西藏自治区拉萨市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)藏01民初43号原告:拉萨开发区望果商品混凝土有限责任公司，住所地西藏自治区拉萨市。法定代表人:曾庆桂，该公司董事长。委托诉讼代理人:屈增辉，西藏法鉴律师事务所律师。委托诉讼代理人:彭刚，西藏法鉴律师事务所律师。被告：四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司西藏分公司，住所地西藏自治区拉萨市。负责人：梁军，具体职务不详。委托诉讼代理人：常凤龙，西藏伟豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵波，西藏伟豪律师事务所律师。被告：四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司，住所地四川省射洪县。委托诉讼代理人：常凤龙，西藏伟豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵波，西藏伟豪律师事务所律师。原告拉萨开发区望果商品混凝土有限责任公司（以下简称拉萨望果公司）与被告四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司西藏分公司（以下四川长兴公司西藏分公司）、四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司（以下简称四川长兴公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告拉萨望果公司的委托诉讼代理人屈增辉、被告四川长兴公司西藏分公司、四川长兴公司的委托诉讼代理人常凤龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告拉萨望果公司向本院提出诉讼请求：1、二被告依照《商品混凝土买卖合同》约定向原告支付商砼货款5404921元；2、二被告向原告支付违约金352671.09元；合计5757592.09元。3、勒令被告依照《商品混凝土买卖合同》第五3（4）的约定对长兴都汇3至6号楼在合理时间内进行验收；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年3月18日，拉萨望果公司与四川长兴公司西藏分公司签订了《商品混凝土买卖合同》。合同签订后，拉萨望果公司在2015年3月17日至2015年11月22日向四川长兴公司西藏分公司供应混凝土33222立方米，合计价款为14900640元。四川长兴公司西藏分公司分别于2015年9月25日、2015年10月20日、2015年11月、2015年12月30日、2016年2月5日合计支付混凝土价款5025527元，尚欠9875113元未付。按照合同约定：由拉萨望果公司垫付的3-6号楼地下室至三层混凝土款四川长兴公司西藏分公司应当于2015年年底支付70%；四层以上每月支付70%，其余混凝土款在主体工程完工后经相关部门验收后3个月内付清，因拉萨望果公司最后一次供货在2015年11月，即四川长兴公司西藏分公司应当于2015年12月31日前向拉萨望果公司支付总货款的70%，即14900640元×70%＝10430448元，四川长兴公司西藏分公司已向拉萨望果公司支付5025527元，还应支付5404921元。经多次交涉，四川长兴公司西藏分公司均已资金不足为由拒绝支付。另四川长兴公司西藏分公司开发的长兴都汇3-6号楼，目前并未依法依规进行验收。被告四川长兴公司西藏分公司、四川长兴公司答辩称：一、四川长兴公司不是涉案合同相对人，且四川长兴公司西藏分公司具有独立法人资格，并非四川长兴公司的派出机构，故四川长兴公司不是本案适格主体；二、双方在合同中对违约金的约定不明，应视为没有约定，且原告也无证据证明因被告违约对其造成了损失，故被告不应承担违约责任；三、关于工程验收问题，确因诸多客观原因造成，并非被告的责任，且验收由专门机构进行，该项诉请并非法院审理范围。拉萨望果公司为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：一、双方于2015年3月18日签订的《商品混凝土买卖合同》一份，证明双方存在买卖关系及双方对付款方式、违约金的约定；二、商品混凝土结算单六份，证明被告使用混凝土的数量、单价、总价、使用时间；三、商砼使用数量确认表七份，证明被告使用混凝土的数量；四、银行转账凭证五份，证明被告已向原告支付的货款数额为5025527元；五、中国人民银行人民币贷款基准利率调整表一份，证明原告主张违约金的计算依据。对拉萨望果公司提交的以上证据，四川长兴公司西藏分公司、四川长兴公司对证据一至三的真实性予以认可，对证明目的不予认可，认为买卖合同相对方应为四川长兴公司西藏分公司，而不是四川长兴公司，四川长兴公司不应承担责任；对证据四的真实性和证明目的均予认可；对证据五的真实性与证明目的均不予认可。本院对该组证据的真实性、合法性和关联性均予认可。四川长兴公司西藏分公司、四川长兴公司向本院提交了如下证据：一、双方于2015年3月18日签订的《商品混凝土买卖合同》一份，证明该买卖关系的适格主体是四川长兴公司西藏分公司，而非四川长兴公司；另该合同中双方对违约金约定不明；二、双方签订的对账函一份，证明被告已向原告支付的货款数额。