福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0502民初4414号 原告:张维乾，男，1967年6月10日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：张洁，北京君颜（厦门）律师事务所律师。 被告:张杰，男，1974年1月9日出生，汉族，住福建省闽侯县。 原告张维乾与被告张杰确认合同无效纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张维乾的委托诉讼代理人张洁到庭参加诉讼，被告张杰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张维乾向本院提出诉讼请求：1.依法确认张维乾与张杰签订的《建筑工程（模板项目）班组施工承包合同》无效；2.判令张杰支付张维乾已垫付的35635元工人工资及28000元材料款；3.判令张杰返还张维乾保证金20万元，并赔偿占用资金损失，从2016年12月4日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付款之日止；4.张杰承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年12月4日，张维乾与张杰签订《建筑工程（模板项目）班组施工承包合同》，约定如下：1.张杰（甲方）将从宏建建工集团有限公司处承包的工程转包给张维乾（乙方），工程地点位于福建省泉州市鲤城区，工程名称为泉州市鲤城区总部经济区3＃地环环亚厦，建筑面积为97527㎡，单价按砼接触面计算，每平方米60元；2.承包方式为模板包工包料，张杰方提供现有塔吊、电梯等垂直运输施工设备，张维乾包人工、包材料；3.承包内容为模板及模板内架，按现行技术规范、设计图纸及模板施工方案进行本工程的模板工程制作安装，包括所有基础结构、主体结构、装饰结构、维护性结构等，具体负责模板制作、安装及拆除全过程等；4.张杰方应承担违约责任的情形包括：（1）不按时向张维乾支付劳务承包费用；（2）由于张杰方资金等其他方面原因造成停工，张杰应赔偿张维乾工人工资材料等损失；5.本项目工程模板，保证金40万元，在合同签订时支付20万元，剩余20万元在12月底内支付（此保证金打入张杰建设账户），保证金退还：奠基土层月退还20万元，八层完成次月退还20万元；6.合同签订地点在泉州市鲤城区工地等等。双方合同签订后，张维乾在2016年12月5日就购买材料开始进场施工了，且张维乾在2016年12月7日，按照双方约定支付20万元保证金给张杰，但张维乾才开工几天，刚装完塔吊和建房的基础维护工程，12月26日后就因为张杰方的单方原因导致被迫停工至今。综上，虽双方签订《建筑工程（模板项目）班组施工承包合同》，但张杰明知张维乾没有取得建筑施工企业资质，还将涉案建筑工程的主体结构工程分包给张维乾，已违反了法律的强制性规定，双方签订的《建筑工程（模板项目）班组施工承包合同》应属无效合同，合同无效，张杰作为致使合同无效的过错方，应向张维乾承担返还保证金并赔偿损失，其实际损失就是工人工资35635元和材料款28000元。 张杰未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2016年12月4日，张杰作为发包人（甲方）与张维乾作为分包人（乙方）签订一份《建筑工程（模板项目）班组施工承包合同》，约定：张杰将址在泉州市鲤城区地环环亚厦工程的模板项目分包给张维乾；张维乾承包方式为模板包工包料，即张杰提供现有的塔吊、电梯等垂直运输施工设备，张维乾包人工、材料、施工机具、工期、质量、进度、安全文明施工，包验收合格；本项目工程模板保证金共40万元，合同签订支付20万元，其余20万元在12月底内支付，保证金于奠基土层月退还20万元，八层完成次月退还20万元等等，双方还对其他权利义务进行约定。12月7日，张维乾通过银行转账向张杰支付20万元保证金。12月10日至26日期间，张维乾组织工人进场施工。12月27日起涉案工程停止施工。后因张杰未返还保证金，张维乾遂于2019年8月15日向本院提起诉讼。 另查，1.张维乾不具有建筑施工资质；2.张维乾雇佣张仁华等工人自2016年12月10日至12月26日期间到涉案工程施工，共支出工人工资35635元。 本院认为，由于张维乾不具备相应的建筑施工资质，张杰将涉案建筑工程施工项目分包给张维乾的行为违反了法律的强制性规定，应属无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。现张维乾要求张杰返还保证金20万元，于法有据，本院予以支持。现无证据证明张维乾在提起诉讼前向张杰催讨过保证金，应认定张维乾是通过诉讼向张杰主张返还保证金，故资金占用损失应自起诉之日即2019年8月15日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清款项之日止。张维乾主张的资金占用损失，超过本院依法核定部分，本院不予支持。至于张维乾主张因合同无效所产生的实际损失，其中其已实际支付的工人工资35635元有提供相关证据予以证明，本院予以采信，其主张的28000元材料款无相关合同、付款凭证等相关证据予以佐证，本院不予采信。张杰明知依法不得转包给不具备相应建筑资质的他人，张维乾在自身不具备相应的建筑施工资质的情况下，违反法律规定承包涉案工程，致使合同无效，张维乾和张杰双方均有过错，应当各自承担相应的责任。综合本案情况，本院酌情认定张杰应对张维乾的损失承担50%的责任，即张杰应赔偿张维乾损失17817.5元。张维乾主张的实际损失，超过本院依法核定部分，本院不予支持。 根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、张维乾与张杰签订的《建筑工程（模板项目）班组施工承包合同》无效； 二、张杰应于本判决生效之日起五日内返还张维乾保证金20万元，并支付自2019年8月15日起至实际付清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用损失； 三、张杰应于本判决生效之日起五日内赔偿张维乾损失17817.5元； 四、驳回张维乾的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5735元，减半收取计2867.5元，由张维乾负担754.5元，由张杰负担2113元。张杰应于本判决生效之日起七日内缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 员  杨 扬 二〇一九年十月二十四日 法官助理  黄细芬 书 记 员  蔡森森 速 录 员  林静燕 判决书引用的法律条文及执行申请提示 一、判决书所引用的法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 5、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  4-