广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0304民初1691号 原告：桂林市顺泰运输有限责任公司，住所地：桂林市象山区翠竹路****。 法定代表人：曹顺保，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄少宏、李婕（实习律师），广西起航律师事务所律师。 被告：舒刚文，男，1966年11月4日出生，汉族，住桂林市叠彩区。 委托诉讼代理人：潘昌漓，桂林市桂滨法律事务所法律工作者。 第三人：韩建忠，男,1954年6月5日出生，汉族，住桂林市秀峰区。 原告桂林市顺泰运输有限责任公司（以下简称顺泰运输公司）与被告舒刚文、第三人韩建忠关于劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告顺泰运输公司委托诉讼代理人黄少宏、李婕，被告舒刚文及其委托诉讼代理人潘昌漓，第三人韩建忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告顺泰运输公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不需支付被告违法解除劳动合同赔偿金17500元；2、判决原告不需支付被告失业赔偿金20790元；3、判决原告不需按照桂林市社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例为被告缴纳2015年1月6日至2018年5月24日的养老保险费；4、本案诉讼费由被告承担。事实理由:原告是一家从事汽车运输的企业，2012年8月27日-位叫韩建忠的人自己出资购买了一辆金旅XML61225J93的57座大客车挂靠到原告公司名下从事营运，并与原告签订了挂靠合同书，合同约定由乙方(韩建忠)出资购买车辆(车牌号为桂Ｃ×××××)原告(甲方)为其办理该车的入户以及相关营运手续。办理好挂靠手续并上牌入户后，该车以原告名义从事旅游客运业务。在挂靠合同中特别约定:挂靠人(乙方)韩建忠从业人员的聘用，由乙方自行负责，系乙方的个人行为。 平时承接客运业务也由韩建忠(乙方)自行办理，与原告无涉，对外只是打着原告名义去承揽业务而已。被告何时被韩建忠聘请?如何聘请?如何安排开车，接客原告一概不知，也不干涉!至于被告的工资多少?是否临时还是长期?原告一概也是不知!也不能干涉!完全由韩建忠个人处置、安排!原告只在在该车挂靠期间,收取韩建忠每月400元的挂靠费以及收代为年检的年检费，代收保险费等。因此，被告突然以申请人名义向桂林市劳动争议仲裁委提出劳动仲裁申请，把原告列为被申请人，并经劳动仲裁委以桂林市劳人仲字(2018)651号仲裁决议书进行了裁决。对此，原告深感不服，特向人民法院提起诉讼，要求依法判令不需支付诉讼的三点请求，维护原告方的合法权益不受侵害。请法院支持原告的诉讼 被告舒刚文辩称，被告所举路牌和路单证据，直接证明原被告存在事实劳动关系。该路牌盖了原告单位公章，驾驶员为被告，可证二者之间存在劳动关系。对方推说该证据没有履行，那是指开车这件事没有实施，双方存在劳动关系却不可抹杀。2、原告与第三人的挂靠合同写明:第三人以原告名义经营，即便如此，原告应当为第三人承担法律责任.3、我方执有原告单位开具的安全保证金收条。该收条由单位员工吴智签字，庭审中，原告已经承认吴是单位职工。我方当庭提出司法鉴定，对方推说吴没有字迹留在单位。原告与其他签订的劳动关系表明，原告必须收取押金。习惯上，同行业，比如公共汽车公司，也收取驾驶员安全保证金。吴智本人没有理由收取安全保证金。可见，吴智的行为系职务行为。4、离职时双方发生言语争执，争执者一方为原告法定代表人夫妇，另一方为被告，也正是如此，才产生了本案纠纷，证明双方存在事实劳动关系。5、双方关系结束，交接工作时，是原告命令被告交出汽车钥匙，而不是第三人，汽车钥匙也是交给原告，而不是交给第三人。二、第三人与被告不存在劳务关系，第三人是原告的财务人员。庭审表明：汽车是第三人的，第三人不会开车，第三人和原告的合同表明:汽车交给原告管理。合同中，雇请从业人员以用为空白，表明车主和被告没有雇请关系。也没有其他事实证明第三人和被告存在雇请关系。从庭审来看，被告要么与第三人存在雇请关系，要么与原告存在劳动关系,二者必居其一,不可能与双方都没有关系。被告方已可证据证明原被告存在劳动关系，至少相对原告来说，存在证据优势。综上，法院应当驳回原告诉讼。 第三人韩建忠述称，其跟被告根本没有劳动关系，因为本案牵涉到本人的车，本人的车挂靠在顺泰运输公司，在运营的过程中，是有固定司机的，有时找被告舒刚文临时顶工，顶完以后当次结清。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年8月27日，原告顺泰公司与第三人韩建忠签订《挂靠合同书》，合同约定：“由乙方（第三人韩建忠）出资购置车牌号为桂Ｃ×××××车辆，以甲方（顺泰运输公司）名义开车购车发票和办理该车的入户以及经营手续，并挂靠甲方经营旅游客运业务，办理车辆有关经营手续所产生的一切费用由乙方全额支付。该车的所有权、使用权归属乙方，经营权属甲方，甲方负责对该车的各自管理工作，该车如需转让应经甲方同意后可转让。挂靠经营时间为2012年8月27日至2022年8月21日止……10、乙方从业人员的聘用，由乙方自行负责，系乙方的个人行为，甲方可推荐，但其人员的一切活动和行为与甲方一概无关，其产生的一切违法、违规责任由乙方负责……”。2015年1月6日，被告舒刚文受聘为车牌号为桂Ｃ×××××车辆的司机，从事运送旅客业务，原告、被告及第三人均未能提供书面劳动合同，2018年5月23日，被告舒刚文与原告运泰公司法定代表人曹顺保因车辆维修问题发生争执，曹顺保表示让被告到原告处结账并交回车辆，让被告不要开车了，次日，被告将该车辆钥匙等交出。另查明，原告未为被告缴纳社会保险费。被告认为原告违法解除劳动合同侵害了其权益，向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月28日作出桂林市劳人仲字〔2018〕651号仲裁裁决书，裁决如下：“一、自本裁决生效之日起15日内，被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金17500元；二、自本裁决生效之日起15日内，被申请人支付申请人失业赔偿金20790元；三、自本裁决生效之日起15日内，被申请人按照桂林市社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例为申请人缴纳2015年1月6日至2018年5月24日的养老保险费，其中，该项社会保险的个人缴费本金部分由申请人承担；四、申请人的其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持”。