山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0784民初1604号 原告：刘启太，男，1960年6月10日出生，汉族，居民，住安丘市。 委托诉讼代理人：董云娜，山东瑞翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鹿国新，山东瑞翔律师事务所律师。 被告：郑金宝，男，1968年10月19日出生，汉族，居民，住安丘市。 委托诉讼代理人：潘彬，山东瀚晖律师事务所律师。 被告：张维生，男，1965年6月19日出生，汉族，居民，住安丘市。 委托诉讼代理人：李玉丽，安丘潍安法律服务所法律工作者。 被告：安丘市凌河镇郑家河村村民委员会，住所地：安丘市凌河镇郑家河村。 法定代表人：郑增全，主任。 被告：安丘市凌河镇人民政府，住所地：安丘市凌河镇凌河村。 法定代表人：王斌，镇长。 委托诉讼代理人：姜建义，该单位职工。 委托诉讼代理人：吴晓华，该单位职工。 原告刘启太与被告郑金宝、张维生、安丘市凌河镇郑家河村村民委员会（以下简称“郑家河村委”）、安丘市凌河镇人民政府（以下简称“凌河镇政府”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘启太的委托诉讼代理人鹿国新，被告郑金宝的委托诉讼代理人潘彬，被告张维生的委托诉讼代理人李玉丽，被告凌河镇政府的委托诉讼代理人姜建义、吴晓华到庭参加诉讼，被告郑家河村委经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告刘启太向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告各项损失229557.78元（保留追要其他损失的权利）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年6月1日下午16时00分许，原告受雇于被告郑金宝与被告张维生在安丘市凌河镇郑家河村建设老年房过程中，因被告郑金宝雇佣的司机驾驶装载机不慎将已完成的砖墙推倒，致使原告被砸伤。原告被工友从砖块中挖出来，送往医院治疗。原告治疗期间，郑金宝支付原告费用63300元，后不管不问。原告的剩余损失229557.78元，被告至今未付。本案涉案工程系郑家河村委及凌河镇政府的棚户区改造项目，郑金宝没有任何安全及建设资质，郑家河村委及凌河镇政府应当与郑金宝承担连带责任。为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国民法总则》及相关法律法规诉来法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告郑金宝辩称，对于事故发生导致原告受伤，没有异议。对于事故发生的原因、经过提出异议。原告的误工费、护理费应按照农村居民标准计算。其他意见待原告举证后再进行答辩。 被告张维生辩称，原告将张维生列为被告，无事实和法律依据，也是误解。张维生不是涉案工程的包工头，是经人介绍受雇于郑金宝，原告去该工地干活是张维生介绍去的。张维生对于该工程的承包、施工一概不知，原告受伤与张维生无任何关系。请求法院查明事实，依法驳回原告对张维生的起诉。 被告凌河镇政府辩称，原告在诉状中所说的郑家河村老年房建设工程是由郑家河村委自己发包的项目，与凌河镇政府无关。郑家河村委将建设老年房项目发包给郑金宝，双方签订了房屋建筑施工承包合同，从合同内容看，该合同为承揽合同，且该事故的发生是由承包方郑金宝雇佣的装载机司机不慎将已经完成的砖墙推到造成的。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适应法律若干问题的解释》第九条、第十条的规定，凌河镇政府不承担任何责任，况且该合同明确约定造成伤害事故由郑金宝承担一切责任。原告是完全民事行为能力人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，其对自己的损失亦应承担相应的责任。综上所述，原告诉凌河镇政府承担责任，没有事实和法律依据，请求依法驳回原告对凌河镇政府的诉讼请求。 