湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0303民初446号原告（反诉被告）：湖北金瑞建筑工程有限公司十堰分公司。住所地，十堰市人民北路**。统一社会信用代码91420300X1548495XP。法定代表人：黄海，该分公司经理。委托诉讼代理人：孙进，湖北天颐律师事务所律师。被告（反诉原告）：十堰恒融房地产开发有限公司。。住所地，十堰市车城西路**统一社会信用代码91420300573708495B。法定代表人:陈凝恒，该公司总经理。委托诉讼代理人:王肖，湖北郧阳律师事务所律师。委托诉讼代理人:张广兴，湖北郧阳律师事务所律师。原告湖北金瑞建筑工程有限公司十堰分公司（以下简称“金瑞建筑公司”）诉被告十堰恒融房地产开发有限公司（以下简称“恒融房地产公司”）建设工程施工合同纠纷一案及反诉原告十堰恒融房地产开发有限公司诉反诉被告湖北金瑞建筑工程有限公司十堰分公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月18日、2019年3月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了合并审理。原告金瑞建筑公司的委托诉讼代理人孙进，被告恒融房地产公司法定代表人陈凝恒及委托诉讼代理人王肖、张广兴到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告金瑞建筑公司向本院提出诉讼请求：1、被告恒融房地产公司支付原告金瑞建筑公司工程款15732964.22元及违约利息（利息自2017年12月25日起按照银行同期贷款利率4倍计算至实际清偿完毕之日止）（利息暂计算至2019年1月25日共计3656340.63元）；2、被告恒融房地产公司给付原告金瑞建筑公司延期支付工程款的违约金4341267.54元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年4月29日，原告金瑞建筑公司和被告恒融房地产公司签订《建设工程施工协议》，约定被告将其开发的位于十堰市××××王家巷恒融·世界城7#、8#、9#、10#楼工程发包给原告承建。合同约定“本工程不预付工程款，由乙方负责全部垫资至主体结构封顶，本工程主体结构封顶时，甲方应按照已完工工程预算造价70%向乙方支付工程进度款。本工程主体结构不能同时封顶的，可按照上述标准实行分栋支付，封顶一栋，支付一栋。”合同第十一条违约责任约定“因甲方原因不能按期支付工程款及其它应付款项的，甲方除应继续履行外，对应付未付部分，延期30天内的，按照中华人民银行同期贷款利率的两倍支付违约金，延期30天以上60天以内的按照人民银行同期贷款利率四倍支付违约金。”合同签订后原告按照约定将工程承建完毕，2017年12月25日双方办理工程竣工验收手续。2018年9月30日，确定9#、10#楼工程总造价为40508069.72元，2018年10月19日确定7#、8#楼工程总造价为35775449.02元，合计76283518.74元，被告恒融房地产公司已累计支付工程款60550554.69元，欠15732964.22元未支付。原告多次请求被告支付剩余工程款，被告以种种理由推脱，现为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告恒融房地产公司辩称，一、被告支付工程款的条件尚未成就，原告的诉讼请求不能成立。依照《建设工程施工协议》第八条第8项“应凭建筑安装工程税务发票办理工程款结算手续”之约定，交付发票是原告的合同义务，且系在先履行的义务，现原告未开具发票，被告享有先履行抗辩权，可拒绝支付其工程款。二、即便原告提供发票，截至目前，被告也无需支付任何工程款，更不用支付利息。（一)约定的质量保修金（4961951.76元）返还时间尚未到来，无需日前支付。双方的《建设工程施工协议》第八条第7项约定，6-10#楼工程结算总价（99239035.29元）的5%作为质量保修金，于工程竣工验收合格之日起满两年后15天内返还80%，满五年后15天内返还20%，预留期间不计利息。结合工程竣工验收备案证的发证时间，保修金返还的时间起算点为2018年10月19日，返还保修金的时间至少至2020年10月。