贵州省独山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2726民初547号 原告（反诉被告）：黔南州第二建筑安装工程有限责任公司，住所地贵州省都匀市剑江中路26号，统一社会信用代码91522701216251861G。 法定代表人：徐鸿民，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张玉杉，贵州子为律师事务所律师。代理权限为特别代理。 被告（反诉原告）：贵州天际投资管理有限公司，住所地贵州省独山县百泉镇四通路18号，统一社会信用代码915227263142052367。 法定代表人：罗昌波，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗健，贵州信仲恒律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：潘胜萍，该公司员工。代理权限为特别授权。 被告：贵州凡间旅游投资开发有限公司，住所地贵州省独山县百泉镇四通路18号（南方实业公司内），统一社会信用代码915227263373749569。 法定代表人：谭朝军，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘胜萍。代理权限为特别授权。 原告（反诉被告）黔南州第二建筑安装工程有限责任公司（以下简称原告黔南二建）与被告（反诉原告）贵州天际投资管理有限公司（以下简称被告贵州天际）、被告贵州凡间旅游投资开发有限公司（以下简称被告贵州凡间）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黔南二建的委托诉讼代理人张玉杉，被告贵州天际的委托诉讼代理人罗健、潘胜萍，被告贵州凡间的委托诉讼代理人潘胜萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黔南二建向本院提出诉讼请求：1、判决确认原、被告2017年3月14日签订的《建设工程施工合同》已解除；2、判决被告支付原告工程款29074224元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：二被告是关联公司，2017年3月13、14日，原告与被告签订了关于对位于独山县“建筑工程施工合同”及补充协议，协议约定“原告垫资施工承建被告开发的基础、主体、砌砖、室内墙粉刷、外墙贴砖、屋顶造型、一米室外散水、防腐门窗、铝合金窗等项目，被告在1-9号楼封顶支付3000000元工程款，1-9号楼工作量完成10日内支付总造价的百分之三十工程款，剩余工程款在竣工验收后半年内付清。竣工期为2017年8月30日，如因原告不能按时竣工则工期自动顺延”。合同签订后，原告积极凑集资金垫付工资，材料款为被告承建上述工程，在施工中，被告面对原告各种工作联系单均很少回复并且发生大量增量工程且从未签证，导致原告施工困难重重，但就是在这样的状况下，原告仍然保质保量的完成了1-8号楼的全部工作，（合同约定的9号楼因涉及政府规划更改所以被告已经要求原告不再施工），原告完成工作后委托贵州妙算工程造价有限公司对工程量进行了核算，结果为共完成工程量24202.17平方米，依据合同确定工程款为人民币33882800元，被告未按约定向原告付款，导致工人多次到县政府上访，2019年1月25日，独山县劳动部门虽协调，但被告置若罔闻，2019年3月12日，原告已向被告发出解除合同书，且已送达被告，原、被告间的合同已解除。 被告贵州天际辩称及反诉：原、被告双方签订建设工程施工合同属实，约定本工程从2017年3月14日开工，至同年6月30日竣工，在合同履行过程中，被告已向原告支付工程款4500000元，原告未按合同约定向被告交付工程，工程至今尚未竣工，原告所诉与事实不符，恳请驳回原告的诉请。因原告违约，给被告造成经济损失，特反诉：1、判令原告继续履行合同，将工程全部完工；2、判令原告向本被告承担未按期完工的违约金36680元；3、反诉费由原告承担。 被告贵州凡间的答辩意见与被告贵州天际辩称内容一致。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并经庭审质证，可作为本案的定案依据。 一、原告提供的证据有： 1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人，用以证明原告主体适格。二被告无异议。 2、《建设工程施工合同》《补充协议》，用以证明原、被告双方权利及义务。二被告对该证据的真实性无异议，对证明内容有异议，认为根据合同第16条约定，变更设计是被告的权利，不是违约情形，原告不能单方解除合同。 3、工作联系函、工程签证单，用以证明原告要求被告完成工程的辅助义务，因被告拒绝配合，导致原告不能按期完成工程，工程签证单是证明工程的增量部分。 4、变更通知单、情况说明、影像（U盘），用以证明被告的设计变更后，未按四方会谈的期限完成变更报批工作及完成消防工程，导致原告无法施工。