新疆生产建设兵团第二师中级人民法院民 事 判 决 书(2016)兵02民终102号上诉人（原审被告）：张本全，男，委托诉讼代理人：郁新林，新疆天擎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：裴玉宏，男，委托诉讼代理人：裴银辉。上诉人张本全因与被上诉人裴玉宏健康权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院(2016)兵0201民初142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月27日立案��，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人张本全及其委托诉讼代理人郁新林，被上诉人裴玉宏的委托诉讼代理人裴银辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张本全的上诉请求：请求查明事实，依法认定上诉人无侵权行为，无过错责任，改判驳回被上诉人裴玉宏的诉讼请求。事实和理由：1、上诉人张本全为躲避被上诉人裴玉宏酒后纠缠和殴打，采取骑电动三轮车离开现场，被上诉人裴玉宏受伤系自身违法行为、不当行为所致，上诉人张本全未实施任何伤害被上诉人裴玉宏的行为，原审判决回避造成损害的直接原因，认定上诉人张本全承担主要责任，属认定事实严重错误。2、原判认定的赔偿范围与标准与法律规定不符，新疆康正司法鉴定所擅自委托新疆精卫法医精神病司法鉴定所进行鉴定，鉴定程序违法，对赔偿费用中的误���期、护理期、营养期的认定证据有异议，对残疾赔偿金的计算标准有异议，对交通费、鉴定费的认定事实有异议，对精神抚慰金有异议。综上，请求二审法院查明事实，依法认定上诉人无侵权行为、无过错责任，改判驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人裴玉宏的答辩意见：一审判决认定事实正确，请求维持原判，驳回上诉。原审原告裴玉宏向一审法院起诉请求：2015年7月13日，原被告因农田浇水一事发生争吵，被告作为连队水泵房负责浇水人员，在原告农田浇水后，其错误记录了原告浇水时间，原告不服与其发生争吵，被告动手打了原告两巴掌后骑上电动三轮车离开，原告便用力拉住三轮车，被告见此不仅没有停车反而加速，将原告拖拽至几十米后，原告摔倒在公路沥青路面上并当场昏迷，后被连队职���送往三十团医院救治，次日，原告转院至第二师库尔勒医院住院治疗。原告的伤情诊断为:1、右侧颞顶枕部硬模外血肿；2、右颞叶脑挫裂伤；3、蛛网膜下腔出血；4、颅骨骨折；5、右髋部软组织损伤。原告为此诉至法院，请求判令：1、赔偿医疗费76140.12元、住院伙食补助费3120元、误工费27215.34元、护理费16329.20元、营养费6000元、残疾赔偿金125113.60元、鉴定费6230元、后期治疗费用28000元、交通费775元、精神损害抚慰金15000元，合计为303923.26元；2、案件诉讼费由被告承担。在一审庭审中，原告将残疾赔偿金变更为176371.20元，合计金额变更为355180.86元，要求被告按85%的比例承担责任，故请求赔偿的总金额为301903.73元。一审法院认定的事实：2015年7月13日，被告张本全为连队水泵房负责浇水的人员，当时正在三十团四连水泵房值班，此时��原告酒后因其农田浇水计时发生错误一事前往水泵房找被告纠正，原被告为此发生争吵，原告遂首先动手打了被告（拍打被告脸部），被告为避免与原告进一步发生冲突，而后就驾驶电动三轮车离开水泵房，原告立刻前去阻止被告离开，并用手拖拽住电动三轮车的后车厢，被告此时强行驾驶电动三轮车继续向前行驶，原告也继续在车后拖拽跟跑，当电动三轮车驶出距水泵房约几十米处时，原告突然摔倒在公路沥青路面上致当场昏迷。原告后被连队职工呼叫救护车送至三十团医院，第二日，原告又被转院至第二师库尔勒医院住院治疗。库尔勒垦区公安局在调查原被告纠纷过程中，库尔楚派出所委托第二师公安机关司法鉴定中心对原告裴玉宏的损伤程度进行鉴定，2015年9月16日第二师公安司法鉴定中心出具的鉴定文书［（二师）公（刑）鉴（法伤检）字（2015）031号］，���定意见为：1、裴玉宏右侧颞顶枕部硬模外血肿并右颞叶脑挫裂伤和蛛网膜下腔出血的损伤程度为重伤二级；2、裴玉宏右顶骨骨折的损伤程度为轻伤二级。上述事实，有公安机关对原被告及其他目击者所作的询问笔录、第二师公安司法鉴定中心出具的鉴定文书予以证实。