广西壮族自治区宁明县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1422民初795号 原告：蒋建利，男，1984年5月6日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区全州县黄沙河镇麻川村委麻川村274号，现住广西壮族自治区南宁市邕宁区。 委托诉讼代理人：蒋群利，系原告蒋建利的弟弟，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 被告：广西大伟建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区衡阳路3-1号百万庄主楼21C座，统一社会信用代码：91450100662114867M。 法定代表人：韦国巧，执行董事。 委托诉讼代理人：韦初韩，广西益佳律师事务所律师。 被告：宁明润东房地产投资有限公司，住所地广西壮族自治区宁明县城中镇新明路新阳小区第五栋3号房，统一社会信用代码：91451422094638223J。 法定代表人：许馨予，执行董事。 第三人：蒋跃昌，男，1959年12月29日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区桂林市象山区。 第三人：唐静杰，男，1958年5月4日出生，汉族，居民，住湖南省永州市零陵区。 第三人：姜照强，男，1973年1月16日出生，汉族，居民，住四川省武胜县。 第三人：蒋光勇，男，1975年11月27日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区全州县。 原告蒋建利与被告广西大伟建设集团有限公司（以下简称：大伟公司）、宁明润东房地产投资有限公司（以下简称：润东公司）、第三人蒋跃昌、唐静杰、姜照强、蒋光勇建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，2019年8月1日，被告大伟公司申请追加蒋跃昌等四人作为第三人参加诉讼，本院依法进行了追加。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋建利的委托诉讼代理人蒋群利，第三人蒋跃昌、唐静杰、姜照强、蒋光勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋建利向本院提出诉讼请求：1、判决大伟公司支付工程款1680000元；2、判决大伟公司支付迟延支付的利息302400元（利息按年利率36%计算，暂计算至2019年7月28日，实际计算至付清之日为止)；3、判决润东公司在欠付工程价款范围内对大伟公司的上述债务承担连带清偿责任；4、判决大伟公司返还履约保证金150000元并支付利息（利息按同期银行贷款利率从起诉之日起计算至实际付清之日止）；5、确认原告蒋建利对宁明县海渊镇新型农村城镇综合市场5#、6#享有折价或拍卖的价款优先受偿权；6、判决两被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2016年10月17日，原告蒋建利与被告大伟公司签订《广西大伟建设集团有限公司工程内部承包责任书》，约定被告大伟公司将其承包的“宁明县海渊镇新型农村城镇综合市场”项目工程（该项目工程由被告宁明润东房地产投资有限公司作为建设单位）以“包工包料”方式分包给原告蒋建利。合同签订后，原告蒋建利向被告大伟公司交纳了履约保证金150000元，并组织人员进场施工。后因被告大伟公司缺乏资金，拖欠工程款，致使原告蒋建利无法支付民工工资及材料款，并导致工程停工。之后原告蒋建利多次向大伟公司追讨工程款，大伟公司均以缺乏资金为由拖延支付。后双方协商一致，并于2019年1月18日签订《工程款余款支付协议书》，约定大伟公司于2019年1月28日前向原告蒋建利付清工程款1680000元，逾期则按三分月利息支付给原告蒋建利。但被告大伟公司至今未向原告蒋建利支付剩余工程款及利息。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求法院判如所请。 大伟公司提供书面的答辩意见称，1、被告大伟公司与原告签订的《广西大伟建设集团有限公司工程内部承包责任书》为分包合同，因原告没有资质，故应按无效合同来处理。2019年1月18日结算后，大伟公司分别向唐静杰、蒋跃昌、蒋光勇支付了共计248000元。而唐际全是原告的劳务施工组成员，蒋建利要求大伟公司单独支付拖欠唐际全的人工费154127元给唐际全，该部分已包含在蒋建利164163元的工程款中，唐际全未将该部分的债权转让给蒋建利，故大伟公司实际拖欠原告的工程款为1680000-248000-154127=1277873元。2、双方签订的协议书有约定，逾期按三分利息支付，现原告主张按36%支付利息没有依据。3、履约保证金150000元已包含在双方核算的总造价中，原告主张该笔款项没有依据。4、案涉的5#、6#没有竣工、验收，原告也没有催讨过，原告对案涉项目不享有优先受偿权。 润东公司提供书面的答辩意见称，蒋建利施工的部分是大伟公司违法分包的，对于大伟公司拖欠原告工程款的数额以及原告主张的150000元履约保证金，均以大伟公司的答辩意见为准。原告主张按照年利率36%计算利息有误。原告方施工的5#、6#楼并未竣工、未验收，润东公司有权不支付工程款。