上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2015）宝民二(商)初字第1954号原告(反诉被告)上海中义家具有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人王永明，总经理。委托代理人柯红院。委托代理人孔红俊，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告(反诉原告)上海大侠电子商务有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人罗晓红，总经理。委托代理人张明会，上海明梓律师事务所律师。委托代理人李智政，上海明梓律师事务所律师。原告(反诉被告，以下简称原告)上海中义家具有限公司与被告(反诉原告，以下简称被告)上海大侠电子商务有限公司合作合同纠纷一案，本院于2015年7月14日受理，并于2015年9月21日受理了被告提起的反诉。本案适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人孔红俊及被告委托代理人张明会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海中义家具有限公司诉称：2015年1月22日，原、被告签订《合作协议》，约定被告为原告的Hiboss天猫店铺(以下简称系争店铺)提供运营服务并配备相关全职人员，原告支付被告每季度人民币12万元(以下币种相同)运营费用及4万元保证金，被告承诺2015年2月份的销售额为300万元，如被告带来的销售额没有超过300万元的80%，则原告有权无理由终止合作并退回保证金及运营费用等。《合作协议》签订后，原告于2015年2月3日将12万元运营费用及4万元保证金支付给了被告，但被告未按照协议约定提供服务，且天猫店铺销售额未达预期。2015年3月25日，原告发函通知被告解除《合作协议》并要求退还12万元运营费用及4万元保证金。但2015年3月26日原告发现被告悄悄搬离了原来的办公场所，直至2015年4月，原告才找到了被告负责人。为此，原告诉至本院，要求判令：1、确认原、被告的《合作协议》于2015年3月26日解除；2、被告返还原告支付的保证金4万元及运营费用12万元；3、被告赔偿原告逾期利息损失(以16万元为本金，自2015年7月14日起至判决生效之日止按照中国人民银行同期贷款利率标准计算)。被告上海大侠电子商务有限公司辩称：被告同意解除系争的《合作协议》，但被告于2015年4月3日收到了原告发出的通知，故协议的解除时间应当是2015年4月3日。被告在《合作协议》签订后全面履行了合同义务，并不存在原告主张的违约行为。合同约定原告应于协议签订后五个工作日内(即2015年1月28日前)支付保证金及基础服务费，但原告实际于2015年2月3日才支付，且至今原告也未按照协议约定支付被告2015年3、4月的佣金。因原告未按照合同履行义务，影响了被告履约能力及销售业绩，被告对于原告主张的没有达到80%的销售额的说法不能认可，故被告认为原告无权单方提出解除合同并主张被告的违约责任。根据协议第八条的约定，在合同期内，除非发生不可抗拒的因素，原告不得解除合同，否则被告有权没收原告的保证金且原告还需要支付违约金5万元。就此，被告提出反诉，要求判令：1、原告支付被告2015年2月份及3月份的佣金4万元；2、原告向被告支付违约金5万元；3、被告没收原告的保证金4万元。原告针对被告反诉辩称：不同意被告诉请1，根据合同约定销售额没有达到销售，则原告有权终止合作，且不产生佣金。2015年3月26日被告搬离了原先的办公场所，原告认为是被告以搬离行为解除了合同。不同意被告诉请2，是被告违约，原告没有违约。对于被告诉请3，原告认为原告有权要求被告返还保证金4万元。经审理，本院查明以下法律事实：一、2015年1月22日，原告(甲方)与被告(乙方)就甲方的天猫店铺运营合作服务签署以下协议，协议有如下约定：1、合作模式为整店合作运营：包括线上店铺装修、营销策划、视觉设计、文案策划、运营推广等工作；乙方负责整个项目的策划和安排，按相关工作进度每月至少应和甲方召开二次工作会议，甲方运营人员或负责此店铺的人员随时可以到乙方公司进行沟通、学习、培训；甲方负责营销方案和推广方案的决策，乙方参与品牌建设、产品组合、产品定价等工作；甲方负责产品知识培训及配合提供产品功能性卖点的文案；甲方负责店铺的售前、售后服务、货物发货及货物仓储工作；甲方负责从线上来的客户信息、追单和线下成交；乙方负责协助甲方出产品拍摄方案，协助出摄影师免费拍摄等配合；乙方负责店铺的营销定位、广告投放、主题营销、促销方案策划及执行；乙方负责设计首页、产品陈列顺序、单品详情页规划与设计装修以及优化。2、项目人员配备：项目经理&运营经理全职1名、文案策划全职2名、美工设计全职2-3名及推广人员2名均由乙方提供，客服人员、发货人员、线下销售人员及接洽人员均由甲方提供。