被告郑家河村委未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明自己的主张，提交如下证据：1、凌河镇政府凌信复字[2019]28号——关于石堆镇刘刚反映农民工权益问题的答复意见；2、中国人民解放军第八十九医院住院病历、门诊病历、医疗费票据、复印费票据，安丘市人民医院门诊病历、门诊医疗费票据；3、威科真司鉴所〔2018〕临鉴字第385号鉴定意见书、鉴定费发票；4、护理人员刘刚（原告之子）及刘梅（原告之女）身份证复印件、安丘市石堆镇店子村村民委员会出具的证明；5、郑金宝、张维生的户籍证明；6、原告的亲属与郑金宝的电话录音；7、后续治疗的住院病历、医疗费票据、复印费票据。被告郑金宝质证，对原告提供的证据1、2、4、5、6、7无异议，但证据1中并未说明原告受伤的具体原因及经过，也未对造成原告受伤的责任主体予以认定；原告的医疗费用应当由用药明细印证，申请对原告的用药合理性进行鉴定；证据3系原告单方委托作出，故不认可；证据6不能证明郑金宝对该事故负任何责任。对于原告主张的精神损害抚慰金、交通费、住宿费不认可，请求法院酌情认定。被告张维生质证称，原告提供的证据1是凌河镇政府单方出具，没有法律效力，不认可。对原告提供的其他证据无异议。被告凌河镇政府质证称，对原告提供的证据1的真实性无异议，但是原告不应据此确认责任主体；对原告提供的票据的质证意见与郑金宝一致。 被告张维生为证明自己的主张，提供安丘潍安法律服务所的询问笔录二份。原告、被告凌河镇政府对被告张维生提供的证据的真实性无异议。被告郑金宝质证称，询问笔录中被询问人陈述的被询问人的工资是由郑金宝交给张维生，然后由张维生发放这一事实没有异议，对被询问人与张维生之间劳务费的发放分成比例，郑金宝不清楚，且从笔录中可以证实原告是跟随张维生在郑金宝处提供劳务，原告与郑金宝之间并无直接劳务关系。被告凌河镇政府提供《房屋建筑施工承包合同》复印件一份，原告、被告郑金宝、张维生质证，对该合同均无异议。 经过原、被告的举证、质证，对于当事人提供的上述证据，当事人无异议的部分，本院予以确认，并在卷佐证；对有争议的部分，本院将依据查明的事实结合其他证据作综合认定。 本院经审理认定事实如下：2018年4月27日，被告郑金宝作为乙方与被告郑家河村委作为甲方签订《房屋建筑施工承包合同》，合同约定：甲、乙双方通过充分了解和协商，本着公平、自愿、诚实、信用的原则，签订房屋建筑施工承包合同。一、甲方将坐落于本村东南角桥西自南向北第二、三排共22套房屋及院落建设工程交给乙方施工建设。二、工程结构:主房为红砖砌筑，院墙体及卫生间采用空心砖砌筑。三、工程款结算方式:本工程采用大包干形式，包工包料、包质量、包安全。建筑面积计算方式以国家建筑预结算方式计算，在承包范围内没有任何预算外资金。四、施工工期：2018年5月12日至2018年7月31日。……七、施工安全：1、乙方应遵守工程建设的施工安全管理规定。严格按安全标准规范施工，指派专人负责，采取积极的安全防范措施，消除一切安全事故隐患。2、乙方对所有施工作业人员进行安全教育和安全培训，切记安全第一，人人、个个讲安全。3、乙方必须给所有施工作业人员签订劳动合同，购买足额保险。甲方不承担任何安全事故带来的经济损失和其他损失。……合同还对承建内容、质量要求、工程价款、支付方式、违约责任等作了约定。合同约定的房屋建筑均为平房。 原告经被告张维生介绍受雇于被告郑金宝，并在郑金宝安排下在上述工地工作，劳动报酬由张维生从郑金宝处领取后发放给原告。2018年6月1日下午16时0分许，原告在工地工作过程中，郑金宝雇佣的驾驶员驾驶装载机不慎将墙体推倒，致使原告被砸伤。事故发生后，原告到安丘市人民医院就诊，支出门诊医疗费4307.30元;当日入住中国人民解放军第八十九医院住院治疗48天，审理中，原告于2019年7月15日，又入住中国人民解放军第八十九医院住院治疗11天，行脊柱内固定装置取出术。原告在中国人民解放军第八十九医院治疗期间,支出医疗费109753.69元、复印费152.50元。 原告通过安丘贾戈法律服务所委托威海科真司法鉴定所对自己的伤残等级、误工时间、护理时间、护理人数、营养期限、后续治理费进行司法鉴定。该鉴定所于2018年12月7日作出威科真司鉴所〔2018〕临鉴字第385号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘启太在工作中受伤致胸4、12、腰1、3椎体压缩骨折经手术治疗后，为八级伤残;12肋以上骨折，为九级伤残;四处以上横突骨折，符合十级伤残；误工时间为自受伤之日起至定残前一天止;护理时间为受伤住院期间需2人护理，出院后需1人护理90日;营养期限为90日(包括住院期间)，建议每日的营养费用为30元；后续治疗(取内固定)费，约需30000元(或按实际花销支出计算)。