广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初16413号原告林舒婷，女，汉族，1991年3月4日出生，住址广东省深圳市罗湖区，委托代理人曹海军,北京市京师（深圳）律师事务所律师,系深圳市福田区法律援助处指派律师。被告广东原创科技有限公司,住所地惠州市江**小区惠州信合大厦******房，统一社会信用代码91441300782004961G。法定代表人曾耀辉。委托代理人肖剑基，广东广信君达律师事务所律师。委托代理人殷松茂，广东广信君达律师事务所律师。被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司,住所地,住所地深圳市福田区莲花街道深南大道**中国移动深圳信息大厦会信用代码914403007085425180。负责人张毅。委托代理人江莉，广东君言律师事务所律师。上列原告诉两被告劳动争议纠纷一案，本院受理后进行了开庭审理，现已审理终结。相关案情一、劳动关系：原告主张，其于2013年7月1日入职被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司并为其提供劳动，多年来工作岗位、工作地点均未发生变化。在职期间，原告应被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司的安排先后与广州市共能资讯科技有限公司、广州市共能企业管理咨询有限公司、深圳市鹏劳人力资源管理有限公司惠州分公司、被告广东原创科技有限公司等公司签订了书面劳动合同。原告提交了五份《劳动合同》、社保清单、银行流水、工作证证明其主张。被告广东原创科技有限公司确认原告与其签订的1份《劳动合同》、社保清单、银行流水、工作证的真实性。被告广东原创科技有限公司主张原告入职其处的时间为2017年3月1日，原劳动合同期限有变更，变更后期限为2017年3月1日至2018年9月30日，并提交了《变更劳动合同时间协议书》、《员工声明》证明其主张。原告确认《变更劳动合同时间协议书》、《员工声明》的真实性。被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司主张，其与原告并无劳动关系，原告系基于被告广东原创科技有限公司的指派到被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司提供驻点服务工作。经查，《员工声明》载明“本人林舒婷，身份证号码（），2015年3月1日至2017年2月28日曾在深圳市鹏劳人力资源管理有限公司任职，已经解除劳动合同，未能取得离职声明，特此声明已与深圳市鹏劳人力资源公司解除劳动关系……如与深圳市鹏劳人力资源公司发生任何经济纠纷由本人负责并全额承担，与广东原创科技有限公司无关”，《员工声明》有原告的签名；银行流水显示，2017年12月至2018年11月期间发放原告工资及年终奖的主体均为被告广东原创科技有限公司；2013年7月至2018年10月期间，原告的社保缴纳主体为深圳市鹏劳人力资源管理有限公司、深圳市前锦众程人力资源有限公司、深圳市天和通信有限公司、广州市共能咨询科技有限公司深圳分公司。本院认为，被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司并未与原告签订《劳动合同》，亦无替原告缴纳社保及发放工资的记录，原告未能就其关于“原告与被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司存在劳动关系”的主张向本院举证，应承担举证不能的不利后果，故原告关于“被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司承认和原告的劳动关系”的诉求，无事实依据，本院不予支持。原告与被告广东原创科技有限公司签订的《劳动合同》、《员工声明》、银行流水相互印证，据此可认定，原告与被告广东原创科技有限公司存在劳动关系，原告入职广东原创科技有限公司时间为2017年3月1日。二、关于两被告共同支付原告工资、奖金等诉求：依据前述，本院依法认定原告与被告广东原创科技有限公司存在劳动关系，原告与被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司不存在劳动关系，原告主张被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司与被告广东原创科技有限公司共同支付原告工资、奖金等诉求，无事实依据，本院不予支持。三、离职前12个月月平均工资：6121元。四、关于违法解除劳动关系赔偿金及代通知金：原告主张，2018年10月1日至2018年11月5日期间，两被告未派发原告工作任务，亦未支付原告2018年10月-11月的工资。原告于2018年11月6日申请劳动仲裁，两被告系非法解除与原告的劳动关系。被告广东原创科技有限公司主张其在深圳的某支撑项目已结束，需要对项目所涉派驻员工重新安排工作，因此原告2018年10月-11月期间处于重新分配工作期间。被告广东原创科技有限公司已支付了原告2018年10月工资及委托了其他单位为被告缴纳2018年10月社保。被告广东原创科技有限公司于2018年11月有新的合作项目后，即通知原告和其他待岗人员返岗，并于2018年11月17日向被告发送《限期返岗通知书》，故被告广东原创科技有限公司并不存在违法解除与原告劳动关系的事实。经查，银行流水显示被告广东原创科技有限公司于2018年11月21日向原告转款5000.31元。