对四川长兴公司西藏分公司、四川长兴公司提交的以上证据一，原告对其真实性予以认可，但对证明目的不予认可，原告认为四川长兴公司也是该买卖关系的适格主体；对证据二的真实性和证明目的均予认可。本院对以上证据的真实性予以认可。经审理查明，2015年3月18日，拉萨望果公司与四川长兴公司西藏分公司签订了《商品混凝土买卖合同》，约定由拉萨望果公司向四川长兴公司西藏分公司开发的位于拉萨市柳梧新区“长兴都汇”3-6号楼提供混凝土。双方同时对混凝土计量结算办法、付款方式、交货检验、违约责任等进行了约定。合同签订后，拉萨望果公司于2015年3月17日至2015年11月22日向四川长兴公司西藏分公司供应混凝土33222立方米，合计价款14900640元。对此双方以结算单予以确认。四川长兴公司西藏分公司向拉萨望果公司已支付款项如下：2015年10月9日支付1000000元、2015年11月4日支付1200000元、2015年12月29日支付625527元、2016年2月3日支付1000000元、四川长兴公司于2015年9月18日向拉萨望果公司支付1200000元，四川长兴公司西藏分公司和四川长兴公司向拉萨望果公司合计支付混凝土价款5025527元，尚欠9875113元未付。按照合同约定：由拉萨望果公司垫付的3-6号楼地下室至三层混凝土款四川长兴公司西藏分公司应当于2015年年底支付70%；四层以上每月支付70%，其余混凝土款在主体工程完工后经相关部门验收后3个月内付清，因拉萨望果公司最后一次供货在2015年11月，四川长兴公司西藏分公司应当于2015年12月31日前向拉萨望果公司支付总货款的70%，即14900640元×70%＝10430448元，四川长兴公司西藏分公司已向拉萨望果公司支付5025527元，还应支付5404921元。同时双方在合同中约定“双方约定违约金为合同总价的%或RMB按银行贷款利息的三倍”。另查明，至本案开庭审理前，四川长兴公司西藏分公司开发的“长兴都汇”3-6号楼未进行验收。以上事实有《商品混凝土买卖合同》、商品混凝土结算单、商砼使用数量确认表、双方当事人陈述及庭审笔录等在卷为凭。本院认为，原、被告双方于2015年3月18日签订的《商品混凝土买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，所涉内容未违反法律规定，该合同合法有效，本院予以认定。原告于2015年3月17日至2015年11月22日依约向四川长兴公司西藏分公司供应了混凝土，双方对混凝土方量、价格进行了结算确认。根据合同约定，四川长兴公司西藏分公司应当履行合同义务向拉萨望果公司支付混凝土货款。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，四川长兴公司西藏分公司属于四川长兴公司的分支机构，不具有法人资格，其民事责任应由四川长兴公司承担，故对拉萨望果公司要求四川长兴公司西藏分公司、四川长兴公司支付商砼货款5404921元的诉请，本院予以支持。关于拉萨望果公司要求二被告支付违约金352671.09元的诉请，本院认为，关于违约金双方在合同中约定“双方约定违约金为合同总价的%或RMB按银行贷款利息的三倍”，因双方在合同中并未明确合同总价，也未明确按银行贷款利息三倍计算违约金的基数是否是未付款数额，本院认为双方对违约金未作约定，故对原告的该项诉请本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计”的规定，本院对原告主张的违约金计算为117557.03元，超出部分不予支持。具体计算方式为：5404921元×4.35%÷12×6＝117557.03元。关于原告要求勒令被告依照《商品混凝土买卖合同》第五3（4）的约定对长兴都汇3至6号楼在合理时间内进行验收的诉请，本院认为双方在合同中并未约定对“长兴都汇”3-6号楼的验收义务由被告承担，亦无事实依据，故对原告的该项诉请本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司西藏分公司、被告四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向原告拉萨开发区望果商品混凝土有限责任公司支付混凝土货款5404921元；二、被告四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司西藏分公司、被告四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司按同期银行贷款利率向原告拉萨开发区望果商品混凝土有限责任公司支付违约金合计117557.03元；三、驳回原告拉萨开发区望果商品混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52103.14元（原告拉萨开发区望果商品混凝土有限责任公司已预交），由被告四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司西藏分公司、被告四川省射洪县长兴房地产开发有限责任公司承担49975.48元，由原告拉萨开发区望果商品混凝土有限责任公司承担2127.66元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西藏自治区高级人民法院。审判长 胡 晓 雯审判员 次仁桑布审判员 格  珠二〇一六年九月二十日书记员 李  静