原告裴玉宏起诉前委托新疆康正司法鉴定所进行司法鉴定，2016年2月15日，新疆康正司法鉴定所出具康正司鉴（2015）法临鉴字第920号鉴定意见认为：1、裴玉宏因颅脑损伤（右侧颞顶枕部硬模外血肿、右颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折）伤残等级评定为八级；2、裴玉宏因颅内血肿清除术遗留颅骨缺损伤残等级评定为十级；3、裴玉宏因损伤休息期限（误工期限）评定为200日；4、裴玉宏因损伤护理期限为120日；5、裴玉宏因损伤营养期限为120日；6、裴玉宏后期治疗费（“右侧颞顶��部硬模外血肿清除术”后颅骨缺损修补术）需人民币28000元。新疆康正司法鉴定所委托新疆精卫法医精神病司法鉴定所对裴玉宏的精神状态及病因进行司法鉴定，新疆精卫法医精神病司法鉴定所出具（精卫司鉴字［2015］第0050号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、医学诊断：器质性（脑外伤）人格改变；2、2015年7月13日的颅脑外伤是本症发生的直接原因。原告预交上述两起司法鉴定费分别为3160元及3070元，共计6230元。一审法院另查明：原告受伤后住院治疗26天（一人陪护），其所花费的各项费用为：1、医疗费75275.19元，按住院医疗票据及门诊票据计算，并已扣减社保支付部分864.93元。2、住院伙食补助费3120元，按照自治区党政机关事业单位工作人员伙食补助标准一天120元计算（住院26天120元）；3、误工费27215.34元，根据新疆康正司法鉴定结论，原告受伤后需休养期限为200日，参照兵团职工2014年度年均工资49668元计算（49668元÷365天200日）；4、护理费16329.20元，根据新疆康正司法鉴定结论，原告受伤后需护理期限为120日，参照兵团职工2014年度年均工资49668元计算（49668元÷365天120日）；5、营养费3600元，按照本地补助标准每人30元/天，根据司法鉴定结论的营养期为120日计算（30元/天120日）；6、残疾赔偿金176371.20元，根据司法鉴定结论，原告颅脑损伤，伤残等级为八级，原告遗留颅骨缺损伤残等级为十级，其残疾赔偿金的计算标准应根据2014年度兵团城镇常住居民人均可支配收入27558元计算20年（27558元20年32%）；7、交通费675元，按原告提供的车票酌情认定。8、司法鉴定费6230元，按司法鉴定部门必须交纳的费用票据为依据；9、精神损害抚慰金12750元，根据原告的受伤程度以及原告的诉求（按85%计算）予以认定。上述费用合计为321565.93元。一审法院认为，公民的身体健康权利受法律保护，行为人因过错侵害他人人身权利，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告在与原告因农田浇水之事发生争吵后，被告驾驶电动三轮车离开现场时，原告在车后拖拽住车厢，阻止被告离开，但被告此时不顾原告安全，继续驾车强行向前行驶，致使原告摔倒在地，并造成损伤，被告的这一行为，应认定为：由于其采取了具有一定危害性的驾驶方法而给原告造成了伤害，被告的行为与原告的受伤两者之间具有直接的因果关系。考虑到整个事情的起因以及原告先动手打了被告，原告自身也存在明显的过错，因此综合考虑原、被告的过错程度，具体承担赔偿比��，以原告裴玉宏承担40%的责任、被告张本全承担60%的赔偿责任（精神损害抚慰金除外）为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告张本全于本判决生效后五日内赔偿原告裴玉宏医疗费45165.11元（75275.19元60%）、住院伙食补助费1872元（3120元60%）、误工费16329.20元（27215.34元60%）、护理费9797.52元（16329.20元60%）、营养费2160元（3600元60%）、残疾赔偿金105822.72元（176371.20元60%）、交通费405元（675��60%）、鉴定费3738元（6230元60%）、精神损害抚慰金12750元，合计为198039.55元。二、驳回原告裴玉宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5860元，减半收取2930元（原告已预交），原告裴玉宏负担1172元，被告张本全1758元（履行前款判决时一并向原告支付）。本院二审期间，上诉人张本全未提交新证据。被上诉人裴玉宏提交裴玉宏受伤照片九张及物证裤子一条，证实事发当日裴玉宏有被拖拽和碾压痕迹。针对上述证据本院组织双方进行证据交换和质证，上诉人张本全认为照片中裴玉宏的受伤部位无碾压痕迹，所提交的裤子并非裴玉宏事发当日所穿，且裤子上也无任何痕迹，故对上述两份证据不予认可。因上诉人提交的上述证据的合法性及关联性无法确认，故本院对上述两份证据不予采信。对双方当事人二审争议的事实本院认定如下：二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实基本一致，本院予以确认。