安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初3673号 原告：王长坤，男，1971年6月7日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。 委托诉讼代理人：喻泉，安徽喻泉律师事务所律师。 被告：淮南市华宫工程胶管有限责任公司，住所地安徽省淮南市田家庵区水厂路，社会统一信用代码9134040015022873XM。 法定代表人：张武胜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨全好，安徽金天阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱月，安徽金天阳律师事务所实习律师。 原告王长坤与被告淮南市华宫工程胶管有限责任公司（以下简称淮南华宫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2019年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告王长坤及其委托诉讼代理人喻泉、被告淮南华宫公司的委托诉讼代理人杨全好、邱月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王长坤向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计49,985.26元(医疗费9,608.56元、误工费26,773.90元、营养费2,700元、护理费7,972.80元、住院伙食补助费630元、精神损害抚慰金3,000元、鉴定费1,800元，合计52,485.26元，扣除已付2,500元）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告雇佣的从事杂货作业的人员，2018年6月5日下午，原告与工友陈龙初、程龙广到被告淮南华宫公司为其搬运货物，搬运货物的地点在该公司院内的烘胶房，在用板车往烘胶房搬运货物时，板车车把不慎将原告右脚抵压致伤，原告受伤后即被送至淮南市第一人民医院治疗，又于2018年6月6日送往淮南博爱医院住院治疗，于2018年6月15日出院，后又于2018年6月20日至淮南市第一人民医院治疗，于2018年7月2日出院，经诊断，原告右足小趾末节缺血坏死，右小趾末节趾骨骨折。2018年9月20日，原告受伤后，经鉴定误工期限为150天，营养期限为90天，护理期限为60天。综上，原告在雇佣活动中受伤，被告依法应承担损害赔偿责任，为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判如所请。 被告淮南华宫公司辩称：1、被告与原告之间不存在雇佣关系。被告若需装卸货只与案外人程龙广联系，由程龙广安排人员卸货，人员的组织、费用的分配等被告并不参与。2、原告按照雇佣关系起诉被告，与事实不符，且主体错误。被告只有在装卸货物时才联系程龙广，时间、地点、费用均不固定，程龙广等人平时还从事其他工作，被告与程龙广之间只是承揽关系，若存在雇佣关系，也只是程龙广与原告之间。3、原告在卸货时存在重大过错导致自身受伤，应自行承担主要责任。卸货搬运本身不是复杂专业的事务，原告在拉车时因疏忽大意操作不当，导致自身受伤，原告存在重大过错。4、原告主张的部分损失没有事实依据。原告诉请所依据的鉴定意见明显缺乏依据，不应作为证据使用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人无异议的身份证、企业工商登记信息、营业执照、有关医院病历等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、1、原告王长坤提交的（2019）皖0403民初1236-2民事裁定书、庭审笔录复印件各一份，证明原告曾起诉过被告，其次证明证人陈某、程龙广曾出庭作证，原、被告之间存在雇佣关系。被告对真实性没有异议，但是对原告申请的两位证人在上次出庭作证的证言内容有异议，两位证人都证明了程龙广统一安排人员卸货和结算的事实。本院认证意见：该组证据的真实性，本院予以确认。 2、原告王长坤提交的医疗费发票10张，金额合计9,608.56元，证明原告治疗伤情花费情况。被告质证意见：部分门诊费用无相关的病历佐证，相关外购药发票无医嘱。本院认证意见：该组医疗费票据与门诊病历、住院病历能够相互印证，本院予以确认。 3、原告王长坤提交的鉴定意见书、鉴定费发票各1份，证明原告“三期”、鉴定费用及后续治疗费用。被告质证意见：在程序上，该鉴定是原告单方委托的，并不是经过双方选定或者人民法院指定的鉴定机构，在程序上是不符合法律规定；在依据上，该鉴定表述是使用了比照的说法，而不是依照或者是按照，引用的依据并不能对照于原告的伤情，另外鉴定所引用的10.2.48b的条款，出现版本的不一致的情况；除此之外，原告的出院记录没有关于休息的相关医嘱，鉴定意见事实依据和原告的伤情住院病历不符，故该鉴定意见不能作为本案原告主张“三期”的依据。