《限期返岗通知书》载明“……但截至本通知发出为止，未见你返岗上班，至此，你已旷工14个工作日，未依约提供劳动服务。现公司要求你于2018年12月14日前返岗工作”EMS邮单显示“2018年11月19日邮件妥投”《关于代理购买社保和公积金的声明》载明“受你方委托，我公司代为购买你公司员工林舒婷（身份证号码：）2018年10月份的社会保险及公积金……深圳市天和通信有限公司”社会保险缴费明细显示2018年10月原告的社会保险由深圳市天和通信有限公司缴纳。本院认为，原告未能提交有效证据证明被告广东原创科技有限公司曾向原告发出解除劳动合同的意思表示，应承担举证不能不利后果。故，本院对原告关于“被告广东原创科技有限公司违法解除与原告的劳动关系”的主张不予采信。被告广东原创科技有限公司支付了原告2018年10月工资及委托其他公司为原告缴纳2018年10月的社保及公积金，故本院依法认定2018年10月原告与被告广东原创科技有限公司存在劳动关系。原告签收了《限期返岗通知书》后，并未在指定日期返回被告广东原创科技有限公司处工作，原告于2018年11月6日向深圳市劳动仲裁委员会申请仲裁，据此本院依法认定原告系自愿离职，双方解除劳动合同时间为2018年11月6日。综上，原告关于被告广东原创科技有限公司支付原告违法解除劳动关系赔偿金及代通知金的诉求，无事实依据，本院不予支持。五、关于2018年10-12月工资：原告主张被告广东原创科技有限公司应支付其2018年10-12月工资。依据前述，原告离职时间为2018年11月6日，故原告请求2018年11月7日至2018年12月的工资无事实依据，本院不予支持。原告2018年10月1日至2018年11月6日工资为7246.7元（计算方法：6121＋6121÷21.75×4），扣除被告广东原创科技有限公司已支付原告的5000.31元，被告广东原创科技有限公司仍需支付被告2246.39元（计算方法：7246.7－5000.31）。六、未休年休假工资：原告主张，被告广东原创科技有限公司应支付其2018年未休年休假工资1133元。双方均确认原告2018年度应休年休假为4天，已休年休假3天，剩余1天年休假未休，本院对此予以确认。被告广东原创科技有限公司未能提交有效证据证明其已足额支付原告2018年度未休年休假工资，应承担举证不能的不利后果。故，被告广东原创科技有限公司应支付原告562.85元（计算方法：6121÷21.75×1×200%）。七、关于离职证明：用人单位依法应在双方劳动关系解除后为员工开具解除劳动合同证明，解除劳动合同证明应注明劳动合同期限、解除劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。原告诉请被告广东原创科技有限公司向其提供离职证明，于法有据，本院予以支持。八、仲裁案号：深劳人仲案[2018]12875号九、仲裁请求：1、两被告支付违法解除劳动合同赔偿金67331元；2、两被告支付2018年10月、11月、12月哺乳期间三个月工资18363元;3、两被告支付代通知金6121元；4、两被告支付2018年未休年休假工资1133元；5、两被告支付2017年6月至2017年10月、2018年6月至2018年9月高温补贴1350元；6、两被告补偿2017年和2018年体检费1000元；7、被告广东原创科技有限公司提供离职证明；8、被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司承认和原告的劳动关系。十、仲裁结果：1、被告广东原创科技有限公司支付原告2018年10月1日至2018年10月31日工资差额1120.69元；2、被告广东原创科技有限公司支付原告2018年度未休年休假的工资差额562.85元；3、被告广东原创科技有限公司开具解除劳动合同证明，解除劳动合同证明应注明劳动合同期限、解除劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限;4、驳回原告的其他仲裁请求。十一、诉讼请求：1、两被告支付双倍终止劳动合同经济补偿金67331元；2、两被告支付哺乳期期间三个月工资18363元;3、两被告支付代通知金6121元；4、被告广东原创科技有限公司支付2018年未休年休假工资1133元；5、被告广东原创科技有限公司提供离职证明；6、被告中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司承认和原告的劳动关系；7、两被告承担本案诉讼费用。判决结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十三条、第十四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告广东原创科技有限公司支付原告2018年10月1日至2018年11月6日工资差额2246.39元；二、被告广东原创科技有限公司支付原告2018年度未休年休假的工资差额562.85元；三、被告广东原创科技有限公司开具解除劳动合同证明，解除劳动合同证明应注明劳动合同期限、解除劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限;四、驳回原告的其他诉讼请求。上述应付款项，被告广东原创科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（未缴纳），由被告广东原创科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邓志伟人民陪审员  李春梅人民陪审员  曾小平二〇一九年十月十六日书 记 员  刘倩恩