四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1902民初4768号 原告：祝海波，男，汉族，生于1973年，高中文化，无业，住巴中市巴州区。 被告：四川德惠商业股份有限公司巴中邻你超市，住所地：巴中市巴州区东城办事处东城街鼓楼商厦****。 负责人：任小蓉，该超市经理。 委托代理人：蒋志红，女，汉族，生于1993年，本科文化，公司员工，住成都市青白江区。 委托代理人：范淑敏，女，回族，生于1993年，本科文化，系总公司员工，户籍地四川省松潘县。 原告祝海波与被告四川德惠商业股份有限公司巴中邻你超市（以下简称巴中邻你超市）劳动争议纠纷一案，本院2019年8月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告祝海波，被告巴中邻你超市委托代理人蒋志红、范淑敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告祝海波诉称：2014年9月至2015年12月被告以我处于试用期为借口克扣的工资共计:10500元。并支付43500元赔偿金。以及2017年10月至今克扣工资总计:12860元,由于是医疗期内恶意扣罚工资影响治疗,追加15倍惩罚性赔偿192900元。自2014年9月至2019年2月守夜加班费共计47700元和在不能保障劳动者健康条件下加班(在里面打消杀农药和两小时一巡场)且拒不支付加班费的赔偿金47700元以及2017年7、8、9月，我既要做企划工作又要全职做13课主管的全部工作的加班费8700元以及赔偿金87000元。从2017年7月起该超市店长殷翠华让我既做企划主管的工作又加班加点做13课主管的工作,晚上经常还要替超市守夜,超市规定守夜间隔两小时要起来巡逻,第二天不补休,劳动量大睡眠不好,异常疲劳。10月5日晚6点下班后我去给超市做广告,骑电瓶车走到巴州区政府斜对面时一条狗从车前穿过,加之疲劳过度,欠缺睡眠,注意力不集中,我连人带车摔倒致伤。巴中骨科医院诊断为左肩锁关节稍增宽,超市说不算工伤。且从入职到现在拒不给我买医疗保险。10月23日超市店长就让我上班,我说:我问过医生伤筋动骨大概要休3个月,现在上不了班,她说公司规定不能休这么长时间,你实在没法上班就回去养伤,好了才来上班,但不会给你发工资。让我去当团购主管,店长还要我每天早上到生鲜(蔬菜水果)部门去帮忙,礼拜六、礼拜天要到防损部去帮忙推购物车。还要去给超市做广告。她说:你好好干,10月份工资2900元不会少你的。可是到了发10月份工资的时候只给我发了1517元,导致我无钱看病,拿医院发票来报销,超市拒绝报销。11月份我在带病上班工资也只给我发了2300元。团购主管做了不到十几天,人事主管告诉我,店长叫我去当防损员,如果不去就按旷工处理,工资由原来的主管级2900元降到3级员工2600元。我给店长说“我需要钱看病,你起码给我发四级员工工资吧,也就是2800元”她同意了,可到了发工资的时候还是2600元。到了年终分红时,首先告诉我,也没有我的了。难道合伙人每天早上提前1个小时到生鲜部帮忙,晚上12点过后还要留在超市收生鲜的货,我就算白干了?我本来肩伤未愈,当防损员随时都要推购物车,拖地,开卷帘门,我就多次给店长说给我换个岗位吧,这样下去不知我的手以后是不是会有后遗症,她拒绝我的要求。2018年9月20日晚上下班我去关卷帘门,由于太高,又没有钩子,只好爬到栏杆上去,然后跌下来,结果左肩又拉伤,10月份我借了钱于10月20日去市中心医院做了磁共振检查,结果是:关节积水,岗上肌,三角肌拉伤,我把报告发给店长,结果只让我休了3天我的年假。无奈之下我把我的问题反映到总公司人资部。我的诉求是如果不让休就给我调换一个力所能及的工作岗位,人资部也没有及时回应就拖着。春节到来生意很忙,我每天还要送货肩伤又复发,更严重了,疼痛难忍。我给店长说:推车送货我实在受不了了。