河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终4346号上诉人（原审原告）：洛阳曼威体育健身有限公司升龙店。住所地：河南省洛阳市西工区升龙广场A区11#楼2层。负责人：樊永奇。委托诉讼代理人：张祥坡、郭亮亮，河南开物律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳升龙置业有限公司。住所地：河南省洛阳市西工区王城大道升龙广场C区商业营销中心。法定代表人：周海萍，该公司董事长。委托诉讼代理人：张青磊、秦思，河南陆达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳嘉邦物业管理有限公司。住所地：河南省洛阳市新区香山路以南金城寨街以东盛世新天地（一期）第一幢2单元2-2301号。法定代表人：邢芳海，该公司总经理。委托诉讼代理人：李爱红，该公司员工。上诉人洛阳曼威体育健身有限公司升龙店（以下简称曼威升龙店）因与被上诉人洛阳升龙置业有限公司（以下简称升龙公司）、被上诉人洛阳嘉邦物业管理有限公司（以下简称嘉邦物业公司）物件损害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市西工区人民法院（2019）豫0303民初1909号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。曼威升龙店上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求或将本案发回重审，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决二被上诉人并非实际侵权人是错误的。上诉人所在楼层的下水管主管道由升龙公司建造安装，由嘉邦物业公司管理维护。在上诉人没有危害行为的情况下，在夜间漏水，给上诉人造成财产损失和经营损失，二被上诉人就是实际侵权人，应给予赔偿。1.虽然升龙公司主张超过了两年的保修期，但其不承担的是保修、包换的责任，并不能免除其提供的产品出现问题给受害人造成损害的侵权责任。2.虽然嘉邦物业公司认为造成下水管道破裂的原因是楼上业主使用不当，非正常物落入造成，但并不能证明有第三者给其管理的管道造成损害，从而由嘉邦物业公司向第三者追偿。3.嘉邦物业公司主张破裂处的房间是所有上下水管道的检查口和维修口，上诉人装修时把房顶封起来下面做美容部，造成损失上诉人也要负责任。其实将房顶封起来和下水管道破裂漏水不存在因果关系，无论是否将房顶封起来，下水管都会漏水，何况房顶有用于维护的预留部位。4.上诉人的经营范围不包括美容是行政管理的问题，与上诉人要求被上诉人就受到的损失承担侵权责任并不矛盾。二、二被上诉人虽然对管道破裂漏水没有故意，但升龙公司对选取材料有过失，嘉邦物业公司对管理有过失，对上诉人受到的损失应给予赔偿。升龙公司答辩称，上诉人主张本案为侵权纠纷，根据法律规定，应向侵权人主张赔偿责任。本案中因第三方造成水管破裂导致上诉人损失，上诉人应向造成水管破裂的第三方主张赔偿，升龙公司在2015年已将涉案房屋交付给东涧沟村村民委员会，并非本案侵权人，应依法驳回上诉人的上诉请求。嘉邦物业公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、上诉人认为我公司负责管理的升龙A区东涧沟安置房小区11号楼2单元共用下水管道内坠物造成漏水给其造成的损失应由我公司赔偿，而我公司并非实际侵权人，且上诉人向我公司报修后，我公司及时维修并修好，不应承担赔偿责任。二、涉案下水主管道是单元全体业主共同使用，业主有共同管理共同维护共同注意的义务。这次造成管道破裂的原因已查明，是楼上业主使用不当，非正常物掉落入管道内造成管道破裂，我物业公司无责任。三、破裂处给上诉人造成损失的房间是该单元所有上下水管道的检查口和维修口，不允许私自封闭占有，上诉人在装修时把所有上下水主管道封起来，下面做美容部，已严重阻碍我公司对管道的检查、维护，因此造成的损失应由上诉人自行承担。四、上诉人与博宁物业有限公司签订《房屋租赁合同》中已明确约定，上诉人承租商铺的用途为商业，经营范围为健身房，不包括美容店，上诉人私自改变了经营范围。上诉人的观点不成立，请求二审予以驳回，维持原判。