广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0118民初1283号原告：中国农业银行股份有限公司广州增城支行，住所地：广州市增城荔城街岗前西路17号。负责人：王志伟。委托代理人：杨跃生，男，汉族，1960年4月25日出生，是该支行职员。被告一：张婉玲，女，汉族，1962年4月16日出生，住广州市增城区，被告二：温叔军，男，汉族，1964年10月5日出生，住广州市增城区，被告三：温淑珍，女，汉族，1962年3月15日出生，住广州市增城区，被告四：温小东，男，汉族，1968年10月16日出生，住广州市增城区，被告五：温林斌，男，汉族，1978年8月9日出生，住广州市增城区，被告六：袁泽铭，男，汉族，1982年3月20日出生，住广州市番禺区，被告七：袁静渝，女，汉族，1986年12月3日出生，住广州市番禺区，被告八：张婉清，女，汉族，1956年5月30日出生，住广州市番禺区，委托代理人：温叔军，男，汉族，1964年10月5日出生，住广州市增城区，原告中国农业银行股份有限公司广州增城支行与被告张婉玲、温叔军、温淑珍、温小东、温林斌、袁泽铭、袁静渝、张婉清金融借款合同纠纷一案，本院于2017年1月13日作出（2015）穗增法民二初字第552号民事判决，被告张婉玲、温叔军不服判决，上诉于广州市中级人民法院。2017年12月8日,广州市中级人民法院以（2017）粤01民终8908号民事裁定书裁定，撤销本院（2015）穗增法民二初字第552号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中国农业银行股份有限公司广州增城支行的委托代理人杨跃生，被告张婉玲、温叔军，被告张婉清的委托代理人温叔军到庭参加诉讼。被告温淑珍、温小东、温林斌、袁泽铭、袁静渝经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国农业银行股份有限公司广州增城支行向本院提出诉讼请求：1、判令张婉玲、温叔军连带偿还借款本金人民币75万元及利息（利息自1998年8月17日至1999年8月16日按月利率6.3525‰计算利息，1999年8月17日起至法院判决给付之日止按每日万分之四计算利息，并对不能按期支付的利息计算复息）；2、判令在张婉玲、温叔军不能清偿涉案债务时，温淑珍、温小东在其提供抵押财产价值范围内对上述债务承担清偿责任；3、判令温叔军在其继承遗产范围内对涉案债务承担连带清偿责任；4、判令原告对98年镇抵字第07号《抵押合同》项下的位于××镇××路××号的房屋所有权和土地使用权、98年镇抵字第06号《抵押合同》项下的位于××路××号房屋所有权和土地使用权、98年镇抵字第05号《抵押合同》项下的位于××边的土地使用权享有优先受偿权；5、本案诉讼费由各被告承担。事实和理由：1998年8月17日，中新爽雅大饭店、温某某（已故）、蒋某某（已故）、增城市旗安贸易有限公司、袁某某、张婉清与原告分别签订编号为98年镇借字第05号《人民币资金借款合同》、编号98年镇保字第01号《保证合同》、98年镇抵字第05、06号《抵押合同》。合同约定中新爽雅大饭店向原告借款100万元，期限自1998年8月17日至1996年8月16日，合同一并对借款用途、利率、违约责任作了明确约定；增城市旗安贸易有限公司为该笔借款作保证担保。合同签订后原告依约发放了贷款。但张婉玲收款后没有如约全额向原告全部归还借款本金和利息。后温某某等亡故，2008年3月5日，温叔军向原告出具《还款承诺书》，承诺对该笔借款本金及利息承担还款责任。2014年8月21日，张婉玲向原告出具《还款计划书》承诺对该笔借款本金及利息承担还款责任。在各被告未依约及时还款的情况下，原告经追讨，断断续续收回部分借款。原告与中新爽雅饭店签订的借款合同等没有违反国家的法律法规，也没有损害他人的合法权益，是合法有效的合同。被告未能在合同约定期限内还清借款，属严重违约。为此，提起诉讼。被告张婉玲、温叔军、张婉清共同辩称，本案直接的借款人是温某某、蒋某某，借款合同是温某某、蒋某某签订的，中新爽雅大饭店是个人经营，其债务就由个人承担，不应由整个家族承担。蒋某某于2000年病故，温某某于2008年病故，贷款期间原告对贷款未提出主张，任其延续，签订借款合同时约定还款期限是一年，即在1999年到期，到期后应及时向债务人追讨，原告对债权至两实际借款人去世后才主张不妥。原告已失去对债权的主张权，应视为自动放弃。我们不应承担本案的债务。请求法院驳回原告诉讼请求。借款人签订借款合同直至袁某某去世，原告均未告知。我们不可能进行无限期的抵押。原告与温某某签订的抵押合同是错误、不合法的，当时的实物与抵押物不一致，抵押应是无效的。××路××号的房屋的抵押也应视为原告对追讨的放弃，自签订合同至诉讼，原告均未向当事人追讨，不可能承担长时间的抵押保证。