广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初16343号原告：佛山市棋玖食品有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城街道桂平西路16号金色家园金色街区63号铺（住所申报）。统一社会信用代码91440605MA526TX69E。法定代表人：邓东方。委托诉讼代理人：黄向，广东尚尧律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘付俊朋，广东尚尧律师事务所实习律师。被告：佛山市楷博食品有限公司，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇乐从社区居民委员会东平新城文华南路8号保利商务中心5座601房自编02（住所申报）。统一社会信用代码91440606MA4X826J72。法定代表人：周楷。委托诉讼代理人：刘和，广东信孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡柳仪，广东信孚律师事务所实习律师。被告：佛山市楷博商业管理有限公司，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇乐从社区居民委员会东平新城文华南路8号保利商务中心5座601房自编01（住所申报）。统一社会信用代码91440606MA4X4E5817。委托诉讼代理人：陈建，女，1986年2月13日出生，系公司员工。原告佛山市棋玖食品有限公司（以下简称棋玖公司）与被告佛山市楷博食品有限公司（以下简称楷博食品公司）、佛山市楷博商业管理有限公司（以下简称楷博管理公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，公开开庭进行了审理。原告棋玖公司的委托诉讼代理人黄向、刘付俊朋，被告楷博食品公司的委托诉讼代理人刘和，楷博管理公司的委托诉讼代理人陈建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告棋玖公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认原告与被告楷博食品公司签订的《商品代销合同》于2019年7月15日解除；2.判令被告楷博食品公司向原告退回履约保证金140000元、违约金20000元、服务费38500元以及滞纳金3559.5元（滞纳金暂计至2019年7月15日，实际计至全部清偿之日止）；3.判令被告楷博管理公司对被告楷博食品公司的债务承担连带清偿责任；4.诉讼费由两被告承担。事实和理由：2018年9月7日，原告与被告楷博食品公司签订《商品代销合同》，约定被告楷博食品公司委托原告经营场所代销系列产品，由被告楷博食品公司按市场统一供货，并委派1-3名专职导购员到原告的经营场所负责销售，对专职导购员进行统一管理、发放工资，日常经营、管理全部由被告楷博食品公司负责。被告楷博食品公司每月向原告支付服务费7000元，支付时间为每月5日前。原告向被告楷博食品公司支付履约保证金140000元，同时约定违约金20000元，合作期限从2018年10月1日起至2019年9月31日止，共12个月。2019年1月至4月，被告楷博食品公司一共向原告支付服务费10500元，2019年5月起不再按月向原告支付服务费。同时，被告楷博食品公司目前单方撤退专职导购员并下架所有产品。综上，被告楷博食品公司的行为已严重违反了《商品代销合同》的约定，构成根本违约，应向原告承担相应的违约责任。被告楷博管理公司是被告楷博食品公司的唯一股东，应当对被告楷博食品公司的债务承担连带清偿责任。被告楷博食品公司辩称，一、被告楷博食品公司因出现与原告签订合同时无法预料的情形，如风险投资人不愿意继续投资、产品销售量达不到预期等，导致被告楷博食品公司经营非常困难，因此2019年4月被告楷博食品公司明确告知原告解除双方之间签订的《商品代销合同》，该月下旬被告楷博食品公司从原告处撤离，并从5月份开始没有再支付费用。被告楷博食品公司还在2019年4月30日向各加盟商发了公开信，说明被告楷博食品公司的经营状况，并明确提出5月31日起全面停业。因此，原、被告之间的合同于2019年4月30日起因情势变更已合法解除。