本院认为：上诉人张本全与被上诉人裴玉宏因浇水时间产生误差一事双方发生争执，上诉人张本全在驾驶电动三轮车离开时，被上诉人裴玉宏为阻止其离开，便拖拽三轮车车厢，上诉人张本全在此情况下仍继续前行，在行驶过程中致被上诉人裴玉宏摔倒受伤。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条的规定，即公民的身体健康权利受法律保护，行为人因过错侵害他人人身权利，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，依据上诉事实及法律规定，���院对上诉人张本全的上诉请求进行分析评判如下：一、上诉人张本全对被上诉人裴玉宏的受伤应否承担主要责任。上诉人张本全上诉认为，本案事发的主要原因是因被上诉人裴玉宏殴打其在先，张本全并无任何侵权行为，经查，双方发生争执时已被在场其他人员劝阻，被上诉人裴玉宏的侵权行为已被他人阻止，上诉人张本全作为完全民事行为能力人，应当知道其在驾驶电动三轮车的过程中，在被上诉人裴玉宏紧抓其行驶电动三轮车不放时，如继续前行，可能会造成被上诉人裴玉宏摔倒受伤的后果。案发时，上诉人张本全不顾其可能造成的危险后果，仍加速前行，被上诉人裴玉宏因此摔倒受伤，被上诉人裴玉宏的受伤与上诉人张本全加速行驶三轮车的行为之间具有直接的因果关系。故上诉人张本全应对被上诉人裴玉宏的受伤承担主要��任。一审法院根据事发的原因综合考虑原被告的过错程度，确定上诉人张本全承担60%的赔偿责任，被上诉人裴玉宏承担40%的责任客观公正，且符合法律规定，二审应予维持，对上诉人的该项上诉请求不予支持。二、康正司鉴（2015）法临鉴字第920号鉴定意见的鉴定程序是否合法，在本案中能否作为定案证据使用。上诉人张本全认为新疆康正司法鉴定所擅自委托新疆精卫法医精神病司法鉴定所进行鉴定，其程序违法。经查，被上诉人裴玉宏脑部受伤后，委托新疆康正司法鉴定所鉴定，鉴定时因伤残等级需涉及精神状态及病因分析，依据《新疆维吾尔自治区道路交通事故司法鉴定活动中涉及精神状态鉴定有关问题的规定》第四条规定：法医临床鉴定机构在开展道路交通事故受伤人员伤情和伤残程序评定中，对可能涉及到的当事人精���状态的鉴定，应当由原委托方或法医临床司法鉴定机构委托法医精神病司法鉴定机构和司法鉴定人进行，并结合法医精神病司法鉴定机构出具的《司法鉴定书》进行综合鉴定。故该所委托新疆精卫法医精神病司法鉴定所，并依据精卫司鉴字［2015］第0050号司法鉴定意见书依法作出关于伤残等级的鉴定意见。本院认为新疆康正司法鉴定所委托新疆精卫法医精神病司法鉴定所对被上诉人裴玉宏精神状态及病因进行鉴定，其委托程序合法，鉴定意见依法有据，故鉴定意见可作为本案定案证据使用。故上诉人张本全的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。三、一审法院认定的各项赔偿损失是否正确。一审法院对被上诉人裴玉宏的误工期、护理期、营养期依据康正司鉴（2015）法临鉴字第920号鉴定意见中确定的期限，并根据法律规定的标准确��了误工费、护理费、营养费数额，该认定数额依法有据，本院对此予以确认。被上诉人裴玉宏因摔倒受伤，致其颅脑损伤（右侧颞顶枕部硬模外血肿、右颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折）伤残等级评定为八级；因颅内血肿清除术遗留颅骨缺损伤残等级评定为十级，一审法院确定残疾赔偿金的计算标准时，依据2014年度兵团城镇常住居民人均可支配收入27558元计算20年，多级伤残确定比例为32%符合法律规定，确定残疾赔偿金为176371.20元（27558元20年32%），二审对此予以确认。被上诉人裴玉宏因伤住院，在此期间必然产生交通费，原审法院根据被上诉人裴玉宏提供的交通费票据，综合考虑酌定保护交通费675元，符合法律规定。被上诉人裴玉宏为确定伤残等事项委托鉴定，支付鉴定费6230元，且有票据予以证实，原审法院对此予以保护，符合法律规定，本院对此予以确认。被上诉人裴玉宏此次受伤，造成其右侧颞顶枕部硬模外血肿、右颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折，并造成头部两处伤残，原审法院据此对精神损害抚慰金12750元予以保护，不违反法律规定，本院对此予以确认。综上，上诉人张本全该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人张本全的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4261元，由上诉人张本全负担。本判决为终审判决。审判长  于新玲审判员  盛云华审判员  石红燕二〇一六年九月一日书记员  黄园园