广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初9745号原告：深圳市麦琪斯特电子商务有限公司，住所地深圳市福田区福保街道益田路南方国际广场A座2907。法定代表人：邱远青。委托诉讼代理人：徐锋，广东合权律师事务所律师。委托诉讼代理人：甘李咏，广东深莞律师事务所实习律师。被告：广州市凤睿鸣国际贸易有限公司，住所地广州市天河区珠江西路17号2201房（自编）2201之三-1。法定代表人：李天天。委托诉讼代理人：黄似锦，被告职员。原告诉被告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐锋、甘李咏,被告的委托诉讼代理人黄似锦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：被告因构成违约向原告赔偿损失2757222.4元；被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与被告系合作关系，2018年1月19日双方签订了《品牌分销合同》，被告为“ZIAJA齐叶雅”品牌的中国区（含香港）独家总代理，授权原告“ZIAJA齐叶雅”品牌的私护洗液产品在除唯品会、考拉、京东、小红书以外其他平台分销权，共同协作推广该品牌，合同期限一年，自2018年3月1日至2019年2月28日。并保证原告在约定的渠道拥有“ZIAJA齐叶雅”品牌产品的授权渠道分销权，且在合同期内不再增加其他分销商。同日双方亦签订了合同附件（二）《分销商年度提货及返利细则》约定了考核标准和返利标准，其中包括四个销售量考核阶段，第一个考核阶段为2018年3月-2018年5月，考核出货量3.5万瓶，每三个月为一个考核节点，后三个考核阶段考核时间以此类推。2018年6月26日，双方签订了《品牌分销合同补充协议》（以下简称为“《补充协议》”）决定将原签订考核出货量开始时间2018年3月修改为2018年5月，即第一考核阶段时间为2018年5月-2018年7月，考核出货量仍为3.5万瓶。另外，附件二及补充协议均规定了每三个月为一个考核节点，若该考核时间内达不到销售要求，甲方可随时停止分销权和连续两个考核节点达不到考核，取消对方分销资格，两条解除分销合同的条款。2018年7月31日，被告向第三人“K姐爱美丽”淘宝店授权其在淘宝平台销售ZIAJA齐叶雅蒲公英私密洗液200ML产品，授权期限为2018年7月31日-2018年10月31日，被告的行为属于根本违约。2018年8月2日，被告向原告出具《违约通知书》表示，因原告在第一个考核期内没有按照《品牌分销合同补充协议》要求完成3.5万瓶的销售量，自2018年8月1日其取消原告在除唯品会、考拉、京东、小红书以外其他平台的分销权。原告认为，附件二及补充协议规定的“每三个月为一个考核节点，若该考核时间内达不到销售要求，甲方可随时停止分销权”和“连续两个考核节点达不到考核，取消对方分销资格”两条解除分销合同的条款存在理解上的争议，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条的规定，应当作出不利于格式条款提供一方即被告一方的解释，因此“连续两个考核节点达不到考核，取消对方分销资格”才是解除分销合同的条件。被告未如实全面履行双方约定的义务，在分销合同期限内增加给予第三人的分销权，属于根本违约行为，给原告造成了严重损失。被告辩称：一、被告与原告约定的解除合同条款不属于格式条款，被告有权选根据约定，在解除条件成就时解除合同。《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”而被告员工与原告的全资控股股东对合同的签订进行了沟通和协商，该条款不符合格式条款的基本定义。原告是由自然人邱慧音全资控股的一人公司，为沟通双方合作事宜达成协议，被告员工与邱慧音在群名为“拉拉米-深圳麦琪斯特”的微信群内进行协商沟通，合同签订日期为2018年1月19日，根据证据一显示，2018年1月6日-2018年1月18日，邱慧音（微信账号：×××，昵称：德芙巧克力）与被告公司员工（微信账号：×××，昵称：珍妮）进行了积极的沟通和协商。其中，2018年1月16日12:30珍妮对德芙巧克力说，“@德芙巧克力收到，我等下回去改合同，那年任务量是按45万来安排提货是吗？”12:34，德芙巧克力随即回复“不是啊，还是按照25万，不过返货哪里，原来合同超出25万的返货计划，也写上去”；1月17日10:06，珍妮再次征求德芙巧克力意见“慧音姐，我把全年的提货安排跟您确定一下，看看有没有哪个月份需要修改的”随后其将修改后的合同发在微信群内供原告确认（附件一）。证据一中另还有多处表明双方对合同条款进行了反复协商、修改、确认，如1月17日，珍妮又一次征询德芙巧克力对合同的修改意见“慧音姐，每个季度的提货节奏有问题吗？合同方面还有哪些地方有问题的吗？咱们这个合同今天能签订吗？”