原告要求润东公司承担连带清偿责任没有事实和法律依据。原告只是分包人不是承包人，故对涉案项目无优先受偿权。 润东公司未向本院提供任何证据。 第三人蒋跃昌、唐静杰、姜照强、蒋光勇述称，以原告蒋建利的诉讼请求为准。其中蒋跃昌称结算后大伟公司支付给其的60000元系案涉工程款的利息，而非主债务。唐静杰称结算后大伟公司支付给其的工程款系别的工程项目款项，非本案案涉工程款项。 第三人蒋跃昌、唐静杰、姜照强、蒋光勇未向法庭提交任何证据。 原告蒋建利围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对原告蒋建利补充提交的《内部建筑劳务合同补充协议》、收据，与本案无关，本院不予采信。对原告蒋建利提交的其他证据，能证明本案的待证事实，具有证明力，本院予以采信。对大伟公司提供的工程款转账情况表、卡折对账单、业务凭证、客户通知书、工资结算信息，证明了其在结算后已支付给原告部分工程款的情况（其中包括结算前2019年1月17日支付给唐静杰100000元的工程款，结算后2019年5月15日支付给唐际全10000元，此部分系按蒋建利要求支付给唐际全工人工资154127元中的一部分），具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对大伟公司提供的海渊镇农贸市场5#、6#楼结算单，因无原告蒋建利的签字，无法认定原告交纳的履约保证金150000元已计入双方结算时的总造价中，故对该份证据本院不予采信。对股权转让及相关事项协议书，因未进行工商变更登记，无其他证据佐证其内容，故对该份证据本院不予采信。 本院经审理认定事实如下：2016年10月17日，原告蒋建利与被告大伟公司签订《广西大伟建设集团有限公司工程内部承包责任书》，约定被告大伟公司将其承包的“宁明县海渊镇新型农村城镇综合市场”项目工程（该项目工程由被告宁明润东房地产投资有限公司作为建设单位）以“包工包料”方式分包给原告蒋建利，合同价款金额暂定为1500万元。2016年10月19日，原告蒋建利通过转账的方式向被告大伟公司交纳了履约保证金150000元，大伟公司向蒋建利出具收据并注明该款项系宁明县海渊新型农村城镇综合市场建设工程合同履约保证金。原告按合同约定组织工人进场施工。2019年1月18日，被告大伟公司（甲方）与蒋建利（乙方）结算，宁明县海渊新型农村城镇综合市场5#、6#楼工程余款为1680000元，甲方必须在2019年1月28日前全部支付清给乙方，如逾期按三分利息支付给乙方。同时附工程余款清单：1、蒋建利164163元；2、蒋跃昌259500元；3、蒋光勇151309元；4、姜照强548728元；5、唐静杰556300元。 结算后，被告大伟公司陆续支付部分工程款：其中2019年1月31日至2019年5月30日期间，支付给唐静杰的共计138000元；于2019年1月31日、2019年5月15日分别支付给蒋跃昌50000元和10000元，共计60000元；于2019年1月31日支付给蒋光勇50000元；以上数额总计248000元。而2019年1月17日支付给唐静杰的100000元系结算前支付，不计入结算后已支付的部分。2019年1月28日，原告蒋建利向被告大伟公司提出申请，要求代为支付唐际全人工费用共计154127元，该部分包含在应付蒋建利工程款164163元中。大伟公司按要求于2019年5月15日支付给唐际全10000元。其余部分尚未支付。唐际全系蒋建利名下的劳务施工组成员。 本院认为，本案是建设工程施工合同纠纷，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条关于“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效……”的规定，由于原告系不具有建筑施工企业资质的个人，故其作为实际施工人与被告大伟公司签订的《广西大伟建设集团有限公司工程内部承包责任书》为无效合同。 原告签订合同后组织工人进场施工，直到被告大伟公司缺乏资金，拖欠工人工资及材料款，工程才停工。后双方进行了结算，并签订了《工程款余款支付协议书》。由于5#、6#工程尚未完工，不存在竣工验收等情形，故应适用《中华人民共和国合同法》第五十八的规定，对合同无效而产生的财产及损失问题的处理作出了规定。根据《中华人民共和国合同法》第五十八的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告要求被告大伟公司支付工程款的条件已成就，故对原告要求被告大伟公司支付工程款的主张予以支持。 《中华人民共和国合同法》第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本案中，第三人蒋跃昌、唐静杰、姜照强、蒋光勇作为债权人将债权转让给蒋建利时，债权转让系其真实意思表示，且债权转让通知书已送达给被告大伟公司，故蒋建利作为受让人，依法取得本案中蒋跃昌、唐静杰、姜照强、蒋光勇原有的债权请求权。故原告蒋建利依法取得《工程款余款支付协议书》里提及的共计1680000元工程款的债权请求权。因唐际全系蒋建利名下的劳务施工组成员，故对于大伟公司没有支付给唐际全的部分，在本案中一并处理。经双方结算后，大伟公司尚拖欠1680000元的工程款，扣除结算后支付给唐静杰、蒋跃昌、蒋光勇、唐际全的工程款部分，共计258000元，故被告大伟公司还应当支付1680000-258000=1422000元（包含应支付给唐际全的部分）。