天津市河东区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0102民初4451号原告:孙旸,男,1982年10月25日出生,汉族,无职业,住天津市河北区。被告:天津劝业家乐福超市有限公司,住所地天津空港经济区环河南路88号标准厂房2-3422室。法定代表人:CEDRICAMMANN,该公司董事长。委托诉讼代理人:张冰,天津金诺律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘莉,天津劝业家乐福超市有限公司河东商场人事经理。被告:天津劝业家乐福超市有限公司河东商场,住所地天津市河东区张贵庄路160号增16号。负责人:LAURENTOLSZEWSKI,该公司总经理。委托诉讼代理人:张冰,天津金诺律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘莉,该商场人事经理。原告孙旸与被告天津劝业家乐福超市有限公司河东商场劳动争议纠纷一案,本院于2016年7月5日立案后,依法追加天津劝业家乐福超市有限公司为共同被告参加诉讼。本案依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告孙旸,被告天津劝业家乐福超市有限公司(以下简称“家乐福公司”)、天津劝业家乐福超市有限公司河东商场(以下简称“河东商场”)的委托诉讼代理人张冰、刘莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙旸向本院提出诉讼请求:1、判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金90993.12元;2、判决被告向原告重新开具“解除劳动合同证明书”,更改解除原因;3、判决被告向原告支付拖欠的自2012年5月12日至2016年2月29日延时加班费及25%的经济补偿金219181元;4、判决被告向原告支付拖欠的自2013年至2016年法定节假日加班费及25%的经济补偿金20172.4元;5、判决被告向原告支付拖欠的2014年和2015年法定年休假工资及25%的经济补偿金5172.4元;6、判决被告向原告支付拖欠的2015年绩效奖金及25%的经济补偿金3750元;7、判决被告向原告支付2012年5月至2016年2月手机费2300元;8、判决被告向原告支付笔迹鉴定费2000元。事实和理由:原告于2010年9月3日入职家乐福公司河北店,2012年5月12日调至被告河东商场处任生鲜24课课长,2015年8月9日与被告河东商场签订无固定期限劳动合同。2016年3月5日被告河东商场给原告家快递了《解除劳动合同通知书》,但由于非本人愿意导致快递被退回。原告得知后主动去被告河东商场领取快递,但多次索要无果,最后人事部只给开具了一张解除劳动合同证明书,解除原因为劳动者过失。至此原告没收到也没看到任何形式的解除劳动合同通知和理由,所以被告河东商场违反程序违法解除劳动合同。原告在被告河东商场工作期间存在延时加班及法定节假日加班的情况,被告河东商场长期拖欠原告加班费。原告每年依法享有5天带薪年休假,被告河东商场未支付带薪年休假工资。员工手册规定管理人员每年享有绩效奖金的福利待遇,被告河东商场未向原告支付2015年度管理层绩效奖金。员工手册规定管理人员每月可报销手机费,但被告河东商场从未给原告报销过。仲裁裁决认定事实不清,裁决有失公正,故提起诉讼。家乐福公司、河东商场辩称,原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据,请求驳回原告的全部诉讼请求。理由如下:第一,因原告严重违反公司规章制度,被告与其接触劳动合同,该行为符合法律规定,被告无需向原告支付经济补偿金,原告对于上述两张违纪单的违纪事实均认可,并签署了违纪单,故被告有权依据《员工手册》的条款给予其处罚;第二,原告不存在加班情形,被告无需支付原告加班工资;第三,原告已休2014年及2015年法定年休假,被告无需支付其未休法定年假的工资;第四,原告不符合发放管理层年终奖的条件,被告不存在拖欠支付管理层绩效奖的情形;第五,原告主张的报销通讯费的诉请,未经仲裁前置程序,不应得到支持;第六,因原告严重违反公司规章制度,其本身存在过错,原告主张的鉴定费属于其自行扩大损失,被告不同意承担该笔鉴定费。本院经审理认定事实如下:被告河东商场及案外人天津劝业家乐福超市有限公司河北商场均系被告家乐福公司的下属分公司,不具备独立法人资格。