重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0235民初2934号原告：云阳县养鹿镇农业服务中心，住所重庆市云阳县养鹿镇养鹿社区，统一社会信用代码12500235678677891H。法定代表人：刘军，该中心负责人。委托诉讼代理人：解浩，重庆龙脊律师事务所律师。被告：云阳县中胜建筑有限责任公司，住所重庆市云阳县双江镇大雁路481号，统一社会信用代码91500235736575827D。法定代表人：湛胜，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：沈小平，重庆四正律师事务所律师。重庆四正律师事务所律师原告云阳县养鹿镇农业服务中心与被告云阳县中胜建筑有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告云阳县养鹿镇农业服务中心向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告签订的云阳县养鹿镇2018年大中型水库移民后期扶持资金同发村公路硬化工程《施工合同》；2.判决被告赔偿原告违约金148823元；3.判决全部诉讼费用由被告负担。事实及理由：原、被告于2018年11月8日签订云阳县养鹿镇2018年大中型水库移民后期扶持资金同发村公路硬化工程《施工合同》，合同约定了工程价款、工期、违约责任等内容。被告至今未进场施工，现整个项目全部处于停滞状态。期间原告多次催告被告进场施工，但被告以种种理由拒绝进场施工。被告的行为严重违反合同约定，损害了原告的合法权益，导致本合同目的无法实现，且给原告带来了巨大的经济损失和负面的社会影响。综上，原告为维护合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，起诉至贵院，请求依法判如诉求。被告云阳县中胜建筑有限责任公司辩称，1.原、被告于2018年11月签订施工合同的情况属实，施工合同日期与当时进行招标之后几个月才签订的，招标的时候提供了相关的信息资料，被告相信资料的真实性，所以签订了合同。签订合同后，被告在进场施工后，多次进行测量等工作，但由于现场与图纸严重不符（沙田塝至三角包路段），被告测出来7000多方，远远超出了原来设计的，严重不符施工合同的内容，不具施工条件，无法施工。后来在2018年12月24日与原告联系，说明情况。在2019年原告没有给任何答复。等到2019年3月4日被告方找到设计单位、监理单位进行图纸复审，要求对原来不符的路基进行变更，结果设计单位进行设计变更通知。被告方觉得仍有很大问题，与图纸不符，再次要求设计单位解决问题，后来材料价格猛涨。所以被告并未违约，而是原告在自身管理上出现了错误。原告有满足施工条件的义务，但至今原告方在明知施工条件与图纸不符的情况下未给出明确答复。2.从签订合同至今，被告花费了巨大的物力、财力、人力，被告保留诉讼的权利。综上，对原告第一项诉讼请求，不符合被告本意，但被告同意解除合同；对第二项诉讼请求，被告不存在违约，请求法院驳回原告第二项诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：云阳县2018年大中型水库移民后期扶持资金项目（养鹿镇同发村公路硬化工程）经过云阳县财政投资评审中心进行预算评审，2018年6月22日在云阳县公共资源交易中心公开发布抽取公告、抽取文件。被告报名参加了抽取。2018年6月27日，被告被抽选为第一中选承包商。被告中选后，未及时与原告签订施工合同，原告于2018年8月9日向被告发出《关于加快签订同发村公路硬化施工合同的通知》，要求被告收到通知后两个工作日内向原告缴纳履约保证金并签订施工合同，否则将通知第二中选承包商。2018年11月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《云阳县养鹿镇2018年大中型水库移民后期扶持资金同发村公路硬化工程施工合同》。合同约定工程地点云阳县养鹿镇同发村；工程内容为同发村硬化2处共2.44公里（道路全长2440米，其中凉风垭至红石岩头1180米，沙田塝至三角包1260米，道路平均宽度4.76米）以及施工设计要求完成的其他建设内容。建设完工后制作竣工牌。具体工程量参照《工程量预算表》，具体做法见《施工设计图》；合同总价为1488230元，全额承包，实行总价包干制，不考虑物价波动因素，不计增加工程。如实际工程量未达到设计量的，按实际完成量据实结算。结算口径按甲方预算编制说明书执行，价格为工程建设综合单价，包括……；计划开工日期2018年11月12日，计划竣工日期2019年1月12日，工期总日历天数60天；在签订本合同时，乙方按照合同额的10%向甲方交纳保证金，县级竣工验收合格后退还履约保证金（不计利息）；若乙方未严格履行本合同约定事项，视为乙方违约，乙方应按合同金额的10%另行承担并支付甲方违约金。……施工合同签订后，由于被告一直未进场施工，原告将被告未进场施工的情况报送给了云阳县水务局。2018年12月13日，被告向原告提出撤销处罚的申请，以工程项目由于全市环保督查后，无法购买砂石等材料，以致无法正常开工，现公司已缴纳了履约保证金并签订了施工合同，特申请撤销该项目的处罚。