贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初3517号 原告:孟天荣，男，1963年3月27日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人:周勇，贵州本芳律师事务所律师。 被告：七星关区鸭池镇人民政府，住所地：贵州省毕节市七星关区鸭池镇营脚村营山组。统一社会信用代码：11522401009905164W。 负责人:葛传友，该镇镇长。 委托诉讼代理人:朱超，贵州锐驰律师事务所律师。 委托诉讼代理人:陈铸，贵州锐驰律师事务所实习律师。 被告:胡琴芳，女，1978年9月5日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人:赵威，男，1971年6月16日出生，汉族，住吉林省吉林市丰满区，毕节市七星关区生机镇峨峰村推荐诉讼代理人。 被告：曹清喜，男，1957年8月25日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 被告:郭军，男，1982年10月17日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 原告孟天荣等与被告七星关区鸭池镇人民政府、胡琴芳、曹清喜、郭军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孟天荣委托代理人周勇，被告七星关区鸭池镇人民政府委托代理人陈铸、朱超，被告胡琴芳及其委托代理人赵威，被告曹清喜、被告郭军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孟天荣向本院提出诉讼请求：1.判决四被告连带赔偿原告护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗费等各项费用暂计50000.00元（具体赔偿费用待鉴定后详见赔偿清单）;2.本案诉讼费由四被告承担。事实及理由：2017年1月，七星关区鸭池镇人民政府与胡琴芳（真实名称为胡玲芳）签订《劳务承包合同》，约定七星关区鸭池镇人民政府将位于鸭池镇××村的“通村水泥路工程”交由胡玲芳承包。合同签订后，被告胡玲芳找到曹清喜、郭军，将该工程部分分包给被告曹清喜、郭军，工人工资由曹清喜、郭军向胡玲芳预借后予以发放（至今未付清）。2018年四月初，孟天荣受曹清喜、郭军邀约到该工地做工。2018年1月13日10时许，孟天荣在进行路延施工过程中被收割机割伤。随即被送到毕节市第三人民医院救治，因伤情过重，流血过多，当天医院就对孟天荣进行手续治疗。诊断为:“1、失血性休克；2、左侧内踝开放性骨折；3、左胫后肌腱部分断裂;4、大隐静脉断裂；5、左小腿皮肤擦伤；6、腰椎间盘突进症。”原告住院期间共花去医疗费14000.00元，被告胡玲芳垫付了11000.00元的医疗费，剩余3000.00元由案外人曹娟（原告侄女）进行垫付。鸭池镇人民调解委员会多次组织调解，但均未调解成功，2018年5月25日鸭池镇人民调解委员制作了调解记录，但被告胡玲芳拒绝签字，故调解亦未成功。原告认为，被告七星关区鸭池镇人民政府将鸭池镇××村的“通村水泥路工程”发包给不具备相应资质的被告胡玲芳，被告胡玲芳又将该工程部分分包给无资质的被告曹清喜、郭军，由被告曹清喜、郭军组织相关人员施工，据此可以认定原告与被告曹清喜、郭军之间成立劳务关系。原告在工程施工过程中受伤，应当认定原告在提供劳务过程中受伤，原告可以要求雇主承担相应的赔偿责任。被告七星关区鸭池镇人民政府将工程发包给不具备相应资质的被告胡玲芳，被告胡玲芳又将该工程部分分包给被告曹清喜、郭军，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告七星关区鸭池镇人民政府应当与被告胡玲芳对原告以上损失承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求判如所诉。 本案司法鉴定意见出后，原告将第1项诉讼请求中赔偿项目变更为医疗费14000.00元、住院伙食补助费4300.00元、误工费25760.00元、护理费7176.00元、营养费9000.00元、交通及住宿费2106.00元、后续治疗费10000.00元、鉴定费1900.00元，以上共计74242.00元；将起诉状中的“胡玲芳”更正为“胡琴芳”，将“收割机”更正为“切割机”。 