福建省长汀县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0821民初2501号 原告:长汀县福塔混凝土有限公司，统一社会信用代码913508210843462437，住所地:福建省长汀县河田镇南塅村迳心坑。 法定代表人:谢家福，执行董事。 委托诉讼代理人:李顺清，男，系该公司副总经理。 委托诉讼代理人:李旭东，福建矩圆律师事务所律师。 被告:珠海亿源建设工程有限公司，统一社会信用代码91440400338078577N，住所地:广东省珠海市香洲区香工路********。 法定代表人:王福斌。 被告:珠海亿源建设工程有限公司福建分公司，统一社会信用代码91350602MA34A52D3U，住所地:，住所地:福建省厦门市湖里区创业园泉舜写字楼**楼605v> 负责人:陈必达。 被告:康毅，男，1982年8月14日出生，汉族，住福建省长汀县。 原告长汀县福塔混凝土有限公司（以下简称“福塔公司”）与被告珠海亿源建设工程有限公司（以下简称“亿源公司”）、珠海亿源建设工程有限公司福建分公司（以下简称“亿源福建分公司”）、康毅买卖合同纠纷一案。本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福塔公司的委托代理人李顺清、李旭东及被告亿源福建分公司的委托诉讼代理人林志坚、康毅到庭参加诉讼，被告亿源公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福塔公司向本院提出诉讼请求：1.判令亿源公司及时向福塔公司支付尚欠商品砼货款人民币166656.8元、违约金14999.11元及自2019年8月10日始以所欠货款为基数按日万分之五计算的逾期付款违约金至付清止；2.亿源公司向福塔公司支付律师代理费7260元；3.康毅对福塔公司的上述两项请求承担连带清偿责任;4、诉讼费由亿源公司、亿源福建分公司、康毅负担。诉讼过程中，福塔公司变更第一项诉讼请求为：判令亿源公司及时向福塔公司支付尚欠商品砼货款人民币116656.8元、违约金8749.26元及自2019年8月10日始以所欠货款为基数按日万分之五计算的逾期付款违约金至付清止。事实与理由:福塔公司从事预拌混凝土(商品砼)生产和销售。亿源福建分公司承建了长汀县馆前镇商住综合楼项目，因该工程建设需要，2018年10月15日，亿源福建分公司为甲方和福塔公司为乙方签订合同编号:2018101501《混凝土买卖合同》一份，合同约定了预拌混凝土单价，预拌混凝土交货期限、地点及验、地点及验收土质量、技术要求、交货检验及资料交接，使用泵送混凝土，预拌混凝土结算及付款方式，甲方的责任和义务，乙方的责任和义务，保证及违约责任等十一项的内容。合同签订后，福塔公司依约向亿源福建分公司承建的长汀县馆前镇商住综合楼项目工地供应商品砼。2019年3月2日，福塔公司的工作人员与亿源福建分公司工作人员核对账目，对2018年10月至2018年12月亿源福建分公司尚欠货款（运费）47565元，其未确认，但福塔公司提供了送货单、信息价、合同及销售确认单可证明该部分为当时漏的运费。对2019年1月21日至25日尚欠货款119091.8元，亿源福建分公司的委托代理人进行了确认，但扣除康毅于2019年2月2日支付的50000元，尚欠货款为69091.8元。依照《混凝土买卖合同》的5.3、8.2、8.4条的约定，亿源福建分公司尚欠货款116656.8元，自2019年3月7日至8月6日逾期付款违约金为8749.26元(116656.8元×150天×0.0005)，福塔公司因本案诉讼支付律师代理费7260元，亿源福建分公司为亿源公司开设的分公司，根据法律规定“其民事责任由公司承担”，亿源公司主体适格。而康毅提供担保应承担连带清偿责任。 亿源公司未作答辩，亦未提供证据。 亿源福建分公司辨称，对于2019年1月19日前的款项，亿源福建分公司已经支付完毕，确认单上有福塔公司负责人的签字，双方已经签字确认。关于运费是否漏算问题，福塔公司交给亿源福建分公司的确认单上是有算运费的，至于他们是不是有打折或者优惠不予确认，这属于福塔公司的结算方式，经双方确认的数额应为最终支付金额。福塔公司认为这个结算单有算错的话，这是其公司内部问题。对于1月19日后的款项，亿源福建分公司通过康毅于2019年2月2日转了50000元给福塔公司，而且亿源福建分公司还有拉沙石给福塔公司，这笔钱他们没有支付，可以在这个款项里面扣掉。对于福塔公司诉请的违约金及律师费问题，亿源福建分公司有履行合同，并没有违约，是福塔公司自身的疏忽错误造成的后果，亿源福建分公司不应承担这两项费用。 康毅辩称，亿源福建分公司的每一单混泥土的款项都有支付，康毅作为担保每次都参与了监督结算。福塔公司一开始是先出货后付款，后面的每笔都是先付款后出货的。康毅知道的所有账单都清算了。福塔公司提供的销售确认单与康毅持有的销售确认单原件不一致，确认单原件上是有说2019年1月19日之前的都已经全部清算。