杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初2160号 原告:陈雄伟，男，1958年11月16日出生，汉族，住杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：郝碧佳、马晨曦，浙江光彩律师事务所律师。 被告：浙江嘉禾影视文化有限公司，住所地杭州拱墅区密渡桥路白马大厦18C。 法定代表人：赵子茵，总经理。 委托代理人：刘晓东，浙江方仁律师事务所律师。 原告陈雄伟与被告浙江嘉禾影视文化有限公司（以下简称嘉禾公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年2月26日受理后，依法适用简易程序，于2019年7月15日公开开庭对本案进行了审理。因案情复杂，本院依法裁定转为普通程序审理，于2019年10月25日第二次公开开庭审理了本案。原告陈雄伟及其的诉讼代理人郝碧佳，被告嘉禾公司的诉讼代理人刘晓东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈雄伟的诉讼请求为：1、要求被告支付2018年2月份和3月份工资合计15177.84元(7588.92*2)；2、要求被告支付2003年-2018年经济补偿金113833.8元(7588.92*15)；3、请求依法判令被告承担本案诉讼费。 事实与理由：原告于2003年入职被告企业工作，2007年双方签订了无固定期劳动合同。原告在工作期间一直以来身兼数职（办公室主任、出纳，负责人事、行政等工作，有嘉禾管家之美称）。由于被告经营管理不善，导致公司每况愈下，在2017年11月10日被告董事长赵子茵通过微信通知原告做好辞退所有员工的准备。2018年2月9日（春节前夕），在企业中高层会议上被告董事长赵子茵正式宣布了歇业通知，并从当月起停发员工工资，让员工自谋出路。春节放假后，为处理企业财务、行政及人事等善后事务，原告仍继续上班。2018年2月28日，被告董事长赵子茵告诉原告说，目前公司处于歇业状态，其他员工都已让他们找工作或另有安排了（安排在其名下另有一家公司：浙江飞科星腾影视传媒有限公司，地址：杭州），问原告有何打算，当时原告回复说会找些公益的事情去做做。3月20日原告告诉被告已经找到了一份物业的工作，立刻得到了被告的恭喜。原告之后要求被告出具解除证明，该解除原因是因为被告公司整顿歇业导致原告离职的，但是被告不给原告出具，只是在2018年4月26日给原告出具一份离职证明。根据《劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”和第四十六条第一款第二项“（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”的规定，被告因为企业不景气要求原告自行谋求发展（要求与原告解除劳动合同）。原告同意与被告解除劳动合同关系，并且原告与被告微信沟通方式都是因为被告的原因导致离职，而不是原告的原因。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”的规定经济补偿金的工资基数按照劳动者应得工资计算，而应得工资是指税前工资。综上，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 被告嘉禾公司答辩称，一、关于陈雄伟入职时间及工作岗位、劳动报酬问题。陈雄伟于2004年进入被告公司工作，2007年2月18日与公司签订无固定期限劳动合同，工作岗位为办公室主任职务，全面管理公司，包括财务、出纳、人事在内的行政事务，合同约定月薪人民币1500元，年薪不低于3万元(包括提成和奖金)，合同同时规定，乙方解除劳动合同，必须提前30天以书面形式通知被告。二、关于原告主张2018年2月和3月份拖欠工资问题。公司十多年来依法经营，未发生此类拖欠劳动者劳动报酬的纠纷，否则当事人等也不可能工作如此之久。去年年底，公司经营严重亏损，经营难以为继，陈雄伟作为公司骨干，理应与公司同甘共苦，率先垂范，协助公司渡过难关，然而随着其临近退休，在此期间，其虽然也经常来企业，但实际上班时间，据公司的丁丁考勤记录，2018年三月份出勤是十二天，在岗总时间54小时29分，不到应工作时间的三分之一；三月份虽出勤有15天，但实际在岗时间仅8小时8分钟，按照其正常的月工资计算，两月工资应得工资不到四千元。