山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0481民初6092号原告（反诉被告）：滕州市华盟建筑安装工程有限责任公司。住所地：滕州市荆河西路振兴路一号。法定代表人：魏文波，经理。委托诉讼代理人：郝磊，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。委托诉讼代理人：于晓娣，女，1968年2月11日出生，汉族，该公司法务，住滕州市。被告（反诉原告）：滕州市龙河湾养老服务有限公司。住所地：滕州市大坞镇大刘庄西村小龙河北岸。法定代表人：刘钦，经理。委托诉讼代理人：祝冯、谢新，山东宁泰律师事务所律师。原告（反诉被告）滕州市华盟建筑安装工程有限责任公司（以下简称华盟公司）与被告（反诉原告）滕州市龙河湾养老服务公司（以下简称龙河湾公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华盟公司委托诉讼代理人郝磊、于晓娣，被告龙河湾公司委托诉讼代理人祝冯、谢新均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）华盟公司向本院提出诉讼请求：一、判决解除原、被告签订的二份工程施工合同；二、判令被告支付原告龙河湾养老康复中心项目工程款4376080.76元；三、判令被告支付原告工程款利息（以4376080.76元为基数，从2016年1月1日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；四、诉讼费用、保全费由被告承担。事实和理由：2015年8月13日、2015年8月17日，原、被告双方签订两份《工程施工合同》，分别为2号楼施工合同和3号楼施工合同，2号楼合同第一条第三项约定了工程项目、面积、施工范围，平方包干价554元/㎡，总金额:4368395.26元及备注内容。合同第2条甲乙方的责任和义务，第3条1、2项甲方供应材料报价，乙方自购部分材料设备报价，第4-5条合同工期、工程质量标准第6条付款方式，合同金额:4368395.26元，工程主体封顶质检部门验收合格后一次付至合同总价的60％，乙方完成承包范围内工程施工后经甲方和监理部门验收合格后再付合同总价的80％，乙方完成承包施工内容后，七日内进行验收合格后，在30日内决算完成第3次付至合同实际施工决算工程款的95％(5％的余款作为质保金)剩余工程款待工程质量保修期满后一次性付清。履约保证金工程封项质检验收合格后一次无息返还。合同第7条第4项约定了承包范围外，如发生工程设计变更、现场签证等工程量变化依照《山东省建筑安装工程2003年消耗量定额》《枣庄地区2011价目表》及有关费用计算规则按实际施工结算等(详见合同)。3号楼工程施工合同第一条第3项约定工程项目，面积、施工范围、平方包干价565元/㎡，总金额:3478275.6元及备注内容，合同还约定了甲乙方责任、义务，甲方供应材料报价，乙方自购部分材料设备报价，合同工期，质量标准，付款方式，合同金额:3478275.60元(扣减2号楼塔吊费用陆万陆仟元)工程主体封项验收合格付合同总价60％，乙方承包范围内验收合格付合同总价80％，决算完成30月付至实际施工总价的95％(5％余款作为质保金)，质保期满后一次性付清。合同第7条第4项约定了承包范围外的工程量的计算依据等其它约定。原告按照两份合同的约定履行了全部义务，实际完成的工程项目和工程量均已验收合格，上述工程款总计:7846670.86元，被告仅支付给原告款7万元，扣减被告供应的材料款，尚欠款:4376080.76元，经原告多次向被告催要被告推拖至今未果。原告诉至法院，要求判如所请。被告（反诉原告）龙河湾公司辩称，原告与被告于2015年8月13日、2015年8月17日签订两份《工程施工合同》后，其未按照合同约定的时间和施工范围完成施工且已完成的施工质量不合格，原告诉请被告支付工程款和利息不应得到支持，理由如下：一、两份工程施工合同均约定了工程主体封顶并质检部门验收合格后才进行第一次付款，但原告已完成的施工范围内存在质量不合格和主体结构不合格的违约行为，被告支付工程款的条件并未成就，原告要求解除合同及支付工程款没有事实依据。