原告不服该裁决，诉至本院。 本院认为，本案争论的焦点问题一、原告与被告是否存在劳动关系。《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同的，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制定适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”原告与第三人签订的《挂靠合同书》中“乙方从业人员”处空白，亦没有证据表明被告由第三人聘用。根据被告提供的包车协议、运营部门开具的省际包车牌及原告签发的《广西壮族自治区公路客运统一行车路单》显示，被告系原告公司的驾驶员，负责驾驶桂Ｃ×××××车辆运送旅客业务。根据被告提供的在原告微信工作群中的语音对话显示，被告舒刚文与原告法定代表人曹顺保因被告驾驶的桂Ｃ×××××车辆零件更换问题发生了争执，对话中未有第三人韩建忠参与，也未提及韩建忠，在对话中也是被告与曹顺保发生争执后，曹顺保表示让被告到原告处结账并交回车辆，让被告不要开车了。原告表示第三人将车辆挂靠其公司运营，原告仅仅收取管理费，并未聘用被告，第三人韩建忠陈述是临时雇佣被告舒刚文为其开车的，但以上证据显示，在形式上显示被告为原告驾驶车辆运送旅客并获取报酬，事实上被告与原告法定代表人在车辆维修等方面有直接的沟通和联系，解除被告劳动关系的亦是原告法定代表人，故原告顺泰运输公司与被告舒刚文之间存在劳动关系。 本案争论的焦点问题二、原告与被告解除劳动关系是否属于违法解除劳动合同及赔偿金问题。被告因车辆零件更换问题与原告发生争执，原告因此理由不让被告继续上班，不符合法律规定合同解除双方劳动合同的情形，该情形系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条第一款及第三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负责举证”。被告受聘驾驶桂Ｃ×××××车辆，被告陈述其工资由原告发放，工资构成为基本工资+出车补助+提成，月均总收入5000元左右，其中原告支付基本工资1000元/月+出车补助50元/天，每月全勤的情况下为2500元。被告陈述原告支付的工资部分是通过原告法定代表人的妻子微信转账支付的，有时也会用现金支付，有时也从客户交来的包车费（现金）中抵扣，对此，第三人陈述被告工资是其按出车次数结账给被告，每次都已结清，但第三人及原告均未提供相关证据予以证实。关于被告工作年限问题，第三人及原告均未能提供证据否认仲裁决定书上认定的工作年限，即被告工作年限为2015年1月6日入职，2018年5月24日离职，工作年限为3年4个月。综上，仲裁决定书上关于原告违法解除劳动合同赔偿金的计算方式，即以被告所述原告支付其全勤工资2500元/月作为被告工资标准计算，2500元/月×3.5个月×2=17500元，符合法律规定，本院予以支持。关于失业赔偿金问题，被告系非因本人意愿中断就业，符合享受失业保险待遇的条件。被告2015年1月6日入职原告处工作至2018年5月24日，原告未为申请人缴纳失业保险费，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定:“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”及第十八条第一款第一项规定:“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定:(一)累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金。”及《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》(桂人社发(2017)80号)第一点第(一)项规定:“失业保险金发放标准:(一)累计缴费时间不超过15年(含15年)的，按我区最低工资标准一类的80%发放。”被申请人应支付申请人失业赔偿金24192元(1680元/月×80%×9个月×2)。被告要求原告支付失业赔偿金20790元的请求未超过上述金额，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”原告和被告建立劳动关系后，原告应当以符合法律规定的形式为被告缴纳社会保险费。因此，原告应当按照桂林市社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例为被告缴纳2015年1月6日至2018年5月24日的养老保险费，其中，该项社会保险的个人缴费本金部分由被告承担。 综上所述，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》(桂人社发(2017)80号)第一点第一项、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第一项、第三十六条，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第七十二条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下: 一、自本判决书生效之日起十五日内，原告桂林市顺泰运输有限责任公司支付被告舒刚文违法解除劳动合同赔偿金17500元； 二、自本判决书生效之日起十五日内，原告桂林市顺泰运输有限责任公司支付被告舒刚文失业赔偿金20790元； 三、自本判决书生效之日起十五日内，原告桂林市顺泰运输有限责任公司按照桂林市社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例为被告舒刚文缴纳2015年1月6日至2018年5月24日的养老保险费，其中，该项社会保险的个人缴费本金部分由被告舒刚文承担。 案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告自行承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院。帐号：20×××16。开户行：农行桂 林七星支行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员  蔡 曦 二〇一九年十月九日 代书记员  吴奇禄