二被告认为设计变更不是建筑主体的变更，只是门窗的变更，且并不是设计变更才导致原告不能完工，原告尚有相当工程没有施工。 5、栏杆制作安装协议，用以证明至2018年9月份只是少栏杆制作和安装，但已与他人签订栏杆制作和安装协议，且已支付费用，后因收到被告的设计变更通知后，才停止安装栏杆。二被告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该工程不是因设计变更停工，现该工程不仅差栏杆没有完成，还有其他工程。 5、工程面积计算说明，用以证明原告委托贵州妙算公司对原告建筑面积进行测算，面积为23927.91平方米；二被告对该证据不予认可，认为系原告的单方行为。 二、被告贵州天际、贵州凡间提供的证据有： 1、《建设工程施工合同》《补充协议》，用以证明合同约定了付款时间、违约责任，原告存在违约。原告对该证据真实性无异议，恰恰证明了原、被告存在合同关系。 2、建设工程监理合同、监理会议纪要、会议签到册，用以证明监理单位就工程存在的问题要求原告进行整改，至今原告没有完成约定的工程量。原告对该证明无异议，认为存在雨量过多的客观原因，但已经全部整改。 3、未完工现状照片，用以证明原告承包的工程未全部完工，特别是玻璃、部分楼梯扶手没有安装，地坪也没有平整、前面的刮灰没有完成，原告已构成违约。原告认为只有部分玻璃未安装，但已制作，是因被告原因影响施工，为了防止损坏，才没有安装；栏杆的扶手安装不在合同之内，室内的栏杆没有明确的设计图纸，无法施工；车道没有完工亦是被告原因致原告无法施工；地坪原告已按照规划完成施工，绿化不属合同约定的施工范围；合同未约定第二层楼刮灰。 4、付款凭证，用以证明被告已按约定支付部分工程款4500000元。原告无异议。 5、原告的现场工作图片，用以证明原告未按合同约定施工完毕。原告认为该图片不能证明原告没有完成约定的工程量，恰好证明原告已按合同约定施工。 本院经审理认定事实如下：2017年3月13日和14日，原告黔南二建与被告贵州天际、贵州凡间签订《建设工程施工合同》《补充协议》，主要内容为：“1、由二被告将贵州省独山县影山镇翁奇村的贵州影山茶旅创新示范区即原新贵茶文化创意园二期，发包给原告承建，该工程项目经理肖健。2、工程承包范围及内容：（1）1-9#号商业楼，建筑面积约26200平方米（以最终实际测量面积结算），合同总价为36680000元；（2）按设计施工图施工，不包含水电、消防，但须预埋水电管件；（3）承包内容：基础、主体、砌砖、室内墙粉刷、地面找平清光、卫生间拉毛、外墙贴砖、屋顶造型、一米内室外散水、防腐木窗玻璃及铝合金窗，如遇地下室开挖，一切费用归被告承担。3、承包单价及付款方式：（1）实行包干价，按建筑面积计算含税价为1400元/平方米。2、付款方式：被告在原告完成1-9#楼主体封顶后10天支付工程款1000000元，并替原告支付2000000元的钢筋和商砼材料款。在原告完成1-9#楼全部工作量后10天内被告再次支付该工程总造价30%的工程款，剩余工程款扣除质量保证金3%，其余工程款在竣工验收合格后半年内付清，竣工验收合格时间为2017年8月30日前，如原告不能按时竣工验收则付款时间相应顺延，如被告其他资料及原因导致竣工验收时间延期，被告需承担原告所有的经济损失，验收合格后被告付款时间必须在2018年1月30日前付清（注：主体封顶拨付的第一次工程款1000000元及2000000元材料款，作为工程总价中支付的一部分，但不在第二次拨付工程款总造价30%的工程款之内）。4、工期：（1）工程合同总工期为108天，工程开工日期2017年3月14日，竣工日期2017年6月30日；（2）如遇下列情况，经被告同意现场主管签证后，工期相应顺延：①重大设计发生变更；②基础超过设计深度；③在施工中新增加了工程项目；④因被告原因导致不能施工或施工缓慢。5、增加或减少合同中任何工作，或追加额外的工作属合同变更情形。6、违约责任：被告收到原告通知后28天内仍不纠正违约行为的，原告有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人，暂停施工满28天后，被告仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，原告有权解除合同，被告应承担由此增加的费用，并支付原告合理的利润；原告收到监理方的整改通知后，未在规定的期限内仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现的，被告有权解除合同，合同解除后，原告应支付被告违约金或其他损失。7、其它约定：如被告不按合同约定支付工程款，则按应付工程款每天千分之一的违约金支付原告，直至付清工程款为止；如原告不按合同约定竣工日期完工，则按工程总价千分之一的违约金支付被告，直至工程竣工为止”，同时被告贵州天际亦与安徽希才建设工程咨询有限责任公司（以下简称安徽希才监理“安徽希才监理”签订《建设工程监理合同》，约定由安徽希才监理对该项工程施工质量进行监督管理。