福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初9347号 原告：厦门舒友极品汇文化传媒有限公司，住所地福建省厦门市思明区鹭江道268号8C单元。 法定代表人：叶玉曦，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：梁衍清，福建瀛坤律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：赖健斌，福建瀛坤律师事务所执业律师。 被告：蔡东妮，女，1999年11月8日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：陈晋兴，北京大成（福州）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：沈婷，北京大成（福州）律师事务所执业律师。 原告厦门舒友极品汇文化传媒有限公司（以下简称舒友公司）与被告蔡东妮合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告舒友公司的委托诉讼代理人梁衍清，被告蔡东妮的委托诉讼代理人陈晋兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 舒友公司向本院提出诉讼请求：1.蔡东妮向舒友公司支付违约金1638868元；2.蔡东妮向舒友公司支付公证费2000元、律师费10000元；3.由蔡东妮承担本案的诉讼费。事实和理由：2018年4月8日，舒友公司与蔡东妮签订《舒友极品汇艺人经纪协议》（以下简称经纪协议），约定：舒友公司在全世界范围内担任蔡东妮互联网演艺独家经纪公司，独家享有蔡东妮的全部互联网演艺事业的经纪权等相关事宜，合作期限自2018年4月8日至2021年4月7日。协议签订后，舒友公司组织专门人员对蔡东妮提供形体、才艺培训，并在互联网平台及线下投入大量资金和资源以提高蔡东妮的人气和影响力。经舒友公司不懈努力，蔡东妮成为来疯直播平台当红主播，其于2018年3月至2018年9月期间从舒友公司处获得的个人收益高达26万余元。但自2018年10月后，蔡东妮便不接受舒友公司演艺安排，未经舒友公司同意转移到其他的直播工会，其行为已严重违反经纪协议约定，给舒友公司造成重大经济损失。故舒友公司诉至本院提出如上诉请。 蔡东妮答辩称：1、舒友公司严重克扣蔡东妮的应得收益，拖欠蔡东妮收入共68702.27元，舒友公司违反经纪协议约定在先，蔡东妮有权拒绝履行，舒友公司应当承担违约责任且无权要求蔡东妮支付违约金；2、舒友公司并没有为蔡东妮提供良好的互联网平台资源，未尽为蔡东妮拓展演艺事业等经纪协议约定的义务，限制了蔡东妮演艺事业的发展，致使蔡东妮订立经纪协议时的根本目的无法实现，舒友公司已构成根本违约，舒友公司与蔡东妮实际上系挂靠关系；3、舒友公司隐瞒其无相关经纪资质的事实，利用自身优势与蔡东妮签订不平等的格式合同，经纪协议中约定了很多免除舒友公司责任、排除蔡东妮主要权利并加重蔡东妮责任的条款，违反了合同法的公平、诚实信用的基本原则，双方已不存在继续合作的基础；4、退一步讲，即使蔡东妮需要承担部分违约责任，舒友公司所要求的违约金也明显过高，超出了蔡东妮的承受能力，舒友公司无法举证证明损失金额和成本。请求驳回舒友公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年4月8日，舒友公司（甲方）与蔡东妮（乙方）签订一份《舒友极品汇艺人经纪协议》，约定：甲方在全世界范围内担任乙方互联网演艺独家经纪公司，甲方有权处理乙方全面互联网演艺经纪事宜，独家享有乙方的全部互联网演艺事业的经纪权，经纪权范围包括但不限于代理乙方的互联网演艺、线上商务经纪及与之相关的法律事务等与乙方互联网演艺事宜相关的所有活动及事务；合作期限自2018年4月8日至2021年4月7日；乙方保证，未经甲方书面同意，不得以任何方式到任何非甲方合作的互联网直播平台（甲方合作平台包括优酷来疯、陌陌直播、抱抱直播平台）从事互联网演艺活动，乙方在甲方合作以外的直播平台从事互联网演艺活动的，视为根本违约；未经甲方同意，乙方不得自行接洽或授权第三方接洽安排任何与互联网演艺事业相关的事项，不得再与其他任意第三方（含自然人、经纪人、公司等）直接或间接地进行任何互联网相关演艺活动或演艺事务；关于收益分配，由甲方或授权第三方安排的乙方在甲方的互联网直播平台上进行互联网直播演艺产生的一切互联网演艺收入，按照甲方指定的互联网直播平台应收规则进行收益分配；乙方未经甲方同意自行安排或擅自接受第三方的邀请、组织从事互联网演艺活动，则乙方构成违约，应向甲方支付50万元违约金，或者已履行合约期内近12个月甲方因乙方获得的月平均平台营收乘以剩余合约月份的总金额，以前述两者金额较高者为准，履行不足12个月的，以实际履行期间的月平均收入计算，若前述违约金不足以弥补甲方经济损失的，应补足经济损失；任何一方没有充分、及时履行义务的，应承担违约责任，给对方造成损失的，应赔偿对方由此所遭受的全部损失，包括但不限于直接经济损失、预期利益损失、守约方为追究违约行为而支出的调查取证费用、律师费、诉讼费等。协议签订后，蔡东妮加入舒友公司管理的“极品会”公会在“来疯直播”平台开展网络直播，主播UID号为965334093。 根据厦门市开元公证处出具的《公证书》中来疯平台网页截图显示，来疯里的所有消费都是采用星币进行结算，可以充值获得星币，也可通过收到礼物来获得星币，充值星币：1元人民币等于1000个星币。