福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0111民初610号 原告：袁先国，男，1973年4月21日出生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县。 委托诉讼代理人：何睿，福州市晋安区法律援助中心指派律师。 被告：宁德市永盛物业管理有限公司福州市晋安区分公司，住所地福建省福州市晋安区。 负责人：陈得清，经理。 委托诉讼代理人：陈俊，福建亚太天正律师事务所律师。 原告袁先国与被告宁德市永盛物业管理有限公司福州市晋安区分公司（以下简称永盛物业晋安分公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案。因本案需以另一案件的审理结果为依据，本院于2019年3月5日裁定中止诉讼，2019年9月9日恢复诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告袁先国及其委托诉讼代理人何睿，被告永盛物业晋安分公司的委托诉讼代理人陈俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 袁先国向本院提出诉讼请求：1.解除双方的劳动关系；2.永盛物业晋安分公司支付经济补偿金27089.50元、2018年1月至2018年5月期间应休未休年休假工资293元、2018年5月1日至10日工资1465元。事实和理由：袁先国于2010年10月21日入职盛辉物流集团有限公司（以下简称盛辉物流公司），从事保安工作。2016年6月，盛辉物流公司与永盛物业晋安分公司单方面将袁先国的工资发放单位变更为永盛物业晋安分公司，但袁先国的工作地点及工作岗位均无任何变化。盛辉物流公司和永盛物业晋安分公司均未为袁先国缴纳社会保险。袁先国工作期间每月休息4天，从未享受过年休假待遇。2017年5月至2018年5月期间，袁先国平均工资为3187元/月。永盛物业晋安分公司未为袁先国缴纳社会保险，袁先国有权依法解除劳动合同，并永盛物业晋安分公司支付经济补偿金27089.5元(3187元/月×8.5个月)、2018年5月1日至10日的工资1465元(3187元/月÷21.75天×10天)以及应休未休年休假工资293元(3187元/月÷21.75天×2天)。 永盛物业晋安分公司辩称，一、袁先国作为劳动者，依法享有辞职权利，其于2019年1月25日提起诉讼，要求解除双方之间劳动关系，双方劳动关系于同日解除；二、永盛物业晋安分公司已依法为袁先国缴纳社会保险，且袁先国主张的经济补偿金计算基数亦存在错误；三、袁先国自2018年5月10日起未到永盛物业晋安分公司上班，其休息时间已超过应休未休年休假，其主张的应休年休假工资不应予以支持；四、袁先国自2018年5月10日起旷工，永盛物业晋安分公司仅应支付自2018年5月1日起至9日的工资927元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：袁先国于2010年10月21日入职盛辉物流公司，从事保安工作，工作地点在福建省福州市晋安区办公楼，盛辉物流公司按月向袁先国发放工资。2016年4月30日，盛辉物流公司与永盛物业晋安分公司签订《物业管理服务合同》，约定：盛辉国际大厦的物业管理、服务由永盛物业公司提供。2016年10月至2018年4月期间，永盛物业晋安分公司通过福建海峡银行向袁先国发放工资，双方未签订书面劳动合同，袁先国的工作地点、工作岗位均未发生变化。2018年5月11日，永盛物业公司为袁先国申报养老、工伤保险。2018年5月14日，永盛物业公司为袁先国申报医疗、失业保险。同日，袁先国向盛辉物流公司邮寄《解除劳动关系通知书》。2018年5月17日，永盛物业晋安分公司向袁先国邮寄《返岗通知书》，快递信息查询显示“他人代收”。 后袁先国向福州市晋安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与盛辉物流公司的劳动关系，并由盛辉物流公司支付经济补偿金等。2018年8月19日，福州市晋安区劳动人事争议仲裁委员会作出榕晋劳人仲案[2018]124号仲裁裁决，裁定驳回袁先国的仲裁请求。袁先国不服该裁决，向本院提起诉讼。本院于2018年11月18日作出(2018)闽0111民初4524号民事判决，判决驳回袁先国的诉讼请求。袁先国不服该判决，上诉于福州市中级人民法院。福州市中级人民法院于2019年6月27日作出（2019）闽01民终4409号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 2018年12月25日，袁先国向永盛物业晋安分公司邮寄《解除劳动关系通知书》，但无人签收。