合同签订后，原告根据合同约定及被告的要求，于2017年3月14日组织人员、设备入场开工，共修建了1#-8#楼，在施工过程中，原告向被告发出工作联系单，要求被告提供水电消防图纸、高压线电杆移除、消防工程建设，被告未及时或在规定期限内满足原告施工的要求，同时因气候原因，造成了工期延长。2018年9月，原告收到被告的“深圳股市鹏之艺建筑设计有限公司设计变更通知单”，要求变更内容为：“1、商业门面分割，由大间分隔改为小间分隔，门洞位置、门窗数量将发生变更；2、1#、4#楼，由于酒店客房布局原因，客房外面门窗发生变更；3、1#楼负一层，原停车场改为商业门面，隔墙、门窗发生变更”，同年10月18日，原告组织设计、建设、监理等单位召开会议，监理方要求被告在7日内对变更设计办理报批手续，至今被告尚未完成设计变更的报批手续，致使原告修建的1#-8#楼尚有部分工程未施工完毕。2019年2月20日，贵州妙算工程造价有限公司根据原告的委托对原告修建的该项目（含1#-8#楼及地下室工程）建筑面积进行测绘，建筑面积为23927.91平方米，并书面告知被告。原告于2019年3月12日向被告致函，要求解除合同。又查明，被告已支付原告工程款4500000元。原、被告双方确认原告完成合同约定外的工程价款为107705元。 在审理中，被告贵州天际向本院提出书面申请，要求对原告施工的涉案工程量重新评估，被告接到本院通知后，无正当理由拒不参加鉴定释明会议。原告自认未完成的工程量占总完成工程价款的2%。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人应依约履行义务。本案中，原、被告双方签订的《建设工程设计合同》《补充协议》，系双方真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，应为有效。原告按合同约定修建1#-8#楼，建筑面积为23927.91平方米及合同外的工程价款107705元，事实清楚，证据确实充分，本院予以认可。在合同履行期间，被告未按合同约定及原告要求向原告提供水电、消防设计图以及设计变更手续等，致使原告不能按约定工期完成工程量，被告应承担责任，故原告主张解除合同，依法予以支持，被告应向原告支付剩余工程款；被告贵州天际的反诉请求，于法无据，不予支持。对涉案工程各节点的完成量，被告虽提出对工程总造价进行鉴定评估，但又拒绝参加鉴定释明会议，应视为被告放弃对工程造价评估，然而确有部分工程量尚未完成，被告又不能提供证据证明未完成的具体工作量，根据当事人自认原则，对原告自认未完成的工程价款只占总完成价款的2%，予以采信。依原、被告双方约定的单价及原告完成的建筑面积以及未完成的工程量，总完成工程价款应为33499074元（23927.91平方米×1400元/平方米），未完成的工程价款为669981.48元（33499074元×2%），同时根据双方对质保金的约定，质保金应为1004972.22元（33499074元×3%），扣除未完成工程价款、质保金、已付工程款后，被告应支付原告合同内和合同外工程款为27431825.3元[（33499074元+107705元）－（669981.48元+1004972.22元+4500000元）]；二被告既是合同主体，又是涉案工程的发包方，应共同承担支付该工程款的责任。原告主张撤离施工现场的费用200000元及合同外的其他价款，未提供证据证明，本院不予支持。 综上，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》《补充协议》依法解除；由二被告向原告支付工程款27431825.3元；被告贵州天际的反诉，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、解除原告黔南州第二建筑安装工程有限责任公司与被告贵州天际投资管理有限公司、被告贵州凡间旅游投资开发有限公司《建设工程施工合同》《补充协议》。 二、被告贵州天际投资管理有限公司、被告贵州凡间旅游投资开发有限公司应在本判决生效之日起三十日内向原告黔南州第二建筑安装工程有限责任公司支付工程款人民币27431825.3元。 三、驳回原告黔南州第二建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。 四、驳回反诉原告贵州天际投资管理有限公司诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费187171元，反诉案件受理费717元，共计187888元，由原告黔南州第二建筑安装工程有限责任公司负担17888元，被告贵州天际投资管理有限公司、贵州凡间旅游投资开发有限公司负担170000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  韦树才 人民陪审员  陈守丽 人民陪审员  孟庆美 二〇一九年十月十六日 法官助理吴再元 书记员何炎霖