广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0902民初3950号原告：陈征宇，男，1977年11月25日出生，汉族，湛江市坡头区人，研究生文化，户籍所在地茂名市茂南区，现住茂名市茂南区。委托诉讼代理人：陈星，广东诚挚律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢安凤，广东诚挚律师事务所律师。被告：谭皓元，男，1987年8月16日出生，汉族，住茂名市茂南区。被告：谭皓文，男，1989年7月4日出生，汉族，茂名市茂南区人，大专文化，户籍所在地茂名市茂南区，现住茂名市茂南区。第三人：茂名市宇皓科技有限公司，住所地茂名市竹园直一巷5号大院2号601房。法定代表人：谭皓文。原告陈征宇诉被告谭皓元、被告谭皓文、第三人茂名市宇皓科技有限公司（以下简称宇皓公司）股权转让纠纷和民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，依法适用简易程序进行审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，于2019年1月8日裁定转为普通程序。2019年2月20日，原告陈征宇申请追加宇皓公司作为第三人参加诉讼，本院予以准许，并公开开庭进行了审理。原告陈征宇及其委托诉讼代理人陈星、谢安凤，被告谭皓文暨第三人宇皓公司的法定代表人谭皓文到庭参加诉讼，被告谭皓元经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈征宇向本院提出诉讼请求：1.判令被告谭皓元向原告支付股权转让费433088.3元、股权增益58151.7元；2.判令被告谭皓元向原告偿还欠款108760元（以上二项合计600000元）；3.判令被告谭皓元向原告支付利息43800元（利息按日0.5‰计算，自2018年5月15日暂计至2018年10月8日，之后按日0.5‰计至付清之日止）；4.判令原告对被告谭皓文位于广东省茂名市茂南区产（房产证号：粤房地权证茂房字第××号）享有优先受偿权；5.判令被告谭皓文对以上第1、2、3项承担连带清偿责任；6.判令被告谭皓元、谭皓文共同承担本案律师费、诉讼费、诉讼保全费、诉讼保全保险费。事实和理由：原告与被告谭皓元是朋友关系，双方口头约定共同合资创办宇皓公司，各占公司股权50%，公司法定代表人由被告谭皓元的弟弟即被告谭皓文担任，原告、被告谭皓元为实际控制人。2017年6月28日，宇皓公司于正式注册成立，经营计算机软硬件开发及网络技术服务，计算机软硬件安装、维护、咨询服务、计算机网络布线，安防监控工程，门禁对讲工程；销售手机、计算机及其配件、办公用品。公司成立后，原告出资为公司的经营管理购买设备，向谭皓文及其他员工支付工资，并负责公司产品的研发和销售。原告与被告在经营宇皓公司期间，被告谭皓元因资金周转困难向原告借款，原告通过给付现金、银行、微信、支付宝转账等方式向被告谭皓元或谭皓元指定的收款人支付了108760元。2018年4月15日，原告提出退股请求，经原告与被告谭皓元、谭皓文协商一致，共同签订了《退股协议书》。《退股协议书》约定原告将其持有的宇皓公司50%股权全部转让给被告谭皓元，被告谭皓元向原告支付股权转让款433088.3元、股权增益58151.7元，并向原告偿还个人借款108760元，以上共计600000元。被告谭皓元应于2019年4月15日前向原告付清所有款项，自2018年5月15日起分12期按每期50000元在每月15日前支付款项直至付清所有款项。若被告谭皓元未按期足额支付款项，则每日按照款项总金额的0.5‰（即万分之五，人民币300元／日）计算违约金，直至付清款项之日止。为保证该债权的实现，被告谭皓文自愿作为该债权的保证人，并约定将被告谭皓文位于广东省茂名市茂南区产抵押给原告。如被告谭皓元超过（含）2期未按期足额付款及违约金，原告有权要求被告或者强制变卖被告谭皓文的抵押物一次性支付余下款项。《退股协议书》生效后，原告已经退出宇皓公司的经营，但被告谭皓元未向原告履行每月15日前偿还50000元的义务，累计至今超过6个月。原告为维护自己的合法权益，诉至本院，望判如所请。被告谭皓元、谭皓文共同辩称，一、原告提交的《退股协议书》没有成立的前提。宇皓公司由谭皓文独立持有公司100%股权且担任法人，原告陈征宇声明自愿放弃所持有的公司所有股份，并将股份转让给甲方，由甲方处置，并要价433088.3元，这并没有前置的事实根据及理由。二、原告陈征宇索求的公司股权增益58151.7元，原告没有提供任何证据及理由，不知原告如何得出这个股权增益价钱，且原告没有持有公司任何股份，也没有索求股权增益的权利。三、原告陈征宇参与公司的经营管理及分红，但原告没有占有公司股份，而且公司所开发的软件APP《餐达人餐饮管理系统》一直处于不断开发状态中，公司的运营一直处于投入状态，并没有盈利，公司所开发软件也不知道将来能不能盈利。