二、两份工程施工合同均明确约定了原告的施工内容，但至今原告并未完成全部工程，具体未完成的工程量有:地面和天井的护坡、屋面和卫生间防水、屋面保温、室内地面找平、天井和施工现场垃圾未清运、部分内外墙抹灰等；三、2015年8月13日与2015年8月17日签订的《工程施工合同》均约定了合同工期为5个月，开工日期为2015年8月25日，竣工日期为2016年1月26日，但原告在未经被告同意的情况下擅自撤场，至今尚未成合同约定的施工内容，因此，原告存在工期延误的违约行为。反诉请求：一、判令被反诉人支付因工程质量不合格进行返工维修、加固的费用(以鉴定为准)；二、判令被反诉人支付因存在工期延误、质量不合格、擅自退场等约行为而产生的损失费用389033.54元;三、反诉费用由被反诉人承担。原告（反诉被告）辩称，反诉原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回反诉原告的诉讼请求。经审理查明：2015年8月13日，被告（甲方）与原告签订工程施工合同一份，内容为：工程名称:滕州市龙河湾养老康复中心2、工程地点:滕州市大坞镇。3、工程内容:本项目的2号楼，工程量清单。01.2号楼（综合楼）7485.19平方米，施工范围：-1.7米垫层起至顶层封顶，内、外墙抹灰等砖混结构共5层。平方包干单价554.00元/㎡，总金额4146798.26元。02.1和2号楼之间连廊面积400㎡，施工范围：-1.7米垫层起至顶层封顶，内、外墙抹灰等，砖混结构共2层。平方包干单价554元/㎡，总金额221600.00元。合计7885.19㎡，总金额4368395.26元。4、包干单价说明(即工程承包范围):包干单价含人工费、材料费、屋面和卫生间防水、材料试验费、资料整理费、屋面保温、内外墙抹灰、室内地面找平层、主体土建设计的预留(门窗洞口及其他安装项目预留口)、施工场地整理及设施、土方回填、施工机械费、安全文明施工费、医疗保险费、利润及图纸要求等；不含规定费税金、招标费、安装(给排水、强弱电、监控、电梯，门窗、空调管道、消防设施、装饰装修、内墙粉刷、外墙保温及真瓷漆)。四、合同工期开工：2015年8月25日，竣工2016年1月26日，工期5个月。六、付款方式及合同履约保证金。1、付款方式：合同金额(大写):肆佰叁拾陆万捌仟叁佰玖拾伍元贰角陆分整￥:4368395.26元(人民币)。工程主体封顶并质检部门验收合格后一次付至合同总价的60%;乙方完成承包范围内工程施工后经甲方和监理部门验收合格再次付至合同总价的80％，乙方完成承包施工内容后，七日内进行验收合格后，在30日内决算完成第三次付至合司实际施工决算工程款的95％(5％的余款作为质保金)。剩余工程款待工程质量保期满后一次性付清。2、乙方交纳履约保证金约定如下:合同签字时乙方向甲方交纳施工履约保证金金额（大写）叁拾万元整Y30万元(人民币):工程封顶质检部门验收合格后一次无息返还。3、乙方缴纳保证金，在主体完成后，拨第一次工程款时一次性先息返还；4、本合同经甲、乙双方签字盖章后三日内，乙方必须一次性缴纳足额工程保证会，否则本合同无效，甲方有权与其他施工单位另签订施工合同。户名:滕州市龙河湾养老服务有限公司。账号:9040104014242058999888开户行:山东滕州农村商业银行股份有限公司大坞支行。七、其他1、由于甲方原因的误工及不可抗拒的自然灾害，由甲方代表和监理方签字后工期可以顺延。2、乙方不按本合同工期施工拖延工期及违约合同各项条款，损失按合同价5%由乙方承担。3、乙方承包范用以外与其他工种施工配合费用由甲方按分项工程总价的1%代扣。4、除承包范围外，如发生工程设计变更、现场签证等工程量变化，依照《山东省建筑安装工程2003年消耗量定额》《枣庄地区2011价目表》及有关费用计算规则按实际施工结算。5、回填所缺土方由甲方提供，到施工现场，费用由甲方负责。2015年8月17日，双方签订工程施工合同一份。内容为：工程名称:滕州市龙河湾养老康复中心2、工程地点:滕州市大坞镇。3、工程内容:本项目的3号楼。工程量清单，01.3号楼（综合楼）面积5884.24平方米，施工范围：-1.7米垫层起至顶层封顶，内、外墙抹灰，室内地面找平层，砖混结构共6层。