原告自2010年9月3日起入职天津劝业家乐福超市有限公司河北商场处工作,同日原告与该商场签订了期限自2010年9月3日起至2012年9月2日止的劳动合同,该合同约定原告的工作性质为营运工作,实行综合计算工时工作制。同日原告签署《员工手册》确认书,内容为:“本人已经收到并仔细阅读了《员工手册》,并了解该手册将成为本人《劳动合同》的附件,与《劳动合同》具有同等的法律效力。本人承诺遵守家乐福的各项规章制度,并同意依照《员工手册》享有规定的所有权利,以及履行该手册所规定的所有义务”。2012年5月12日原告自天津劝业家乐福超市有限公司河北商场处调入河东商场工作,工作岗位为24课课长。2012年9月1日被告河东商场作为甲方、原告作为乙方签订了期限自2012年9月3日起至2015年9月2日止的劳动合同,该合同约定原告的工作性质为营运管理工作,乙方工作时间不包括用餐时间和休息时间,实行不定时工作制,在保证完成甲方工作任务的情况下,工作和休息的时间按甲方规定执行,乙方岗位经政府部门批准适用特殊工时制度,则所批准的工时制度,相关工资发放标准以及其他国家、地方、公司向规定自动适用于乙方,无需另作书面变更;乙方月度工资总额按2500元人民币为标准进行考核发放。后被告河东商场作为甲方、原告作为乙方签订了期限自2015年9月3日起的无固定期限劳动合同,该合同约定原告的工作性质为营运管理工作,乙方工作时间不包括用餐时间和休息时间,实行综合计算工时工作制,乙方的工作周期以有关政府部门的批准文件为准;乙方月度工资总额按3000元人民币为标准进行考核发放。2015年9月3日原告签署《〈员工手册〉第五版确认书》一份,内容为:“本人已经收到并仔细阅读了《员工手册》第五版,并了解该手册将成为本人《劳动合同》的附件,与《劳动合同》具有同等的法律效力。本人承诺遵守家乐福的各项规章制度,并同意依照《员工手册》第五版享有规定的所有权利,以及履行该手册所规定的所有义务”。该《员工手册》第五版已经被告家乐福公司工会委员会讨论并通过。2016年1月20日《违章违纪单》载明:“员工姓名孙旸;违纪行为详述不按规定,胡乱盘点,造成较大差异;处罚依据:根据员工手册第五版4.1.1.9违反标准工作程序或擅自变更工作方法,尚未造成影响和损失者;处罚结果:二级警告”。原告在该违纪单的两处员工签名处签字,其中下方的员工签字处注明“本人同意以上的处罚结果,对此无疑义”。2016年2月2日原告签署《〈员工手册〉第六版确认书》一份,内容为:“本人已经收到并仔细阅读了《员工手册》第六版,并了解该手册将成为本人《劳动合同》的附件,与《劳动合同》具有同等的法律效力。本人承诺遵守家乐福的各项规章制度,并同意依照《员工手册》第六版享有规定的所有权利,以及履行该手册所规定的所有义务”。该《员工手册》第六版已经被告家乐福公司工会委员会讨论并通过,且原告参与了该手册的民主讨论会。2016年2月22日《违章违纪单》载明:“员工姓名孙旸;违纪行为详述超过一半以上的主妇单品销售为0,这种情况已连续3次以上;处罚依据依据第六版员工手册4.1.3.1无视上级安排,故意消极怠工;处罚结果二级警告”。原告在该违纪单第一处员工签名处签字。该违纪单下方注明有本人同意以上的处罚结果,对此无疑义”处的员工签字处的“孙旸”字体经天津市天鼎物证司法鉴定所鉴定,鉴定意见为:“检材字迹与现有样本字迹不是同一人所写”,该鉴定系原告在本案劳动仲裁时提出,原告为此支付鉴定费2000元。2016年3月1日被告河东商场对原告作出《解除合同通知书》,以原告严重违反公司规章制度为由决定于2016年3月8日起与原告解除自2015年9月3日起生效的无固定期限劳动合同。该决定经过了被告家乐福公司工会委员会的同意。自2016年3月2日起原告未再至被告河东商场处工作。2016年3月5日被告河东商场向原告邮寄送达上述通知书,后邮寄于2016年3月8日被退回。2016年3月15日原告自被告河东商场处领取解除劳动合同证明书一份,该证明书中载明解除劳动合同的理由为劳动者过失,解除劳动合同的时间为自2016年3月7日起解除。2016年3月30日,原告以要求被告河东商场支付违法解除劳动合同赔偿金、延时加班费及经济补偿金、法定节假日加班费及经济补偿金、带薪年假工资及经济补偿金、2015年管理层绩效奖金及经济补偿金为由向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请,该仲裁委员会于2016年6月21日作出劳人仲案字(2016)第243号仲裁裁决:驳回申请人的全部仲裁请求。原告不服该仲裁裁决,向本院提起诉讼。另查,原告在2015年已休法定年休假及企业假15天。对于当事人双方没有争议的事实,本院予以确认。