山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁16民终1192号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地河北省沧州市解放西路52号。负责人：李良，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙双双，山东王宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：王绪亭，山东王宁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵东凤。被上诉人（原审原告）:吴忠兰。被上诉人（原审原告）：吴忠芳。以上三被上诉人的委托诉讼代理人：李彬，无棣埕口法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘秀军。被上诉人（原审被告）：信连永。被上诉人（原审被告）：海兴县京海货运有限公司，住所地河北省海兴县海政路南兴荣街西。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司因与被上诉人赵东风、吴忠芳、吴忠兰、刘秀军、信连永、海兴县京海货运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服无棣县人民法院（2015）棣民初252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司委托诉讼代理人孙双双，被上诉人吴忠芳、被上诉人赵东风、吴忠兰、吴忠芳的委托诉讼代理人李彬到庭参加诉讼。被上诉人刘秀军、信连永、海兴县京海货运有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：依法撤销无棣县人民法院（2015）棣民初字第252号民事判决，改判上诉人不承担288549.43元赔偿责任。二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，首先，上诉人申请关联性鉴定，一审法院并没有送达缴费通知，也没有下达参加听证会的通知，对于鉴定问题，上诉人认为其病历记载已经很清楚，死者有××，其死亡不能是交通事故造成，即使有一定的外因，也不能全部是交通事故造成，所以对于死者死亡的赔偿应进行关联性鉴定，按照鉴定比例分配损失赔偿，其次，鉴定机构自行组织听证会，不符合法律规定，上诉人申请重新鉴定，并非申请鉴定人员听证，对于自行安排的听证会，上诉人有权利不参加，应该选择更高一级别的鉴定机构进行鉴定，对于鉴定费的缴纳，上诉人既不了解缴纳地点，也不知道缴纳金额，根本无法缴纳，并且一审法院在收到上诉人的重新鉴定申请后应及时选定鉴定机构，在没有选择鉴定机构的前提下，认定上诉人没有缴纳鉴定费，没有法律依据，特申请二审法院重新选择鉴定机构进行鉴定。对于责任比例分担问题，虽然上诉人在一审法院认可责任比例划分，但主次责任根据保险公司合同约定，其主次责任应按照3:7比例判决赔偿，一审法院认定90%的赔偿责任，加重了上诉人的赔偿负担，一审法院判决上诉人承担90%没有法律及依据，请求二审法院重新认定上诉人的赔偿责任。赵东风、吴忠芳、吴忠兰辩称，一审认定事实清楚，答辩人的亲属吴宝村系因本次交通事故导致受伤，一审中答辩人提供了受害人的医疗费单据与病历病案和相关的用药明细予以证实，吴宝村在本次交通事故发生前身体非常××因本次交通事故中涉案机动车驾驶人超车与停止的受害人发生撞击，其作用力非常大，加之受害人的年龄偏大导致本次交通事故发生后，受害人在治疗后不能完全恢复导致死亡，被答辩人认为受害人存在××不符合事实，受害人生前非常健康不存在任何疾病，病例记载也是因本次事故而直接引发，所以本次事故是导致受害人医疗费和死亡的完全因果关系，其在一审中辩称的按照鉴定比例分配损失数额，是没有任何道理的，且上诉人在一审法院给出的法定期限内没有申请司法鉴定和缴纳鉴定费，为此鉴定机关通知上诉人与被上诉人到共同委托的山东大舜司法鉴定所参加听证，而上诉人也未在通知的时间内到达，致使鉴定程序不能进行，上诉人主观臆断认为受害人的巨额医疗费用是治疗××存在恶意上诉，故意推脱赔偿责任。一审法院程序合法。一审法院在接到上诉人鉴定申请后，及时告知其缴纳鉴定费，在一审卷宗笔录中一审法院都已释明，而上诉人却称一审法院没有为其出具交纳鉴定费通知书，不了解交纳地点、不知交纳金额为由而不履行重新鉴定所履行的法定义务，应视为自己对权利的放弃。一审以90%的赔偿比例系根据《山东省实施（中华人民共和国道路交通安全法）办法》的相关规定，来确定机动车与非机构车赔偿比例具有法律依据。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律适当，上诉人的上诉理由没有事实及法律依据，应驳回上诉。赵东风、吴忠芳、吴忠兰向一审法院起诉请求：请求法院判令刘秀军、信连永、海兴县京海货运有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等250000元，后变更诉讼请求为330000元。诉讼费由刘秀军、信连永、海兴县京海货运有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。一审法院认定事实：2014年10月8日16时10分许，刘秀军驾驶冀J×××××（冀J×××××挂）号重型半挂牵引车沿孙岔路由西向东行驶至马山子-下泊头085号灯杆处超车过程中，与停在公路上等待左转弯的吴宝村驾驶的自行车发生碰撞，造成吴宝村受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。