平方包干单价565元/㎡，总金额3324595.60元。02.2和3号楼之间连廊面积272㎡，施工范围：-1.7米垫层起至顶层封顶，内、外墙抹灰，砖混结构共2层。平方包干单价565元/㎡，总金额153680.00元。合计6156.24㎡，平方包干单价565元/㎡，总金额3478276.5元。备注：结算面积：依据图纸及变更证明，按国家现行《建筑面积计算规范》规定，以实际施工面积计算。4、包干单价说明(即工程承包范围):包干单价含人工费、材料费、屋面和卫生间防水、材料试验费、资料整理费、屋面保温、内外墙抹灰、室内地面找平层、主体土建设计的预留(门窗洞口及其他安装项目预留口)、施工场地整理及设施、土方回填、施工机械费、安全文明施工费、医疗保险费、利润及图纸要求等；不含规定费税金、招标费、安装(给排水、强弱电、监控、电梯，门窗、空调管道、消防设施)、装饰装修、内墙粉刷、外墙保温及真瓷漆。四、合同工期开工：2015年8月25日，竣工2016年1月26日，工期5个月。六、付款方式及合同履约保证金。1、付款方式：合同金额(大写):叁佰肆拾柒万捌仟贰佰柒拾伍元陆角整￥:3478275.60元(人民币)。扣除2号楼塔吊费用陆万陆仟元。工程主体封顶并质检部门验收合格后一次付至合同总价的60%;乙方承包范围内工程施工完成甲方、监理方验收合格后付至合同总价的80％，决算完成30日内付至实际施工决算总价的95％(5％的余款作为质保金)。剩余工程款待工程质量保期满后一次性付清。2、乙方交纳合同履约保证金约定如下:合同签字时乙方向甲方交纳施工履约保证金金额（大写）贰拾万元（Y200000.00元）人民币:乙方缴纳保证金，在主体完成后，拨第一次工程款时一次性先息返还；3、本合同经甲、乙双方签字盖章后最迟两日内缴纳足额工程保证会，否则本合同无效，甲方有权与其他施工单位另签订施工合同。开户行：山东滕州农村商业银行股份有限公司大坞支行。户名:滕州市龙河湾养老服务有限公司。账号:9040104014242058999888。七、其他1、由于甲方原因的误工及不可抗拒的自然灾害，由甲方代表和监理方签字后工期可以顺延。2、乙方不按本合同工期施工拖延工期及违约合同各项条款，损失按合同价5%乙方承担甲方损失。3、乙方承包范用以外与其他工种施工配合费用由甲方按分项工程总价的1%代扣或协调办理。4、除承包范围外，如发生工程设计变更、现场签证等工程量变化，依照《山东省建筑安装工程2003年消耗量定额》《枣庄地区2011价目表》及有关费用计算规则按实际施工结算。5、回填所缺土方由甲方提供，到施工现场，费用由甲方负责。6、如甲乙双方发生争执，经协商未能解决，由滕州市人民法院中裁。7、防水材料以甲方考察指定的生产厂家、规格型号为准。合同签订后，原告对工程进行了施工。2015年11月16日，原告出具工程签证单，分项名称为误工。自2015年8月15日至2015年11月3日期间，对施工内容及误工原因进行了说明。被告方工作人员监理单位工作人员均在工程签证单上签字予以认可。2015年12月26日，原、被告双方汇同勘察单位滕州市鼎基工程有限公司、设计单位滕州市规划设计院、监理单位滕州市工程建设监理技术服务中心，对原告施工主体结构分部工程质量进行验收，并出具《主体结构部分工程质量验收记录表》两份。经验收，原告施工的混凝土结构、砌体结构检验合格。质量控制资料：完整齐全，符合要求。安全和功能（检测）报告：完整有效。施工期间，被告支付8万元工程款，未依合同约定支付应付工程款。原告于2017年8月退出施工场地。原告诉至本院请求判如所请。诉讼中，依原告申请，本院委托山东旭正项目管理有限公司对原告施工的工程量进行审计，该公司出具鲁旭基价鉴（2019）7005号造价鉴定意见书。鉴定意见为：华盟建安在龙河湾养老康复中心建设项目二、三标段承包范围内的工程造价鉴定后金额为6953844.15元。该造价鉴定金额包含被告供材金额2777370.50元。该造价意见书未包含现场垃圾清理费用，按整个承包完成后定额计算的竣工清理费用46693.43元。由于该工程发包的并非全部项目，综合考虑按80%的系数计算的垃圾清理费用37354.82元。龙河湾公司提出反诉请求，并提交现场记录的照片及证人证言等证据以支持自己的主张。