陕西省陇县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0327民初752号 原告(反诉被告）：宝鸡今古装饰工程有限公司。 法定代表人：张云荣，任公司经理。 委托代理人:张维平，陕西渭塬律师事务所律师。 被告（反诉原告）：曹林虎，男，生于1983年5月5日。 委托代理人:杨伟光，陕西海普睿诚律师事务所律师。 原告宝鸡今古装饰工程有限公司诉被告曹林虎建设工程施工合同纠纷一案，原告宝鸡今古装饰工程有限公司于2018年7月3日向本院提起诉讼，被告曹林虎于2018年9月4日提起反诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）宝鸡今古装饰工程有限公司的委托代理人张维平，被告（反诉原告）曹林虎及其委托代理人杨伟光均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。 原告（反诉被告）宝鸡今古装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告清偿欠付原告工程款1905000元。2、由被告支付原告逾期付款违约金：2017年5月4日至2017年10月3日期间5个月，310000元×5个月×8.02%÷12个月=10359元；2017年10月4日至2017年12月5日期间2个月，1207500元×2个月×8.02%÷12个月=16140元；2017年12月6日至2018年4月5日期间4个月，1107500元×4个月×8.02%÷12个月=29607元；2018年4月6日至实际给付之日的违约金，年利率按8.02%计算，以上分段利息计算后，根据法律规定增加50%。事实与理由：原、被告曾于2016年12月13日签订一份《建筑装饰工程施工合同》，XX镇XX号楼XX酒店。在施工过程中，因被告设计要求变更，双方于2017年3月11日又签订一份《建筑装饰工程施工合同》，根据合同约定：由原告以双包方式为被告装修陇县XX镇XX号楼XX酒店，工程价款为3120000元，付款方式是原告向被告垫付50%工程款，即被告优先向原告支付50%工程款，一期付款于开工后支付总款项的10%，二期付款为工程基层完工后支付总工程款的15%，三期付款为工程造型面板装饰完成支付总工程款的15%，四期付款为工程临近交工前7天家居电器安装期间支付总工程款的10%，同年10月1日支付总工程款的25%，2018年10月1日前向原告支付完最后的25%工程款。2017年4月5日，原、被告又签订了一个增加项目合同，增加工程价款470000元，付款期限等其他事项完全同2017年3月11日签订的合同。合同签订后，原告依约定履行义务。2017年5月11日被告派专业人员验收完工程后开始营业。但被告一直违约履行付款，截止2018年4月19日被告给原告共付款1685000元，现欠原告装修工程款1905000元。 原告（反诉被告）宝鸡今古装饰工程有限公司向本院提交以下证据予以证明：1、2016年12月13日签订的《建筑装饰工程施工合同》；2、2017年3月11日、2017年4月5日签订的《建筑装饰工程施工合同》；3、关山恒源酒店停工说明；4、关山恒源酒店装修工程竣工验收报告单；5、关山恒源酒店最后增加变更装修项目表。 被告（反诉原告）曹林虎未向本院提交书面答辩意见，但其委托代理人在庭审中口头答辩称,本合同并非固定价格，工程量按照实际发生为准，双方竣工后进行决算，原告未向被告提供决算申请，也没有对工程量进行核算，才导致工程款总额无法确定；合同约定，原告提供的材料设备要和合同中材料保持一致，进场设备要三方一致认可。原告私自更改设备，被告有权拒绝支付工程款。总工程款的金额暂时无法确定，只能委托鉴定机构鉴定；合同约定2017年4月26日竣工，原告2017年5月19日才交付使用。原告存在逾期竣工的行为，应支付违约金；总工程款无法确定，逾期付款违约金没有计算依据及标准，截止现在被告已向原告支付2000000元多。原告要求逾期付款违约金按照银行同期贷款利率8.02%计算，但是银行贷款利率没有那么高。故，原告的诉讼请求没有事实依据，应当予以驳回。 被告（反诉原告）曹林虎向本院提交以下证据予以证明：1、《建筑装饰工程施工合同》3份；2、验收记录；3、供货单；4、材料单复印件；5、调查笔录；6、证人张某甲、张某乙出庭作证证言。 被告（反诉原告）曹林虎向本院提出反诉请求：1、依法判令被反诉人支付反诉人陇县XX镇XX号楼装饰装修工程维修费用600000元（最终以鉴定结果为准）；2、被反诉人支付反诉人逾期竣工违约金200000元；3、被反诉人承担本案诉讼费。事实与理由：2016年12月13日反诉人将陇县XX镇**楼装饰装修工程发包给被反诉人，双方约定被反诉人应在2017年4月26日竣工，但截至2017年5月20日才交付使用，被反诉人应按合同约定承担逾期竣工违约责任。被反诉人在施工过程中不按质量标准进行施工，造成上述工程存在严重质量问题，被反诉人应承担相应的维修费用。 被告（反诉原告）曹林虎向本院提交以下证据予以证明：1、验收存在的问题、预收房金收据复印件；2、现场照片、检查记录；3、供货单；4、材料单。 