青海省西宁市城西区人民法院民 事 判 决 书（2019）青0104民初620号原告（反诉被告）：西宁元隆电力建设有限公司，统一社会信用代码：91630100710507770D。法定代表人：冷国静。委托诉讼代理人：钟生吉，青海朔山律师事务所律师。被告（反诉原告）：山东金科电气股份有限公司，统一社会信用代码：9137082866806985XE。法定代表人：孙佑礼。委托诉讼代理人：侯修强，山东佳仕特律师事务所律师。委托诉讼代理人：程磊。原告西宁元隆电力建设有限公司（以下简称元隆电力公司）与被告山东金科电气股份有限公司（以下简称金科电气公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告元隆电力公司委托诉讼代理人钟生吉及被告金科电气公司委托诉讼代理人侯修强、程磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告元隆电力公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告继续履行《工业品买卖合同》，并承担违约责任（违约金）500万元。2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告元隆电力公司与被告金科电气公司均有签订本案所涉及合同的主体资格，原、被告经过平等协商，签订了《工业品买卖合同》，该合同就工业品变压器的型号、质量标准、数量、价款以及违约责任，均作了明确的约定。合同签订后，履行义务的过程中，原告收到被告交付的变压器，过磅时发现被告所供应的变压器，与合同约定的铜芯变压器质量不符，被告所交付的全部变压器均为铝芯。原告就以上事实及时向被告提出质量异议，并发出公司函说明情况，但被告至今未采取有效的措施补救。依照《工业品买卖合同》之约定SCB10-800／10／0.4kvV（铜芯）单价68000元／台；SCB10-1000／10／0.4kv（铜芯）单价80000元／台；SCB10-1250／10／0.4kv（铜芯）单价90000元／台；总价款918000元。若按SCB10-800／10／0.4kv（铝芯）单价47000元／台；SCB10-1000／10／0.4kv（铝芯）单价49000元／台；SCB10-1250／10／0.4kv（铜芯）单价51000元／台；总价款582000元。两者差价为336000元。计算违约金公式有（1）按铜芯总价款918000元×10倍=9180000元；（2）按铝芯总价款582000元×10倍=5820000元；（3）按两者差价336000元×10倍=3360000元。原告取第二种计算公式主张被告的违约责任。原告认为，原、被告之间签订的买卖合同真实、合法、有效，应当受我国法律保护。现被告的行为直接违反合同的根本性条款，并在得知事实真相后拒不采取补救措施，导致原告的合法权利处于被侵害的状态，综上，为维护法律的尊严,特向贵院提起民事诉讼。请求人民法院支持原告的全部诉讼请求。被告（反诉原告）金科电气公司辨称：原告所述事实不全面，在合同签订后原告代理人对买卖合同进行了修改，变更了合同，我们是按照变更后的合同履行的，不存在违约行为，不同意支付违约金。不同意继续履行工业品买卖合同。被告（反诉原告）金科电气公司提出诉讼请求：1、判令原告（反诉被告）支付被告（反诉原告）货款1651250元及逾期付款违约金（从起诉之日起，按同期银行贷款利率的1.5倍计算至货款偿清之日）；2、诉讼费等相关费用由原告（反诉被告）承担。事实与理由：2018年以来，原告（反诉被告）数次从被告（反诉原告）处购买变压器，仅支付了部分货款，尚欠被告（反诉原告）货款共计1651250元。被告（反诉原告）按照合同约定履行了义务，原告（反诉被告）未按约定向被告（反诉原告）足额支付货款，其行为严重损害被告（反诉原告）的合法权益，望判如所请。原告（反诉被告）辩称：请求驳回被告（反诉原告）的诉求，被告（反诉原告）诉称的货物金额在反诉状中没有具体的计算公式，无法核实。合同总价款为981000元，诉求中是165000元，不合理。被告（反诉原告）违约在先，原告（反诉被告）没有违约，不符合支付货款的条件，不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年9月15日，原告元隆电力公司与被告金科电气公司签订《工业品买卖合同》，合同约定原告从被告处购买6台SCB**-800/10/0.4KV变压器、3台SCB**-1000/10/0.4KV变压器、3台SCB**-1250/10/0.4KV变压器，总价值为人民币918000元。合同第二条中载明：“质量要求及标准:按照国标GB/T10228-2015，如不是全铜厂家按十倍赔款，承担全部法律责任”。第三条中载明：“供方对质量负责的条件及期限，质保期二年”。第十条中载明：“验收标准、方法及提出异议期限，国标GB/T10228-2015，提出异议期限为验收供电运行30日内，逾期视为无异议”。2018年9月21日，原告元隆电力公司与被告金科电气公司签订《工业品买卖合同》，合同约定原告从被告处购买1台SCB**-630/10/0.4KV变压器，价值为人民币62000元。合同第二条中载明：“质量要求及标准:按照国标GB/T10228-2015，如不是全铜厂家按十倍赔款，并承担全部法律责任”。第三条中载明：“供方对质量负责的条件及期限，质保期二年”。第十条中载明：“验收标准、方法及提出异议期限，国标GB/T10228-2015，提出异议期限为验收供电运行30日内，逾期视为无异议”。同日，原告通过中国建设银行网上银行为被告转账100000元。中国建设银行单位客户专用回单中载明：“付款人：西宁元隆电力建设有限公司；收款人：山东金科电气股份有限公司；流水号：6303836040NRP1MD8EV；金额（小写）￥100,0000.00；2018年09月21日。”2018年10月16日，原告签收1台SCB**-630/10/0.4KV变压器、1台SCB**-800/10/0.4KV变压器、2台SCB**-1000/10/0.4KV变压器，签收单中载明：“收货人（签字、手印）佟永青，2018、12、4已付700元”。2018年11月3日签收3台SCB**-800/10/0.4KV变压器、3台SCB**-1000/10/0.4KV变压器、3台SCB**-1250/10/0.4KV变压器，签收单载明：“收货人（签字、手印）佟永青，货物如实已收，货物完好无损”。2018年11月18日，原告在过磅时发现被告提供的变压器不是铜芯是铝芯的，即要求被告按照合同约定:“如不是全铜厂家按十倍赔款”的约定赔偿。同时，被告要求原告给付欠付的货款1651250元及逾期付款违约金，致使纠纷产生。