福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初11951号 原告：厦门韩之首婚纱摄影有限公司，住所地厦门市思明区厦禾路九龙城**208，统一社会信用代码91350203094390010U。 法定代表人：叶小凤，执行董事。 委托诉讼代理人：陈忠志、刘栋，福建明鼎律师事务所律师。 被告：雷海龙，男，1992年11月15日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：康少河，福建冠德律师事务所律师。 原告厦门韩之首婚纱摄影有限公司（以下简称“韩之首公司”）与被告雷海龙劳动争议一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告韩之首公司的委托诉讼代理人刘栋，被告雷海龙的委托诉讼代理人康少河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韩之首公司向本院提出诉讼请求：一、判令韩之首公司无需向雷海龙支付2018年9月27日至2019年1月7日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额37462.67元；二、判令本案诉讼费用由雷海龙承担。事实与理由：2019年2月18日，被告雷海龙向厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求韩之首公司支付二倍工资差额、节假日加班工资、补缴社会保险费。2019年5月16日，厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会做出厦思劳仲案[2019]259-2号非终局裁决，裁决韩之首公司应向雷海龙支付2018年9月27日至2019年1月7日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额37462.67元。韩之首公司提交的《2018新员工入职须知》对雷海龙约定了雷海龙的职位为摄影，并对岗位职责、工资发放时间、工作纪律等进行了约定，同时对试用期限、工作期限、工资构成进行了约定，韩之首公司、雷海龙双方对《2018年新员工入职须知》签字、盖章的真实性均予以确认。虽然该《2018年员工入职登记表》中对薪酬标准、试用期限、合同期限的约定是以手写的形式体现，但该内容均经过双方协商后确定，也是按照手写内容的约定履行。仲裁裁决不应以无法查明手写内容的形成时间就否认双方对试用期限、工作期限、工资构成进行了书面约定。员工入职须知在形式不同于劳动合同，入职须知第4条也载明“试用期后的新员工，符合公司要求的签订劳动合同”，但韩之首公司、雷海龙双方正是因为不愿再另行签订正式的书面劳动合同，才以手写的形式对试用期限、工作期限、工资构成进行了补充约定。《2018年员工入职登记表》具备了劳动法律法规定的劳动合同条款，可以等同于双方已经签订了书面劳动合同。退一万步讲，即使韩之首公司应当向被告雷海龙支付二倍工资差额，其计算基数也应当是以基本工资2500元作为计算基数，而不包括每月支付的社保津贴500元、用餐报销费用、业绩提成，仲裁裁决把每月支付的社保津贴500元、用餐报销费用、业绩提成全部作为二倍工资差额的计算基数是缺乏法律依据的。鉴此，韩之首公司依法提出上列诉讼请求，望贵院予以支持。 雷海龙答辩称，一、韩之首公司虽在劳动仲裁时提交了一份《2018年新员工入职须知》，但该份入职须知的证据不能视为双方已签订的书面劳动合同，理由是：(1)韩之首公司让雷海龙确认入职须知时，除个人基本信息及雷海龙签字外，并没有手写的另补部分内容，另补内容是韩之首公司未与雷海龙协商的情况下单方填写的，雷海龙也没有在另补内容旁签字确认，且另补内容是韩之首公司加盖公章后为应对仲裁、诉讼而临时补充的，应认定为未向雷海龙告知之事项；(2)入职须知从其格式上看，系用人单位单方对劳动者的告知，并非由双方当事人进行协商达成的合意；(3)入职须知落款时间原本雷海龙书写的是2018年11月20日，但韩之首公司私自涂改为2018年9月20日(备注：在与李颖、钟辉煌纠纷案件中均涂改为9月20日，手法一样；韩之首公司曾抗辩是员工填写错误后涂改，违背常识)，韩之首公司提交的入职须知存在伪造行为，也有违诚实信用原则；(4)入职须知第4条也载明“试用期后的新员工，符合公司要求的需签订劳动合同”，从记载的内容分析，可见韩之首公司也认为入职须知性质上也并非劳动合同；(5)《劳动合同法》第十七条规定了劳动合同应当具备工作内容、工作地点、工作时间、休息休假等条款，显然入职须知并不具备这些必备条款。二、二倍工资的计算基数应以劳动者的应得工资计算，包含加班工资、提成等全部货币性收入。韩之首公司规避法律没有为雷海龙缴交医社保本身就是违法行为，社保津贴本就属于应发工资的一部分，用餐报销费系公司福利，计入工资差额基数并无不当。