3、合同期限自2015年2月1日起至2018年1月31日；基础运营服务费为每月4万元，第一季度的基础运营服务费12万元自合同签订之日起5个工作日内支付；双方根据经营的需要、产品的毛利等因素，在每月最后一周结束前约定好下月销售产品给予乙方的不同销售佣金比例，具体从1%-10%不等，双方以邮件确认或是签字盖章确认，佣金结算时间为每月5号对上月成交金额进行对账，15号前付清，其中线下的成交金额由甲方和乙方的项目经理进行确认，线上客户来源交甲方和乙方备案；销售预期：第一年销售预期为3000万元，合同签订后乙方先为家具代运营一个月时间，乙方承诺甲方15年2月销售额为300万，如乙方没有为甲方带来300万的销售额或店铺没有非常明显的上升，比如现在甲方自已经营在10%，乙方没有上升到80%，或者没有超过300万的目标的80%，甲方有权无理由终止合作并退回保证金及运营费用等；甲方在签订合同五个工作日支付合同保证金4万元，在合同期间内，甲方未经双方协商一致单方面提出终止和乙方的外包合同，则乙方将没收甲方支付的保证金；若甲方应支付给乙方的外包基础服务费和佣金的时间超过合同约定付款时间五个工作日，则视为甲方违约，甲方除应按照合同继续支付滞纳的基础服务费和佣金外，乙方可没收甲方的保证金并可选择终止和甲方的外包合同并要求甲方承担违约责任；合同期满，乙方在5个工作日内退回给甲方保证金。4、在合同期内，除非发生不可抗拒的因素，甲方不得解除和乙方的合同，如甲方不与乙方合作，需提前一个月书面通知乙方，乙方没收甲方的保证金外，甲方还需要支付给乙方违约金5万元。二、上述协议签订后，原告于2015年2月3日向被告支付了16万元(含保证金4万元及2015年2月1日起至4月30日的基础运营服务费12万元)。原告主张双方合作的时间自2015年2月1日起至3月26日。被告则辩称双方合作的时间自2015年2月1日起至3月31日。三、原告向本院提交了原告出具给被告的《代运营合同终止通知》，内容为：原、被告于2015年1月22日签订一份天猫店铺代运营合作协议，根据合同以下条款出现严重违约：人员配备文案策划(乙方人员2名全职)、美工设计(乙方人员2-3名全职)、推广人员(乙方人员2名全职)，根据工作量严重缩水、效率低；2015年2月份在乙方运营期间的销售额是8万多点，同样2015年3月份距离预期300万销售额相差甚远，故甲方行使无条件终止解约与乙方的合同，乙方无条件退回甲方支付的保证金及运营费。落款时间为2015年3月25日。原告主张原告于3月26日发现被告公司人去楼空，原告当日将上述终止通知通过QQ发送给被告并且修改了原告系统的密码。被告对上述终止通知的真实性无异议，但被告是于2015年4月3日收到了该通知，但不认可被告违约。四、原告主张被告违约，情形包括：被告未按合同约定提供相关全职人员，而只派了项目经理方某；被告未按合同约定完成由原告确认的运营计划、推广计划、营销活动方案；2015年2月店铺的线上销售额仅为115,881.21元，线下销售额0元，远未达到被告承诺的300万元的80%；被告曾组织了一个线上销售活动，但因被告修改了属性，导致了才上线了几分钟就下线了，原告不得不修改整体密码。被告对于原告主张的被告违约行为均不予认可，另称：被告已经履行了合同约定的义务并为项目配备了项目经理和运营经理为赵某某和方某，文案策划是李某1、周某某，美工设计李2、李某3，推广人员陈某、朱某；被告已经完成了推广计划，但原告应当先支付推广费用以确保方案正常执行；店铺的销售额包括线上和线下两部分，对于原告主张的销售额不予认可，另外完成300万元销售额的前提是甲方完成协助等相关义务，即使原告有权解除合同，原告也应当在2015年2月底提出，而是在4月底才发出解约通知已经错过了行使解除权的合理时间；原告所称的活动被告不认可也不清楚。五、为证明系争店铺的销售额未达标，原告向本院提交了2015年2月1日至2015年3月31日的系争店铺交易明细及原告支付宝账户明细，其上记载了系争店铺的2月1日至2月28日的销售金额115,881.21元。原告主张就涉案合作项目没有过线下交易。2015年2月店铺的线上销售额仅为115,881.21元，线下销售额0元。被告对上述证据的真实性无异议，但不能证明2015年2月的交易额未达标，因为交易额应当包括线上和线下的销售额。以上事实，可由原告提交的系争《合作协议》、银行电子回单、《代运营合同终止通知》、交易及支付宝证据明细等书面证据，以及原、被告的相关陈述予以证实。本院认为：原、被告于2015年1月22日签订的系争《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，且协议内容不违反法律规定，应属有效合同，双方均应按约履行合同义务。