广东省新丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0233民初731号罗帮茂，男，1971年1月3日出生，汉族，广东省英德市人，住英德市青塘镇建新村委会罗屋组，公民身份号码：4402281971********。委托诉讼代理人：李娜，广东浈阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙光钊，广东浈阳律师事务所律师。被告：新丰县汽车运输有限公司，住所地：新丰县丰城大道**。法定代表人：丘文汉。委托诉讼代理人：唐志锋。委托诉讼代理人：唐若飞。原告罗帮茂诉被告新丰县汽车运输有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月30日立案受理后，依法适用简易程序于2019年8月27日公开开庭进行了审理。原告罗帮茂及其委托诉讼代理人李娜、龙光钊，被告新丰县汽车运输有限公司委托诉讼代理人唐志锋、唐若飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗帮茂向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告解除与原告劳动关系的行为违法；2.依法判决被告向原告支付非法解除劳动关系赔偿金39666.7元；3.依法判决被告向原告支付未为原告购买社保的失业赔偿金15228元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、新劳仲案字（2019）016号仲裁裁决书认定事实错误。原告从2014年9月起为被告工作期间，担任客车驾驶员，每天同另一位驾驶员邓忆胜一同驾驶同一辆粤Ｆ×××**牌号大客车往返于回龙至天河客运站之间，完成运送旅客的任务。原告每天早晨5点起床，早上6时驾驶客车载客从新丰县回龙镇到广州天河客运站，上午9时30分又从天河客运站返回新丰县回龙镇，中午12:50再从回龙发车到天河客运站，下午4:30分又从天河客运站返回新丰县回龙镇，一天工作10个小时，双休日和法定节假日全部加班，除年初一休息，年三十都要上班，从未休过年假。被告自2014年至2018年12月，每月只支付原告工资3200元，2019年开始每月支付工资5500元，从未支付过加班费、高温补贴、年休假工资。2019年4月27日，被告突然不让原告上班了，原告已工作4年8个月。期间原告遵守被告的各项规章制度，被告在承包期间对原告的工作过程进行全方位的管理，包括对车辆的营运、安全、机务、站务、财务和人员考核等全方位的管理。被告在仲裁程序中提供的《营运客车承包合同》是与周世扬签订的，原告直到劳动仲裁程序才知道此份合同的存在，条款中虽然有雇请司机字样，但该合同中同样明确规定了司机、乘务人员工资社保福利等内容，而且用工必须由被告存档。因此原告与被告之间完全符合法定的劳动关系的实质要件，应当确认原告与被告之间存在劳动关系。二、新劳仲案字（2019）016号仲裁裁决书适用法律不当。仲裁裁决书引用的法律依据是《最高人民法院关于挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机与挂靠单位是否形成事实劳动关系的答复》但该答复的内容是针对挂靠车辆的情形，而本案原告驾驶的车辆所涉及的关系是承包关系，仲裁裁决书适用法律明显错误。三、原告主张劳动权益有理有据。新劳仲案字（2019）016号仲裁裁决书驳回原告的仲裁请求违背事实和法律规定。根据我国的有关法律规定，用人单位与劳动者建立劳动关系。双方均应依法履行自己的义务，以确保构建和发展和谐和稳定有序的劳动关系。我国劳动法第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实现社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。而我国劳动法第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。第四十条规定“用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”。现被告未与劳动者协商一致，违反法定程序，恣意单方解除劳动合同严重违反了劳动者的合法权益。根据我国劳动合同法第八十七条的规定，原告从2014年9月起至被停班，已连续为被告工作4年8个月，在被告未与原告签订劳动合同、非法解除劳动合同的情况下，原告主张被告支付违法解除劳动关系赔偿金、失业赔偿金等项权益有事实和法律依据。根据以上事实和理由，原告根据《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》等有关规定，向法院提起诉讼，请求法院依法公正判决。