江苏省盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0903民初1810号原告：张兆闪，男，1956年7月14日生，汉族，居民，住江苏省淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：肖玉宝、方梅珍，淮安市清江浦区清安法律服务所法律工作者。被告：淮安市中医院，住江苏省淮安市清江浦区和平路。法定代表人：叶春晖，该院院长。委托诉讼代理人：王金玲，江苏司北律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖兴雷，该院医生。第三人：赵亮，男，1989年8月3日生，汉族，居民，住淮安市清江浦区。第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司淮安中心支公司，住所地淮安市淮海东路118号。负责人：唐东，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪振军，中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司员工。原告张兆闪与被告淮安市中医院、第三人赵亮、中国太平洋财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下简称太平洋淮安中心支公司）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年3月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张兆闪的委托诉讼代理人肖玉宝，被告淮安市中医院的委托诉讼代理人王金玲，第三人赵亮、太平洋淮安中心支公司的委托诉讼代理人倪振军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张兆闪向本院提出诉讼请求：1、原告因交通事故造成受伤，经医疗所产生的医疗费等费用合计764409.43元，要求被告承担35%为339030.36元，其他数额在交通事故案件中另行主张。2、本案诉讼费用、三次的鉴定费用由被告承担。事实与理由：2016年10月10日，我因交通事故在被告淮安市中医院住院治疗，入院时中医诊断为骨折病（气滞血瘀），西医诊断为左股骨远端粉碎性骨折、左髌骨骨折等。被告淮安市中医院于2016年10月20日为我进行了手术治疗。术后，我的伤口出现流脓现象，先后到淮安市第一人民医院、南京应天骨科医院治疗，被诊断为慢性化脓性骨髓炎。该病是因被告淮安市中医院的医疗过错行为所致，被告淮安市中医院的行为损害了我的生命建康权，应予赔偿，故我诉至法院。被告淮安市中医院辩称：一、对于我院诊疗过错行为，南通市医学会已经作出认定，认为我院对原告的诊疗行为存在过错，与患者术后感染及愈后有一定的因果关系，原因力大小为轻微因素。根据该鉴定意见，我院的诊疗过错行为只对感染这一后果有原因力关系。轻微因素在司法实践当中一般要求过错方承担的责任比例在5%左右，故原告主张我院承担35%的责任，我院对此不予认可；二、1、盐城市第一人民医院司法鉴定所作出的《司法鉴定书》不应当被采信，我院对该鉴定书内容的真实性、合法性、关联性均不予认可。本案是医疗损害责任纠纷案件，医疗损害过错行为与损害后果与交通事故造成的损害是可区分的，应当对医疗过错行为造成的损害后果构成的残疾等级进行鉴定，而不是对原告整个伤情进行认定，该鉴定无法律依据。2、从盐城市第一人民医院作出的《司法鉴定书》内容看，该鉴定意见书中的鉴定意见第一项为交通事故造成的损害后果构成七级、九级残疾（道标），因损害后果是交通事故造成的，而不是医疗过错造成的，我院认为鉴定机构适用道路交通事故受伤人员残疾评定标准来认定原告的伤情不符合法律规定。根据《江苏省高级人民法院关于委托医疗损害鉴定案件有关问题的通知》第6条规定，医疗损害鉴定案件涉及伤残等级评定的，参照适用医疗事故分级标准（试行），鉴定意见参照的残疾标准是不合法的，不适用于被告，得出的鉴定结论不能作为医疗损害责任的赔偿依据；鉴定书中第四项鉴定意见，我院认为该鉴定机构仅能对专业性的问题作出认定，而关于法律责任承担则应当由法院进行判定。