福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0521民初906号 原告：江祖民，男，1954年8月6日出生，汉族，住南安市。 委托诉讼代理人：董荣华，惠安县惠东法律服务所法律工作者。 被告：泉州日佳工艺有限公司，住所地惠安黄塘台商创业园，统一社会信用代码91350521798373235Q。 法定代表人：贾立民，公司经理。 委托诉讼代理人：郑文峰、张建华，福建泉中律师事务所律师。 原告江祖民与被告泉州日佳工艺有限公司（简称日佳工艺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法由简易程序转入普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人董荣华、被告日佳工艺公司的委托诉讼代理人张建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告江祖民向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因提供劳务受害造成的经济损失116778.54元。诉讼中，原告变更诉讼请求为：判令被告赔偿原告因提供劳务受害造成的经济损失116567.87元。事实和理由：被告雇佣原告为其公司维修水管。2018年8月6日9时许，原告在为被告公司厂房二楼卫生间疏通受堵塞的水管时不慎从距地面4米高坠致伤，经惠安聚龙医院初诊后送往泉州市正骨医院诊治，住院10天，于2018年8月16日出院。出院诊断：骨折病肝肾亏虚、血瘀气滞证；中医诊断：1.左股骨胫骨骨折（GardenⅣ型Ⅳ）。2.左肱骨近端粉碎性骨折。3.右眼部皮肤挫裂伤清创术后。4.重度骨质疏松症。5.贫血。6.左肾多发囊肿。出院医嘱：1.继续门诊随访，伤口隔天换药，术后14天拆线，定期门诊复查，首次2018年8月23日门诊复查。2.出院后1个月内使用助行器下地活动，避免过度行走，不盘腿，不坐矮板凳，坚持股四头肌及臀中肌功能锻炼。3.慎起居，避风寒，调情志，加强营养。4.出院带药，……5.继续左肩部石膏外固定制动，多末端关节活动训练，视拍片及骨折愈合情况拆除石膏外固定。预防跌倒，积极抗骨质疏松治疗，建议上肢科门诊，骨质疏松科、外科等门诊随访，不适及时就诊。6.定期复查血常规、肾脏B超、骨密度等。原告经福建华闽司法鉴定中心鉴定：1.构成一个九级伤残和一个十级伤残。2.护理期为出院后三个月。3.误工期为180日。原告因本案造成经济损失项目、数额如下：1、医疗费58378.06元；2、住院伙食补助300元（住院10天×30元/天）；3、营养费5800元；4、护理费5886.33元（10天×159.09元/天+90天×159.09元/天×30%）；5、误工费28636.2元（180天×159.09元/天）；6、残疾赔偿金54884.93元（16334.8元/年×16年×21%）；7、精神损害抚慰金10000元；8、交通费600元；9、检查费240元、鉴定费1800元，计2040元。上列九项合计166525.52元。原告系被告的雇员，在从事雇佣活动中受到人身损害，被告应承担相应赔偿责任。原告在提供劳务中未尽充分注意安全义务，也应承担相应责任。原告主张自行承担总损失166525.52元30%责任即49957.66元；被告承担总损失166525.52元70%责任即116567.87元。 被告日佳工艺公司辩称，1、按照原告所主张的事实，原告应先申请工伤认定再提出工伤保险赔偿，原告主张其是被告的雇员，而被告是有用工主体的单位，若原告主张属实，双方应建立劳动关系，依法成立工伤事实。侵权责任法规定提供劳务者纠纷系个人之间形成的劳务关系，并不包括个人与单位之间的纠纷，因此，原告提起本案诉讼是错误的。2、原告系万事达环卫清洁服务公司的人员或者老板，其长期从事下水道清理等事务，事发当日，因被告卫生间堵塞，通过原告在被告公司附近到处张贴的小广告拨打原告电话，而后，原告到被告公司提供下水道清理，因此，原告并非被告员工或者雇员，其与被告之间成立承揽关系。3、原告诉状中所称其从4米高的地方坠落受伤并不属实，清理卫生间下水道不存在需要攀爬到高处，且事发时只有原告一人在场，具体受伤原因被告不清楚。但清理下水道并非需要相关资质，被告让原告提供下水道清理事务不存在过错，被告依法不承担任何赔偿责任。4、原告主张的各项赔偿费用由法院依法审查认定，被告不发表意见。