河北省雄县人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀0638刑初218号公诉机关河北省雄县人民检察院被告人刘红雨，男，1980年3月11日出生，汉族，小学文化，中共党员，农民，户籍所在地河北省保定市雄县，住本村。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月12日被雄县公安局刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于安新县看守所。辩护人肖枳君，北京兴展律师事务所律师。河北省雄县人民检察院以雄县检刑诉[2019]127号起诉书指控被告人刘红雨犯开设赌场罪，于2019年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省雄县人民检察院指派检察员范颖、李佳佩出庭支持公诉，被告人刘红雨到庭参加诉讼。刘红雨辩护人肖枳君于某提交辩护手续及辩护词。现已审理终结。河北省雄县人民检察院指控，2015年10月份，被告人刘红雨在雄县昝岗镇开设“红度网络会所”网吧。在经营期间，刘红雨在网吧二楼放置电子赌博机开设赌博场所，其中：可同时供6人独立操作的“打渔机”两台、同时供8人独立操作的“红某方某挑机”一台，按照玩家以人民币上分，退分兑换人民币的规则组织赌博活动。公诉机关就上述指控的犯罪事实，当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘查笔录、辨认笔录等证据。据此认为，被告人刘红雨开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘红雨当庭自愿认罪，但辩称其自动放弃犯罪，属犯罪中止，犯罪数额没有那么多，网吧、赌场都亏损了，其没有盈利。辩护人提出，起诉意见书“掐头去尾”所谓的犯罪事实指控严重影响本案的定罪量刑，理由如下：1、在没有查封、扣押、固定涉案犯罪工具赌博机情况下定罪，不符合法律规定；2、起诉意见书认定犯罪数额四万元，事实不清，证据不足，不能构成开设赌场罪。起诉意见书中三个证人证言及两个管理员的证人证言，指证刘红雨犯罪数额累计四万元，但是就时间、地点、转账方式、转账的对象没有完全说清楚，证人吕某1与证人王某1证言转账形式相互矛盾，不应采信；3、证人王某2称输钱7000元，只有此间接证据，只有证人的指证，没有其他间接证据佐证真实性，应予排除；4、即使公安机关指证被告人刘红雨构成开设赌场罪，仅符合《刑法》303条的一般情况，判处三年以下有期徒刑或拘役，建议判处被告人一年以下比较适宜。经审理查明，2015年10月份，被告人刘红雨在雄县昝岗镇开设“红度网络会所”网吧。在经营期间，刘红雨在网吧二楼放置电子赌博机开设赌博场所，其中：可同时供6人独立操作的“打渔机”两台、同时供8人独立操作的“红某方某挑机”一台，按照玩家以人民币上分，退分兑换人民币的规则组织赌博活动。上述事实，有检察机关提交并经庭审质证，认证的下列证据予以证实：1、证人姚某1证言证实，红度网吧是其和刘红雨、李某1合伙开的。刘红雨负责经营管理，其和李某1各投入30万元，其和李某1各占30%的股份。网吧地下一层和地上一层是网吧，地上二层是办公室，刘红雨雇用三个服务员，其就认识一个叫新颖的。网吧干了一年多，刘红雨以三十万转让了，其和李某1一分钱都没摸到。刘红雨在红度网吧二楼开过游戏厅，放过两台打渔机，网吧转让后刘红雨在米北开茶叶店时，他就把打渔机拉到他的茶叶店了。二楼游戏厅没有其的股份，其不知道他什么时候弄的。2、证人董某证言证实，2015年秋天其在红度网吧上的班，一直到2018年春天。刘红雨当时在网吧的二楼开的游戏厅，其去时二楼已经有游戏机了，大概开了五六个月，有两台打鱼机，一台黑红梅方游戏机。交钱上分，游戏结束后若是有游戏分的话，按比例结算现金。打鱼机100元给上５万分，扑克100元给上500分。有一个叫杨某的玩过打鱼机，每台打鱼机、黑红梅方游戏机可以同时容纳6个或8个人玩，每天有挣几百的时候，挣得多的时候也有两三千元。程某也负责游戏厅，收钱上分，退分退钱，程某对完账之后一般给其2000元钱用于第二天的游戏厅的运营。其在网吧打工，每月给其开2500元工资。3、证人程某证言证实，其2015年曾在红度网吧上班，老板叫刘红雨，红度网吧二楼是游戏厅，大概营业了五个月左右没什么人玩就关了。其负责上分收钱，下分退钱，有两台打鱼机，一台黑红梅方游戏机。打鱼机一百块钱换五万分，黑红梅方游戏机一百块钱五百分，不玩了结账也是按这个比例换钱。其知道有杨某、立辉、李某2玩过。刘红雨一般给一两千元作为第二天的本金，他每天自己对账。游戏厅最多的时候每天挣两千多，少了没准，也有赔钱的时候。其主要是在网吧上班，负责网管、收银等工作，每月给其开2800元工资。