被告辩称，我方不同意原告的诉讼请求，我公司与原告不存在劳动关系，新丰县劳动仲裁院出具的《仲裁裁决书》中已认定了原告与我方是不存在劳动关系，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，罗帮茂受雇于案外人周世扬，从事粤Ｆ×××**客车的驾驶员工作。在罗帮茂工作期间，工作时间、任务由周世扬安排，劳动报酬由周世扬支付，新丰县汽车运输有限公司向罗帮茂发放了驾驶员上岗证、身份识别卡。2019年4月27日，罗帮茂接到停止工作的通知，为此向新丰县劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，认为新丰县汽车运输有限公司单方解除劳动关系，要求新丰县汽车运输有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金39666.7元、失业赔偿金15228元。新丰县劳动人事争议仲裁院于2019年7月9日作出新劳仲案字（2019）016号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人罗帮茂的仲裁请求。罗帮茂不服该裁决，于2019年7月30日向法院提起诉讼。另查明，粤Ｆ×××**客车由周世扬出资购买，登记在新丰县汽车运输有限公司名下从事客运经营。新丰县汽车运输有限公司（甲方）与周世扬（乙方）签订《营运客车承包合同》，合同约定了甲方向乙方提供粤Ｆ×××**营运客车（宇通厂ＺＫ6117ＨＡ型号49座大型高一级客车）一辆和一牌三证（车牌、行驶证、营运证、车辆购置附加费证），由乙方按照承包方式进行经营，自负盈亏。乙方负责支付营运中的一切费用（检测费、站场费、月保费、卫生费、季度审、年审、税金等），由乙方自行聘用司机和乘务员，自行签订用工协议，并提交一份给甲方存档。所聘用的司机及乘务员必须向公司提出申请，由公司安全生产技术考核小组考核合格后方可上岗。承包者、司机、乘务员工资社保福利等费用由乙方负责。乙方（承包人、司机、乘务员）必须按时参加公司和相关职能部门组织的安全学习活动和相关会议，不得缺席，每缺席一次处违约金100元，节假日缺席的每次罚款200元。上述事实，有罗帮茂提供的身份证复印件、从业资格证、驾驶证正、副本、身份识别卡、新丰县汽车运输有限公司驾驶员上岗证、新丰县汽车运输有限公司在劳动仲裁程序提供的《营运客车承包合同》、新劳仲案字（2019）016号仲裁裁决书、仲裁机构的庭审笔录以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为劳动争议。根据罗帮茂的起诉意见、新丰县汽车运输有限公司的答辩意见，本案争议焦点：罗帮茂与新丰县汽车运输有限公司之间是否存在劳动关系，新丰县汽车运输有限公司是否需要支付罗帮茂解除劳动关系赔偿金及失业赔偿金。关于新丰县汽车运输有限公司与罗帮茂之间是否存在事实劳动关系的问题。新丰县汽车运输有限公司与罗帮茂之间并未签订劳动合同，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，对于劳动关系的确认应当结合用人单位与劳动者之间是否存在人身隶属关系，是否存在管理与被管理关系、劳动者是否从事用人单位安排的有报酬的劳动，所从事的劳动是否属于用人单位业务的组成部分等各个方面进行综合判断。本案中，案外人周世扬出资购买粤Ｆ×××**客车后挂靠在新丰县汽车运输有限公司进行承包经营，新丰县汽车运输有限公司与周世扬并签订了《营运客车承包合同》，约定周世扬按照承包方式进行经营，自负盈亏，车辆经营所需的司机、乘务人员，由周世扬自行雇用、聘请和支付相关的报酬。罗帮茂是由周世扬自行聘请，工作时间、任务由周世扬安排，劳动报酬也是由周世扬支付，周世扬与罗帮茂之间形成雇佣关系。新丰县汽车运输有限公司仅为粤Ｆ×××**客车的登记车主和挂靠单位，只针对车辆司乘人员的资质进行管理，组织司乘人员学习及安全教育，罗帮茂与新丰县汽车运输有限公司之间不具备人身隶属、管理与被管理、工资报酬支付等劳动关系的基本特征。罗帮茂主张新丰县汽车运输有限公司与其存在劳动关系的理由不成立，本院不予支持。由于罗帮茂与新丰县汽车运输有限公司不存在劳动关系，故罗帮茂要求新丰县汽车运输有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金39666.7元、赔偿未依法为原告购买社保的失业赔偿金15228元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，第十条，最高人民法院（2013）民一他字第16号《关于车辆实际所有人聘用的司机与挂靠单位之间是否形成事实劳动关系的答复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告罗帮茂的诉讼请求。本案受理费5元，由原告罗帮茂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  丘福源二〇一九年十月十六日书记员  李 蕊