山东省临沭县人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁1329民初1012号原告：刘德安。委托代理人：刘东阳，男，1988年11月19日生，汉族。委托代理人：陈茂秀，山东赤嵋律师事务所律师。被告：高希飞，男，1985年11月19日生，汉族。被告：山东春天建设集团有限公司。法定代表人：王桂文，董事长。住所地：沭河大街北城花园B座。委托代理人：郇恒高，山东沭新法律服务所工作人员。原告刘德安与被告高希飞、山东春天建设集团有限公司（以下简称春天公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘德安的委托代理人刘东阳和陈茂秀，被告春天公司的委托代理人郇恒高到庭参加诉讼。被告高希飞经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘德安诉称，2015年11月17日，原告受被告高希飞的雇佣在位于莒南县城东爱琴海工地14号楼东单元建筑工程施工中，因电梯口防护措施不到位，在移动单轮时不慎掉落电梯口，造成脊柱受伤。受伤后，同在工地施工的工友打电话“110”报警，“120”急救车将原告送至莒南县人民医院抢救治疗，经诊断原告腰2椎体压缩爆裂性骨折，住院治疗63天。法医鉴定损伤评定为八级伤残。在原告住院治疗期间，因该建筑工程系被告春天公司所承建，二被告方只支付原告医疗费用30000元，其他各项费用经与被告方协商多次未果。无奈提起诉讼，请求判令被告赔偿雇佣期间施工中受伤后的各项经济损失共计225941.43元。被告春天公司辩称，一、本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，适用过错责任原则，答辩人无过错、不承担赔偿责任。原告刘德安与本案被告高希飞之间具有雇主与雇员的雇佣关系，答辩人与被告高希飞之间是承揽关系，原告提供劳务受害，被告高希飞承担应当赔偿的相应责任。（一）从合同主体的角度看，答辩人没有控制、支配原告的从属关系。本案中，被告高希飞作为承揽人，从答辩人手中承包了粉刷墙面的建造工程，同时雇佣原告，形成了临时雇佣关系，把其中的粉刷工作分配给本案原告进行粉刷墙面施工。可见，被告高希飞完全符合承揽合同关系所要求的主体要件，原告刘德安与本案被告高希飞之间具有雇主与雇员的雇佣关系。（二）从工作业务管理看，答辩人没有提供给原告劳动工具和设备或限定工作时间。原告在接受被告高希飞雇佣之后，是其自己提供劳动工具和设备，并且由被告高希飞决定其工作时间和召集完成建设工作任务，答辩人没有直接支配控制力。（三）从获取报酬方面看，答辩人与原告之间没有费用结算，而是进行一次性总结算、全部承揽给被告高希飞。采用建筑施工中通常的做法，即一平方米多少费用，被告高希飞自己组织人员进行施工，并从中获得一定的利润，完全是的一个独立的经营管理行为。综上，答辩人认为原告的劳动是在被告高希飞的控制支配下，进行独立的业务和经营活动，其并不受答辩人的管理支配。在整个建筑活动中，其实质上处于的地位是在被告高希飞的控制支配范围内提供劳动，与被告高希飞具有从属关系。依照侵权责任法35条，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，原告受害赔偿理应由被告高希飞承担相应责任。二、答辩人与本案被告高希飞约定事故免责，不担责任。答辩人与本案被告高希飞是建筑施工中常见的承揽合同关系。依据答辩人与高希飞之间签订的承揽协议可以得到佐证。在该协议中，答辩人为定作方，被告高希飞为承揽人，承揽的事项是粉刷墙面。在该协议中，明确约定了在承揽业务当中如发生事故的，由被告高希飞独自承担。答辩人认为这是双方当事人的真实意思的表示，也是符合承揽合同的基本性质，理应得到履行。答辩人认为与被告高希飞之间存在的是承揽合同关系，在合同中已约定事故的承担办法，且按照最高院有关人身损害的司法解释第十条之规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或自身损害的，定作人不承担赔偿责任，定作人因定作、指示、选任有过错的，应当承担相应责任。所以，答辩人没有选任过错，不应当承担赔偿责任。三、本案中，原告自己应该对该事件发生负有主要责任。原告本身作为一个具有建筑粉刷墙面施工经验相当充分的劳动者，应该对在工作中注意的安全事项和问题又一个预见的判断和符合常规的行为。但是从事故的发生上看，原告因自身疏忽大意和不慎造成自身损害，应对自身的安全作业负主要责任；同时事故发生违反一般的经验常理，在移动单轮作业时应当注意力高度集中，而原告没有尽到安全注意义务，埋下隐患，最终酿成事故的发生。雇员在从事雇佣活动时，有认真完成雇主所指示的工作的义务，同时应负有照顾自己的义务。《民法通则》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻损害人的民事责任。”《侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。”从中也可以得出本案的发生，原告自己应该负有责任。四、原告及护理人的各项损失费用应当按照农村居民标准进行计算。在庭审过程中，原告主张以城镇居民标准计算损失费用，仅提供了原告在连云港一家汽车修理厂的打工证明，及护理人在江苏省的临时居住证明。