四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民初2978号 原告（反诉被告）：中铁十八局集团第四工程有限公司。住所地：天津市场双港工业区丽港园33号。 法定代表人：钟兴兵，总经理。 委托诉讼代理人：孟炳银，四川炳银律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贺晨晨，四川炳银律师事务所律师。 被告（反诉原告）：简阳市金控投资有限公司。住所地：四川省简阳市简城镇南街。 法定代表人：隋岩，董事长。 委托诉讼代理人：陈婧，四川银邦律师事务所律师。 第三人：四川青城建设有限公司，住所地：四川省成都市都江堰市五桂桥街。 法定代表人：张金禄，执行董事。 委托诉讼代理人：张国祥，四川法隆律师事务所律师。 原告中铁十八局集团第四工程有限公司（以下简称中铁十八局四公司）与被告简阳市金控投资有限公司（以下简称金控公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月29日立案后，金控公司提起反诉，本院审理受理后，依法适用普通程序对本案本反诉讼进行了公开开庭合并审理。本案审理过程中，金控公司向本院提出申请，申请四川青城建设有限公司（以下简称青城建司）作为第三人参加诉讼。本院审查后依法追加青城建司作为第三人参加了诉讼。中铁十八局四公司的委托诉讼代理人孟炳银、贺晨晨，金控公司的委托诉讼代理人陈婧，青城建司的委托诉讼代理人张国祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中铁十八局四公司诉讼请求：1、判令金控公司支付已完工程款13286516.6元；2、判令金控公司赔偿因工程停建、缓建造成的各项材料及机具设备租赁损失24629065.04元及其他经济损失28094890.14元；3、本案诉讼费由金控公司承担。事实及理由：2015年9月11日中铁十八局四公司与金控公司签订《建设工程施工合同》，由中铁十八局四公司总承包金控公司开发的位于简阳市东城新区沱江四桥的天府国际花园一期1#、2#、3#楼工程的施工项目。根据金控公司指令，中铁十八局四公司于2015年9月28日组织人员设备进场施工，但由于金控公司的原因该工程屡次停工。自2016年8月3日起长期处于缓建、停建状态，导致中铁十八局四公司长期工人停工窝工、设备闲置，施工成本大幅度增加，共造成经济损失52723955.18元。金控公司虽然认可事实，但仅同意给予一定数额补偿，补偿数额不足中铁十八局四公司实际损失的1/5，有悖法律规定和公平原则。金控公司还欠中铁十八局四公司已完工工程款13286516.6元拒不支付。恳请法院支持中铁十八局四公司的诉讼请求。 金控公司答辩认为：1、中铁十八局四公司主张13286516.6元工程余款的请求不能成立，一是中铁十八局四公司所依据的结算报告中施工企业尺配标准是按一级计算，因中铁十八局四公司将案涉工程转包给施工资质为二级的青城建司施工，所以中铁十八局四公司所依据的结算报告不能作为工程款的结算依据；二是第三方成都励精工程项目管理有限公司（以下简称励精公司）并未出具最终的结算报告，未达到支付条件，在结算价款尚未确定的情况下中铁十八局四公司起诉金控公司支付工程余款的请求不能成立。2、中铁十八局四公司要求支付5000余万元的停工损失诉请不能得到支持，案涉项目停工后双方就工程停工及善后事宜达成协议，中铁十八局四公司应当按照协议约定将人员及设备及时撤场，实际上全部施工人员及大部分设备已于2016年10月19日撤离现场，工地现场在当时只余留了1号楼、3号楼的脚手架、4台塔吊、2台混凝土搅拌机及2罐混凝土。而未能在当时将全部设备拆除的原因是中铁十八局四公司转包拖欠实际施工人工程款导致，应由中铁十八局四公司自行承担该部分损失。根据双方于2016年8月24日签订的结算协议，金控公司只需承担脚手架、塔吊的停工补偿，也即2016年10月27日至2016年12月7日期间的脚手架、塔吊的停工补偿、拆除费用，中铁十八局四公司在提交结算资料时已对停工补偿、拆除费用进行了申报，中铁十八局四公司诉请的损失实属重复主张。3、中铁十八局四公司主张的工程尾款未扣除已完工工程质量保证金，中铁十八局四公司收到金控公司已付的45000000元工程款后，并未向金控公司开具相应发票，也未将工程资料交付给金控公司。退一步讲，即使金控公司应该支付工程款，根据合同第16.3.5条约定，也应在中铁十八局四公司开具已收取工程款发票、扣除工程质量保证金、交付工程资料后支付。 金控公司反诉请求：1、判令中铁十八局四公司支付违法转包工程违约金12000000元；2、判令中铁十八局四公司向金控公司支付逾期支付民工工资、材料款违约金3000000元；3、判令中铁十八局四公司赔偿损失30000000元；4、由中铁十八局四公司承担本案的全部诉讼费用。理由及理由：2015年9月11日，中铁十八局四公司与金控公司签订的《建设工程施工合同》约定，由中铁十八局四公司总包承建金控公司开发的天府国际花园一期1#、2#、3#楼及裙楼，并禁止转包和违法分包。双方还约定对金控公司支付的工程款，中铁十八局四公司应当优先用于支付劳动者报酬。但中铁十八局四公司却擅自将工程转包给案外人青城建司及四川玉泰建筑劳务有限公司，且在收到工程款后却将款项挪作他用不支付民工工资、材料商材料款，导致民工、材料商围堵项目导致无法正常施工，给金控公司造成巨大损失，故反诉请求法院支持金控公司的反诉请求。 中铁十八局四公司答辩认为，1、金控公司主张违法转包的事实不成立，金控公司在结算几年后都没有说这个事情，一直到诉讼过程中提出该项请求，该结算时间与金控公司主张不成立，这是中铁十八局四公司拒绝支付工程款提出的理由，请求不应当得到支持；因为金控公司拖欠工程款导致支付逾期违约金，故请求也不应得到支持；要求中铁十八局四公司赔偿损失没有任何事实及法律依据，不应得到支持。2、金控公司是因为资金不到位，导致工程长期处于停工状态，给中铁十八局四公司造成了巨大的损失后，中铁十八局四公司在不得已的情况下起诉金控公司，金控公司提出的理由不成立。 青城建司对中铁十八局四公司的本诉及金控公司的反诉陈述认为：金控公司追加青城建司称青城建司存在转包行为，青城建司认为不存在违法分包或程序违法的问题。首先，青城建司认为没有违法转包行为，青城建司与中铁十八局四公司签订了施工合同，施工合同的内容就是由中铁十八局四公司实施管理行为，提供主要材料，青城建司提供工人，订立施工合同后，青城建司将其中的部分交给了绵阳能全建筑劳务有限公司（以下简称能全劳务公司），电工等部分由青城建司亲自实施，现在该劳务公司将金控公司、中铁十八局四公司、青城建司全部起诉到法院，主张其损失费，青城建司认为中铁十八局四公司有大量的施工管理人员在施工现场管理，并且施工材料是由中铁十八局四公司采购回来由青城建司使用，日常的施工管理等全部是中铁十八局四公司在管理，青城建司是在中铁十八局四公司的指导下进行的具体施工作业，所以青城建司认为这是我国目前建筑业的现状，不存在只收取了管理费后就不再管理的行为，故本案不存在违法转包的基本事实。