福建省德化县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0526民初1333号 原告：周惠丽，女，1978年12月23日出生，汉族，住上海市浦东新区。 委托诉讼代理人：陈春海，北京市京广律师事务所律师。 被告：福建同孚实业有限公司，住所地福建省德化县北西环路工业园，统一社会信用代码：913505265575619808。 法定代表人：林文洪，该公司执行董事兼总经理。 被告：冠福控股股份有限公司，住所地福建省德化县浔中镇土坂村，统一社会信用代码：9135000070536404XU。 法定代表人：邓海雄，该公司经理。 委托诉讼代理人：温丽丽，北京德恒（广州）律师事务所律师。 原告周惠丽与被告福建同孚实业有限公司（以下简称：同孚实业公司）、冠福控股股份有限公司（以下简称：冠福股份公司）合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告周惠丽的委托诉讼代理人陈春海，被告冠福股份公司的委托诉讼代理人温丽丽到庭参加诉讼。被告同孚实业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周惠丽向本院提出诉讼请求：1.判令同孚实业公司向周惠丽归还借款本金50万元；2.判令同孚实业公司向周惠丽偿付到期利息4.6万元（以50万元为基数，按年化利率9.2%计算，自2018年1月12日起计息至2019年1月11日止；3.判令同孚实业公司偿付逾期利息（以50万元为基数，按年化利率9.2%计算，自2019年1月12日起至借款本息还清之日）；4.判令同孚实业公司偿付律师代理费13900元、差旅费及其他杂费包干2500元；5.判令冠福股份公司对上述债务承担连带清偿责任；6.案件受理费、财产保全费及保全担保费用由同孚实业公司、冠福股份公司承担。 事实与理由：2018年1月12日，周惠丽与同孚实业公司签订《广东华侨金融资产交易中心同孚实业2018年定向债务融资工具认购协议》（以下简称：《认购协议》）。认购了同孚实业公司在广东华侨金融资产交易中心挂牌发行的产品，该债权产品的受托管理人和综合服务商均为华夏文冠资产管理有限公司。同日，周惠丽向同孚实业公司设立的该产品募集账户分别汇入20万元、30万元，合计50万元。同孚实业公司签发《认购确认书》，确认该产品认购期限：12个月，起息日为2018年1月12日，兑付日为2019年1月12日，预期收益率为9.2%，并由冠福股份公司为上述债务提供无条件不可撤销连带责任保证担保，保证范围：该产品本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用和其他应支付的费用。 2019年1月17日，冠福股份公司在深交所发布《关于公司担保的福建同孚实业有限公司私募债项目出现到期兑付的进展公告》，公告了同孚实业公司发行的私募债已大规模出现了逾期未付之情形。诉争产品的兑付日于2018年10月28日到期，同孚实业公司至今分文未付，冠福公司亦不履行担保责任。 同孚实业公司未作答辩。 冠福股份公司辩称，1.本案应该驳回周惠丽对答辩人的起诉，理由如下：就同样类似的案件，相关法院已作出裁定，该系列案件可能涉嫌“非法吸收公众存款罪”。2.答辩人在本案中不应该承担担保责任，本案法律关系不属于民间借贷纠纷，按照借款合同纠纷的特征看，借款交付的标的物是货币，周惠丽购买的是同孚实业2018年定向债务融资工具，通过购买产品支付对价，这与借款合同法律关系存在显著区别。周惠丽在购买该产品时，已经对相关风险进行识别，且广东华侨金融资产交易中心金融平台以及华夏文冠资产管理有限公司已经进行提示，到期不能兑付本息的风险，这点与借款合同也存在明显区别。周惠丽提供的材料显示，其购买的产品的募集规模上限是15000万元，但经代理人在广东华侨金融资产交易中心核实，同孚实业公司从2017年10月18日开始发行第一期产品，周惠丽购买的产品是否在答辩人担保范围内不能确定；3.周惠丽称需要答辩人承担担保责任，根据其提供的担保函显示，该担保函只是注明投资人，并没有指向周惠丽本人，同时根据第一条明确约定，备案发行规模不超过15000万元，期限12个月，担保函明确规定担保本金合计不超过15000万元，所以周惠丽购买的产品不能确定是否在担保范围内，另外担保函的生效需被告法定代表人签署并加盖公章生效，周惠丽提供的担保函，没有法定代表人签字，其提供的所有证据都没有答辩人提供担保的明确文件，保证担保需要有保证人明确的书面的担保意思表示，故答辩人不应该承担担保责任。另周惠丽主张到期后仍然以年利率9.2%主张利息，没有法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 周惠丽为证明自己的主张，提供下列证据：1.《认购协议》，证明周惠丽认购同孚实业公司发行的同孚实业2018年定向债务融资工具产品，认购金额50万元，担保方式为由冠福股份公司对本产品到期偿付提供无条件不可撤销的连带责任保证担保。 