原告（反诉被告）宝鸡今古装饰工程有限公司未向本院提交反诉答辩状，但其委托代理人在本案庭审中口头答辩称,关于工程款鉴定，本案双方签订了施工合同，约定了定额工程价款。根据建设工程施工合同司法解释规定，按照固定价格给付的，一方当事人要求鉴定不予支持。反诉被告没有违约，实际交付日期和合同约定交工日期表面不符，是反诉原告没有按时支付工程价款，导致反诉被告不能按时交工。反诉原告没有提供施工电源，与工期延误存在关系。本案中工程质量没有问题，反诉原告聘请专业人员与反诉被告进行验收，验收后对提出的部分细节进行维修，反诉原告投入正式营运。从2017年5月12日开始营业，保修期内不管属于哪方的责任，反诉被告对工程进行过多次维修，反诉原告一直在正常营业，不存在质量问题。截止反诉被告起诉至法院，反诉原告没有提出过质量问题。故，应驳回反诉原告的诉讼请求。 原告（反诉被告）宝鸡今古装饰工程有限公司向本院提交以下证据予以证明：1、陕西秦万**建筑工程有限公司出具的证明；2、关山恒源酒店停工说明复印件；3、陇县关山恒源酒店工商登记查询信息。 本案当事人围绕诉讼请求和其主张的案件事实依法提交了证据，经质证对各方当事人提交的证据作如下认定： 对原告（反诉被告）本诉部分提交的证据:2016年12月13日签订的《建筑装饰工程施工合同》，2017年3月11日、2017年4月5日签订的《建筑装饰工程施工合同》，以上三份证据被告（反诉原告）对其真实性无异议，本院予以认定；关山恒源酒店停工说明、关山恒源酒店装修工程竣工验收报告单 ，以上两份证据被告（反诉原告）方工作人员签字认可，证明停工及验收情况，本院予以认定；关山恒源酒店最后增加变更装修项目表，系原告（反诉被告）自行作出，无被告（反诉原告）签字，本院不予认定。 对被告（反诉原告）本诉部分提交的证据：《建筑装饰工程施工合同》3份，与原告（反诉被告）提交的一致，本院予以认定；验收记录，系被告（反诉原告）自行作出，无原告（反诉被告）签字，本院不予认可；供货单，材料单复印件，调查笔录，证人张某甲、张某乙出庭作证证言，因合同约定，甲方即被告（反诉原告）也应供应部分材料，以上四组证据，不能证实被告（反诉原告）给原告（反诉被告）供应材料时双方如何约定，是否从工程款中扣减，数量、价款无法确定，本院不予认定。 对被告（反诉原告）反诉部分提交的证据：验收存在的问题，无原告（反诉被告）签字，本院不予认定；预收房金收据复印件，系被告（反诉原告）作出的预收收据，本院不作认定；现场照片、检查记录，无拍摄时间、检查时间，且检查记录无签名，本院不予认定；供货单，该单出具时间为2015年8月9日，本案双方当事人最早合同签订时间为2016年12月16日，该单出具时间为2015年8月9日，与本案缺乏关联性，本院不作认定；材料单，双方在验收中未就该材料提出异议，应视为使用该材料被告（反诉原告）无异议，本院予以认定。 对原告（反诉被告）反诉部分提交的证据：陕西秦万**建筑工程有限公司出具的证明，本院予以认可；关山恒源酒店停工说明复印件，证实被告（反诉原告）方同意停工7天，本院予以认定；陇县关山恒源酒店工商登记查询信息，被告（反诉原告）对真实性无异议，本院予以认定。 经曹林虎申请，本院调取曹林虎、蒲万明的银行交易流水，证实曹林虎向宝鸡今古装饰工程有限公司支付部分工程款的事实，双方当事人均无异议，本院予以认定；按照曹林虎申请，经法院委托宝鸡市鼎一建设项目管理有限责任公司作出《工程质量司法鉴定意见书》，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月13日曹林虎作为甲方与乙方即宝鸡今古装饰工程有限公司签订了《建筑装饰工程施工合同》，约定开工日期为2016年12月16日。在施工中宝鸡今古装饰工程有限公司、曹林虎作为乙方和甲方，于2017年3月11日重新签订了《建筑装饰工程施工合同》，合同约定，工程名称（地址）为陇县XX镇XX号楼，承包方式为双包、见预算报表，竣工日期为2017年4月26日，工程价款为3120000元。付款方式：确认本工程施工项目为乙方向甲方垫资50%工程款的垫资工程。甲方根据工程进度优先向乙方支付所应该支付的50%工程款，同时乙方也根据工程进度注入垫资资金。甲方付款阶段分为四期：一期付款于工程开工三天后向乙方支付总款项的10%，二期付款为工程基层完工甲方向乙方支付总款项的15%，三期付款为工程造型面板装饰完成，甲方向乙方支付总工程款项的15%，四期付款为工程临近交工的前7天家居电器安装期间，甲方向乙方支付总工程款项的10%，至工程顺利完工，乙方向甲方垫付的50%款项由甲方根据约定时间同年的10月1日前向乙方支付总款项的25%，2018年10月1日前向乙方支付完最后的25%工程款。甲方参与工程质量和施工进度的监督，材料进场及工程竣工验收。由乙方提供的材料、设备必须与预算书上表明材料的名称、产地、规格、质地、等级或另列清单说明，由甲乙双方签字认可。甲方负责采购供应的材料、设备必须是符合设计要求的合格产品，并应按时供应到现场，如延期到达，则工期顺延。工程施工中如有设计方案、工程项目或施工方式变更，应事先以书面形式通知对方，任何口头形式概不受理。