山东省桓台县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0321民初2721号 原告：王念红，男，1958年4月4日出生，汉族，住山东省桓台县。 委托诉讼代理人：周卫东，山东齐桓律师事务所律师。 被告：山东鑫国基础工程有限公司，住所地山东省桓台县寿济路15002号。统一社会信用代码：91370321720714570F。 法定代表人：王红兵，董事长。 诉讼代表人：山东鑫国基础工程有限公司管理人。 负责人：陈之远，破产管理人负责人。 委托诉讼代理人：于绣锦，山东康桥（淄博）律师事务所律师。 原告王念红与被告山东鑫国基础工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王念红及其委托诉讼代理人周卫东、被告山东鑫国基础工程有限公司的委托诉讼代理人于绣锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王念红向本院提出诉讼请求：1.依法确认山东鑫国基础工程有限公司与王念红2006年2月17日到2018年3月31日存在事实劳动关系；2.依法判令山东鑫国基础工程有限公司支付王念红2006年2月17日至2018年3月31日带薪年休假工资17652元；3.依法判令山东鑫国基础工程有限公司支付王念红经济补偿金55162.5元；4.依法判决山东鑫国基础工程有限公司因未给王念红缴纳社会保险，赔偿王念红损失132714元。事实和理由：2006年2月17日，山东鑫国基础工程有限公司通过招聘方式，招聘王念红成为其职工。王念红入职后，山东鑫国基础工程有限公司一直未给王念红缴纳社会保险。2018年3月31日，山东鑫国基础工程有限公司以王念红即将年满60周岁达到退休年龄为由，告知王念红不用再到公司上班。经王念红多次与山东鑫国基础工程有限公司协商赔偿、社会保险等事宜，山东鑫国基础工程有限公司拒不理睬。为此，特提起诉讼，请求人民法院依法支持王念红诉讼请求。 山东鑫国基础工程有限公司辩称，是否存在劳动关系及是否支付各项赔偿，在质证时一并答辩。从起诉状看王念红主张存在劳动关系的截止时间是2018年3月31日，提起诉讼时间是2019年4月3日，已经超过一年的诉讼时效，请求法院驳回王念红的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：王念红原系山东鑫国基础工程有限公司职工，山东鑫国基础工程有限公司未为王念红缴纳社会保险。2018年3月31日，山东鑫国基础工程有限公司以王念红即将达到退休年龄为由将王念红辞退。2018年4月18日，山东鑫国基础工程有限公司向山东省淄博市中级人民法院申请破产清算，山东省淄博市中级人民法院于2018年4月28日予以受理。2018年11月9日，王念红向桓台县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后于2018年12月6日撤回仲裁申请。2019年4月8日，王念红向本院提起诉讼，请求依法确认山东鑫国基础工程有限公司与王念红2006年2月17日到2018年3月31日存在事实劳动关系、依法判令山东鑫国基础工程有限公司支付王念红2006年2月17日至2018年3月31日带薪年休假工资17652元、依法判令山东鑫国基础工程有限公司支付王念红经济补偿金55162.5元、依法判决山东鑫国基础工程有限公司因未给王念红缴纳社会保险，赔偿王念红损失132714元。本院受理后，山东鑫国基础工程有限公司向本院提出管辖异议申请。经审查，本院作出（2019）鲁0321民初1099号民事裁定，裁定将该案移送山东省淄博市中级人民法院处理。山东省淄博市中级人民法院经山东省高级人民法院批准，裁定该案由山东省桓台县人民法院审理。 庭审中，山东鑫国基础工程有限公司主张与王念红的劳动关系于2018年3月解除，王念红于2019年4月提起诉讼超过诉讼时效，应当予以驳回。王念红提交桓台县劳动人事争议仲裁委员会桓劳人仲案字（2018）第429号仲裁裁决书，主张2018年3月31日因山东鑫国基础工程有限公司将其辞退，2018年11月9日申请仲裁，不超过仲裁时效。王念红提交工资流水、工资卡主张山东鑫国基础工程有限公司为王念红开具银行卡，2006年7月至2018年3月山东鑫国基础工程有限公司通过该银行卡向其发放工资，证明2006年2月17日至2018年3月31日与山东鑫国基础工程有限公司存在劳动关系。山东鑫国基础工程有限公司对王念红的主张不予认可，认为王念红无法证实银行卡是山东鑫国基础工程有限公司为王念红出具，根据王念红提交的证据，只能证明2017年4月至2018年3月与王念红存在劳动关系。 王念红主张2006年2月到山东鑫国基础工程有限公司工作至2018年3月31日，每年带薪年休假天数为10天，按月平均工资4413元计算每天工资为147.1元，工作12年，按每年10天计算带薪年休假工资为17652元。山东鑫国基础工程有限公司对王念红的主张不予认可，认为带薪年休假自2008年1月开始施行，王念红主张2006年至2007年的带薪年休假工资没有法律依据。带薪年休假工资属于福利范畴应适用1年的诉讼时效，王念红2018年11月申请仲裁，只能享受2017年10月至2018年3月31日带薪年休假工资。 王念红主张山东鑫国基础工程有限公司未为其缴纳社会保险，应当支付经济补偿金，按月工资4413元计算12.5个月工资的经济补偿金为55162.5元。 王念红主张山东鑫国基础工程有限公司未为其缴纳社会保险，致使其不能享受养老待遇，按2018年度社会保险费最低数额1298.69元单位承担70%计算为909元，王念红在山东鑫国基础工程有限公司共计工作146个月，山东鑫国基础工程有限公司每月应交保险费用909元，山东鑫国基础工程有限公司未缴纳的数额为132714元，应当作为王念红的损失予以赔偿。山东鑫国基础工程有限公司对王念红的主张不予认可，认为王念红明知未缴纳社会保险不采取相关措施，任由损失扩大，应当承担相应责任。王念红按2018年标准计算的损失132714元，也并非山东鑫国基础工程有限公司未缴纳社会保险造成的实际损失。 