本院认证意见：该鉴定意见书是原告王长坤于2018年9月20日委托安徽世平司法鉴定所作出，被告并未能够提供足以反驳的相反证据和充分理由予以推翻，且亦未提出重新鉴定，故对原告提供的该组证据本院依法予以确认。 4、被告淮南华宫公司提交的装卸费明细表一份，证明被告的装卸货业务都是由程龙广组织安排联系和结算。原告对真实性没有异议，对证明观点有异议，认为此明细表不能否认原、被告之间存在雇佣关系。本院认证意见：该明细表载明程龙广在被告提供的地点内搬运装卸和拿取工资，该证据的真实性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告王长坤受雇于被告淮南华宫公司。2018年6月5日下午，原告王长坤与工友陈龙初、程龙广到被告淮南华宫公司为其搬运货物，在搬运货物时，板车车把不慎将原告王长坤右脚抵压致伤，原告王长坤受伤后即被送至淮南市第一人民医院门诊治疗。后其于2018年6月6日在淮南博爱医院住院治疗，于2018年6月15日出院（住院9天），为此支出住院医疗费3,239元，经该院诊断：1、右趾末节趾骨骨折，2、右足小趾末节后离断。其又于2018年6月20日在淮南市第一人民医院住院治疗，于2018年7月2日出院（住院12天），为此支出住院医疗费4,179.58元，经该院诊断：1、右足小趾末节缺血坏死；2、右小指末节趾骨骨折。另原告王长坤支出门诊费用1,809.98元及外购药380元。经王长坤委托，2018年9月20日，安徽世平司法鉴定所作出了皖世平司[2018]临鉴字第427号鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人王长坤工作时受伤致右趾末节趾骨骨折，右小指末节断离等，其中：右小趾截趾手术（近节趾骨截趾），构成十级伤残；2.王长坤本次损伤后务工期限为150日、营养期90日、护理期60日。为此原告王长坤支出鉴定费1,800元。 另查明，原告王长坤向被告淮南华宫公司提供卸货搬运活动，货搬运完成后，被告淮南华宫公司支付包括原告王长坤、程龙广在内等三人的劳动报酬500元，并由程龙广向原告王长坤转交劳动报酬（平均分配），本案经本院主持调解，原、被告对双方之间是否系雇佣法律关系争议较大，不能够调解。 本院认为，本案的争议焦点是:一、原、被告之间是否存在雇佣关系，被告应否承担本案民事赔偿责任；二、原告各项诉讼请求是否有事实和法律依据，本院能否予以支持。针对上述争议焦点，本院评判如下： 一、关于原、被告之间是否存在雇佣关系，被告应否承担本案民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告王长坤向被告淮南华宫公司提供卸货搬运活动，货搬运完成后，被告淮南华宫公司支付包括原告王长坤、程龙广在内等三人的劳动报酬500元，并由程龙广向原告王长坤转交劳动报酬，故原、被告双方应形成雇员与雇主的劳务关系。对于被告淮南华宫公司辩称与程龙广存在承揽关系，若存在雇佣关系，也只是程龙广与原告王长坤之间的问题。本院认为，在加工承揽关系中，承揽人所付出的主要是一定技术成果，其次才是一定的劳动力；承揽事项应具有特殊性，它一般需要具备相应的设备条件，蕴涵一定的技术成份，为此，合同法规定承揽事项包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等相类似的工作，且规定了承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作承揽。本案中，原告王长坤与程龙广所从事的只是卸货搬运工作，并不需要专业设备和蕴涵一定的技术成份，而其在提供劳务中致伤所使用的板车系被告淮南华宫公司提供，故对被告淮南华宫公司辩称与程龙广之间不存在雇佣关系，本院依法不予采信。 综上，本院依法应认定被告淮南华宫公司与原告王长坤存在雇佣关系，故被告淮南华宫公司依法应对原告王长坤在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。 二、关于原告各项诉讼请求是否有事实和法律依据，本院能否予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告王长坤在卸货搬运时，由于卸货搬运本身不是复杂专业的事务、原告王长坤在拉车时因疏忽大意操作不当，导致自身受伤，原告王长坤存在重大过错，其应对自己的过错承担相应的责任。综合分析原告王长坤受伤原因、经过、伤情及当事人的过错行为、过错程度、经济能力等因素，本院酌情确定被告淮南华宫公司对王长坤的各项损失承担40%的赔偿责任，原告王长坤个人承担60%的责任。 另根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许。