被告七星关区鸭池镇人民政府辩称，请求人民法院判决驳回原告的诉讼请求或判决由被告胡琴芳承担全部赔偿责任；本案诉讼费由原告承担。事实及理由：1.原告无法证明其是否在被告胡琴芳工地受伤，应承担举证不利的后果；2.本案中原告被收割机割伤，不属于国务院发布的《生产安全事故报告和调查处理条例》第三条规定的生产安全事故，被告鸭池镇人民政府不应当承担赔偿负责任；3.被告鸭池镇人民政府将道路发包给被告胡琴芳，双方签订了《承包合同》，第五条第二款约定“乙方在施工过程中，严格安全管理，并对所有产生的安全事故负责”，因此，作为发包方的鸭池镇人民政府对此事件不应当承担赔偿责任；4.原告主张的各项赔偿项目标准过高，关于误工费，原告主张按照建筑业，但原告系临时从事建筑业，应当按照居民服务行业计算，后续治疗费鉴定报告上有实际产生为准的鉴定意见，关于鉴定费，因原告并未鉴定伤残，故鉴定费不应由被告承担，关于交通费和住宿费,应当以实际产生的票据为准，因此对没有票据的部分不予支持。 被告胡琴芳辩称，1.本案中被告不明确，起诉书中被告名字改为胡琴芳，在描述事实和理由中，胡玲芳的名字多次出现，不符合法律规定；2.原告在起诉书称，2017年1月，七星关区鸭池镇政府与胡琴芳(真实名字为胡玲芳)签订《劳务承包合同》。被告胡玲芳找到曹清喜、郭军，将该工程部分分包给被告曹清喜、郭军，请原告提供被告胡玲芳与曹清喜、郭军签订的劳务合同证明；3.原告陈述其受曹清喜、郭军邀约到工地干活不属实，被告郭军根本不知道原告何时来工地做活，原告干什么活，工资多少均不清楚；4.原告诉称2018年4月13日10时许，孟天荣在进行路延施工过程中，被收割机割伤，随即被送到毕节市第三人民医院。2018年5月25日，鸭池镇人民调解委员制作了调解记录，但被告胡玲芳拒绝签字，故调解未成功。在路延施工过程中，不会用到收割机，收割机是普遍用在农业方面，因此可以判定，原告的受伤可能是在修路附近用收割机进行收割作业造成的，绝不是因修路造成的，与被告胡琴芳无关；原告受伤后，被立即送到医院，请原告提供医院方开出的120急救收费单据，该单据也是证明原告在哪里受伤的最直接证据，如原告无法提供，就不排除原告在其他地点因其他原因受伤的可能性。调解失败的根本原因是:无任何证据证明原告孟天荣在被告工地受伤，调解记录只能证明鸭池镇政府工作人员参与了调解，不能作为孟天荣在被告工地受伤的证据，即使该证据被认定，也属于间接证据，不能作为认定事实的依据。被告胡琴芳去参与调解，是本着同情的心态，加上胡琴芳与曹清喜属于亲戚关系，出钱救人为先，还考虑到曹清喜平时为人不错，胡琴芳曾表示愿意资助曹清喜本人。原告却认为此事应该由被告胡琴芳负责，因为胡琴芳出钱救治了他。胡琴芳确与鸭池镇政府签订小寨村通村道路的合同，但原告需要提供证据证明，其受伤原因、地点及与被告之间的劳务合同的存在关联的证据，才能证明与被告胡琴芳有关。此外，原告孟天荣受伤当天，被告郭军在生机镇干活，被告曹清喜与原告孟天荣是大舅哥和妹夫关系，因此，曹清喜陈述关于孟天荣受伤地点的认定，我方不予认可；原告孟天荣在起诉中称，被告胡琴芳为原告垫支医疗费11000.00元，若原告无法证明此事与被告胡琴芳有关，我方要求原告孟天荣返还被告为原告垫支费用及相应银行利息；4.本案不适用《最高人民院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法人规定，应参照《侵权责任法》的第三十五条处理。此外，原告孟天荣本人应当知道操作设备的危险性，却违反安全规定操作，致使受伤，故对自己的损害也应承担一定的责任。根据侵权责任法规定，原告应承担部分责任；5.根据鉴定意见，对于原告孟天荣赔偿项目：医疗费应提供发票原件，记账联不能作为发票报销凭证，我方不认可；住院伙食补助费4300.00元，我方认可；误工费应计算为19657.00元；护理费可以参照2018年贵州省毕节市社会福利院护工月工资2100.00元计算为4200.00元；营养费不应参照伙食费标准计算，应根据购买营养品发票计算，如无发票，可参照30元/天计算为2700.00元；交通费应以车票为准，加油票不能作为乘车依据，住宿费应是原告外出医疗，无法住院产生的费用，但要阐明住宿原因和天数，原告未提交证据证明，我方不予认可，请法院根据实实际情况酌情考虑；后续治疗费应以后续治疗实际发票金额为准；鉴定费，我方认可1300.00元，不应包含后续治疗的鉴定费用。