2.《收付款业务回单》，证明周惠丽已于2018年1月12日通过本人名下银行开立的账号将认购款50万元分两次汇入认购协议中约定的同孚实业公司的银行帐号。 3.《认购确认书》，证明同孚实业公司签发《认购确认书》，确认该产品认购期限：12个月，起息日为2018年1月12日，兑付日为2019年1月12日，预期收益率为9.2%，付息方式为一次性还本付息。 4.《同孚实业2018年定向债务融资工具担保函》 5.《公证书》【（2019）闽证内字第1740号】、《网页证据保全现场工作记录》、《福建冠福现代家用股份有限公司关于公司名称变更完成的公告》（编号2016-097）、《福建冠福现代家用股份有限公司第五届董事会第十次会议决议公告》（编号2016-033）、《福建福建冠福现代家用股份有限公司关于公司为关联企业福建同孚实业有限公司融资提供担保的公告》（编号2016-034），、《福建福建冠福现代家用股份有限公司2015年度股东大会决议公告》（编号2016-049）、《福建冠福现代家用股份有限公司第五届董事会第十四次会议决议公告》（编号2016-085）、《福建福建冠福现代家用股份有限公司关于公司及全资子公司为全资子公司及关联企业提供担保的公告》（编号2016-088）、《福建福建冠福现代家用股份有限公司2016年第二次临时股东大会会议决议公告》（编号2016-096）、《冠福控股股份有限公司关于公司担保的福建同孚实业有限公司私募项目出现到期未兑付的进展公告》（编号2018-143）、《冠福控股股份有限公司关于公司担保的福建同孚实业有限公司私募项目出现到期未兑付的进展公告》（编号2019-022），共同证明冠福股份公司以担保人的身份向周惠丽等投资者提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保，被担保的产品包括2018年定向债务融资工具，保证范围包括产品本金及利息，以及实现债权的费用和其他应支付的费用。 6.《利息计算表》一份，证明认购期限的正常利息为4.6万元（以50万元为基数，按年化利率9.2%计算，自2018年1月12日起计息至2019年1月12日止）；逾期利息6049.32元（以50万元为基数，按年化利率8.00%计算，自2019年1月12日起暂计息至2019年2月28日止）。 7.《委托代理合同》及两份《个人收付款业务回单》（律师代理费支付凭证、律师差旅费及其他杂费包干支付凭证），证明周惠丽为实现讼争债权而支付律师代理费13900元，在担保范围内；律师差旅费及其他杂费包干2500元，在担保范围内（《委托代理合同》授权委托人直接汇给经办律师账户），在担保范围内。 8.《案件受理费凭证》、《财产保全费用凭证》、《保全担保费用凭证》，证明周惠丽为实现讼争债权，进行诉讼、财产保全以及保全担保而支付的案件受理费为9485元、财产保全费用3231元及保全担保费用1000元。 9.陶玉琴出具的《情况说明》，证明周惠丽系同孚实业公司的特定客户。 上述证据经庭审质证，冠福股份公司对其真实性、合法性、关联性均不予确认。 冠福股份公司为证明自己的主张，提交同孚实业2018年定向债务融资工具，证明该产品虽已在广东华侨金融资产交易中心备案，但目前在该所相关网站上已经找不到该产品发布和备案的信息，可能涉及刑事犯罪。 周惠丽质证认为，对其真实性不予确认，由法院审核，但无法证实冠福股份公司的主张。 诉讼中，本院从华夏文冠资产管理有限公司调取的由冠福股份公司出具的《担保函》8份，广东华侨金融资产交易中心《接受备案通知书》《同孚实业2017年定向债务融资工具综合服务协议》，广东华侨金融资产交易中心《同孚实业2017年定向债务融资工具备案、登记及服务协议》，《定向债务融资工具受托管理协议》，《福建同孚实业有限公司2017年定向债务融资工具募集资金监管协议》，广东华侨金融资产交易中心《同孚实业2018年定向债务融资工具备案、登记及服务协议》，《同孚实业2018年定向债务融资工具综合服务协议》，《福建同孚实业有限公司定向债务融资工具备案材料报送函》，福建同孚实业有限公司股东会决议，《定向债务融资工具受托管理协议》，青岛联合信用资产交易中心《关于同意接受福建同孚实业有限公司2018年【同孚实业2018年资产支持计划】系列产品备案通知书》，《福建同孚实业有限公司与华夏文冠资产管理有限公司受托管理协议》，《同孚实业2018年资产支持计划承销协议》，青岛联合信用资产交易中心有限公司《挂牌服务协议》，经庭审质证，周惠丽对其真实性没有异议。冠福股份公司对其形式真实性没有异议，但华夏文冠资产管理有限公司是该系列产品的承销商，在部分案件中作为被告，属于利害当事人，其提供的文件内容真实性无法确认。 对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院分析认定如下：周惠丽提供的证据1.2.3.7.8能够提供原件，其来源合法，内容真实，可以采信；证据4与本院调取的证据材料能够互相印证，其真实性可以确认。