，1月18日，珍妮又将修改的合同提供给德芙巧克力，说到“慧音姐，这个是修改后的合同，您看下，我也发到您邮箱哈”。经过至少12天以上的沟通、修改、协商，1月19日，德芙巧克力答复“合同已经下午安排快递”，并在聊天记录中上传合同。由此可见，该合同的内容并非格式条款，双方对补充协议中考核节点和考核标准进行了充分的沟通。原告股东德芙巧克力在充分了解合同约定义务的前提下，同意了合同约定，并按合同向被告支付货款。被告与原告之间的沟通与协商直接说明了该条款不属于格式条款。除此之外，从双方的主体地位亦可反推该条款并非“格式条款”，被告代理销售的“私护洗液”并非大品牌，完全不具有任何垄断性、行政性地位足以压迫原告签订格式条款合同，双方是平等的商事主体，原告股东分销被告多种产品，除了全资控股深圳市麦琪斯特电子商务有限公司之外，还全资控股广州众昊贸易有限公司，在化妆品分销领域有充足经验，对合同的内容有清醒明确的认识，其自身亦曾经对产品销售量提出建议，事后又因资金紧张无法提货、仓库被做消防整顿向被告员工诉苦，进而提告。但无论是资金紧张无法提货或困难事件都不能反推合同的签订未经协商。被告与原告之所以约定出货量，是因为在分销销售中，被告提供了优于零售价格的优惠价，双方交易的实质是“以量换价”。如果原告无法达到一定的采购量，被告自然不能提供该优惠价，需要取消其分销资格。被告取消原告分销资格未要求原告承担任何违约责任，仅是通过取消其分销资格的方式对自身权益进行合理救济，合同条款是双方真实的意思表示，公平合理。二、被告有权依据合同约定解除合同，且已将该解除通知书面告知原告。《补充协议》第一条返利具体标准中考核节点部分约定：“每三个月为一个考核节点，若考核时间内达不到销售量要求，甲方可随时停止分销权”，此条约定的是，如果在一个考核节点中，达不到销售要求，被告有选择权，被告可以随时停止分销权，也可以不停止分销权，视合同履行的实际情况考虑是否继续考察原告下一个销售节点销售任务完成情况；考核标准部分约定“连续两个考核节点达不到考核销量，取消对方分销资格”，此条约定的是如果两个考核节点达不到考核销量，取消分销资格不能再视情况而定，被告不具备选择权，必须解除合同。原告在第一个考核阶段内，截止2018年7月31日23时59分，原告共向被告采购ZIAJA齐叶雅蒲公英私护洗液34592瓶，没有按照《补充协议》要求完成双方约定的最低销售量3.5万瓶，被告于2018年8月2日，给原告发送了《违约通知书》，提出取消其分销权，原告虽然在2018年8月8日，回复《律师函》表示其不同意取消其分销权，但此后，原告均未打款进货，其不履行合同先款后货义务的行为已表明原告没有意愿与我方继续合作。截至2018年11月25日，第二个考核阶段期间，原告进货量为1.01万瓶，至此，原告已经是“连续两个考核节点达不到考核销量”，被告亦无权限视情况而定解除分销合同，应当取消对方分销资格。且原告连续两个月未进货，根据《品牌分销合同》第十一条约定：“乙方无正当理由连续两个月不进货的，甲方有权无条件单方面解除合同”，因此，被告再次给原告发送《合同解除通知函》。被告解除合同后，已经无应向原告负担之义务，原告的起诉无合同依据。三、被告未在分销合同期限内给予第三人分销权，原告的起诉无事实根据。原告诉称被告给第三人“K姐爱美丽”的淘宝店铺授权其在淘宝平台销售ZIAJA齐叶雅蒲公英私护洗液200ML产品，属于根本违约行为。事实是，被告从未与“K姐爱美丽”淘宝店的运营公司杭州辛巴供应链管理有限公司（以下简称“辛巴公司”）签订《品牌分销合同》向其供货，辛巴公司亦向被告提供采供订单（证据二）证明其店铺中销售的ZIAJA齐叶雅蒲公英私密洗液200ML产品采购于深圳市大美仁生物科技有限公司（以下简称“大美仁”）。大美仁为原告的下属经销商，其产品来源归根结底为原告销售。被告作为此产品的品牌授权方，有义务为下属经销商及下属分销商的客户提供授权书，在合作过程中，被告也明确答复原告，一般贸易的货物在各平台渠道的授权是由被告统一提供。合作过程中，被告也多次应原告要求，为其下属经销商及下属经销商客户提供授权书。该授权惯例亦可通过证据三表明。因此，原告提出被告构成根本违约，无事实依据。被告特具上述意见，请求贵院在查清事实的基础上判决驳回其诉讼请求，以维护被告的合法权益。经审理查明：2018年1月6日至1月19日，原告与被告通过微信就案涉产品分销问题反复沟通。2018年1月19日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《品牌分销合同》，约定：甲方为“ZIAJA齐叶雅”品牌的中国区（含香港）独家总代理，是“ZIAJA齐叶雅”系列商标被许可使用人；甲方授权乙方ZIAJA齐叶雅品牌的私护洗液产品在除唯品会、考拉、京东、小红书以外其他平台分销权，共同协作推广该品牌；乙方每次进货需提前付款给甲方，订单确认后乙方将货款汇至甲方指定账号，甲方在确定收到货款后5个工作日内安排送货到乙方指定仓库；甲方保证乙方在约定的渠道拥有ZIAJA齐叶雅品牌产品的授权渠道分销权，且在合同期内不再增加其他分销商；乙方无正当理由连续两个月不进货或乙方连续两个月未完成月销售回款指标的80%，甲方有权以邮件或书面形式通知其更正，乙方应在接到通知后3日内更正，逾期未更正的甲方有权无条件单方面解除合同；发生争议协商不成应向甲方所在地人民法院提起诉讼；乙方应在合同签订后7日内向甲方支付保证金10万元，合同有效期限为自2018年3月1日起至2019年2月28日止等。