且保险公司没有对原告实行过侵权行为，保险公司没有参与度的问题；该鉴定书中第五项鉴定意见，没有对增加的费用进行具体说明，15%-35%参与度无依据；鉴定意见中认定的责任比例与南通市医学会认定的原因力为轻微因素相互矛盾，司法鉴定书的分析说明与鉴定结论也矛盾。综上，盐城市第一人民医院司法鉴定所不具有医疗行为鉴定资质。且医疗损害鉴定适用的标准和选定的专家、司法鉴定不同，故该鉴定不合法，不能作为定案依据。第三人赵亮辩称：原告已对交通事故纠纷另行主张，请求法院依法处理。第三人太平洋淮安中心支公司辩称：原告已对交通事故纠纷另行主张，请求法院依法处理。围绕诉讼请求，原、被告双方均向法院提供了证据，经对证据的举证、质证，本院对双方提供的证据予以确认，作为定案依据，并存卷佐证。根据当事人的陈述及经对证据的审查，可以确认事实如下：2016年10月10日，原告张兆闪因交通事故致伤至被告淮安市中医院住院治疗（住院期间：2016年10月10日起至同年10月29日）。经被告淮安市中医院诊断，原告张兆闪伤情为：中医：骨折病（气滞血瘀）；西医：1、左股骨远端粉碎性骨折；2、左髌骨骨折；3、胸部外伤、多发肋骨骨折、双肺挫伤、双侧胸腔积液；4、牙齿外伤性损伤；5、多发软组织挫裂伤；6、高血压病；7、糖尿病。治疗期间，被告淮安市中医院于同年10月20日对原告张兆闪在椎管内麻醉下行“左股骨远端骨折切开复位内固定、植骨术﹢左髌骨骨折切开复位内固定术”。同年10月28日，对原告张兆闪术后检查时发现左股部及膝部轻度肿胀，膝部外侧切口处有少量渗出，暗红色脓性分泌物，臭味明显，拆除两缝合针见大量液体流出。同年10月29日，原告张兆闪转至淮安市第一人民医院骨科继续住院治疗（住院期间：2016年10月29日起至同年12月10日止），入院诊断：1、左股骨骨折术后切口感染；2、左髌骨骨折；3、多发肋骨骨折；4、双肺挫伤；5、牙齿外伤性损伤；6、高血压病；7、糖尿病。同年11月5日，淮安市第一人民医院对原告张兆闪在椎管内麻醉下行“原内固定取出﹢骨折切开复位外固定术﹢扩创VSD引流”，后又于11月19日、11月26日、12月3日分别行“扩张﹢VSD引流”。经治疗，原告张兆闪切口仍有渗液，于同年12月10日转至南京应天骨科医院住院治疗（住院期间：2016年12月10日起至2017年1月17日止），入院诊断：1、左股骨创伤后骨髓炎；2、左髌骨骨折术后；3、左膝关节僵直；4、高血压病；5、糖尿病。后原告张兆闪于2017年1月17日自南京应天骨科医院出院当日转至淮安市第四人民医院继续住院治疗，同年6月28日出院。2019年4月8日，原告张兆闪至南京应天骨科医院复查，经诊断为“左股骨创伤后骨髓炎术后骨缺损”，遂住院治疗，住院期间为2019年4月8日起至同年4月18日止。此外，治疗期间，原告张兆闪又数次至南京应天骨科医院、淮安市第一人民医院复查、治疗，并先后至淮安新世纪医药公司等购入治疗药品。现为赔偿事宜，原告张兆闪诉至本院。审理过程中，原告张兆闪申请对被告淮安市中医院在诊疗过程中是否存在过错；如存在医疗过错，医疗过错与损害结果之间是否存在因果关系及原因力大小进行鉴定。本院依法委托了南通市医学会进行鉴定，南通市医学会于2018年12月28日作出南通医损鉴[2018]038号《医疗损害鉴定书》，鉴定意见为：淮安市中医院对患者张兆闪的诊疗行为存在医疗过错，与患者术后感染及预后有一定因果关系，原因力大小为轻微因素。嗣后，原告张兆闪又申请对其是否构成伤残等级，误工、护理、营养期限；淮安市中医院不当诊疗行为的参与度；切口感染与骨髓炎之间的关联性；不当诊疗行为与非因交通事故所增加的医疗费费用之间的百分比进行鉴定。