山西省翼城县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋1022民初1352号原告:张永保，男，汉族，现住翼城县。委托诉讼代理人：许卫华，山西唐尧律师事务所律师。被告:翼城县南方石油有限责任公司，住所地：翼城县唐兴镇西关大门口南路西(西关加油站)。法定代表人:郑磊，该公司经理。委托诉讼代理人：石国栋，山西启正律师事务所律师。原告张永保与被告翼城县南方石油有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告张永保及其委托诉讼代理人许卫华，被告翼城县南方石油有限责任公司委托诉讼代理人石国栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张永保向本院提出诉讼请求:1、判决被告向原告支付非法解除劳动合同的赔偿金88320元;2、判决被告加付原告赔偿金88320元；3、判决被告向原告支付因不订立书面劳动合同应支付的二倍工资40480元；4、判决被告支付原告自2017年4月至今的工资，共计88320元；5、判决被告给原告补办、补缴2000年至今的社会保险(养老、医疗、工伤、失业、生育保险、住房公积金)；6、如原告的社会保险属于不能补办、补缴的情况，由被告赔偿因未给原告缴纳社保造成的全部损失约300000元。事实与理由：自2000年4月份起，原告就在被告所属的王庄加油站任职，与其建立了劳动关系，原告的月工资为3680元，双方未签订书面劳动合同，被告也未给原告办理各种社保手续。后被告以改制为由提出解聘要求，在翼城县劳动监察大队主持下，双方于2018年2月12日签订了《解除劳动合同协议书》，协议约定:“双方一致同意于2018年2月12日解除劳动关系，被告支付原告经济补偿金、赔偿金150000元”，协议签订且履行期限届满后，原告多次向被告催要经济补偿金、赔偿金，被告拒不支付。原告于2019年4月18日向翼城县劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，2019年8月27日，翼城县劳动争议仲栽委员会作出翼劳仲案字(2019)第15号裁决书，确认原、被告之间的劳动关系于2018年2月12日解除。综上所述，原告张永保与被告之间已经形成了劳动关系，但被告不仅以欺骗的手段非法解除了与原告之间的劳动关系，还对其在法定期限内应付的经济补偿金、赔偿金拒绝支付，依据法律规定，被告应支付原告赔偿金88320元，加付原告赔偿金88320元。另外，被告作为用人单位并未与原告签订书面劳动合同，也未给原告办理社会保险手续，故被告应支付原告二倍工资40480元，并给原告补办2000年至今的社会保险手续，并支付拖欠的工资。现原告认为翼城县劳动争议仲裁委员会作出的翼劳仲案字(2019)第15号裁决认定事实错误，适用法律错误，为维护原告自身合法权益，向贵院提出诉讼，请查清事实，依法支持原告的诉讼请求。被告翼城县南方石油有限责任公司辩称，首先，原告在诉状中所称月工资3680元，没有任何依据，在仲裁过程中我公司已向劳动仲裁委员会提交张永保自2014年12月份至2017年4月份工资花名册，张永保每月工资最高不超过1500元并且都有张永保的亲笔签名。其次，我公司于2017年年底就与原告协商解除劳动关系，因原告提出天价补偿条件，我公司难以满足，之后原告多次纠集社会人员用车围堵我公司加油站，严重干扰到我公司的正常经营。之后在原告的胁迫下，劳动保障监察大队让我公司与原告就劳动合同解除及社保相关事宜进行协商，2018年2月12日与原告签订了《解除劳动合同协议书》，协议约定我公司支付张永保经济补偿金、赔偿金以及相关社保待遇等事项共计15万元，签订合同时我公司已向张永保支付5万元，自此我公司与张永保解除劳动关系。而原告张永保又逼迫我公司法定代表人郑磊另外向其出具7万元的经济补偿金、赔偿金的欠条，对于原告的不合理要求，我公司明确表示拒绝。三、关于原告所提出的全部诉讼请求，既无事实依据也无法律依据，应依法驳回。