四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0191民初782号 原告：魏光鑫，男，1964年3月8日出生，汉族，住成都市武侯区。 被告：大连豪之英物业管理有限公司成都分公司，住所地：四川省成都市高新区天府大道中段765号。 负责人：蔡永文，职务不详。 委托诉讼代理人：郭慕霞，女，1989年10月18日出生，汉族，系公司员工，特别授权代理人。 委托诉讼代理人：范贵廷，男，1964年8月18日出生，汉族，系公司员工，一般授权代理人。 被告：大连豪之英物业管理有限公司，住所地：辽宁省大连市西岗区中山路147号。 法定代表人：蔡永文，该公司总裁。 委托诉讼代理人：董明，男，1984年7月20日出生，汉族，系公司员工，一般授权代理人。 原告魏光鑫与被告大连豪之英物业管理有限公司成都分公司（以下简称“豪之英物业成都分公司”）、大连豪之英物业管理有限公司（以下简称“豪之英物业公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2019年4月26日的庭审，原告魏光鑫、被告豪之英物业公司成都分公司委托诉讼代理人范贵廷及原委托诉讼代理人李春梅、豪之英物业公司委托诉讼代理人董明到庭参加了诉讼。此后的庭审，原告魏光鑫、被告豪之英物业公司成都分公司委托诉讼代理人范贵廷及新委托诉讼代理人郭慕霞、豪之英物业公司委托诉讼代理人董明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 魏光鑫向本院提出诉讼请求：1、解除劳动合同未尽提前通知，给付一个月工资：6567.96元，赔偿金一个月工资6139.45元；2、补发工作期间的工资和加班费8385.42元；3、违法约定超期试用期，赔偿一个月工资6567.96元；4、未休年假工资1158.48元。事实与理由：原告于2017年11月7日进入被告单位，从事秩序维护员工作，工资试用期标准为2200元，转正2400元加100元生活补助。工作时间12小时制，月休4天。2017年12月29日下午三点半左右，工作期间，公司领导经过岗位时，正遇上原告在抽烟、玩手机，王总提出让原告走人，晚五点左右，人事部主管叫原告写辞职申请，原告不同意，并提出应该被告出具解除或开除通知，协商无果。第二天，公司未安排工作岗位，期间原告仍按正常上下班打卡考勤至2018年1月6日，当日12点30分，原告签收解除劳动合同的快递邮件。被告单方违法解除劳动合同关系。为维护原告合法权益，诉至法院，望判如所请。 豪之英物业成都分公司、豪之英物业公司共同答辩称：1、魏光鑫在上班期间抽烟、玩手机，且态度恶劣，违反了双方签订的《劳动合同书》第十六条及《新员工入职培训手册》第八条的规定，属于严重违纪，即刻解除合同，我方不应当支付经济补偿金；2、因为是综合排班轮岗，有一定的加班，但工资里面包含了加班工资，同时，《劳动合同书》第六条约定，若魏光鑫对劳动报酬有异议，应在当月工资转入其银行账户起10日内或工资支付日起10日内向我公司以书面形式提出，逾期未提出异议的视为魏光鑫确认我公司已及时足额支付了劳动报酬。2017年11月7日至12月15日期间工资已发放，因原告违反公司规定予以解除关系，原告不服未办理离职交接手续，我公司于2018年11月15日以现金形式支付原告12月16日至2018年12月29日期间工资，故我公司已足额支付原告工资和加班费；3、我公司与原告签订的劳动合同期间为1年，试用期未超过2个月，不属于违法约定试用期，故我公司不应当支付原告主张的违法约定超期试用期的赔偿；4、原告未提交其应享受年休假相关证据，我公司依据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假”的规定，折算后原告休假天数不足1整天，故不能享受年休假，我公司无需支付未休年休假工资报酬。综上，请求驳回原告相关诉讼请求。 经审理查明，2016年10月10日，大连市人力资源和社会保障局作出《准予行政审批决定书》，同意豪之英物业公司的安全管理员等岗位实行以月为周期综合计算工时工作制，有效期自2016年11月至2018年10月。 2017年11月7日，魏光鑫（乙方、劳动者）与豪之英物业成都分公司（甲方、用人单位）签订《劳动合同书》，约定豪之英物业成都分公司聘请魏光鑫从事安全管理员工作，工作地点为成都，本合同劳动期限自2017年11月7日起至2018年11月6日止，其中试用期自2017年11月7日起至2018年1月6日止，实行以月为周期的综合计算工时制。魏光鑫的劳动报酬由基本工资（按劳动合同履行地最低工资标准执行）、加班费构成，合计2200元/月，其中加班费的计算基数为员工的基本工资，甲方实行加班审批制，凡需要额外加班的，乙方应书面提出并经批准后保存书面记录，否则视为无效工时。该合同第六条约定，乙方对于甲方支付的劳动报酬[包括乙方工资、加班费（含超时加班）及其他待遇，下同]须及时核查。若乙方对劳动报酬有异议时，应在当月工资转入其银行账户起10日内或工资支付日起10日内向甲方以书面形式提出，逾期未提出异议的，则视为乙方已确认甲方已经及时足额支付了劳动报酬，双方已确认无误或无争议。第七条约定，甲方于每月最后1日以货币或转账形式支付乙方工资，若遇节假日或休息日，应提前到最近工作日支付。