辽宁省沈阳市皇姑区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0105民初6165号 原告:马洪伟，男，1960年4月11日出生，汉族，无职业，住沈阳市沈河区。 委托诉讼代理人：桂滨，系辽宁元浩律师事务所律师。 被告：沈阳名仕人力资源管理有限公司，住所地辽宁省沈阳市皇姑区黄河北大街56-39，7号楼2201。 法定代表人：关学忠，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李明明，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。 被告：辽宁广播电视集团（辽宁广播电视台），住所地沈阳市和平区文化路79号。 法定代表人：曲福丛，系该台台长。 委托诉讼代理人：王金兵，系辽宁瀛沈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张贤，系辽宁瀛沈律师事务所律师。 原告马洪伟与被告沈阳名仕人力资源管理有限公司（以下简称名仕公司）、被告辽宁广播电视集团（辽宁广播电视台）（以下简称辽台）劳动争议纠纷一案，原告于2018年4月26日诉至本院，本院于2018年11月12日作出（2018）辽0105民初4121号民事判决书，宣判后，原告与被告名仕公司不服，上诉沈阳市中级人民法院，市中院于2019年4月2日作出（2019）了辽01民终500号民事裁定，撤销原判决，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马洪伟及委托诉讼代理人桂滨、被告名仕公司委托诉讼代理人李明明、被告辽台委托诉讼代理人张贤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 马洪伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动合同经济补偿金58539元（4503元×13个月）；2、判决被告支付带薪年假工资13509元；3、判决被告辽台支付代通知金1620元。事实与理由：原告于2004年11月到辽宁电视台浴池从事搓澡工作，至2008年12月辽宁电视台找到派遣公司，让原告同派遣公司签订派遣合同，原告工作的13年里，辽台让原告先后与不同的物业派遣公司签了不同的劳务派遣公司合同。2011年9月23日下班途中原告意外摔断4根肋骨，10月30日被告广播电视台怕我申请工伤认定就通知物业公司违法与我解除劳动合同，违背了《劳动法》在第二十九条中的规定，休病假期间浴池经理王桂香就跟我说等我病好了就让我回来，所以2012年3月30日半年病愈原告又回辽台电视人家浴池搓澡。2017年5月辽宁广播电视台以电视人家浴池“内部维修暂停营业”为由停业。所以原告没有找工作，盼望浴池重新维修营业。辽宁广播电视台一纸《内部维修暂停营业》严重的误导了电视台员工，尤其是电视人家员工。直到2018年一月被告广播电视台人事处通知被告名仕公司与原告强行解除劳动合同，从原告第一次接到通知，说协商解除劳动合同然而没有任何补偿，原告拒绝签字，到第二次强制解除，一共不足十天。原告在辽台电视人家浴池工作十三年里从没享受过双休日和带薪年假。原告认为被告严重的侵犯了原告的合法权益。 名仕公司辩称，马洪伟2011年9月23日意外受伤，离开辽台，当时的用人单位沈阳新阳利劳务派遣公司与原告解除劳动关系（该事实是马洪伟起诉状自述，新阳利公司为马洪伟缴纳社会保险至2011年10月）。名仕与辽台在2014年4月1日建立劳务派遣服务关系，先后签署两份《劳务派遣服务合同》，分别是2014年4月1日、2017年4月1，在《劳务派遣服务合同》尾页附签署合同当时的派遣员工名单。马洪伟在2015年6月1日回到辽台工作，并与我司签署劳动合同，合同期限为2015年6月1日至2018年5月31日，双方在2018后1月31日协商解除劳动关系，现同意给付2015年6月1日至2018年1月31日的经济补偿金。因马洪伟在2011年末至2015年5月期间未在辽台工作，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条连续计算工作年限的情形，故我司不同意支付其主张的2004年12月至2018年1月期间的经济补偿金。马洪伟主张的2011年10月之前的工作年限对应经济补偿金与我公司无关，且超过仲裁时效。年休假资已超过仲裁诉讼时效，且在2017年5月至2017年12月浴池整顿期间，每周只工作一天，休息天数远超应休年假天数，且正常发工资，不应再支付年体假工资。 辽台辩称，原告要求被告支付经济补偿金的诉请因被告主体不适格，无任何法律依据，应依法予以驳回。根据《劳动合同法》第58条第1款的规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务，即马洪伟经济补偿金向与其签订劳动合同的名仕公司诉请。辽台因马洪伟所在部门存在安全隐患而撤销，系用工时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，辽台遂依法将马洪伟退回名仕公司，退回程序合法。根据马洪伟与名仕公司签订的《劳动合同书》第十一条的约定，马洪伟被退回期间，名仕公司应当按照不低于沈阳市最低工资标准按月向马洪伟支付报酬，而不应与其解除劳动合同。名仕公司是否向马洪伟支付经济补偿金，与辽台无关。劳动仲裁认定马洪伟离职前12个月平均工资为2295元，亦非4503元。马洪伟起诉经济补偿金年限超过仲裁时间段，超过部分不应审理，应该仲裁前置。根据皇姑法院作出的（2019）辽0105民初2501号判决，可知在2012年4月的经济补偿金第二次起诉，并经过了一审审理，故本案中只能审理在皇姑区仲裁主张的2012年4月至2018年1月的补偿金。马洪伟不存在未休的年休假，浴池整顿期间原告按月领取劳务报酬，无权向辽台再主张。马洪伟于2012年4月至2015年5月期间与沈阳钧源慧业劳动派遣公司建立劳动合同关系，并派遣至和平区城市管理局工作，其在离职后应向钧源慧业主张。