证据5系冠福股份公司作为上市公司在指定信息披露网站上所发布的公告，其真实性可以确认；证据6，系周惠丽单方制作，计算数额准确，可予采信；证据9属证人证言，陶玉琴本人未出庭作证，真实性无法确认，不予确认。冠福股份公司提供的网站截图与本案不具有关联性，本院不予采信。 同孚实业公司既未提交书面答辩状，又拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃质证和抗辩等权利。 综上，本院经审理认定事实如下： 福建冠福现代家用股份有限公司于2002年9月28日成立，2016年8月15日，该公司名称变更为冠福控股股份有限公司。2018年1月12日，周惠丽（认购人，乙方）与同孚实业公司（发行人，甲方）签署《认购协议》，《认购协议》中的《产品说明概要》的主要内容如下：发行人为同孚实业公司，产品募集规模上限为15000万元，产品期限为12个月，认购金额为10万元起（以1万元递增），预期年化收益根据投资金额的不同享受不同的投资收益，采用单利计息，不计复利，资金用途为用于补充同孚实业公司的经营性流动资金；偿还本金及收益方式为到期一次性偿还本金及收益。担保方式为由冠福股份公司为本产品到期偿付提供无条件不可撤销的连带责任保证担保；兑付安排为在本产品到期回购日，发行人将应兑付本金及收益足额划转至发行人开立的资金账户上，进行到期回购。在本产品本息到账日之前，发行人将应回购款项全额划转至乙方认购产品的资金账户；受托管理人为华夏文冠资产管理有限公司，担保机构为冠福股份公司，备案机构为广东华侨金融资产交易中心股份有限公司等。《认购协议》中的《风险提示书》向周惠丽提示了投资存在的相关风险。《认购协议》约定，同孚实业公司在浦发银行开立专用资金账户和到期兑付的账户（账户名：同孚实业公司、开户行：上海浦东发展银行青浦支行）；乙方（账户名：周惠丽、开户行:平安银行上海张江支行）在募集期内将资金转账至该账户。同日，周惠丽向同孚实业公司的账户汇入20万元、30万元，合计50万元。同孚实业公司出具给周惠丽《认购确认书》，确认周惠丽认购“同孚实业2018定向债务融资工具（第三期）”的认购金额50万元，认购期限12个月，起息日为2018年1月12日，兑付日为2019年1月12日，预期收益率为9.2%，付息方式为一次性还本付息。 周惠丽因本案委托北京市京广律师事务所代理诉讼，汇给该所律师代理费13900元，另汇给代理律师差旅费及杂费2500元。 2017年9月19日，冠福股份公司出具一份致“同孚实业定向融资工具投资人”的担保函，担保的产品为“同孚实业定向债务融资工具”，备案发行规模不超过人民币10000万元（含10000万元），期限不超过6个月，票面年利率7.5%-9%，还本付息方式以产品说明书或发行人在广东华侨金融资产交易中心发布的公告内容为准。 2017年12月18日，冠福股份公司再次出具一份致“同孚实业2018年定向融资工具投资人”的担保函，担保的产品为“同孚实业2018年定向债务融资工具”，备案发行规模不超过人民币15000万元（含15000万元），期限为12个月；还本付息方式以产品说明书或发行人在广东华侨金融资产交易中心发布的公告内容为准。 以上两份担保函均加盖“冠福股份公司”印章及原法定代表人“林文智”印章，并均载明：担保人在出具本担保函时，已就发行人财务状况及涉及的仲裁、诉讼等情况进行了充分了解，具有代表产品发行人清偿债务的能力，并已获得出具本担保函所必要的授权和批准；鉴于冠福控股股份有限公司于2016年5月13日公告的《福建冠福现代家用股份有限公司2015年股东大会决议》，通过了《关于公司为关联企业福建同孚实业有限公司融资提供担保的议案》及公司于2016年8月20日公告的《2016年第二次临时股东大会决议公告》，通过了《关于公司为关联企业福建同孚实业有限公司融资提供担保的议案》情况下，担保人受发行人的委托，愿意以担保人的身份向产品的投资者提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保；担保人认可发行人、投资者、承销商之间两方或三方签订的纸质版或电子版认购协议及其确定的产品起息日、付息日、到期日、兑付日等产品信息。担保的方式为全额无条件不可撤销连带责任保证担保。 诉讼中，本院根据周惠丽的保全申请冻结被申请人冠福股份公司所持有的能特科技有限公司的股权，以价值582296.06元为限。周惠丽向本院缴交保全申请费3431元，向保险人中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司支付保险费1000元。 本院认为，民间借贷是指公民、法人、其他组织之间就货币进行的借贷。民间借贷的标的物是货币。本案中，周惠丽是通过与同孚实业公司签订《认购协议》，向同孚实业公司购买其在广东华侨金融资产交易中心备案后发行的类似金融产品，可见周惠丽与同孚实业公司签订《认购协议》的标的物不是货币，而是认购具有一定金额的类似金融产品的标的物。