江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0722民初1542号原告：刘洪富，男，1966年3月20日生，汉族，江西省信丰县人，住信丰县。委托诉讼代理人：廖治悦，男，1958年10月9日生，汉族，江西省信丰县人，住信丰县，一般授权代理。委托诉讼代理人：董太胜，信丰县新兴法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：李镜有，男，1969年9月19日生，汉族，江西省信丰县人，住信丰县，委托诉讼代理人：周明华，江西赣信律师事务所律师，一般授权代理。被告：信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组，住所地：信丰县万隆乡立新村大屋里。诉讼代表人：李文喜，该小组组长，男，1971年10月19日生，汉族，江西省信丰县人，住信丰县。第三人：李冬生，男，1969年7月1日生，汉族，江西省信丰县人，住信丰县。原告刘洪富诉被告李镜有、被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组、第三人李冬生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘洪富及其委托诉讼代理人廖治悦、董太胜，被告李镜有及其委托诉讼代理人周明华、被告信丰县万隆乡立新村大屋里小组小组长李文喜、第三人李冬生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘洪富提出如下诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告因做工受伤住院治疗所发生的医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金等共计人民币196908.48元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告李镜有系雇佣关系，被告李镜有承包了信丰县万隆乡立××村一栋房屋的工程建造，雇佣了原告为其做泥工，约定每天工资为200元。2018年10月14日，原告在被告李镜有的安排下，在给该房屋的屋顶做泥工时，不幸从4米多高处摔下地面，当场昏迷不醒，被送入医院抢救治疗，经医院确诊原告伤情为：多发性大脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下出血、头皮血肿、颅底骨折、右侧颞骨骨折、右侧肩锁关节脱位、右侧多发肋骨骨折、肺挫伤、双侧创伤性胸腔积液、低蛋白血症、低钠血症、低钙血症。原告在信丰县人民医院住院86天，住院治疗费用已由被告支付。2019年4月17日，经司法鉴定，原告伤后已构成伤残。原告认为，自己在事故发生前一直都跟着被告在其承包的建筑工地上做泥工，至今被告还欠原告的劳动工资20000元未付。原告及其他做工的人在被告工地上做工时，一切都是听从被告的安排及指挥。原告受伤因治疗所发生的合理损失，被告应当承担雇主赔偿责任。原告出院后，因赔偿问题多次与被告协商未果。为维护原告的合法权益，依据有关法律规定，请依法支持原告的诉讼请求。李镜有辩称，被告只是承包了万隆乡立××村大屋里新建祠堂的建造工程，并未请原告来做工，只是请李冬生来承包做工，李冬生与刘洪富在李冬生的工地做工，并为所有人办理了一份综合意外险。原告漏列当事人，原告是在万隆乡立××村大屋里祠堂装修过程中发生事故，万隆乡立××村大屋里村小组没有履行应有的安全保障义务，应当承担相应的赔偿责任。原告存在重大过失，应当承担相应的责任。在事故发生的当天下午，原告作为职业泥工，既不穿鞋又不采取任何防护措施，没有安全施工，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。被告李镜有于农历2018年正月29日与大屋里小组签订了《大屋里修建大厅协议合同》，但之后在实际履行合同时，合同双方就其中的瓦面工作进行了变更。瓦面工作由理事会直接交由南雄人包工包料承揽，瓦面工作款项在李镜有原总工程款中相应扣除。事发时的瓦面抹缝工作并非被告李镜有承揽。2018年10月14日之前及当日，本应由南雄人负责实施的瓦面抹缝工作，因南雄人没时间，遂由理事会自行安排人员处理，被告李镜有仅仅帮理事会代为联系了原告及第三人为瓦面抹缝，被告李镜有对瓦面工作并无获得任何利益，客观上不符合承揽关系的法律性质，被告李镜有不承担本案责任，对于被告李镜有已经支付的45000元应予退还。信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组辩称，我方与李镜有签了合同，所有的都是包工给了李镜有，祠堂的建设是全部包工给李镜有，其瓦面的工程是给了南雄人做，但是当时我方也问了李镜有的意见，当时其本人也同意了，当时约定瓦面30元/㎡、工钱40元/㎡，工钱和材料钱是李镜有前往丈量好面积后由我们统一进行支付的，到时候抵扣李镜有的工程款。