对第三人称，结算后已支付的部分系利息或款项非本案案涉工程的款项的主张，因无其他证据证明，本院对该主张不予采信。对逾期支付所产生的利息，双方在《工程款余款支付协议书》里约定：“如逾期按三分利息支付给乙方”，原告主张按月利息3分即月利率3%支付逾期利息，即按年利率36%支付，因被告大伟公司、润东公司均对36%的年利率提出异议，故本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题》的规定予以调整，按年利率24%计算逾期利息。 对被告润东公司在欠付工程价款范围内是否对被告大伟公司的上述债务承担连带清偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任”之规定，本案中，被告润东公司作为建设单位即发包人，将宁明县海渊镇新型农村城镇综合市场项目发包给被告大伟公司承建，大伟公司将其中市政道路、广场场地、排水等项目施工分包给原告蒋建利施工，润东公司本就应在欠付案涉综合市场工程全部工程款范围内，对施工方承担给付工程款责任。而原告蒋建利作为实际施工人所施工的范围系部分工程，实际施工人所主张的工程款属于整个案涉工程欠付工程款的范围，故其有权主张发包人即润东公司在欠付全部工程款的范围内对蒋建利施工部分的工程款即被告大伟公司尚未支付给原告的工程款部分及其相应利息承担连带责任。 对被告大伟公司是否应退还履约保证金150000元及其利息的问题。签订合同后，原告按要求向被告大伟公司支付了履约保证金150000元，被告大伟公司出具了收据给原告。对被告大伟公司提供的《海渊镇农贸市场5#、6#楼结算单》，因无原告蒋建利签字确认，无法认定双方结算时已将履约保证金150000元计入总造价中，故结算后被告大伟公司应将此笔履约保证金150000元退还给原告。被告大伟公司提出履约保证金已计入总造价中的主张，与本院查明的事实不符，本院不予认可。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿数额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不能超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。被告大伟公司未按约定退还保证金，属于违约。逾期退还履约保证金，造成的损失即利息应由大伟公司承担。原告要求利息按银行同期贷款利率从起诉之日起计算至实际支付之日止，系其处分民事权利的行为，本院予以支持。 关于原告蒋建利对宁明县海渊镇新型农村城镇综合市场5#、6#是否享有折价或拍卖的价款优先受偿权的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”这一规定是建设工程承包人在其应得工程款范围内对其施工的工程折价或者拍卖所得价款享有优先受偿权的法律基础。鉴于建设工程价款优先受偿权系法定优先权，因其具有优先于普通债权和抵押权的权利属性，故对其权利的享有和行使必须有明确的法律依据。本案中，原告作为实际施工人，被告大伟公司在违法分包的情况下，原告并非承包人，且案涉工程5#、6#并未竣工验收，不符合建设工程价款的优先受偿权应具备的实质条件，且蒋建利施工的是广场场地、排水等项目，不宜折价、拍卖。故在本案中原告主张对案涉工程5#、6#享有建设工程价款优先受偿权，于法无据，本院不予支持。 综上所述，原告蒋建利要求被告大伟公司支付剩余工程款及利息的合理部分，要求润东公司在被告大伟公司欠付原告蒋建利的工程款范围内承担连带责任的主张，以及要求大伟公司退还履约保证金及其利息的合理部分，有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条的规定，判决如下： 一、被告广西大伟建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告蒋建利剩余工程款共计1422000元； 二、被告广西大伟建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告蒋建利剩余工程款利息（以1422000元为基数，按照年利率24%计算，从2019年1月29日起计至实际付清之日止）； 三、被告宁明润东房地产投资有限公司在欠付工程款范围内对被告广西大伟建设集团有限公司的上述债务承担连带责任； 四、被告广西大伟建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告蒋建利履约保证金150000元； 五、被告广西大伟建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蒋建利履约保证金利息（以150000元为基数，按中国人民银行同期同类人民贷款基准利率计算，从2019年7月4日起计至实际付清之日止）； 六、驳回原告蒋建利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23856元，减半收取11928元，由原告蒋建利负担1832元，由被告广西大伟建设集团有限公司、宁明润东房地产投资有限公司负担10096元；保全费用5000元，由被告广西大伟建设集团有限公司、宁明润东房地产投资有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审判员  黄晓宁 二〇一九年十月二十八日 书记员  黄宏圣