因此，我方认定费用合计32157.00元。除此以外，原告孟天荣因自身原因导致受伤，其本人应承担30%责任，如此案与被告胡琴芳无关，则被告胡琴芳为原告垫支的医疗费用应予返还，如被告胡琴芳承担连带责任，则该笔费用应从应支付款项中予以扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告围绕其诉讼请求向本院提供了以下证据： 第一组：《劳务承包合同》复印件，证明目的：被告七星关区鸭池镇人民政府将鸭池镇××村通村公路发包给没有资质的胡琴芳施工的事实。被告七星关区鸭池镇人民政府对证据的真实性持异议，认为达不到原告证明目的；被告胡琴芳要求核对证据原件，被告曹清喜及郭军对证据表示不清楚； 第二组：住院病历、医疗费发票，证明目的：原告受伤住院及花费医疗费14000.00元的事实。被告七星关区鸭池镇人民政府对病历材料无异议，对医疗费发票持异议，认为系对账联，只能证明原告产生过医疗费；被告胡琴芳对证据的真实性无异议，但是认为只能证明原告受伤的事实，不能证明其受伤的地点，被告曹清喜表示对证据不懂，被告郭军无异议； 第三组：《司法鉴定意见书》、鉴定费发票，证明目的：原告的误工期、营养期、护理期、后续治疗费及支付1900.00元鉴定费的事实。被告七星关区鸭池镇人民政府认为原告未构成伤残，对伤残鉴定费700.00元不予认可，后续治疗费以实际产生为准，被告证胡琴芳认为后续治疗费应以实际产生为准，对后续治疗鉴定费600.00元不予认可，被告曹清喜对该组证据无异议，被告郭军对后续治疗费有异议，对鉴定费不予认可； 第四组：住宿费、交通费发票，证明目的：原告前往贵阳鉴定所产生的交通费及住所费共计1106.00元的事实。被告七星关区鸭池镇人民政府对其中编号尾号为9123的加油费发票有异议，对其他票据无异议，被告胡琴芳认为交通费应由法院酌情考虑，对住宿费有异议，被告曹清喜表示无异议，被告郭军认为交通费应由法院酌情考虑，对住宿费有异议； 第五组：调解笔录，证明目的：原告在涉案工地上受伤经调解未果的事实。被告七星关区鸭池镇人民政府对内容的真实性有异议，被告胡琴芳认为调解委员会是群众组织，且胡琴芳没有签字，不能证明原告是在工地上受伤，没有法律效力，被告曹清喜及郭军均表示确实调解过，但没有调解成功； 第六组：民事判决书两份，证明目的：发包给不具有用工主体资格的当事人，该当事人又继续聘请第三方发生事故的，应由发包人和施工人承担连带责任。被告七星关区鸭池镇人民政府及被告证胡琴芳认为与本案不具有关联性，被告曹清喜及郭军表示无异议。 被告七星关区人民政府、曹清喜及郭军均没有提交证据。 被告胡琴芳向本院提交了如下证据： 第一组：赵威与郭军的通话录音，证明目的：郭军并不知晓原告来工地工作，原告陈述不属实。原告对证据真实性无异议，认为恰好能证明胡琴芳承包涉案工地后，又发包给曹清喜和郭军，两人雇佣原告施工时，原告在工地上受伤的事实，被告七星关区鸭池镇人民政府对证据无异议，被告曹清喜表示是其让原告来做工的，曹清喜和郭军说过，胡琴芳并不知晓，被告郭军表示当时在另外一个工地，曹清喜负责涉案工地，他叫什么人来我不清楚； 第二组：判决书两份，证明目的：原告需举证证明其受伤属于安全事故，被告胡琴芳不应承担连带责任。原告认为第一份判决书不完整，不能达到被告的证明目的，被告七星关区鸭池镇人民政府及曹清喜均无异议，被告郭军表示由法院依法认定； 第三组：当地赔偿标准、护理费支付标准、收割机说明图片、人民调解委员会定义，证明目的：鸭池镇人民调解委员会的调解效力不高。原告对赔偿标准无异议，但是认为部分标准是2015年，与法律规定不一致，其他证据与本案无关，被告七星关区鸭池镇人民政府及郭军均表示由法院依法认定，被告曹清喜无异议。 