包头市青山区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）内0204民初3458号 原告：包头市展飞房地产开发有限责任公司，住所地：内蒙古自治区包头市青山区。 法定代表人:吴风岭，该公司总经理。 委托诉讼代理人:杨进斌，内蒙古云浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人:郝颖，内蒙古云浩律师事务所律师。 被告:江苏同力建设工程有限公司，住所地：江苏省淮安市淮阴区。 法定代表人:刘勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘青，该公司法务部职员。 委托诉讼代理人:王正中，该公司法务部主任。 原告包头市展飞房地产开发有限责任公司（以下简称展飞公司）与被告江苏省同力建设有限责任公司（以下简称同力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告展飞公司的委托诉讼代理人杨进斌，被告同力公司的委托诉讼代理人王正中、刘青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告展飞公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决确认原告与被告签订的《建设工程施工合同》无效；2、请求法院在确认原告已付工程款超出被告已完工程价款的情况下，判令被告退还多收工程款（已完工程价款原告已申请相关鉴定，因为无法鉴定，原告无法确定明确的数额）；3、判令被告承担因工程质量不合格造成的加固修复等费用的损失赔偿责任（因为无法鉴定，原告无法确认明确的数额）；4、依法判决被告立即撤离施工现场；5、判令被告向原告移交已完工程资料，并协助对加固修复后的已完工程进行验收；6、诉讼费用由被告承担。事实与理由：位于包头市青山区某商住楼项目始建于2005年，由当时的划拨土地使用权单位包头市某建筑工程有限责任公司在没有依法获取任何审批手续的情况下擅自开工建设。后项目历经多次易手，于2007年由原告公司全面接手续建。2007年12月18日，原告与被告经协商，双方达成合意。共同签订了《建设工程施工合同》，合同中约定由被告承建“包头市某商务度假村6#、7#楼”的建设施工工程。签约当时乃至现在，原告仍未获得相应的土地审批手续、工程规划手续、开工许可手续等，也未依法履行招投标程序。《建设工程施工合同》第二条工程承包范围中约定了被告的工程承包范围为“土建部分、给排水”。第四条质量标准和第五条合同价款中分别约定了被告所承建的该工程需达到合格，原告所给付被告的工程款为一次性包干1450元/平方米。与此同时，该合同中还约定了原告与被告在合同履行期间双方各自需承担的其他权利和义务。合同签订后，被告履行了部分工程建设的义务，原告履行了部分工程价款支付的义务。但按照法律规定，原告所开发的项目属于违章违规建筑，被告作为从事房屋建筑多年的施工单位在明知原告无准建手续的情况下，仍然与原告签订《建设工程施工合同》，该合同依法应当无效。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”原告接手的新福地商住楼项目是在划拨土地上建设商品房，其本身就存在损害社会公共利益的情形，同时又违反了诸多法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：(三)建设工程必须经过招标而未招标或者中标无效的。”《招投标法》第三条规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；”故此，原告与被告之间的合同无论从哪个角度入手都明显属于无效合同。在被告建设新福地商住楼期间，双方因故均停止合同的履行，原告已付部分工程价款（是否超额支付尚待鉴定，如已超付要求返还）。但经原告自行委托的鉴定机构鉴定后，认为被告所施工建设的楼房主体结构存在极大地质量安全隐患，如需避免质量隐患需要再次投入巨额资金进行加固修复。按照《建筑工程质量管理条例》相关规定，房屋主体结构属于终身保修。故此，被告应当为其施工的房屋存在主体质量承担全部的损失赔偿责任。因本次委托属于原告的自行委托，被告并不一定认可，故此原告已经依法提请由人民法院委托相应的司法鉴定。建设施工合同司法解释第三条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；”目前，原告已经就修复所需费用提出鉴定，相应的修复费用依法应由被告承担。同时，因主体施工的工程资料均由被告保管，被告所建房屋最终需要通过验收必须提供相应资料，故此在双方工程价款、损失赔偿均通过司法确认清晰的基础上，被告具有配合验收的法定附随义务，故此应当移交相应材料。在双方的合同履行中断后，被告以原告尚未付清工程价款为由，强行占驻原告的施工现场，将大量施工机械、设施设备滞留于现场，试图阻止新的施工队伍入场继续施工。在人民法院依法确认双方所签合同无效的基础上，被告应当立即撤出施工现场。基于以上各项理由，原告诉至法院，恳请法院在查清事实的基础上判如所请。 被告同力公司辩称，第一，对原告全部诉讼请求不予认可；第二，原告的诉讼请求没有事实依据，于法无据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2007年11月1日，原告展飞公司与被告同力公司签订《建设工程施工合同》。合同约定工程名称为包头市某商务度假村6#、7#楼工程，工程地点在包头市青山区万青路，开工日期为2007年11月7日，竣工日期为2009年6月8日，金额为一次性包干1450元/平方米。工程现为停工状态，尚未竣工验收。 庭审中，原告展飞公司提供2007年11月1日双方签订的《建设工程施工合同》，称该份证据证明根据相关法律规定该项目证照不齐全，合同应当确认无效。被告同力公司对合同的真实性认可，质证称合同的效力请求法院依法予以认定，虽然原告主张该工程项目五证不全，但是被告在该项目中的实际施工是事实，客观存在。原告应当对被告实际施工的工程款项予以支付，但是原告至今未支付。被告同力公司未向法庭提交证据。 审理过程中，原告展飞公司向法院提出鉴定申请，要求对包头市某商务度假村6号、7号楼的已完工的工程部分的工程造价和工程质量进行鉴定。并提供建设工程施工合同原件；包头市某商务度假村6号、7号楼结构图纸39张、建筑图纸19张；包头市某商务度假村7号楼建筑图纸22张；包头市某商务度假村7号楼结构、建筑图各一套共计74张。被告同力公司质证称对建设工程施工合同的真实性认可。包头市某商务度假村6号、7号楼结构图39张没有加盖设计院的公章及建筑师的手章，对其真实性、合法性不认可。包头市某商务度假村6号、7号楼的建筑图19张也不认可，总包单位不能鉴别设计院公章的真假，包头市某商务度假村7号楼的建筑图22张没有盖章，也没有建筑师的手章，故不予认可。包头市某商务度假村7号楼结构、建筑图各一套共计74张，没有设计院的公章及手章，对真实性、合法性不予认可。在施工前所有的图纸应该经过包头市建委审图中心进行审核确认。图纸也不完整，没有安装图纸，造价鉴定无法进行。 本院认为，原、被告双方于2007年11月1日签订了《建设工程施工合同》，庭审中双方均认可项目未办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证、商品房销售（预售）许可证。根据相关法律规定，合同违反法律、行政法规的强制性规定，应认定无效。故原告请求判决确认原告与被告所签订的《建设工程施工合同》无效的诉讼请求，本院予以支持。由于原告提供的鉴定材料不全，且被告不予认可，故其申请不符合鉴定条件。原告的其他诉讼请求因未能提供证据，本院不予支持，予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、原告包头市展飞房地产开发有限责任公司与被告江苏同力建设工程有限公司签订的《建设工程施工合同》无效； 二、驳回原告包头市展飞房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费100元，原告包头市展飞房地产开发有限责任公司已预交，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审 判 长  白砚峰 审 判 员  刘 恺 人民陪审员  杨小玲 二〇一九年十月二十八日 书 记 员  李 姝 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际是工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。