2018年初公司处于停滞状态，员工工资发不出，公司租金也没有给，公司的债务达到了30多万元，此时公司面临多方面压力，公司由被告一手创立，是被告的心血，当原告找到被告协商公司事宜的时候，原告与被告在公司的问题上大吵了一回，其后2018年4月9日原告约被告在市建设工程监督局原告办公室进行谈判，原告想以100000元买断公司的所有股份，被告不愿意，被告已经在公司投入了一百万元，不想就此放弃，原告却拿出一份《退股协议书》要求被告签字，因为被告害怕原告对整个软件进行破坏，原告掌握软件的后台所有的操控，原告一旦破坏，被告的心血毁于一旦，被告迫不得已签下了这个明显不公平的协议书。四、原告作为市建设工程监督管理局的国家公务员，按照国家相关规定公务员不得经商、办企业以及参与其他营利性的经营活动，原告却玩忽职守，贻误工作，参与经商的行为理应自重。第三人宇皓公司的陈述意见与被告谭皓元、谭皓文的共同答辩意见一致。原告陈征宇围绕诉讼请求依法提交了原告身份证、被告身份证、《退股协议书》、《广东省房地产权证》、《企业机读档案登记资料》、《茂名市宇皓科技有限公司章程》等工商内档资料、谭皓元的借款记录及自制的个人借款清单、公司账目记录及自制的宇皓公司账目、诉讼费支付凭证、诉讼保全费支付凭证、诉讼保全责任保险保险单、广东增值税电子普通发票、《委托合同》等证据；被告谭皓文及第三人宇皓公司依法提交了被告身份证、宇皓公司营业执照、宇皓公司章程等证据；被告谭皓元未向本院提交证据；本院依法调取了两被告的广东公安人口信息查询资料等证据。经庭审证据交换和质证，被告谭皓文对《退股协议书》有异议，并主张《退股协议书》是受胁迫所写，但并没有提供相关证据予以证实，本院依法采纳该《退股协议书》；对其他没有异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宇皓公司于2017年6月28日登记成立，公司注册资本为100万元，被告谭皓文占公司100%股权并担任公司执行董事（法定代表人）兼经理，被告谭皓元担任公司监事。被告谭皓文与被告谭皓元为兄弟关系。2018年4月15日，被告谭皓元（甲方）和原告陈征宇（乙方）签订《退股协议书》一份，主要内容为：宇皓公司于2017年6月28日正式注册成功，法定代表人为谭皓文，公司是甲乙双方合资创办，甲方各占公司股份50%。现乙方由于自身原因提出退股请求。根据《中华人民共和国公司法》规定，经甲乙双方协商一致，就乙方退股事宜达成如下协议：1.乙方自愿放弃所持有的公司所有股份，并将股份转让给甲方，由甲方处置。经核算甲方向乙方返还600000元：含甲方个人欠乙方款108760元，含股权费用433088.3元，股权增益58151.7元。2.双方约定，乙方退股后，甲方于2019年4月15日前向乙方付清所有款项，甲方自2018年5月15日起分12期按每期50000元每月15日前支付款项直至付清所有款项。若甲方未按期足额支付款项，则每日按照款项总金额的0.5‰（即万分之五，300元／日）计算违约金，直至付清款项之日止。如甲方超过（含）2期未按期足额付款及违约金，乙方有权要求甲方或强制变卖担保人质押物一次性支付余下款项。3.双方同意谭皓文作为担保人。担保人自愿将广东省茂名市茂南区产一半产权作为抵押给乙方，若甲方未能兑现还款金额，乙方有权按市场价变卖抵押房产。4.本协议签订后，公司盈亏债务由甲方负责，与乙方不再有任何关系；乙方不再享有公司股东的任何权益和义务，不得再请求分配利润或者其他经济报酬。5.凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，双方应当通过友好协商解决，如协商不成，则通过诉讼解决。乙方为实现该款项所支出的必要费用（包含但不限于律师费、诉讼费、差旅费等）全部由甲方承担。6.本协议一式两份，由甲乙双方各持一份，本协议由甲乙双方共同签字后生效。本协议生效之日即为股权转让之日。被告谭皓元在甲方处签名并按捺指模确认，原告陈征宇在乙方处签名并按捺指模确认，被告谭皓文在担保人处签名并按捺指模确认。签订《退股协议书》后，被告谭皓文未到不动产登记机关为上述房产办理抵押登记手续，被告谭皓元亦未按照协议约定向原告陈征宇偿还款项，为此双方致成纠纷，原告陈征宇遂于2018年10月25日诉至本院，请求判如所请。庭审中，原告陈征宇确认根据谭皓元的借款记录及自制的个人借款清单计算出被告谭皓元个人欠款金额是108760元；根据其自制的公司账目及转账记录计算得出其投入公司的总支出为356044.35元，退股之时公司账目上的收入为213372.52元，按照股份各占50%，其应得收入是106686.26元，减去其实际已取得收入29642.31元，公司账目尚欠其收入77043.95元，即总支出356044.35元加上应收收入77043.95元，计算出股权转让费为433088.3元；协商退股时总的返还款项为600000元，减去欠款108760元和股权转让费433088.3元，计算出股权增益58151.7元。