福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终3995号 上诉人（原审原告）：南安市柳城凤来森建材经营部，住所地福建省南安市柳城街道普莲小区17幢301室，组织机构代码：L7092483-4。 经营者：王小凤，女，1969年11月13日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：苏小平，福建中言律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄爱会，女，1987年2月19日出生，汉族，住贵州省施秉县。 被上诉人（原审被告）：湖南金石建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山中路583号金地花园10栋301，统一社会信用代码：91430000782862130H。 法定代表人：梁钢，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周大来，湖南众议律师事务所律师。 上诉人南安市柳城凤来森建材经营部（以下简称“凤来森经营部”）因与被上诉人黄爱会、湖南金石建设有限公司（以下简称“金石公司”）民间借贷纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 凤来森经营部上诉请求：撤销一审判决，改判支持凤来森经营部的诉讼请求。事实和理由：凤来森经营部是款项所有人（汇出人），金石公司是实际收款人，也是实际使用人，而凤来森经营部汇出的款项与招标文件的时间、金额完全一致，且备注借款用途为“投标保证金”，这些特征符合民间借贷的基本特征。本案资金系用作投标保证金，金石公司才具备投标资质。黄爱会个人明确表示愿意承担偿还责任，构成债的加入，应与金石公司共同承担还款责任。本案应认定借款人为金石公司及黄爱会。即便金石公司不应承担借款的直接偿还责任，但其出借账户的行为违反《人民币银行结算账户管理办法》规定，金石公司也应承担连带清偿责任。 金石公司辩称，凤来森经营部不能证明凤来森经营部与金石公司存在借贷关系，不能证明金石公司占用或持有涉诉款项。金石公司对本案借款没有任何责任。凤来森经营部主张是共同投标。实际上，金石公司在泉州有3个案件，所有的文件都是黄爱会从另一个地方一个版本复印来，整个借贷都是黄受会实施，与金石公司无关。请求二审驳回上诉，维持原判。 黄爱会未作答辩。 凤来森经营部向一审法院起诉请求：1.判令黄爱会、金石公司立即共同偿还借款本金80万元及利息（自2017年11月28日起至实际还款之日止，按年利率24%计算，暂计至2018年3月16日为57600元）；2.黄爱会、金石公司承担本案全部受理费、保全费等一切诉讼费用。 一审法院认定事实：黄爱会与凤来森经营部联系借款事宜，双方经协商后，黄爱会于2017年11月27日向凤来森经营部指定的苏清香的民生银行账户（账号为×××59）转账8万元作为借款保证金，凤来森经营部于当日向黄爱会指定的金石公司的银行账户（开户行：中国建设银行股份有限公司长沙雨花亭支行，账号：×××98）汇款80万元，用途备注为“投标保证金”。当日，金石公司向鹏举公司的银行账户汇款80万元，用途备注为“往来”。另查明，在2017年9月12日贵州省毕节市公安局对外公示的“毕节市公安局业务技术用房建设项目（室外附属工程及信息情报研判用房）工程”招标公告中，明确要求投标保证金为80万元，投标保证金的递交时间为投标文件递交截止时间（即2017年11月28日9时0分）前。2017年12月14日网上公示的该项目中标公示中明确载明，第一中标候选人为中国建筑第八工程局有限公司，第二中标候选人为贵州万盛达建筑工程有限公司，第三中标候选人为贵州瑞和建设集团有限公司。 一审法院认为，本案争议的焦点是：1.涉案借款的借款人是谁？借款合同是否合法有效？是否约定利息？2.黄爱会主张其已偿还33万元是否合法有据？3.凤来森经营部请求黄爱会、金石公司共同偿还72万元及相应的利息是否合理合法？是否应得到支持？关于第1个争议焦点。黄爱会作为涉案借款的经手人，在（2018）闽0583民初2708号一案的庭审过程中已明确涉案借款系其个人借款，与金石公司无关；而凤来森经营部向金石公司汇入涉案款项完全是依据黄爱会的指示进行，其如认为金石公司为共同借款人，应提供相应证据证明其与金石公司之间对该笔款项存在借款合意，但凤来森经营部既不能提供证据证明金石公司确与黄爱会合作参与“毕节市公安局业务技术用房建设项目（室外附属工程及信息情报研判用房）工程”的投标，并将诉争款项用作该工程的投标保证金，也未能提供证据证明黄爱会在借款时有代理金石公司办理借款事宜的权限，故凤来森经营部关于金石公司为共同借款人的主张，理据不足，不予采纳，涉案借款的借款人应为黄爱会。