1、原告要求我公司支付解除劳动合同的赔偿金88320元，没有法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六、四十七条之规定，原告在我公司具体工作年限为16年零10个月，我公司应当支付原告经济补偿金17个月工资共计25500元；2、原告要求我公司加付赔偿金88320元，缺乏法律依据；3、原告要求支付因不订立书面劳动合同应支付的二倍工资40480元，原告2001年入职，2008年《中华人民共和国劳动合同法》才实施，当时的法律规定并无相关明确规定，况且依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”为此，原告诉请没有法律依据；4、原告要求我公司支付自2017年4月份至今的工资88329元，没有法律依据，由于原告与我公司自2017年4月即协商解除劳动合同未果，直至2018年2月份解除劳动关系，期间原告也未提供劳动，裁决书裁决我公司支付原告待岗生活费12000元，予法有据；5、原告要求补办、补缴2000年至今的社会保险手等问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条之规定，缴纳上述保险事项，应由用人单位和个人按比例共同缴纳，而不是只有用人单位单独承担。而早在我公司2017年改制时，已将上述问题一次性做出过处理，其中就包括未缴纳社保问题的补偿，与张永保情况相同的员工有四人，梁集宝、李红艳就劳动关系的解除社保费用的缴纳等补偿金额各为125000元，李柱龙为124942元。现我公司已支付给原告张永保5万元，我公司认可裁决书中关于养老保险缴纳比例、缴纳年限以及缴纳数额，应当扣除我公司已支付给原告的5万元；6、原告要求赔偿因未给原告缴纳社会保险造成的损失300000元，因侵权赔偿尚未发生且社会保险经办机构并未明确不可补办，故原告诉请没有法律依据。综上，翼城县劳动争议仲裁委员会翼劳仲案字（2019）第15号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，驳回原告的全部诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告翼城县南方石油有限责任公司成立于2001年4月27日，原告张永保与被告翼城县南方石油有限责任公司自公司成立时建立劳动关系，任被告所属翼城县王庄乡加油站站长，双方没有签订书面劳动合同。2017年底，被告企业改制，人员分流，经与原告协商解除劳动关系，因经济补偿、社会保险等发生争议，在翼城县劳动监察大队鉴证下，原被告就劳动合同解除及社保相关事宜以27万元经济补偿、赔偿金达成解除劳动关系协议，被告于2018年2月12日支付原告经济补偿金50000元，当日，签订了《解除劳动合同协议书》，协议约定：“双方一致同意于2018年2月12日解除劳动合同关系，双方劳动权利义务终止；张永保以后的就业、退休、医疗、保险等一切费用和待遇与公司无关，今后发生任何情况不再找原单位；由翼城县南方石油有限责任公司支付张永保经济补偿金、赔偿金150000元，经济补偿金、赔偿金包括张永保在公司就职期间和离职后的就业、退休、医疗、保险等一切费用及相关待遇，付款方式分三次付清，第一次于2018年8月30日前付50000元，第二次于2019年2月28日前付50000元，第三次于2019年8月30日前付50000元”。之后，原告多次向被告催要经济补偿金、赔偿金，被告拒不支付，双方发生纠纷。2018年8月8日，翼城县劳动监察大队作出关于撤销翼城县南方石油有限责任公司与张永保解除劳动合同协议的决定，建议张永保通过劳动仲裁合法解决纠纷。2018年10月9日，原告张永保以请求履行合同义务将被告翼城县南方石油有限责任公司诉至本院，本院以该案应经过劳动争议仲裁委员会仲裁，于2018年12月12日作出(2018)晋1022民初1276号民事载定，驳回原告的起诉，原告不服提起上诉，临汾市中级人民法院于2019年2月18日作出(2019)晋10民终150号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。原告于2019年4月18日向翼城县劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，2019年8月27日，翼城县劳动争议仲栽委员会作出翼劳仲案字(2019)第15号裁决书，确认原、被告之间的劳动关系于2018年2月12日解除；被告支付原告解除劳动合同一次性经济补偿金25500元，待岗生活费12000元，被告为原告补缴2001年4月至2013年12月的职工养老保险，其中单位部分由被告承担，个人部分由原告承担；被告支付原告2014年1月至2018年2月的养老保险单位部分31928.2元。另外，还裁决从被告应支付的一次性经济补偿金25500元，待岗生活费12000元，养老保险单位部分31928.2元中扣除了50000元已支付款项。原告2014年至2018年按照灵活就业人员参加了养老保险，缴纳养老保险费53639.37元，在劳动关系存续期间被告没有为原告缴纳各项社会保险。根据被告提供的工资表，被告认可在解除劳动关系前原告月工资为1500元，发放至2017年4月份。以上为本案基本事实。