接通知后双方应变更事宜协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费及工期。不可抗力、甲方同意其他原因造成的工期延误工期顺延，因甲方未按期支付工程款或未按合同约定完成其应负责的工作而影响工期的，工期顺延。甲方未结清工程决算价款时，未经验收，如甲方自行投入使用，视为验收合格。2017年4月5日，宝鸡今古装饰工程有限公司、曹林虎再次签订了《建筑装饰工程施工合同》，约定工程价款为470000元，付款方式为根据第一次合同付款方式合并执行。在施工中，由于停水停电曹林虎方工地负责人出具说明停工7天，交工日期顺延7天。2017年5月11日，曹林虎邀请相关人员对该装修工程进行了验收，后曹林虎对该工程投入使用。至今曹林虎共支付宝鸡今古装饰工程有限公司装修工程款1765000元。本案在2019年2月1日调解过程中，宝鸡今古装饰工程有限公司提出先予执行，曹林虎当即支付宝鸡今古装饰工程有限公司50000元。本案在审理过程中，曹林虎向本院提出鉴定申请，经宝鸡市鼎一建设项目管理有限责任公司对该装修工程质量原因、维修费用进行鉴定，鉴定意见为：1、本案装饰装修工程无设计图、无详细做法及施工方案，未考虑当地气候、温差、湿度等自然因素；2、卫生间漏水，没有详细设计做法及防水施工工艺存在明显缺陷，导致吊顶壁纸受潮霉变，无法满足使用功能，建议返工处理；3、一楼走道吊顶内50PPR给水支管施工未考虑防结露导致管道表面结露、滴水，造成一楼吊顶受潮霉变；4、室外及公共部分局部石材地砖松动，未勾缝。干挂石材胶开裂等质量问题均属工程常规质量缺陷，局部返修即可满足使用功能；5、整个施工过程双方未认真履行合同约定的质量验收程序，未进行材料的认质认价，关键部位未共同进行隐蔽验收，导致质量隐患；6、维修费用合计为579579.56元。 上述事实，有双方当事人提交的以上证据和当事人陈述意见在案佐证。 本院认为:建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。本案中宝鸡今古装饰工程有限公司、曹林虎在实际履行的合同中约定工程价款分别为3120000元、470000元，约定付款方式为合并执行，故，该装修工程价款应为3590000元。曹林虎已付宝鸡今古装饰工程有限公司1765000元。截止双方验收，曹林虎付款未达到装修工程款的50%，依照合同约定工期顺延，且曹林虎方出具说明由于停水停电工期顺延7天，故曹林虎反诉要求宝鸡今古装饰工程有限公司支付逾期竣工违约金的诉讼请求本院不支持。本案在审理中，经鉴定该装修工程维修费用为579579.56元，曹林虎要求宝鸡今古装饰工程有限公司予以支付，本院予以支持，应在曹林虎应付宝鸡今古装饰工程有限公司的装修工程款中予以扣除。因宝鸡今古装饰工程有限公司与曹林虎在施工进度中未进行签证，按进度付款无法确定，应按双方约定的最后一次付款时间之日起计算欠付工程款利息，即从2018年10月2日起至曹林虎给付之日止，利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，本金金额为1245420.44元（3590000元-1765000元-579579.56元）,2019年2月1日先予执行的50000元应从宝鸡今古装饰工程有限公司领款之日起扣减分段计算。曹林虎支付的鉴定费至本案最后一次开庭未向本院提交证据，在本案中不予处理。为维护当事人的合法权益，本案经合议庭评议，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由曹林虎支付宝鸡今古装饰工程有限公司剩余装修工程款1825000元，由宝鸡今古装饰工程有限公司支付曹林虎装修工程维修费579579.56元，相抵后，由曹林虎支付宝鸡今古装饰工程有限公司剩余装修工程款1245420.44元，再扣减先予执行的50000元，实际再付1195420.44元； 二、由曹林虎按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付宝鸡今古装饰工程有限公司欠付工程款分段利息：自2018年10月2日起至2019年2月1日止1245420.44元的利息，自2019年2月2日起至装修工程款清偿之日止1195420.44元的利息； 三、驳回宝鸡今古装饰工程有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回曹林虎的其他诉讼请求。 如果曹林虎未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费23125元，由宝鸡今古装饰工程有限公司负担1900元，曹林虎负担21225元。反诉案件受理费11800元，减半收取5900元，由曹林虎负担1102元（系超诉部分），宝鸡今古装饰工程有限公司负担4798元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  祁小林 审 判 员  王 琼 人民陪审员  兰选证 二〇一九年十月二十九日 书 记 员  李 静 书 记 员  胡永萍 1