广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初2440号原告：赵锦玲，女，1980年4月5日出生，汉族，住珠海市斗门区。委托诉讼代理人：陈剑，广东方源律师事务所律师。被告：珠海广药康鸣医药有限公司，住所地珠海市斗门区井岸镇西堤路。法定代表人：方达锋。委托诉讼代理人：王小娟，广东三民律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖少艾，广东三民律师事务所律师。原告赵锦玲（以下简称原告）诉被告珠海广药康鸣医药有限公司（以下简称被告）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈剑，被告的委托诉讼代理人王小娟、廖少艾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告应向原告支付2019年1月至3月加班工资共计人民币5，989.99元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2002年4月28日入职被告处，职位为营业员。2019年3月25日，被告向原告发出《岗位调动通知书》，原告对此不同意，2019年3月31日，被告的副总经理向原告发出通知，拒绝原告到店上班。原告在2019年1月1日至3月31日总共加班15天，被告在仲裁期间提交的2019年1月至3月的考勤记录表也显示了原告累计尚有余假15天，考勤表上也证明了原告多次在周六、周日上班的情况，仲裁机构却认为原告在上述期间周六、周日没有加班，明显与事实不符。综上，被告应当向原告支付2019年1月1日至2019年3月31日的加班工资共计5，989.99元。现诉至法院，请求法院判如所请。原告为证明其主张提交如下证据：1.企业机读档案变更登记资料、商事登记簿，证明单位变更前、变更后都是同一家公司；2.珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会（珠斗劳人仲案字[2019]151号）送达回证，证明签收日期；3.劳动合同书、劳动合同变更（续签）记录，证明原告与被告工作关系；4.解除劳动合同通知书，证明被告在2019年3月31日已经解除劳动关系;5.2019年1、2、3月考勤登记表，证明原告2019年1至3月工作时间；6.珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会（珠斗劳人仲案字[2019]151-1号仲裁裁决书，证明仲裁裁决结果；7.手机截图，证明2019年3月31日被告已经发出解除劳动合同通知，不安排原告上班，证明双方不存在劳动合同关系；8.2018年1月至2019年3月工资条，证明2018年1月至2019年3月赵锦玲工资收入情况；9.社会保险缴费记录，证明被告在2019年3月31日已经停止缴赵锦玲的社会保险费；10.录音光盘1个，证明双方就解除劳动合同过程中进行磋商的情况。被告辩称，原告的岗位为营业员，其上班时间一直以来都是实行轮流休息制度，不存在休息日加班的情况。2019年1月1日至2019年3月31日期间，原告每月至少休息6天，符合法律规定的每周最少休息1天的规定。在2019年1月至3月，原告并没有加班15天，在可调休假期中，有6.5天是原告哺乳期每天1小时折算过来的，有0.5天是三八节假期，对于这6.5天未休的哺乳假，并不能用支付劳动报酬的方式进行结算，司法实践也不予支持。至于三八节的半天假期，按照有关规定，对于在该期间正常上班的职工，单位应支付工资报酬，但不应当支付加班工资，故三八节的半天假期也不应当支付加班工资。剩余的8天可轮休时间，我方的意见是基于原告的实际上班时间及工作性质，原告已经按照规定至少每周轮休了1天，故其不能在主张加班费。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。被告为证明其主张提交了如下证据：1.劳动合同书，证明双方成立劳动关系的事实；2.《珠海广药康鸣医药有限公司考勤管理制度》、《珠海广药康鸣医药职工代表大会会议记录》、职工代表大会现场照片、《文件分发记录表》、《珠海市康鸣医药有限公司会议纪要》，证明：1.该考勤制度第三部分加班管理第10条规定，加班工资均按照“月基本工资”为基数计算；2.《珠海广药康鸣医药有限公司考勤管理制度》是经民主程序制定和送达，符合法律规定；3.原告2019年1月至2019年3月的考勤登记表，证明：1.原告在2019年1月至2019年3月的出勤情况；2.原告上班是轮休制，且每个月至少休息6天，不存在休息日加班的问题；3.原告的这些可轮休的假期不属于需支付加班工资的假期；4.原告2019年1日至2019年3月的工资条，证明：1.被告已及时足额向原告支付了法定节假日的加班工资；2.法定节假日加班工资的计算基数为其月基本工资1，720元；3.原告一直知晓并确认加班工资的计算基数；4.根据原告的出勤情况及工资发放情况，被告无需向其支付加班工资。在庭审质证过程中，原、被告对上述证据进行了质证。经审查，原、被告提交上列证据来源合法，本院均予以确认，但具体证明事实以本院认定为准。根据上述采信的证据及当事人的法庭陈述，本院认定事实如下：被告前身为珠海市康鸣医药有限公司，原告于2002年4月28日入职该公司处工作。2015年5月14日，被告经核准变更企业名称为珠海广药康鸣医药有限公司。2015年5月27日，原被告重新签订《劳动合同书》，期限自2015年5月1日起至2016年4月30日止。