原告主动放弃对债务的追讨，在温某某、蒋某某去世后才向我们追讨，原告有过错的行为。在原告进行追讨后，我们也偿还了部分借款，已履行了相应的偿还责任，现主张不再承担本案借款的还款义务。借款是温某某与蒋某某，其为实际借款人及借款的使用人，还款人应为温某某与蒋某某。张婉清不应以××路××号的房屋承担长期的抵押，原告对该房屋的抵押已丧失抵押权的追讨。被告温淑珍、温小东、温林斌、袁泽铭、袁静渝均未作答辩。本院经审理认定事实如下：原告原名称为中国农业银行增城市支行（以下简称农行增城支行），因改制为股份有限公司及增城撤市设区后变更为现名称中国农业银行股份有限公司广州增城支行。中新爽雅大饭店为温某某个人经营的个体工商户。1998年8月17日，温某某以中新爽雅大饭店的名义向农行增城支行借款，双方签订了编号为98年镇借字第5号《人民币资金借款合同》（以下简称《借款合同》），约定：借款金额100万元，月利率6.3525‰，借款期限12个月，自1998年8月17日至1999年8月16日，合同有效期内遇国家调整利率，合同项下贷款利率也有变化时，从调整之日起即按调整后的贷款利率计算利息；借款人未按合同约定的还款计划归还借款本息，也未与贷款人签订延期还款协议，或所延期限已到仍不能归还借款时，贷款人有权限期或主动追回逾期贷款。对逾期贷款，在逾期期间按日利率万分之四计收利息，并对不能按期支付的利息计收复息。同日，为担保《借款合同》债务的履行，袁某某和张婉清、温某某和蒋某某与农行增城支行分别签订了《抵押合同》，其中：1.袁某某、张婉清为抵押人，农行增城支行为抵押权人，双方签订了98年镇抵字第6号《抵押合同》，约定袁某某、张婉清提供仙村一路131的土地使用权及其上房屋为《借款合同》的履行作抵押，双方并办理了抵押物登记。2.温某某、蒋某某以中新爽雅大饭店的名义与农行增城支行签订了98年镇抵字第5号《抵押合同》，约定温某某、蒋某某提供位于中新广汕公路边的土地（集体土地建设用地使用证增集建字××第××）为《借款合同》的履行作抵押。但双方未办理抵押物登记。3.温某某、蒋某某为抵押人，农行增城支行为抵押权人，双方签订了98年镇抵字第7号《抵押合同》，约定，温某某、蒋某某提供的××镇××路××号土地使用权及其上房屋（对应的房屋所有权证证号分别为粤房字第××号、粤房字第××号，注明房屋的层数为二层）为《借款合同》的履行作抵押，双方并办理了抵押物登记。上述合同签订后，农行增城支行依约向中新爽雅大饭店发放贷款100万元，温某某与中新爽雅大饭店分别在中国农业银行贷款凭证（借据）上签名及盖章确认。借款后，温某某与中新爽雅大饭店未依《借款合同》约定偿还本金及支付利息。后蒋某某、温某某先后于2000年和2008年死亡。2008年3月5日，温叔军向农行增城支行出具《还款承诺书》，该承诺书其中记载：原由我家庭经营的增城市中新爽雅大饭店，于1998年8月18日因经营周转向增城支行借款100万元，借款时由我父亲温某某、我姐夫袁某某、我姐张婉清及中新爽雅大饭店提供房地产抵押，并约定还款时间是1999年8月16日，但因经营不景气，未能及时归还借款，截至2007年12月31日，中新爽雅大饭店欠贷款本金100万元、利息约19万多元，以上债务全部由我本人承担及偿还，并承诺2008年3月底归还3万元，2008年4月至12月每月归还2万元，2008年归还总共不少于23万元，2009年1月至2010年12月两年内将剩余贷款全部清还。温叔军出具《还款承诺书》后，向农行增城支行偿还了本金25万元。2013年7月2日，农行增城支行向中新爽雅大饭店发出《债务逾期催收通知书》，催告中新爽雅大饭店偿还到2013年4月17日止的借款本金75万元及利息584932.58元，中新爽雅大饭店在该通知书上盖章，张婉玲作为经办人签名。2014年8月21日，农行增城支行向中新爽雅大饭店、张婉玲发出《担保人履行责任通知书》，催促履行担保责任。农行增城支行另发给袁某某、张婉清的《担保人履行责任通知书》由张婉玲以袁某某、张婉清名义签名确认。另，张琬玲与温叔军为夫妻关系，温叔军、温淑珍、温小东、温林斌是温某某、蒋某某的子女，袁泽铭、袁静是袁某某、张婉清的子女。袁某某已死亡。本案重审期间，针对温某某、蒋某某与农行增城支行签订了98年镇抵字第7号《抵押合同》后提供××路××号的土地使用权及其上房屋作抵押，该房屋在抵押时的实际状况问题，本院向该房屋属地广州市增城区中新镇人民政府发出调查函请求协助调查。广州市增城区中新镇人民政府的复函内容其中显示：经现场核查，坐落于××路××号地块上房屋，现状为三层楼房；我镇未收到粤房字第××号、粤房字第××号房屋重建、新建、加建、扩建或修缮的申请。另外，从广州市国土资源和规划委员会于2017年11月2日给广州市中级人民法院的复函表明，上述房屋在1989年后未申请注销、重建、新建、加建、扩建或修缮。