三、韩之首公司并未提交裁决书及送达回证，无法证明其在法定期限内提起诉讼，应驳回其诉讼请求。综上，雷海龙认为双方并未签订书面劳动合同，厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会作出的厦思劳仲案[2019]259-2号裁决认定事实和适用法律都是正确的，应当维持原裁决。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对于韩之首公司提供的工资条，雷海龙提供的银行账户明细对账单、考勤表、民事裁定书、中国建设银行个人活期账户交易明细的真实性无异议，对上述双方真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对真实性有争议的证据，本院认定如下：一、关于韩之首公司提交的《2018新员工入职须知》，雷海龙质证意见为对该入职须知中的员工基本信息部分以及其个人签名真实性认可，对于该入职须知尾部中手写的部分“另补：1.合同期限为一年，试用期一个月；2.基本工资为2500元+提成+社保津贴500元”及落款日期有异议，其中手写的“另补：1.合同期限为一年，试用期一个月；2.基本工资为2500元+提成+社保津贴500元”的部分是韩之首公司在盖章之后单方填写上去的，并未告知给雷海龙，落款时间原本填写的是“2018年11月20日”，而韩之首公司将其涂改成“2018年9月20日”，因此上述《2018新员工入职须知》仅能作为韩之首公司单方的告知，不是劳动合同。庭审中经询问韩之首公司，其确认上述手写的“另补：1.合同期限为一年，试用期一个月；2.基本工资为2500元+提成+社保津贴500元”的部分是该公司员工所书写，至于上述手写内容与韩之首公司的盖章哪个在先并不清楚。韩之首公司、雷海龙均表示不申请对该手写部分与盖章的形成时间先后进行鉴定，雷海龙认为形成时间的先后应由韩之首公司承担举证责任。雷海龙对于韩之首公司提供的《2018新员工入职须知》除尾部手写部分及落款时间之外的内容无异议，对于无异议部分本院予以确认。双方对于尾部手写文字部分“另补：1.合同期限为一年，试用期一个月；2.基本工资为2500元+提成+社保津贴500元”及落款时间的内容有异议，本院分析认为，该入职须知的落款时间确有涂改的痕迹，尾部手写添加部分系韩之首公司所书写，在双方均不申请对尾部手写添加部分与韩之首公司盖章形成时间先后顺序进行鉴定的情况下，无法确认上述手写添加部分及落款时间的添加及修改是否经过了韩之首公司与雷海龙双方的共同确认，鉴于该手写添加部分及盖章行为均由韩之首公司实施，应由韩之首公司对手写添加部分及盖章时间先后顺序承担举证责任，韩之首公司未申请鉴定，应承担不利后果，本院对上述手写添加部分及落款时间的真实性不予确认。二、雷海龙提交的微信截图的图片，拟证明雷海龙与韩之首公司存在劳动关系，韩之首婚纱摄影与首尔婚纱摄影系同一个主体，但雷海龙未提交微信原始载体核对，韩之首公司亦不予确认，对上述微信图片的真实性本院不予确认。 综上证据认证情况及各方当事人庭审陈述，本院经审理查明事实如下： 雷海龙于2018年8月27日起入职韩之首公司，担任摄影工作。工作期间，双方未签订《劳动合同》，韩之首公司未向社会保险经办机构为雷海龙办理社会保险登记及缴纳社会保险费。日常工作中，韩之首公司有对雷海龙进行了考勤管理。雷海龙2018年9月的工资为底薪2500元、出勤26元、社保津贴500元、提成6174.78元，应付工资9174.98元，实付工资10000元；10月工资为底薪2500元、出勤31元、餐补390元、社保津贴500元、提成8683.59元、同安100元、作品1300元，应付工资13473.592元，实付工资11783.592元；11月工资为底薪2500元、出勤23元、餐补285元、社保津贴500元、提成7685.79元，应付工资10970.788元，实付工资9985.788元；12月工资为底薪2500元、出勤29元、餐补375元、社保津贴500元、提成6900.72元，应付工资10275.72元，实付工资9680元；2019年1月工资为1821元。雷海龙于2019年1月7日因个人原因离职并与韩之首公司办理了工作交接手续。 2019年2月18日雷海龙向厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：支付2018年9月27日至2019年1月7日期间未签订劳动合同的二倍工资差额45180元。厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月16日作出厦思劳仲案【2019】259-2号裁决书，裁决：一、韩之首公司应于裁决生效之日起十日内向雷海龙支付2018年9月27日起至2019年1月7日期间未签订劳动合同的二倍工资差额37460.64元；二、驳回雷海龙的其他仲裁请求。