青城建司与中铁十八局四公司之间的施工行为，是否构成根本违约或违法的问题，青城建司是具有相应的建筑资质的企业，在中铁十八局四公司的技术支撑之下，完成涉案项目是没有问题的，所以青城建司在中铁十八局四公司的管理下进行了辅助、劳务、配合行为，是否能定义为行政意义上的违法分包行为，青城建司认为是不构成的，这是我国施工行业的现状，任何一个企业，不可能将所有的项目全部做完，都需要对外协助的，并且员工的流动性很大，所以青城建司认为对外协助行为是常态化的协助行为，不违反法律规定的违法性分包，因中铁十八局四公司与青城建司之间不存在违法性分包行为；且工程停工后有大量的损失造成，其中的部分施工组将中铁十八局四公司、金控公司、青城建司都起诉到了简阳法院，所以青城建司认为本案应当暂停审理，应当等该案损失细化后再行审理本案。 中铁十八局四公司为支持其诉讼请求，提供了以下证据： 第一组证据：1、《天府国际花园一期建设项目工程总承包合同》（以下简称《总承包合同》）；2、天府国际花园一期无争议项目竣工结算价；3、争议项目竣工结算书。证明双方存在合法的施工合同关系，总工程价款约2亿元，双方共同确认无争议的价款48840421元，争议部分结算价款为7467656元，没有达成一致的金额为1978440元。 金控公司质证对合同的真实性、合法性、关联性没有异议，本院对该证据三性予以确认。对结算报告真实性、合法性无异议，对关联性、证明目的有异议，认为结算书并非最终结算报告，结算书的工程量与实际工程量有重大差异，结算书统计的已完成建筑面积与实际完成的建筑面积在5000平米以上，经监理公司核实已完成的建筑面积仅为44372平米，故无法达到中铁十八局四公司的证明目的。 本院审查认为，中铁十八局四公司提供的该组证据为原件且加盖了相关单位的印章，本院对证据的三性予以确认。 第二组证据：1、金控公司的债权人要求停止施工的函（2016年7月收到）；2、四川省资阳市人民法院民事裁定书。证明金控公司的债权人向中铁十八局四公司发函，要求停止施工，金控公司因经济纠纷影响中铁十八局四公司施工，金控公司在施工过程中，现金30000000元被查封，导致资金断裂，影响支付工程款，这是暂停施工函的真实原因。 金控公司质证认为，对于成都金控旅游发展股权投资基金有限公司向中铁十八局四公司发出的关于要求停止在抵押物上及时施工的商函，三性均有异议，没有日期，也无法核实章的真实性。成都金控旅游发展股权投资基金有限公司作为普通民事主体并不能以其他民事纠纷要求停工，该函不具有法律效力。其次，根据惯例正常房地产开发项目，建设单位为了融资，会将土地进行抵押获得融资款，即便因其他纠纷存在抵押或查封也不影响工程施工。工程实际停工时间是在2016年8月27日即双方正式签订结算协议后，这笔借款已结清，案涉土地上的查封已解除。裁定书没有原件，且借款已经还清，该案已经结案。 本院审查认为，中铁十八局四公司提供的金控公司的债权人要求停止施工的函为原件，本院对证据的三性予以确认。四川省资阳市人民法院民事裁定书虽然为复印件，但为已公开的法律文件，与其他证据结合可以对真实性予以认定。本院对该组证据的证明目的结合其他证据综合认定。 第三组证据：2015年12月17日会议纪要。证明在施工过程中3号楼地基出现问题，因地质原因出现问题进行了设计变更，造成了中铁十八局四公司损失。 金控公司质证认为，对2015年12月17日的会议纪要真实性无异议，但会议签到表中的胡贵明是实际施工人青城建司的员工，会议纪要发生时间是2015年12月17日，中铁十八局四公司主张的损失计算时间是从2016年8月3日起，不能达到中铁十八局四公司主张损失的起算时间，且该份会议纪要发生后，并未进行停工。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第四组证据：金控公司的复函（2018年4月16日）。证明双方共同确认结算金额为5000余万元，减去金控公司已付款，尚欠1300余万元工程款未支付。 金控公司质证对函件的真实性无异议，认为这是在金控公司存在重大误解且中铁十八局四公司员工加印向金控公司出具的。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第五组证据：2016年8月24日签订的补充协议。证明金控公司应在2016年8月31日前付已完成工程工程款30000000元，若未按时足额支付工程款，给中铁十八局四公司造成的损失应由金控公司全额承担。 金控公司质证认为：中铁十八局四公司提交的补充协议不是原件，签字部分是复印的，该协议当时并未最终签订，这是当天协商版本之一，与金控公司提交加盖骑缝章的内容大致一致，双方最终是以加盖印章的版本为准，双方提交的协议书均能证明双方于2016年8月24日就合同终止，停止施工、退还保证金、中铁十八局四公司放弃停工损失等形成合意。 本院对该组证据的三性结合其他证据综合认定。 第六组证据：工作联系单（2016年8月1日、2016年8月3日）。证明中铁十八局四公司暂停施工是根据金控公司及监理的要求，停工损失应由金控公司承担。 金控公司质证认为，对2016年8月1日、2016年8月3日工作联系单真实性、合法性没有异议，通知的是3号楼1单元完成9层顶板混凝土浇筑后暂停施工，实际工程停止施工是2016年8月27日。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第七组证据：照片19张。证明设计修改，为中铁十八局四公司损失的计算依据。 金控公司质证认为，对于照片的真实性，确实是工地现场，但无法达到中铁十八局四公司的证明目的，更无法证明中铁十八局四公司是实际施工人。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第八组证据：四川省工程施工企业规费计算标准（复印件）。证明中铁十八局四公司可得利益损失依据。 金控公司质证对行业规定，真实性无异议。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第九组证据：现场遗留材料清单（9页）。证明停工后遗留在现场的材料，中铁十八局四公司主张损失的依据。 金控公司质证对清单，三性不予认可，认为这是中铁十八局四公司单方制作，并没有其他证据佐证，且该部分损失主张超过结算协议约定的范围。 该材料为中铁十八局四公司自行计算数据的，本院不予认定。 第十组证据：1、木工等各班组的人员清单；2、银行卡号名单；3、身份证号码。证明中铁十八局四公司主张停工期间人工损失。 金控公司质证认为，清单是中铁十八局四公司单方制作，且明显存在计算天数错误，2016年8月3日至2018年1月31日，总共天数是546天，而中铁十八局四公司计算天数是551天，而且长时间保持民工处于待工状态不符合常理，费用没有支付凭证，超过了补充协议的停工损失范围。 