本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，王念红提交银行流水、工资卡主张自2006年2月17日至2018年3月31日与山东鑫国基础工程有限公司存在劳动关系，山东鑫国基础工程有限公司虽不予认可，但未按本院要求提交2006年至2017年单位员工工资发放原始入账凭证及考勤表，应当承担对其不利的后果。故对王念红诉求确认与山东鑫国基础工程有限公司自2006年2月17日至2018年3月31日存在劳动关系，本院予以支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。本案中，山东鑫国基础工程有限公司未为王念红缴纳社会保险，庭审中双方也认可劳动关系已解除，山东鑫国基础工程有限公司应当支付王念红经济补偿金，根据王念红提交的银行流水计算王念红主张的劳动合同解除前12个月平均工资为4413元也符合法律规定。按照王念红的工作年限，山东鑫国基础工程有限公司应当支付王念红的经济补偿金为4413元*12.5个月=55162.5元。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算……但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入……。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天……。本案中，王念红主张2006年2月至2018年3月31日带薪年休假工资17652元，但《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日施行，故王念红主张2006年2月至2007年12月带薪年休假工资无事实和法律依据，本院不予支持。王念红虽于2018年11月9日向桓台县劳动人事争议仲裁委员会提起过仲裁申请，但未提供证据证明曾就带薪年休假工资向山东鑫国基础工程有限公司主张过权利，故其主张2008年至2016年带薪年休假工资超过仲裁时效，本院不予支持。王念红自2006年入职山东鑫国基础工程有限公司至2016年已满10年，故王念红应享受2017年度10天的带薪年休假，2018年度王念红工作至2018年3月31日，按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定应享受2天的带薪年休假。山东鑫国基础工程有限公司未安排王念红年休假，应当支付王念红2017年度、2018年度共12天的带薪年休假工资，山东鑫国基础工程有限公司未提供单位员工工资原始入账凭证，本院按王念红主张的日工资147.1元计算带薪年休假工资为147.1元*12天*200%=3530.4元。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，山东鑫国基础工程有限公司未为王念红缴纳社会保险，社会保险经办机构不能补办导致王念红达到退休年龄却无法享受社会保险待遇，故山东鑫国基础工程有限公司应当对王念红的损失承担赔偿责任。但王念国主张以2018年度社会保险费最低缴纳数额1298.69元单位承担70%的909元为基数，按工作时间146个月计算损失额为132714元缺乏法律依据。人力资源和社会保障部关于《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第三条规定：参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄后，累计缴费不足十五年（含依照第二条规定延长缴费）的，可以申请转入户籍所在地新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，享受相应的养老保险待遇。参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄后，累计缴费不足十五年（含依照第二条规定延长缴费），且未转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险的，个人可以书面申请终止职工基本养老保险关系。社会保险经办机构收到申请后，应当书面告知其转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险的权利以及终止职工基本养老保险关系的后果，经本人书面确认后，终止其职工基本养老保险关系，并将个人账户储存额一次性支付给本人。本案中，若山东鑫国基础工程有限公司在王念红2006年2月入职时依法为王念红缴纳社会保险，至王念红2018年4月达到法定退休年龄时，缴费年限尚不足15年，王念红并不能按月领取退休金。依据上述规定，王念红主张山东鑫国基础工程有限公司赔偿的损失，只能是领取个人帐户储存额。经核算，如山东鑫国基础工程有限公司履行缴费义务，王念红2006年2月至2018年3月的个人账户储存额为22446.08元。故对王念红诉求山东鑫国基础工程有限公司赔偿损失132714元，本院予以支持22446.08元，超出部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条规定，判决如下： 一、王念红与山东鑫国基础工程有限公司自2006年2月17日至2018年3月31日存在劳动关系； 二、山东鑫国基础工程有限公司支付王念红带薪年休假工资3530.4元，于本判决生效后十日内付清； 三、山东鑫国基础工程有限公司支付王念红经济补偿金55162.5元，于本判决生效后十日内付清； 四、山东鑫国基础工程有限公司赔偿王念红经济损失22446.08元，于本判决生效后十日内付清； 五、驳回王念红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由山东鑫国基础工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  张拥政 二〇一九年十月十八日 法官助理朱晗冰 书记员赵语萱