原告刘洪富以及李冬生抹缝的钱确实是小组进行支付的，但是当时因为抹缝这项工作没有做完，我们就找到李镜有让他安排进行这方面的工作，李镜有当时就说让他们做可以，但是要扣到南雄人的钱来，原告受伤后，我方垫付了10000元左右。李冬生述称，我是跟李镜有做泥工的，当时说好砖0.4元一个，墙壁打底和粉刷石灰一起15元/㎡，贴墙砖50元/㎡，贴地砖30元/㎡。期间，也为李镜有做了其他的一些工作，比如修水沟、拆老房子、打地基等，这些工作就是200元一天。事故发生当天，上午我们的工程就都做完了，吃了中午饭，李镜有打电话过来，叫我跟刘洪富都过去抹缝。之前，李镜有也叫过我们去抹了一次缝，当时天气太热了，所以没有全部做完，后面才有村小组又催李镜有。整个工程，小组都没有打电话给过我们，我们抹缝的工钱是小组理事会李秀坤给我们的，也是一天200元。当时琉璃瓦很滑，穿鞋子上不去，我们就光着脚上去的，后面快完工时下起了雨。本院经审理认定事实如下：农历2018年正月29日，被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组建厅理事会理事李坊富、李国生、李秀坤、李熏崽、李财生作为甲方与被告李镜有作为乙方签订《大屋里修建大厅协议合同》，合同约定：“经公证投标决定：大屋大厅（甲方）修建工程由土庄坝李镜有（乙方）承包修建，承包总金额为壹拾捌万捌仟捌佰元整，即泥工、木工、油漆（包工），具体承包事项如下：一、在保存大厅大门，中大厅四大柱，大面横梁造型以及祖牌堂外的拆厅工程，包括存放好梁，堆放好半砖以上的老青砖，拆至码条石表面即可；二、码条石面上现浇栓梁四十公分高，新老砖配水泥柱分界，门景后两根石柱改为水泥罗马柱，每栋厅平盘现浇栓梁高为二十公分再推栋排梁；三、前面景和左右配方定为全水泥斜顶，后三栋为排水梁，全栋厅面盖青绿色大瓦（30＊40）。大门上面浇过栋，浇楼面后做斜顶；四、前面景正面瓷砖，左右间配房地砖、墙砖。第一个天井水沟翻新，室内外粉刷（盖白灰面），左右水沟和街沿面的水沟沙。（用沙石现浇）；五、甲方所有的建筑材料放置大门坪外，搬运由乙方负责；六、施工的一切尺码按照定好的经双方现场测定（原尺码参照图表）的数据做。包括重新规划配房和储藏仓的尺码，如有误损失费用由乙方负；七、乙方的一切工作量程都按甲方所定的吉时日子完成（上樑为2018年农历3月1日，开厅日，农历9月9日前），无任何理由延误，施工期的安全责任由乙方全部负责，甲乙双方购工程平安保险壹仟元，甲方负责伍佰元；八、工程款按照做工程量甲方付给乙方百分之五十，完全验收后全部付清乙方的工程款。按每月实做工程；九、乙方不准无故停工，若停工甲方有权换人（并扣出百分之三十的工程款）；十、凡是复旧的木料都翻新上漆；十一、本合同一式两份，以上条例甲乙双方各执一份，共同遵照执行，签字生效。”。合同签订后，被告李镜有找来第三人李冬生、原告刘洪富，由李冬生、刘洪富负责做泥工，并约定砖0.4元一个，墙壁打底和粉刷石灰一起15元/㎡、贴墙砖50元/㎡、贴地砖30元/㎡。施工期间，被告李镜有还另行安排李冬生、刘洪富倒地沟、拆老房子、打地基等杂工，按每天200元计算。2018年10月14日下午，被告李镜有以被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组着急进火为由，打电话给第三人李冬生，安排李冬生以及刘洪富过去抹缝。因瓦面光滑，刘洪富及李冬生赤脚爬上屋顶施工，施工期间，因天下小雨，瓦面更加湿滑，原告刘洪富不慎从房顶摔落。原告受伤后被送至信丰县人民医院住院治疗，经诊断：多发性大脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下出血、头皮血肿、颅底骨折、肺挫伤、双侧创伤性胸腔积液、右侧多发肋骨骨折、右侧颞骨骨折、右侧户锁关节脱位、低蛋白血症、低钠血症、低钙血症，住院85天，花去医疗费46418.49元。出院后，原告又于2019年2月12日、2月14日、2月26日、3月14日、4月15日在信丰县人民医院花费医疗费共计1480.94元。2019年4月17日原告伤情经信丰信用法医学司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人刘洪富因外伤残颅脑损伤遗留听力下降，评定为八级伤残；第2-3肋骨骨折，评定为十级伤残；多处损伤晋升为七级伤残；2、被鉴定人刘洪富因外伤致右肩锁关节脱位术后，其后续治疗费评定为捌仟元整；3、被鉴定人刘洪富因外伤致全身多处损伤、骨折，其误工期评定为贰佰壹拾天，原告因此支付鉴定费1900元。