本院对该组证据的三性结合其他证据综合认定。 金控公司为支持其抗辩理由，提供了以下证据： 第一组：中铁十八局四公司的营业执照。证明主体资格。 第二组：1、励精公司回函；2、已付工程款转账凭证，2016年9月8日支付工程款30000000元、2017年1月22日支付工程款2000000元、2018年1月31日支付工程款2000000元、2018年2月1日支付支付工程款5000000元、2018年2月7日支付工程款3000000元、2018年2月9日支付工程款3000000元；3、监理服务费付款报审表。证明中铁十八局四公司所出示的结算书并非最终的结算，在最终结算书未出具的情况下，中铁十八局四公司诉请支付1300余万元工程款缺乏事实基础；金控公司已支付工程款为45000000元，中铁十八局四公司提交结算书中明显存在多计的情况。 中铁十八局四公司质证对营业执照三性无异议；对励精公司回函，真实性无异议，但恰好证明双方已结算，且结算款项已确认；对收到45000000元工程款无异议，但金控公司存在逾期支付工程款的情形，应当承担逾期付款损失；对监理服务费付款报审表，真实性予以认可，但与本案无关联。 本院对两组证据的真实性予以确认，对证明目的结合其他证据综合认定。 第三组：2015年9月11日双方签订施工合同。证明双方建立了施工合同关系，临时设备费已包含在安全文明施工费，合同明确约定严禁转包、违法分包以相应的违约责任。 中铁十八局四公司质证对合同的真实性、合法性、关联性予以认可，认为不存在转包、违法转包的情形。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第四组：2016年8月24日双方签订的结算方式补充协议。 中铁十八局四公司质证对补充协议的真实性不认可，认为金控公司提交的补充协议没有加盖公章，只是加盖了骑缝章，与中铁十八局四公司保存的补充协议不一致，而且补充协议不符合当事人当时的意思表示，显失公平。 本院对该组证据的三性结合其他证据综合认定。 第五组：中铁十八局四公司于2016年10月18日提出退还保证金的申请及收据、5000000元履约保证金退还的转账凭证。证明金控公司提交结算协议的真实性，且结算协议已生效，且已履行。 中铁十八局四公司对申请、收据及转款凭证，真实性没有异议。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第六组：2017年1月18日中铁十八局四公司向简阳住建局出具的承诺书。证明金控公司提交2016年8月24日结算补充协议的真实性，双方按照协议履行，且接受履行结果没有提出异议。 中铁十八局四公司质证对承诺书的真实性予以认可。承诺书是中铁十八局四公司于2017年1月18日出具，载明中铁十八局四公司于2017年1月18日前收到8000000元之后保证支付民工工资，这笔款项金控公司并没有支付，恰恰证明了金控公司有逾期支付工程款的情况。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第七组：2017年6月5日委托书。金控公司、中铁十八局四公司委托励精公司进行结算审计，证明金控公司提交的2016年8月24日补充协议的真实性，且已实际履行。 中铁十八局四公司质证对委托书的三性予以认可。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第八组：监理日志、工程现状照片、监理情况说明。证明中铁十八局四公司撤场时间、撤场状态，工程遗漏情况，中铁十八局四公司提交的大部分损失证据系伪造的，中铁十八局四公司主张从2016年8月3日赔偿停工损失没有事实及法律依据。2016年8月26日工程停工，2016年8月27日至19日期间双方加上监理对于已完工部分进行巡检，2016年10月18日中铁十八局四公司就提出退还保证金的申请，中铁十八局四公司2016年10月19日就开始撤场。金控公司于2016年10月27日退还保证金，实际是10月25日退还，但由于账号错误，导致10月27日到账。 中铁十八局四公司质证对于监理日志、现场照片、监理情况说明，三性予以认可，虽然上面载明是停工，但向中铁十八局四公司通知的是暂停，情况说明强调的是1号楼脚手架施工单位于2018年5月拆除，3号楼脚手架施工单位于2018年10、11、12月拆除，4台塔吊施工单位于2018年11月拆除2台，工程现场截至2018年11月尚有2台未拆除。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第九组：1、金控公司与四川顺源机械设备租赁有限公司签订的建筑周转材料租赁合同；2、金控公司与四川顺源机械设备租赁有限公司签订的塔式起动机租赁合同。证明金控公司已向材料供应商租赁了相关设备。 中铁十八局四公司质证认为，租赁合同签订时间2019年3月28日，与本案无关联性，且不是由中铁十八局四公司签字的，中铁十八局四公司不清楚。 本院对该组证据的真实性、合法性予以认定，对关联性结合其他证据综合认定。 第十组：1、建设工程规划许可证；2、简阳市人民政府网站2019年3月25日发布的建阳市住建局对天府花园项目施工进度约谈的新闻；3、简阳市市委宣传部会议纪要；4、简阳市住房和城乡规划建设局2018年12月27日出具的建设监察执法调查通知书。证明案涉工程于2017年12月26日重新取得规划许可证，因中铁十八局四公司至2019年3月25日仍未撤离案涉施工现场，造成金控公司无法施工，被相关政府约谈造成巨大经济损失，中铁十八局四公司应当承担赔偿责任；因中铁十八局四公司将工程违法转包，被简阳市住建局立项调查；因中铁十八局四公司违法转包拒不撤场，简阳市市委宣传部将中铁十八局四公司纳入施工黑名单，中铁十八局四公司违法转包，应按合同约定承担违约责任。 中铁十八局四公司质证对建设工程规划许可证，真实性、合法性、关联性予以认可，但双方签订合同时间是2015年9月11日，而取得规划证是2017年12月26日，在开工两年后才取得该规划许可证，中铁十八局四公司在庭审中陈述金控公司在手续、资金均不完善的情况下先行开工，资金链断裂给中铁十八局四公司造成巨大损失属实。按照法律规定，业主方未取得规划许可证和用地许可证的情况下，其签订的合同应当无效，其后果应当由金控公司全部承担，特别是给中铁十八局四公司造成的重大损失。建设监察执法调查通知书，真实性认可，仅证明简阳市建设局对相关企业和单位是否涉嫌违规违法进行过调查，但并没有结论，该通知书并不代表违法违规的事实存在。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 金控公司针对反诉提供了以下证据： 第一组：1、中铁十八局四公司与案外人青城建司签订的施工合同；2、青城建司与能全劳务公司签订的《劳务大清包合同》；3、能全劳务公司向金控公司、中铁十八局四公司、青城建司发出的通知；4、（2018）川01民终6948、6947、6949号判决书。