湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0602民初5468号原告：刘玉峰，男，1972年9月1日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：姚时雨，湖南昌言律师事务所律师。被告：岳阳市汇昇投资管理有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区南湖大道国贸大厦1101号。法定代表人：刘高翔，公司执行董事兼经理。被告：刘宗定，男，汉族，1971年11月28日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区。被告：肖达云，男，汉族，1963年4月12日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区。以上两被告共同委托诉讼代理人：刘海波，湖南云盟律师事务所律师。被告：刘波勇，男，汉族，1979年7月17日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区。原告刘玉峰与被告岳阳市汇昇投资管理有限公司（以下简称汇昇投资公司）、刘宗定、刘波勇、肖达云民间借贷合同纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘玉峰的委托诉讼代理人姚时雨，被告刘宗定、肖达云的委托诉讼代理人刘海波到庭参加了诉讼。被告汇昇投资公司、刘波勇经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘玉峰向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还借款本金250万元及利息（从2015年3月份起按照月利率2%计算至本金还清之日止）；2、判令被告承担本案律师费用10万元；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年7月，汇昇投资公司和肖达云向原告借款250万元，利息按照约定付至2015年2月后拒不付款。被告刘宗定、刘波勇是汇昇投资公司股东，该公司已被吊销。原告多次找被告催讨未果，为维护自身合法权益遂提起本案诉讼。被告刘宗定、肖达云辩称：1、被告及汇昇投资公司与刘玉峰之间无债权债务关系，而是与钟神洲有债权债务关系，原告主体不适格，应依法追加钟神洲作为第三人参加本案诉讼；2、钟神洲与被告签订《借款及担保合同》之时，甲方及丙方都为空白，签订日期、签订地点都为空白，且该合同至始至终从未给过被告。原告也从未打过一分钱给被告，相反是钟神洲委托他人打款给被告，被告也是自己本人或委托他人打款给钟神洲，该250万元借款后，被告已经将这250万元本息偿还给钟神洲，该借款已经消亡。3、退一万步讲，即便该款没有偿还，作为有限责任的股东在有限公司承担偿还责任的情况下，股东不应再承担责任。因此被告刘宗定、刘波勇不应承担任何责任。综上，请求依法追加钟神洲为本案的第三人参加到诉讼中来，由于该款已经偿还，因而请求驳回被告的诉讼请求。被告汇昇投资公司、刘波勇未作答辩，亦未向本院提交证据。原告刘玉峰围绕其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、借款合同及担保合同、银行转账流水、委托代理合同、缴款收据，拟证明原、被告借款的事实及被告肖达云为本次借款提供担保，且被告应当承担原告为实现债权花费的律师费10万元与保全费0.5万元；2、被告汇昇公司企业登记档案复印件及信用公示信息、行政处罚决定书，拟证明被告刘宗定、刘波勇应当在未出资额度的范围对本案债务承担连带责任，刘宗定、刘波勇在公司吊销后没有及时组织清算，应该对于本案的债务承担连带责任。被告肖达云、刘宗定质证对收到250万元本金没有异议，保全费用有票据因此无异议，但认为借款和担保合同及附件三性有异议，合同的落款时间空白且被告未持有合同，签订合同时候除了借款本金250万元及利息写清楚外，其他的借款主体都是空白，被告认为是与钟神洲或者岳阳天方投资公司发生借款往来，没有与原告发生业务往来。肖达云于2018年出具的承诺没有汇总所出具承诺，内容不符合客观事实情况。委托代理合同关联性合法性有异议，没有看到缴费凭据，因此不能达到其证明目的工商企业登记情况无异议，证明目的有异议，我方认为公司承担责任情况下股东不应当承担责任。本院经审查认为，被告对银行流水及收到本金250万元无异议，本院对该证据予以认定；被告对借款担保合同及附件虽提出异议但未否定签名盖章的真实性，本院对其真实性予以认定，因该借款合同为债权凭证，载明甲方为原告刘玉峰且原告刘玉峰持有该债权凭据，而被告未提出对原告债权人资格提出有事实依据的抗辩证据，本院对合法性、关联性亦予以认定；汇昇公司企业登记档案复印件及信用公示信息、行政处罚决定书系工商登记机关出具的材料或决定，被告无异议，本院对其真实性、合法性、关联性均予以认定。被告刘宗定、肖达云为支持其答辩意见，向本院提交了其自制的钟神洲财务往来情况表及银行流水、岳阳天方投资管理有限公司网络信息，拟证明原告与天方公司具有关联关系，被告将款项还给了钟神洲，实际加上后面140万元借款，共计还款390万元。原告刘玉峰质证认为对该证据的真实性、关联性及证明目的均有异议，认为原告无法核实被告转账记录的真实性，且与本案无关，被告应该举证证明偿还给刘玉峰的本息情况，且被告肖达云签字确认涉案借款利息支付至2015年2月。本院经审查认为，被告肖达云作为汇昇公司该借款的经手人于2018年2月14日在借款合同上载明利息付至2015年2月，而被告提供的钟神洲财务往来情况表中在该日后仅有还款51万元且不能证明归还原告刘玉峰本案借款，且被告与钟神洲在本笔借款前后均有借款，该证据与本案无关联，本院不予采信。在本案开庭后，本院依法向案外人钟神洲调查，钟神洲陈述，本案借款与天方公司和其本人没有关系，系钟神洲介绍借款并提供担保，由其作为担保人后原告才同意向被告借款。