山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民初869号原告:山西冶金岩土工程勘察有限公司（原名称为山西冶金岩土工程勘察总公司）。法定代表人：杨某。委托诉讼代理人:张某，山西宁丰律师事务所律师。委托诉讼代理人:夏某，山西宁丰律师事务所律师。被告:山西省对外文化有限公司。法定代表人：李某1，董事长。委托诉讼代理人:喻某，山西华炬律师事务所律师。被告:山西省文化传媒有限责任公司。法定代表人：高某，董事长。被告:山西汇恒耀文化传播有限公司。法定代表人：李某2。被告:深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司。法定代表人：李某3。被告:北京古悦至德文化传播有限公司。法定代表人：徐某。原告山西冶金岩土工程勘察有限公司与被告山西省对外文化有限公司、山西省文化传媒有限责任公司、山西汇恒耀文化传播有限公司、深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司、北京古悦至德文化传播有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山西冶金岩土工程勘察有限公司委托诉讼代理人张某、夏某，被告山西省对外文化有限公司委托诉讼代理人喻某到庭参加诉讼。被告山西省文化传媒有限责任公司、山西汇恒耀文化传播有限公司、深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司、北京古悦至德文化传播有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告山西冶金岩土工程勘察有限公司诉称，原告与被告山西省对外文化有限公司分别于2015年8月12日、2015年12月8日就《新建文化保税服务及加工贸易项目》签订了两份施工合同，工程内容分别为地质勘察、桩基工程。合同签订后，原告积极组织施工并按合同约定完工并交付被告山西省对外文化有限公司使用。后经双方结算，被告山西省对外文化有限公司应支付原告工程款37066000元，前述欠款原告多次主张，被告山西省对外文化有限公司均以各种理由推脱至今分文未付，被告山西省文化传媒有限责任公司、山西汇恒耀文化传播有限公司、深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司、北京古悦至德文化传播有限公司也未承担相应的补充赔偿责任。为维护原告的合法权益，原告依法起诉，请求法院支持原告的诉讼请求：一、依法判令被告山西省对外文化有限公司支付原告工程款37066000元，违约金及利息损失3370631.64元（暂计算至2018年6月30日，直至付清所有款项止），共计40436631.64元；二、依法判令被告山西省文化传媒有限责任公司、山西汇恒耀文化传播有限公司、深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司、北京古悦至德文化传播有限公司在未履行出资义务的范围内承担补充赔偿责任；三、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告山西省对外文化有限公司辩称，原告主张的工程款数额超出被告第三方审定数额，经审定后，审定数额为36966890.7元。勘察费违约金过高，计算违约金的期限无事实依据，被告股东不应就案涉债务承担补充责任，公司注册资本6000万元，实缴5700万元，剩余300万元尚未到实缴期。被告山西省文化传媒有限责任公司、山西汇恒耀文化传播有限公司、深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司、北京古悦至德文化传播有限公司未到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。经审理查明，原告山西冶金岩土工程勘察有限公司与被告山西省对外文化有限公司分别于2015年8月12日、2015年12月8日就《新建文化保税服务及加工贸易项目》签订了两份施工合同，工程内容分别为地质勘察、桩基工程。合同签订后，原告按合同约定完工并交付被告山西省对外文化有限公司使用。2017年9月20日经双方结算：勘察工程结算价款为429830元，桩基工程结算价款为36636170元（其中A区桩基工程为23501498元、B区桩基工程为13044076元、A、B区桩基现场签证部分为90596元），共计37066000元。两份合同对付款条件均进行了约定，其中：《勘察合同》第八条约定，勘查工程款支付方式为勘查工作野外作业完成后7天内支付60%合同款，提交报告后付至合同款的95%，剩余5%为质保金，一年后付清；《桩基合同》第12.4.1条约定，工程款的支付方式为垫资施工，垫资期限为开工之日起一年，满一年后10日内支付工程总价款的90%，剩余10%的质保金在项目整体竣工一年后10日内一次性付清。根据勘察报告及开、竣工报告，案涉勘查工作野外作业完成的时间为2015年5月12日，提交勘察报告的时间为2015年5月18日；桩基工程的开工时间为2015年10月1日，竣工时间为2016年6月20日。截止起诉时，被告山西省对外文化有限公司已支付原告山西冶金岩土工程勘察有限公司工程款580万元，垫付桩基工程劳保基金1078701.43元，垫付意外险36000元，共计支付6914701.43元，上述款项该款项被告已在另一案件中主张予以扣除。