（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，原告王长坤所提交的安徽世平司法鉴定所作出的皖世平司[2018]临鉴字第427号鉴定意见书，是其起诉前自行委托所作出，虽被告淮南华宫公司对该鉴定意见有异议，但其并未能够提供足以反驳的相反证据和充分理由予以推翻，亦未提出申请重新鉴定，且经本院审查在卷证据，不能证明安徽世平司法鉴定所作出的鉴定结论存在上述规定第二十七条规定的四种情形。本案庭审中，被告淮南华宫公司也未提供充分证据证明鉴定意见属于必须重新鉴定的情形，故对安徽世平司法鉴定所作出的鉴定结论，本院予以采信，并作为本案定案的依据。 关于原告王长坤主张赔偿的各项损失数额，本院认定如下： 1、关于原告王长坤主张赔偿的医疗费9,608.56元。本院根据原告王长坤提交的门诊病历、住院病历、医疗费票据，确认其支出门诊、住院医疗费计9,228.5元，破伤风免疫球蛋白380元，合计医药费9,608.56元，故其该主张符合事实和法律规定，本院依法予以支持。 2、关于原告王长坤主张赔偿的误工费26,773.90元（65,150元/年÷365天×150天）。原告王长坤未提交误工损失证据，而主张按照2017年安徽省城镇非私营单位就业人员年平均工资65,150元标准计算不妥，本院根据经庭审查明的事实，能够认定其在向被告淮南华宫公司提供卸货搬运活动，货搬运完成后，被告淮南华宫公司支付包括原告王长坤、程龙广在内等三人的劳动报酬500元，并由程龙广向原告王长坤转交劳动报酬（平均分配）的情况，故可以该标准（500元/3人/天）计算较妥，以鉴定其误工期为150日，本院依法予以确认其误工费为25,000元（500元/3人/天×150天）。 3.关于原告王长坤主张赔偿的营养费2,700元（30元/天×90天）。原告王长坤鉴定营养期为伤后90日，其计算符合法律规定，本院依法予以支持。 4、关于原告王长坤主张赔偿的护理费7,972.80元（132.88元/天×60天）。原告王长坤主张以2017年度本省居民服务、修理和其他服务业赔偿标准48,500元（132.88元/天）计算，因一审法庭辩论终结时的上一年度（2018年度）该标准予以调整，而低于2017年度，故本院依法按照一审法庭辩论终结时的上一年度（2018年度）本省居民服务、修理和其他服务业赔偿标准45,070元（123.48元/天）计算，以鉴定其护理期为伤后60日，本院确认其护理费为7,408.80元（123.48元/天×60天）。 5、关于原告王长坤主张赔偿的住院伙食补助费630元（30元/天×21天）。本院鉴于原告王长坤两次住院天数合计为21天，其计算符合法律规定，本院依法予以支持。 6、关于原告王长坤主张赔偿的精神损害抚慰金3,000元。本院鉴于原告王长坤在本次事故中存在重大过错而致伤，可酌情支持其精神损害抚慰金1,000元。 7、关于原告王长坤主张赔偿的鉴定费1,800元。有鉴定意见书、鉴定费票据在卷印证，确定了原告王长坤伤残等级、误工期、营养期、护理期的合理支出，符合事实和法律规定，本院依法予以支持。 综上，上述原告王长坤主张赔偿的各项经济损失本院确认合计48,147.36元，被告淮南华宫公司应承担其中的40%即19,258.94元，扣除被告淮南华宫公司已支付2,500元，还应承担16,758.94元，原告王长坤自行应负担其中的60%即28,888.42元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条第一款、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条的规定，判决如下： 一、被告淮南市华宫工程胶管有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告王长坤各项经济损失：医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费合计16,758.94元； 二、驳回原告王长坤的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,050元，由原告王长坤负担698元，被告淮南市华宫工程胶管有限责任公司负担352元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  刘福忠 人民陪审员  吕维安 人民陪审员  宣 云 二〇一九年十月二十三日 法官助理钮晓凤 书记员冯明茗 附:相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许。 （一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定结论明显依据不足的； （四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。