经无棣县公安局交通警察大队现场认定，刘秀军承担事故的主要责任，吴宝村承担事故的次要责任。吴宝村受伤后，被送往无棣县人民医院治疗，自2014年10月8日至12月23日住院76天，主要诊断为“左侧多发肋骨骨折”，支出医疗费136659.9元，门诊检查费用338.2元。2015年2月17日，吴宝村再次被送往无棣县人民医院治疗，主要诊断为“慢性阻塞性肺病伴有急性加重”，共住院2天，支出医疗费3043.53元。以上共产生医疗费140041.63元（136659.9元+338.2元+3043.53元），产生住院伙食补助费2340元（按山东省工作人员出差补助每天30元计算78天）。后吴宝村于2015年3月11日死亡。对吴宝村的死因，无棣县公安局交警大队委托济宁医学院司法鉴定中心进行了鉴定，2015年3月31日出具济医司法鉴定中心[2015]病鉴字第13号鉴定意见书，鉴定意见为:“死者吴宝村主要死亡原因系因在暴力损伤致脑、肺功能障碍的基础上，引起异物吸入性肺炎及双肺小叶性肺炎导致呼吸功能不全，呼吸衰竭而死亡。”赵东凤、吴忠兰、吴忠芳支出鉴定费9000元。中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司对赵东风、吴忠芳、吴忠兰提供的鉴定报告有异议，向一审法院申请吴宝村的死亡与交通事故的因果关系及涉案医疗费用与交通事故关联性进行鉴定。一审法院依法委托山东大舜司法鉴定所进行鉴定，因赵东风、吴忠芳、吴忠兰未交鉴定费用，亦未参加该所安排的听证会，鉴定程序无法进行，2015年10月8日，该所出具退鉴函，予以退鉴处理。吴宝村出生于1944年12月18日，农村户籍，赵东凤系其妻子，吴忠芳系其儿子，吴忠兰系其女儿。吴宝村住院期间及院外均由其儿子吴忠芳（农村户籍）、儿媳高振俊（1973年6月15日出生，农村户籍）护理，庭审中中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司对吴宝村住院及二次住院后院外（共计98天）需2人护理并无异议，故护理费为10656.52元（54.37元×98天×2人），因吴宝村的死亡而产生的死亡赔偿金为118820元（依照山东省上年度农村居民人均纯收入11882元计算10年)，吴宝村的丧葬费为25119元（按照山东省上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算）。本案审理过程中，信连永到庭接受了询问，其表示系冀J×××××（冀J×××××挂）号重型半挂牵引车实际车主，挂靠于海兴县京海货运有限公司，信德利系其儿子，办理车辆挂靠手续时系信德利办理，因此挂靠协议中显示的车主系信德利。另查明，冀J×××××（冀J×××××挂）号车在中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保交强险一份，根据保险条款的约定，医疗费用项下的赔偿限额为10000元，死亡、伤残项下的赔偿限额为110000元，财产损失项下的赔偿限额为2000元；在中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保商业第三者责任保险两份，限额为105万元，不计免赔。事故发生后，信连永为赵东凤、吴忠兰、吴忠芳垫付60000元。庭审中，赵东凤、吴忠兰、吴忠芳将诉讼请求增加至33万元。一审法院认为，刘秀军驾驶冀J×××××（冀J×××××挂）号重型半挂牵引车与吴宝村驾驶的自行车发生碰撞，造成吴宝村受伤、车辆不同程度损坏的道路交通事故，刘秀军承担事故的主要责任，事实清楚，予以确认。吴宝村死亡后，赵东凤、吴忠兰、吴忠芳作为其第一顺位继承人，诉求信连永、海兴县京海货运有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿损失，符合法律规定。吴宝村因该事故产生的误工费与伙食补助费因其死亡而转化为遗产由赵东凤、吴忠兰、吴忠芳依法继承。案件发生时，刘秀军系受信连永雇佣，属履行职务行为，故应由信连永赔偿。因信连永将其实际所有的冀J×××××/冀J×××××挂号重型半挂牵引车挂靠于海兴县京海货运有限公司从事道路运输经营活动，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，海兴县京海货运有限公司应对信连永的赔偿义务承担连带责任。本案系机动车与非机动车碰撞，《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条规定：“……机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：……（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，承担百分之八十至九十的赔偿责任。……”故本案的赔偿比例确定为90%。因信连永的车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保交强险及商业保险，故由中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在交强险的责任限额内先行赔偿。赵东凤、吴忠兰、吴忠芳因其亲属吴宝村死亡造成的损失，不足部分由中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在商业第三者责任保险限额内按事故责任赔偿。鉴定费不属于保险合同的约定范围，故由信连永按责任赔偿。中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司虽对吴宝村死亡的原因、住院期间的用药与本次交通事故的关联性提出鉴定，但因其因素导致鉴定程序无法进行，应视为放弃权利，故对赵东凤、吴忠兰、吴忠芳提交的鉴定予以确认。