（二）被告的4700000元工程款被十堰市张湾区人民法院依法冻结，被告依法不能向原告直接支付。2018年9月26日，本院作出（2018）鄂0303执保242号协助执行通知书，要求被告停止支付原告工程款4700000元，被告依法予以协助，不能直接支付给原告金瑞建筑公司。（三）被告已提出反诉，请求原告支付延期竣工违约金4201271.91元，此款应当在工程款中抵扣。1、湖北东泰建设管理咨询有限公司十堰分公司出具监理工作联系单对7-10#楼的开工日期进行了确定：7#、8#楼综合时间为2015年12月2日，9#、10#楼综合时间为2015年11月10日。按照《建设工程施工协议》第三条第1项约定的540天工期推算，约定竣工日期7#、8#楼综合为2017年5月25日、9#、10#楼综合为2017年5月3日。2、恒融·世界城7-10#楼竣工验收资料交档登记表显示被告将法定的应由其提交的7-10#楼竣工验收材料交齐时间为2018年8月2日，据此计算，7#、8#楼综合实际工期为974天，9#、10#楼综合实际工期为996天，因被告的原因导致工期分别延长434天、456天。原告诉称2017年12月25日双方办理竣工验收手续是错误的。2017年12月15日仅是原告提交建筑工程竣工验收报告的时间，仅是《建设工程质量管理条例》第十六条规定的工程竣工验收的前提条件，并非表示工程竣工验收合格，只有待本条规定的五项验收条件均满足后，验收才算合格。3、7-10#楼工程总造价为76283518.74元，截至2017年8月31日（约定竣工日期到来后第一次审计工程造价的日期）7-10#楼造价为56776580.08元，延期竣工部分工程造价为19506938.66元。按照《建设工程施工协议》第十一条第4项约定的以延期部分工程预算造价为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算延期竣工违约金共计4201271.91元，应当在工程款中予以抵扣。（四）原告为获取工程款向被告交付了25000000元发票，在被告支付工程款后，恶意将其中的25000000元发票作废。若被告拒绝重新开具发票，则对应的企业所得税6250000元应从剩余工程款中扣除。因被告恶意将税务发票作废，导致被告未能将此25000000元列入成本，被告需缴纳企业所得税6250000元，在被告重开发票前此税款应直接从工程款中扣除。上述四项费用共计为15754140元，已超过原告主张的工程款数额。三、被告并未延期支付工程款，无需支付违约金。2018年9月14日，被告首次收到原告交付的工程款发票，在原告未如约先交付发票的前提下，被告仍支付工程款，不仅未逾期，反而系提前支付。综上，原告金瑞建筑公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回。被告依法提起反诉，反诉诉讼请求：1、反诉被告金瑞建筑公司支付反诉原告恒融房地产公司延期施工违约金5467188.62元；2、反诉诉讼费由反诉被告承担。在诉讼过程中，反诉原告增加诉讼请求，即请求反诉被告重新开具25000000元发票。事实与理由：2016年4月29日，反诉原告与反诉被告签订三份《建设工程施工协议》，将恒融·世界城6—10号楼发包给反诉被告施工。协议约定工期为540天，但直至2018年10月19日反诉被告才向反诉原告交齐竣工验收所需资料，才符合《建设工程质量管理条例》规定的建设工程竣工验收必备条件，也即6号楼延期439天，7号和8号楼延期434天，9号楼和10号楼延期456天。《建设工程施工协议》约定，因反诉被告原因未能按时竣工的，以延期部分工程预算造价为基数，延期30天以上的按照同期银行贷款利率的四倍向反诉原告支付违约金。据此计算，反诉被告应当支付反诉原告违约金合计5467188.62元。2019年6月25日，反诉原告以与反诉被告就恒融·世界城6号楼工程款结算及逾期竣工违约金事宜达成一致意见为由，撤回对恒融·世界城6号楼部分的1265916.71元诉讼请求，其反诉金额由5467188.62元变更为4201271.91元。反诉被告金瑞建筑公司辩称：一、反诉原告对于延期的天数计算错误。