广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤09刑终398号原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。上诉人（原审被告人）何亚海，男，1976年8月5日出生于广东省茂名市电白区，汉族，初中文化，住电白区林头镇文车昌干村，公民身份号码：440************355。2018年11月29日被羁押，因吸毒行为当日被高州市公安局处以强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年12月1日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，2019年1月4日被逮捕。现羁押于茂名市电白区看守所。广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人何亚海犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月24日作出(2019)粤0904刑初220号刑事判决。宣判后，原审被告人何亚海不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问何亚海，其表示不需要指定辩护人，本院认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，被告人何亚海是吸毒人员，通过以贩养吸方式向吸毒人员出售毒品海洛因。被告人何亚海分别于2018年4月3日、2018年4月5日、2018年4月6日、2018年4月9日、2018年4月10日，在位于电白区林头镇文车坡顶村公庙路边处向吸毒人员梁飞凡出售毒品海洛因，每次价值人民币100元；2018年4月11日向吸毒人员梁飞凡出售价值人民币300元毒品海洛因。被告人何亚海分别于2018年4月4日、2018年4月6日、2018年4月7日、2018年4月9日、2018年4月10日在位于电白区林头镇文车昌干村向吸毒人员李盛章出售毒品海洛因，每次价值人民币50元。另认定，被告人何亚海于2018年11月29日在茂南区羊角镇羊角圩被高州市公安局曹江派出所民警抓获，现场缴获OPPO手机1部。因吸毒行为当日被高州市公安局处以强制隔离戒毒二年，因涉嫌贩卖毒品罪于2018年12月1日被茂名市公安局电白分局转为刑事拘留。以上事实，有下列经庭审质证的证据证实：1.书证、物证（1）受案登记表、立案决定书。证明案件的来源及立案情况；（2）户籍资料。证实被告人何亚海于1976年8月5日出生，作案时达到完全刑事责任的年龄；（3）抓获经过。证实被告人何亚海于2018年11月29日在茂南区羊角镇羊角圩被高州市公安局曹江派出所民警抓获并送至强制隔离戒毒，2018年12月1日，茂名市公安局电白分局林头派出所民警在戒毒所将其带回接受讯问；（4）签认照片。证实被告人何亚海对贩卖毒品的地点及作案手机进行签名确认；（5）扣押决定书、扣押清单。证实公安机关扣押何亚海持有手机1部；(6)行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实被告人何亚海因吸毒行为被高州市公安局处以强制隔离戒毒二年（期限自2018年11月29日起至2020年11月28日止）；（7）林头派出所出具的证明。证实经调查，因中国移动通信调取通话时限问题，暂无法调取何亚海贩毒的案发时间通讯记录。2.证人证言（1）梁飞凡的证言及辨认笔录。主要内容：我是使用手机133*****804联系“亚海”购买毒品海洛因，我共计向他购买6次毒品，分别是2018年4月3日下午、2018年4月5日下午、2018年4月6日下午、2018年4月9日、2018年4月10日、2018年4月11日上午。其中4月11日购买300元毒品海洛因，我们是在文车坡公庙处交易。其余一般都是购买100元毒品，有时候也会买200至300元。梁飞凡通过混杂照片辨认出何亚海。（2）李盛章的证言及辨认笔录。主要内容：我是通过手机187*****129联系“亚海”手机187*****494购买毒品的。分别在2018年4月4日晚上21时许向“亚海”购买100元海洛因；在4月6日18时左右向“亚海”购买50元海洛因；在4月7日11时左右向“亚海”购买50元海洛因；在4月9日13时左右向“亚海”购买50元海洛因；在4月10日11时左右向“亚海”购买50元海洛因，每次都在电白区林头镇文车昌干村进行交易。2018年4月13日9时左右，我打电话给“亚海”向他购买毒品时被抓获。李盛章通过混杂照片辨认出何亚海。3.被告人何亚海的供述与辩解及辨认笔录。主要内容：（侦查阶段）我是从2018年农历一月开始使用手机187*****494向吸毒人员贩卖毒品海洛因与冰毒。在2018年4月3日、4月5日、4月6日、4月9日、4月10日、4月11日向“亚凡”男子贩卖毒品海洛因。其中，“亚凡”在2018年4月11日向我购买300元毒品海洛因，其他几次价格我不记得了，都是100元至300元之间。在2018年4月4日、6日、7日、9日、10日我本村村民李盛章也向我购买毒品海洛因，每次价格都是50元至100元，我们都是在林头镇文车昌干村进行交易。我记得绰号“亚维”于2018年4月11日打我电话187*****494购买毒品冰毒，是在我家进行交易的。我向“亚凡”贩卖6次毒品海洛因，向李盛章贩卖5次毒品海洛因，我没有贩卖过毒品给“亚维”，我只是帮其向“阿隆”购买一次价值150元毒品冰毒。（庭审阶段）我没有贩卖毒品的行为，我是帮吸毒人员购买毒品然后大家一起吸食的。何亚海通过混杂照片辨认出“阿凡”就是梁飞凡；辨认出李盛章。4.现场勘查笔录、现场图及现场照片。证实案发时现场概况。原判认为，被告人何亚海违反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因而出售给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。被告人何亚海多次贩卖毒品，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人何亚海贩卖毒品的罪名成立。根据被告人何亚海犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人何亚海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。二、扣押手机1部（没有随案移送）予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人何亚海不服，以原判决量刑过重为由提出上诉，请求本院对其从轻处罚。经审理查明，原判决认定上诉人何亚海犯贩卖毒品罪的事实清楚属实，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人何亚海违反国家毒品管理规定，将毒品海洛因多次出售给吸毒人员，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，情节严重的，依法应处“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度内量刑，原判决已根据上诉人何亚海的犯罪情节、社会危害程度，对其作出适当的刑罚，故其上诉理由，本院不予采纳。综上，原判决认定事实和法律适用正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄昌文审 判 员 张 驰审 判 员 张 虹二〇一九年十月十七日法官助理 梁东清书 记 员 杨冬冬黄珊珊附本案相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。