证明中铁十八局四公司于2015年9月11日与金控公司签订施工合同后将工程转包给案外人青城建司后，青城建司将劳务分包给能全劳务公司，由于青城建司未能向能全劳务公司支付工程款，导致2018年11月11日未将管架拆除，导致金控公司无法复工。案涉工程无法复工是因中铁十八局四公司转包工程，实际施工人不支付工程款导致，中铁十八局四公司应赔偿金控公司由此造成的损失。 中铁十八局四公司质证对与青城建司签订的施工合同的真实性予以认可，认为青城建司是以劳务承包的方式在案涉项目承担部分劳务。对青城建司与能全劳务公司签订的《劳务大清包合同》的真实性予以认可，青城建司确实将部分劳务转包给了能全劳务公司。对能全劳务公司向中铁十八局四公司、金控公司、青城建司发出的通知，仅是个人观点，与事实不符，能全劳务公司仅在案涉工程做了部分劳务。对（2018）川01民终6948、6947、6949号判决书，真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，青城建司在劳务承包期间发生的安全事故与本案无关。中铁十八局四公司与青城建司没有有关工程款的支付及结算行为，与青城建司不存在违法转包的行为。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第二组：1、双方于2016年8月24日签订的结算协议。证明金控公司支付3000万元工程款，中铁十八局四公司未解决民工工资，应当承担违约责任。2、2016年12月21日由简阳市住建局就案涉工程组织召开的协调会议的备忘录。证明中铁十八局四公司有拖欠民工工资的事实，造成围堵事件，为了解决民工工资，中铁十八局四公司向简阳市住建局出具承诺书。3、2017年1月22日中铁十八局四公司向简阳市住建局出具的承诺书。 中铁十八局四公司质证认为，对备忘录的真实性、合法性予以认可，该备忘录与承诺书没有关联性。对结算方式补充协议以前述意见为准。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 第三组：金控公司与银行签订的融资合同。证明为了建设案涉项目，金控公司融资3.5亿元，融资成本每天10.95万元，故金控公司综合主张中铁十八局四公司承担3000万元。 中铁十八局四公司质证对借款合同的真实性予以认可，合法性、关联性不予认可。认为合同是在2017年6月30日签订，是在工程停工后10个月签订，与本案无关联性。反而证明金控公司停工是因为资金断裂，且与四川省资阳市中级人民法院查明事实不一致，裁定书载明金控公司账上仅有30000000元，且已被查封，金控公司所谓的2.5亿元的融资不成立。 本院对该组证据的三性予以认定，对证明目的结合其他证据综合认定。 中铁十八局四公司针对反诉未提供证据。 青城建司针对中铁十八局四公司的本诉和金控公司的反诉提供了以下证据： 证据1.营业执照，证明青城建司的主体资格； 证据2.建筑企业资质证书，证明青城建司的资质等级； 证据3.建设工程施工合同，证明青城建司与中铁十八局之间的施工合同的权利、义务关系； 证据4.劳务大清包施工合同，证明青城建司与能全劳务公司劳务分包合同约定的权利、义务关系； 证据5：民事起诉状，证明能全劳务公司将中铁十八局四公司、金控公司、青城建司起诉的事实； 证据6：应诉通知书，证明简阳市人民法院立案受理的事实。 中铁十八局四公司对青城建司提供的证据的三性均无异议，同时认为，证据3说明该工程管理人员及大部分材料是由中铁十八局四公司负责，青城建司只是以劳务大清包的方式承包，中铁十八局四公司不构成违约；对是否应中止审理应由法院依法认定。 金控公司质证认为，对证据的三性无异议，对证明目的有异议，涉案项目的施工资质人是二级资质，结算标准应以二级资质的标准进行结算；证据3证明中铁十八局四公司将工程违法转包给青城建司的事实，中铁十八局四公司应承担违法转包的违约责任；对证据民事起诉状、应诉通知书的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该证据仅能证明中铁十八局四公司将工程转包给青城建司后，青城建司将工程分包给了能全劳务公司，且中铁十八局四公司、金控公司于2016年8月24日就工程停工损失达成了一致意见，并签署了相关的协议，金控公司与能全劳务公司并无合同关系，能全劳务公司的诉讼请求包括工程款、诉讼主张，是否能得到支持，应以能全劳务公司与青城建司的合同关系为基础，而金控公司与能全劳务公司并无合同，所以金控公司认为青城建司主张中止诉讼的意见不应当得到支持。 本院对青城建司提交的证据的三性予以确认，对是否应中止诉讼综合其他证据认定。 经审理查明，2015年9月11日，金控公司为发包人与承包人中铁十八局四公司签订《总承包合同》：工程名称“天府国际花园一期”；工程内容及规模1号楼及裙楼、3#楼及裙楼，建筑面积9.7万多平方米（其中地上约7.9万平方米、地下约1.24万平方米）；工程承包范围：土方开挖、土方回填、基础、防水工程、主体工程等施工图中的土建工程，以及土建施工图标注的预留预埋、内外墙装饰、消防工程、室内给水、排水、弱电、通风工程等；承包人依法将承包范围内的专业工程进行分包，需得到发包人认可；开工日期（暂定）2015年9月15日、竣工日期（暂定）2017年11月13日；合同价格为约2亿元。专用条款约定，1.1.7.3工期本合同签约工期790个日历天；4.2.1承包人与发包人签订《建设工程施工合同》7个日历天内应向发包人提交人民币500万元履约保证金；4.3.1如有分包内容时，承包人须得到发包人书面同意后依法进行分包；6.1承包人提供的施工设备和临时设施，已包含在安全文明施工费中，发包人不再另行支付相关费用；13.1.1工程质量应当达到国家质量检验合格标准；14.7.1安全文明施工费依据“四川省住房和城乡建设厅关于印发《四川省建设工程安全文明施工费计价管理办法》”计算；15.2该项目采用《四川省2015年四川省建设工程工程量清单计价定额》、《2013年建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013），承包人的计费基数为结算总价扣除规费、安全文明施工措施费、税金后让利3%；15.3工程取费类别：工程取费类别按定额规定和施工企业的取费费率执行；16.3工程进度付款（按流水段支付）16.3.1双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：同期开工楼栋为一批次，每批次完成至主体钢筋混凝土结构四层顶板（以方核准的工程量为准）后15个工作日内，发包人一次性向承包人支付该批次已完成工程量的70%，以后按照每月发包人向承包人支付已完工程量的80%，二次结构完工前发包人向承包人支付至已完工程量的80%，承包人每月25日向发包人报送工程进度款，次月10日前发包人支付承包人经发包人审定的当期工程进度款；16.3.4若发包人逾期未按16.3.1条足额支付工程款，若逾期30天内（含30天），