原告为此支出鉴定费2200元。审理中，被告郑金宝申请对原告的伤残等级、误工时间、护理时间、护理人数、后续治理费及因伤情用药情况进行鉴定，本院遂依法委托潍坊安城法医司法鉴定所对原告的上述项目进行鉴定，该鉴定所于2019年6月16日作出潍坊安城法医司法鉴定所〔2019〕临鉴字第127号鉴定意见书，鉴定意见为：刘启太的伤残等级为九级、九级、十级伤残，后续治理费为10000元或按实际合理支出审查认定，住院期间需2人护理，出院后需1人护理叁个月，在中国人民解放军第八十九医院住院期间不合理医疗费计款3781.87元，误工时间为150天。原告认为鉴定结论过低，被告郑金宝、张维生、凌河镇政府对鉴定结论均无异议，被告郑金宝称，原告的后续治疗费应以10000元计算。 2019年3月1日，被告凌河镇政府为原告之子刘刚出具凌信复字[2019]28号——凌河镇关于石堆镇刘刚反映农民工权益问题的答复意见：对于反映刘启太在凌河镇郑家河村建老年房时，被墙体砸成重伤，因治疗费用造成生活困难，特请政府予以帮助协调解决住院医疗费用问题，建议通过劳动部门申请工伤鉴定或向法院提起诉讼。 审理过程中，原告入住中国人民解放军第八十九医院住院治疗11天，行脊柱内固定装置取出术,主张后续治疗费按照实际支出计算。 原告主张因本次事故造成如下损失：医疗费114178.99元、误工费20261.45元、护理费20369.80元、住院伙食补助费1800元、残疾赔偿金110819.60元、营养费2700元、精神损害抚慰金5000元、交通费及住宿费2300元、鉴定费2200元、病历复印费96.50元，共计279726.34元。 事故发生后，被告郑金宝为原告垫付费用63300元，原告对此无异议。 另查明，原告及护理人员居住地安丘市石堆镇店子村所处位置为农村。 再查明，山东省统计局公布的2018年度城镇居民人均可支配收入为39549元/年、农村居民人均纯收入为16297元/年、农村居民人均消费支出为11270元/年。 本院认为，雇佣关系是指受雇佣人在一定或不特定的期间从事雇主授权范围内的生产、经营活动或劳务，雇主接受受雇佣人提供的劳务并给付约定的报酬。被告郑金宝与被告郑家河村委签订《房屋建筑施工承包合同》，为郑家河村委建设房屋及院落，原告在该工地工作，被告郑金宝为原告发放劳动报酬，原告与被告郑金宝之间存在雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，事实清楚，证据充分，本院予以确认。被告郑金宝辩称原告受雇于被告张维生，但未提供证据证明，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。对于原告的损失，被告郑金宝应当承担赔偿责任。原告主张被告郑金宝建设涉案房屋应当具有相应资质，未提供证据证明，法律亦无明确规定，故，对于原告的该主张，本院不予支持。原告要求被告张维生、郑家河村委、凌河镇政府承担责任，未提交充分有效证据予以证明，本院不予支持。原告在工作过程中，对自身安全负有注意义务，其受伤自己亦有一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”结合案情，本院确定由被告郑金宝对原告的损失承担80%的民事赔偿责任。 对于原告主张的后续治疗费，审理中，原告入住中国人民解放军第八十九医院住院行脊柱内固定装置取出术，主张按照实际支付费用计算，符合法律规定，本院予以支持。 原告对潍坊安城法医司法鉴定所〔2019〕临鉴字第127号鉴定意见有异议，但未提供其它证据予以反驳，故对于原告的异议，本院不予支持。本院认为，潍坊安城法医司法鉴定所〔2019〕临鉴字第127号鉴定意见书，是由具有鉴定资质的机构及人员依法作出，程序合法，本院予以采信，原告的损失可据此鉴定报告确定。因此，原告伤残等级为九级、九级、十级伤残，住院期间需2人护理，出院后需1人护理叁个月，在中国人民解放军第八十九医院住院期间不合理医疗费计款3781.87元，误工时间为150天。 