福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0583民初11158号 原告：谢有兴，男，1977年12月8日出生，汉族，住江西省丰城市。 委托诉讼代理人：胡可旺，福建厦信律师事务所律师。 被告：厦门市嘉颐建筑工程股份有限公司，住所地福建省厦门市思明区镇海路**民盛大厦**，统一社会信用代码91350200154987223K。 法定代表人：康志坚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王海燕，福建卓法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王聪菲，福建卓法律师事务所律师。 第三人：刘国能，男，1964年11月17日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 原告谢有兴与被告厦门市嘉颐建筑工程股份有限公司（以下简称嘉颐公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年1月10日通知刘国能作为第三人参加诉讼。于2019年7月4日及8月22日公开开庭进行了审理。原告谢有兴的的委托诉讼代理人胡可旺，被告嘉颐公司的委托诉讼代理人王聪菲、王海燕到庭参加诉讼。第三人刘国能经本院传票传唤未到庭参加诉讼，不影响本案审理。本案现已审理终结。 谢有兴向本院提出诉讼请求：1.判令嘉颐公司向谢有兴支付工程款1351827.1元；2.判令嘉颐公司向谢有兴支付逾期付款利息:其中以1951827.1元为基数按月息2分从2017年6月1日计算至2018年1月31日为312292.33元；其中以1351827.1元为基数从2018年2月1日起暂计至2018年11月30日为271565.42元，实际至本息全部偿还之日止。事实和理由：嘉颐公司将其承包的位于南安市《世纪豪庭》建设项目以内部承包的方式转包给其项目经理刘国能，2014年11月4日刘国能又将该项目中的土建分项分包给谢有兴，谢有兴依约完成了项目施工，总工程也已完工并交付业主，但工程款未付清。2017年5月25日，谢有兴、嘉颐公司与刘国能进行结算，刘国能应当支付谢有兴1951827.1元，并约定业主如付款给嘉颐公司，嘉颐公司应当直接支付给谢有兴，否则应当承担银行四倍贷款利息。现业主已经支付了大部分工程款，但嘉颐公司只支付给谢有兴60万元，尚欠1351827.1元。谢有兴多次索偿，嘉颐公司以资金困难为由拒绝支付，故请求判如所请。 嘉颐公司辨称，嘉颐公司并非本案适格被告，刘国能才是谢有兴工程款的付款义务人，案涉工程只对谢有兴与刘国能产生约束力。谢有兴举证的承诺书也明确注明刘国能欠谢有兴工程尾款，嘉颐公司仅是作为见证人。业主支付工程款给嘉颐公司后，嘉颐公司已按刘国能确认的工程款支付金额，优先支付给谢有兴，其代付行为已完成。谢有兴主张逾期付款利息没有任何依据。谢有兴明知付款义务人为刘国能，却自愿放弃对刘国能主张权利，应自行承担相应后果。 第三人刘国能未作书面述称。 经审理查明：嘉颐公司系南安世纪豪庭第一期商业综合楼、7＃、8＃、9＃、10＃楼及其地下室工程及二期工程的承包人，嘉颐公司取得上述工程的承包权后，与刘国能签订《厦门市嘉颐建筑工程股份有限公司单位工程内部责任制承包协议书》，将工程任务下达给刘国能组建的工程项目经理部进行施工。 2014年11月4日，刘国能以“嘉颐建筑公司南安世纪豪庭12＃、13＃楼项目部”名义作为甲方与谢有兴作为乙方签订1份《泥水工程包清工合同》，约定甲方将南安世纪豪庭12＃、13＃楼工程的泥水分项工程的施工任务以包清工的方式，承包给乙方进行施工。 2017年1月11日，刘国能作为甲方与谢有兴作为乙方对南安世纪豪庭12＃、13＃楼泥水工程进行结算，谢有兴完工的工程款为6351827.1元，借支4200000元，剩余工程价款为2151827.1元。 2017年5月25日，刘国能出具1份内容为“承诺书至：厦门嘉颐建筑工程有限公司本人刘国能（身份证号：3505831964××××××××）承包的《南安世纪豪庭12＃、13＃楼》的泥水项目以包清工的方式分包给谢有兴（身份证号：3622021977××××××××）施工。项目竣工通过验收后办理结算，确认欠谢有兴工程人工费尾款人民币壹佰玖拾伍万壹仟捌佰贰拾柒元壹角整（1951827.1元）。因本人暂无法支付上述欠款，现向公司承诺：若即日起《南安世纪豪庭12＃、13＃楼》项目甲方有支付工程款到公司，由公司代为支付以上款项给谢有兴，付款期限2018年5月30。若逾期付款，请公司按同期银行贷款利率的四倍给予计算逾期付款利息，逾期利息从2017年5月30日开始计算。即日起，若甲方支付工程款给公司，公司同意优先支付给谢有兴，如未优先支付，由公司承担一切责任。确认人：谢有兴（该位置上方加盖嘉颐公司公章）承诺人：刘国能日期：2017年5月25日”的承诺书。 上述事实，有谢有兴提供的《厦门市嘉颐建筑工程股份有限公司单位工程内部责任制承包协议书》、《泥水工程包清工合同》、《承诺书》、《南安世纪豪庭12＃、13＃楼泥水工程结算单》、厦门市思明区人民法院（2018）闽0203民初4136号民事判决书、庭审笔录，以及当事人的庭审陈述为证，本院予以确认。 本案争议的焦点是：1.将案涉工程分包给谢有兴施工的主体是谁？2.嘉颐公司是否应支付谢有兴工程款及逾期付款利息？数额是多少？ 