经对原被告双方所提交的证据综合审查，原告提交的第一组证据系本院依法从被告七星关区鸭池镇人民政府调取，客观真实，且能证明被告七星关区鸭池镇人民政府将鸭池镇××村通村公路发包给胡琴芳施工的事实，本院予以采信；原告提交的第二组证据中，双方对病历材料均无异议，医疗费发票虽然并非原件，但经医疗机构加盖公章证实其真实性，故该组证据具有客观真实性，且能证明原告在医疗机构住院治疗的情况及产生医疗费的事实，本院予以采信；原告提交的第三组证据，系本院委托具有坚定资质的鉴定机构，根据原告的伤情依法作出的鉴定意见及产生的鉴定费，客观真实，合法有效，本院予以采信；原告提交的第四组证据中，金额为280.00元的加油费票据，不能证明与本案存在关联性，不予采信，其他票据客观真实，与原告作司法鉴定的时间及地点相一致，本院予以采信；原告提交的第四组证据，客观证实原告在涉案工地受伤后，经七星关区鸭池镇人民调解委员会调解处理，但因被告胡琴芳未签字，调解未果的事实，本院予以采信；原告提交的第五证据与本案不具有关联性，不予采信；被告胡琴芳提交的第一组证据，结合被告曹清喜及郭军的陈述，客观证实了曹清喜雇佣原告做工，郭军不知晓的事实，本院予以釆信；被告胡琴芳提交的第二、三组证据，与本案不具有关联性，不予采信。 本院经审理认定事实如下：2017年1月1日，以七星关区鸭池镇人民政府为甲方，与以胡琴芳为乙方，双方签订《劳务承包合同》，甲方将位于贵州省毕节市公里的标准，发包给被告胡玲芳施工，合同工期自2017年1月1日至2017年6月30日。合同第四条甲方责任第5项约定，负责监督乙方严格履行本合同，对乙方的生产进度、安全生产、文明施工等进行过程管理与监控；第五条乙方责任第2项约定，乙方在施工过程中，严格安全管理，并对所有产生的安全事故负责；合同第八条第三项约定，乙方不得将本合同工程进行转包，不得将本合同工程肢解后进行分包。合同签订后，被告胡玲芳将部分工程按12万元每公里的标准转包给被告曹清喜和郭军共同施工。曹清喜雇佣原告孟天荣到涉案工地上从事木工工作，工资按照每天170元，由曹清喜和郭军发放给孟天荣。2018年4月13日，孟天荣在涉案工地用切割机切割木板的过程中，不慎被切割机割伤，随即被送到毕节市第三人民医院住院治疗，其伤情经诊断为:“1、失血性休克；2、左侧内踝开放性骨折；3、左胫后肌腱部分断裂;4、大隐静脉断裂；5、左小腿皮肤擦伤；6、腰椎间盘突进症。”原告共计住院43天，产生医疗费13991.96元，其中被告胡玲芳垫付了11000.00元的医疗费。因双方对赔偿事宜协商未果，2018年5月18日，毕节市七星关区鸭池镇人民调解委员对本次纠纷进行调解处理，原告要求被告胡琴芳、曹清喜、郭军赔偿10万元，被告胡琴芳、曹清喜、郭军因对连带责任赔偿划分达不成协议，调解未果。2018年5月25日，毕节市七星关区鸭池镇人民调解委员再次组织双方调解未果，被告胡玲芳拒绝在调解笔录上签字。经本院委托鉴定，原告的伤情未构成伤残，误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日，后续治疗费为10000.00元或以实际产生为准。原告因鉴定支付了1900.00元鉴定费、250.00元交通费及576.00元住宿费。被告胡琴芳、曹清喜、郭军均没有相关的道路施工资质，也不具备相关安全生产条件。 本院认为，根据本院查明的事实，被告七星关区鸭池镇人民政府与被告胡琴芳签订《劳务承包合同》，将涉案毕节市鸭池镇××村的通村水泥路工程发包给被告胡琴芳施工，胡琴芳将部分工程转包给被告的曹清喜和郭军施工，原告受被告曹清喜雇佣在工地从事木工工作中受伤。虽然被告七星关区鸭池镇人民政府与胡琴芳对原告在涉案工地上受伤予以否认，但根据毕节市七星关区鸭池镇人民调解委员的调解笔录，可客观证实原告确系在涉案工地上受伤的事实，被告胡琴芳虽未在调解笔录上签字，但调解未果系因双方对连带责任未达成一致意见，并非双方对事实的否认，结合原被告双方的当庭陈述及被告胡琴芳代理人赵威与被告郭军的通话录音，本院对该事实予以认定。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告孟天荣受被告曹清喜雇佣，到被告曹清喜与郭军共同向被告胡琴芳承包的毕节市鸭池镇××村的通村水泥路工程工地上工作，双方约定工资为每天170元，由曹清喜和郭军共同支付给原告，故原告与被告曹清喜和郭军形成劳务关系，原告系提供劳务一方，被告曹清喜和郭军系接受劳务一方。虽然被告郭军在曹清喜雇佣原告时并不知晓，但该工程系二人共同承包，郭军陈述事发时其在其他工地，涉案工地由曹清喜负责，故曹清喜有权雇佣原告，郭军是否知晓此事并不影响是否之间雇佣关系的成立。