本院认为,劳动者的合法权益受法律保护。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求,与严重违纪职工解除劳动关系是企业的权利之一,其目的是为了严明纪律,教育违纪职工,但在解除与违纪职工的劳动关系时,用人单位必须有充分的事实根据,并应事先对职工进行教育,当教育无效时方可解除。本案中,被告河东商场在向原告送达《解除劳动合同通知书》中以劳动者过失为由,决定自2016年3月7日与原告解除劳动关系。被告河东商场在答辩依据中表示其与原告解除劳动合同的理由为原告一年内犯有二级违纪行为,属于严重违纪,依据《员工手册》的规定给予原告立即辞退的处罚。首先,虽然原告在两份违纪单中的违纪行为一栏均予以签字,但被告提交的证据不足以证明原告存在违反被告企业规章制度的行为;其次,被告河东商场在违纪单中所填写的违纪行为与其适用的处罚依据并不相对应,加之被告河东商场于2016年2月22日对原告所作出的处罚,并未得到原告的认可;最后,被告河东商场在未对原告进行充分教育的情况下,即认定其属于严重违反规章制度并单方面解除了与原告的劳动关系,该做法欠妥,故被告河东商场与原告解除劳动关系的行为属于违法解除,应由被告河东商场就其违法解除劳动合同一事对原告予以赔偿。本院对于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求,予以支持。本院根据原告解除劳动合同前12个月的平均工资及原告在被告家乐福公司下属的河北商场及河东商场处的工作年限计算,应为39000元。关于原告要求被告重新开具解除劳动合同证明书的诉讼请求,鉴于被告河东商场已为原告出具了解除劳动合同证明书,且本院已确认被告河东商场系违法与原告解除劳动关系,故本院对于原告的此项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付延时、法定节假日加班费及25%经济补偿金的诉讼请求,首先,根据相关法律规定,原告主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任,现原告提供的证据不足以证实其存在加班的事实,故本院对于原告所主张的工作时间无法确认。其次,依据劳动法的相关规定,用人单位因生产特点,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。本案中原告所签劳动合同约定原告的工作岗位实行的是综合计算工时工作制和不定时工作制,因此对原告要求被告支付加班费及25%经济补偿金的诉讼请求,本院不予支持。关于原告要求被告支付2014年和2015年法定年休假工资及25%经济补偿金的诉讼请求,其中原告主张的2014年年休假工资,根据相关法律规定已超过劳动争议仲裁时效,故本院不予支持。鉴于原告在2015年已休法定年休假及企业假15天,故本院对于原告要求被告支付2015年年休假工资的诉讼请求,亦不予支持。关于原告要求被告支付2015年绩效奖金及25%经济补偿金的诉讼请求,根据《员工手册》的规定,公司有权根据当年的效益情况及对管理层人员的考评结果,针对管理层人员发放管理层绩效奖,但是否发放管理层绩效奖、有权享受管理层绩效奖的人员名单及发放的具体数额等事宜均由公司自行决定,故本院对于原告的此项诉讼请求,不予支持。关于原告要求被告支付手机费的诉讼请求,未经仲裁前置程序,本案中不予审理。关于原告要求被告支付笔迹鉴定费2000元的诉讼请求,符合相关法律规定,本院予以支持。因被告河东商场不具有独立法人资格,不能独立承担民事责任,故被告家乐福公司应对被告河东商场的各项给付义务承担连带责任。综上所述,依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,判决如下:一、本判决生效之日起十五日内,被告天津劝业家乐福超市有限公司河东商场、天津劝业家乐福超市有限公司连带给付原告孙旸解除劳动合同经济补偿金39000元;二、本判决生效之日起十五日内,被告天津劝业家乐福超市有限公司河东商场、天津劝业家乐福超市有限公司连带给付原告孙旸鉴定费2000元;三、驳回原告孙旸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,减半收取计5元,由被告天津劝业家乐福超市有限公司河东商场、天津劝业家乐福超市有限公司连带负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第二中级人民法院。代理审判员  袁媛二〇一六年九月二十八日书 记 员  张妍