曼威升龙店向一审法院提出诉讼请求：1.判决由被告承担原告的直接财务损失49174元、营业损失43958元，以上共计93132元。2由被告承担本案诉讼费用。一审法院审理查明：1.原告提交2018年5月5日，洛阳博宁物业有限公司（甲方、出租方）与洛阳曼威体育健身有限公司（乙方、承租方）签订的《房屋租赁合同》一份，合同约定，乙方意向承租商铺位于洛阳市××工区××龙广场××区××＃楼××层，该房屋租赁期为8年，租赁期间2016年10月1日起至2024年9月30日止，乙方承租商铺的使用用途为商业，经营范围为健身房。合同还对其他方面做了约定。原告还提交照片打印件若干张、大量销货清单、原告自己制作的《2018年8-10月升龙店美容部收入》情况表以及洛阳曼威体育健身有限公司委托的《价格评估报告书》一份，以证明事发时的情景，并给其造成的资产损失经评估合计49174元及停业维修期间的营业损失。二被告庭审时称原告的经营范围不包括美容，其作为美容部的发生漏水事故的房间系该单元上下水管道的主要连接处，原告不应作封顶处理。并对原告自己单方委托的《价格评估报告书》及自己单方制作的损失情况不予认可。庭审时原告明确要求二被告依据侵权承担相关侵权责任。2.升龙公司提交《建设工程竣工验收意见书》及《升龙广场A区11-13#楼安置房交房协议》各一份，以证明涉案房屋所在的楼层已经于2015年5月6日竣工验收，并于2015年5月26日交付至洛阳市西工区洛北乡东涧沟村村民委员会使用至今。嘉邦物业公司庭后提交《前期物业服务合同》一份、来客登记表一张及日常维修记录本一张，以证明嘉邦物业公司于2015年3月18日与洛阳市洛北乡东涧沟村村委会签订了《前期物业服务合同》一份，于2018年11月1日接到原告的报修并于当日修好，漏水原因系下水主管被损坏。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。原告要求二被告依照侵权责任赔偿其损失，但是嘉邦物业公司并非实际侵权责任人，且在原告向其报修后及时维修并修好，不应承担侵权责任。升龙公司系涉案房屋建造者，早于2015年经有关部门验收合格交付业主使用至今，也非本案实际侵权责任人。故原告要求二被告承担本案的侵权责任，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告洛阳曼威体育健身有限公司升龙店的诉讼请求。本案受理费2128元，减半收取1064元，由原告洛阳曼威体育健身有限公司升龙店承担。本院经审理查明的事实与一审法院一致。另查明，1.关于管道损坏的原因，二审中，曼威升龙店称，是因为管道年久失修，自身使用过程中出现漏水状况。嘉邦物业公司称，维修时嘉邦物业公司、曼威升龙店及其房东三方人员在场，从维修的情况看，管道上有一个指甲盖大小的洞，根据砸的洞的形状判断应是类似水泥块的东西掉入，该房子2015年交工，不存在年久失修情况。一审中，升龙公司提交了涉案房屋的《建设工程竣工验收意见书》及《升龙广场A区11-13#楼安置房交房协议》，并称根据建设工程质量管理条例第40条规定，排水管道的保修期为2年，涉案排水管道已超过保修期。二审中，升龙公司代理人表示可尽量找涉案11号楼相关排水管道合格证向法庭提交，后升龙公司提交一份上海市建筑材料及构件质量监督检验站出具的《检验报告》复印件，及一份《河南省建材工业产品质量检验中心检验报告附页》复印件，但均无法显示与本案的关联性。2.曼威升龙店称漏水管道位置在其租赁的房屋范围之内，其将管道封闭时“应该是报批过”。嘉邦物业公司称曼威升龙店封闭管道未向其报批。本院认为，涉案房屋由升龙公司建造，在2015年竣工验收合格并向交付业主使用，结合嘉邦物业公司所述的曼威升龙店人员在场的维修情况，根据现有证据无法认定排水管道存在质量问题。嘉邦物业公司系涉案房屋的物业公司，并非导致管道破裂的实际侵权人，在曼威升龙店报修后及时对管道维修并修好，且曼威升龙店并未提供证据嘉邦物业公司存在过错。综上，曼威升龙店的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2128元由洛阳曼威体育健身有限公司升龙店负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年十月二十四日书记员  高 源