反诉原告称7、8号楼延期“434天”，9、10号楼延期“456天”，上述天数的计算错误。根据反诉被告在本诉中提交的从十堰市城建档案和地下管线管理处档案管理科调取的证据，可以证实7、8号楼开竣工时间为2015年12月15日至2017年12月25日，施工天数为740天，延期时间为200天；9、10号楼开竣工时间为2016年1月1日至2017年12月15日，施工天数为715天，延期时间为175天。虽然反诉被告存在工程延期，但延期系反诉原告违约造成的，反诉被告依法可以顺延工期，反诉原告主张延期施工违约金没有事实和法律依据。二、反诉被告同意从工程款及违约金总数中依法扣除5%的质保金。三、法院冻结的4700000元，只是表示反诉原告恒融公司停止向反诉被告金瑞公司支付该款项，并不代表反诉被告不尚欠该部分工程款，该部分款项请求法院依法处理。四、反诉原告请求的开具2500万元建筑发票，反诉被告同意在反诉原告付清工程款后予以开具。本院经审理认定事实如下：2016年4月29日，原告金瑞建筑公司与被告恒融房地产公司签订三份《建设工程施工协议》，被告恒融房地产公司将其开发的位于十堰市××××王家巷的恒融·世界城6号楼、7—8号楼、9—10号楼分别发包被告金瑞建筑公司施工。三份《建设工程施工协议》协议约定工期为540天，自发出开工令之日起算。遇不可抗力、雨雪天气、工程变更、工程量增加及非原告原因造成的暂停施工和工期延误，由被告代表、监理工程师予以审签确认后，工期相应顺延。《建设工程施工协议》第八条约定，本工程不预付工程款，由原告负责全部垫资至主体结构封顶，本工程主体结构封顶时，被告应按照已完工工程预算造价70%向原告支付工程进度款。本工程主体结构不能同时封顶的，可按照上述标准实行分栋支付，封顶一栋，支付一栋。被告收到工程竣工备案手续和竣工资料后，应按照工程结算总价的95%向原告支付工程款，剩余5%作为质量保修金，于工程竣工验收合格之日起满两年后15天内返还80%，满五年后15天内返还20%，预留期间不计利息。合同第十一条的违约责任约定，因被告原因不能按期支付工程款及其它应付款项的，被告除应继续履行外，对应付未付部分，延期30天内的，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍支付违约金，延期30天以上60天以内的按照人民银行同期贷款利率四倍支付违约金。因原告原因，基础、主体工程结构工程未能按期完工或本工程未能按时竣工的，以造价工程师出具的延期部分工程预算造价为基数，延期30天内的，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍支付违约金，延期30天以上60天以内的按照人民银行同期贷款利率四倍支付违约金；延期超过60天的，被告有权终止本协议。上述协议签订前，原告金瑞建筑公司即进场施工。原、被告对原告金瑞建筑公司建设的恒融·世界城6号楼的合同，尤其是工程款结算等事宜已经处理完毕。2018年9月30日，被告恒融房地产公司出具《询证函》，确定：1、被告恒融房地产公司自2016年6月1日（实际为9月20日）-2018年9月30日，共计给付原告金瑞建筑公司9#、10#楼30550554.59元；2、截至2018年9月30日，原告金瑞建筑公司已经开出建筑发票31868000元；3、被告恒融房地产公司2016年9月18日退回9#、10#楼全部保证金2800000元。2018年10月19日，被告恒融房地产公司再次出具《询证函》，确定：1、被告恒融房地产公司自2016年6月1日（实际为8月29日）-2018年10月19日，共计给付原告金瑞建筑公司7#、8#楼30000000元；2、截至2018年10月19日，原告金瑞建筑公司已经开出建筑发票30000000元；3、被告恒融房地产公司2016年8月29日退回7#、8#楼全部保证金2500000元。2017年8月30日，湖北永诚工程咨询有限公司十堰分公司为原告施工的7#、8#楼及9#、10#楼进行了初步审计，初步审计为7#、8#楼工程款为26553746.41元，9#、10#楼工程款为30222833.67元，共计56776580.08元。