3月1号,人教主管告诉我从现在开始你学习,不来就当缺勤处理,我只好去学习,他给了我一本企业规章制度共40页左右,叫我背一个礼拜就考试,然后第二天又告诉我只给3天时间,另外再给一天时间到防损主管那里去培训完了就考试。可是第4天我去找防损主管,他说“我不会给你培训。”可是到了第二天考试出现了40分的安全防损题。并且第一天人教说你不用看培训资料的前面几页。结果考了几个题都是前几页的。结果我考了29分。人事主管说“你考试不及格,继续学习,工资1780元,考及格了就从一级员工做起,也就是刚参加工作的最低级,考不及格就辞退你”。这不是明摆的要赶我走吗?但我手不好,出去怎么办? 2019年3月份只给我发了1754元的工资,4月份给我发了1506元工资,5月份发了995元。只够生活费,根本没有钱看病。我本人跟家属长期处于分居状态,她在山东,没有联系,父母都70岁了也没收入。家里抽油烟机坏了没钱换,导致母亲做饭长期咳嗽,疑似已经导致呼吸道疾病。我有个女孩读初三,小孩要这一期的补课钱没有,260元的买书钱还是同学家长垫付的,开毕业家长会请2小时假不批准,(以前都是上倒班,本来有时间去开家长会,但自从学习后就让我上行政班导致错不开时间)小孩回去哭了一夜。说干脆不读书了。对她中考成绩影响极大。种种不公正待遇给个人和家庭生活造成严重影响。2019年5月22日被告在未给我做伤情鉴定的情况下擅自做出辞退决定。且未支付经济补偿金和代通知金。现起诉至法院，请求判令： 1、裁决被告支付非法解除劳动合同的经济补偿金31000元； 2、裁决被告支付拒不支付经济补偿金的赔偿金29000元； 3、裁决被告支付待通知金3100元； 4、裁决被告支付拒不支付待通知金的赔偿金2900元； 5、裁决被告支付克扣的工资及赔偿金共计259760元； 6、裁决被告支付加班费及赔偿金191100元； 7、裁决被告支付拒不给我买医疗保险,又不报销医疗费,赔偿金10万元； 8、裁决被告支付第一次肩关节受伤只给了26天医疗期赔偿金10万元； 9、裁决被告支付在医疗期内强迫我从团购主管转岗到防损员从事影响伤势的推车工作赔偿金20万； 10、裁决被告支付第二次肌腱拉伤未给医疗期赔偿金20万元； 11、裁决被告支付强迫我停职学习期间的不公正待遇所造成的家庭损失赔偿金10万元。 被告巴中邻你超市辩称：原告第一项诉请，金额不实，我方不存在违法解除劳动合同的行为，经济补偿金应按实际工作年限结合工资，我方认为是12924元。第二项诉请我方认为不存在29000元的经济赔偿金。第三项3100元我方认为金额有误，应按工资发放情况来付，应当是1780元，依据是上一个月的工资支付标准。第四项法律上没有这个概念我们不予认可。第五项法律上没有这个概念，我们不存在克扣情形，在2014年8月24日至2019年5月22日工资是付清且按时付了的。第六项我方认为是夜间值班，不是加班，在劳动合同上及原告签的规章制度上都有，相当于发放夜班补贴，我们已经支付了相应补贴。第七项主张的医保，原告没有提供工伤认定，根据市政府规范文件，在缴纳前原告应自己补差，导致我们无法缴纳医保，过错不在我们。第八项医疗期赔偿金，2017年的摔伤过了诉讼时效，也不属于工伤保险条例中规定，是原告自己过失摔伤的，原告没提供任何证明属于上下班途中非本人主要责任的交通事故，无法认定为工伤，原告受伤后没有提供任何医院的证明及休息天数。第九项事实上，我们是根据劳动法不能胜任工作岗位对原告进行考核后，进行了转岗，调整了工作职责，不存在经济赔偿金，转岗是双方口头协商一致的，我方没有强迫。在原告2017年10月休假26天病假后，原告2017年12月转岗，不存在在医疗期转岗情形。原告不同意转岗后，还在岗位履行了职责和领取工资，不存在强迫。第十项是第八项中的第二次工伤，没有依据，没有医院出具的金额及休息天数，无法核算。第十一项，是原告不胜任工作岗位，上班玩手机，工作懈怠，我们对他进行了培训。给家庭造成的赔偿金法律上没有这个概念。根据仲裁裁决书，不属于家庭损失部分。 