重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝02民终1707号上诉人（原审被告）重庆旭日房地产顾问有限公司（以下简称顾问公司），地址重庆市正阳园区路白家河，组织机构代码20310497-7。法定代表人吴卫，经理。委托代理人徐双，重庆盛全律师事务所律师。被上诉人（原审原告）秦友见，男，1975年1月7日出生，汉族，住重庆市万州区。委托代理人王朝军，重庆益安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）重庆市渝万建设集团有限公司（以下简称建设公司），地址重庆市万州区王牌路398号，统一社会信用代码915001012876229817。法定代表人刘一丁，经理。委托代理人张明乔，重庆超祥律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）重庆天仙湖置业有限公司（以下简称置业公司）,住所地重庆市万州区北滨大道二段800号，组织机构代码76591390-1。法定代表人李大明，经理。委托代理人周邦勇，男，1988年6月13日出生，汉族，住重庆市永川区。上诉人顾问公司因健康权纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2015）万民初字第6500号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：“天仙湖黄金海岸”房地产由第三人置业公司开发交由建设公司承建，取得预售资格后交给顾问公司代销。2015年4月5日，秦友见到“天仙湖黄金海岸”看房，此时该建房工地正置中途停工期间。顾问公司员工牟凤违反第三人置业公与顾问公司预售房期间不得带人到现场看房的禁止性约定，将秦友见等人带到“天仙湖黄金海岸”处，经建设公司的防盗看门人员开门后进入处于停工未完工程的第x栋x楼看房。由于该楼内没有墙体，烟道口被一木板掩盖，秦友见不知其结构，观看时踩到烟道口的木板滑动而坠落至6楼受伤。为此秦友见住院医疗34天用去医疗费32855.31元、门诊检查费134元，顾问公司已支付41028元。秦友见支付鉴定费2100元，于2015年5月20日鉴定为秦友见十级伤残、后续治疗费9000元、误工时间为120日。秦友见此次受伤前在城区居住一年以上，以给他人提供劳务为收入，是其16岁儿子秦伟的二分之一供养人。秦友见在一审中诉称，2015年4月5日，秦友见到“天仙湖黄金海岸”看房，由于顾问公司、建设公司及第三人的过错致秦友见受伤，故要求顾问公司、建设公司及第三人共同赔偿秦友见残疾赔偿金522260元(25216×20×0.1+18279×2÷2×0.1)、医疗费32855.31元（对方已支付）、住院伙食补助费8172.69元（对方已支付）、护理费7680元[（34+30）×120]、后续医疗费9000元、误工费18276元（55588÷365×120）、门诊医疗费134元、交通费900元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金10000元。顾问公司辩称，本公司是代理第三人置业公司销售房屋，其责任应当由第三人承担。再说建设公司安全防护措施差，也应当承担责任。秦友见没有跟随本公司销售人员的路线走，也有责任。第三人置业公司辩称，顾问公司的工作人员过错致秦友见受伤，理应由其单位承担责任。第三人与顾问公司有约在先，预售房期间，不得到现场看房。建设公司辩称，当时该工程已经停工，只有个防盗看门人员，没有安全管理人员在场。秦友见进入工地没有经过建设公司同意，故本公司对秦友见受伤没有过错，不承担赔偿责任。秦友见没有注意安全，也有责任。一审法院认为，秦友见的继续治疗时间酌情确定为3周，并需要休息，故误工时间120日可以采信，由于秦友见没有提供收入证据，酌情按照每天100元计算。即秦友见的损失确定为残疾赔偿金52260元(25216×20×0.1+18279×2÷2×0.1)、医疗费32855.31元、住院伙食补助费2750元[（34+21）×50]、护理费6600元[（34+21）×120]、后续医疗费9000元、误工费12000元（100×120）、门诊医疗费134元、交通费酌情确定600元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金酌情确定为4000元，共计122299.31元。其损失应当根据当事人各自过错承担，由于顾问公司员工牟凤违反第三人置业公与顾问公司预售房期间不得带人到现场看房的禁止性约定，将秦友见带入有安全隐患的建筑工地没有及时关照,是秦友见受伤的主要原因，秦友见谨慎不够对自己受伤的发生有过错，酌情由秦友见分担20％。其赔偿责任依法由牟凤的用人单位顾问公司承担。带人到现场看房超出了第三人置业公与顾问公司代理售房范围，故该赔偿责任不能转移到第三人置业公司。