新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0102民初4182号原告：乔振华，男，土族，成都正合普惠金融有限公司经理，住乌鲁木齐市沙依巴克区青峰路。被告：新疆怡家城市大饭店有限公司，住所地乌鲁木齐市天山区大湾南路。法定代表人:郭建新，新疆怡家城市大饭店有限公司总经理。委托诉讼代理人：靳琦，新疆星河律师事务所律师。原告乔振华与被告新疆怡家城市大饭店有限公司（以下简称怡家公司）劳动争议一案，本院于2016年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乔振华向本院提出诉讼请求：1、被告怡家公司支付原告乔振华工资和加班费2270.90元；2、被告怡家公司支付原告乔振华经济补偿金3200元；3、被告怡家公司支付原告乔振华未签订劳动合同二倍工资16000元；4、被告怡家公司补缴原告乔振华劳动关系存续期间的社会保险费。事实和理由：2015年8月10日，我与被告怡家公司达成口头劳动合同，约定月工资为3200元，每月20日为发工资日。正式上班后，被告怡家公司说签订劳动合同，但一直未签，也未给我缴纳社会保险费用。直到2016年1月13日，被告怡家公司通知我放假休息，何时上班，等待通知，期间不发任何工资。被告怡家公司的行为侵犯了我的合法权益，故诉至法院。被告怡家公司辩称，我公司与原告乔振华之间不存在劳动关系，原告乔振华的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告乔振华的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告乔振华提供的证据：1、照片一组及拓展训练活动计划书。证明2015年本人参加了被告怡家公司组织的拓展训练活动及招聘活动，双方之间存在劳动关系。2、手机聊天记录。证明2015年8月至11月期间，被告怡家公司法定代表人郭建新给本人安排工作及本人代表被告怡家公司给应聘人员发送应聘信息，与被告怡家公司之间存在劳动关系。3、2015年12月21日至2016年1月28日期间，银行出具的对账凭证。证明被告怡家公司给本人支付了2015年9月、10月、11月的工资，与被告怡家公司之间存在劳动关系。4、移动工资收据。证明被告怡家公司法定代表人郭建新（手机号为1590991****）给自己发过信息，与被告怡家公司之间存在劳动关系。5、2015年11月被告怡家公司的工资表。证明被告怡家公司给本人发放过工资，双方之间存在劳动关系。6、指纹打卡记录。证明被告怡家公司给本人打过考勤，双方之间存在劳动关系。被告怡家公司对原告乔振华提供证据1的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为计划书没有公司签章，不能是本公司出具。照片不能证明双方之间存在劳动关系。证据2真实性、合法性、关联性均不予认可。证据3真实性认可，关联性不认可。认为这笔钱是公司给原告乔振华支付介绍客户入住酒店的佣金。证据4真实性认可，关联性不认可。证据5、6的真实性、合法性、关联性均不予认可，且工资表数额与银行对帐凭证数额不符。被告怡家公司提供的证据：1、移动公司收据。证明法定代表人郭建新使用的手机号为1357922337。2、2015年8月至2016年1月工资表及考勤表。证明被告怡家公司提与原告乔振华之间无劳动关系。3、转介绍团队入住明细表（2015年10月两张、12月一张）。证明被告怡家公司按收入的10%给原告乔振华支付的是介绍团队入住佣金，不是工资。原告乔振华对被告怡家公司提供的证据1真实性认可，但认为这是郭建新手机号之一。对被告怡家公司提供的证据2、3三性均不认可，自己未给被告怡家公司介绍客人入住。经庭审质证，本院认为，原告乔振华提供证据1、2、4证明原告乔振华参加活动、与郭建新信息交流，但不能证明双方之间存在劳动关系。证据3证明2016年1月28日，被告怡家公司给原告乔振华支付了三笔工资：1436.92元、2634元、3627.74元。证据5、6系原告乔振华自行打印材料，不能证明双方之间存在劳动关系。被告怡家公司提供的证据1与本案不具有关联性。证据2证明被告怡家公司的工资表和考勤表中虽无原告乔振华的姓名，但无相应证据印证，不能证明双方之间无劳动关系。证据3证明被告怡家公司从2015年10月起给原告乔振华计算劳动报酬，但无证据印证支付给原告乔振华的工资是介绍团队入住的佣金。综上所述，被告怡家公司从2015年10月开始给原告乔振华计算劳动报酬。2016年1月28日，被告怡家公司通过银行给原告乔振华支付了三笔工资：1436.92元、2634元、3627.74元。本院认为，（一）《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号第二条第一款第一项规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录。本案原告乔振华提供的银行对账凭证，属于工资支付凭证，证明与被告怡家公司给原告乔振华支付了三笔工资，应认定双方之间存在劳动关系。原告乔振华不能提供何时正式上班的证据，其认为双方2015年8月10日起建立劳动关系的理由不能成立，本院不予采信。被告怡家公司提供的转介绍团队入住明细表，证明被告怡家公司从2015年10月开始给原告乔振华计算劳动报酬，应认定双方2015年10月建立劳动关系。被告怡家公司不能证明支付给原告乔振华的工资是介绍团队入住的佣金，其辩称理由不能成立，本院亦不予采信。