答辩人认为原告在汽车修理厂的打工证明不能证明其收入为城镇居民标准，因汽车修理工种与原告在工地粉刷墙面为两个类型的工种，明显属于虚假证明，且打工受工作需求环境的影响很大，难以保证常年为固定收入，因此原告损失的计算标准只能以农村居民标准进行核算。同时，原告仅以护理人的临时身份证证明，主张护理人的计算标准为城镇居民也不能成立，如果证明其为城镇收入，应当以其在城镇企事业单位工作的劳动合同、工资发放明细、护理期间未获得收入及劳动单位相关信息进行证明，而原告在庭审中均未能举证。因此，原告主张的护理人城镇居民标准不应当得到支持。被告高希飞未提供答辩。经审理查明，被告春天公司承建了莒南县爱琴海建筑工程，被告高希飞从被告春天公司手中承揽了粉刷墙面的工程。2015年11月17日8时左右，原告受被告高希飞的雇佣在位于莒南县城东爱琴海工地14号楼东单元建筑工程施工中，因电梯口防护措施不到位，在移动单轮时不慎掉落电梯井里，造成脊柱受伤。原告受伤后，同在工地施工的工友打电话“110”报警，“120”急救车将原告送至莒南县人民医院抢救治疗，经诊断原告腰2椎体压缩爆裂性骨折，住院治疗63天，花去医疗费36999.63元。在原告住院治疗期间，被告春天公司垫付医疗费30000元（原告向春天公司打了借条）。2016年3月1日，原告委托了临沂沂蒙法医司法鉴定所对其伤情等进行司法鉴定，2016年3月4日，临沂沂蒙法医司法鉴定所出具鉴定意见为：被鉴定人刘德安的腰2椎体压缩爆裂性骨折评定为八级伤残，其误工期240日，护理期90日，营养期90日，骨折内固定物二期手术取出和检查治疗费用，参照三甲医院标准，预计10000元。同时花去法医鉴定费1800元。庭审中，原告还向法庭提交了交通费单据计款800元。主张原告及护理人员应按照城镇户口计算赔偿损失。为证明其主张，向法庭提供了连云港市连云区新永通汽车修理厂的证明，证明内容为“兹证明刘德安于2013年5月份至2014年年底在本厂工作”。提供了护理人员刘东阳的江苏省居住证和房屋所有权证，连房权证连字第××号，房屋所有权人刘东阳，房屋坐落连云区宿路1号映象西班牙小区23号楼2单元102室，填发单位连云港市房屋产权管理中心。原告向法庭提供了原告伤后损失清单：医疗费36999.63元；法医鉴定费1800元；误工费86.42元×240天=20740.8元；护理费86.42元×90天=7777.8元；住院伙食补助费30元×63天=1890元；营养费30元×90天=2700元；交通费800元；再次手术费10000元；残疾赔偿金63090元×3=189270元；精神损害抚慰金20000元。合计291978.23元-30000元=261978.23元。并解释称，上述损失清单是按2016年人身损害赔偿标准计算的，诉讼请求是按照2015年的人身损害赔偿标准计算的。现在还是按照起诉时的诉讼请求要求赔偿225941.43元。本院确定原告因损伤造成的损失为：医疗费36999.63元；法医鉴定费1800元；误工费59.39元×240天=14253.6元；护理费86.42元×90天=7777.8元；住院伙食补助费30元×63天=1890元；营养费30元×90天=2700元；交通费800元；再次手术费10000元；残疾赔偿金25860元×3=77580元；合计153801.03元。本院认为，原告与被告高希飞之间形成的是雇员与雇主之间的雇佣关系，原告在提供劳务过程中受到伤害，雇主高希飞应当承担赔偿责任。但侵权责任法第35条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告作为一个具有建筑粉刷墙面施工经验的劳动者，应该对在工作中注意的安全事项和问题有一个预见的判断和符合常规的行为。但从事故的发生上看，原告因自身疏忽大意、“不慎掉落电梯井里”造成自身损害，应对自身的安全作业负有一定的责任；同时事故发生违反一般的经验常理，在移动单轮作业时应当注意力高度集中，而原告没有尽到安全注意义务，最终酿成事故的发生。《侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。”从中也可以得出本案的发生，原告自己应该负有一定的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示、选任有过错的，应当承担相应的赔偿责任。被告高希飞作为承揽人不具有相应资质，是被告春天公司选任有过错，故春天公司应当承担连带赔偿责任。被告刘德安仅凭一份证明，不能证明其是城镇户口，应当按照农村户口赔偿标准进行赔偿。护理人员刘东阳有江苏省居住证和房屋所有权证，应按照城镇户口计算误工损失。由于被告对原告的损伤均不存在主观故意，因此原告要求支付精神抚慰金，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告高希飞于本判决生效后十日内赔偿原告刘德安医疗费、法医鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、再次手术费、残疾赔偿金共计123000元。二、被告山东春天建设集团有限公司对原告刘德安的上述损失承担连带赔偿责任。三、驳回原告刘德安的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4689元，由原告负担2000元，被告负担2689元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  张永青人民陪审员  邢自法人民陪审员  付崇玉二〇一六年九月二十八日书 记 员  史纪潇