被告李镜有对伤残等级申请重新鉴定，2019年8月1日经赣南医学院司法鉴定中心鉴定：刘洪富的伤残等级为九级，被告因此支付鉴定费700元。另查明，大屋里祠堂修建期间，被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组与被告李镜有协商一致，将瓦面工程交由南雄人（两被告均未提供南雄人具体的身份信息）完成，具体施工面积由被告李镜有丈量后，报被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组，并在被告李镜有应得工程款中相应抵扣。还查明，事故发生后，被告李镜有向原告支付了45000元（其中5000元为工资），被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组支付了7000元。诉讼中，因重新鉴定，原告刘洪富于2019年7月23日、7月31日在赣南医学院第一附属医院支付检查费923元。本院认为，原告受被告李镜有指派完成抹缝工作，并按日计算劳动报酬，双方形成劳务关系，原告在完成工作任务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告有权要求被告李镜有承担相应的赔偿责任。被告李镜有辩称其与原告刘洪富不存在劳务关系，与事实不符，本院不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组在发包工程时未对被告李镜有的相关资格进行审查，且被告李镜有实际上也无相关资质，其在选任施工人方面有过失，应在选任过失范围内承担赔偿责任。综合本次事故中，事故发生原因以及原、被告双方的过错程度，由被告李镜有承担本次事故65%的责任，由被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组承担本次事故10%的责任，由原告自行承担本次事故25%的责任。关于原告的合理损失：1、对于医疗费48822.43元，有医院票据为证，本院予以支持；2、对于误工费，原告主张按36790.25元计算，符合实际情况，本院予以支持；3、对于护理费，原告主张以175元/天计算，标准过高，本院酌定按160元/天计算，即护理费为13600元；4、对于营养费，原告主张按实际住院天数85天，以30元/天计算，符合实际情况，本院予以支持；5、对于住院伙食补助费，原告主张按实际住院天数85天，以30元/天计算，符合实际情况，本院予以支持；6、对于伤残赔偿金，原告伤情经重新鉴定为九级伤残，即残疾赔偿金为13242元/年×20年×20%=52968元；7、对于精神抚慰金，原告因伤致九级伤残，精神抚慰金应以10000元计算为宜；8、对于交通费，虽只提供部分票据，但实际存在，本院酌定按800元计算；9、对于鉴定费1900元，有票据为证，本院予以支持；10、对于后续治疗费8000元，有鉴定报告为证，本院予以支持。综上，本起事故造成原告的合理损失有：医疗费48822.43元、误工费36790.25元、护理费13600元、营养费2550元、住院伙食补助费2550元、伤残赔偿金52968元、精神抚慰金10000元、交通费800元、鉴定费1900元、后续治疗费8000元，以上共计177980.68元。综上所述，对于原告的合理损失177980.68元，由被告李镜有承担115687.44元，剔除已经支付的40000元（因另外5000元为原告刘洪富应得工资且双方就工资问题尚未结清，本案中不予扣除），还须支付75687.44元；由被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组承担17798.07元，剔除已经支付的7000元，还须支付10798.07元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告李镜有自本判决生效之日起十日内赔偿原告刘洪富合理损失75687.44元；二、被告信丰县万隆乡立新村大屋里村民小组自本判决生效之日起十日内赔偿原告刘洪富合理损失10798.07元；三、驳回原告刘洪富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（标的款账号：户名：信丰县人民法院，账号：14×××47，开户行：中国农业银行信丰县支行营业部）。案件受理费4202元，减半收取2101元，第二次鉴定费700元，合计2801元，由被告李镜有承担1961元，由原告刘洪富承担840元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（上诉费在递交上诉状后七日内缴纳，逾期按撤回上诉处理，缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审判员  陈小华二〇一九年十月二十日书记员  刘伟旭