广东省佛山市顺德区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）粤0606刑初2148号 公诉机关佛山市顺德区人民检察院。 被告人蔡满基，男，1972年5月31日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省广州市白云区。2016年1月7日因犯贩卖毒品罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，2016年5月21日刑满释放；2018年5月22日因犯贩卖毒品罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2019年1月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月16日被羁押，次日被刑事拘留，2019年4月19日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。 指定辩护人夏宗焰，广东昊亮律师事务所律师。 佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉刑诉[2019]2069号起诉书指控被告人蔡满基犯贩卖毒品罪，于2019年7月31日向本院提起公诉。由于本案不宜适用简易程序审理，本院于2019年8月19日转为普通程序继续审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员李柏承出庭支持公诉，被告人蔡满基及其指定辩护人夏宗焰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佛山市顺德区人民检察院指控称，2019年3月16日17时许，被告人蔡满基接到梁某从佛山市顺德区打来的电话要购买毒品冰毒，蔡满基约定先收取毒资，再帮梁某寻找毒品来源。于是双方相约在广州市白云区江高镇高塘市场附近见面。当晚21时许，蔡满基在广州市白云区江高镇江祥街8号豪乐滋餐厅门前，将之前自己吸食剩下的一小包用透明塑料袋包装的毒品冰毒（净重0.14克）交给梁某试吃，并收取了梁某的毒资人民币700元，准备为梁某去购买1克毒品冰毒。此时，民警随即将该两人抓获，并当场在梁某身上起获上述冰毒（净重0.14克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分），在蔡满基身上起获现金人民币700元。 针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提交了下列证据予以证明： 1.抓获经过：证明2019年3月16日21时许，民警在梁某的配合下，在广州市白云区江高镇江祥街8号豪乐滋餐厅门前将被告人蔡满基抓获。 2.搜查笔录，扣押、发还清单：证明民警从证人梁某身上起获透明塑料袋包装的毒品可疑物一包和白色iphone手机一台（号码为186*****505），上述毒品可疑物送检，手机已发还。民警从被告人蔡满基身上起获人民币700元和白色魅族手机一台（号码为17***7），现金已发还给证人梁某。 3.毒品称重、取样笔录：证明民警对上述起获的毒品可疑物进行称重，毛重0.45克，净重0.14克，全部取样送检。 4.毒品现场检测报告：证明证人梁某的尿液样本经现场检测结果冰毒呈阴性；被告人蔡满基的尿液样本经现场检测结果冰毒呈阳性。 5.通话记录：证明被告人蔡满基使用的手机号码17***7与梁某使用的手机号码186*****505在案发前后有通话往来。 6.情况说明：证明暂时未能抓获贩卖毒品给蔡满基的“鱼仔”。 7.户籍证明、刑事判决书：证明被告人蔡满基的身份情况及前科判决情况。 8.检验报告：证明从梁某身上起获的透明晶体经鉴定检出甲基苯丙胺成分。 9.现场勘查笔录：证明案发现场的情况。 10.证人梁某的证言：2019年3月16日下午17时许，我通过电话联系阿基（经辨认是被告人蔡满基），问他有没有东西（指冰毒），阿基说有，我就问阿基要两个的话，有没得便宜点，阿基回复说没有，意思是指还是700元一个，然后我就说大概晚上过去找他，然后我来到之前的交易地点广州市白云区江高镇高塘市场附近。到了21时许，我就跟阿基说到了高塘市场了，并在市场旁边的宵夜档吃夜宵，让他出来，过了几分钟后，阿基就出来了，并且来到宵夜档，我就问阿基有冰毒没有，阿基就说宵夜档这里人太多，等下走出去再给我，然后我说好，之后阿基就带我离开了宵夜档，往市场方向走了100多米左右的路边，在高塘商业广场对开，阿基就给了一小包透明塑料袋包装的冰毒给我，我就给了阿基700元现金毒资，阿基收到钱后就继续往前走了，随后就有便衣民警上来将我和阿基抓获，并在阿基身上起获了我给他的毒资700元，在我身上起获了阿基卖给我的那包冰毒，民警现场称重毛重0.45克，净重0.14克。我不知道阿基的毒品来源。 11.被告人蔡满基的供述：2019年3月16日下午17时许，朋友阿秋（经辨认是梁某）打电话给我，问我是否有猪肉（指毒品冰毒），我说没有，他说想吸食毒品冰毒，他自己没有办法购买到毒品，他叫我帮他买点回来，我答应了帮他购买，他说过来广州找我。到当日21时许，阿秋到了广州市白云区江高镇高塘市场附近的大排档和我见面，阿秋问我是否有货（指毒品冰毒），我说：之前购买得到一点毒品冰毒，现在吸食剩下一点，给你试试。于是我就将身上的一小包毒品冰毒（用一个白色塑料袋装着）交给了阿秋，阿秋问我能否帮他买到冰毒，我说可以，买一件（指约1克重的冰毒）要700元。我们聊了几句，后来我和阿秋离开大排档，走到高塘市场旁边的一个商场对开路段，阿秋就给我人民币700元，我收了并放在身上，准备去帮阿秋购买冰毒的时候被民警抓获。民警在我身上搜获我的手机一台及阿秋给我的人民币700元。民警把阿秋也抓获了，在阿秋处起获一小包冰毒，毛重0.45克，净重0.14克。我把之前吸食剩下的毒品一小包冰毒给了阿秋是免费给他的，是我于2019年3月15日晚上在广州市白云区仁和镇一农村路边向一个外号叫“鱼仔”的男子以人民币300元的价格购买得来的。我拿了阿秋700元是打算帮他跟“鱼仔”购买冰毒。 公诉机关据此认为被告人蔡满基无视国家法律，贩卖毒品的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人蔡满基已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人蔡满基曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，属于毒品犯罪再犯，应当从重处罚。被告人蔡满基在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。并建议对被告人蔡满基判处有期徒刑九个月至一年九个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。 被告人蔡满基对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 指定辩护人提出被告人收了梁某700元，为其代购少量毒品用于吸食，不构成贩卖毒品罪。 经审理查明，公诉机关指控被告人蔡满基犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以指控犯罪事实的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。 本院认为，被告人蔡满基无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺1克，其行为已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人蔡满基犯贩卖毒品罪，罪名成立。 对于指定辩护人提出被告人收了梁某700元，为其代购少量毒品用于吸食，不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，代购毒品，一般是指吸毒者与毒品卖家联系后委托代购者前去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中牟利的行为。本案中购毒人员梁某没有购毒渠道，其是直接向被告人蔡满基购买毒品，至于蔡满基的毒品来源在所不论，因而蔡满基的行为不属代购，其行为依法构成贩卖毒品罪。故指定辩护人所提上述辩护意见，理据不足，本院不予采纳。 被告人蔡满基已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法比照既遂犯从轻处罚。被告人蔡满基在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人蔡满基曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。被告人蔡满基归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。 公诉机关提出的量刑建议，与被告人的罪责相符，本院予以采纳。缴获的作案工具手机予以没收并上缴国库，缴获的毒品予以没收并销毁。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人蔡满基犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月16日起至2020年8月15日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。） 二、对暂扣于佛山市顺德区公安局的作案工具白色魅族牌手机一台予以没收，上缴国库；对暂扣于佛山市顺德区公安局的毒品甲基苯丙胺予以没收并销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （以下空白） （本页无正文） 审 判 长  孙庆煌 人民陪审员  徐 俊 人民陪审员  冯国铃 二〇一九年十月十五日 书 记 员  谢婉琳 附本案相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。