广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初1957号 原告：周明，男，1963年10月27日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：苏建荣，北京大成（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱亦辰，北京大成（南宁）律师事务所实习律师。 被告：吴五根，男，1935年4月3日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。 委托诉讼代理人：蒙秀娇，广西南国雄鹰律师事务所律师。 第三人：田林县新瑞木业制品有限责任公司，住所地广西壮族自治区百色市田林县潞城乡马逻村。 法定代表人：苏成林。 第三人：周斌，男，1935年9月24日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 第三人：凌群瑞，女，1935年12月22日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 原告周明与被告吴五根、第三人田林县新瑞木业制品有限责任公司（以下简称“新瑞公司”）、周斌、凌群瑞案外人执行异议之诉一案，本院于2019年2月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月12日公开开庭进行了审理。原告周明的委托诉讼代理人苏建荣、朱亦辰，被告吴五根的委托诉讼代理人蒙秀娇到庭参加了诉讼，第三人新瑞公司、周斌、凌群瑞经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告周明向本院提出诉讼请求：1、不得追加周明为案件被执行人，确认周明不需对被执行人新瑞公司所欠吴五根的债务（即支付设备款341000元、违约金30000元并返还台湾健忠多片锯一台及佛山市顺德区精达设备公司全套自动送料机带锯一台）承担连带清偿责任；2、停止执行冻结与扣划周明在中国农业银行南宁邕城分理处6228460838000497674账上存款54万元，并将该54万元退回返还给周明；3、本案诉讼费用由吴五根负担。事实与理由：一、法院在没有查清周明作为被执行人新瑞公司的原股东所负有的出资义务情况、实际履行情况下，即认定周明存在抽逃出资而裁定追加周明为案件被执行人，对被执行人新瑞公司所欠吴五根的债务承担连带清偿责任，无事实依据，亦与其所依据的法律条文有悖。首先，2008年12月29日，田林县国土资源局将房屋拆迁补偿款489万元转入到周明的一个农行账户，该笔房屋拆迁补偿款高达489万元，显然已不属于新瑞公司注册本金50万元的出资的涵盖范围。其次，法院仅仅查明了新瑞公司是由周斌、凌群瑞、周明共同出资50万元于2004年9月17日设立，对于周明依法应缴纳的出资金额为多少，则没有查明。根据公司章程，周明对新瑞公司负有的出资义务为5万元。而且该5万元出资周明已依法缴足，亦已由新瑞公司使用消耗于日常经营之中。其三，该执行裁定书所依据《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十八章“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予以支持”的规定，即便认定周明存在抽逃出资的行为，依法而言，周明只应在抽逃出资的范围内承担有限责任，而不应承担无限的连带清偿责任。二、法院以吴五根申请追加周明为被执行人的主张，依法有据为由，认定本院冻结、划拨周明个人银行存款并无不当，从而裁定驳回周明的异议请求，没有法律依据。首先，法院在2015年2月27日裁定冻结周明的上述农行存款54万元，是在2015年4月17日则裁定划拨上述存款54万元到法院账户。其次，如法院执行裁定书查明，吴五根于2017年8月23日向法院书面申请追加周明为被执行人，法院经审查于2018年10月8日才做出追加周明为被执行人的裁定。由此可以推断，2018年10月8日之前，并无生效的法律文书确定周明为案件的被执行人。其三，根据《民事诉讼法》第二百四十二条第一款“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债务、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围”的规定，法院于2015年2月27日裁定冻结周明的54万元存款，以及于2015年4月17日裁定划拨周明的54万元存款时，显然属于冻结、划拨案外人或第三人周明的存款，不属于冻结、划拨被执行人周明的存款，而属于违法执行的范畴。综上所述，基于以上事实与理由，特向本院提出债务人不适格异议之诉。 被告吴五根辩称，一、周明利用法定代表人的身份便利将属于公司的款项489万元转移至其个人账户并占为己有，是既成事实。二、周明恶意转移财产，规避执行的行为损害了公司债权人即吴五根的利益，应对公司债务承担连带清偿责任。执行中，法院冻结、划拨周明账号中的存款，并追加其为被执行人，于法有据。三、周明无证据证明其对执行标的享有足以排除强制执行的权益。吴五根认为应追加周明为被执行人，并在新瑞公司所欠吴五根款项范围承担连带清偿责任，请求驳回周明的诉讼请求。 第三人新瑞公司、周斌、凌群瑞未到庭参加诉讼，亦未提交书面的答辩意见、质证意见和证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人新瑞公司、周斌、凌群瑞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本院于2008年3月27日立案受理吴五根、贵港市覃塘区美华木材加工厂（以下简称美华加工厂）与新瑞公司、周明承揽合同纠纷一案，并于2008年12月26日作出（2008）青民二初字第338号民事判决，判令新瑞公司向美华加工厂支付设备款341000元、违约金30000元，并返还台湾健忠多片锯一台以及佛山市顺德区精达设备公司全套自动送料机带锯一台。