被告楷博食品公司无需再支付之后的服务费，也不应承担单方解约的违约金20000元。二、被告诉请的滞纳金计算的起始时间有问题，被告楷博食品公司因资金困难在2019年1月4日与原告达成协议，约定2019年1-3月服务费分六期支付，在起诉时，有的服务费还没有到支付期限，但原告故意隐瞒该证据。原告主张的滞纳金没有法律依据，滞纳金是承担行政责任的一种形式，不适用于民事责任，根据中国人民银行关于信用卡业务有关事项的通知第三条的规定，当事人应当就违约金达成新的协议，但本案双方在2019年1月签订新的协议并未就相关违约责任达成一致意见，所以请法院驳回原告关于滞纳金的诉请。三、被告楷博管理公司已完成出资义务，并无抽逃出资，被告楷博食品公司独自经营，独立核算，财产独立，被告楷博食品公司的债务与被告楷博管理公司无关。故请法院驳回原告对被告楷博管理公司的起诉，驳回对被告楷博食品公司的部分诉讼请求。被告楷博管理公司辩称，被告楷博管理公司作为被告楷博食品公司的股东，已于2019年1月28日完成出资义务，并进行了第三方验资。楷博食品公司是独立经营、独立核算、财产独立的，被告楷博管理公司并不参与被告楷博食品公司的日常经营，经营期间被告楷博管理公司也没有抽逃被告楷博食品公司的资金，也没有得到被告楷博食品公司的分红，故案涉债务与被告楷博管理公司无关。原告与被告楷博食品公司之前签订的是其双方之间的协议，协议中没有涉及被告楷博管理公司的连带责任内容，故原告与被告楷博食品公司之间的合同纠纷与被告楷博管理公司无关。原告围绕诉讼请求依法提交了原告的营业执照复印件、被告佛山市楷博食品有限公司、被告佛山市楷博商业管理有限公司的企业信息打印件、商品代销合同、收款收据、银行流水清单、微信聊天记录打印件、给加盟商的公开信、公函，两被告对除微信聊天记录打印件、公函外的证据真实性均无异议，本院对除微信聊天记录打印件、公函外的证据予以确认并在卷佐证；对于微信聊天记录打印件，该微信聊天记录可以与被告楷博食品公司提交的微信聊天记录相互印证，本院予以采信；对于公函，出具的主体并非本案当事人，与本案不存在关联，不予采信。被告食品公司向本院提交了微信聊天记录打印件、企业信息打印件、协议书复印件，虽然原告对协议书复印件提出异议，但并未提供相关证据予以推翻或辩驳，该协议书复印件与被告楷博食品公司支付的款项可以相对应，本院对被告楷博食品公司提交的证据予以采信。被告楷博管理公司向本院提交了验资报告、2017年及2018年至2019年8月8日被告楷博管理公司在建设银行的银行流水，原告即被告楷博食品公司对上述证据的真实性均无异议，本院予以采信。本院经审理查明，2018年9月1日，楷博食品公司（甲方）与棋玖公司（乙方）共同签订《商品代销合同》，双方约定因甲方市场发展需要，委托乙方代销甲方系列产品；乙方所代销甲方产品，由甲方按市场统一供货价直接配送，配送费由甲方承担，日期为2018年10月1日到2019年9月30日，共12个月；甲方按月支付促销服务费给乙方，具体金额为7000元/月，支付时间为每月5号之前交纳当月促销服务费，如超出每月10号未交当月促销服务费的，乙方有权按照月促销服务费的0.1%标准每天计收滞纳金并追究甲方违约责任；甲方委派1-3名专职导购员到乙方经营场所，导购员为甲方员工，由甲方统一管理，工资由甲方统一发放；甲方提供产品陈列架（货架）、空调、冰箱、监控、收银机等设备到乙方经营场所；除非属于合同约定或法律法规规定的情形，否则在合同期内任何一方不得单方解除合同，任何一方要求解除合同的，违约方需支付守约方违约金。本合同违约金金额约定为20000元；乙方需于2018年10月12日之前支付甲方履约保证金140000元，在合同结束之后（含提前解除本合同），乙方将公司注册地址迁移或者注销，在相关部门办理手续并提供凭证给甲方，甲方需在收到凭证之日起，三个工作日之内将履约保证金全额无息退还给乙方，如超出三个工作日未退还给乙方，乙方有权按照履约保证金的0.1%标准每天计收滞纳金并追究甲方违约责任等内容。上述《商品代销合同》签订后，棋玖公司依约向楷博食品公司支付了履约保证金140000元，楷博食品公司在2018年10月至12月期间亦依约按时向棋玖公司支付促销服务费。