2018年9月4日，湖北永诚工程咨询有限公司出具湖北永诚造咨字【2018】第0903号《建设工程编审确认表》记载7#、8#、9#、10#楼建设日期：2015.11-2018.3（竣工资料）以及原告金瑞建筑公司建设的恒融·世界城7#、8#楼工程总造价35775449.02元，9#、10#楼工程总造价40508069.72元，共计工程款76283518.74元。原、被告双方予以了确认。被告恒融房地产公司截至2018年10月19日已付工程款60550554.59元。其中的7#、8#楼，截至2017年8月30日付款14618339元，截至2018年3月15日付款20972210元。其中的9#、10#楼，截至2017年8月30日付款19647384.50元，截至2018年3月15日付款25488452.50元。双方均予以了确认。湖北东泰建设管理咨询有限公司十堰分公司2017年8月25日出具的“监理工作联系单”记载：依据监理日记及现场施工记录，各标段孔桩开挖时间如下：7#楼为2016年1月1日，8#楼为2015年11月2日，9#楼为2015年10月19日，10#楼为2015年11月28日。2018年9月17日、9月25日，原告金瑞建筑公司分别为被告恒融房地产公司开具了已付工程款的税务发票，不久原告金瑞建筑公司即对其中25000000元建筑发票予以作废。2019年9月2日，原告金瑞建筑公司开具23682554.59元建筑发票，并交与了被告恒融房地产公司。2016年1月1日、2017年1月1日，中国人民银行公布的贷款基准利率均为：六个月至1年以内年利率为4.35%，1至5年年利率为为4.75%，5年以上年利率为4.9%。本院认为：依法成立的合同受法律保护。2016年4月29日，原告金瑞建筑公司与被告恒融房地产公司签订的建设位于十堰市××××王家巷恒融·世界城7—8号楼、9—10号楼的两份《建设工程施工协议》，均系双方的真实意思表示，并不违反法律强制性规定，均合法有效。综合本案，原、被告双方对原告完成的施工工程总造价以及被告已付款不持异议，无争议的事实本院依法予以确认。双方争议焦点有：原告金瑞建筑公司建设的恒融·世界城7#、8#、9#、10#楼的开工日期、竣工日期以及原、被告双方有无违约情形等问题。一、无争议的事项：(一)关于原告完成的施工工程总造价。湖北永诚工程咨询有限公司对原告金瑞建筑公司建设的恒融·世界城7#、8#楼，9#、10#楼工程总造价分别进行了编审，双方均予以确认。其中7#、8#楼工程总造价35775449.02元，9#、10#楼工程总造价40508069.72元，共计工程款76283518.74元。(二)关于被告已付款。被告恒融房地产公司出具的《询证函》及附表，证明截至2018年10月19日，其已付7#、8#楼工程款30000000元，其中截至2017年3月7日付款12802843元，截至2018年3月13日付款20972210元。截至2018年9月30日，已付9#、10#楼工程款30550554.59元，其中截至2017年3月7日付款18183406.50元，截至2018年3月30日付款30359855.28元。截至2018年10月19日被告已付工程款60550554.59元。双方对上述付款事实均予以确认。二、争议的事项：（一）关于开工日期的问题。双方《建设工程施工协议》约定，工期为540天，自发出开工令之日起算。但双方对建设工程开工日期发生争议，原告金瑞建筑公司认为，7#、8#楼开工日期为2015年12月15日，9#、10#楼开工日期为2016年1月1日。被告恒融房地产公司认为，根据湖北东泰建设管理咨询有限公司十堰分公司出具的“监理工作联系单”确定：7#楼为2016年1月1日，8#楼为2015年11月2日，综合时间为2015年12月2日；9#楼为2015年10月19日，10#楼为2015年11月28日，综合时间为2015年11月10日。合同虽然约定了“开工令”，但双方并未予以执行。在“开工日期”的记载上，分别有湖北东泰建设管理咨询有限公司十堰分公司出具的“监理工作联系单”及《建设工程编审确认表》，分别记载了具体的孔桩开挖日期及7#、8#楼，9#、10#楼建设日期：2015.11-2018.3（竣工资料）。两者记载的时间较为接近，且“监理工作联系单”记载的数据来源真实、内容客观，本院以湖北东泰建设管理咨询有限公司十堰分公司出具的“监理工作联系单”记载的时间确定为相应工程的开工日期。