至于利息约定，虽然凤来森经营部未能举证证明双方有口头约定借款月利率为3.2%，但黄爱会自认借款利息约定为年利率20%，故诉争借款的利息可按黄爱会自认的年利率20%计算。关于第2、3个争议焦点。黄爱会主张在借款当日向凤来森经营部指定的收款人苏清香转账8万元作为借款保证金，故借款金额实际应为72万元，凤来森经营部予以认可，并将其诉请的借款本金金额变更为72万元，故诉争借款本金应为72万元。黄爱会另主张其先后向凤来森经营部指定的收款人黄阿瑜转账25万元用于偿还诉争借款本金，凤来森经营部予以否认，黄爱会也未能提供证据证明黄阿瑜是凤来森经营部委托收款的人员，或是凤来森经营部的工作人员，故对黄爱会的上述主张不予采纳。黄爱会与案外人黄阿瑜之间如就该款项存在争议，可另行主张权利。因凤来森经营部未能提供证据证明金石公司是诉争借款的共同借款人，故其要求金石公司承担共同还款责任的请求，理据不足，不予支持。虽然金石公司出借银行帐户的行为违反了金融管理的相关法规，但该违法行为依法应由相关行政管理机关予以处理，不能作为金石公司承担共同还款责任的依据。黄爱会向凤来森经营部借款，事实清楚，证据充分，其借贷合同合法有效，依法应受国家法律保护。双方共同确认黄爱会在借款时已支付的8万元借款保证金可抵扣借款本金，故诉争借款实际出借的借款本金金额应为72万元。黄爱会主张借款后已偿还25万元，但未能提供证据予以支持，不予采纳。因双方未约定还款期限，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条“……对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”的规定，现凤来森经营部请求黄爱会偿还尚欠借款本金72万元，合理合法，予以支持。凤来森经营部主张双方口头约定借款月利率为3.2%，但未能提供证据予以证明，不予采纳；但黄爱会自认借款利息约定为年利率20%，现凤来森经营部请求按年利率24%计息，对按年利率20%计息部分予以支持，超出部分，不予支持。金石公司请求追加鹏举公司作为第三人参与本案诉讼，但凤来森经营部、黄爱会均不同意追加，且凤来森经营部在本案中也并未向鹏举公司主张权利，故不予追加。在（2018）闽0583民初2708号一案的庭审过程中，凤来森经营部请求追加苏燕军作为第三人参与本案诉讼，黄爱会、金石公司请求追加黄阿瑜、苏燕军作为被告参与本案诉讼，但经释明后，凤来森经营部、黄爱会、金石公司均未能提供书面的追加申请书，也未能提供黄阿瑜、苏燕军的身份信息，故不予追加。黄爱会经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。 综上所述，凤来森经营部的诉讼请求部分成立，应予支持；未成立的部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条规定，判决：一、黄爱会应于本判决生效后十日内偿还南安市柳城凤来森建材经营部借款本金72万元及利息（利息自2017年11月28日起至实际还款之日止，按年利率20%计付）；二、驳回南安市柳城凤来森建材经营部的其他诉讼请求。 二审中，当事人均未提交新的证据。对双方二审争议的事实，本院认定如下：黄爱会作为涉案借款的经手人，在（2018）闽0583民初2708号一案的庭审过程中已明确涉案借款系其个人借款，与金石公司无关，故应认定黄爱会系本案借贷关系的借款人。凤来森经营部向金石公司汇入涉案款项完全是依据黄爱会的指示进行。凤来森经营部主张金石公司是借款人，未能举证证明，不予采纳。金石公司接收凤来森经营部汇款的银行账户只是黄爱会指示的收款账户。该账户由金石公司控制、支配，而非由黄爱会控制、支配，因而金石公司与黄爱会之间尚不构成出借银行账户的关系。一审认定的其余事实正确，本院予以确认。 本院认为，黄爱会向凤来森经营部实际借款72万元，事实清楚，证据充分，应予认定。黄爱会依法应当承担清偿责任。凤来森经营部主张金石公司是借款人或出借银行账户，证据不足，不予采纳。凤来森经营部要求金石公司承担清偿责任，缺乏依据，不予支持。 综上所述，凤来森经营部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11433元，由南安市柳城凤来森建材经营部负担（多预交的143元予以退回）。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  陈庆辉 审判员  傅嘉钦 二〇一九年十月十七日 书记员  陈文能 附：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。