被告谭皓文对《退股协议书》的真实性没有异议，对个人欠款金额108760元及原告陈征宇的总支出金额356044.35元也没有异议，但抗辩称该《退股协议书》是受胁迫所签，且《退股协议书》没有成立的前提，陈征宇的支出是用于投资开发公司软件，是投机行为，并不拥有公司股权，且公司一直在开发软件中，没有盈利，所以陈征宇称转让股权要价433088.3元并索求股权增益58151.7元没有事实和理由。本院认为，根据《最高人民法院关于印发修改后的的通知》“同一诉讼中涉及两个以上的法律关系的，应当依当事人诉争的法律关系的性质确定案由，均为诉争法律关系的，则按诉争的两个以上法律关系确定并列的两个案由”的规定，本案《退股协议书》实质包括原告陈征宇与被告谭皓元之间的股权转让法律关系及民间借贷法律关系，本案的案由应调整为是股权转让纠纷和民间借贷纠纷。一、有关股权转让纠纷的问题根据诉辩双方的意见，股权转让纠纷的争议焦点为原告陈征宇是否具有股东资格，原告陈征宇与第三人宇皓公司之间是否构成隐名股东关系。根据《中华人民共和国公司法》的有关规定，股东资格又称股东地位，是投资人取得和行使股东权利、承担股东义务的基础。隐名股东是指虽然实际出资认购公司的股份，但在公司章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的投资者。隐名股东在出资时具有成为公司股东的真实意思表示，公司内部往往对其实际出资、行使股东权利等情况知悉或认可，但出于规避法律或其他个人原因，不愿意向外界披露自己的股东身份，从而在公司文件或对外公示的工商登记材料中没有被记载为股东。本案中，第一，宇皓公司于2017年6月28日登记成立，公司章程和工商登记中记载的投资者为谭皓文，占公司的100%股权，没有相关的股权协议有约定陈征宇与谭皓元拥有公司的股权份额。第二，从陈征宇提交的转账记录及自制的公司账目可知，其自2017年6月10日起至2018年2月23日共出资356044.35元，被告谭皓文对该出资金额并无异议，而宇皓公司登记成立的时间是2017年6月28日，《退股协议书》签订的时间是2018年4月15日，由此可见陈征宇在公司筹备设立阶段已经逐步注资，直至到协商退股前才停止注资；并不仅仅是在公司软件开发阶段才投入开发软件；第三，《退股协议书》表明宇皓公司为谭皓元和陈征宇双方合资创办，各占公司股份50%，谭皓文并不是公司的股东。综上分析可知，虽然宇皓公司的公司章程、工商登记中记载谭皓文为投资者，但根据《退股协议书》及陈征宇的出资记录可知，陈征宇、谭皓元均是公司的股东，陈征宇具有成为公司股东的真实意思表示，且陈征宇在设立公司之时以及在公司经营过程中一直实际出资并参与公司的经营管理，因此，原告陈征宇与第三人宇皓公司之间构成隐名股东关系，原告陈征宇具有股东资格。根据《中华人民共和国公司法》第三十五条“公司成立后，股东不得抽逃出资”和第七十一条第一款“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权”的规定，原告陈征宇虽然作为隐名股东，但亦不能随意退股抽逃出资。本案《退股协议书》虽名为退股，但实质是股东间的股权转让行为，是陈征宇将所拥有的公司股权转让给谭皓元的行为。《退股协议书》是各方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同，各方当事人均应根据合同约定享受权利和履行义务。该协议书确认原告陈征宇转让其持有的股权的转让费用为433088.3元，股权增益为58151.7元，且有其记载的详细支出账目印证，足以认定。现原告陈征宇要求被告谭皓元支付股权转让费433088.3元，股权增益为58151.7元的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。被告谭皓文主张《退股协议书》是受胁迫所写，但并没有提供相关证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，因此，本院不予采纳被告谭皓文的上述抗辩意见。二、有关民间借贷纠纷的问题合法的借贷关系应受法律保护。在宇皓公司经营过程中，被告谭皓元共向原告陈征宇借款108760元，有《退股协议书》、借款记录、原告自制的个人借款清单及庭审笔录为凭，且被告谭皓元、谭皓文对该借款事实均没有异议，本案借款事实清楚，足以认定。现原告陈征宇要求被告谭皓元偿还借款108760元的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。三、有关违约金的问题《退股协议书》约定被告谭皓元应于2018年5月15日起分期支付款项，若被告谭皓元未按期足额支付款项，则每日按照款项总金额的0.5‰计算违约金直至付清款项之日止。