合同附件（一）ZIAJA齐叶雅产品价目表列明店铺供货价39.5元、分销商国内发货价26.7元等。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《分销商年度提货及返利细则》，约定：每三个月为一个考核节点，若该考核时间内达不到销售量要求，甲方可随时停止分销权，第一考核阶段为2018年3月-2018年5月考核出货量35000瓶，首次提货不低于5000瓶，可分批提货，单次提货量不低于10000瓶等；考核标准按实际回款与出货计算（ZIAJA蒲公英私护洗液），连续两个考核节点达不到考核销量，取消对方分销资格等。后，双方签订《补充协议》，约定：原签订考核出货量开始时间为2018年3月，现更改为2018年5月，分销年度提货及返利细则更新为每三个月为一个考核节点，若该考核时间内达不到销售量要求，甲方可随时停止分销权，第一考核阶段为2018年5月-2018年7月，考核出货量35000瓶，首次提货不低于5000瓶，可分批提货，单次提货量不低于10000瓶，第二考核阶段为2018年8月-2018年10月考核出货量70000瓶，第三考核阶段2018年11月-2019年1月，考核出货量85000瓶，第四考核阶段2019年2月-2019年4月考核出货量60000瓶，单次出货量均不低于10000瓶；考核标准连续两个考核节点达不到考核销量取消对方分销资格等。双方均确认截止2018年7月31日即第一考核阶段原告共向被告采购ZIAJA齐叶雅蒲公英私护洗液34592瓶。2018年7月31日，被告开具授权书，载明：兹授权店铺名称K姐爱美丽、店铺连接https://shop495325113.taobao.com，为波兰品牌ZIAJA合法经销商，许可其在授权范围内在淘宝平台正规合法销售及推广ZIAJA齐叶雅蒲公英私密洗液200ML产品，请放心购买，授权期限为2018年7月31日至2018年10月31日。原告以此主张被告违反合同约定与第三方磋商分销商事宜，被告对此不予确认，并提交与原告的微信聊天主张下属经销商直接授权属于授权惯例、授权不等于增加分销商和供应。2018年8月2日，被告向原告发送《违约通知书》，载明：经核实，在第一个考核阶段内，截止2018年7月31日23店59份，原告共向被告采购ZIAJA齐叶雅蒲公英私护洗液34592瓶，并没有按照《补充协议》要求完成35000瓶的销售量，且经甲方销售人员多次敦促未及时提货，现已违反与被告签订的《补充协议》相关约定，构成违约，现正式通知原告自2018年8月1日起取消原告在除唯品会、考拉、京东、小红书以外其他平台的分销权。8月8日，原告向被告发送《律师函》，载明：被告经电子邮件发送的《违约通知书》缺乏事实依据，原告不同意被告取消原告的分销权，被告应本着诚实信用原则继续切实全面履行合同约定内容，被告在2018年3月至5月期间未足量给原告供货，原告保留追究权利，请被告立即撤回《违约通知书》继续履行合同，足量供货，并立即停止向杭州辛巴供应链管理有限公司（淘宝店铺：K姐爱美丽）供货、取消其分销权等。另，被告提交《采购订单》表明杭州辛巴供应链有限公司是从深圳市大美仁生物科技有限公司处订购ZIAJA齐叶雅蒲公英私密洗液200ML，而并非被告提供。本院认为：原、被告合同关系成立。《品牌分销合同》及《补充协议》为原、被告双方合意订立，双方均应按约履行。原告主张被告在第一考核阶段并未足额供货但并无证据予以证实，被告亦不予确认，本院对原告主张不予采信。原告另提交公证书主张被告违约在合同期内与第三方磋商分销商事宜，被告对此提出抗辩并提交采购订单、微信聊天主张下属经销商直接授权属于授权惯例、授权不等于增加分销商，原告亦未提交证据证实被告与第三方签订分销合同或存在供货行为，本院对原告主张不予采信。按约在考核时间内达不到销售量要求，被告可随时停止分销权。2018年5月-2018年7月（第一考核阶段）原告采购量为34592瓶，未达到合同约定数量即35000瓶，被告据此向原告发送《违约通知书》通知取消其分销权合约合理。现原告主张被告违约并诉请被告向原告赔偿损失2757222.4元无事实、法律依据，本院不予支持并依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告深圳市麦琪斯特电子商务有限公司的诉讼请求。本案受理费28860元，由原告深圳市麦琪斯特电子商务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李  江人民陪审员 苏  琴人民陪审员 欧阳风燕二〇一九年十月九日法官助理文静书记员余颖蓉吕美玉