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2018年8月6日，原告在被告公司厂房卫生间疏通受堵塞的下水管道时不慎摔下受伤，原告被送至惠安聚龙医院救治，又于当天转至泉州市正骨医院治疗，于2018年8月16日出院，共住院10天。出院中医诊断：骨折病肝肾亏虚、血瘀气滞证；西医诊断：1.左股骨胫骨骨折（GardenⅣ型Ⅳ）。2.左肱骨近端粉碎性骨折。3.右眼部皮肤挫裂伤清创术后。4.重度骨质疏松症。5.贫血。6.左肾多发囊肿。出院医嘱：继续门诊随访，伤口隔天换药，术后14天拆线，定期门诊复查。事故发生后，双方经黄塘镇人民调委会多次调解，因责任分担、赔偿数额等存在争议，没有调解成功。诉讼中，原告申请对伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定，本院委托福建华闽司法鉴定中心进行鉴定，福建华闽司法鉴定中心作出闽华闽司鉴[2019]临鉴字第120号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人江祖民外伤治疗后遗留左侧人工全髋关节置换术后及左肩关节功能丧失29.02%，比照《人体损失致残程度分级》，构成一个九级和一个十级伤残。2、被鉴定人江祖民的护理期为出院后三个月。3、被鉴定人江祖民的误工期180日”。诉讼中，原告认可被告代垫医疗费2117.12元。 以上事实，有原告提供的泉州市正骨医院出具的入院记录、住院病历、出院记录、疾病诊疗证明书，黄塘镇人民调委会于2018年12月5日出具的情况报告，被告提供的惠安聚龙医院增值税普通发票1份，本院委托福建华闽司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，以及双方当事人的陈述等证据加以证明，本院予以认定。 双方当事人争议的焦点有： 一、原、被告是雇佣合同关系或承揽合同关系的问题。 原告认为，其系受被告雇佣为其公司厂房二楼卫生间疏通受堵塞的下水管道时不慎从距地面4米高坠落致伤，其系被告雇员，在从事雇佣活动中受到人身损害。 被告认为，原告系万事达环卫清洁服务公司的人员或者老板，其长期从事下水道清理等事务，事发当日，因被告厂房卫生间堵塞，通过原告在被告公司附近到处张贴的小广告拨打原告电话，而后，原告到被告公司提供下水道清理，因此，原告并非被告员工或者雇员，其与被告之间成立承揽关系。被告并相应提供证据1即金世国与江祖民、江祖民之子的电话录音光盘1份及文字整理稿3页、微信转账记录1页、名片1页、小广告1页、通话清单1份，以此证明原告并非被告雇员的事实。原告质证称：对证据1的真实性无异议，第一次、第三次是原告与金世国之间的通话，第二次是原告儿子与金世国之间的通话，原告儿子有收到金世国微信转账400元，但与本案无关，本案发生时间是2018年8月6日，录音时间确是2019年1月22日，是事情发生五个多月后的通话录音，与本案无关。 本院经审查认为，被告提供的证据1，原告对真实性无异议，结合被告的陈述，可以证明原告并非被告雇员的事实。被告对原告在其公司厂房卫生间疏通受堵塞的下水管道过程中受伤无异议，结合双方陈述，原告所提供的劳动是其独立业务活动，是一次性劳动成果，被告一次性结算劳动报酬，故原、被告间为承揽关系。承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给予报酬的合同。本案原告在被告公司厂房卫生间疏通受堵塞的下水管道过程中不慎坠落致伤，原告作为具有完全民事行为能力人，应当对自己的行为尽到合理的注意义务，但其不注意自身安全义务，其损害后果主要应当由自己承担。被告作为定作人，对原告的安全没有进行有效的监督和管理，存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任。 二、本案事故所造成的赔偿数额应如何认定的问题。 原告认为，原告因提供劳务受害造成的各项损失共计116567.87元，其中：1、医疗费58378.06元；2、住院伙食补助300元（住院10天×30元/天）；3、营养费5800元；4、护理费5886.33元（10天×159.09元/天+90天×159.09元/天×30%）；5、误工费28636.2元（180天×159.09元/天）；6、残疾赔偿金54884.93元（16334.8元/年×16年×21%）；7、精神损害抚慰金10000元；8、交通费600元；9、检查费240元、鉴定费1800元，计2040元。