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，双方约定的违约金的计算标准按日0.5‰计算，未超过年利率24%，符合法律规定。现原告陈征宇主张被告谭皓文自2018年5月15日起按日0.5‰支付利息至付清款项之日止，具有事实依据，符合法律规定，本院予以支持。四、有关律师费、诉讼保全保险费及诉讼费用的问题《退股协议书》约定原告陈征宇为实现案涉款项所支出的必要费用，包含但不限于律师费、诉讼费、差旅费等全部由被告谭皓元承担。本案中，原告陈征宇为实现债权支出了律师费30000元、诉讼保全保险费1800元、诉讼保全费3520元、受理费10238元及公告费390元，并提供委托代理合同、诉讼保全责任保险保险单及相关票据为证，本院予以支持，被告谭皓文应向原告陈征宇支付上述律师费、诉讼保全保险费及诉讼费用。五、有关担保责任的问题《退股协议书》约定“谭皓文作为担保人，担保人自愿将广东省茂名市茂南区产一半产权作为抵押给乙方，若甲方未能兑现还款金额，乙方有权按市场价变卖抵押房产”，根据该约定谭皓文作为担保人是否同时以房产进行抵押担保和作为保证人提供担保？1、有关原告陈征宇请求对被告谭皓文名下位于广东省茂名市茂南区产享有优先受偿权的诉讼请求应否支持的问题。经查，根据《中华人民共和国物权法》的规定，以建筑物和其他土地附着物设立抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，但案涉房产并没有为本案债务办理抵押登记手续，因此本案抵押权尚未设立。故原告陈征宇请求对处置案涉房产价款享有优先受偿权的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。2、有关原告陈征宇请求被告谭皓文对本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求应否支持的问题。经查，被告谭皓元、谭皓文的共同答辩并未对原告陈征宇该诉讼请求提出异议，而且在庭审中，本院询问被告谭皓文对原告陈征宇主张其承担连带责任保证有何意见时，被告谭皓文称在《退股协议书》成立的前提下愿意承担责任。由上分析可知，《退股协议书》是依法成立，合法有效的合同，虽然担保人条款约定未够清晰，但在《退股协议书》成立的情况下，被告谭皓文应对案涉债务承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”和第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”之规定，《退股协议书》未约定保证方式，被告谭皓文应按照连带责任保证承担保证责任；而且本案分期债务最早的债务履行期是2018年5月15日，最迟的债务履行期是2019年4月15日，原告陈征宇于2018年10月25日向本院提起诉讼要求被告谭皓文对本案债务承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。被告谭皓元经合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、第七十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告谭皓元于本判决发生法律效力之日起十日内支付股权转让费433088.3元、股权增益58151.7元，合计491240元及利息（自2018年5月15日起至款项付清之日止的利息以491240元为基数按日0.5‰计算）给原告陈征宇；二、限被告谭皓元于本判决发生法律效力之日起十日内偿还欠款108760元及利息（自2018年5月15日起至款项付清之日止的利息以108760元为基数按日0.5‰计算）给原告陈征宇；三、限被告谭皓元于本判决发生法律效力之日起十日内支付律师费30000元、诉讼保全保险费1800元给原告陈征宇；四、被告谭皓文对以上第一、二、三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告陈征宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10238元、诉讼保全费3520元、公告费390元，合计14148元（原告陈征宇已预付），由被告谭皓元、谭皓文负担。限被告谭皓元、谭皓文在本判决发生法律效力之日起七日内按《交纳诉讼费用通知书》交纳诉讼费用14148元。逾期不交纳的，依法强制执行。原告陈征宇已交纳的诉讼费用14148元，本院予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  程柳梅人民陪审员  邱志辉人民陪审员  李木清二〇一九年十月二十二日法官助理杨惠雯书记员张海嫦附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。