经审理查明：2014年8月24日，四川德惠商业股份有限公司（甲方）与原告祝海波（乙方）与签订《劳动合同》，约定：自2014年8月24日至2017年8月23日，乙方同意在甲方安排的四川省内公司所在地从事销售服务工作，试用期自2014年8月24日至2015年2月23日；试用期内月薪不低于1400元，试用期满，经考核合格，按公司现行工资政策规定执行；甲方因生产经营状况发生变化或因乙方工作岗位变更而需要调整薪酬标准的，甲方有权依照公司薪酬分配办法予以调整；经双方协商一致，乙方工作时间实行综合工时制，甲方根据工作需要，安排乙方的工作班次、休息日，乙方根据国家规定及甲方规章制度享受休息休假权利；工作满一年后，甲乙双方可以协商变更合同有关合同期限、工作岗位、劳动保护和劳动条件、工资、社会保险和福利待遇、违约责任等内容。合同签订后，原告祝海波即被安排在巴中邻你超市工作，截止2015年4月，其在店办企划岗位工作，2015年5月至2017年11月，其在店办企划储干、经理、主管岗位工作。2017年10月12日，四川德惠商业股份有限公司发出《关于门店组织机构调整及部分岗位重新设置的通知》，决定撤销门店食品洗化部、百货部、店办企划岗位，各门店组织店内干部重新竞聘。2017年12月，被告巴中邻你超市管理部考勤汇总表显示原告祝海波岗位为管理部防损后勤组防损员。 2017年12月22日，四川德惠商业股份有限公司制定《门店夜间值班管理规定》，规定：夜间值班是公司安全管理的需要，值班时间不计为加班，值班补贴20元/人/班。原告祝海波及其他员工在该文件上签字确认。2019年1月1日，四川德惠商业股份有限公司及其工会联合制定并发布《人事管理制度》（2019版），并决定自2019年1月1日起在四川德惠商业股份有限公司及其子（分）公司正式实施。其中，《员工学习期管理办法》规定：对工作态度不端正、履职能力差、工作出现重大失职的员工，给予其重新学习和提升的机会，使其改进工作态度和工作方法；学习期为1—2个月，学习期满考核不合格，则参照《劳动合同法》相关规定解除劳动合同关系；学习期薪资统一按成都市最低工资标准执行（2018年为1780元/月），取消各项补贴（含九折福利）。嗣后，被告巴中邻你超市组织员工于2019年1月1日至2月1日对《人事管理制度》进行学习，原告祝海波在公示、学习签字确认表上签字。 2019年2月，被告巴中邻你超市员工许春霞、王朝辉出具《关于祝海波工作不履职的证明》，证明原告祝海波在2018年8月至2019年2月期间，存在工作时自由、散漫、懒惰、工作不负责等情形。 2019年3月6日，被告巴中邻你超市短信通知原告祝海波其测试成绩为29分，并告知其将从2019年3月10日至4月10日进入为期一个月的学习期，学习期福利待遇为1780元/月，取消各种补贴，学习期负责人每周进行考核，考核合格则定薪为1级，考核不合格则解除劳动合同关系。2019年4月30日，在被告巴中邻你超市组织的学习期人员第四次考试试卷中，原告祝海波在试卷下方批注“先请修改公司人事制度、投诉制度、学习制度中不合法内容，我以前提出过具体意见，但最好咨询公司法务，这是一切事务的基础和前提。望从速从快谢谢！”。本次考试祝海波成绩为0分。 2019年5月22日，被告巴中邻你超市以祝海波不能胜任岗位工作，学习期间，拒不配合公司组织的培训考核，严重违反《人事管理制度》为由，决定自2019年5月22日起解除其与原告祝海波的劳动关系。2019年5月28日，被告巴中邻你超市向原告祝海波送达《解除劳动合同通知书》和《解除祝海波劳动关系的协议书》。 同时查明，原告祝海波工资由应发工资（含社保）、实发奖金、值夜费等构成。2014年9月至2015年2月，原告祝海波实领工资分别为：1626元、2125元、1780.3元、1767.6元、1905.2元、3383.2元。2017年10月原告祝海波请假26天，扣除社保276.4元后，实领工资1517.38元。含代扣社保在内，原告祝海波2018年5月、6月发放工资为2980元，7月、9月、11月发放工资为2920元，8月、12月发放工资为2880元，10月发放工资为3220元，2019年1月发放工资为3020元，2月发放工资为3129.52元，3月发放工资为2028元，4月发放工资为1780元。