对于原告主张的医疗费，原告提供的住院病历、门诊病历、医疗费票据，能够证明原告因本次事故治疗期间支出医疗费114060.99元，但其中3781.87元不合理医疗费应予扣除，故原告因本次事故支出医疗费110279.12元，依法应予支持。 对于原告主张的残疾赔偿金，原告主张按照农村居民标准计算，符合法律规定。至定残日，原告年满59周岁，根据法律规定，残疾赔偿金应计算20年。因此，原告的残疾赔偿金为78225.60元（16297元/年×20年×24%〕。 对于原告主张的误工费，原告主张按照城镇居民标准计算，但未提供充分有效证据证明，本院不予支持。原告居住地为农村，可按照农村居民标准计算误工费。因此，原告的误工费为11328.90元[（16297元/年+11270元/年）÷365天×150天]。 对于原告主张的护理费，原告的护理人员为农村居民，但原告住院期间，护理人员从事的为专门的护理工作而非农业工作，故原告住院期间护理费可按城镇居民标准计算，出院后的护理费应当按照农村居民标准计算。因此，原告的护理费为18391.16元[39549元/年÷365天×（48天+48天+11天）+（16297元/年+11270元/年）÷365天×90天]。 对于原告主张的住院伙食补助费，应当按当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天计算。原告住院59天，住院伙食补助费应为1770元。 对于原告主张的营养费，被告郑金宝对原告提供的威科真司鉴所〔2018〕临鉴字第385号鉴定意见中的营养费有异议，但未提供其它证据予以反驳，故，对于被告郑金宝的上述抗辩意见，本院不予支持。本院认为，威科真司鉴所〔2018〕临鉴字第385号鉴定意见虽系原告单方委托，但是由具有鉴定资质的机构及人员依法作出，程序合法，对于原告营养费的结论，本院予以采信。故，原告的营养费2700元（90天×30元/天），本院予以支持。 对于原告主张的交通费及住宿费，原告均未提供证据证明，本院认为原告因该事故受伤住院治疗，交通费是合理且必要的支出，根据原告住院治疗情况，本院确定原告的交通费为590元。对原告主张的住宿费，本院不予支持。 对于原告主张的精神损害抚慰金，原告因该事故受伤构成两个九级伤残、一个十级伤残，精神上遭受一定的打击，故其主张精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持。但原告主张5000元过高，根据原告的伤残等级，结合案情，本院确定原告的精神损害抚慰金为3000元。 对于原告主张的鉴定费2200元，由于原告提交的鉴定意见未被完全采纳，根据鉴定意见采纳情况，对于原告主张的鉴定费1100元，本院予以支持。 对于原告主张的复印费，原告提供了加盖中国人民解放军第八十九医院收费专用章的票据，能够证明原告因该事故支出复印费152.50元，对原告的该主张，本院予以支持。 综上，原告因该事故造成的合理损失为：医疗费110279.12元、误工费11328.90元、护理费18391.16元、住院伙食补助费1770元、残疾赔偿金78225.60元、营养费2700元、精神损害抚慰金3000元、交通费590元、鉴定费1100元、病历复印费152.50元，共计227537.28元。对于上述损失，被告郑金宝应当按照80%的比例赔偿原告182029.82元。被告郑金宝已经支付原告63300元，应予扣除，故，被告郑金宝应当赔偿原告损失118729.82元。 被告郑家河村委经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃当庭答辩、质证等诉讼权利，并不影响本院对证据的分析认定和对案件的审理。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告郑金宝赔偿原告刘启太各项损失共计118729.82元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告刘启太的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4743元，由原告刘启太负担2290元，被告郑金宝负担2453元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  李 敏 人民陪审员  赵明芹 人民陪审员  王春叶 二〇一九年十月二十八日 书 记 员  朱金会