华盟公司质证意见为：对证据的真实性有异议，记录本载明的内容只是被告单方记录，不能作为有效证据使用。龙河湾公司提出鉴定申请，要求：一、对原告承建的滕州市龙河湾养老康复中心项目二标段（2号楼）三标段（3号楼）存在的质量问题进行鉴定；二、因工程质量不合格需要返工维修、加固的费用。但未提供充分有效的鉴定资料。本院认为，原、被告签订的两份建设施工合同，约定权利、义务明确，不违反法律、法规强制性规定，为有效合同。双方当事人均应依照合同约定履行自己的合同义务。原告依照约定完成了主体工程的施工，并经验收合格。被告应依合同约定期间支付工程款。在合同约定的期间内，被告未依约定定额支付工程款，其应承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款规定：当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同，原告的合同目的是完成施工，收取工程款。原、被告双方两份施工合同均约定工程主体封顶并经质检部门验收合格后一次性付至合同单价的60%。原告施工工程已经勘察单位滕州市鼎基工程有限公司、设计单位滕州市规划设计院、监理单位滕州市工程建设监理技术服务中心及原、被告双方验收合格。被告未依约定支付应付工程款，致使原告的合同目的不能实现。其诉请要求解除合同，符合法定的解除合同的条件，本院予以支持。原、被告的两份建设施工合同应从被告收到诉状副本(即2018年10月25日)解除。原告已施工工程已经验收合格，被告应负支付工程款及逾期利息的民事责任。原告施工工程已于2015年12月26日经验收合格，被告应自2015年12月26日起支付原告逾期付款利息。原告未完成施工退场，未有提供证据证明其对现场垃圾进行了清理，作为施工单位，应负担垃圾清理费用。被告滕州市龙河湾养老服务公司提出反诉请求：主张原告施工的工程质量不合格，工期延误，擅自退场，应承担返工维修、加固费用，并承担工期延误等违约行为而产生的费用。但未提供充分有效的证据支持自己的主张。原告施工工期主体验收系在约定的施工期间内，并无延误工期的违约行为，导致原告退出施工的原因系被告未依约定支付工程价款。被告虽提出鉴定申请，但未提供相应的鉴定资料，因原告施工的工程已经验收合格，据此，对被告的鉴定申请不予准许。被告未提供充分有效的证据支持其反诉主张，对其反诉请求，本院不予支持。被告可在补充证据后另行主张权利。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第一款、第十条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告滕州市华盟建筑安装工程有限责任公司与被告滕州市龙河湾养老服务公司于2015年8月13日、2015年8月17日签订的两份《工程施工合同》于2018年10月25日解除；二、被告滕州市龙河湾养老服务公司支付原告滕州市华盟建筑安装工程有限责任公司工程款4096473.65元；三、被告滕州市龙河湾养老服务公司支付原告滕州市华盟建筑安装工程有限责任公司逾期利息（以4096473.65元为基数，自2015年12月27日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的同期银行贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、原告滕州市华盟建筑安装工程有限责任公司支付被告滕州市龙河湾养老服务公司垃圾清理费用37354.82元；五、驳回被告（反诉原告）滕州市龙河湾养老服务公司的反诉请求。上述二、三、四项于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39571元，诉讼保全费5000元，由被告滕州市龙河湾养老服务公司负担。鉴定费用80000元，由原告滕州市华盟建筑安装工程有限责任公司负担20000元，被告滕州市龙河湾养老服务公司负担60000元。反诉费3570元，由被告滕州市龙河湾养老服务公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 长  赵曰涛审 判 员  蒋继伟人民陪审员  王延平二〇一九年十月十五日书 记 员  陈 琛