故本案不属于民间借贷纠纷，本案应为合同纠纷。周惠丽主张本案系民间借贷纠纷，本院不予采纳。 冠福股份公司主张本案涉嫌“非法吸收公众存款罪”，相关法院已出具裁定。本案审理的是同孚实业公司发行的“同孚实业2018年定向债务融资工具”，其他法院审理的案件涉及情况与本案是否一致，尚无法确定。冠福股份公司以此为由，要求驳回周惠丽的起诉，依据不足，本院不予采信。 周惠丽提供的《认购确认书》能够证明同孚实业公司确认其认购“同孚实业2018定向债务融资工具（第三期）”的认购金额50万元，认购期限12个月，起息日为2018年1月12日，兑付日为2019年1月12日，预期收益率为9.2%，付息方式为一次性还本付息。 现周惠丽认购的“同孚实业2018定向债务融资工具”已到期，同孚实业公司未能按照《认购协议》及《认购确认书》的约定兑付本息，已构成违约。同孚实业公司应当按照《认购协议》及《认购确认书》约定向周惠丽支付本金50万元及认购期间内的利息。周惠丽另要求同孚实业公司支付至实际付款日止按借款期内约定的逾期利息，没有违反相关法律规定，本院予以采纳。 周惠丽主张因本案支出律师代理费13900元、差旅费及杂费2500元，有提供《委托代理合同》、《个人收付款业务回单》为据，可以确认。周惠丽主张实现债权的费用，明确指的就是律师代理费13900元、差旅费及杂费2500元、保险费1000元。本院认为，在民事诉讼中，诉讼主体并不一定必须聘请律师代理诉讼，故周惠丽支出上述费用，不属于因本案诉讼应支付的必要的合理的费用，且《认购协议》中也没有对律师费、保险费的承担作出特别约定。故周惠丽要求同孚实业公司承担上述费用，证据不足，本院不予支持。 冠福股份公司作为上市公司，出具《同孚实业定向债务融资工具担保函》及《同孚实业2018年定向债务融资工具担保函》,明确表示公司愿意为“同孚实业定向债务融资工具”的投资者提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保，并在指定的上市公司信息披露网站上公告。虽然冠福股份公司的委托诉讼代理人在庭审中主张担保函上所盖的“冠福控股股份有限公司”印章不是其公司的印章，但没有向本院提出鉴定申请，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条的规定，应视为其对该项事实的承认。冠福股份公司依法应对同孚实业公司所负本案债务承担连带清偿责任。因此，周惠丽要求冠福股份公司对同孚实业公司应支付的本金、认购期内利息及逾期利息等债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，周惠丽的诉讼请求，本院予以部分支持。同孚实业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建同孚实业有限公司应在本判决生效后十五日内向周惠丽支付认购本金50万元及利息（自2018年1月12日起至实际付款之日止按年利率9.2%计算）； 二、福建同孚实业有限公司应于本判决生效后十五日内支付周惠丽保全申请费3431元； 三、冠福控股股份有限公司对福建同孚实业有限公司上述债务承担连带清偿责任； 四、冠福控股股份有限公司承担连带责任后，有权向福建同孚实业有限公司追偿； 五、驳回周惠丽的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9485元，由周惠丽负担275元，福建同孚实业有限公司、冠福控股股份有限公司负担9210元，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  曾凯旋 人民陪审员  徐志刚 人民陪审员  邓瑞明 二〇一九年十月三十日 法官 助理  童彬妮 书 记 员  陈子文 附：一、本案适用的主要法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法 》的规定承担损害赔偿责任。 2.《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 4.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第八条诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。 对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。 当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。 当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。 5.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。