2018年12月24日，被告向原告提出施工现场与设计图纸不符的报告，指出沙田塝至三角包路段实际道路情况与设计图纸不符，道路路基根本无法达到施工要求，现被告会同甲方代表，同发村村委会代表、项目监理方共同对实际现场进行了复核，重新进行了测绘，确定施工现场情况与设计图纸不符，请原告尽快给予答复。2019年3月8日，原告给被告发出了《关于加快同发村公路硬化工程施工的函》，要求被告在收到通知书后两日内安排进场施工，如未按期施工，将按照相关规定追究被告责任。2019年3月12日，四川平纵横工程勘察设计有限公司制作了工程项目设计变更通知单，抬头为“送至：云阳县养鹿镇农业服务中心”，变更原因“因从项目发包到现在已近8个月时间，但是施工单位一直未正式开始施工，本项目无人养护，雨水导致部分路段出现路基垮塌和挡土墙损坏，为便于计量支付工程费用，应业主要求，我公司对沙田塝至三角包路段进行了重新测量，并计算了增加工程数量和费用”；变更内容记载增加挖土方、挖石方、挡土墙，总计变更增加费用61065.13元。该通知上编制、复核、单位负责人和签名均分别与云阳县2018年大中型水库移民后期扶持资金项目（养鹿镇同发村公路硬化工程）施工图设计文件上编制、复核、单位负责人一致。2019年4月3日，被告给原告发出了《云阳县养鹿镇2018年大中型水库移民后期扶持资金同发村公路硬化工程设计变更索赔的情况说明》，告知原告合同签约至今因多种原因未能进场施工，经被告多次现场查勘，发现现场道路与图纸严重不符，路基情况达不到施工要求。被告多次向原告要求图纸会审，一直到2019年3月4日才达成一致，由被告会同建设单位，设计、监理单位一起进行了现场踏勘并举行了图纸会审，会审结果表明现场情况的确与图纸不符，会审结束后甲方要求设计单位重新变更设计，后于2019年4月2日原告向被告发送了设计变更通知单，但由于本项目从招标到现在已有8个月时间，被告对材料市场进行了实地询价，发现各种主要材料价格已全部上涨，被告已不能按合同价进行正常施工。现被告要求对该项目进行设计变更索赔，并附主要材料（水泥、砂、碎石）单价对比分析表。另查明，云阳县2018年大中型水库移民后期扶持资金项目（养鹿镇同发村公路硬化工程）施工图设计文件记载，该路面工程实施前，须对路基缺陷路段（包括坑槽、塌方、垮塌挡土墙、边沟、弯道超高值及涵洞等）进行补强修复整治，达到合格标准后，方可进行路面工程的施工。路面面积统计表中沙田塝至三角包路段根据桩号记载的实际宽度最小值为3.5m，设计宽度最小值为3.5m（所有实际宽度与设计宽度均相等）。路基工程预算金额为100638元，包括项目有扩路基挖方、路基换填、M7.5浆砌块石挡土墙、排水沟、钢筋砼涵管D400mm。云阳县2018年大中型水库移民后期扶持资金项目养鹿镇同发村公路硬化工程施工抽取文件第二章第19条解除合同约定：中选承包商在施工合同签订后10个工作日内应入场施工，工程建设项目本身不具备入场条件的除外。中选承包商无故不按时入场施工，入场后拖延工期或有其他违法违规行为的，项目业主有单方面解除合同的权利，该承包商应承担相应的违约责任或经济损失。本院认为，依法成立的合同，对合同当事人具有约束力。本案中，原、被告签订的《云阳县养鹿镇2018年大中型水库移民后期扶持资金同发村公路硬化工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，原、被告据此成立合法有效的建设工程施工合同关系。在合同履行过程中，双方当事人可以依法解除合同。原告因被告未按《云阳县养鹿镇2018年大中型水库移民后期扶持资金同发村公路硬化工程施工合同》约定进行施工，起诉请求解除双方签订的建设工程施工合同，被告对此当庭表示同意，因此原、被告就解除合同的意思表示一致，本院予以确认，对于原告起诉请求解除合同的诉讼请求，本院依法予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告在与原告签订施工合同后，未能按照约定进场施工，属于违约。被告辩称现场与图纸严重不符，严重不符施工合同的内容，不具备施工条件，无法施工，而在施工图文件中明确包含了路基整治的费用，被告举示的证据未能证明其主张，对被告主张并未违约，按照云阳县2018年大中型水库移民后期扶持资金项目养鹿镇同发村公路硬化工程施工抽取文件第二章第19条中关于工程建设项目本身不具备入场条件的规定，不应当承担违约责任的意见，本院不予采纳。被告对双方施工合同的解除具有过错，应当按照合同约定支付原告违约金。原、被告双方约定违约金为合同金额的10%，不违反法律规定，对原告要求被告支付违约金148823元的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、原告云阳县养鹿镇农业服务中心与被告云阳县中胜建筑有限责任公司于2018年11月8日签订的《云阳县养鹿镇2018年大中型水库移民后期扶持资金同发村公路硬化工程施工合同》于2019年6月27日解除。二、被告云阳县中胜建筑有限责任公司在本判决生效后十日内赔偿原告云阳县养鹿镇农业服务中心违约金148823元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3276元，减半收取1638元，由被告云阳县中胜建筑有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员 周俊二〇一九年十月二十五日法官助理 丁川书 记 员 陈饶