对于2019年1月19日后的款项，康毅有转50000元到福塔公司的账户上，另外还要抵充40000多元。亿源福建分公司也有让康毅和福塔公司沟通催收款的事，但福塔公司一直很忙。对于福塔公司诉请的律师费，亿源福建分公司都有认真履行合同，都是提前支付款项，也不应承担律师费，更不应由康毅个人承担，康毅只是担保人，只承担连带监督清偿责任。康毅同意亿源福建分公司的答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2018年9月30日，亿源福建分公司出具《授权委托书》一份，声明亿源分公司承接馆前镇的东安商住综合楼项目，委托林志坚为公司的全权代理，以公司名义全权处理工程上的事宜，授权代理人在预（结）算及谈判施工过程中签署的一切文件和处理与之有关的一切事务。公司全部予以承认，委托至结算完成后自动失效。同年10月15日，亿源福建分公司作为需方（甲方）与福塔公司作为供方（乙方）签订了《混凝土买卖合同》（合同编号：2018101501）一份，约定需方委托供方供应商品混凝土，经双方议定，确定混凝土品种、强度等级、质量要求、单价等；供货期限自2018年10月15日开始至工程结束止；交货地点为按合同规定甲方承建工程的施工现场（搅拌运输车的卸料位置即预拌混凝土的具体交接地点由甲方根据施工情况决定），该工地运距40公里；搅拌车超公里运费为单价含5公里内运费由乙方承担，超出按3.5元/立方米每公里运费结算，不足8方的运费按保底8方计算28元/每方结算由甲方承担运输费用；乙方根据甲方现场签认的《交验单》及合同约定单价，编制每月《预拌混凝土结算明细表》提供给甲方，作为货款结算依据，甲方对乙方编制的《预拌混凝土结算明细表》确认无误后支付混凝土货款。若甲方对乙方编制的《预拌混凝土结算明细表》存有异议，应当在三日内向乙方书面提出，逾期视为甲方已确认乙方编制的《预拌混凝土结算明细表》，若甲方拒绝签收《预拌混凝土结算明细表》或签收后未按合同约定付款时间支付货款，则乙方有权停止供应混凝土，并要求甲方立即付清所欠货款；付款方式为每月结算，结算日为次月的5日，结算日后5天内支付上月商品混凝土累计应收货款的100%；甲方因依照本合同规定，按时支付乙方应得的混凝土货款，如因甲方未按合同规定执行，逾期未支付乙方混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，并自逾期付款之日起，甲方应按拖欠款项的日万分五的标准向乙方支付逾期付款违约金，乙方并取消下浮率结算；若甲方未按合同约定支付混凝土货款。而导致通过法律程序追索债权时，甲方应承担因此而产生的一切相关费用（包括但不限于差旅费、调查费、诉讼费、保全费、公证费、律师代理费等）。林志坚作为亿源福建分公司授权代理人、李顺清作为福塔公司授权代理人在《混凝土买卖合同》上签名。康毅在合同后担保人处签字捺印，表示“本人愿意为此合同中甲方欠乙方所有混凝土货款的全责担保”。2019年1月19日，《长汀县福塔混凝土有限公司销售确认单》(发货日期：2018年12月18日)上注明“由康毅转入2019年1月19日收到砼款¥96131元。1月19日之前已付清。收款人：谢陈福”。同年2月2日，康毅通过微信方式向谢陈福转账50000元。同年3月2日，林志坚在《长汀县福塔混凝土有限公司销售确认单》需方审核确认处签字，发货日期为2019年1月21日至25日，合计金额（不含税）为119091.8元。同年5月11日，福塔公司向林志坚寄送《催款通知书》，主要内容为：“贵公司自2018年10月15日至2019年1月25日期间，尚欠我公司商砼、运费款约20万元。根据贵我双方所签署的（混凝土买卖合同）合同编号：2018101501号，望贵公司收到此通知书后七天内派有权限人员到我公司结算并付清商砼、运费款。否则本公司将循法律途径解决”。次日，亿源福建分公司办公室签收。同年8月19日，福塔公司因本次诉讼支出律师代理费7260元。 另查明：亿源福建分公司为亿源公司设立并领取营业执照的分公司。 认定上述事实的证据福塔公司提供的《授权委托书》、《混凝土买卖合同》、《催款通知书》、快递寄送情况、《福建增值税普通发票》、企业信用信息公示报告、营业执照、康毅提供的《长汀县福塔混凝土有限公司销售确认单》及福塔公司、亿源福建分公司、康毅在法庭上陈述等证据在案佐证。 本院认为，福塔公司与亿源福建分公司签订的《混凝土买卖合同》系各方当事人真实意思表示，合法有效，本院予以确认。福塔公司依约提供商品后，亿源福建分公司应足额支付货款。关于亿源福建分公司尚欠货款数额的问题，福塔公司在其制作的长汀县福塔混凝土有限公司销售确认单》（发货日期：2018年12月18日)备注确认双方于2019年1月19日前的货款已付清，可以证明双方于这期间的货款已结清，虽后福塔公司另外制作一份运费差额清单，但亿源福建分公司未予以确认，福塔公司关于双方于2019年1月19日前的货款尚未结清的主张，未提供充分证据证明，本院不予认可。