被告邻你超市与原告祝海波解除劳动合同前十二个月平均工资为2804.79元。 另查明，原告祝海波因受伤于2017年10月6日至31日请病假共26天。巴中骨科医院出具《病情证明单》载明“祝海波，男，44岁，于2017年10月9日因外伤致左肩关节疼痛来我院就诊，初步检查后，诊断为：左肩锁关节间隙稍增宽，并予以门诊，中西医药对症治疗属实”。2019年5月31日，巴中市中心医院出具《病情证明单》载明“患者祝海波，男，44岁，因上班时被重物砸伤左肩部疼痛4周于2018.10.22日于我科门诊就诊，2018.10.22日MR2提示左侧岗上肌肌腱区、三角肌存在水肿信号，左肩关节囊内积液，病人在我院就诊属实。特此证明”。 2019年7月2日，原告祝海波向巴中市巴州区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年8月13日，巴中市巴州区劳动人事争议仲裁委员会作出巴区劳人仲案（2019）51号《仲裁裁决书》，裁决：“被申请人支付申请人经济补偿13590元”、“被申请人支付申请人代通知金2718元”、“申请人与被申请人共同参加基本医疗保险，具体缴费金额由社会保险经办机构核算”、“驳回申请人的其他仲裁请求”。原告祝海波不服该裁决，遂起诉至本院。 上述事实，有原告的陈述，被告的答辩，原、被告的身份信息，《劳动合同》，工资单，考勤表，《人事管理制度》，学习期考核试卷，病情证明单，《仲裁裁决书》，证人证言及本案庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据充分。足以认定。 本院认为：公民应当依法依规维护自己的合法权益。原、被告双方对建立、解除劳动关系的时间均未提出异议，本院予以确认。劳动关系解除后，原告祝海波享有的合法权利应当予以维护。 原告祝海波提出的各项诉请分别论述如下： 1、关于非法解除劳动合同经济补偿31000元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”。依据被告邻你超市制定的《人事管理制度》，原告祝海波未通过相关考试，且拒绝用人单位组织的培训考核，被告邻你超市因此解除其与原告祝海波的劳动关系并不违反相关法律规定，不存在非法解除劳动合同的情形。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”之规定，被告邻你超市在解除与原告祝海波的劳动关系后应当支付经济补偿金。原告祝海波与被告邻你超市自2014年8月24日建立劳动关系，至2019年5月28日解除劳动关系，共4年9个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算……”之规定，被告邻你超市应向原告祝海波支付经济补偿金为2804.79元/月×5个月=14023.95元。 2、关于拒不支付经济补偿金的赔偿金29000元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；……逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”。劳动仲裁委员会不是劳动行政部门，原告祝海波以“解除劳动合同后原告去区劳动仲裁委反应过，仲裁委也给被告沟通过，但被告仍然没有履行”为由，要求被告邻你超市支付拒不支付经济补偿金的赔偿金缺乏事实依据，本院不予支持。 3、关于代通知金3100元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，被告邻你超市在解除与原告祝海波的劳动关系时，应支付一个月的工资。因原告祝海波每月发放工资不一致，故本院按经济补偿金标准确定未提前三十日通知解除劳动关系的一个月工资，即2804.79元。 4、关于拒不支付代通知金的赔偿金2900元。