2018年4月13日，原告在工作时被切割机割伤，应由被告曹清喜和郭军承担侵权责任，但原告作为施工工人，在操作具有相当危险性的切割机过程中，未尽到谨慎注意义务而被割伤，自身具有一定过错，也应当承担相应的责任。综合本案的事实及双方的责任，对原告因本次事故造成的损失，由原告自行承担30%的责任，由被告曹清喜和郭军共同承担70%的责任为宜。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告七星关区鸭池镇人民政府将涉案毕节市鸭池镇××村的通村水泥路工程发包给没有相应施工资质和安全生产条件的被告胡琴芳施工，具有一定过错，且在具体施工过程中，七星关区鸭池镇人民政府也未完全尽到对安全生产、文明施工进行管理与监控的责任，被告胡琴芳在承包涉案工程后，违反双方约定将部分工程转包给没有相应资质的曹清喜和郭军施工，同样具备过错，故七星关区鸭池镇人民政府和胡琴芳应与被告曹清喜和郭军承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、后续治疗费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，对原告诉请的医疗费、护理费、后续治疗费等合理费用的诉讼请求，本院予以支持。原告起诉时自认其产生的医疗费中，有11000.00元由被告胡琴芳垫付，但在法庭辩论时否认该事实，因原告已对该事实构成自认，其否认的行为不具有法律效力，本院对被告胡琴芳垫付11000.00元医疗费的事实予以认定；根据鉴定意见，原告的后续治疗费为10000.00元或以实际产生为准，原告在本案中选择按照鉴定意见主张后续治疗费，合法有据，本院予以支持，被告辩称原告的后续治疗费应以实际产生为准的意见无相关法律依据，不予支持；原告虽未构成伤残，但其支付的鉴定费客观实际，与本案具有合理性及必要性，对其诉请的1900.00元鉴定费予以支持，被告辩称原告未达到伤残，其伤残鉴定费不应支持的意见无法律依据，不予支持。 综上，根据原告的诉讼请求及本院认定的事实，原告诉请的赔偿项目计算如下： 1、医疗费13991.96元，其中被告胡玲芳垫付了11000.00元； 2、住院伙食补助费，原告实际住院43日，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准计算为4300.00元（100元/天×43天）； 3、误工费，原告认为其从事建筑行业，但没有提交相关证据证明，故误工费参照贵州省上一年度农林牧渔业职工平均计算为21397.40元（52067.00元/年÷365天/年×150天）； 4、护理费，原告未举证证明其护理人员收入情况，护理费参照上年度贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资按照一人护理计算为7176.00元（43654.00元/年÷365天/年×60天）； 5、营养费，参照住院伙食补助费标准计算为9000.00元（100元/天×90天）； 6、交通住宿费，根据票据据实支持826.00元； 7、后续治疗费，根据鉴定意见支持10000.00元； 8、鉴定费，根据票据据实支持1900.00元； 以上赔偿项目共计68591.36元，由被告胡琴芳、七星关区鸭池镇人民政府、曹清喜及郭军连带承担70%的赔偿责任即48013.95元（68591.36元×70%），扣除被告胡琴芳垫付的11000.00元，被告还应赔偿原告37013.95元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告七星关区鸭池镇人民政府、胡琴芳、曹清喜、郭军于本判决发生法律效力之日起十日内连带赔偿原告孟天荣医疗费、住院伙食补助费、护理费等合计人民币37013.95元； 二、驳回原告孟天荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币525.00元，由原告孟天荣负担157.50元，由被告胡琴芳、七星关区鸭池镇人民政府、曹清喜、郭军负担367.50元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  张春辉 二〇一九年十月三十日 书记员  陈虞军