4、证人杨某证言证实，其去过“红度网吧”，二楼一进门有两台捕鱼机，一台“黑红梅方”游戏机。“黑红梅方”机由服务员新颖或者程某给上分，一百元五百分，押“黑桃、红桃、梅花、方片”。每30秒可以押一把，押中了根据一定的比例返分，押错了自己押的分就没了，一次最低押10分，最后不玩了根据面板上的剩余分数找服务员换钱，也是五百分换一百元。其有输有赢，共输了二百元左右。5、证人王某3证言证实，其去“红度网吧”玩过，二楼是游戏机，有两台打鱼机，还有一台“黑红梅方”转圈的游戏机。用钱买分，捕鱼机每种鱼的分值不一样，打完鱼最后这些分还可以换钱。黑红梅方游戏机押黑红梅方花色，押中的赔率有3.8倍，有4倍，最后分也能换钱。游戏机和网吧都是24小时营业，其见王某4、杨某、李某1玩过打鱼机，“红度网吧”的老板是刘红雨、姚某1，其白天去玩见过刘红雨、姚某1。其一共输了一千五百元左右。6、证人王某4证言证实，其去过红度网吧，在二楼有两台打鱼机、一台黑红梅方赌博机。其去玩的时候是刘红雨给其上分，其输了七八百块钱，游戏厅老板是刘红雨。游戏厅开了有半年左右，其看见王某3玩过赌博机。7、证人王某2证言证实，其在红度网吧二楼玩过捕鱼机，其没有输钱，只是替其哥王某4玩过两次，王某4给其出钱上分，王某4玩捕鱼机输了七八千元左右。其去的两次是董某给上分，老板叫刘红雨，听说姚某1也是股东。其知道王某4、王某3、刘红雨、姚某1还有一个叫李某1的玩过。8、证人吕某1证言证实，其去过红度网吧，在二楼玩过游戏机，二楼有两台打鱼机，一台黑红梅方游戏机，其一般都是玩黑红梅方游戏机。其输了三四万元，有一次输多了其带的钱不够，让王某1去找其，他从那用POS机刷卡给其还了两万块钱。上分是微信支付，也有现金的时候，退钱都是退现金。9、证人王某1证言证实，其去过“红度网吧”两三次，其跟着吕某1玩过，其也给吕某1送过一两次钱。吕某1玩游戏机输了，其给他送过两万元左右，这两万元应该是用的POS机刷卡。其知道吕某1在那输了四万元左右，是听吕某1说的，其觉得应该输的还要多点。10、证人赵某证言证实，其是2018年4月底从刘红雨手里三十万买的“红度网络会所”，含有网吧的营业执照、电脑、空调等网吧里一切东西。11、被告人刘红雨供述证实，其于2015年10月1日在昝岗镇经营红度网吧，2018年过年后将网吧转让。网吧是上下两层，在网吧二楼有两台打鱼机，网吧开业之前其就买了两台打鱼机。打鱼机是上面有一大块液晶屏，开机以后液晶上面显示有各种鱼游动，围着这台打鱼机可以六个人同时操作，每个人前面的操作台有一个游戏杆控制方向，还有两个按键，一个是发炮的，一个是加炮的。这台机器从南方买的，好像是广州一带，两台一万多元。当时筹备开网吧时有姚某1给其投资。12、辨认笔录、照片及说明证实，经程某辨认，指认6号照片王某4、11号照片王某3就是在红度网吧玩过游戏机的人。13、现场勘验检查工作记录证实，本案现场位于雄县昝岗镇的红度网络会所，该会所为四间转角门脸楼，一楼为网吧，二楼中部为一大厅，有数把椅子。14、抓获经过证实，被告人刘红雨于2019年1月11日7时许被抓获归案。15、中共雄县昝岗镇段岗村支部委员会证明证实，被告人刘红雨于2002年12月18日成为预备党员，2003年12月18日转为正式党员。16、户籍证明信证实，被告人刘红雨1980年3月11日出生，系完全刑事责任年龄人。本院认为，被告人刘红雨设置赌博机组织赌博，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。对被告人提出的其自动停止犯罪，属于犯罪中止及违法所得没有那么多的辩解意见及辩护人提出的没有查封、扣押、固定赌博机的情况下定罪，不符合法律规定；犯罪数额四万元，事实不清，证据不足的意见，经查，被告人开设赌场组织他人赌博并持续一定时间，其行为已构成开设赌场罪的既遂，被告人供述、证人证言等证据能够相互印证，足以证实被告人开设赌场期间违法所得已超过三万元，已达到情节严重的程度。本案虽没有扣押赌博机，但在案证据已形成完整证据链条，足以证实被告人刘红雨开设赌场的犯罪事实，故对被告人及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘红雨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月12日起至2022年1月11日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、对被告人刘红雨的违法所得，依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北雄安新区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  董福印审 判 员  王焕婷人民陪审员  张巍巍二〇一九年十月十八日书 记 员  张宇潮