本院依法委托盐城市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定，盐城市第一人民医院司法鉴定所作出盐一医司鉴所[2019]临鉴字第359号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、张兆闪因交通事故致“左股骨远端粉碎性骨折；左髌骨骨折；左侧第2-5肋及右侧第2-5肋骨骨折”等经治疗目前遗有相应功能障碍已分别构成七级、九级伤残（道标）；2、建议误工时限宜经查证属实后自受伤至评残前日，护理时限宜为全部住院时间（伤后前3个月可予2人护理，余护理1人），张兆闪出院后护理时限宜增加3个月（护理1人），营养时限宜为12个月；3、张兆闪左股骨骨折术后切口感染与左股骨创伤后骨髓炎之间存在关联性；4、被告淮安市中医院不当诊疗行为对张兆闪目前损害后果的参与度建议为15-35%左右；第三人赵亮、太平洋淮安中心支公司在张兆闪目前损害后果中的参与度建议为65%-85%左右；5、建议淮安市中医院不当诊疗行为对张兆闪所增加的医疗费用所占百分比为15-35%左右。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告张兆闪因交通事故受伤至被告淮安市中医院进行治疗，被告淮安市中医院应按照诊疗规范履行相应的救治义务。关于被告淮安市中医院诊疗行为是否存在过错，若存在诊疗过错，其责任应如何承但。根据南通市医学会作出的南通医损鉴[2018]038号《医疗损害鉴定书》，认定被告淮安市中医院对原告张兆闪的诊疗行为存在医疗过错，与张兆闪术后感染及预后有一定因果关系，原因力大小为轻微因素。同时，盐城市第一人民医院司法鉴定所作出的盐一医司鉴所[2019]临鉴字第359号《司法鉴定意见书》认定原告张兆闪左股骨骨折术后切口感染与左股骨创伤后骨髓炎之间存在关联性，并认为被告淮安市中医院不当诊疗行为对原告张兆闪目前损害后果的参与度建议为15-35%左右，建议被告淮安市中医院不当诊疗行为对原告张兆闪所增加的医疗费用所占百分比为15-35%左右，故根据上述二份鉴定意见，综合本案实际情况，被告淮安市中医院对原告张兆闪的损失宜承担15%的赔偿责任。关于原告张兆闪主张的赔偿范围及数额，经审核认定如下：1、医疗费以原告张兆闪提交的医疗费发票为依据，原告张兆闪主张287462.73元，符合法律规定；2、残疾赔偿金337008元（47200元/年×（20﹣3年）×0.42）；3、误工费62952元（1830元/月×1032天）；4、护理费36240元；5、营养费5400元；6、住院伙食补助费8130元；7、交通费，因原告张兆闪伤情的客观情况，其通过包车的方式往来医院治疗，符合客观情况，原告张兆闪主张的14778元符合法律规定，予以认定，其余交通费用不予认定。综上，原告张兆闪的损失合计751935元，被告淮安市中医院对原告张兆闪的损失承担15%的责任，即112790元。对原告张兆闪要求被告淮安市中医院承担精神抚慰金的主张，本院不予支持。对原、被告的其他诉辩称，本院均不予采信。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿关于适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安市中医院于本判决生效后10日内赔偿原告张兆闪医疗费、残疾赔偿金、误工费等各项损失计112790元[（287462.73元﹢337008元﹢62952元﹢36240元﹢5400元﹢8130元﹢14778元）×0.15]二、驳回原告张兆闪其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5508元，鉴定费合计8050元，合计13558元，由原告张兆闪负担4000元，被告淮安市中医院负担9558元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  杨汉华人民陪审员  王亚东人民陪审员  朱红梅二〇一九年十月十五日法官 助理  周 华书 记 员  韩 璐附录法律条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。2.《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿关于适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。