承包人不得暂停施工，若逾期60天（含60天），承包人有权暂停施工，承包人应自行合理安排人员和机械设备，安排看场人员，尽量避免发生人员误工、窝工损失和设备物资闲置损失，发包人根据实际情况给予承包人停工期间人员窝工费、机械设备脚手架租赁费的停工补偿，并应从逾期之日起按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%向承包人支付应付未付款的逾期利息；若逾期90天（含90天），承包人有权退场，发包人应向承包人支付已完工程量的全部款项及预订材料、设备款项，发包人根据实际情况给予承包人停工期间人员窝工费、机械设备脚手架租赁费的停工补偿，并应从逾期之日起按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%向承包人支付应付未付款的逾期利息；16.3.5每次付款前承包人须提供书面请款报告及正式发票；双方在违约责任中约定，20.1.3承包人不得将工程进行转包或违法分包，一经查证属实，则发包人有权单方面解除合同，承包人必须立即撤离施工现场，并按照本合同金额的6%向发包人承担违约责任，如果承包人拒绝撤离现场，则按照剩余工程造价的1%/天向发包人赔偿场地占用损失和工期损失；20.1.4发包人按时支付工程款后，承包人应严格农民工工资管理，建立农民工工资卡，实现工资到人，承包人不应拖欠民工工资，如因承包人拖欠民工工资，或民工工资卡管理不到位，导致民工聚集（3人及以上）讨薪，每发生一天，则承包人向发包人支付违约金100000元，以此累加；20.2.2(5)因发包人（政府因素除外）违反合同约定造成暂停施工（每月累计超过7天）的违约责任，由发包人承担停工期间的人工窝工费、机械及周转材料租赁费；23.2本工程严禁转包或违法分包，一经查证属实，则发包人有权单方面解除合同，承包人必须立即撤离施工现场，并按照本合同金额的6%向发包人承担违约责任，如果承包人拒绝撤离现场，则按照剩余工程造价的1%/天向发包人赔偿场地战用损失和工期损失,承包人派驻施工现场的项目经理、技术负责人与投标文件不符的，应承担本合同约定的违约责任；23.8如因发包人原因影响合同工期，则工期顺延，如工期顺延达半年以上，则双方另行协商解决。同时双方还签订了《天府国际花园一期补充协议》，约定发包人应在2015年12月25日之前办理完此项目的施工许可证，如果未按时办理完成，因此带来的工程项目停工而造成人员窝工、机械设施及周转材料的损失由发包人承担。 2015年9月25日，中铁十八局四公司（甲方）与青城建司（乙方）签订《建设施工合同》，合同约定，乙方完全执行甲方与业主签订的《天府国际花园一期建设项目工程总承包合同》所有条款，包括垫资、工程款支付时间和工程质量保修条款等所有内容，承担项目施工期间的一切风险，该工程除甲方项目部管理费以外的所有费用均由乙方承担，甲方不承担该工程的任何费用，甲方提取结算价的6%作为管理费，所有税金由乙方负责，税金由甲方代扣代缴；工程承包范围：施工图及投标工程量清单所示3#楼正负零以上、地下室及地下车库范围内的全部施工内容，3#楼正负零以上约53000平方米，地下室及地下车库约7450平方米，具体以甲方施工任务划分图为准；工程承包内容：本工程招投标文件、招投标要求说明书、图纸与技术资料、甲方与建设单位合同协议条款、规范与规程等所包含的全部项目；承包工程期限790天；5.2乙方委派的担任驻工地履行本合同的项目经理为董红勇；6.2.1乙方对本合同承包范围内的工程质量向甲方负责；6.2.3乙方严格按照设计图纸、施工验收规范、有关技术要求及施工组织设计组织施工，确保工程质量达到约定的标准；7.2在工程承包过程中，非因甲方直接原因而发生的事故，均由乙方承担安全责任，乙方承担事故责任以及由此造成的一切损失；10.1本工程施工所用材料由乙方自行采购……，所发生的采购成本，供货方资金占用费、滞纳金、甲方银行贷款利息、财务成本由乙方承担，材料款由甲方代乙方支付，支付材料款视为甲方拨付乙方进度款，在甲方拨付乙方当期进度款中扣除；10.6施工用水、用电由乙方自行解决；10.8乙方采购或租赁的材料设备其场外运输工作及费用，均由乙方自行承担并已包含在合同价款内；合同价款为固定总价合同，具体合同金额以甲方与建设单位最终结算价扣除6%管理费为准；15.1乙方向甲方提供履约担保，担保方式为现金，担保额度3800000元，在甲方规定的期限内，乙方将3800000元保证金转入甲方指定账户；禁止乙方以任何形式将本工程的全部或部分转包或再分包。同时，中铁十八局四公司与青城建司还签订了《安全生产协议书》《消防安全协议书》，青城建司向中铁十八局四公司出具了《保障民工工资承诺书》《禁止非法行为的承诺书》《履约保证金自有承诺书》。 2015年10月23日，青城建司与能全劳务公司签订《劳务大清包施工合同》，合同约定，青城建司将天府国际花园一期3#楼工程劳务部分分包给能全劳务公司，能全劳务公司应向青城建司缴纳保证金3000000元……。 《总承包合同》签订后，中铁十八局四公司依照约定向金控公司缴纳履约保证金5000000元，青城建司亦按照与中铁十八局四公司签订的合同组织施工。 2015年12月17日，金控公司、中铁十八局四公司及设计、勘察、监理公司召开会议并形成《天府国际花园一期3#楼地基处理方案专题会会议纪要》，对地勘报告与基底不符的问题进行了协调处理。 2016年1月28日，简阳市住房和城乡规划建设局向金控公司、中铁十八局四公司和监理公司发出《停工通知书》，认为工程“未办理施工许可擅自施工”，责令工程立即停工并接受处理，要求接到复工通知后才能恢复施工。但收到该通知后金控公司、中铁十八局四公司未停止施工。 2016年7月，成都金控旅游发展股份投资基金有限公司向中铁十八局四公司发出《关于要求停止在抵押物上继续施工的商函》：正在施工的土地已办理抵押担保登记，要求中铁十八局四公司尽快在成都金控旅游发展股份投资基金有限公司享有抵押权的土地停止施工。2016年7月18日，应成都金控旅游发展股份投资基金有限公司的申请，四川省资阳市中级人民法院作出（2016）川20民初173-1号民事裁定，对案涉工程的国有土地使用权进行了查封。 施工过程中，因金控公司股东变更后需调整项目方案，2016年8月1日，简阳金控天府国际花园一期工程项目部向中铁十八局四公司发出编号为027号的《工作联系单》，金控公司告知中铁十八局四公司因本项目方案调整，需要对轴线D23－D28/DK－DW地下室顶板暂时不封闭；3#楼1单元，完成9层顶板混凝土浇筑后，该单元暂停施工，待建设方案明确，接到书面通知后，方可继续施工。2016年8月3日，天府国际花园一期项目监理单位四川省兴华工程项目管理有限公司向中铁十八局四公司发出监理工程师通知单，监理单位告知中铁十八局四公司因工程进度调整，按照建设单位027号工作联系函，因本项目方案调整，要求施工单位对建设单位提出的施工部位节点后续暂停施工，待建设单位调整好方案后，接到书面通知后，方可进行继续施工。 