.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市中级人民法院民事判决书（2016）内02民终1410号上诉人（原审原告）东方希望包头稀土铝业有限责任公司。法定代表人曹稳，公司执行董事。委托代理人秦波，公司法务部职工。被上诉人（原审原告）史根心，男，1970年7月20日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。委托代理人师美霞，内蒙古北琛律师事务所律师。上诉人东方希望包头稀土铝业有限责任公司因劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市高新技术产业开发区人民法院（2016）内0291民初414号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人东方希望包头稀土铝业有限责任公司的委托代理人秦波，被上诉人史根心到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，被告史根心于2004年4月9日即入职原告处，从事电解工作，2005年4月30日双方签订书面劳动合同，后又多次签订书面劳动合同，2015年9月1日，双方签订了固定期限的劳动合同，期限至2021年6月30日止，现被告在原告处工作已满12年。被告同车间原二二班工友李建英证实，2016年1月17日晚12点左右，其与被告史根心晚班在厂区换衣服、拿工具时，双方还打了招呼。原告未向我院提供其通知被告由电解铝一部二二班调到一一班工作，需于2016年1月17日报到的相关证据。2016年1月21日，原告东方希望包头稀土铝业有限责任公司召开工会会议，决定解除与被告的劳动合同关系。2016年1月22日，原告以被告旷工且违反公司规章制度为由，解除了与被告的劳动合同，后原告以邮政特快专递的方式送达被告，2016年1月26日，被告史根心离开原告单位。2016年2月24日，被告史根心向包头市劳动争议仲裁委员会提请仲裁，要求继续履行劳动合同，为被告补缴合同期限内的“五险一金”，向被告支付违法解除劳动关系的经济补偿金及向被告支付2016年1月份工资。2016年4月22日，包头市劳动争议仲裁委员会做出了包劳仲字（2016）17号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金125011.2元及支付被告2016年1月份工资2873.82元。原告不服，诉至法院，请求：1、判决原告不应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金；2、判决原告应向被告支付的2016年1月工资金额为2700元；3、诉讼费由被告负担。另查明，1、原告记录2016年1月被告出勤12天，被告不认可该出勤天数，但庭审中被告明确表示放弃1月17号、18号、20号三天工资。原告未向被告发放2016年1月份工资；2、被告离职前12个月的平均工资为5208.8元；3、被告史根心表示，同意解除与原告东方希望包头稀土铝业有限责任公司之间的劳动合同关系。以上事实，有原告提供的双方于2005年4月30日、2015年9月1日签订的劳动合同两份、集团公司处罚条款管理标准及签名表、会议纪要、2016年1月考勤记录、排班表、2016年1月工资明细、解除劳动合同通知书、证人证言、2015年1-12月工资表、被告提供的包劳仲字（2016）17号仲裁裁决书、社保本、2015年1-12月被告存款历史交易明细清单、证人证言及原、被告双方当庭陈述经庭审质证认证后在案予以佐证。原审法院认为，被告史根心于2004年4月9日即入职原告处，2005年4月30日双方签订劳动合同，后双方又多次签订书面劳动合同，劳动合同依法签订即具有法律约束力，双方均应依法履行。原告以被告连续无故旷工长达三天，严重违反公司规章制度为由，于2016年1月22日解除了与被告的劳动合同关系，原告处规章制度虽经法定程序制定并公示，但原告却未向我院提供其将被告调岗及调岗后被告旷工的充分证据，无法证明被告已严重违反公司规章制度，原告应承担举证不力的法律后果，故原告据此单方面解除与被告之间的劳动合同，应认定为违法解除，原告应向被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金125011.2元（5208.8元×12×2）；被告史根心离职前的2015年1-12月的平均工资为5208.8元，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条及劳动社会保障部劳社部发（2008）3号文件规定，原告应向被告支付2016年1月份工资为2873.82元（5208.8元÷月记薪天数21.75天×12天）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决，一、解除原告东方希望包头稀土铝业有限责任公司与被告史根心之间的劳动合同关系；二、原告东方希望包头稀土铝业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付被告史根心解除劳动关系的经济补偿金125011.2元；三、原告东方希望包头稀土铝业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付被告史根心2016年1月份工资2873.82元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告东方希望包头稀土铝业有限责任公司已预交），由原告东方希望包头稀土铝业有限责任公司负担5元。宣判后，原审原告东方希望包头稀土铝业有限责任公司不服提起上诉，请求撤销一审判决，依法发回重审或改判上诉人不予给付被上诉人经济赔偿金。其主要上诉理由为：原判认定事实错误，被上诉人连续旷工三日，违反公司规章制度，为此，上诉人向法院提供了足够的证据，一审法院应予以采纳，上诉人依法解除与被上诉人的劳动合同关系是合法的。一审法院适用法律错误。被上诉人答辩，自己并没有连续旷工，一审判决是有依据的，请求驳回上诉。经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为,关于被上诉人是否违反公司规章制度，连续旷工三日，双方对此争议很大。上诉人向法庭提供了公司的书面考勤记录，被上诉人认为该记录系公司单方提供，考勤员又是单位内部职工，证明不具有客观性。单位设置电子考勤记录，被上诉人并没有旷工，这三天被上诉人是在二班上班，并没有接到单位要求被上诉人去一班上班的通知。经过庭审查证，上诉人提出被上诉人连续旷工三日，违反公司规章制度的证据不足，用人单位因此解除与劳动者的劳动关系不符合劳动合同法的相关规定。一审据此判决上诉人给付被上诉人经济赔偿金125011.2元以及2016年1月份工资2873.82无不当之处。上诉人二审中所称的上诉理由缺乏足够的事实和法律依据，其上诉请求本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长张志强审判员胡鹏芳审判员青格乐图二○一六年九月十二日书记员张景文本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条本判决所引用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。