而实际上，这两个月期间，公司为其支付的五险一金总额超过5600多元，扣除其中公司规定应为其承担的每月770元五险费用(两月合计1540元，其余都应为其自行承担)，实际上公司已为其支付四千多元，足够支付其实际的上班工资。因此公司不存在未及时足额支付劳动报酬的事情。其所谓的公司有错在先才离职的理由站不住脚，也证明其离职是无正当理由的。三、关于原告主张经济补偿金问题。公司自始至终没有主动提出解除与原告的劳动关系，相反诚心邀请其工作至退休，因其到2018年11月己满退休年龄。但陈雄伟考虑自己行将退休，要求公司承诺其在退休后再工作五年。公司董事会经慎重商量考虑当时的经营状况，仅答应先做到退休后看公司实际经营状况再说。陈雄伟赌气回复，称自己已找到一家可以签五年劳动合同的公司，并说自己不想错过机会。鉴于其是公司老员工，公司同意其离职。从其提出辞职到离开公司不到一周时间，三月下旬即赴新公司上班，也不管公司有无接手的人选，给公司工作造成极大的被动。公司尊重其意愿，配合他以自愿办理离职手续为由为其办理离职手续。在整个过程中，被告自始至终没有主动向原告提出解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款之规定，因此，原告要求被告支付经济补偿金是没有事实依据和法律依据的。综上所述，陈雄伟的诉讼请求是没有任何法律和事实依据的，恳请驳回陈雄伟的全部诉讼请求。 经审理，本院确认事实如下： 陈雄伟于2004年到嘉禾公司工作。2007年2月18日，双方签订无固定期限劳动合同，约定陈雄伟的岗位是办公室主任，工作内容为全面管理；第一年月底薪1500元，年薪不低于3万元（包括提成和奖金，不包括社保费用）。 根据嘉禾公司制作的《员工工资草案》，在2018年8月后，陈雄伟的工资由底薪、职务津贴、绩效、社保、餐贴、工龄组成。其中底薪为5000元，职务津贴在2017年11月后暂停发放，绩效不固定，社保770元，餐贴200元，工龄1100元。根据社保机构的陈雄伟缴费记录，陈雄伟在2017年的缴费基数为5000元，2018年1-3月的缴费基数为2819.5元，其个人缴费金额为296.05元。 2017年，嘉禾公司经营发生困难。嘉禾公司董事长赵子茵于2017年11月10日通过微信告知陈雄伟“可以做好关闭公司辞退全部员工的准备”。2018年2月28日，赵子茵通过微信问陈雄伟“公司当下没有业务而歇业状态，你是怎么考虑的，我目前能做到再帮大家支付二个月的社保”，“许旺和祝敏让他们另找工作去了，宗宗忙家里的事先，王尹帮老公开厂”。陈雄伟答复“我非常清楚嘉禾目前的情况……我已做好思想准备，随时可以解除劳动关系。今后如果有机会，我会帮别人干点杂活，或做些工（公）益之事”。2018年3月20日，陈雄伟通过微信告知赵子茵“赵总，朋友给我介绍了一个可以签五年以上合同的管理岗位工作，我觉得还不错。所以我准备放弃嘉禾的工作。虽然有点不舍，难以说出口，但迟早总是要面对，所以今天和你透个气”。赵子茵回复“恭喜你啊！这个机会很好”，“张老师这儿你聊一下，因为18年完全以他为主，他是希望你做到退休完整的一个句号”。 2018年3月底，陈雄伟离开嘉禾公司。诉讼中，陈雄伟与嘉禾公司认可双方的劳动关系至2018年3月底止，双方于4月5日办理完交接手续。4月下旬，陈雄伟要求嘉禾公司出具《解除劳动关系证明》，并与张雨雁、赵子茵在微信聊天中产生争执。在争执中，张雨雁提及“我们没有主动辞退你，并且口口声声也要留用你到退休之日，是你自己置单位工作于不顾擅自去找了新单位……”。2018年4月26日，嘉禾公司给陈雄伟开具了《离职证明》，载明：双方劳动合同于2018年4月5日到期，双方协商一致，正式解除劳动合同关系。 2018年10月14日，陈雄伟向浙江省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求嘉禾公司支付2018年2-3月拖欠工资11040元；支付违法解除劳动合同赔偿金247520元。在仲裁庭审中，当问及双方解除劳动关系原因时，嘉禾公司陈述“申请人要签五年，但申请人今年就退休签不了。申请人就说外面有工作了。公司也挽留了。但申请人还是离开了”。陈雄伟陈述“关于这个五年，外面的企业说一直可以做下去。