本院认为，1、关于原被告之间劳动关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第十四条第三款规定用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同。本案中，原告于2001年4月入职到被告单位工作至今16年之久，但一直未签订劳动合同，应视为原被告之间形成无固定期限的劳动合同关系。2018年2月12日由于被告单位企业改制，人员分流，双方签订解除劳动合同关系协议，该项事实双方均予以认可，本院予以确认。2、关于解除劳动合同的经济补偿金、赔偿金问题。原告在被告单位具体工作年限为16年零10个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六、四十七条之规定，被告应当支付原告经济补偿金17个月工资计25500元(1500元*17=25500元)。3、关于原告养老保险、医疗保险等损失赔偿问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待通为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应当受理”之规定，原告要求的侵权赔偿尚未发生且社会保险经办机构并未明确不可以补办，故原告的该项请求，不予支持。4、关于原告养老保险问题。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定:用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定：用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。《实施若干规定》第二十条：职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位未依法代扣代缴的，由社会保险费征收机构责令用人单位限期代缴，并自欠缴之日起向用人单位按日加收万分之五的滞纳金，用人单位不得要求职工承担滞纳金。故此，原告与被告建立劳动关系后，被告未按法律法规规定缴纳社会保险费，存在过错，依法应予补缴。其中2001年4月至2013年12月的包括单位部分和个人部分的养老保险应当由被告予以补缴，具体数额以社会保险经办机构计算为准；2014年1月至2018年2月的养老保险53639.37元，原告已自行缴纳，应当按照各自应当承担的比例负担，故翼城县劳动争议仲裁委员会认定被告应当承担2014年1月至2018年2月应缴纳养老保险单位部分31928.2元，本院予以采纳。5、关于原告2017年4月至2018年2月期间的工资问题，由于原被告自2017年4月即协商解除劳动合同未果，直至2018年2月解除劳动关系，根据被告提供的工资表可以看出原告工资发放到2017年5月，因此，翼城县劳动争议仲裁委员会认定被告应当支付原告待岗生活费12000元，本院予以采纳。6、关于原告要求双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位违反本法规定，不予劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，自原告入职到被告单位工作，被告未依法与原告签订书面劳动合同，应属违法行为，被告应支付原告11个月的二倍工资33000元（1500元*2*11）。庭审中，原告称其月工资为3680元的主张，证据不足，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十条之规定，判决如下：一、原告张永保与被告翼城县南方石油有限责任公司于2018年2月12日解除劳动关系。二、被告翼城县南方石油有限责任公司支付原告张永保经济补偿金25500元、待岗生活费12000元、2014年1月至2018年2月期间养老保险单位部分31928.2元以及应支付的双倍工资33000元，合计102428.2元，扣减已支付的50000元后，被告翼城县南方石油有限责任公司还应支付原告张永保52428.2元，于本判决生效后十五日内付清。三、被告翼城县南方石油有限责任公司于本判决生效后十五日内为原告张永保补缴2001年4月至2013年12月的职工养老保险（包括单位和个人应缴纳部分），具体数额以社会保险经办部门计算为准。四、驳回原告张永保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告翼城县南方石油有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审判员  陈作明二〇一九年十月二十八日书记员  徐晓娜