本案重审庭审中，张婉玲、温叔军、张婉清均坚称上述房屋在办理抵押登记时是三层楼房，但对房屋所有权证因何登记为二层表示不清楚。本院认为，本案为金融借款合同纠纷。农行增城支行与中新爽雅大饭店签订的《借款合同》是双方当事人在协商一致的基础上形成的合意，合同内容无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应依照合同的约定履行义务。农行增城支行已按《借款合同》的约定发放贷款100万元，中新爽雅大饭店未按合同约定归还借款本息，应承担相应的违约责任。原告主张涉案借款尚欠本金75万元；并主张借款期限内的利息按月利率6.3525‰计算，借款逾期之日起至法院判决给付之日止按每日万分之四计算利息，并对不能按期支付的利息计算复息；均未超出《借款合同》的约定，本院予以确认。因中新爽雅大饭店的经营者温某某已死亡，而温叔军出具的《还款承诺书》明确承诺对中新爽雅大饭店的债务全部由其承担及偿还，并取得了债权人农行增城支行的同意，该债务转让合法有效，本院予以认可。温叔军作为新的债务人应对债权人承担还款义务，故原告主张温叔军偿还涉案借款债务，合法有据，本院予以支持。张婉玲先后在农行增城支行发出的《债务逾期催收通知书》、《担保人履行责任通知书》上签名，视为张婉玲同意为涉案借款债务提供担保，因此，张婉玲依法应对涉案借款债务承担连带清偿责任。袁某某和张婉清与农行增城支行签订了98年镇抵字第6号《抵押合同》，为本案债务提供抵押担保，并就抵押物办理了抵押登记，故原告主张对该《抵押合同》约定的抵押物享有优先受偿权有事实和法律依据，本院予以支持。关于温某某和蒋某某与农行增城支行签订的98年镇抵字第7号《抵押合同》所提供的的土地使用权及其上房屋作抵押，该房屋在抵押时的实际状况问题，从上述房屋所有权证上所记载的内容看，房屋的层数为二层，但从广州市国土资源和规划委员会和广州市增城区中新镇人民政府的两份复函可知，上述房屋在1989年后未申请注销、重建、新建、加建、扩建或修缮，为三层楼房，张婉玲、温叔军、张婉清在庭审中也坚称上述房屋在办理抵押登记时是三层楼房，据此，本院确认上述房屋在办理抵押登记时是三层楼房。因上述房屋已由温某某和蒋某某与农行增城支行签订了98年镇抵字第7号《抵押合同》，约定为提供××路××号的土地使用权及其上房屋为本案债务提供抵押担保，并就抵押物办理了抵押登记，因此，农行增城支行依法对上述房屋享有抵押权，故原告主张对该《抵押合同》约定的抵押物享有优先受偿权，本院予以支持。温某某、蒋某某以中新爽雅大饭店的名义与农行增城支行签订的98年镇抵字第5号《抵押合同》，约定温某某、蒋某某提供位于××路边的土地（集体土地建设用地使用证增集建字××第××）为《借款合同》的履行作抵押，因未办理抵押物登记，该《抵押合同》并未生效，故原告主张对该抵押物享有优先受偿权，不符合法律规定，本院不予支持。被告温淑珍、温小东、温林斌、袁泽铭、袁静渝经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第四十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条的规定，判决如下：一、被告温叔军应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告中国农业银行股份有限公司广州增城支行偿还借款本金75万元及利息（利息自1998年8月17日至1999年8月16日按月利率6.3525‰计算；自1999年8月17日起至本判决确定还款之日止按每日万分之四计算，并对不能按期支付的利息计收复息）。被告张婉玲承担连带清偿责任。二、当被告温叔军不履行本判决第一判项的给付义务时，原告中国农业银行股份有限公司广州增城支行有权以拍卖、变卖××路××号地使用权及其上房屋、××路××号号国有土地使用权及其上房屋所得价款优先受偿。三、驳回原告中国农业银行股份有限公司广州增城支行的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18192元，由被告温叔军、张婉玲、张婉清共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  钟 凡人民陪审员  邱何慈人民陪审员  蒋碧玲二〇一九年十月三十日书 记 员  汤建成朱勇冬附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付，借款期限一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期限不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人对第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。