四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0781民初3541号 原告：王开富,男,汉族,生于1968年3月14日,四川省江油市人，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：宋泽亮，四川科大律师事务所律师。 被告：中十冶集团有限公司，住所地陕西省西安市碑林区火炬路10号企图时代10层，统一社会信用代码9161000079078692M； 法定代表人:刘寇胜，董事长。 委托诉讼代理人：林晓东，公司员工。 被告：攀钢集团江油长城特殊钢有限公司，住所地四川省江油市江东路，统一社会信用代码91510781214308027J； 法定代表人:江宾，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：蒋万军，公司装备部科长； 委托诉讼代理人：尤江，公司法律事务部法律顾问。 原告王开富诉被告中十冶集团有限公司、攀钢集团江油长城特殊钢有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案受理。被告中十冶集团有限公司在提交答辩状期间向本院提出管辖权异议申请，请求本院将本案移送至陕西省西安市碑林区人民法院审理。本院书面告知被告中十冶集团有限公司，本院对其提出的管辖权异议依法不予审查。本院依法适用简易程序公开开庭审理本案，原告王开富及其委托诉讼代理人宋泽亮，被告中十冶集团有限公司的委托诉讼代理人林晓东，被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司的委托诉讼代理人蒋万军、尤江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王开富向本院提出诉讼请求：1.判令被告中十冶集团有限公司向原告支付拖欠的工程款300万元；2.若被告中十冶集团有限公司未能支付拖欠工程款,判令被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司在应付的工程款中向原告支付剩余工程款；3.判令被告中十冶集团有限公司承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告中十冶集团有限公司于2013年6月5日签订《工程合作协议》,被告中十冶集团有限公司将其承包的攀长特公司101车间改造一期工程新增AOD配套建设工程（土建项目）分包给原告。原告依合同约定完成了全部施工任务,并完成增量工程,截至该项目竣工验收合格,被告中十冶集团有限公司仅支付部分工程款(含补差价30万元),下欠工程款300万元。原告多次向被告中十冶集团有限公司催收拖欠的工程款,其以未办理结算为由予以拖延,后以未收到工程款予以拖延。被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司作为发包人,有义务在其应付工程款中,向原告支付拖欠的工程款。 在本案开庭审理中，原告王开富当庭增加诉讼请求：要求被告中十冶集团有限公司支付2014年9月至2019年9月按每日万分之二计算逾期支付工程款的滞纳金100万元。 被告中十冶集团有限公司辩称,原告至今未向被告提交竣工结算办理资料，应当驳回与原告的诉讼请求。本案应当按照《工程合作协议》第五条第二项的约定进行结算。原告主张的资金占用利息没有依据。被告中十冶集团有限公司自行完成部分施工的工程款应当予以扣除。被告中十冶集团有限公司已付工程款325万元，原告按合同约定施工部分的结算价为2,818,364.16元，被告已超付工程款。对于增加的工程量部分，原告应提供证据证明并进行结算，否则应承担不利后果。未经设计单位出具的设计变更通知而增加的工程量，属于原告擅自变更设计而增加的工程量，被告中十冶集团有限公司不予认可。对于因设计变更而增加工程量的造价，扣除成本后的利润同享、损失共担。对于该部分利润，被告中十冶集团有限公司有权分得一半。被告中十冶集团有限公司已向原告支付工程款325万元，但原告未开具相应金额的发票。因此，人民法院在判决被告中十冶集团有限公司向原告支付工程款时，应让原告补开前述金额的发票并完善收款手续。 被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司辩称,被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司与被告中十冶集团有限公司存在合同关系，与原告不存在合同关系，应当驳回原告对攀钢集团江油长城特殊钢有限公司的诉讼请求。 经审理查明：2013年6月5日，被告中十冶集团有限公司（甲方）与原告王开富（乙方）签订《工程合作协议》。双方约定，工程名称：攀长特公司101车间改造一期工程新增AOD配套建安工程（土建项目）；工程范围：1.建筑工程2.砼工程3.其它专业工程里相关土建项目（1-3项投标综合单价内的所有内容）注：乙方做的预埋件及零星钢结构项目材料费、安装费由甲方全部支付给乙方。工程造价：根据投标工程量暂定480万元+30万元（注：竣工结算价+甲方另补30万元）注：甲方另补30万元款项是因投标单价过低而给予乙方的补偿，本款不因工程量增加而增加，也不因工程量减少而减少。工程款支付方式：同甲方与建设单位签订的施工合同支付方式，甲方另补30万元于拨付前三次进度款时按等比例支付。本协议的结算方式：竣工验收合格后，投标综合单价有的项目按投标综合单价结算，投标项目以外的项目按2008清单计价规范，四川2009计价定额以甲方名义向建设单位提交结算。当事人还对其他相关条款进行了约定。