从2019年1月开始，因楷博食品公司未能按时足额支付促销服务费，其与棋玖公司签订协议书一份，约定棋玖公司同意楷博食品公司延期支付2019年1-3月份的促销服务费，楷博食品公司承诺从2019年4月起至2019年9月止每月5日向棋玖公司支付3500元；2019年4月份起的促销服务费、代销手续费按照合同照常履行；如楷博食品公司未能按照协议书约定支付上述款项，则构成违约等内容。协议书签订后，楷博食品公司仅于2019年4月4日向棋玖公司支付了10500元，其中包括协议书约定分期支付的2019年1-3月份的促销服务费3500元及2019年4月份应支付的促销服务费7000元。之后，楷博食品公司未向棋玖公司支付任何款项，并于2019年4月底向棋玖公司发出一份《给加盟商的公开信》，称由于无法预计解决资金困难的时间，同时也无法再筹集资金支撑公司运营，楷博食品公司无奈选择全面停业计划，所有门店将于2019年5月31日起停业，店铺将于6月初陆续交回给业主，并向加盟商提出了三套解决方案。棋玖公司认为楷博食品公司未按时支付相关费用，构成违约，遂于2019年8月1日向本院提起本案诉讼，提出要求确认其与楷博食品公司之间签订的《商品代销合同》于2019年7月15日解除等诉讼请求。本院依法于2019年8月7日向楷博食品公司送达了民事起诉状副本、举证通知书、证据等应诉材料。另查明，楷博食品公司的企业类型系有限责任公司（法人独资），该公司的法定代表人系周楷，唯一股东系楷博管理公司。本院认为，原告与被告楷博食品公司签订的《商品代销合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护，当事人需恪守合同义务，否则构成违约。本案的争议焦点之一，系上述《商品代销合同》何时解除。对于《商品代销合同》的解除时间，原告认为系其向本院提起诉讼之时解除（主张从民事起诉状出具之日，即2019年7月15日起解除），被告楷博食品公司认为系其向原告发出《给加盟商的公开信》后（即2019年4月底）解除，对此本院作如下分析：合同的解除分为约定解除和法定解除。在本案中，被告楷博食品公司虽然向原告发出了《给加盟商的公开信》，称因资金周转困难需全面停业，并向包括原告在内的加盟商提出了三套解决方案，但被告楷博食品公司所称因资金周转困难需全面停业的情形，并不属于双方约定被告楷博食品公司有权解除合同的情形；被告楷博食品公司亦未提供证据证明其就上述三套解决方案与原告进行了协商，且双方协商一致同意解除合同；因此本案并不属于约定解除合同的情形。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定了法定解除的五种情形，赋予了守约方解除合同的权利。本案中，原告一直依约履行合同义务，但被告楷博食品公司从2019年5月起未按约定支付促销服务费，也未按承诺的时间分期支付2019年1月至3月期间拖欠的促销服务费，其行为存在违约，因解除合同是终止合同权利义务的一种形式，有效的合同对双方当事人有约束力，任何人不得随便变更或者解除合同，被告楷博食品公司作为违约方，其并不享有《中华人民共和国合同法》第九十四条赋予的法定解除权。另外，企业在运营中出现资金周转困难属于正常的经营风险，并不属于“合同依法成立后，发生了不可预见，且不可归责于双方当事人的事情，动摇了合同订立的基础”的情形，即不符合“情势变更”的条件，对被告楷博食品公司辩称案涉《商品代销合同》因情势变更而解除的辩驳理由本院不予采纳。基于前述，被告楷博食品公司认为其于2019年4月底已提出解除合同并经原告同意，双方签订的《商品代销合同》于2019年4月底解除并无相关的事实和法律依据，本院不予支持。相反，在被告楷博食品公司存在违约的情况下，原告根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的相关规定，有权提出要求解除双方签订的《商品代销合同》，其以诉讼的方式向被告楷博食品公司提出解除合同的要求，本院依法向被告楷博食品公司送达相关应诉材料之日，应视为被告楷博食品公司已收到解除合同的通知，即原告与被告楷博食品公司签订的《商品代销合同》于2019年8月7日解除。《商品代销合同》解除前，被告楷博食品公司仍应依约向原告支付服务费，原告仅主张按合同履行10个月（2018年10月起至2019年7月止）计算服务费，系其民事权利的自由处分，本院予以准许，即合同履行期间被告楷博食品公司应向原告支付的服务费共计70000元（7000元/月×10个月），被告楷博食品公司仅支付了其中31500元，还应向原告支付服务费38500元。