第十六条约定，乙方在公司内或工作现场内饮酒、吸烟、聚赌，或与人打架、斗殴等恶劣行为，或工作期间聊天、看无关工作的小说杂志、玩手机、打游戏、不符合工作及培训要求的形象与行为举止、打私人电话、用语不文明甚至粗言秽语、吵架等，经上级负责人2次警告后仍不改正的，确认为严重违纪，合同即刻解除，甲方不支付经济补偿金。 《新员工入职培训手册》第四章第八条第三款载明，“出现下列行为，将视为严重违纪行为，公司将无偿解除劳动关系”，其中第二十项载明，“在公司内或工作现场内饮酒、吸烟、聚赌，或与人打架、斗殴等恶劣行为的”，第二十三项载明，“工作期间聊天、看无关工作的小说杂志、玩手机、打游戏、不符合工作及培训要求的形象与行为举止、打私人电话、用语不文明甚至粗言秽语、吵架等，经上级负责人2次警告后仍不改正的”。魏光鑫在《新员工入职培训签字确认表》中签名确认。 《新员工入职须知》载明，两班制岗包括，班次1：早班8:00-20:00，晚班20:00-次日8:00，每月轮休4天；班次2：早班7:30-19:30，晚班19:30-次日7:30，每月轮休4天。工作期间每班人员采取轮岗休息，合计用餐/休息时间至少2小时。魏光鑫在确认表上签名，表示对《新员工入职须知》了解同意，并严格遵守公司的相关管理制度。 2017年11月29日，豪之英物业成都分公司向魏光鑫支付工资642元（2017.11.7-2017.11.15）。 2017年12月28日，豪之英物业成都分公司向魏光鑫支付工资2184元（2017.11.16-2017.12.15）。 2017年12月29日，因魏光鑫在工作时间抽烟、玩手机，豪之英物业成都分公司通知解除与魏光鑫的劳动合同，但魏光鑫不予认可。 2018年1月4日，豪之英物业成都分公司向魏光鑫邮寄送达《解除劳动关系通知书》，载明“在2017年12月29日15:25分左右，公司负责人在经过D1宿舍楼时，发现该员工在岗位上玩手机、吸烟；在此之前项目部门负责人检查工作时，也发现过同样问题，并现场提醒，但该员工拒不改正。根据《劳动合同书》第十六条19点、21点及《新员工入职培训手册》第八条3-20、3-23规定，经公司研究决定：自2017年12月30日起与您正式解除劳动关系……”。 2018年1月6日，魏光鑫签收前述《解除劳动关系通知书》。 2018年1月15日，魏光鑫向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月30日作出成劳人仲委裁字（2018）第10301号仲裁裁决书，裁决豪之英物业成都分公司在仲裁裁决书生效后5日内以现金方式一次性向魏光鑫支付2017年12月16日至2017年12月29日期间的工资571.26元，驳回魏光鑫其他仲裁请求。 2018年11月8日、9日，成都高新区劳动人事争议仲裁委员会分别向魏光鑫、豪之英物业成都分公司送达仲裁裁决书。 2018年11月15日，魏光鑫出具《收条》，载明：“收到豪之英公司给付2017年12月16日至2017年12月29日期间工资571.26元”。 2018年11月23日，魏光鑫因不服成劳人仲委裁字（2018）第10301号仲裁裁决书，诉至本院进入先行调解程序。 审理中，魏光鑫陈述，诉讼请求中要求补发的工资为2017年12月30日至2018年1月6日期间的工资，加班费为2017年11月7日至2018年1月6日的加班费。 另查明，根据豪之英物业成都分公司提供的《大连豪之英物业管理有限工资成都事业部（秩序部）2017年12月16日-2018年1月15日考勤表》可知，魏光鑫在2017年12月16日至19日上夜班（其中2017年12月16日-17日为周末，晚班时间为晚八点至次日早八点），20日-22日上白班，25日至29日上白班。魏光鑫的晚班时间为晚20:00-次日8:00。 上述事实，有《准予行政审批决定书》、《劳动合同书》、《新员工入职培训手册》、《新员工入职培训签字确认表》、《新员工入职须知》、《解除劳动关系通知书》、成劳人仲委裁字（2018）第10301号仲裁裁决书、《收条》、考勤表、部分当事人陈述等证据在案佐证。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。 2017年11月7日，魏光鑫与豪之英物业成都分公司签订《劳动合同书》，双方建立合法有效的劳动关系。审理中，魏光鑫自认其在2017年12月29日上班期间吸烟、玩手机，豪之英物业成都分公司于同日口头要求解除与其的劳动合同。根据《劳动合同书》第十六条、《新员工入职培训手册》第四章第八条第三款第二十项规定，劳动者有在工作现场内饮酒、吸烟、聚赌，或与人打架、斗殴等恶劣行为的，确认为严重违纪，合同即刻解除，故在魏光鑫签字确认前述条款的情形下，其又认可存在违反用人单位规章制度的行为，则豪之英物业成都分公司有权按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除劳动合同。综上，对魏光鑫要求支付赔偿金及代通知金的请求，本院不予支持。根据前述分析可知，魏光鑫与豪之英物业成都分公司的劳动关系于2017年12月30日解除，则豪之英物业成都分公司不负有向魏光鑫支付2017年12月30日后工资或加班费的义务，故对魏光鑫要求豪之英物业成都分公司支付2017年12月30日至2018年1月6日期间的工资、加班费的主张，本院不予支持。