综上，请求依法驳回马洪伟对辽台的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2004年12月3日，原告入职辽台单位浴池人事搓澡工作，双方未签劳动合同，辽台未为原告办理养老保险及医疗保险。2008年12月起，原告先后与沈阳瑞安智业劳务派遣有限公司、沈阳新阳利劳务派遣有限公司签订劳务派遣人员劳动合同，约定合同期为2011年11月1日至2013年10月30日。2008年12月至2010年9月，瑞安置业公司派遣公司为原告交纳医疗和养老保险，2010年10月至2011年10月，由新阳利公司为原告交纳医疗和养老保险。上述两家派遣公司将原告安排到辽台工作。2011年9月23日，因原告身体受伤，新阳利公司将原告解聘。原告找到保险代缴单位和平城市管理局为其代缴医疗保险和养老保险，2011年11月1日原告与钧源慧业派遣公司签订劳动合同，合同期限至2013年10月30日止，2012年11月至2015年5月由和平区城市管理局为原告交纳医疗和养老保险。 名仕公司与辽台先后签订两份《劳务派遣服务合同》，期限分别为2014年4月1日至2017年3月31日、2017年4月1日至2018年3月31日。原告于2015年6月1日与名仕公司签订劳动合同，合同期限至2018年5月31日，约定将原告派遣至辽宁广播电视集团（辽宁广播电视台）工作，担任搓澡工，月工资1300元。 2017年4月21日，被告辽台以职工浴池卫生、安全、设备运行情况存在隐患为由，出具临时停业请示说明，并经领导批准，于2018年1月12日将职工浴池正式停业，包括原告在内的15名劳务派遣人员被退回名仕公司。2017年4月至2018年2月期间，被告辽台每月支付原告劳务费1530元，每周工作一天。2018年1月31日，名仕公司与马洪伟协商一致解除劳动合同，原告离职前12个月平均工资为2295元。 原告以本案二被告为被申请人向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、被申请人支付申请人经济补偿金24906元（2012年4月至2018年1月）；2、申请人要求被申请人支付带薪年假工资（2016年3月至2018年3月）；3、申请人要求被申请人支付2012年1月至10月失业期间养老保险11125元；申请人要求被申请人支付12个月赔偿金52981元（2012年4月至2018年1月）；5、申请人要求被申请人支付代通知金。该仲裁委员会于2018年4月24日作出沈皇劳人仲字[2018]110号仲裁裁决书，裁决：1、沈阳名仕人力资源管理有限公司向马洪伟支付2015年6月1日至2018年1月31日经济金补偿金6885元（2295元*3）；2、对马洪伟的其他仲裁请求不予支持。该裁决书于2018年4月25日送达原告，原告不服，于2018年4月26日诉至本院。 本院认为，马洪伟为名仕公司派遣至辽台工作的员工，名仕公司为用人单位，辽台为用工单位。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动，应向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资计算。名仕公司与马洪伟协商解除劳动合同，应支付经济补偿金。关于经济补偿金的数额，马洪伟主张2004年12月至2018年1月，其中2012年4月之前经济补偿金诉讼请求未经仲裁前置程序处理，本院不予审理。2012年4月至2018年1月的经济补偿金诉请，因2011年11月1日马洪伟与钧源慧业派遣公司签订劳动合同，并由和平区城市管理局为原告交纳医疗和养老保险，故无法认定马洪伟该期间在辽台工作的事实，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定:“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”因原告本人原因，其未在辽台连续工作，故其主张2012年4月至2018年1月的经济补偿金于法无据，本院不予支持。但2015年6月1日至2018年1月期间，原告与名仕公司签订劳动合同，并在辽台工作，相关经济补偿金请求符合法律规定，本院予以支持。关于马洪伟月工资数额，应按合同解除前12个月平均工资计算，为2295元，经济补偿金应为6885元（2295*3）。马洪伟主张工资4503元，无事实依据，本院不予支持。关于经济补偿金的给付主体，应为名仕公司，辽台作为用工单位不承担给付经济补偿金的义务。 马洪伟主张带薪年休假工资，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十四第二款规定，“被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天为数多于其全年应当享受的年休假的天数的，不享受当年的年休假。”本案中马洪伟在劳动合同解除前浴池整顿期间，每周仅工作一天，正常发工资，故其无工作期间支付劳动报酬的天数已多于全年应享受的年休假天数，故马洪伟不应享受当年的年休假，且马洪伟主张的带薪休假已超过仲裁时效，故本院对原告这一请求不予支持。 关于代通知金问题，因原告与被告名仕公司系协商一致解除合同，因其双方劳动合同解除情形，并不符合相关劳动法法律法规规定用人单位与劳动者解除合同、用人单位应向劳动者支付代通知金的法定情形，故本院对于原告关于代通知金的请求不予支持。 综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四））》第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告沈阳名仕人力资源管理有限公司于本判决生效后十日内给付原告马洪伟经济补偿金6885元； 二、驳回原、被告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告沈阳名仕人力资源管理有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  林雪梅 人民陪审员  王红娜 人民陪审员  金晓光 二０一九年十月二十四日 书 记 员  李 丽