《商品代销合同》解除后，因原告在合同履行过程中不存在违约，被告楷博食品公司继续占有原告支付的履约保证金140000元并无相关依据，原告要求被告楷博食品公司向其退还履行保证金140000元符合双方之间的约定和法律的规定，本院予以支持。因被告楷博食品公司违约导致合同解除，根据《商品代销合同》第七条“除非属于本合同约定或法律法规规定的情形，否则在合同期内任何一方不得单方解除合同，任何一方要求单方解除合同的，违约方需要支付守约方违约金20000元”的约定，被告楷博食品公司作为违约方，应向原告支付违约金20000元。原告据此要求被告楷博食品公司支付违约金20000元符合双方之间的约定和法律的规定，本院予以支持。另外，原告还要求被告楷博食品公司根据《商品代销合同》第二条的约定支付滞纳金，而该滞纳金实质为迟延履行的违约金，本院已支持被告楷博食品公司向原告支付违约金20000元，在原告未举证证明其实际损失的情况下，综合考虑案涉《商品代销合同》的履行情况、被告楷博食品公司的违约情况以及原告的预期利益等因素，并结合被告楷博食品公司对原告的该项主张亦提出异议，认为不应支付的抗辩，本院认为原告的该项违约金主张已明显超过其实际损失，对原告的该项诉请本院不予支持。本案的争议焦点二，系被告楷博管理公司是否应对被告楷博食品公司的债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，本案中，被告楷博管理公司作为被告楷博食品公司的唯一股东，有责任和义务将其财产与被告楷博食品公司的财产进行严格区分，同时也负有证明其财产独立于被告楷博食品公司财产的举证责任。《中华人民共和国公司法》第六十二条规定“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计”，该规定系对一人有限责任公司做出的特别规定，即将公司的外部审计作为一人有限责任公司财产制度的法定组成部分，实现对一人有限责任公司的财产管理的监督制约。结合本案，被告楷博管理公司提交的出资情况证明，仅能证明其作为股东已经履行了出资义务，但单纯的出资情况致使一部分内容，并不直接就可以反映财产已经完全独立的情况。被告楷博管理公司再提供的银行流水，也仅能反映该公司的部分财产的收支情况。事实上，被告楷博管理公司没有按照《中华人民共和国公司法》第六十二条的规定，每年编制财务会计报告并由会计师事务所审计，也没有关于公司经营、预决算、亏损弥补、股东分红等各个环节的书面决议和相应的财务凭证等相关证据予以佐证。综上，被告楷博管理公司未能提供充分证据证明其财产独立于被告楷博食品公司的财产，应承担举证不能的不利风险，被告楷博管理公司应当对被告楷博食品公司的债务承担连带责任。原告要求被告楷博管理公司对被告楷博食品公司的案涉债务承担连带清偿责任有理，本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告佛山市棋玖食品有限公司与被告楷博食品公司签订的《商品代销合同》于2019年8月7日解除；二、被告佛山市楷博食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市棋玖食品有限公司支付促销服务费38500元及违约金20000元；三、被告佛山市楷博食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市棋玖食品有限公司返还保证金140000元；四、被告佛山市楷博商业管理有限公司对上述第二、三项确认被告佛山市楷博食品有限公司的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告佛山市棋玖食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4330.9元，减半收取计2165.45元（原告佛山市棋玖食品有限公司已预交），被告佛山市楷博食品有限公司、佛山市楷博商业管理有限公司负担2135元，由原告佛山市棋玖食品有限公司负担30.45元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  范碧莹二〇一九年十月十四日书记员  霍惠梅