新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新29民终831号 上诉人（原审原告）：阿克苏华立隆棉业有限公司,住所地新疆阿克苏市特色产业园区阿塔公路10公里西侧。 法定代表人：王立锋，系公司总经理。 委托诉讼代理人：唐晓春，阿克苏市方圆法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：鲁召，男，1969年2月6日出生，汉族，无固定职业，住新疆阿瓦提县。 委托诉讼代理人：宁玉华，女，1970年8月11日出生，汉族，中国人寿保险公司员工，住阿瓦提县。系上诉人鲁召之妻。 委托诉讼代理人：黄科，辽宁名崛律师事务所律师。 上诉人阿克苏华立隆棉业有限公司因与上诉人鲁召工伤保险待遇纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2019）新2901民初770号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阿克苏华立隆棉业有限公司的委托诉讼代理人唐晓春，上诉人鲁召及其委托诉讼代理人宁玉华、黄科均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阿克苏华立隆棉业有限公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判其不予支付鲁召辅助器具费245000元。事实和理由：1、《工伤保险条例》第13条明确规定，由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法，而一审法院判决上诉人按月支付鲁召辅助器具费245000元，却判决上诉人按月支付其他工伤保险待遇。是否享受相关工伤保险待遇的前提是是否与用人单位保留或者解除劳动关系，一审未判决解除劳动关系，判决自相矛盾，适用法律错误。2、阿克苏市劳动争议仲裁委员会开庭后提供阿克苏地区劳动能力鉴定委员会确认鲁召需要安装价格35000元，使用期限为4年的上臂肌电假肢确认书，并未通知上诉人重新开庭质证，剥夺了上诉人的相关权利，而且该确认书上诉人至今未收到，一审判决已查明该确认书未经劳动仲裁，上诉人也未收到，判决支付辅助器具费用程序违法。 鲁召辩称，1、本人丧失劳动能力等级是四级，依法享受伤残津贴，不以是否解除劳动关系为条件，保留劳动关系，退出劳动岗位，法律明确规定，法院不能判决解除劳动关系。本人安装假肢是经劳动能力鉴定委员会确认，符合法律规定，安装费用也经庭审质证，程序合法。2、根据《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》规定，本人自愿选择一次性领取配置辅助器具费用，同时解除工伤保险配置辅助器具关系合法合理，原审判决正确。3、本人配置辅助器具程序合理合法，对此已向仲裁委员会说明，一审时已对这些事实和证据真实性予以确认，即使上诉人对仲裁提出质疑，并不能丧失本人应当配置辅助器具的权力。 鲁召上诉请求：撤销原审判决，依法予以改判。事实和理由：一审判决对上诉人在职月工资数额、住院期间护理费标准、停工留薪工资时间以及伤残津贴开始时间的认定有误。上诉人在阿克苏华立隆棉业有限公司上班期间发生工伤事故，经安监局的调查笔录、上诉人与阿克苏华立隆棉业有限公司的通话录音均可以证实上诉人的实际在职工资是每月8000元。上诉人停工留薪时间应该是8个月，劳动仲裁和一审判决对停工留薪工资时间的认定均有误；本人自愿选择领取工伤保险长期待遇，每月应领取金额的120倍。以上合计880487.6元，支付结清后自动解除辅助器具配置关系和劳动关系。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求予以驳回。 阿克苏华立隆棉业有限公司辩称，上诉人提出辅助器具的程序不合法，对不允许一至四级伤残一次性支付工伤保险待遇有明确规定，一审时未提交仲裁时已经过双方质证的证明，辅助器具确认书在仲裁时未经过仲裁的前置程序，是仲裁庭后提交。对于辅助器材鲁召要求一次性支付没有法律依据，工伤保险待遇选择一次性支付必须是与用人单位解除劳动关系，原审判决除辅助器具费用以外，其他待遇均按月支付，违反法律规定。上诉人的上诉请求没有法律依据，请求予以驳回。 阿克苏华立隆棉业有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告支付被告71250.4元赔偿金。2、判令被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年10月21日，鲁召到阿克苏华立隆棉业有限公司处从事电路安装工作，阿克苏华立隆棉业有限公司未同鲁召签订劳动合同，亦未为鲁召缴纳社会保险。2017年11月25日，鲁召在阿克苏华立隆棉业有限公司车间工作时受伤，住院治疗48天，住院期间阿克苏华立隆棉业有限公司并未派员护理，住院医疗费24520元由阿克苏华立隆棉业有限公司支付，之后又向鲁召支付100000元。2018年4月4日阿克苏地区人力资源和社会保障局作出（2018）145号认定工伤决定书，后经阿克苏地区劳动能力鉴定委员会作出工伤伤残程度鉴定，鉴定阿克苏华立隆棉业有限公司为肆级伤残，支付鉴定费358元。后阿克苏华立隆棉业有限公司向阿克苏市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，2019年1月23日仲裁委作出阿市人社仲字（2019）12号仲裁裁决书，阿克苏华立隆棉业有限公司对该裁决书不服，遂诉至法院。 另查，2018年12月21日，阿克苏地区劳动能力鉴定委员会作出工伤职工配置辅助器具确认书，同意鲁召配置上臂机电假肢，35000元，4年。2018年8月至9月期间，鲁召到乌鲁木齐市配置了上臂机电假肢。 