根据7#、8#楼工程量一致，9#、10#楼工程量一致的具体情况，本院对“监理工作联系单”记载的7#、8#楼与9#、10#楼开工日期予以平均，综合确定7#、8#楼开工日期为2015年12月2日，9#、10#楼开工日期为2015年11月13日。（二）关于竣工日期的问题。双方对建设工程竣工日期发生争议，原告金瑞建筑公司认为，7#、8#、9#、10#楼竣工日期均为2017年12月25日。被告恒融房地产公司认为，原告金瑞建筑公司按照法定要求提交齐全竣工验收材料之日，即2018年8月2日为竣工验收合格日期符合法律规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。原告金瑞建筑公司虽然提交了涉按工程7#、8#、10#楼的《竣工验收报告》，9#、10#楼的《工程竣工报告》，但是其中的7#、8#《竣工验收报告》记载了开工日期，但竣工验收日期、工程验收组组成情况、工程竣工验收结论均空白，参建各方竣工验收意见仅签名而未签署时间，其中的一位“王保安”签署的日期在月日上改动为“2017年12月25日”。10#楼的《竣工验收报告》的开工日期、竣工验收日期、工程竣工验收结论均空白，参建各方竣工验收意见仅签名而未签署时间。2016年9月18日的9#、10#楼的《工程竣工报告》均记载了开工日期2015年3月18日，计划竣工日期2016年9月18日，无审批结论。原告金瑞建筑公司以不规范的《竣工验收报告》中唯一的且被改动的2017年12月25日作为工程竣工日期，证据不足，其开工日期的意见本院不予采信。在不能确定“建设工程经竣工验收合格”的事实时，本院以“提交竣工验收报告”的时间来确定工程竣工日期。原告金瑞建筑公司未就其“提交竣工验收报告”一节提交相应证据，证明其提交竣工验收报告之时间。被告恒融房地产公司提交证据以证明原告金瑞建筑公司交齐7-10#楼符合竣工验收资料的时间为2018年8月2日。被告恒融房地产公司提交主要证据包括：1、2017年12月17日，被告恒融房地产公司出具，原告金瑞建筑公司签收，抄送监理单位的“关于加快工程进度加速办理工程竣工验收的函”。2、2018年1月16日，监理单位出具的加快施工进度，尽快验收“监理工作联系单”三份。3、2018年1月24日，原告金瑞建筑公司、被告恒融房地产公司项目负责人参加、制定商讨尽快竣工事宜的“会议纪要”，7-10#楼项目负责人均称竣工资料于2018年3月31日前交付。4、监理单位2018年1月25日、1月31日、3月13日、3月15日、3月30日分别出具，原告金瑞建筑公司签收“恒融世界城工程竣工验收整改通知单”，要求原告对6-10#楼未完成工程加快施工进度，尽快验收交房。5、2018年6月5日，十堰市公安消防支队出具“建设工程消防验收意见书”，2018年6月5日6-10#楼工程消防验收才合格。6、2018年7月19日，十堰市建筑工程质量监督站出具，原告金瑞建筑公司签收“建筑工程质量整改通知书”，通知其7日内整改存在的问题。7、2018年8月2日原告金瑞建筑公司、被告恒融房地产公司确认（7-10#楼）“竣工验收资料交档登记表”（三份），原告金瑞建筑公司向被告恒融房地产公司交齐符合竣工验收资料。对被告恒融房地产公司提交的上述证据，本院认为，提交竣工验收报告与交齐符合竣工验收资料是两个不同的概念，被告恒融房地产公司提交的上述证据证明原告在不断整改工程中存在的问题，不断完善竣工验收资料的过程，结合以上证据，尤其是监理单位2018年3月13日、3月30日分别出具，原告金瑞建筑公司签收“恒融世界城工程竣工验收整改通知单”，记载2018年3月13日、3月30日，建设、监理、物业、施工单位对7#、8#楼、9#、10#楼进行了现场竣工验收，虽然对7-10#楼未完成工程发出整改通知，但是该整改通知指出的问题，并未在以后的整改通知中出现，在无证据证明整改到位时间的情况下，本院视为即时予以了整改。该2018年3月13日、3月30日可以作为竣工时间。本院还注意到，双方确认的《建设工程编审确认表》记载7#、8#、9#、10#楼建设日期：2015.11-2018.3（竣工资料）。该记载以2018.3（竣工资料）出现，通常应解读为：2018年3月提交竣工资料，与本院分析确定的2018年3月13日、3月30日现场竣工验收极为接近。