公司挽留我时我就说能不能承诺我一直做下去，公司没有答应，就只让我做到退休。最后一次，我就试探，说如果确实想我做下去，我也可以再留下来。但公司并没有，所以我心冷了”。浙江省劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出浙劳人仲案（2018）127号仲裁裁决：一、嘉禾公司支付陈雄伟工资10000元；二、驳回陈雄伟的其他仲裁请求。陈雄伟不服裁决，向本院提起诉讼。 以上事实有经庭审质证、并经本院认证的由陈雄伟提交的社会保险参保证明、微信聊天记录、离职证明、工资表、仲裁裁决书，嘉禾公司提交的员工工资草案、微信聊天记录、个人月度工作完成情况评分表及账簿启用及交接记录、物品移交清单、仲裁委员会庭审笔录、劳动合同及当事人陈述为证。 本院认为，双方的争议焦点是，双方解除劳动关系是何原因引起，是由何方提出解除劳动关系。陈雄伟主张，是由于嘉禾公司经营不善，公司要求所有员工离职。嘉禾公司则主张，陈雄伟要求离职时，公司是进行挽留的，希望其继续工作到退休，但陈雄伟拒绝。所以是陈雄伟单方提出解除劳动关系。本院认为，从本案有效证据判断，双方解除劳动关系是有一个变化的过程。赵子茵首先提出公司经营不善，要关闭公司辞退全部员工。到2018年2月28日，赵子茵还以其他员工离职的情况问陈雄伟如何打算。该时赵子茵的意思非常明确，希望员工离职。陈雄伟表示已经做好离职的思想准备。到2018年3月20日陈雄伟微信通知赵子茵已经找好新工作准备离职时，赵子茵首先表示“恭喜”，但同时要求陈雄伟与当时的公司管理者张雨雁聊一下，表示张雨雁希望他做到退休。从陈雄伟和张雨雁的聊天内容判断，当时张雨雁确实进行了挽留，希望陈雄伟做到退休。在仲裁庭审时，陈雄伟也陈述，当公司进行挽留时，其要求公司承诺让他一直做下去，公司没有答应，只让其做到退休，所以没有再留下来。所以应当认定，虽然是赵子茵首先提出希望员工离职，但该时双方只是一个交流、协商的过程，并非是一个正式的解除劳动关系的通知，不能认定该种交流是一个能够引起民事权利义务变动的民事法律行为。在陈雄伟向赵子茵透露有离职意向时，赵子茵在表示恭喜的同时，还希望其与张雨雁再进一步协商，因为张雨雁是希望陈雄伟做到退休的。所以赵子茵该时的答复不能认定是接受了陈雄伟的离职。从后续的事实判断，张雨雁进行了挽留，但陈雄伟坚持离职。陈雄伟在仲裁时还陈述“最后一次，我就试探，说如果确实想我做下去，我也可以再留下来”。说明陈雄伟当时仍然具有选择权，嘉禾公司的行为并没有造成其不得不离职的局面。综上，虽然是嘉禾公司首先提出希望员工离职的意向，但该种意向不构成提出解除劳动关系的通知。在陈雄伟提出离职时，嘉禾公司进行了挽留，表示希望双方的劳动合同继续履行到陈雄伟退休之时。故应当认定，双方解除劳动关系是因陈雄伟单方提出后双方协商一致解除。陈雄伟现要求嘉禾公司支付经济补偿金，缺乏依据，本院不予支持。 嘉禾公司未向陈雄伟支付2018年2-3月的工资，陈雄伟现主张权利，嘉禾公司应当支付工资。嘉禾公司提出，陈雄伟在该期间未出全勤，公司为其承担的五险一金总额已经超过了其应当工资。本院认为，从本案查明事实判断，员工未能正常出勤是由于嘉禾公司经营不善造成，并非劳动者的原因所致。而且嘉禾公司在该期间也未向其他员工发放工资，并非仅因陈雄伟未出全勤而减少其工资。故嘉禾公司的抗辩不能成立，本院不予采纳。虽然嘉禾公司存在拖欠劳动报酬的事实，但陈雄伟并非据此与嘉禾公司解除劳动合同。劳动者在事后以用人单位存在《劳动合同法》第三十八第一款规定的情形而要求单位支付经济补偿金的，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、浙江嘉禾影视文化有限公司支付陈雄伟工资13547.9元，于本判决生效之日起十日内付清； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回陈雄伟的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由陈雄伟负担2元，由浙江嘉禾影视文化有限公司负担8元。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于杭州市中级人民法院。 审 判 长  陈颖浚 人民陪审员  张更泗 人民陪审员  周 超 二〇一九年十月二十八日 法官助理江晶 书记员黄莺