一审法院认为，劳动者因工伤残的，依法享受工伤保险待遇；《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例应当参加而未参加工伤保险的用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故阿克苏华立隆棉业有限公司应向鲁召支付劳动能力鉴定费358元，住院期间伙食补助费960元，住院期间护理费的标准因双方均无证据证明鲁召月工资标准，故本院按上年度缴费地区职工月平均工资5072.6元计算护理费。职工因公受伤需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，由所在单位按原工资待遇按月支付，鲁召为四级伤残，应享受的停工留薪期为6个月，本院按上年度缴费地区职工月平均工资5072.6元（2016年）计算。本案鲁召未提出要求与阿克苏华立隆棉业有限公司解除劳动关系的诉求，按照法律规定，鲁召为四级伤残，应按21个月的本人工资享受一次性伤残补助金，且阿克苏华立隆棉业有限公司应自停工留薪期满每月后按鲁召工资的75%发放伤残津贴，因双方均无证据证明鲁召月工资标准，故本院以上年度缴费地区职工月平均工资5072.6元计算伤残津贴。依据《工伤保险条例》第三十条规定，职工到统筹地区外就医治疗的，所需交通费、食宿费由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。鲁召于2018年8月至9月期间至乌鲁木齐市配置上臂机电假肢，因此产生的交通费，本院按鲁召往返阿克苏市与乌鲁木齐市火车硬卧标准酌情计算445元，该费用应由阿克苏华立隆棉业有限公司承担。 《新疆维吾尔自治区工伤辅助器具配置管理暂行办法》第七条规定，工伤职工需要配置辅助器具的，由用人单位或者工伤职工个人持就诊医疗机构出具的医疗诊断证明书和有关病例资料，向所在统筹地区的劳动能力鉴定委员会提出配置辅助器具书面申请，劳动能力鉴定委员会对工伤职工提出的配置辅助器具申请进行鉴定确认，并填写《配置辅助器具确认书》。第九条规定，用人单位已参加工伤保险并按时足额缴纳工伤保险费，所配置或更换的辅助器具符合配置标准的，费用由统筹地区的社会保险经办机构直接与辅助配置机构结算；用人单位未参加工伤保险的，其费用由用人单位支付。经确认需要配置辅助器具的农民工，如本人自愿选择一次性领取配置辅助器具费用的，可按照本人达到平均余命年的实际年限除以确定配置器具的使用年限（四舍五入）再乘以对应项目费用最高限额标准计算。现阿克苏华立隆棉业有限公司经认定为工伤、四级伤残，劳动能力鉴定委员会鉴定确认阿克苏华立隆棉业有限公司应配置上臂机电假肢，每副35000元，更换频率为四年，该事实有阿克苏华立隆棉业有限公司提交的工伤认定决定书、劳动能力鉴定书、工伤职工配置辅助器具确认书予以证实，故阿克苏华立隆棉业有限公司应按照规定向鲁召一次性支付假肢安装费的诉讼请求，本院予以支持，更换次数应按第六次人口普查男性平均寿命减去鲁召初次配置辅助器具时年龄得出平均余命年除以配置实用年限四舍五入后得出，应更换次数为7次，故阿克苏华立隆棉业有限公司应向鲁召支付辅助器具费245000元。鲁召辩称其月工资为8000元，但其提交的证据不足以证明该事实，故对鲁召该辩称意见，本院不予采纳。 判决：一、阿克苏华立隆棉业有限公司向鲁召支付劳动能力鉴定费358元、住院期间伙食补助费960元（48天×20元）、住院期间护理费10145.2元（5072.6元/月×2个月）、停工留薪期工资30435.6元（5072.6元/月×6个月）、一次性伤残补助金106524.6元（5072.6元/月×21个月）、伤残津贴26631.15元【5072.6元/月×75%×7个月（2018年9月至2019年3月）】、辅助器具费245000元（7次×35000元）、交通费445元，以上合计420499.55元，减去原告已支付的100000元，剩余320499.55元原告阿克苏华立隆棉业有限公司于本判决书生效后十日内付清。二、原告阿克苏华立隆棉业有限公司自2019年4月起按月向被告鲁召支付伤残津贴3804.45元，直至被告鲁召享受基本养老保险待遇。三、原告阿克苏华立隆棉业有限公司按月为被告鲁召缴纳社会保险，具体数额以阿克苏市社保局核算为准。四、驳回原告阿克苏华立隆棉业有限公司其他诉讼请求。 本院二审查明的事实与一审查明一致。 本院认为，上诉人鲁召在上诉人阿克苏华立隆棉业有限公司工作期间受伤，经鉴定构成四级伤残，因双方未签订劳动合同，阿克苏华立隆棉业有限公司未给鲁召缴纳工伤保险，故阿克苏华立隆棉业有限公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准，向鲁召支付费用。原审据此判决阿克苏华立隆棉业有限公司向鲁召支付劳动能力鉴定费、住院期间伙食补助费和护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、辅助器具费、交通费等费用，符合法律规定和本案实际。阿克苏华立隆棉业有限公司上诉认为原审未判决解除劳动关系的情况下，判决其一次性支付鲁召辅助器具费用，违反了相关法律规定、程序违法的意见，与本案查明的事实不符，且无法律依据，本院不予支持。鲁召认为原审认定其在职月工资数额、住院期间护理费标准、停工留薪工资时间以及伤残津贴开始时间的认定有误，经审查，原审判决根据其住院治疗时间、伤残评定时间计算停工留薪工资时间和伤残津贴开始时间符合《工伤保险条例》规定，并无不当，其认为应以其月工资8000元为标准计算护理费等费用，因其与阿克苏华立隆棉业有限公司对其工资报酬并无书面约定，其提交的证据不能证实其薪资标准，故对其该项上诉请求，本院不予采信。其要求一次性支付120个月的伤残津贴与法无据，本院亦不予支持。 综上所述，阿克苏华立隆棉业有限公司和鲁召的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费共计20元（阿克苏华立隆棉业有限公司和鲁召各自预交10元），由上诉人阿克苏华立隆棉业有限公司和鲁召分别负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙朝红 审判员  曹燕燕 审判员  万 雯 二〇一九年十月八日 书记员  马 薇