另，根据《劳动合同书》第六条的工资异议条款可知，魏光鑫若对工资有异议，其应在工资转入其银行账户起10日内书面提出，逾期未提出异议的，视为确认无误或无争议。根据银行交易明细及收条可知，豪之英物业成都分公司于2017年11月29日向魏光鑫发放了2017年11月7日至2017年11月15日期间的工资（含加班费），于2017年12月28日向魏光鑫发放了2017年11月16日至2017年12月15日期间的工资（含加班费），而魏光鑫于2018年1月15日才向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，则2017年11月7日至2017年12月15日期间的工资及加班费，应视为魏光鑫予以认可，其无权再行要求豪之英物业成都分公司补发2017年11月7日至2017年12月15日期间加班费的不足部分。另，因魏光鑫于2018年1月15日向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，而豪之英物业成都分公司于2018年11月15日才向魏光鑫发放了2017年12月16日至2017年12月29日期间工资（含加班费），则魏光鑫提出工资异议在前，豪之英物业成都分公司发放工资在后，故就2017年12月16日至2017年12月29日期间的加班费，本院应予以审查。豪之英物业成都分公司提出，大连市人力资源和社会保障局作出《准予行政审批决定书》，同意豪之英物业公司安全管理员等岗位实行以月为周期综合计算工时工作制，但本院认为，特殊工时的申请实行属地化管理原则，不管是总公司、分公司、子公司均需要向其工商注册所在地的劳动行政部门进行申请，总公司关于特殊工时的审批并非必然适用于分公司的工作岗位，豪之英物业成都分公司并未举证证明其可适用豪之英物业公司的特殊工时制审批，故豪之英物业成都分公司应向魏光鑫支付双休日加班工资及延长时间加班工资。《新员工入职须知》载明两班制岗的每班次时长12小时，工作期间每班人员采取轮岗休息，休息时间至少2小时，则每班次工作时间为10小时。同时，根据豪之英物业成都分公司提供的《大连豪之英物业管理有限工资成都事业部（秩序部）2017年12月16日-2018年1月15日考勤表》可知，魏光鑫在2017年12月16日至19日上夜班（其中2017年12月16日-17日为周末夜班，12月16日全天为双休日工资，12月17日夜班中4小时为双休日时间，剩余6小时为次日即12月18日的工时），20日-22日上白班，25日至29日上白班。根据《劳动合同书》第五条载明，双方约定加班费的计算基数为员工的基本工资，即1500元/月。综上，魏光鑫2017年12月16日至2017年12月29日期间应得加班费为577.59元（其中2017年12月16日至17日双休日工资为14小时，延长工时为6小时，2017年12月18日至29日延长工时为每天2小时，1500元÷21.75天÷8小时×200%×14小时+1500元÷21.75天÷8小时×150%×6小时+1500元÷21.75天÷8小时×150%×2小时×10天）。而根据豪之英物业成都分公司提供的《工资计算方法》显示，2017年12月16日至2017年12月29日期间，豪之英物业成都分公司向魏光鑫支付的加班费为206.90元（1500元÷21.75天÷8小时×2小时×12天），则豪之英物业成都分公司应向魏光鑫补足加班费的差额部分370.69元（577.59元-206.90元）。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”，故应由豪之英物业公司向魏光鑫承担支付责任。 《劳动合同书》约定，魏光鑫的劳动期限自2017年11月7日起至2018年11月6日止，试用期自2017年11月7日起至2018年1月6日止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条的规定，劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月，则豪之英物业成都分公司与魏光鑫约定试用期未违反法律规定，对魏光鑫主张违法约定试用期应予以赔偿的诉请，本院不予支持。 魏光鑫在豪之英物业成都分公司的工作时间为2017年11月7日至2017年12月29日，按照工作天数折算应休年休假为0.72天（53÷365×5）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。综上，对魏光鑫主张应休未休年休假报酬，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告大连豪之英物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向魏光鑫支付2017年12月16日至2017年12月29日期间加班费的差额部分370.69元； 二、驳回原告魏光鑫的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由被告大连豪之英物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  谢菲 二〇一九年十月十六日 书记员  贺姝