建设公司的防盗看门人员的职责是为防盗，让秦友见等人入内看房并不失职，因为他不是安全管理人员，不应当预见秦友见受伤，所以对秦友见受伤无过错。如果入内人员需要建设公司安全保障，应当与建设公司单位联系。否则要求建设公司承担赔偿责任不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国民法通则》第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条至二十三条、第二十五条之规定，判决：一、判决生效后十日内，重庆旭日房地产顾问有限公司赔偿秦友见本案所诉损失费97839元，品除已支付的41028元，还应实际支付56811元。二、驳回秦友见的其他诉讼请求。一审宣判后，顾问公司不服，向本院提起上诉，请求本院依法撤销一审判决，改判上诉人不承担任何赔偿责任。主要事实和理由：一审责任比例划分错误，秦友见未尽到谨慎义务应承担50%责任；顾问公司与置业公司为代理关系，顾问公司工作人员的行为是履行代理行为其行为后果应由被代理人置业公司承担，顾问公司不应承担责任；建设公司未尽到安全防护和警示义务也应承担一定责任。秦友见辩称，一审法院事实认定清楚，但本人没有任何过错，不应承担责20%的责任。建设公司辩称，一审法院事实认定清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉，维持原判。置业公司辩称，一审法院事实认定清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。二审中除建设公司向本院提交书面情况说明：“承诺自愿承担一定责任。”其余案件事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，公民的合法权益应当受到法律的保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗支出的合理费用，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中秦友见由顾问公司的工作人员带入到还没有竣工交付正处于停工状态的建设公司的建筑工地进行现场看房选购房屋，顾问公司与建设公司的工作人员违反了非施工人员不得进入施工区域的禁止性规定，同时顾问公司的工作人员也违反了该公司内部的销售人员在售房期间禁止带人到现场看房的明确规定；秦友见作为一个完全民事行为能力人到正在施工的工地进行现场看房选购房屋时，没有对自己的安全尽到谨慎注意义务，一审法院为此认定秦友见承担20％的责任并无不当；在二审诉讼中，建设公司自愿向本院承诺承担一定责任，故本院根据案件事实情况，确定建设公司承担20%的责任，顾问公司承担60%的责任。至于顾问公司提出与置业公司为代理关系，顾问公司工作人员的行为是履行代理行为，其行为后果应由被代理人置业公司承担的问题。顾问公司与置业公司虽然签订的是代理服务合同，但实质上约定的是顾问公司销售置业公司的房屋、车位等，置业公司按其销售业绩给付一定佣金等相关权利义务的协议。故上诉人顾问公司提出的该公司工作人员的行为是履行代理行为，其行为后果应由被代理人置业公司承担的理由不成立，一审法院判决置业公司不承担责任是正确的。综上所述，根据二审中，建设公司自愿向本院承诺自愿承担一定责任，本案应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：一、撤销万州区人民法院(2015)万法民初字第6500号民事判决第一项；二、维持万州区人民法院(2015)万法民初字第6500号民事判决第二项；三、变更万州区人民法院(2015)万法民初字第6500号民事判决第一项为：由重庆旭日房地产顾问有限公司赔偿秦友见的残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、后续医疗费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等费用73379.58元，品除已支付的41028.00元，还应实际支付32351.58元；重庆市渝万建设集团有限公司赔偿秦友见的残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、后续医疗费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等费用24459.86元。以上款项限于本判决生效后十日内给付。一审案件受理费451元；二审案件受理费878元，共计1329.00元，由重庆旭日房地产顾问有限公司负担797.40元，秦友见负担265.80元，重庆市渝万建设集团有限公司负担265.80元。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长  黄能萍审判员  李迪云审判员  铁晓松二〇一六年九月二十三日书记员  何云东