2016年8月24日，金控公司（甲方）与中铁十八局四公司（乙方）签订《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》约定：一、工程进度款的支付及已完工程的结算方式：1、甲方在完成与王杰、刘勇的补充协议后，并完成王杰、刘勇的股份转让手续后，甲方支付乙方已完工部分工程款30000000元，首先用于解决民工工资发放工作，若一方单方违约，则按本合同支付金额的10%对违约方予以处罚以补偿守约方，乙方提供等额发票；2、因简阳市建设局2016年1月28日下达《停工通知书》（编号F201601#），甲乙双方同意不再合作，甲方退还乙方的履约保证金5000000元，乙方收到履约保证金后同意终止合同，乙方承诺在40天内全部退场，超时间退场给甲方造成的损失由乙方承担；3、甲方对乙方已完成质量合格工程的结算工作应在甲方全部股转后完成，甲乙双方对已完成工程的结算工作必须依据双方签订的《天府国际花园一期建设项目工程总承包合同》约定执行；4、甲方办理施工许可证后，乙方提供对已完工程的质量完成法定质量检测合格后，乙方必须提供完整、真实准确的结算后，甲方将在本协议生效后90个工作日内完成结算工作，并在结算审定后10个工作日内，支付审定总价的剩余工程款，若因乙方提交的结算资料而造成结算工作不能正常推进的，责任由乙方承担；5、双方同意委托四川省建筑科学研究院对已完工程进行工程质量检测工作，并提供检测鉴定报告，若工程质量不合格，承包方承担一切责任；二、甲乙双方义务：1、甲方需按上述的约定按期足额支付乙方工程款30000000元，如果甲方未按上述约定支付足额工程款的，给乙方造成的一切后果及损失由甲方承担，乙方收到30000000元工程款后，承诺在结算完成之前不再要求甲方支付工程进度款，并解决好包括不限于人工费、材料费等问题；2、甲乙双方友好协商收到30000000元工程款后，项目部停止一切施工，乙方承诺放弃停工后一切直接和间接损失（除现场塔吊、脚手架停工补偿外）；3、乙方全力配合甲方进行已完工程的验收、结算及资料移交工作；4、乙方无条件配合甲方对后续工程的开展工作；5、乙方承诺收到30000000后，未付清人工费和材料款，甲方有权解除合同。补充协议签订后，金控公司于2016年9月8日向中铁十八局四公司支付工程款30000000元。2016年10月18日中铁十八局四公司向金控公司提出申请，要求退还履约保证金5000000元，同日中铁十八局四公司向金控公司出具了收据，收据收款事由记载“退回履约保证金（以银行收款为准）终止合同”。2016年10月27日金控公司向中铁十八局四公司退还了履约保证金5000000元。 2016年8月26日案涉项目完全停止施工。 项目停工后，中铁十八局四公司于2016年10月19日将现场施工人员、设备等撤离，现场只留下三人，同时中铁十八局四公司将施工现场的大部分设备陆续拆除，施工现场遗留有塔吊4台、1#楼和3#楼的脚手架、2台混凝土搅拌机、2罐混凝土。中铁十八局四公司陆续于2018年5月将1#楼脚手架拆除、2018年12月将3#楼脚手架拆除、2018年11月拆除塔吊2台，截止2019年1月11日，施工现场尚有塔吊2台、混凝土搅拌机2台、2罐混凝土未撤离。 2017年6月5日，金控公司与中铁十八局四公司天府国际花园一期项目经理部签订《委托书》，金控公司和中铁十八局四公司共同委托励精公司办理天府国际花园住宅一期工程已完成施工的中间结算审计事务。励精公司接受委托后，于2017年12月作出了金额48840421元的《无争议项目竣工结算价》、金额为7467656元的《争议项目竣工结算书》、金额1978440元的《争议金额总价》，在《争议金额总价》特别说明“以上争议部分最终由金控公司王杰总和十八局邱文总协商解决”。金控公司、中铁十八局四公司在《无争议项目竣工结算价》《争议项目竣工结算书》《争议金额总价》的结算书上均加盖了印章进行确认，但事后双方对1978440元的《争议金额总价》未进一步进行协商确认。 2018年4月16日，金控公司给中铁十八局四公司出具《对中铁十八局四公司天府国际花园一期项目已完工程结算审计的回复》，该回复记载：“我司于2016年8月24日与中铁十八局四公司签订了《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工工程结算方式补充协议》，该协议第二条第二款明确经甲乙双方友好协商并达成共识停止施工，乙方收到甲方支付的30000000元工程款后，项目停止一切施工并办理已完工程决算，乙方承诺停工期间甲方不承担一切停工损失除周转材料（塔吊、脚手架）；关于已完工程结算，我司和中铁十八局四公司共同签订协议委托励精公司做决算审计工作，其中审计确认无争议已做工程项目造价共48840000元，有争议项目造价7460000元，我司从大局出发对7460000元有争议项目甲方全部认可，甲乙双方共同确认已完工程最终结算金额为56300000元，综上所述，按双方签订的施工总承包合同和补充协议条款我司已和中铁十八局四公司办理完成天府国际花园一期工程所有已完工程的结算审计工作，并已按合同条款约定支付到审计确认总金额的80%共计45000000元工程款，且已退还全部履约工程保证金5000000元”。 2018年11月1日，金控公司向中铁十八局四公司发出《解除合同通知书》，金控公司以中铁十八局四公司将工程违法转包给青城建司为由，解除与中铁十八局四公司签订的施工合同。 另查明，2016年9月8日，金控公司向中铁十八局四公司转账支付工程款30000000元；2017年1月22日，金控公司受中铁十八局四公司委托向简阳市建筑业协会以用途“劳务费”名义转账2000000元；2018年1月31日，金控公司向中铁十八局四公司转账支付工程款2000000元；2018年2月1日，金控公司向中铁十八局四公司转账支付工程款5000000元；2018年2月7日，金控公司受中铁十八局四公司委托向简阳市建筑业协会以用途“工程款”名义转账3000000元；2018年2月9日，金控公司受中铁十八局四公司委托向简阳市建筑业协会以用途“工程款”名义转账3000000元。 2016年12月21日，简阳市住房和城乡规划建设局作出的“关于天府国际花园项目拖欠民工工资专题会议备忘录”记载，由金控公司、中铁十八局四公司于2016年12月31日前，各筹资8000000元完成拖欠民工工资的发放工作。 2017年1月18日，中铁十八局四公司项目部向简阳市住房和城乡规划建设局作出《承诺书》，承诺根据2016年12月21日“关于天府国际花园项目拖欠民工工资专题会议备忘录”的约定，在收到金控公司8000000元民工工资后，保证项目民工工资已全部付清，同时严格按照2016年8月24日与金控公司签订的《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》继续履行。 还查明，中铁十八局四公司建筑施工资质为一级，青城建司房屋建筑施工资质为二级。