对于2019年1月19日后的货款119091.8元，亿源分公司予以审核确认无误，且福塔公司于庭审中认可康毅已支付部分货款50000元。亿源福建分公司认为其向福塔公司供应的砂石应冲抵部分货款的抗辩，福塔公司未予以确认，亿源福建分公司也未提供证据证明，其称的砂石供应事实及该事实与案涉货款具有关联性，本院不予采纳。综上所述，亿源福建分公司尚欠福塔公司货款金额为69091.8元（119091.8元－50000元）。根据案涉买卖合同，甲方应于结算日后5天内支付货款，如未按约支付货款，自逾期付款之日起按日万分之五的标准支付违约金，并承担因此产生的一切相关费用包括律师代理费，双方于2019年3月2日对尚欠货款进行结算后，亿源福建分公司应在5天内即2019年3月7日前支付尚欠货款，因此亿源福建分公司应向福塔公司支付自2019年3月8日始至款清之日止按以所欠货款按日万分之五计算的违约金及律师代理费7260元。关于康毅承担保证责任的问题，各方约定康毅为案涉合同中甲方欠乙方所有混凝土货款的全责担保，当事人对保证方式没有约定，康毅应按照连带责任保证承担保证责任，对担保范围未作明确约定，福塔公司可以要求康毅在亿源分公司的全部债务承担责任。关于亿源公司是否承担案涉债务清偿责任的问题，分公司虽然不具有独立的法人资格，依法设立并领取营业执照的分公司可作为其他组织成为民事诉讼的当事人，具有诉讼资格。但诉讼资格不等于民事责任的承担资格，分公司的民事责任依据法律规定应由设立该分支机构的总公司来承担。亿源福建分公司作为亿源公司的分公司，亿源公司对其的债务承担直接清偿责任，故福塔公司要求亿源公司承担清偿责任的主张，本院予以支持。亿源公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自行放弃抗辩权，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第40条第5项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、珠海亿源建设工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向长汀县福塔混凝土有限公司支付尚欠货款69091.8元，并支付自2019年3月8日始至款清之日止按以所欠货款按日万分之五计算的违约金； 二、珠海亿源建设工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向长汀县福塔混凝土有限公司支付律师代理费7260元； 三、康毅对上述珠海亿源建设工程有限公司的清偿义务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4078元，减半收取计2039元，由长汀县福塔混凝土有限公司负担786元，由珠海亿源建设工程有限公司、康毅负担1253元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 张秋青 二〇一九年十月三十日 法官助理 张 玫 书 记 员 雷小莉 附：本案所引用的法律条文及执行申请提示 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 二、《中华人民共和国公司法》 第十四条：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 三、《中华人民共和国担保法》 第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 四、《最高人民法院关于适用若干问题的意见》 40、民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括： （1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织； （2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业； （3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业； （4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体； （5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构； （6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构； （7）中国人民保险公司设在各地的分支机构； （8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业； （9）符合本条规定条件的其他组织。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。