当日，原告王开富向被告中十冶集团有限公司支付安全保证金以及履约保证金共计20万元。 2013年6月19日，被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司（发包人）与中十冶集团有限公司（承包人）签订《攀钢集团江油长城特殊钢有限公司101车间改造一期工程新增AOD配套建安工程总承包合同》。 案涉工程于2014年4月18日进行了交工验收。被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司应付被告中十冶集团有限公司工程款13,015,259.00元，已付8,307,824.40元，欠付工程款4,707,434.60元。 上述事实，有当事人的陈述、当事人身份信息资料、《攀钢集团江油长城特殊钢有限公司101车间改造一期工程新增AOD配套建安工程总承包合同》《工程合作协议》以及工程延期情况说明等证据在案佐证，足以认定。 本院认为，根据双方当事人的诉辩情况，本案争议焦点为：一、本案工程款的权利、义务主体；二、本案工程款总额的认定；三、本案剩余工程款的认定；四、滞纳金的计算。 一、关于本案工程款的权利、义务主体 被告中十冶集团有限公司与原告王开富鉴定的《工程合作协议》违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位”的强制性规定，应属无效。王开富作为实际施工人，可以请求被告中十冶集团有限公司参照《工程合作协议》的约定支付工程价款，被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司作为案涉工程的发包人在欠付工程款的范围内向王开富承担支付责任。 二、关于本案工程款总额的认定 被告中十冶集团有限公司与原告王开富在《工程合作协议》中约定，王开富做的预埋件及零星钢结构项目材料费、安装费由中十冶集团有限公司全部支付给王开富；中十冶集团有限公司另补30万元款项是因投标单价过低而给予王开富的补偿；竣工验收合格后，投标综合单价有的项目按投标综合单价结算，投标项目以外的项目按2008清单计价规范，四川2009计价定额以被告中十冶集团有限公司名义向建设单位提交结算。基于前述约定，被告中十冶集团有限公司主张应该扣除其穿插施工的价款333,209.33元，因被告中十冶集团有限公司未举证证明相应工程属于其自身完成，且该价款包含有约定由王开富做的零星钢结构项目，故被告中十冶集团有限公司主张扣除价款333,209.33元，本院不予支持。被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司与中十冶集团有限公司认可双方关于土建项目部分的结算价款为5,824,992.69元，原告主张的工程价款为5,846,928.00元，本院认定原告实际完成工程量的价款为5,824,992.69元，加上被告中十冶集团有限公司应付补偿款30万元，被告中十冶集团有限公司应付款总额为6,124,992.69元。 三、关于本案剩余工程款的认定 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”。本案中，原告王开富陈述被告中十冶集团有限公司已退还安全保证金、履约保证金共计20万元，已付工程款约280万元，具体已收工程款金额要以被告中十冶集团有限公司持有的收条为准。被告中十冶集团有限公司抗辩已向原告王开富支付325万元工程款，但未提交原告王开富出具的收款收条，应自行承担不利后果。王开富应领款项总额6,124,992.69元，已领取工程价款约280万元，自愿放弃部分金额后主张领取剩余的款项300万元，本院予以支持。 四、关于滞纳金的计算 原告王开富要求被告中十冶集团有限公司支付2014年9月至2019年9月按每日万分之二计算逾期支付工程款的滞纳金100万元无事实依据和法律依据，本院依法调整为按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算资金占用期间利息。 另外，被告中十冶集团有限公司请求本院判令原告王开富补开已收工程款的发票并完善收款手续，原告王开富陈述已经向被告中十冶集团有限公司出具发票。因当事人缴纳相关税收属于税收行政主管部门处理的范围，故本院对此不予处理。被告中十冶集团有限公司虽主张应分取因增加工程量而取得利润的一半份额，但未举证证明该请求金额，其可另行主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中十冶集团有限公司在本判决生效后十日内向原告王开富支付所欠的工程款300万元，并支付资金占用期间利息（以300万元为基数，自2014年9月1日起至2019年9月30日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）； 二、被告攀钢集团江油长城特殊钢有限公司在欠付中十冶集团有限公司工程款的范围内对上述第一项付款向原告王开富承担支付责任； 三、驳回原告王开富的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取19,400.00元，由被告中十冶集团有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  林清泉 二〇一九年十月十六日 书记员  王宇馨 附：本案适用的相关法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 三、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。