舒友公司管理的“极品会”公会在来疯平台机构管理系统页面显示，【政策说明】机构+主播分成比例：自2015年11月起，机构和主播的收入实行打包制，1000星豆=佣金1元；机构可自定义旗下主播的分成比例，调整范围值为星豆兑换佣金的50%-75%区间；机构分成比例：如主播的星豆兑换佣金的比例为50%-75%，则机构分成比例为剩余的50%-25%；主播、机构所得收入均为税前。【结算说明】您的结算分成比例为100%。2018年2月至2018年9月期间，蔡东妮累计在来疯平台获得468250477星豆，为舒友公司创收468250.48元，舒友公司累计将分成264949元支付给蔡东妮。 2019年3月19日，舒友公司委托律师向蔡东妮发出《律师函》，要求蔡东妮履行与舒友公司之间的经纪协议，并要求蔡东妮停止未经舒友公司同意的演艺行为。该邮件邮寄至蔡东妮签约时的身份证地址并妥投。 舒友公司为提起本案诉讼，提取和存证相关电子证据，支出公证费2000元，并支出律师费10000元。 根据舒友公司申请，本院向来疯平台调取蔡东妮在来疯平台所属公会及创收情况。根据调取的证据，蔡东妮在来疯平台的主播UID号为965334093，其于2018年2月13日加入“极品会”公会，于2018年11月23日转入“亚狮互娱”公会。截至来疯平台收到本院调查令之日，蔡东妮持续在来疯平台进行网络直播。 庭审中，舒友公司确认双方履行经纪协议的时间早于签订协议约定的合作时间，并认可自2018年2月实际履行经纪协议，蔡东妮已履行8个月经纪协议，未履行的月数为28个月。 本院认为，舒友公司与蔡东妮签订的经纪协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。经纪协议明确约定，蔡东妮未经舒友公司同意自行安排或擅自接受第三方的邀请、组织从事互联网演艺活动的，则构成违约。蔡东妮未经舒友公司的同意开展网络直播活动，并转入其他公会，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任，即向舒友公司支付50万元违约金或者已履行合约期内近12个月舒友公司因蔡东妮获得的月平均平台营收乘以剩余合约月份的总金额，以前述两者金额较高者为准，履行不足12个月的，以实际履行期间的月平均收入计算。 审理中，舒友公司主张“近12个月舒友公司因蔡东妮获得的月平均平台营收”及“履行不足12个月的，以实际履行期间的月平均收入计算”包括蔡东妮获得的收益在内的整体直播收入。本院分析认为，对于上述合同内容，应综合合同的上下文、法律规定、法律原则等进行解释。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。无论是违约金还是违约损失的确定，都是以守约方的损失为参照，以补偿性为主，以惩罚性为辅。本案中，舒友公司因蔡东妮违约行为造成的损失主要是直播收入损失，而舒友公司仅可分成蔡东妮直播收入的一部分，故本院以舒友公司的直播分成收入损失作为认定舒友公司实际损失的依据，并据此认定“近12个月舒友公司因蔡东妮获得的月平均平台营收”及“履行不足12个月的，以实际履行期间的月平均收入计算”并不包括蔡东妮获得的收益部分，而是指舒友公司的直播分成收入。结合在案证据及事实，双方的经纪协议实际履行8个月，2018年2月至2018年9月期间蔡东妮在平台共取得整体直播收入468250.48元，双方未就分成比例签订书面协议，而蔡东妮实际取得的分成为264949元，故舒友公司实际取得的直播分成收入为203301.48元，按已履行合约期8个月舒友公司因蔡东妮获得的月平均收入乘以剩余28个月合约月份计算，舒友公司的违约损失为711555.18元。该违约损失金额高于合同约定的违约金50万元，因此，本院认定蔡东妮应向舒友公司支付违约金711555.18元。同时，蔡东妮还应按合同约定偿付舒友公司为追索债权支出的公证费2000元、律师费10000元。 对于蔡东妮辩称舒友公司克扣其收入其有权拒绝继续履行经纪协议的抗辩意见，本院认为，蔡东妮并未举证证明舒友公司在合同履行过程中有克扣其收入，而双方就分成比例并未签订书面协议，蔡东妮在合同履行过程中也从未对分成提出异议，因此，蔡东妮的抗辩缺乏事实依据，不能成立。蔡东妮主张经纪协议显失公平、违约金过高，本院认为，网络直播作为互联网新兴的行业，本身具有区别于传统行业的特点，主播的成名和创收需要借助直播平台以及经纪公司的知名度、用户基数，也依赖于所属经纪公司的包装、推广、技术服务等，在合同履行期内肆意违约，到有竞争关系的其他公会进行长期直播的违约行为，不仅使原公会（经纪公司）付出的推广、服务资源化为泡影，更为严重的是，造成原经纪公司平台用户流失。而用户是互联网直播行业的价值所在，用户流失，直接会影响经纪公司的收益及价值。结合蔡东妮的收入情况，舒友公司的损失情况，非相对较高的违约金不足以制止违约行为，也不足以遏制直播行业肆意违约的不正之风。因此，蔡东妮关于违约金过高的抗辩意见，本院不予采纳。故，舒友公司的诉讼请求，本院予以部分支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、蔡东妮应于本判决生效之日起十日内向厦门舒友极品汇文化传媒有限公司支付违约金711555.18元， 二、蔡东妮应于本判决生效之日起十日内向厦门舒友极品汇文化传媒有限公司支付公证费2000元、律师费10000元； 三、驳回厦门舒友极品汇文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19658元，减半收取计9829元，由厦门舒友极品汇文化传媒有限公司负担4311元，蔡东妮负担5518元，款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 吴彩凤 二〇一九年十月十五日 代书记员 黄慧颖 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  1