遇。2015年9月11日，张光新以新威华化工公司在其工作期间一直没有为其办理各项社会保险，从而导致其在达到法定退休年龄后无法享受职工基本养老保险待遇为由提起本案诉讼。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。张光新自2007年11月受聘到新威华化工公司工作，即应认定双方建立了劳动关系。张光新于2013年12月16日已达法定退休年龄，且已享受新型农村社会养老保险待遇，根据劳动合同法第44条第(二)项“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”之规定，应认定张光新与新威华化工公司之间的劳动关系自2013年12月17日即终止。因新威华化工公司将其应承担的社保费用已以工资方式支付给张光新，而未为张光新办理基本养老保险，致使张光新不能享受基本养老保险待遇，新威华化工公司应在未办理基本养老保险待遇的范围内承担赔偿责任。劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，劳动争议的仲裁时效期间为一年。张光新于2015年8月17日方提起劳动仲裁，从2013年12月27日至2015年8月17日，已逾一年，新威华化工公司关于张光新主张权利时已过仲裁时效期间的辨解意见成立，故对张光新要求新威华化工公司向其支付经济补偿金40800元及补偿其因无法享受基本养老保险待遇所造成的经济损失55000元的诉讼请求，均不予支持。判决：驳回原告张光新的诉讼请求。二审中，新威华化工公司应本院要求，在本院指定期限内提交了张光新20**年1月、2月、3月、5月、6月、7月、8月、9月、10月、11月、12月及2015年1月的工资表（新威华化工公司主张张光新20**年4月未工作，故未向其发放工资）。张光新质证称：对有其本人签字的工资表没有意见。本院审查认为：前述证据具备真实性、合法性，且与本案相关联，予以认定。经对本案有效证据，结合当事人庭审陈述等内容的综合审查，二审对一审认定的案件事实予以确认。另查明：张光新工作期间，新威华化工公司未为其办理各项社会保险。张光新在劳动关系终止前12个月的平均工资为2398元/月（已扣除其工资中所含括的400元社保补贴）。本院认为，本案的争议焦点为：1、新威华化工公司应否向张光新支付经济补偿金；2、新威华化工公司应否赔偿张光新因未购买养老保险而产生的待遇损失。关于争议焦点1，即新威华化工公司应否向张光新支付经济补偿金的问题。新威华化工公司主张张光新于2013年12月17日已达法定退休年龄，并自2014年1月开始领取新型农村社会养老保险金，根据劳动合同法第44条“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”及劳动合同法实施条例第21条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”之规定，新威华化工公司与张光新之间的劳动关系于2014年1月即已终止，此后双方之间并非劳动关系，而是劳务关系，故新威华化工公司就其终止双方劳动关系的行为无需向张光新支付经济补偿金。关于新威华化工公司的该项主张能否成立，本院认为：1、我国社会保险法规定了职工基本养老保险、新型农村社会养老保险、城镇居民社会养老保险等三类养老保险，其中职工基本养老保险基本可以保障退休人员的养老需求，但是城乡养老保险特别是每月仅几十元的新型农村社会养老保险，难以保障退休人员的养老需求，故本院认为劳动合同法第44条所指向的劳动者开始享受的“基本养老保险待遇”应仅理解为职工基本养老保险待遇，不包括新型农村社会养老保险待遇。故新威华化工公司以劳动合同法第44条的相关规定，主张自2014年1月张光新领取新型农村社会养老保险金之时即为双方劳动关系终止之时的上诉理由，不能成立。2、退休是指劳动者依据法律法规的规定，在达到法定退休要件的情形下，退出劳动领域，依法享受相应的退休待遇的一种法律行为以及该法律行为所导致的事实状态。退休的法律意义不限于劳动者休息权的实现，更重要的意义在于劳动者能获得相应的物质待遇。劳动者虽达到了法定退休年龄，但未能领取到基本养老保险金，且继续为用人单位劳动，并遵守用人单位的规章制度及劳动纪律的，符合劳动关系的特征，双方的关系仍属于劳动关系，并不因劳动者达到退休年龄而自动转变为劳务关系。本案中，自2007年11月（张光新到新威华化工公司上班之时）至2013年12月17日（张光新满法定退休年龄60岁之时）期间，张光新与新威华化工公司之间为劳动关系，毋庸置疑。虽然张光新于2013年12月17日满法定退休年龄，但因其并未享受到职工基本养老保险待遇，同时，在张光新达到退休年龄之后，张光新继续在新威华化工公司工作，从新威华化工公司领取劳动报酬，接受新威华化工公司的管理，由此，应认定2013年12月17日至2015年2月期间，双方之间的关系仍属于劳动关系。故新威华化工公司以劳动合同法实施条例第21条的规定，以双方之间的劳动关系自张光新达退休年龄后即终止的上诉理由，也不能成立。3、2015年2月，因张光新已达法定退休年龄，且双方最后一次签订的劳动合同约定的合同关系于2013年12月到期，新威华化工公司依法可以单方终止双方之间的劳动关系，但是因张光新未能享受到职工基本养老保险待遇，故新威华化工公司仍应向其支付经济补偿金。根据张光新在新威华化工公司工作的时间（2007年11月-2015年2月），其经济补偿金应按照7.5个月的月平均工资予以计算，即经济补偿金为2398元/月×7.5个月=17985元。关于争议焦点2。社会保险制度作为我国的一项社会经济政治制度，其关系的不仅是劳动者自身的利益，还关乎全社会的利益，所以用人单位为劳动者办理社会保险属强制性义务，即使用人单位与劳动者约定将单位应当缴纳的社会保险费直接给付与劳动者个人，该约定也不具有法律效力。即新威华化工公司将其应承担的社会保险费以工资形式直接按月支付与张光新（400元/月）的行为并不能免除其为张光新购买社会保险之法定义务。新威华化工公司没有为张光新办理基本养老保险客观属实，因张光新已达法定退休年龄，客观上也无法补办养老保险，以致张光新产生养老保险待遇损失，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社保保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，张光新有权要求新威华化工公司对其养老保险待遇损失予以赔偿。但是，劳动争议调解仲裁法第27条对劳动者主张权利的期间进行了明确规定，即“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，按此规定，张光新在其达到退休年龄之次月（2014年1月）而未能领取到职工基本养老保险金之时，其即应当知道自己的此项权利遭受到侵害，从此时起算，至张光新实际申请仲裁主张养老保险待遇损失之时（2015年8月17日），已达一年七个月之久，即已经超过了前述第27条所规定的一年仲裁时效期间，故本院对张光新要求新威华化工公司向其给付养老保险待遇损失的诉讼请求，不予支持。综上所述，张光新的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第七项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销宣城市宣州区人民法院（2015）宣民一初字第03640号民事判决；二、被上诉人宣城新威华化工科技有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人张光新经济补偿金17985元；三、驳回上诉人张光新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人张光新、被上诉人宣城新威华化工科技有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  胡德明审判员  谢 贞审判员  周宏韬二〇一六年九月二十六日书记员  杨 蓉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……