关于第1个焦点问题，本院认为，刘国能系以“嘉颐建筑公司南安世纪豪庭12＃、13＃楼项目部”名义与谢有兴签订《泥水工程包清工合同》，而嘉颐公司取得南安世纪豪庭二期工程（案涉南安世纪豪庭12＃、13＃楼包含在该二期工程内）后，以内部承包形式将工程的施工任务下达给刘国能组建的“世纪豪庭二期工程”工程项目经理部。不管刘国能是否系嘉颐公司的员工，谢有兴均有理由认为案涉工程系嘉颐公司分包给他的，即刘国能与谢有兴签订合同的行为已构成表见代理。且谢有兴的工程款也是经由嘉颐公司账户支付的，故应认定案涉工程系嘉颐公司分包给谢有兴。 关于第2个焦点问题，本院认为，如前所述，案涉工程应认定为嘉颐公司分包给谢有兴进行施工的，嘉颐公司应当支付尚欠工程款给谢有兴。至于嘉颐公司与刘国能之间的合同关系，可另行处理。双方于2017年1月11日结算，谢有兴已完工的工程款为6351827.1元，已借支4200000元，尚欠工程款2151827.1元未付，有《南安世纪豪庭12＃、13＃楼泥水工程结算单》为据（嘉颐公司认为其未与谢有兴进行结算，该结算单上尚欠工程款数额2151827.1元与《承诺书》上的欠款数额1951827.1元不一致，对该结算单的真实性、合法性及关联性均予以否认。本院认为，双方于2017年1月11日结算，承诺书形成于2017年5月25日，在此之间存在嘉颐公司又支付部分工程款的可能，结算单与承诺书上体现尚欠的工程款数额不一致显属正常；且这可与嘉颐公司提供的银行收付款入账通知相互印证：嘉颐公司在此期间共汇给谢有兴三笔款合计1200000元，其中一笔为200000元，故对嘉颐公司提出的对该结算单不予认可的主张，本院不予采纳），本院予以确认。2017年5月25日，刘国能出具1份承诺书给谢有兴，确认案涉工程经验收后办理结算，刘国能欠谢有兴工程尾款1951827.1元，要求嘉颐公司收到业主工程款后代为支付给谢有兴。嘉颐公司过后又支付给谢有兴工程款60万元，故嘉颐公司现尚欠谢有兴工程款1351827.1元（1951827.1元－600000元）。承诺书上关于若逾期付款应按同期银行贷款利率的四倍计算逾期付款利息，系双方关于合同违约责任的约定，因嘉颐公司把工程分包给不具有施工资质的谢有兴施工，双方之间的建设施工合同违反法律规定，应确认为无效，故双方之间关于合同违约责任的约定无效。双方约定的工程款支付时间及质保金支付时间均已届满，故谢有兴要求嘉颐公司支付逾期付款利息的请求，本院予以支持，但应按中国人民银行发布的银行同期贷款利率计算。谢有兴要求嘉颐公司自2017年6月1日起支付逾期付款利息，该请求并未加重嘉颐公司的责任，本院予以照准。嘉颐公司于2018年2月13日支付工程款60万元给谢有兴，则嘉颐公司本应支付的逾期利息为“自2017年6月1日起至2018年2月13日止，以1951827.1元为基数计付；自2018年2月14日起至实际付款之日止，以1351827.1元为基数计付”，谢有兴自愿以“以1951827.1元为基数自2017年6月1日计付至2018年1月31日止；以1351827.1元为基数自2018年2月1日起计付至实际付款之日止”的标准计算逾期付款利息，该计算标准未加重嘉颐公司的责任，本院予以准许。 综上事实，本院认为：根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，谢有兴不具有建筑施工的资质，其与嘉颐公司之间签订的建设工程施工合同，应确认为无效。谢有兴承建的工程已完工并经竣工验收投入使用，经结算，谢有兴已完工工程款6351827.1元，扣除已借支的420万元及嘉颐公司已支付的部分款项外，加上嘉颐公司已支付的80万元，现嘉颐公司尚欠谢有兴工程款1351827.1元，谢有兴要求嘉颐公司支付尚欠工程款1351827.1元并支付逾期付款利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，但逾期付款利息应按中国人民银行发布的同期（短期）贷款基准利率计付。嘉颐公司认为其并非合同一方主体、不必承担责任的主张，缺乏事实和法律论据，本院不予采纳。刘国能经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告厦门市嘉颐建筑工程股份有限公司应于本判决生效后十日内，支付原告谢有兴工程款1351827.1元； 二、被告厦门市嘉颐建筑工程股份有限公司应于本判决生效后十日内，支付原告谢有兴逾期付款利息，其中以1951827.1元为基数自2017年6月1日计付至2018年1月31日止；以1351827.1元为基数自2018年2月1日起计付至实际付款之日止，按中国人民银行发布的同期短期贷款基准利率计算； 三、驳回原告谢有兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22221元，减半收取为11111元，由原告谢有兴负担2150元，被告厦门市嘉颐建筑工程股份有限公司负担8961元；被告厦门市嘉颐建筑工程股份有限公司应负担部分，应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  王一心 二〇一九年十月十七日 书记员  黄丹妮 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 二、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 2- 3-