根据合同约定，合同签订后被告代运营一个月时间并承诺2015年2月销售额为300万，如被告没有带来300万的销售额或店铺没有非常明显的上升，比如现在原告自己经营在10%，被告没有上升到80%，或者没有超过300万的目标的80%，原告有权无理由终止合作并退回保证金及运营费用等。现原告主张2015年2月份的销售额只有115,881.21元并据此要求解除系争合作协议并要求退回保证金及运营费用，就此原告提交了2015年2月1日至2015年3月31日的交易明细及原告支付宝账户明细。而被告虽然辩称对于原告主张的2015年2月份的销售额不予认可并认为销售额应当包含线上和线下两部分，但被告对此并未提交任何证据证明，且根据合作协议的约定，线下的成交金额由原、被告项目经理进行确认，同时约定2015年2月份的系争店铺是由被告在代运营，故被告应当对2015年2月份的销售额已经达到合同约定的目标销售额承担举证义务。由此，本院对于被告的上述辩称不予采纳，故本院认为系争店铺的2015年2月份的销售额为115,881.21元，并未达到系争合作协议约定的300万元的80%，故原告有权按照协议约定解除系争的合作协议并要求被告退还保证金及运营费用。现原告主张原告于2015年3月26日发现被告公司人去楼空并于当日将终止通知通过QQ发送给被告，被告对于终止通知的真实性无异议，被告辩称该通知是2015年4月3日收到的，但同时被告则主张双方合作的时间自2015年2月1日起至3月31日，明显不符合常理，故本院对于被告辩称的系争合作协议于2015年4月3日解除的说法不予采信。现原、被告双方均认可协议签订后原告支付了被告保证金4万元及2015年2月1日起至4月30日的基础运营服务费12万元，鉴于系争协议中并未对被告若达不成销售指标，应何时退还原告相关费用做出约定，故原告要求被告从2015年7月14日即本案起诉之日起承担利息损失的要求于法无悖，本院予以支持。综上，本院对于原告本诉中要求判令确认系争合作协议于2015年3月26日解除并要求被告返还16万元及相关利息损失的诉讼请求均予以支持。关于被告的反诉部分，本院认为，被告虽然主张因原告未按照合同履行义务，影响了被告履约能力及销售业绩，故被告认为原告无权单方提出解除合同并主张被告的违约责任。对此，本院认为，根据庭审查明的事实，虽然原告并未严格按照协议的约定的时间支付被告相关费用，但该违约情节较轻，且被告在收取原告支付的费用时并未向原告主张迟延付款的违约责任，故本院认为被告在履行系争的合作协议时已经接受了原告的付款时间，故被告不能再在本案中就原告的迟延付款向原告主张违约责任。而就被告主张的原告其他未按合同履行义务的情况，被告并未提交任何证据予以证明，故本院对于被告的该项主张亦不予采信。就此，本院对于被告主张原告违约并要求原告支付违约金及没收保证金的反诉诉讼请求不予支持。另外，关于被告反诉主张的2015年2月份及3月份的佣金部分，本院认为，根据协议的约定，佣金应当在每月最后一周结束前约定好下月销售产品给予被告的不同销售佣金比例，具体从1%-10%不等，双方以邮件确认或是签字盖章确认，佣金结算时间为每月5号对上月成交金额进行对账，而被告在2015年2月份时销售额并未达标，且被告亦未提交证据证明双方确认过2015年2月及3月的佣金，故本院认为被告的该项反诉诉请于法无据，本院同样不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十六条、第九十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告上海中义家具有限公司与被告上海大侠电子商务有限公司签订的《合作协议》于2015年3月26日解除；二、被告上海大侠电子商务有限公司返还原告上海中义家具有限公司保证金4万元及该笔款项自2015年7月14日起至判决生效之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失，于本判决生效之日起十日内付清；三、被告上海大侠电子商务有限公司返还原告上海中义家具有限公司运营费用12万元及该笔款项自2015年7月14日起至判决生效之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失，于本判决生效之日起十日内付清；四、对被告上海大侠电子商务有限公司反诉诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费3,500元、财产保全费1,320元(共计4,820元原告已预交)，由被告负担；反诉受理费减半收取为1,450元(被告已预交)，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  罗有敏代理审判员  马 培人民陪审员  马燕侠二〇一六年九月二十一日书 记 员  于婷婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。