安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0504民初1903号原告：董红阳，男，汉族，1977年11月1日出生，户籍地安徽省宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：袁贤广，安徽铭心律师事务所律师。被告：张磊，男，汉族，1991年8月13日出生，住安徽省马鞍山市雨山区。委托诉讼代理人：王熙城，安徽华冶律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜燕燕，安徽华冶律师事务所律师。被告：王兵，男，1966年7月26日生，住安徽省马鞍山市雨山区。委托诉讼代理人：郑磊，安徽浩谦律师事务所律师。原告董红阳与被告张磊、王兵提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2019年5月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董红阳及其委托诉讼代理人袁贤广，被告张磊委托诉讼代理人王熙城、姜燕燕，被告王兵委托诉讼代理人郑磊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。董红阳向本院提出诉讼请求:1.依法判令张磊赔偿董红阳各项损失共计203038.1元；王兵承担按份连带赔偿责任。2.本案诉讼费用由张磊、王兵承担。事实与理由：2018年4月27日，董红阳经凡启珠介绍受雇于张磊为其工作，日工资为200元，4月27日开始工作，5月1日，董红阳在雨山区金海岸名邸（以下简称案涉不动产）干活时不慎摔伤，当时打了120急救电话，董红阳被送入马鞍山市中心医院救治，经医院诊断为：高坠伤1、右桡骨远端骨折，2、T12椎体压缩性骨折，3、右尺骨茎突骨折，4、左桡骨近端骨折，5、左尺骨冠突骨折，6、肺挫伤。董红阳住院28天，住院期间医疗费用由张磊承担支付。董红阳的伤残鉴定经安徽公正司法鉴定所（以下简称公正鉴定所）出具的司法鉴定意见书：“被鉴定人董红阳右腕关节活动障碍属《人体损伤伤残程度分级》九级伤残，T12椎体压缩性骨折属十级伤残。2、被鉴定人董红阳的误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为90日为宜”。现董红阳依法起诉并要求张磊对董红阳的各项损失予以赔偿，董红阳的各项损失为：医疗费1017.5元，残疾赔偿金144450.6元，误工费36000（6000×6个月），住院伙食补助费840元，营养费2700元，护理费9000元（150元×60日），精神抚慰金6600元，交通费1000元，鉴定费1430元，合计203038.1元。为维护董红阳合法权益，特向贵院起诉，请求判如所请。张磊辩称：董红阳诉请的侵权事实证据依据不足，事实不清。张磊非董红阳的雇主，不是适格的责任主体，董红阳诉请要求张磊承担责任缺乏依据。董红阳诉状中称2018年5月1日不慎摔伤，实际反映出董红阳本身的重大过错，董红阳理应为自己的过程承担责任。董红阳诉请要求张磊赔偿损失相关的依据及鉴定意见不具有客观性与相关的医疗记录相悖，不能作为支撑其主张的损失的依据。张磊在董红阳受伤后接受治疗期间曾为其垫付医疗费3万余元，因此在法庭认为可以合并的情况下要求董红阳返还。王兵辩称：董红阳遭受侵权的事实不清。从诉状中知董红阳受雇于案外人而非王兵。张磊只是帮工的性质，是王兵请来帮忙的。本案中无证据证明王兵是案涉房屋金海岸名邸的权利人，董红阳主张侵权责任缺乏法律依据。经审理查明：董红阳经凡启珠介绍，来为案涉不动产装修进行木工吊顶工作。2018年5月1日，董红阳在工作过程中不慎摔伤，后被送至马鞍山市中心医院救治，经诊断为：高坠伤，1、右桡骨远端骨折，2、T12椎体压缩性骨折，3、右尺骨茎突骨折，4、左桡骨近端骨折，5、左尺骨冠状突骨折，6、肺挫伤。住院28天。就医期间产生的医疗费用合计30378.45元由张磊先行垫付，后案涉不动产产权人王兵支付给张磊。2018年6月25日，董红阳经治疗取出内固定，支付医疗费877.5元。2019年3月14日，术后复查，支付医疗费140元，合计1017.5元。2019年3月14日，董红阳委托公正鉴定所对其伤残程度、三期进行了法医学鉴定，并支付了鉴定费1430元。公正鉴定所于2019年3月20日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.董红阳右腕关节活动功能障碍属《人体损伤致残程度分级》九级伤残；T12椎体压缩性骨折属十级伤残；2.误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。后双方因赔偿事宜协商未果，以致成讼。以上事实有当事人陈述、马鞍山市中心医院住院病历、入院记录、手术记录、出院记录、银行账户明细、病人费用清单、出院记录门诊收费票据、《司法鉴定意见书》等证据证实，本院依法予以确认。本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。结合本案查明的事实，参照安徽省人身损害赔偿标准，对董红阳的损失认定如下：第一，医疗费：据票核实为1017.5元；第二，残疾赔偿金：根据鉴定意见及有关规定，确定为58783.2元（13996元/年×20年×0.21%＝58783.2）；第三，误工费：根据鉴定意见并参考建筑业上一年度的年平均工资，本院酌定误工费确定为29976.16（60785元/年÷365天×180天≈29976.16）；第四，住院伙食补助费：根据出院记录及有关规定，住院伙食补助费确定为840元（28天×30元/天＝840元）；第五，营养费：根据鉴定意见及相关规定，营养费确定为2700元（90天×30元/天＝2700元）；第六，护理费：根据鉴定意见并参照居民服务、修理和其他服务业上一年度年平均工资的相关规定，护理费确定为7408.77元（45070元/年÷365天×60天≈7408.77元）；第七，精神抚慰金：根据鉴定意见和相关规定，精神抚慰金酌定为6600元；第八，交通费：酌定为400元；第九，鉴定费：据票核实为1430元。以上合计109155.63元。第一，关于张磊的责任问题。从现有的证据来看，董红阳的举证不足以证明案涉不动产的装修工程系由张磊承揽，不足以证明董红阳系受张磊雇佣，董红阳举证不能，应当承担举证不能的法律后果。董红阳请求张磊承担侵权责任无事实和法律依据，本院不予支持。第二，关于王兵的责任问题。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。从本案查明的事实来看，王兵自认是案涉不动产的产权人，为了节约成本没有请专业的装修公司对案涉不动产进行装修，而是委托张磊选任了没有经过专业培训的装修工人凡启珠，经凡启珠介绍，又选任了没有经过专业培训的装修工人董红阳进行木工吊顶装修工作，董红阳在工作过程中受伤，王兵作为定作人对此负有选任过失责任，基于董红阳在工作过程中没有尽到合理的注意义务，自身对损害的发生也有过错，根据法律规定，可以减轻王兵的责任，本院酌定王兵对董红阳损失承担20%的赔偿责任并再扣除20%的比例承担，即应当承担17465元（109155.63元×20%×80%＝17465元）的选任过失责任。综上所述，董红阳请求张磊承担赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。董红阳请求王兵承担选任过失责任即赔偿各项损失合计17465元的部分有事实和法律依据，本院依法予以支持，超出部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、王兵应当于本判决生效之日起十日内赔偿董红阳医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神抚慰金、交通费、鉴定费合计17465元；二、驳回董红阳的诉讼请求。如果王兵未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2173元，由董红阳负担1986元，王兵负担187元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  吴基翔二〇一九年十月十一日书记员  蒋丽芹附：引用法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。3.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定或其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。