（三）关于双方违约情形的问题。1、原告金瑞建筑公司的违约情形。按照《建设工程施工协议》540天工期的约定，并且约定了工期顺延的情形及相应的程序。在无被告审签批准工期顺延的情况下，原告金瑞建筑公司7#、8#楼的施工时间应为2015年12月2日-2017年5月25日，实际施工时间为2015年12月2日-2018年3月13日，实际施工天数832天，超约定工期282天。原告金瑞建筑公司的9#、10#的施工时间应为2015年11月13日-2017年5月6日，实际施工时间为2015年11月13日-2018年3月30日，实际施工天数868天，超约定工期328天。反诉被告金瑞建筑公司辩称工期延期的原因，完全在于反诉原告恒融房地产公司的意见无证据佐证，该意见本院不予采纳。2、被告恒融房地产公司的违约情形。双方的《建设工程施工协议》第八条第2项约定：本工程主体结构封顶时，被告应按照已完工工程预算造价70%向原告支付工程进度款。原告金瑞建筑公司以十堰恒阳混凝土工程有限公司2016年10月19日出具的“开盘鉴定”，证明工程主体结构封顶时间为2016年10月19日。被告对此不予认可。开盘鉴定是对预拌混凝土生产前期、过程出机等一系列过程的质量控制，出具的时间反映其提供商砼的时间，并无具备工程主体结构封顶的证明力。被告恒融房地产公司认为，案涉7#、8#、9#、10#楼封顶时间为2017年3月7日。该证据具有封顶时间的证明力，本院予以确认。该时间亦可以作为被告恒融房地产公司首次应付款时间。鉴于双方对案涉7#、8#、9#、10#楼封顶时间时对已完工工程未预算的情况下，湖北永诚工程咨询有限公司十堰分公司在2017年8月30日初步审计7#、8#楼工程款26553746.41元，9#、10#楼工程款30222833.67元，共计56776580.08元可以视为原告金瑞建筑公司已完工的工程量，因此，在2017年3月7日，被告恒融房地产公司应付款39743606.06元（56776580.08元×0.7）。其中7#、8#楼应付工程款18587622.49元（26553746.41元×0.7），9#、10#楼应付工程款21155983.57元（30222833.67元×0.7）。而此时被告分别付款12802843元、18183406.50元，与合同约定的70%分别相差5784779.49元（18587622.49元-12802843元）、2972577.07元（21155983.57元-18183406.50元）。按照本院确定的施工时间，以及《建设工程施工协议》约定，被告收到工程竣工备案手续和竣工资料后，应按照工程结算总价的95%向原告支付工程款。被告恒融房地产公司在2018年3月13日应付7#、8#工程结算总价35775449.02元的95%，即33986676.57元，实际付款20972210元。被告恒融房地产公司在2018年3月30日应付9#、10#楼工程结算总价40508069.72元的95%，即38482666.23元，实际付款30359855.28元，7#、8#，9#楼、10#楼与合同约定的95%分别相差13014466.57元（33986676.57元-20972210元）、10148214.44元（40508069.72元-30359855.28元）。被告恒融房地产公司辩称付清全部工程款的意见，与查明的事实不符，其辩解意见本院不予采纳。（四）关于质量保修金的问题。双方的《建设工程施工协议》第八条第7项约定：7-10#楼工程结算总价的5%作为质量保修金，于工程竣工验收合格之日起满两年后15天内返还80%，满五年后15天内返还20%，预留期间不计利息。7#、8#、9#、10#楼的工程结算总价76283518.74元，质量保修金为3814175.94元。因本院确认的工程竣工日期为2018年3月15日，工程质保期尚未届满，返还质保金的条件尚未成就，并且质量保修金亦系工程款的一部分，故本院对原告金瑞建筑公司请求支付工程款中的质量保修金部分不予支持。（五）关于被本院依法冻结4700000元工程款的问题。2018年9月26日，十堰市张湾区人民法院作出（2018）鄂0303执保242号协助执行通知书，要求被告恒融房地产公司协助停止原告金瑞建筑公司支付工程款4700000元。