原告祝海波的此项主张于法无据，本院不予支持。 5、关于克扣的工资及赔偿金的问题。原、被告双方签订的《劳动合同》约定试用期工资不低于1400元，原告祝海波每月实领工资均超出约定工资标准，故原告祝海波称试用期少发工资700元与事实不符。原告祝海波称试用期结束后至2015年12月每月少发700元、2017年11月至2019年2月每月少发300元等，其未提供证据证明，本院不予认可。2017年10月，原告祝海波请假26天，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第59条规定“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”，被告邻你超市发放原告祝海波的2017年10月的工资未违反相关规定，对原告祝海波称被告邻你超市克扣该月工资1000元，本院不予认可。2019年3、4、5月分原告祝海波因考试不合格进入学习期，未正常履职，被告邻你超市按最低工资标准发放工资不违反相关法律规定。2017年、2018年原告祝海波未获分红，系其岗位调整所致，对其主张的未获分红4000元，本院不予认可。原告主张受伤期间被恶意扣发工资，要求惩罚性赔偿192900元，缺乏法律和事实依据，本院不予支持。 6、关于守夜加班费、既做企划又全职做13课主管加班费及赔偿金的问题。原告祝海波所领取的工资中包含了值夜费，对其要求支付加班费47700元及拒不支付加班费的赔偿金47700元的诉讼请求，本院不予支持。原告祝海波未提供2017年7、8、9月其纪要做企划工资又要全职做13课主管的全部工作，且超出正常工作时间的依据，对其要求支付这一期间的加班费8700元及87000元的赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。 7、关于没有购买医保赔偿金10万元的问题。被告邻你超市应当为原告祝海波购买医疗保险，具体购买金额应由社会保险机构核定。对于被告没有为其购买医保所造成的损失，原告祝海波未提供证据，其主张本院不予支持。 8、关于2017年10月5日第一次肩关节受伤只给26天医疗期赔偿金10万元的问题。原告祝海波未提供其受伤后应休假超出26天及其损失的依据，其此项诉讼请求无据可依，本院不予支持。 9、关于医疗期内强迫从团购主管转岗到防损员从事推车工作，赔偿金20万元的问题。被告邻你超市依据其内部管理规定，可以对员工岗位进行调配。原告祝海波由管理部转岗至防损后勤组从事防损员工作，其本人也曾在考勤表上签字确认，无证据显示被告邻你超市存在强迫行为，故对原告祝海波的此项诉讼请求，本院不予支持。 10、关于2018年9月第二次肌腱拉伤未给医疗期赔偿金20万元的问题。原告祝海波未提供工伤认定书，无证据显示其此次系在工作中受伤及受伤所造成的损失，也无证据显示原告祝海波在此次受伤后曾申请休假，故原告祝海波的此项诉讼请求无据可依，本院不予支持。 11、关于停止学习期的不公正待遇所造成的家庭损失赔偿金10万元的问题。原告祝海波的此项诉讼请求于法无据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条以及最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条之规定，判决如下： 一、由被告四川德惠商业股份有限公司巴中邻你超市支付原告祝海波经济补偿金14023.95元； 二、由被告四川德惠商业股份有限公司巴中邻你超市支付原告祝海波未提前三十日通知解除劳动关系的一个月工资2804.79元； 三、驳回原告祝海波的其他诉讼请求。 上述一、二项限本判决生效之日起十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告祝海波负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  吴**志 二〇一九年十月二十三日 书记员  桂茜琳