湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘07民终877号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市颖州区。主要负责人：邰银坤，该公司经理。委托诉讼代理人：姚伟，安徽淮都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毕仁凤，女，1967年12月10日出生，汉族，居民，住湖南省澧县。委托诉讼代理人：唐志，湖南城头山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：屠顺宇，男，1990年3月10日出生，汉族，司机，住安徽省六安市霍邱县。原审被告：阜阳市颖东宏泰汽车运输有限公司，住所地安徽省阜阳市颖东区。法定代表人：王文文，该公司经理。上诉人太平财产保险有限公司阜阳中心支公司（下称太平财保阜阳公司）因与被上诉人毕仁凤、屠顺宇及原审被告阜阳市颍东宏泰汽车运输有限公司（下称宏泰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省澧县人民法院（2015）澧民四初字第1735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平财保阜阳公司的委托诉讼代理人姚伟、被上诉人毕仁凤的委托诉讼代理人唐志到庭参加了诉讼。被上诉人屠顺宇及原审被告宏泰公司，经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。太平财保阜阳公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判太平财保阜阳公司在原审判决的基础上减少赔偿92312元或发回重审。事实与理由：1、事发后，太平财保阜阳公司为毕仁凤垫付了10000元的医药费，该费用应予以抵减；屠顺宇在交警调解时向毕仁凤支付了20000元，该费用也应予以抵减；2、毕仁凤提交的证据不足以证明其居住地和主要收入来源地为城镇，也不足以证明其从事蔬菜批发零售行业，故原审法院按城镇居民标准认定其残疾赔偿金和按批发零售行业平均收入标准认定其误工费依据不足。毕仁凤辩称，第一，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持；第二，太平财保阜阳公司在一审时未提出已支付10000元医药费的抗辩主张，亦未提交相关证据，视为其对自己民事权利的自由放弃，原审法院未予扣除该10000元医药费符合法律规定；第三，屠顺宇支付给毕仁凤的20000元是其自愿补偿毕仁凤其他损失的，与太平财保阜阳公司依法理赔没有关系；第四，毕仁凤的居住地早在三年以前就已规划为澧县城区，毕仁凤的土地已全部被征收，毕仁凤在澧县城区从事蔬菜批发零售客观属实，故原审法院在核实相关情况的基础上按城镇居民标准认定毕仁凤的残疾赔偿金和按批发零售行业平均收入标准认定其误工费有事实和法律依据。屠顺宇、宏泰公司未予答辩。毕仁凤向一审法院起诉请求：本案其他当事人赔偿其损失176053.62元。一审法院认定事实：2015年8月20日5时20分许，屠顺宇驾驶宏泰公司所有的1号重型仓栅式货车行驶至澧县石油公司第十三加油站前路段时，遇毕仁凤驾驶人力三轮车同向在其前方行驶，货车左侧工具箱盖脱落侧翻时与毕仁凤相撞，造成三轮车受损、毕仁凤受伤的交通事故。该事故经交警部门认定，屠顺宇负主要责任，毕仁凤负次要责任。事发后，毕仁凤在澧县人民医院住院治疗92天。经鉴定，毕仁凤的伤情构成九级伤残，伤后全休4个月，护理2个月，营养2个月。毕仁凤的居住地澧县澧澹乡白羊村于2012年经澧县政府批准变更为澧澹街道白羊湖社区，属城镇规划区的范围，毕仁凤在澧县食品城以贩卖蔬菜为生。毕仁凤之母朱远秀于1945年12月22日出生，育有子女三人，现居住于澧县澧澹街道上福社区。宏泰公司为1号车辆在太平财保阜阳公司投保了交强险和保险限额为500000元商业三责险（含不计免赔率附加险），本起交通事故发生在保险责任期间内。一审法院认为，屠顺宇的违法行为是造成本起交通事故的主要原因，负主要责任。毕仁凤的违法行为是造成此事故的次要原因，负次要责任。根据双方的过错程度，一审法院认定屠顺宇对毕仁凤的损失承担80%的赔偿责任。因屠顺宇受雇于宏泰公司，在履行职务的过程中致人损害，故屠顺宇应当承担的责任由宏泰公司承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，太平财保阜阳公司应按照合同约定和法律规定对毕仁凤承担民事赔偿责任。毕仁凤因本起交通事故造成的损失为：1、残疾赔偿金125752元（残疾赔偿金28838元×20年×20%+被扶养人生活费19501元/年×8年÷3人×20%）；2、医药费17435.03元；3、住院伙食补助费9200元（92天×100元/天）；4、护理费4800元（60天×80元/天）；5、误工费14880元（2015年湖南省批发、零售行业年平均工资45265元/年÷365天×120天）；6、交通费酌定2000元；7、精神损害抚慰金酌定10000元；共计184067.03元。毕仁凤主张的营养费因无医嘱说明，故不予支持。毕仁凤的损失184067.03元，由太平财保阜阳公司在交强险责任限额内赔偿120000元，在商业三责险责任限额内赔偿51254元【（184067.03元－120000元）×80%】。据此，遂判决：一、原告毕仁凤因交通事故受损的残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金共计184067.03元，由被告太平财产保险有限公司阜阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告毕仁凤损失120000元，在商业三责险保险限额范围内赔偿原告损失51254元，二险合计171254元；二、驳回原告毕仁凤的其它诉讼请求。