被告恒融房地产公司作为依法协助单位，依法不能直接向原告金瑞公司予以支付。本院依法从工程款扣除，被告恒融房地产公司不支付原告该款项，但原告金瑞建筑公司可以根据本院（2018）鄂0303执保242号协助执行通知书的执行情况另行主张权利。（六）关于原告请求的工程欠款利息及违约金的问题。双方的《建设工程施工协议》第八条虽然约定了各时间节点工程价款支付比例，未对欠付工程价款约定计付利息及计算标准，但是该《建设工程施工协议》第十一条约定了未付款的违约责任。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，中国人民银行于2016年、2017年发布的同期同类贷款利息标准6个月至1年以内年利率为4.35%，1至5年年利率为4.75%，5年以上的年利率为4.90%。根据该案具体情况，按5年以上的年利率4.90%的年利率的四倍，即年利率19.6%标准计算被告未足额付款违约金。被告恒融房地产公司支付7#、8#与9#、10#楼工程款截止不尽一致，为便于表述，本院以2018年10月19日为截止时间计算违约金，且将被本院冻结的4700000元在9#、10#楼工程款中予以扣减。被告恒融房地产公司截至2018年10月19日承担7#、8#楼的违约金2187632.46元（938243.67元+1249388.79元），9#、10#楼的违约金1350455.50元（504279.37元+796287.29元+8676.32元+41212.52元），共计3538087.96元。具体如下：1、被告恒融房地产公司承担2017年3月8日-2018年3月13日期间7#、8#楼的违约金为938243.67元【5784779.49元（18587622.49元-12802843元）×0.16×370日÷365】。2、被告恒融房地产公司承担2018年3月14日-2018年10月19日期间7#、8#的违约金为1249388.79元【13014466.57元（33986676.57元-20972210元）×0.16×219日÷365】。3、被告恒融房地产公司承担2017年3月8日-2018年3月30日期间9#、10#的违约金为504279.37元【2972577.07元（21155983.57元-18183406.50元）×0.16×387日÷365】。4、被告恒融房地产公司承担2018年3月31日-2018年9月26日期间9#、10#的违约金为796287.29元【10148214.44元（40508069.72元-30359855.28元）×0.16×179日÷365】。5、被告恒融房地产公司承担2018年9月27日-2018年9月30日期间9#、10#的违约金为8676.32元【4948214.44元（10148214.44元-4700000元-500000元）×0.16×4日÷365】。6、被告恒融房地产公司承担2018年10月1日-2018年10月19日期间9#、10#楼的违约金为41212.52元（4948214.44元×0.16×19日÷365）。（七）关于反诉原告请求延期施工违约金的问题。依据《建设工程施工协议》第十一条第4项约定，工程未能按时竣工的，以造价工程师出具的延期部分工程预算造价为基数，延期30天内的，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍支付违约金，延期30天以上60天以内的按照人民银行同期贷款利率四倍支付违约金；延期超过60天的，被告有权终止本协议。被告超约定工期60天以上，双方且未终止协议，延期超过60天的，本院按照人民银行同期贷款利率四倍支付违约金。尽管双方在反诉被告超期之日未委托造价咨询单位对工程造价进行审计，但是湖北永诚工程咨询有限公司十堰分公司在反诉被告超出施工期后的2017年8月30日初步审计7#、8#楼工程款为26553746.41元，9#、10#楼工程款为30222833.67元，共计56776580.08元可以视为反诉被告金瑞建筑公司此时（2017年8月30日）完成的工程量，与湖北永诚工程咨询有限公司编审确定的工程竣工总造价7#、8#楼35775449.02元，9#、10#楼40508069.72元，共计76283518.74元的差额19506938.66元可以作为为基数计算反诉被告金瑞建筑公司超出工期违约金。