陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 (2019)陕07民终956号上诉人（原审原告）:略阳杨家坝矿业有限公司,住所地：陕西省略阳县，组织机构代码91610XXXXXXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：王干文，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨冶文，陕西省云昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:唐明清，男， 1964年3月1日出生，住略阳县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX委托诉讼代理人：袁贵春，陕西兴州律师事务所律师（一般授权）。上诉人略阳杨家坝矿业有限公司因与被上诉人唐明清劳动争议一案，不服陕西省略阳县人民法院（2019）陕0727民初358号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人略阳杨家坝矿业有限公司上诉请求：撤销原一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：第一、一审法院将自己列为仲裁委员会的上级单位，重点审查仲裁委员会的裁决是否符合法律规定，错置了人民法院与仲裁委员会的关系。一审中上诉人提出了两个诉因，一是被上诉人旷工，二是被上诉人被判处刑事处罚，请求支持解除合同，而一审法院仅仅审查第一个诉因，故意忽略第二个诉因，在程序上是完全错误的。第二、劳动合同的解除权与一般合同的解除权都是形成权，在该项请求到达对方时生效。一审中，上诉人已经向被上诉人明确提出该项事实和请求，被上诉人在仲裁中已经明确表示异议，不同意上诉人因该诉因提出的解除劳动合同的解除权。上诉人已经提出了被上诉人因为被判处刑罚以及旷工，要求解除劳动合同，此事实在仲裁裁决书中有明确的记载，但因上诉人未能提供刑事判决书，该诉求未能得到仲裁委的支持；在本案一审中，经申请调阅判决书后证明该事实是客观存在的。第三、一审法院错误地支持被上诉人的请求。被上诉人在刑事诉讼中隐瞒了自己的工作单位，导致上诉人没有收到刑事判决书，在仲裁中败诉，当事人决不能因为不诚信而获得任何利益是基本法理和价值观，这样会败坏社会风气，请求二审人民法院查清事实后撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。被上诉人唐明清辩称，一、一审法院对本案的受理及审判，完全是按照《民事诉讼法》和《劳动争议调解仲裁法》的相关规定进行的，不存在程序错误的情况。二、本案的争议焦点并非作为用人单位的上诉人是否具有解除被上诉人劳动合同的权利，也不是被上诉人是否具有劳动合同约定或用人单位管理制度规定的应该被解除劳动合同的违纪或违法的事实，而在于上诉人解除被上诉人劳动合同的行为，是否符合相关法律及司法解释对企业行使劳动合同解除权的程序性规定。在这一点上，上诉人并没有在一审程序中向法庭提交其行使劳动合同解除权符合法律程序性规定的相关证据。因此其诉讼请求未得到一审法院的支持。而不是被上诉人“不同意上诉人因该诉因提出的解除劳动合同的解除权”。三、不存在上诉人所称的被上诉人在刑事诉讼中隐瞒了自己的工作单位、导致上诉人没有收到刑事判决书而在仲裁中败诉的事实。2016年6月上诉人解除被上诉人劳动合同的时候，被上诉人被追究刑事责任的事实还没有形成；当被上诉人被追究刑事责任的事实形成之时，上诉人并没有以被上诉人被追究刑事责任为由再次解除劳动合同。上诉人在仲裁程序中败诉的原因并非没有收到被上诉人的刑事判决书，而是上诉人未按照相关法律的程序性规定来行使劳动合同解除权。原告向本院提出的诉讼请求：请求依法判决解除原被告双方的劳动合同。一审法院认定的事实：被告持有的2009年6月22日陕西省工伤保险证，伤残等级为十级，其用工主体为汉中钢铁集团有限公司。2013年7月1日，被告与原告签订了为期五年的《劳动合同》，工作岗位为爆破工，合同到期时间为2018年6月30日，该劳动合同用工主体单位为略阳杨家坝矿业有限公司。该劳动合同第五条规定了甲方（原告）可以解除劳动合同情况约定内容。2016年5月24日，被告因涉嫌盗窃犯罪被略阳县公安局刑事拘留，同年6月30日被取保候审。2017年2月24日，一审法院作出（2017）陕0727刑初11号刑事判决书，判处本案被告犯盗窃罪有期徒刑六个月，缓刑考验期限为一年，并处罚金人民币1000元。在此期间，被告没有向单位履行请假手续，《略阳杨家坝矿业有限公司员工考勤》表上记录被告2016年5月26日至2016年6月26日的考勤为矿工31天。2016年6月26日原告单位办公室书面报告公司工会委员会“我公司员工唐明清、汪某某二人自206年5月25日至6月25日，未履行任何请假程序无故违纪矿工31天。根据劳动法第25条第二款、第四款，劳动合同法第39条第一款、第六款，企业职工奖惩条例第18条及公司劳动纪律管理规定，对唐明清、汪某某予以解除劳动合同”，同日该工会盖章签署经查情况属实意见。2016年12月21日被告领取了原告公司办公室盖章的《解除劳动合同通知》书复印件一份。2017年3月4日，被告向略阳县劳动仲裁委申请仲裁。略阳县劳动仲裁委于2017年3月6日受理仲裁申请， 2019年4月1日作出略劳案字（2017）第6号裁决书，裁决被申请人解除申请人劳动合同通知无效，双方继续履行劳动合同。2019年4月9日原告不服仲裁向一审法院提起民事诉讼。