上列九项合计166525.52元。被告承担总损失166525.52元70%责任即116567.87元。原告相应提供证据2即泉州市正骨医院出具的住院收费票据1张金额56543.56元、门诊收费票据2张金额为802.79元、1031.71元，总计金额58378.06元及相应的疾病诊疗证明书、入院记录、出院记录、费用清单，以此证明原告开支医疗费的情况。证据3即华闽司法鉴定中心作出的鉴定意见书及检查费、鉴定费票据各1份，以此证明其伤残等级构成一个九级伤残和一个十级伤残、护理期出院后三个月、误工期180日及支出的检查费、鉴定费用。被告质证称：对证据2、3的真实性均无异议，但不能证明原告与被告之间的法律关系及被告应承担赔偿责任。 被告认为，原告主张的各项赔偿费用由法院依法审查认定，被告不发表意见。 本院经审查认为，原告提供的证据2，泉州市正骨医院出具的门诊收费票据、住院收费票据，系医疗机构出具的正式票据，有相应的病历资料佐证，应予认定。证据3中的华闽司法鉴定中心作出的鉴定意见书系本院委托有资质的鉴定机构作出的鉴定意见，依法予以认定。原告因本案支出的检查费240元、鉴定费1800元，应作为本案损失的一部分予以认定。 据此，根据有关法律规定，本案事故所造成的损失应认定为163225.52元，包括：1、医疗费58378.06元，以原告提供的医疗票据认定。2、营养费5800元，按原告医疗费约10%计算。3、住院伙食补助费300元，参照本地公务员出差伙食补助标准30元/天、原告住院10天计算。4、护理费5886.33元。原告的护理费包括两部分，住院期间的护理费1590.9元（按原告主张农业平均工资标准159.09元/天×10天）和出院后的护理费4295.43元(按原告主张农业平均工资标准159.09元/天×90天×部分护理依赖30%)，二项合计5886.33元。5、误工费28636.2元（159.09元/天×180天），按原告农业平均工资标准159.09元/天计算。6、交通费300元，根据原告及护理人员因就医所需的必要交通费开支酌情认定。7、残疾赔偿金54884.93元（16334.8元/年×16年×21%），原告属农村居民，伤残等级为九级伤残附加一个十级伤残，原告属六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，按农村居民人均可支配收入16334.8元/年计算16年（20年-4年）的21%计算。8、精神损害抚慰金7000元，原告该项请求偏高，予以调减。9、检查费240元、鉴定费1800元。 综上事实，本院认为，原告在被告公司厂房卫生间疏通受堵塞的下水管道时坠落受伤，事实清楚，应予认定。本案事故所造成的损失应认定为163225.52元。原、被告双方之间系承揽合同关系。根据相关的法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但鉴于原告客观上是在被告公司厂房卫生间疏通受堵塞的下水管道过程中坠落受伤，被告作为定作人，对原告的安全没有进行有效的监督和管理，存在一定的过错，被告应承担30%的责任，即赔偿原告经济损失48967.66元，扣除被告已付的2117.12元，被告应再付46850.54元。原告诉讼请求，合理部分予以支持。被告辩称，合理部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告泉州日佳工艺有限公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告江祖民经济损失48967.66元，扣除被告泉州日佳工艺有限公司已付的2117.12元，被告泉州日佳工艺有限公司应再付46850.54元。 二、驳回原告江祖民的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2635元，由原告江祖民负担1664元（多预交的971元予以退回），被告泉州日佳工艺有限公司负担971元，应于本判决生效之日起五日内缴交。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  李淑玲 人民陪审员  庄炳忠 人民陪审员  陈炜清 二〇一九年十月十七日 书 记 员  林洁婷 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  11-