原告质证认为钟神洲的证言证明了本案当事人为原告与汇昇公司，钟神洲不应作为第三人追加，增加诉累也无事实依据。被告肖达云、刘宗定质证认为从钟神洲与本案委托杨超支付借款本金的方式、还款方式相同，本案借款合同与钟神洲的借款合同均为格式合同，且刘玉峰并不认识本案被告，说明该笔债务为天方公司债务。本院经审查认为，根据原告提供的借据载明的担保人为钟神洲，结合钟神洲陈述的借款担保情况，可以相互佐证，本院对其证言予以采信；从另一方面讲，本案债权债务关系清楚明确，即便为天方公司债权和钟神洲与刘玉峰为该公司股东，以刘玉峰名义向被告出借和主张权利并不违反法律强制性规定，被告肖达云在借款合同载明的利息支付截止时间明确，即便通过钟神洲转支利息也无需追回第三人查明事实，故对被告的质证及追回第三人的意见不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘玉峰（甲方）、汇昇投资公司（乙方）、钟神洲（丙方）签订《借款及担保合同》，合同约定：一、甲方借给乙方人民币（大写）贰佰伍拾万元，并委托杨超划款给乙方指定的以下账户，借款期限60天，自2014年7月16日起至2014年9月16日，乙方超过合同约定的借款期限还款，则按照未归还款项的3‰每日支付违约金，账户名：方春晖，开户行：建行，账号62×××17。二、乙方的权利和义务3.乙方保证60天内按期归还本金人民币贰佰伍拾万元整，借款逾期的，承担甲方因此而产生的全部损失，损的范围包括：3.1甲方为乙方提供借款的本金、利息、违约金、损害赔偿金、甲方实现债权的费用等。3.2甲方为实现债权的费用包括但不限于诉讼或仲裁费用、财产或证据保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等。附件1《借款及担保合同》约定：一、经三方友好协商，汇昇投资公司（以下简称乙方）向刘玉峰（以下简称甲方）借款人民币2500000元（贰佰伍拾万元整），借期为2个月。自款项支出日起记，月利率为2分，每月16日前支付利息。到期偿还全部本金。合同签订后，刘玉峰委托杨超于2014年7月16日向方春晖账户转账245万元，7月17日转账5万元。2018年2月14日肖达云在《借款及担保合同》复印件上签署“本借款利息付至2015年2月，本人承诺归还本借款，同时督促公司尽快还款，计划于2018.6.30前归还本100万不误，2018.12.31前结清本息”。2019年6月3日刘玉峰与湖南昌言律师事务所签订《委托代理合同》，约定代理权行使至本案第一审程序终结，律师代理费为人民币十万元。另查明：汇昇投资公司股东（发起人）是刘宗定、刘波勇，注册资本1000万元，刘宗定认缴出资800万元，刘波勇200万元。2013年11月14日，刘宗定已出资160万元、刘波勇已出资40万元，剩余出资认缴出资时间是2015年11月13日。2016年6月10日岳阳市工商行政管理局作出岳市工商案字【2016】第166号行政处罚决定书，吊销了汇昇投资公司的营业执照。被告肖达云是汇昇投资公司投资控制人，《借款及担保合同》中指定的款项接收人方春晖是汇昇投资公司的出纳人员。本院认为，原告与被告汇昇公司签订借款合同是双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方形成了民间借贷关系应受法律保护。原告刘玉峰按约向汇昇投资公司指定账户转账250万元履行了出借义务，被告汇昇公司应按照约定期限偿还本金，如违约应依据合同约定承担违约责任。被告汇昇公司逾期还款应承担违约责任，合同约定按照未归还款项的3‰每日支付违约金高于法定标准，刘玉峰请求汇昇投资公司按照合同约定的月利率2%支付利息，于法有据，本院予以支持。岳阳市工商行政管理局于2016年6月10日作出岳市工商案字【2016】第166号行政处罚决定书，吊销了汇昇投资公司的营业执照，被告刘宗定、刘波勇作为公司股东，依据公司法规定应当在汇昇公司被吊销执业后十五日内组织清算，怠于行使清算义务，股东尚未缴纳的的出资应作为清算财产，故被告刘宗定、刘波勇未履行清算义务，且未提交按期缴纳出资证据，据此被告刘宗定依法应在未出资额度640万元、刘波勇依法应在未出资额度160万元范围承担连带清偿责任。故对原告刘玉峰请求被告刘宗定、刘波勇在上述范围内承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。被告肖达云于2018年2月14日向刘玉峰出具偿还借款本息的承诺，形成了债务加入的意思表示系其真实意思表示，不违反法律规定，依法应该承担连带责任。借款合同约定了如汇昇投资公司违约承担为实现债权的费用包括了律师费，刘玉峰与湖南昌言律师事务签订了《委托代理合同》委托律师参与诉讼，律师代理费用系必然发生的费用，根据原告起诉时标的本息500万元，参照《湖南省律师服务收费标准》分段累计计算为91550元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第二十八条、第一百八十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定之规定，判决如下：一、被告岳阳市汇昇投资管理有限公司向刘玉峰偿还本金250万元，并按月利率2%支付自2015年3月1日起至本金还清之日止的借款利息；二、被告岳阳市汇昇投资管理有限公司向刘玉峰支付律师代理费91550元；三、被告刘宗定在未实际缴纳出资640万元范围内、被告刘波勇在未实际缴纳出资160万元范围内对一、二项债务承担连带清偿责任；四、被告肖达云对一项债务本息承担连带清偿责任；以上履行义务限于本判决生效后十五日内履行。五、驳回原告刘玉峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，财产保全费5000元，共计51800元，由被告岳阳市汇昇投资管理有限公司、刘宗定、刘波勇、肖达云共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  许君龙人民陪审员  丁立洁人民陪审员  蒋 林二〇一九年十月二十三日书 记 员  李梦婷