2016年4月30日，双方在《劳动合同变更（续签）记录》签字盖章，确认双方续签合同至2019年4月30日止。合同主要内容如下：原告任职售营业员或者业务员，履行岗位相关职责，工作地点在珠海范围内；每日工作8小时，每周工作5日；因生产需要，经协商可以延长工作时间，每天一般不超过1小时，每月不超过36小时；延长工作时间的，应按规定支付工资报酬；休息日因工作需要安排加班的，依法安排补休或支付加班费，法定休假日因工作需要安排加班的，依法支付加班费；根据单位的生产经营特点，在遵守法律法规的前提下，原告所在的岗位实行不定时工作制和综合计算工时制。双方另对劳动报酬、社会保险和福利待遇、劳动保护、劳动条件，合同的变更、解除、终止等方面的内容进行了约定。2019年4月17日，被告发出《解除劳动合同通知书》，主要内容：因原告无故旷工、违反公司规章制度，将于2019年4月18日起解除双方的劳动合同关系；工资计发至2019年4月18日止；2019年1月至2019年3月期间结余的假期是16.5天，按加班工资结算，于2019年4月18日至4月24日上班时段到公司财务部办理。通知同时要求原告于上述时间办理人事档案移交等。根据原告考勤登记表出勤情况计算，原告2019年1月至3月期间的考勤情况如下：1.2019年1月法定假期为8天。因原告在哺乳期，每天有1个小时哺乳时间，1月份原告上班25天,哺乳假为25小时，已休3小时，尚余22小时，折算哺乳假为2.75天，故原告1月份假期共10.75天。原告于2019年1月3日、1月10日、1月15日、1月20日、1月28日、1月29日已休假6天，故原告1月未休假为4.75天。2.2019年2月法定假期为8天。2月份原告上班22天，哺乳假22小时，折算哺乳假为2.75天，故原告2月份假期共10.75天。原告于2019年2月2日、2月9日、2月10日、2月11日、2月20日、2月21日已休假6天，故原告2月未休假为4.75天。3.2019年3月法定假期为10天。原告哺乳期至3月13日结束，2019年3月1日至3月12日应休哺乳假为12小时，原告已休4小时，尚余哺乳假8小时，折算为1天。另外“三八妇女节”原告应补休0，5天，故原告3月份假期共11.5天。原告于2019年3月14日、3月15日、3月24日、3月25日、3月29日、3月30日已休假6天，故原告3月未休假为5.5天。综上，原告2019年1月至3月期间累计未休假期为（4.75天+4.75天+5.5天）15天，被告没有提交证据证明原告已经补休。原告提交的考勤表中，有被告的盖章及店长、零管部经理的签名。另查明，根据原告提交的薪资凭条计算，原告离职前的十二个月平均工资为4，342.74元，剔除加班工资后为4，188.38元。2019年4月17日，原告向珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年7月10日，珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会作出珠斗劳人仲案字［2019］第151-1号仲裁裁决书，裁决被告支付原告未休年休假1.5天的工资差额577.71元，驳回原告的其他仲裁请求。本院认为，原被告在自愿协商的基础上成立的劳动合同，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于双方争议的加班费问题，原告的岗位为营业员，出勤方式属于每日工作8小时，每周工作5日的不定时工作制和综合计算工时制，根据原告的考勤表实际出勤天数计算，原告自2019年1月至2019年3月期间未休的假期折算为15天（另年休假1.5天已经处理），有被告的盖章和店长、零管部经理的签名确认，被告出具的《解除劳动合同通知书中，亦有“2019年1月至2019年3月期间结余的假期是16.5天，按加班工资结算”的内容，故本院认定原告上述期间加班15天的情况属实，没有证据证明被告已经为原告安排补休或支付加班费，原告据此要求被告支付相应的加班费理据充分，本院予以支持。根据原告离职之前的十二个月平均工资4，188.38元为基数计算，被告应支付原告加班费为（4，188.38元÷21.75天×15天×2）5，777元。原告主张加班费5，989.99元，超出的部分本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告珠海广药康鸣医药有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告赵锦玲支付加班费5，777元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告赵锦玲已预交），由被告珠海广药康鸣医药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  钟毅忠二〇一九年十月三十日书记员  林鸿祥附：裁判依据法律条文《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。第四十四条国有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：一、安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；二、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；三、法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。