2016年2月15日，民工周长春、肖文君、赵志刚在青城建司承建的工地上搬运工具时，因活动板房垮塌受伤，本院作出（2018）川01民终6947号、（2018）川01民终6948号、（2018）川01民终6949号判决书，确认青城建司作为天府国际花园一期建设单位，应支付周长春、肖文君、赵志刚工伤保险待遇。还查明，因中铁十八局四公司未及时付清民工工资，简阳市住建局于2016年12月21日就民工工资支付组织协调会，召集中铁十八局四公司、青城建司、四川玉泰劳务有限公司、金控公司等参会解决天府国际花园一期项目民工资支付问题。2018年11月1日，能全劳务公司向金控公司、中铁十八局四公司、青城建司发出《通知》，该通知载明：“能全劳务公司于2015年10月与青城建司签订了《劳务大清包施工合同》，能全劳务公司履行了合同义务，完成建筑面积2.5万平方米，由于各种原因，青城建司不能按照合同履行付款义务，能全劳务公司将于2018年11月11日将所租赁的全部架管、管卡进行拆除”。 2019年6月14日，能全劳务公司以青城建司、中铁十八局四公司、金控公司为被告向简阳市人民法院提起诉讼，请求青城建司支付劳务费1931062.50元、支付保证金利息720000元，由中铁十八局四公司、金控公司承担连带给付责任，同时请求青城建司、中铁十八局四公司、金控公司共同赔偿损失8011994.30元，能全劳务公司对涉案工程享有优先权。简阳市人民法院对该案已立案受理。 本案审理过程中，金控公司对励精公司作出的金额48840421元的《无争议项目竣工结算价》的结算书无异议，对金额为7467656元的《争议项目竣工结算书》表示不认可，对金额1978440元的《争议金额总价》亦不认可；中铁十八局四公司对《无争议项目竣工结算价》《争议项目竣工结算书》均认可，对金额1978440元的《争议金额总价》表示可以申请鉴定，但在本院二次确定的期限内均未提交鉴定申请。 本院认为，金控公司与中铁十八局四公司签订的《总承包合同》不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人均应严格遵守合同约定，履行各自的权利义务。本案审理过程中，金控公司认为已支付中铁十八局四公司工程款45000000元，中铁十八局四公司对此予以认可，本院予以确认。根据诉辩双方的意见，本案争议的焦点为：1.中铁十八局四公司起诉主张工程款的条件是否成就；2.中铁十八局四公司主张金控公司支付已完工程款13286516.6元的理由是否成立；3.中铁十八局四公司主张金控公司赔偿工程停建、缓建造成的各项材料及机具设备租赁损失24629065.04元、其他经济损失28094890.14元的理由是否成立；4.金控公司主张中铁十八局四公司违法分包违约金12000000元的理由是否成立；5.金控公司主张中铁十八局四公司支付逾期支付民工工资、材料款违约金3000000元的理由是否成立；6.金控公司主张中铁十八局四公司赔偿损失30000000元的理由是否成立。 关于中铁十八局四公司起诉主张工程款的条件是否成就的问题。本院认为，金控公司与中铁十八局四公司签订《总承包合同》后的履行过程中，2016年8月24日，金控公司与中铁十八局四公司签订的《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》约定“甲乙双方同意不再合作，甲方退还乙方的履约保证金5000000元，乙方收到履约保证金后同意终止合同”。随后中铁十八局四公司于2016年10月18日指定金控公司将履约保证金付款到指定的账户，同时出具收据明确说明“退回履约保证金（以银行收款为准）终止合同”，金控公司于2016年10月27日退还了中铁十八局四公司履约保证金5000000元，中铁十八局四公司亦于2016年10月退场；2017年1月18日中铁十八局四公司向简阳市住房和城乡规划建设局作的承诺继续按2016年8月24日与金控公司签订的《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》履行。上述事实表明，金控公司、中铁十八局四公司达成的《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》已经约定解除双方之间的合同关系，2016年10月27日中铁十八局四公司收到该履约保证金时，双方之间的《总承包合同》即已解除。由于双方之间的合同关系已经协议解除，且双方已经共同委托的励精公司已经就案涉工程作出结算的情况下，中铁十八局四公司可以向金控公司主张工程款。因此，金控公司认为中铁十八局四公司主张工程余款条件不成就的理由不成立，本院不予采纳。 关于中铁十八局四公司主张支付已完工程款13286516.6元的理由是否成立的问题。本院认为，金控公司、中铁十八局四公司共同委托的励精公司对案涉工程进行中间结算审计后，励精公司出具了《无争议项目竣工结算价》《争议项目竣工结算书》《争议金额总价》，且金控公司、中铁十八局四公司均加盖印章进行了确认。从三份结算看，除《争议金额总价》载明了“以上争议部分最终由金控公司王杰总和十八局邱文总协商解决”外，《无争议项目竣工结算价》《争议项目竣工结算书》金控公司、中铁十八局四公司在加盖印章时均未提出异议，应当认定双方对该部分结算工程价款内容进行了认可，本院对金控公司在审理过程中再次提出对《争议项目竣工结算书》提出异议的意见不予采纳。对于《争议金额总价》所载明的金额1978440元，由于作出时双方即存在分歧，且明确约定需协商解决，在双方未协商解决的情况下，在审理过程中本院两次向中铁十八局四公司释明需对该部分争议内容申请鉴定处理，但中铁十八局四公司均未提交鉴定申请，故本院对该部分争议内容在本案中不予处理，双方可另行协商解决。因此，中铁十八局四公司已完工并且无争议工程价款48840421元，虽存在争议但双方已经盖章确认工程价款7467656元，两项合计56308077元，扣减金控公司已付款45000000元，金控公司还应支付中铁十八局四公司11308077元。因此，中铁十八局四公司主张金控公司支付已完工程款的部分请求成立，本院部分予以支持。对于金控公司认为励精公司所作出的结算报告中是按一级资质企业取费标准计算，而中铁十八局四公司将工程转包给施工资质为二级的青城建司施工故应按实际施工的二级企业取标准计算取费的问题，本院认为，因金控公司与中铁十八局四公司签订的《总承包合同》合法有效，双方的结算应按双方合同约定进行处理，中铁十八局四公司是否将工程转包而违约的问题，合同相对方可以根据合同约定追究相应的责任。故金控公司认为案涉工程应按二级企业取费标准计费的理由不成立，本院不予采纳。 关于中铁十八局四公司主张金控公司赔偿工程停建、缓建造成的各项材料及机具设备租赁损失24629065.04元、其他经济损失28094890.14元的理由是否成立的问题。