上述事实，有原告提供的2015年9月15日签订的《工业品买卖合同》、建设银行单位客户专员回单、货物签收单、照片、产品出场试验报告、过磅单、公司函，被告提交的2015年9月15日、9月21日、5月28日签订的《工业品买卖合同》、冷雪文和孙思贤的微信截屏、短信截屏1张、对账单、合同24份等证据以及当事人陈述予以证实。本院认为，原告（反诉被告）、被告（反诉原告）签订的《工业品买卖合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属合法有效，应受法律保护。对原告（反诉被告）、被告（反诉原告）的诉求，作如下评判：关于原告（反诉被告）要求判令被告（反诉原告）继续履行《工业品买卖合同》，并承担违约责任（违约金）500万元的诉求。原告（反诉被告）的该诉求基于双方签订的《工业品买卖合同》第二条约定：“如不是全铜厂家按十倍赔款，并承担全部法律责任”的约定，对此诉求被告（反诉原告）提出在履行合同时原告（反诉被告）的代理人口头变更合同的辩解意见，经查，根据原告（反诉被告）、被告（反诉原告）在2018年9月15日、9月21日的《工业品买卖合同》中约定，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）购买的变压器总计是13台，其中6台SCB**-800/10/0.4KV变压器、3台SCB**-1000/10/0.4KV变压器、3台SCB**-1250/10/0.4KV变压器、1台SCB**-630/10/0.4KV变压器。原告（反诉被告）分别在2018年10月16日和11月3日，签收了SCB10-630/10/0.4KV变压器1台、SCB10-800/10/0.4KV变压器4台、SCB10-1000/10/0.4KV变压器5台、SCB10-1250/10/0.4KV变压器3台，被告（反诉原告）交付原告（反诉被告）的变压器的型号和数量与双方在合同中约定的不一致，但原告（反诉被告）对此并未提出异议，故，被告（反诉原告）提出原告（反诉被告）的代理人口头变更合同有高度盖然性，可认定原告（反诉被告）代理人口头变更了合同的部分内容，但不能足以证实原告（反诉被告）的代理人口头将铜芯变压器变更为铝芯变压器的事实。故，原告（反诉被告）提出被告（反诉原告）在履行合同中有违约行为的意见，应予支持。被告（反诉原告）未能按照合同的约定给原告（反诉被告）交付铜芯变压器，构成违约，应负此纠纷的全部责任。双方在合同约定的“如不是全铜厂家按十倍赔款，并承担全部法律责任”的约定，是双方对于违约责任的约定，违约金是按照双方当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约的，应向另一方当事人支付的金钱。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。原、被告在合同中有“如不是全铜厂家按十倍赔款，并承担全部法律责任”，虽然被告（反诉原告）提出原告（反诉被告）的代理人口头变更合同的事实没有证据证实，但被告（反诉原告）提出了违约金过高的辩解意见，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条规定：当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。同时第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，原告（反诉被告）在收到货后可以向被告（反诉原告）提出异议，对于不符合同约定的货物可要求更换，原告（反诉被告）未提出更换亦未实际按铜芯或铝芯支付货款，按照原告（反诉被告）的计算违约金的公式，按铝芯变压器总价款582000元的30%计算，即582000×30%=174600元、按铜芯变压器的总价款的30%计算违约金，即918000元×30%=275400元。同时，双方签订买卖合同后，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）交纳了定金十万元，合同中约定被告（反诉原告）给原告（反诉被告）交付全铜变压器，但实际交付的是铝心变压器，原告（反诉被告）交纳的定金本身就是对履行合同的保证，现被告（反诉原告）没有按照合同履约，应双倍返还定金。综上，原告（反诉被告）要求的违约金以二十万元较为适宜。关于被告（反诉原告）要求原告（反诉被告），给付货款1651250元的诉求，被告（反诉原告）向法庭提交了对账单以证明原告（反诉被告）拖欠的货款数额，该对账单是2018年1月30日，有冷雪文和孙思贤签字的对账单，在该对账单上注明了2016年1月至2018年1月欠款合计526300元，后面又有一个数字是885080元，该数额与被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）给付货款1651250元的诉求，无法核对。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己的主张有责任提供证据。同时最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告（反诉原告）没有提交相应的证据证实原告（反诉被告）时至今日的欠款数额，其可在补齐相应的证据后另行一并提起诉讼，故对于被告（反诉原告）的诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条第一款、第一百三十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）西宁元隆电力建设有限公司与被告（反诉原告）山东金科电气股份有限公司签订的《工业品买卖合同》继续履行；二、被告（反诉原告）山东金科电气股份有限公司于判决生效后十日内日赔偿原告（反诉被告）西宁元隆电力建设有限公司违约金200000元；三、驳回被告（反诉原告）山东金科电气股份有限公司的全部反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费46800元，由被告（反诉原告）山东金科电气股份有限公司承担；反诉诉讼费13856元，由被告（反诉原告）山东金科电气股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审 判 长  杨 萍审 判 员  马永坚人民陪审员  张玉山二〇一九年十月二十四日法官 助理  郭雪青书 记 员  常 悦本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。