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月给付劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”被告怡家公司一次给原告乔振华支付了三笔工资，但不能证明支付的是几月份工资，应认定给原告乔振华支付了三个月的工资。被告怡家公司未提供双方解除劳动关系的证据。原告乔振华以2016年1月13日作为双方劳动关系解除之日，应予以认定。原告乔振华称双方口头约定工资为3200元，证据不足，本院不予采信。故原告乔振华解除劳动关系前的月平均工资应为2566.22元（7698.68元÷3个月）。（二）2016年1月1日至13日，工作日为8天、法定休假日1天。根据《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定，“劳动者在法定休假日和婚丧假期日以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。”被告怡家公司应按2566.22元/月的标准，支付原告乔振华9天的工资1061.88元（2566.22元/月÷21.75天/月×9天），原告乔振华要求被告怡家公司支付13天的工资1341.90元，本院在1061.88元范围内予以支持。（三）《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告怡家公司应当给原告乔振华依法缴纳劳动关系存续期间的社会保险费。因医疗、生育、工伤保险费实行现收现支，过期不补的规定，被告怡家公司未给原告乔振华依法缴纳劳动关系存续期间的养老、失业保险费，应当依法补缴。又因双方2016年1月13日解除劳动关系，2016年1月份不满半个月，不应补缴。故被告怡家公司应给原告乔振华依法补缴2015年10月至12月期间的养老、失业保险费，并承担期间的利息。（四）《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿金。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍的工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案双方2015年10月起建立劳动关系，满一个月为2015年11月，截止日期为2016年1月13日。被告怡家公司未与原告乔振华订立书面劳动合同，应当依法向原告乔振华每月支付两倍的工资。计算未签订劳动合同两倍工资的基数，应以劳动者获得正常工作时间的月工资确定。被告怡家公司已经支付了原告乔振华2015年提供正常劳动的工资2634元、3627.74元，以及应支付的2016年1月份工资1061.88元，被告怡家公司还应支付原告乔振华一倍的工资差额7323.62元。原告乔振华要求被告怡家公司支付未签订劳动合同两倍工资16000元，本院在7323.62元范围内予以支持。（五）《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”本案被告怡家公司存在未及时足额支付劳动报酬和未依法为原告乔振华缴纳社会保险费的情形，原告乔振华有权要求与被告怡家公司解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动合同支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”原告乔振华有权要求被告怡家公司支付经济补偿金，符合法律规定，本院应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告乔振华在被告怡家公司工作不满六个月，被告怡家公司应向原告乔振华支付半个月工资的经济补偿1283.11元（2566.22元/月÷2）。原告乔振华要求被告怡家公司支付经济补偿3200元，本院在1283.11元范围内予以支持。（六）原告乔振华要求被告怡家公司支付2015年“十一”期间加班费的诉讼请求，未提供相应证据，本院不予支持。综上所述，原告乔振华与被告怡家公司之间存在劳动关系，被告怡家公司应当依法与原告乔振华签订劳动合同，否则，应当承担未签订劳动合同两倍工资的法律责任。被告怡家公司未依法给原告乔振华支付工资、缴纳社会保险费，应承当支付原告乔振华工资、经济补偿的法律责任。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告新疆怡家城市大饭店有限公司支付原告乔振华2016年1月1日至13日的工资1061.88元；二、被告新疆怡家城市大饭店有限公司给原告乔振华补缴2015年10月至12月期间的养老、失业保险费，并承担期间的利息；三、被告新疆怡家城市大饭店有限公司支付原告乔振华未签订劳动合同两倍工资7323.62元；四、被告新疆怡家城市大饭店有限公司支付原告乔振华经济补偿1283.11元；五、驳回原告乔振华其它诉讼请求。以上款项，限被告新疆怡家城市大饭店有限公司于本判决生效后立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交）,减半收取5元，由被告新疆怡家城市大饭店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  张登民二〇一六年九月二十七日书记员  吴晓龙