该裁决书于2019年5月28日送达给韩之首公司，韩之首公司不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，韩之首公司与雷海龙之间存在劳动关系，双方未签订书面的劳动合同，《2018新员工入职须知》亦不能视为双方已经签订了书面的劳动合同，理由如下：首先，《2018新员工入职须知》打印部分记载了新员工各项注意事项，包括新员工向公司保证所提交资料的真实性、员工打卡时间、工资发放时间、离职申请手续、员工同意遵守公司管理制度、员工同意保守公司商业秘密等事项，底下落款部分记载“新员工签名确认”以及日期，上述入职须知就形式上看应为韩之首公司对新员工入职须知事项的单方告知；韩之首公司亦无证据证明其已将盖章后的《2018新员工入职须知》交付一份给雷海龙，不具备劳动合同应当由用人单位和劳动者各执一份的形式要求。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定，劳动合同必须具备劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等法定条款。韩之首公司所举证的《2018新员工入职须知》中，打印字体部分无劳动合同期限、劳动报酬等内容，虽然以手写方式体现了：“另补：1.合同期限为一年，试用期一个月；2.基本工资为2500元+提成+社保津贴500元”等字样，但考虑入职须知一般系用人单位用于向劳动者所作的事项告知且系单位单方保存等因素，同时鉴于落款时间存在涂改、手写添加内容系韩之首公司一方所书写且韩之首公司未申请鉴定，《2018新员工入职须知》无法证明如上手写添加部分的内容是在雷海龙签名之前就已记载的内容，故本院认定《2018新员工入职须知》不具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条所规定的劳动合同必备的条款。最后，《2018新员工入职须知》第4点明确记载“试用期后的新员工，符合公司要求的需签订劳动合同”，上述内容表明韩之首公司在拟定《2018新员工入职须知》时已经将入职须知与劳动合同进行了区分，在此情况下，若再将入职须知等同于劳动合同，亦与入职须知本身的内容相矛盾。故此，本院认为《2018新员工入职须知》既不符合劳动合同的形式特征，内容亦缺乏劳动合同必备的条款，不能作为原被告双方已签订书面劳动合同的依据。韩之首公司自2018年8月27日用工之日起一个月之内未与雷海龙签订书面的劳动合同，应自2018年9月27日起至2019年1月7日向雷海龙支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。关于二倍工资差额的计算基数问题，根据劳动法律法规的相关规定，计算二倍工资的月工资指劳动者的尚未代扣代缴社会保险费个人缴费部分、个人所得税的应得工资，包括工资与奖金、津贴和补贴等货币性收入等。韩之首公司主张计算基数应以基本工资2500元作为标准，扣除每月支付的社保津贴、用餐报销费用、业绩提成等非基本工资项目，本院认为缺乏依据，不予支持。依照审理查明的雷海龙的月工资情况，计算其二倍工资差额为37460.64元（10000元/月÷21.75天/月*2天+13473.592元+10970.788元+10275.72元+1821元），仲裁裁决计算金额无误，本院予以确认。韩之首公司所提诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十六条、第十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、厦门韩之首婚纱摄影有限公司应于本判决生效之日起十日内向雷海龙支付2018年9月27日起至2019年1月7日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币37460.64元； 二、驳回厦门韩之首婚纱摄影有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由厦门韩之首婚纱摄影有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 刘建发 二〇一九年十月十一日 代书记员 廖尤坪 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)第八十二条(?javascript:SLC(94833,82)?)的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)第四十七条(?javascript:SLC(94833,47)?)的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。