吴宝村发生交通事故后，交通费系其近亲属合理支出，酌定为300元。该事故导致吴宝村死亡，本案赵东凤、吴忠兰、吴忠芳作为其近亲属主张精神抚慰金于法有据，酌定数额为10000元。赵东凤、吴忠兰、吴忠芳主张因办理丧事支出的误工费及殡仪服务费等均已包含在丧葬费中，不应重复计算；赵东凤、吴忠兰、吴忠芳主张的护理费，提供的证据不足，应按其护理人员户籍性质计算。因吴宝村死亡，给其近亲属造成的损失为：医疗费140041.63元、住院伙食补助费2340元、护理费10656.52元、死亡赔偿金118820元、丧葬费25119元、精神抚慰金10000元、交通费300元、鉴定费9000元。刘秀军、海兴县京海货运有限公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，不影响本案审理。综上，经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿赵东凤、吴忠芳、吴忠兰因其近亲属吴宝村治疗支出的医疗费10000元、因吴宝村死亡造成的死亡赔偿金100000元、精神抚慰金10000元，合计120000元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿赵东凤、吴忠芳、吴忠兰交强险不足部分的医疗费130041.63元、住院伙食补助费2340元、死亡赔偿金18820元、护理费10656.52元、丧葬费25119元、交通费300元，共计187277.15元的90%，即168549.43元；三、信连永赔偿赵东凤、吴忠芳、吴忠兰鉴定费9000元的90%，即8100元，海兴县京海货运有限公司承担连带责任；四、赵东风、吴忠芳、吴忠兰返还信连永60000元；五、刘秀军不承担赔偿责任。上述给付，限于本判决生效后十日内经本院过付。如果未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6250元，由中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担5465元，由赵东风、吴忠芳、吴忠兰负担785元。本院二审期间，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司，被上诉人赵东风、吴忠芳、吴忠兰、刘秀军、信连永、海兴县京海货运有限公司没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实基本一致。本院认为，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在一审庭审中，对于本案交通事故发生的经过和事实、投保情况及无棣县公安交通警察大队棣公交认字（2014）第10085号道路交通事故认定书责任划分均表示无异议。中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司对赵东风、吴忠芳、吴忠兰的亲属吴宝村的医疗费提出异议，对吴宝村的医疗费与交通事故损害的关联性提出鉴定申请，并声明对选择鉴定机构一事无法与对方当事人协商一致，请求一审法院依法指定鉴定机构。一审法院将相关的鉴定材料移交并委托山东大舜司法鉴定所予以鉴定。本院认为，山东大舜司法鉴定所根据鉴定需要通知上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司参加听证会并交纳鉴定费，并不违反鉴定程序。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在上诉状中也表明了其对鉴定的态度“……上诉人申请重新鉴定，并非申请鉴定人员听证，对于自行安排的听证会，上诉人有权利不参加，应该选择更高一级别的鉴定机构进行鉴定……”。一审法院根据上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司鉴定申请和声明，启动鉴定程序并指定了鉴定机构，而上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司却又拒绝参加鉴定机构组织的听证会、未交纳鉴定费，致使鉴定程序无法进行，鉴定机构根据规定对本案作退鉴处理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司的该行为应视其对鉴定权利的放弃。二审诉讼中，中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉人要求再次选择鉴定机构进行鉴定，不符合启动重新鉴定的法定条件，且从受害人吴宝村的住院病历可知，其被诊断的伤情为：左侧多发肋骨骨折、左侧液气胸、双肺损伤、左肩胛骨骨折、左股骨骨折、蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、C7双侧椎弓骨折、C6、C7、T1棘突骨骨折……2型糖尿病等，出糖尿病外，亦没有上诉人主张的死者有××的情况。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司该项请求不予支持。对于赔偿责任比例的认定，本案系机动车与非机动车碰撞，一审法院依照《山东省实施办法》第六十六条之规定，赔偿比例确定为90%，并无不当。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5628元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  景晨光审判员  孙兴春审判员  王 琳二〇一六年九月五日书记员  纪菲菲