另查明，山西转型综合改革示范区市场监督管理局于2019年9月12日出具的被告山西省对外文化有限公司的企业信息显示，该公司注册资本为6000万元，被告山西省文化传媒有限责任公司认缴的出资数额为300万元，出资比例为5%，实缴数额为0元；被告山西汇恒耀文化传播有限公司认缴的出资数额为1200万元，出资比例为20%，实缴数额为0元；被告深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司认缴的出资数额为2100万元，出资比例为35%，实缴数额为0元；被告北京古悦至德文化传播有限公司认缴的出资数额为2400万元，出资比例为40%，实缴数额为0元。被告山西省对外文化有限公司向法庭提交的财务记账凭证及公司章程修正案，证明除山西省文化传媒有限责任公司外其股东均已出资到位，山西省文化传媒有限责任公司的出资期限延长至2025年7月6日。以上事实有《建设工程施工合同》、《建设工程勘察合同》、《工程结算书》、现场签证单、桩基工程开工及竣工报告、竣工验收证明书、工程勘察报告、支付凭证及双方的庭审陈述（庭审笔录）等证据在案佐证。本院认为，原告承包被告发包的新建文化保税服务及加工贸易项目桩基工程及勘察工程，现工程已施工完毕，合同约定的支付条件也已具备，原告依据双方签字盖章的工程结算书及现场签证单要求被告山西省对外文化有限公司支付工程款37066000元于法有据，本院予以确认。对被告山西省对外文化有限公司已支付工程款580万元原告无异议，但该款项被告山西省对外文化有限公司已在另一案件的庭审中主张为双方在其他施工合同的工程款并主张予以扣除，因此，对被告主张在本案中扣除该580万元的请求本院不予支持。被告山西省对外文化有限公司主张在本案中扣除其垫付的桩基工程劳保基金及意外险共计1114701.43元，原告对该事实及垫付数额均认可，且该笔垫付款为桩基工程相关的款项，故本院认为应在桩基工程结算款中予以扣除。原告主张按照同期银行贷款利率分段计算被告逾期支付桩基工程款的利息损失符合法律规定，本院予以支持，但应扣以除前述垫付的1114701.43元后的数额为基数分段计算。原告主张的逾期支付勘察费的违约金比例过高，本院酌情调整为中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计付。原告主张就案涉的工程款、违约金及逾期利息要求被告山西省对外文化有限公司的股东山西省文化传媒有限责任公司、山西汇恒耀文化传播有限公司、深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司、北京古悦至德文化传播有限公司分别在未出资的范围内承担补充赔偿责任的请求，根据原告提供的被告山西省对外文化有限公司工商信息，所有股东实缴出资额均为0元，被告山西省对外文化有限公司向法庭提交的财务记账凭证仅显示为投资款，并未标明用途为注册资本，且被告也未能提供其他证据予以佐证，不能认定前述股东已按公司章程的约定实际缴纳了相应注册资金；被告山西省文化传媒有限责任公司的认缴期限虽经公司章程修正案延长至2025年7月6日，但《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款中并未将认缴出资期限未届满的股东排除在承担责任的主体之外。因此，原告要求被告山西汇恒耀文化传播有限公司、深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司、北京古悦至德文化传播有限公司、山西省文化传媒有限责任公司在未出资的范围内对案涉债务承担补充赔偿责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山西省对外文化有限公司在本判决生效后十日内支付原告山西冶金岩土工程勘察有限公司《新建文化保税服务及加工贸易项目》勘察及桩基合同工程款共计37066000元（被告山西省对外文化有限公司垫付的劳保基金及意外险共计1114701.43元在支付该工程款时予以核减）；二、被告山西省对外文化有限公司在本判决生效后十日内支付山西冶金岩土工程勘察有限公司截至2018年6月30日逾期支付勘察费的违约金253564元，2018年6月30日至款项实际付清之日止的违约金以429830元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计付；三、被告山西省对外文化有限公司在本判决生效后十日内支付山西冶金岩土工程勘察有限公司截至2018年6月30日逾期支付桩基工程款的利息损失2797154.32元，2018年6月30日至款项实际付清之日止的利息损失以35521468.57元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计付；四、被告山西省文化传媒有限责任公司在未出资的300万元范围内、被告山西汇恒耀文化传播有限公司在未出资的1200万元范围内、被告深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司在未出资的2100万元范围内、被告北京古悦至德文化传播有限公司在未出资的2400万元范围内，对被告山西省对外文化有限公司上述全部债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；五、驳回原告山西冶金岩土工程勘察有限公司的其他诉讼请求。案件受理费243983.16元、保全费5000元，由被告山西省对外文化有限公司、山西省文化传媒有限责任公司、山西汇恒耀文化传播有限公司、深圳市前海振弘至德文化发展投资有限公司、北京古悦至德文化传播有限公司共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审判长 牛晓斌审判员 冯金林审判员 申延艳 二O一九年十月二十一日书记员 李梦莹