另查明，原告在略阳县劳动人事争议仲裁委员会在仲裁时和本次诉讼审理中，原告没有提举合法有效的公司规章制度证据。一审法院认为，根据双方诉辩意见归纳本案争议焦点为：一、按矿工考勤解除劳动合同是否有效；二、原告的诉讼请求是否属于法院受理范围；三、用人单位是否有权解除劳动合同以及原、被告之间的劳动关系能否继续履行。关于争议焦点一，首先，原、被告之间2013年7月1日签订为期五年的书面劳动合同，合法有效，其劳动关系依法成立。用工单位单方解除与劳动者的劳动合同，法律法规赋予了企业按照合法有效的企业管理规范性规章制度行使解除权。其次，本案原告2016年6月26日以被告旷工31天的事由，所依据的《略阳杨家坝矿业有限公司劳动管理规定》解除了与被告的劳动合同，但原告没有提交符合《劳动合同法》第四条规定而制定的劳动管理制度文件证据予以证明，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，可以作为人民法院审理劳动争议案件依据的企业劳动管理制度，应当向劳动者公示。诉讼中，被告否认知晓劳动管理制度内容及公示情况，原告亦没有提交证据证明已公示劳动者或告知的事实。根据《最高人民法院关于适用民诉法的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此，一审法院认定原告解除与被告的劳动合同决定或通知不符合法律规定，其解除与被告的劳动合同无效。关于略阳县劳动人事争议仲裁委在受理和审理该劳动争议仲裁时，违反了《劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定的仲裁审理时限最长不得超过104天。其仲裁时限，从2017年3月6日受理仲裁申请到2019年4月1日才作出的略劳案字（2017）第6号裁决书，已经严重程序违法，对略劳案字（2017）第6号仲裁裁决，应当自行追究。关于争议焦点二，人民法院受理和审理劳动争议案件，凡是经过了劳动争议仲裁前置程序的，当事人不服劳动仲裁裁决在法定时间内，向人民法院起诉的，应当受理，本案原告不服仲裁裁决而起诉，属于一审法院受理和管辖范围。关于争议焦点三，根据《劳动合同法》第三十九条规定，赋予了用工单位解除劳动关系的权利。因此，解除与劳动者的劳动合同以及劳动关系是否继续履行，是企业根据本企业合法有效劳动人事管理制度按程序行使的决定权；原、被告签订的《劳动合同》第五条中，所约定劳动者“被追究刑事责任的”，用工单位行使劳动合同解除权，亦应适用劳动法和劳动合同法相关规定办理解除手续，而不能适用其他民事法律规定进行诉讼程序处理。人民法院审判只需审查其行使权力所形成的决定是否合法有效。综上，依照《中人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条、第三十九条、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条、《中华人民共和国工会法》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用民诉法的解释》第九十条之规定，判决:驳回原告略阳杨家坝矿业有限公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向一审法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。二审期间，双方均未提交新的证据、一审法院认定的事实与二审法院认定的一致，予以确认。另查明，被上诉人唐明清盗窃一案的刑事判决书已于2017年3月10日生效。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人要求判决双方解除劳动合同关系的请求是否应予支持？《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第六项规定，劳动者被依法追究刑事责任，用人单位可以解除劳动合同。本条是关于因劳动者的过错用人单位单方解除劳动合同的规定，一审已查明，2017年2月24日，一审法院（2017）陕0727刑初11号判决被上诉人犯盗窃罪，并被依法追究刑事责任，上诉人在仲裁、诉讼时亦明确了其要求解除与被上诉人之间劳动合同的意思表示，故上诉人享有单方解除劳动合同的权利，上诉人公司在2016年6月26日作出的解除与唐明清等人劳动合同的《解除合同通知》形式以及程序上的瑕疵不影响上诉人在仲裁或诉讼中单方解除权的行使，故上诉人要求判决解除双方劳动合同关系的请求应予支持，一审法院判处不当，本院予以纠正，但因上诉人在2016年6月26日以被上诉人连续旷工31天为由作出《解除合同通知》，上诉人未提交证据证明其向劳动者公示严重违反用人单位规章制度的相关文件或管理规定，故上诉人略阳县杨家坝矿业有限公司与被上诉人唐明清的劳动合同解除的时间应从被上诉人被追究刑事责任的刑事判决书生效之日起计算。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销陕西省略阳县人民法院（2019）陕0727民初358号民事判决；二、上诉人略阳县杨家坝矿业有限公司自2017年3月10日起解除与被上诉人唐明清的劳动合同。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审诉讼费10元，均由被上诉人唐明清负担。本判决为终审判决。    审 判 长   张  杪审 判 员   鲁卫平           审 判 员   王永吉 二〇二〇年四月十四日 法  官助理  徐晓倩  书  记  员  石芮瑄        1