2019年1月4日，袁先国以永盛物业晋安分公司为用人单位，向福州市晋安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年1月10日，福州市晋安区劳动人事争议仲裁委员会作出榕晋劳人仲不字[2019]003号《不予受理通知书》，对袁先国的申请不予受理。袁先国不服该决定，向本院提起诉讼。 另查明：2017年5月至2018年4月期间，永盛物业晋安分公司向袁先国支付工资如下：2017年5月3257.32元，2017年6月3415.30元，2017年7月3358.30元，2017年8月3327.70元，2017年9月3193.10元，2017年10月2994元，2017年11月3246元，2017年12月3079元，2018年1月3134.33元，2018年2月2110元，2018年3月3239元，2018年4月3039元，袁先国在该期间的平均工资为3116.09元/月。 本院认为，袁先国于2010年10月21日入职盛辉物流公司，其与盛辉物流公司建立劳动关系。后因盛辉物流公司与永盛物业晋安分公司于2016年签订《物业管理服务合同》，袁先国的用人单位由盛辉物流公司变更为永盛物业晋安分公司，并由永盛物业晋安分公司向袁先国发放工资，双方建立劳动关系，但永盛物业晋安分公司自用工之日起均未与袁先国签订劳动合同，已超过一年时间，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。 关于袁先国工资问题。袁先国主张在永盛物业晋安分公司工作至2018年5月10日，永盛物业晋安分公司辩称袁先国工作至2018年5月9日，其作为用人单位应提供考勤记录等证据予以证明，但其未提供任何证据，应承担举证不能的不利后果，故本院认定袁先国在永盛物业晋安分公司工作至2018年5月10日。永盛物业晋安分公司仅向袁先国支付工资至2018年4月份，其应向袁先国支付拖欠的2018年5月1日至10日工资1002.88元（3116.09元/月÷21.75天×7天）。袁先国主张的超过部分工资，本院不予支持。 关于双方劳动合同解除时间以及经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同。本案中，因永盛物业晋安分公司未依法为袁先国缴纳社会保险费，袁先国可随时主张解除双方的劳动合同。袁先国虽于2018年12月25日向永盛物业晋安分公司邮寄《解除劳动关系通知书》，但无人签收，故本院认定双方劳动合同于袁先国申请劳动争议仲裁之日，即2019年1月4日解除。袁先国仍在原工作场所、工作岗位工作，其非因本人原因用人单位由盛辉物流公司变更为永盛物业晋安分公司，盛辉物流公司未向其支付经济补偿金，故袁先国的工作年限应自入职盛辉物流公司之日，即2010年10月21日起算至2018年5月10日止为7年6个多月，应按8个月计算经济补偿金。劳动合同解除前十二个月袁先国的平均工资为2927.68元/月[（3134.33元+2110元+3239元+3039元+3116.09元）÷5个月],故永盛物业晋安分公司应支付经济补偿金23421.44元（2927.68元/月×8个月）。袁先国主张的超过部分经济补偿金，本院不予支持。 关于应休未休年休假工资。袁先国累计工作已满1年未满10年，年休假为5天，其2018年度工作至5月10日，永盛物业晋安分公司未安排其休年休假，其主张按2天计算应休未休年休假，符合法律规定，故永盛物业本应支付应休未休年休假工资859.61元（3116.09元/月÷21.75天×2天×300%），但袁先国在本案中仅主张293元，系其自行处分诉讼权利，并无不当，本院予以支持。永盛物业晋安分公司主张袁先国自2018年5月10日起未上班，休息时间已超过应休未休年休假时间，其不应支付应休未休年休假工资，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十条第一款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款和第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告宁德市永盛物业管理有限公司福州市晋安区分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告袁先国工资1002.88元、经济补偿金23421.44元、应休未休年休假工资293元； 二、驳回原告袁先国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告宁德市永盛物业管理有限公司福州市晋安区分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  赖成宗 二〇一九年十月八日 书记员  林 婷 附：本案适用的主要法律条文及执行提示 《中华人民共和国劳动法》 第四十五条国家实行带薪年休假制度。 劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。