辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终9249号上诉人（原审原告）：史金香。委托代理人：杨闯，辽宁泽云律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳东松药业有限责任公司，住所地沈阳市高新区。法定代表人：张茂松，该公司总经理。委托代理人：齐丽军，辽宁卓政律师事务所律师。上诉人史金香因与上诉人沈阳东���药业有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院[2016]辽01**民初862号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱主审、审判员张春韬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理，本案现已审理终结。史金香一审诉称，2004年9月20日，我入职沈阳东松药业有限责任公司，任设备工程部部长。双方未签订劳动合同，月工资5,119.75元。2015年7月22日下午，沈阳东松药业有限责任公司口头将我辞退，未出具书面手续。因沈阳东松药业有限责任公司至今拖欠我2015年7月1-22日期间工资，还拖欠加班费等其他待遇，故诉至法院，要求沈阳东松药业有限责任公司给付我从2008年2月1日-12月31日期间未签订劳动合同期间双倍工资56,317.25元，给付拖欠7月份工资5,178元并加付赔偿金5,178元，要求给付解除劳动合同经济补偿金56,317.25元并加付赔偿金56,317.25元，要求给付代通知金5,119.75元，要求给付违法解除劳动合同经济赔偿金112,634.5元，要求给付加班费25,200元并加付赔偿金25,200元，要求给付未按规定缴纳社会保险损失93,908.94元。沈阳东松药业有限责任公司一审辩称，史金香非我公司员工，双方无劳动关系。因我公司于2009年引进设备，史金香作为厂家维修人员负责安装，后我公司通过电话联络史金香负责修理，并每次以现金结算，故双方应为一次性劳务关系，应予驳回。史金香为支持其诉讼请求，向法庭提举证据如下：1、不予受理通知书，证明本案经过劳动仲裁前置程序。2、制水运行记录一组，证明史金香入职时间2004年9月20日。3、变更质量负责人证明、水质检验报告单、人事任命安排通知，证明李卫星2012年前系沈阳东松药业有限责任公司质量负责人，而现任为李晶。4、文件五页，证明沈阳东松药业有限责任公司文件上均有李卫星及史金香本人签字。证明史金香系沈阳东松药业有限责任公司员工。5、检验报告书、沈阳东松药业有限责任公司组织机构图，证明史金香系沈阳东松药业有限责任公司员工及沈阳东松药业有限责任公司员工职务、姓名。6、考勤卡五页、打卡记录二十八页，证明史金香系沈阳东松药业有限责任公司员工、存在加班事实。7、工资表，证明史金香为离职前12个月均工资为5,119.75元，还证明存在加班事实。工资表上系沈阳东松药业有限责任公司员工庄莹书写。8、通话和短信记录七页，证明沈阳东松药业有限责任公司曾与史金香解决纠纷经过，短信系沈阳东松药业有限责任公司员工郎海荣发送给史金香。9、通话录音及通话详单、张兰殊照片，证明史金香系沈阳东松药业有限责任公司员工,并拖欠7月份工资。其中张兰殊系公司经理，主管人事。10、保险缴费通知单及证明，证明史金香的社会保险费损失。11、视听资料及工作文件一份，证明史金香、沈阳东松药业有限责任公司存在劳动关系。因该视频资料系沈阳东松药业有限责任公司的监控，非本单位员工无法取得。12、证人邢海鹏证言一份，证明史金香入职时间为2004年9月20日，月工资超过5,000元，于2015年7月22日被沈阳东松药业有限责任公司辞退。沈阳东松药业有限责任公司在法定期间未向法庭提举证据。一审法院经审理查明，2011年1月，史金香入职沈阳东松药业有限责任公司。史金香每月工资约5,119.75元（日工资235元），上班至2015年7月22日（当月共计16个工作日��。因沈阳东松药业有限责任公司至今尚拖欠史金香2015年7月期间工资，史金香于2016年1月11日向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；该委员会于当日作出不予受理通知书，故史金香诉讼来院。一审法院认为，因沈阳东松药业有限责任公司未向法院提交证据，视为放弃其举证的权利。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第（三）项之规定，因史金香提供的通话录音系合法手段取得且未存在疑点，同时结合证人证言及史金香提供其他书证等证据，可以认定史金香与沈阳东松药业有限责任公司双方曾经存在劳动关系。因史金香提供《制水运行记录》系自行制作，并无沈阳东松药业有限责任公司公章或其他人员签字确认，故无法据此认定史金香于2004-2005年曾为沈阳东松药业有限责任公司工作。根据史金香提供2011-2015��期间工资表，因工资表非史金香制作，且沈阳东松药业有限责任公司对此未予提出反驳证据，故以工资表内容认定史金香入职时间及月工资标准。因史金香、沈阳东松药业有限责任公司未签订劳动合同，故认定史金香入职当年即2011年的月工资为标准，沈阳东松药业有限责任公司应予支付从入职第二个月起11个月工资作为双倍工资差额，即56,317.25元（5,119.75元×11个月），对史金香该项请求予以支持。根据史金香提供录音资料内容，可以认定史金香离职时间及沈阳东松药业有限责任公司尚欠7月工资属实，沈阳东松药业有限责任公司应向史金香按实际工作日支付7月工资3,766元（235元×16天），对史金香该项请求合理部分予以支持；因劳动行政部门未就史金香要求支付拖欠工资的请求作出责令限期支付的文件，故对史金香要求支付加付赔偿金的请求不予支持。因史金香未予提供证据证明解除劳动合同原因，且沈阳东松药业有限责任公司对此未予认可，故认定双方于2015年7月22日经协商一致解除劳动合同，沈阳东松药业有限责任公司应当向史金香支付解除劳动合同经济补偿金，故对史金香关于支付经济赔偿金的请求不予支持。因史金香在沈阳东松药业有限责任公司工作超过四年半，故应予支付五个月工资作为经济补偿金，即25,598.75元（5,119.75元×5）；因劳动行政部门未就史金香要求支付经济补偿金的请求作出责令限期支付的文件，故对史金香要求支付加付赔偿金的请求不予支持。