新瑞公司不服并提出上诉，南宁市中级人民法院于2009年10月28日作出（2009）南市民二终字第169号民事判决，驳回上诉，维持原判，该判决于2009年11月20日发生法律效力。 2008年12月26日，新瑞公司出具《证明》称公司账户取消，要求田林县国土资源局将隆百高速公路房屋补偿款489万云转入公司法定代表人周明账户。2008年12月29日，田林县国土资源局向新瑞公司指定的周明账户支付了拆迁补偿费共489万元。周明于2009年1月4日向周斌账户转入250万元。 2010年1月18日，美华加工厂向本院申请强制执行，执行案号为（2010）青执字第135号。经本院执行，发现被执行人新瑞公司名下已无可供执行的财产。后本院于2015年2月27日作出（2010）青执字第135-2号执行裁定，裁定冻结周明在中国农业银行南宁邕城分理处6228460838000497674账上存款54万元。2015年3月1日，本院作出（2010）青执字第135号《责令履行通知书》，要求周明以书面形式申报其所占有的被执行人新瑞公司的拆迁补偿款489万元合法去向并提供相应证据。2015年4月17日，本院作出（2010）青执字第135-3号执行裁定，将冻结的周明名下的存款裁定划拨至本院账户。2015年5月6日，周明向本院提出执行异议，认为本院冻结、划拨周明个人银行存款不当，请求撤销上述三份法律文书；本院于2015年6月18日作出（2010）青执异字第15号执行裁定，认为周明将补偿款489万元公款私存，且未能提供证据证明已将补偿款返还新瑞公司，致使新瑞公司无财产可供执行，损害了美华加工厂的利益，裁定驳回周明的异议申请。周明不服，向南宁市中级人民法院申请复议，南宁市中级人民法院于2017年3月6日作出（2015）南市执复字第23号执行裁定，认为因为周明不是本案的被执行人，否认占有新瑞公司财产并对执行法院冻结的54万元主张所有权，执行法院应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条而非适用第二百二十五条进行审查，属于适用法律错误，裁定撤销（2015）青执异字第15号执行异议裁定，发回本院重新作出裁定。 2017年8月23日，美华加工厂因新瑞公司长时间拒不履行生效判决确定的义务，且认为新瑞公司、周斌、凌群瑞、周明共同损害其利益，向本院申请追加周明、周斌、凌群瑞为被执行人。2018年6月12日，美华加工厂撤回追加周斌、凌群瑞为被执行人的申请。2018年10月8日，本院作出（2017）桂0103执异128号民事裁定，认为“被执行人新瑞公司在本案诉讼期间，在其公司未在工商部门注销或吊销的情况下，要求田林县国土资源局将把该公司所获得的补偿款489万元转入公司法定代表人周明的个人银行账户，被执行人新瑞公司及周明的此种行为是未经法定程序转移款项，属抽逃出资的行为，致使新瑞公司无能力履行生效法律文书确定的义务，无财产可供执行，严重损害了申请执行人的合法权益。在此情况下，案外人周明理应将其占有的新瑞公司的拆迁补偿款489万元予以返还，以使新瑞公司履行生效法律文书所确定的债务，但案外人周明至今未提供任何证据证明其已将占有的拆迁补偿款489万元依法返还给被执行人新瑞公司，依法应当对该后果承担法律责任。因此，申请执行人美华加工厂申请追加周明为被执行人的主张，依法有据，本院予以支持。本院冻结、划拨周明个人银行存款并无不当。”，并裁定“一、追加周明为本案被执行人，对被执行人田林县新瑞木业制品有限责任公司所欠贵港市覃潭区美华木材加工厂的债务承担连带清偿责任。二、被执行人周明于本裁定书生效之日起十日内向申请执行人贵港市覃潭区美华木材加工厂履行（2008）青民二初字第338号民事判决书所确定的义务。三、驳回周明的异议请求。” 庭审中，周明称其将拆迁补偿款转给其父母用于偿还新瑞公司所拖欠其父母在公司经营过程中的出借款项以及支付木材款。周明提供了2000年3月11日至2004年8月14日期间周明出具的借款单、收据以及2007年12月至2008年7月期间关于木材款的结算单等证据，其中结算单总金额约70万元左右。 还查明，凌群瑞、周斌、周明系同一家庭成员。新瑞公司成立于2004年9月17日，法定代表人为周明，注册资本为50万元，该公司章程记载周明出资10万元，占股20%，周斌、凌群瑞各出资20万元，各占股40%，周明为执行董事。2009年2月13日，新瑞公司申请变更法定代表人为苏成林，股东变更为苏成林、吴肇秦。 再查明，美华加工厂系于2006年3月20日登记设立的个体工商户，经营者为吴五根，后美华加工厂宣告破产并于2011年6月14日注销。 本院认为，关于是否应将周明列为被执行人的问题。新瑞公司对美华加工厂负有未履行债务，新瑞公司在未经工商部门注销或吊销，且明知该债务的存在的情况下，要求田林县国土资源局将把该公司所获得的补偿款489万元转入法定代表人周明的个人银行账户。周明辩称其将上述款项用于偿还新瑞公司所欠其父母的借款。周明所提供的证据多为新瑞公司成立之前其个人所出具的借款单以及收据，不足以证明新瑞公司对收款人凌群瑞、周斌负有到期债务；周明所提供的结算单金额不足以涵盖其所转移的款项。综上，新瑞公司及周明将案涉拆迁款未经法定程序转移，亦无合法合理的事由，属无偿接受新瑞公司财产，该行为造成新瑞公司财产与周明个人财产混同，并致使新瑞公司至今无财产履行案涉债务，损害了新瑞公司及其债权人的利益。综合前述情况，本院列周明为被执行人并要求其对新瑞公司所欠美华加工厂的债务承担清偿责任并无不当，本院因此冻结、划扣周明账户存款，符合法律规定，周明提出的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条之规定，判决如下： 驳回原告周明的全部诉讼请求。 案件受理费6865元，由原告周明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  施雪芬 人民陪审员  罗瑞安 二〇一九年十月十日 书 记 员  黄辅权 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第二十二条作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。