以延期部分工程预算造价19506938.66元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率4.9%的四倍，即19.6%计算的违约金为2618773.62元，其中7#、8#楼的违约金为1139954.03元【9221702.61元（35775449.02元-26553746.41元）×0.16×282日÷365）】，其中9#、10#楼违约金为1478819.59元【10285235.33元（40508069.72元-30222833.67元）×0.16×328日÷365）】。（八）关于反诉原告恒融房地产公司请求的反诉被告重新开具25000000元发票的问题。本案反诉被告在收取工程款开出了25000000元建筑发票并交与反诉原告恒融房地产公司后即予以作废，但在2019年9月2日，金瑞建筑公司补开23682554.59元建筑发票，并交与了恒融房地产公司。反诉原告恒融房地产公司2019年10月18日向本院申请撤回请求反诉被告重新开具25000000元发票的反诉请求，本院依法予以准许。综上，扣减质量保修金为3814175.94元及协助冻结款4700000元，被告恒融房地产公司还应付原告金瑞建筑公司工程款7218788.28元（15732964.22元-3814175.94元-4700000元）。被告恒融房地产公司还应承担截至2018年10月19日未按期足额付款违约金3538087.96元以及2018年10月20日之后的违约金。反诉被告金瑞建筑公司反诉原告恒融房地产公司承担工程延期的违约金2618773.62元。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告十堰恒融房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告金瑞建筑工程有限公司十堰分公司工程款7218788.28元、截至2018年9月19日违约金3538087.96元，以及2018年9月20日起至工程款付清之日止的违约金（以7218788.28元为基数，按年利率16%计算）；二、反诉被告金瑞建筑工程有限公司十堰分公司于本判决生效之日起十五日内支付反诉原告十堰恒融房地产开发有限公司延期违约金2618773.62元；三、驳回原告金瑞建筑工程有限公司十堰分公司及反诉原告十堰恒融房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果被告十堰恒融房地产开发有限公司、反诉被告金瑞建筑工程有限公司十堰分公司未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费160453元，反诉费25035元，共计185488元，由原告金瑞建筑工程有限公司十堰分公司负担45488元，被告十堰恒融房地产开发有限公司负担140000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判长 王 旭审判员 万家贞审判员 张 珣二〇一九年十月十八日书记员 陶婉霞附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条当事人对建设工程开工日期有争议的，人民法院应当按照以下情形予以认定；(一)开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人的原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的开工日期。（二）承包人经发包人同意已经进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期。（三）发包人或者监理人未发出的开工通知，亦无相关证据证明实际开工日期的，应当综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间，并结合是否具备开工条件的事实，认定开工日期。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。