因史金香、沈阳东松药业有限责任公司解除劳动合同行为不符合支付代通知金的法定条件，故对该项请求不予支持。史金香提供关于考勤记录当中无沈阳东松药业有限责任公司签章确认，且沈阳东松药业有限责���公司对此未予认可，故据此无法认定史金香存在加班事实，故对该项请求不予支持。因史金香在沈阳东松药业有限责任公司工作期间的社会保险费损失无证据证明，故对该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（一）项、第四十七条及第八十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第（三）项及第七十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，一审判决：一、沈阳东松药业有限责任公司于判决生效之日起十日内向史金香支付未签订劳动合同双倍工资差额56,317.25元；二、沈阳东松药业有限责任公司于判决生效之日起十日内向史金香支付拖欠���资3,766元；三、沈阳东松药业有限责任公司于判决生效之日起十日内向史金香支付解除劳动合同经济补偿金25,598.75元；四、驳回史金香的其他诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳东松药业有限责任公司负担。宣判后，史金香及沈阳东松药业有限责任公司均不服原审法院判决，向本院提起上诉，史金香请求：沈阳东松药业有限责任公司给付我从2008年2月1日-12月31日期间未签订劳动合同期间双倍工资56,317.25元，给付拖欠7月份工资5,178元并加付赔偿金5,178元，要求给付解除劳动合同经济补偿金56,317.25元并加付赔偿金56,317.25元，要求给付代通知金5,119.75元，要求给付违法解除劳动合同经济赔偿金112,634.5元，要求给付加班费25,200元并加付赔偿金25,200元，要求给付未按规定缴纳社会保险损失93,908.94元。事实及理由为：2004年9月20日，我入职沈阳东松药业有限责任公司，任���备工程部部长。双方未签订劳动合同，月工资5,119.75元。2015年7月22日下午，沈阳东松药业有限责任公司口头将我辞退，未出具书面手续。因沈阳东松药业有限责任公司至今拖欠我2015年7月1-22日期间工资，还拖欠加班费等其他待遇。沈阳东松药业有限责任公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回史金香的上诉请求。沈阳东松药业有限责任公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实及理由为：我公司与史金香之间系劳务合同关系，不存在劳动合同关系。史金香答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回沈阳东松药业有限责任公司的上诉请求。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于劳动关系的确定问题，因沈阳东松药业有限责任公司未向法院提交证据，视为其放弃举证的权利。原审法院结合证人证言及史金香提供的其他书证等证据，认定史金香与沈阳东松药业有限责任公司之间曾经存在劳动关系并无不当，沈阳东松药业有限责任公司提出其与史金香之间系劳务合同关系的观点无事实依据，不予支持。关于史金香的入职时间确定问题，史金香提供的《制水运行记录》系自行制作，并无沈阳东松药业有限责任公司公章或其他人员签字确认，其提供的证人并非制水运行记录载明的人员之一，属于史金香就其该项主张未能提供充分证据，故无法认定史金香于2004年开始入职沈阳东松药业有限责任公司，原审法院根据史金香提供的2011-2015年期间工资表认定史金香的入职时间并无不当。关于未签订劳动合同的双倍工资问题，史金香、沈阳东松药业有限责任公司未签订劳动合同，沈阳东松药业有��责任公司应予支付史金香从入职第二个月起11个月工资作为双倍工资差额，即56,317.25元（5,119.75元×11个月）。关于欠付工资及加付赔偿金的问题，根据史金香提供的录音资料内容，可以认定史金香离职时间及沈阳东松药业有限责任公司尚欠史金香7月工资的事实属实，沈阳东松药业有限责任公司应按实际工作日向史金香支付7月工资3,766元；劳动行政部门未就史金香要求支付拖欠工资的请求作出责令限期支付的文件，故对史金香要求支付加付赔偿金的请求不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金及赔偿金的问题，史金香未予提供证据证明解除劳动合同的原因，且沈阳东松药业有限责任公司对此未予认可，故认定双方于2015年7月22日经协商一致解除劳动合同，沈阳东松药业有限责任公司应当向史金香支付解除劳动合同经济补偿金。史金香要求沈阳东松���业有限责任公司支付经济赔偿金的请求无事实依据，不予支持。史金香在沈阳东松药业有限责任公司工作超过四年半，故应予支付五个月工资作为经济补偿金，即25,598.75元（5,119.75元×5）；因劳动行政部门未就史金香要求支付经济补偿金的请求作出责令限期支付的文件，故对史金香要求支付加付赔偿金的请求不予支持。关于代通知金的问题，史金香、沈阳东松药业有限责任公司解除劳动合同行为不符合支付代通知金的法定条件，故对该项请求不予支持。关于加班费的问题，史金香提供的考勤记录当中无沈阳东松药业有限责任公司签章确认，且沈阳东松药业有限责任公司对此未予认可，故据此无法认定史金香存在加班的事实，故史金香的该项请求不予支持。关于保险费损失问题，史金香就沈阳东松药业有限责任公司工作期间的社会保险费损失未提供证据证明，故对史金香的该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（史金香缴纳），由史金香承担；二审案件受理费10元（沈阳东松药业有限责任公司缴纳），由沈阳东松药业有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  王银华审判员  丁广昱审判员  张春韬二〇一六年九月十四日书记员  谢 媛