上述款项自本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3700元，由被告阜阳市颍东宏泰汽车运输有限公司交纳2960元，原告毕仁凤交纳740元。本院二审期间，太平财保阜阳公司围绕上诉请求提交了付款凭证1份，拟证明太平财保阜阳公司为毕仁凤垫付医药费10000元的事实。毕仁凤质证后对该证明事实无异议，故本院对该证据予以采信。毕仁凤向本院提交了如下证据：1、澧县县城总体规划公示、2013年湖南省行政区划调整公告（35号）各1份，拟证明毕仁凤的居住地早已调整为城区范围的事实；2、道路交通事故损害赔偿调解书一份，拟证明屠顺宇自愿在保险公司理赔款外向毕仁凤补偿20000元的事实。对毕仁凤提交的证据，太平财保阜阳公司质证后对证据1的真实性有异议，对证据2的关联性有异议。本院认为，证据1虽为打印件，没有相关部门盖章，但该证据系公告公示文件，通过网络可以查询，故本院对其真实性予以采信。证据2能够证明屠顺宇支付20000元款项的性质，与本案具有关联性，本院予以采信。二审审理查明，事发当天，屠顺宇与毕仁凤在澧县交警部门的主持下达成调解协议，约定屠顺宇自愿在保险公司理赔款外向毕仁凤支付20000元，屠顺宇和宏泰公司不再承担任何费用。事发后，太平财保阜阳公司向毕仁凤支付10000元医药费。一审时，代理人不清楚该情况，遂未提出予以抵扣的抗辩主张和提交相应的证据。本院二审查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点之一为原审法院对毕仁凤的残疾赔偿金和误工费损失认定是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。本案中，毕仁凤提交的澧县澧澹街道办事处白羊湖社区居委会出具的证明、澧县县城总体规划公示、2013年湖南省行政区划调整公告（35号）等证据，能够证明其居住地澧县澧澹街道办事处白羊湖社区居委会早已调整为城镇范围的事实，即其系城镇居民，故原审法院按城镇居民平均收入标准认定毕仁凤的残疾赔偿金正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的》第二十条规定，受害人无固定收入，且不能举证近三年的平均收入的，其误工费可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。澧县澧澹街道办事处白羊湖社区居委会作为毕仁凤居住地的群众自治性组织，对毕仁凤的务工情况较为了解，故其出具的关于毕仁凤在澧县以贩卖蔬菜为生的证明合法有效。毕仁凤在城区以贩卖蔬菜为生，属于无固定收入人群，且其未提供近三年的平均收入，故原审法院按湖南省2015年批发零售行业职工平均工资标准认定毕仁凤的误工费并无不当。太平财保阜阳公司关于毕仁凤的残疾赔偿金和误工费损失认定错误的上诉理由不成立，本院不予支持。本案争议焦点之二为太平财保阜阳公司支付的10000元医药费和屠顺宇支付的20000元现金应否在本案中予以扣除。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，太平财保阜阳公司为毕仁凤垫付10000元医药费客观属实。虽然太平财保阜阳公司在一审中未主张抵扣，但未主张的理由为其代理人不清楚该情况，其并没有放弃该民事权利的意思表示，亦并未以明示的方式表示放弃该民事权利，故该10000元医药费应在太平财保阜阳公司应负担的赔偿款中予以抵扣。屠顺宇支付给毕仁凤的20000元现金，双方已明确约定该款为太平财保阜阳公司依法赔偿以外的、屠顺宇自愿支付的款项。该约定是双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，不损害太平财保阜阳公司的民事权利，是合法有效的协议。从该协议内容来看，屠顺宇支付的20000元与太平财保阜阳公司依法理赔没有关系，故该20000元不应在太平财保阜阳公司应负担的赔偿款中予以抵扣。综上，毕仁凤因本案交通事故造成的损失184067.03元，应由太平财保阜阳公司负责赔偿171254，扣减其已支付的10000元，还应支付161254元。毕仁凤已与屠顺宇约定屠顺宇及宏泰公司不再承担任何费用，故宏泰公司和屠顺宇应负担的诉讼费由毕仁凤负担。本案二审改判系太平财保阜阳公司迟延提交证据所致，故二审案件受理费应由太平财保阜阳公司负担。原审判决认定部分事实不清，应予纠正。太平财保阜阳公司的上诉理由部分成立，对其部分上诉请求，本院予以支持。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省澧县人民法院（2015）澧民四初字第1735号民事判决；二、太平财产保险有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿毕仁凤各项损失161254元；三、驳回毕仁凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费3700元，由毕仁凤负担。二审案件受理费2108元，由太平财产保险有限公司阜阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  涂江波审 判 员  谭洪妮代理审判员  廖泽轩二〇一六年九月十四日书 记 员  宋金灵附法律条文《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。