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据前述事实及论证，金控公司、中铁十八局四公司已经通过《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》约定解除双方之间的合同关系，双方的合同关系已于2016年10月27日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。但根据金控公司、中铁十八局四公司双方签订的《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》看，约定“收到30000000工程款后，项目部停止一切施工，乙方承诺放弃停工后一切直接和间接损失（除现场塔吊、脚手架停工补偿外）”“中铁十八局四公司停工损失范围仅限于现场塔吊、脚手架停工补偿费用”“乙方收到履约保证金后同意终止合同，乙方承诺在40天内全部退场，超时间退场给甲方造成的损失由乙方承担”，案涉工程于2016年8月26日停工，金控公司于2016年9月8日向中铁十八局四公司转账支付工程款30000000元，根据该约定，中铁十八局四公司已放弃2016年9月8日后除现场塔吊、脚手架停工补偿外的其他直接和间接损失，金控公司只需向中铁十八局四公司承担2016年6月27日至2016年9月8日除现场塔吊、脚手架停工补偿外的损失。但从中铁十八局四公司向本院提交的证明损失的证据看，其提供了自行编写的损失清单、现场照片、材料清单、开支明细表、劳务人员工资汇总表及部分材料合同，工程损失清单的内容无其他证据予以佐证，材料清单的记录人及接收人的身份中铁十八局四公司不能进行说明，而材料合同的真实性无法确认，开支明细表、劳务人员工资汇总表所记载的内容既无支付凭证且无法确认制作人及签字人员的身份，且金控公司对中铁十八局四公司提交的材料均不认可，中铁十八局四公司提交的现有证据无法认定其实际损失。因此，虽然因金控公司的原因造成合同不能继续履行，必然导致中铁十八局四公司实际损失，但中铁十八局四公司在本案中提供的证据无法证明其实际损失及损失的大小，对此依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，本院不予支持。 关于金控公司主张中铁十八局四公司违法分包违约金12000000元的理由是否成立的问题。本院认为，中铁十八局四公司与金控公司签订《总承包合同》后，中铁十八局四公司与青城建司签订《建设施工合同》，约定青城建司“完全执行中铁十八局四公司与金控公司签订的《总承包合同》所有条款，包括垫资、工程款支付时间和工程质量保修条款等所有内容，承担项目施工期间的一切风险，该工程除中铁十八局四公司项目部管理费以外的所有费用均由青城建司承担，中铁十八局四公司不承担该工程的任何费用，中铁十八局四公司提取结算价的6%作为管理费，所有税金由青城建司负责，税金由中铁十八局四公司代扣代缴”，且青城建司也按与中铁十八局四公司签订的《建设施工合同》进行了实际履行，中铁十八局四公司与青城建司的行为表明，中铁十八局四公司事实上已将其在金控公司承包的工程转包给青城建司施工。中铁十八局四公司的转包行为违反了《总承包合同》20.1.3条“承包人不得将工程进行转包或违法分包”的约定，应当承担违约责任。从《总承包合同》20.1.3条的约定的内容看，中铁十八局四公司转包工程应向金控公司“按照本合同金额的6%承担违约责任”，但是因案涉工程因金控公司原因终止不再履行，如果按《总承包合同》约定中铁十八局四公司承担合同金额的6%违约金达12000000元，在此情况下利益明显失衡，对此本院酌定由中铁十八局四公司按已确定的已完工程的工程价款56308077元，按照双方合同约定承担违约金的比例6%，由违约方中铁十八局四公司向金控公司承担违约金3378484.62元。 关于金控公司主张中铁十八局四公司支付逾期支付民工工资、材料款违约金3000000元、赔偿损失30000000元的问题。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条第二款的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。而本案中金控公司依据《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》主张中铁十八局四公司支付逾期支付民工工资、材料款违约金3000000元，但从金控公司所举证据看，虽然“关于天府国际花园项目拖欠民工工资专题会议备忘录”、《承诺书》能够明中铁十八局四公司未付清民工工资，但《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》中仅约定支付30000000元“首先解决民工工资发放工作”，并未约定下欠民工工资应承担违约责任，因此金控公司主张中铁十八局四公司支付逾期支付民工工资、材料款违约金30000000元并不符合《天府国际花园一期项目工程进度款支付及已完工程结算方式补充协议》的约定，其理由不成立。金控公司主张中铁十八局四公司赔偿损失30000000元，虽然提供了其与自贡银行的借款合同，但因案涉工程停工是金控公司自身原因造成的，且其借款本身与本案纠纷无直接因果关系，其主张中铁十八局四公司赔偿损失30000000元的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，中铁十八局四公司部分诉讼请求成立，本院予以支持；金控公司部分反诉请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第七十七条、第九十一条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百三十四条、第一百四十八条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条第二款的规定，判决如下： 一、简阳市金控投资有限公司于本判决生效后十日内支付中铁十八局集团第四工程有限公司工程款11308077元； 二、中铁十八局集团第四工程有限公司于本判决生效后十日内支付简阳市金控投资有限公司违约金3378484.62元； 三、驳回中铁十八局集团第四工程有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回简阳市金控投资有限公司其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费371852元，由中铁十八局集团第四工程有限公司承担308265.31元，由简阳市金控投资有限公司承担63586.69元；反诉案件受理费133400元，由简阳市金控投资有限公司承担123395元，中铁十八局集团第四工程有限公司承担10005元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长 李 俊 审判员 白福群 审判员 冯 璐 二〇一九年十月十七日 书记员 杨珍梅