福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1540号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄冠虎，男，1980年4月10日出生于安徽省亳州市，汉族，初中文化，经商，家住亳州市利辛县。因赌博先后于2014年12月23日、2017年8月11日被晋江市公安局行政罚款人民币五百元、行政拘留十二日并处罚款人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 上诉人（原审被告人）周新发，男，1973年5月9日出生于江西省鹰潭市余江县，汉族，小学文化，务工，家住余江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 上诉人（原审被告人）姜本清，男，1974年9月19日出生于重庆市忠县，汉族，初中文化，务工，家住忠县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 上诉人（原审被告人）韩振辉，男，1980年6月19日出生安徽省阜阳市颍上县，汉族，初中文化，务工，家住颍上县。因犯敲诈勒索罪于2007年2月5日被晋江市人民法院判处有期徒刑九个月，2007年5月5日刑满释放；因犯聚众斗殴罪于2013年7月11日被晋江市人民法院判处有期徒刑三年三个月，2015年6月28日刑满释放；因犯开设赌场罪于2018年3月27日被晋江市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，2018年6月23日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人张海涛，男，1978年3月12日出生于安徽省苏州市，汉族，初中文化，务工，家住苏州市墉桥区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人刘奎，男，1987年5月13日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，务工，家住苏州市泗县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人蔡良军，男，1984年10月24日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，文盲，务工，家住柳州市鱼峰区。因犯盗窃罪于2015年7月16日被福建省泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2016年9月17日刑满释放；因吸毒行为于2017年5月17日被晋江市公安局行政拘留十五日（未执行）；因犯盗窃罪于2017年8月3日被晋江市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2017年12月16日刑满释放；因犯盗窃罪于2018年7月6日被晋江市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2018年10月22日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人李文平，男，1984年10月20日出生于江西省抚州市乐安县，汉族，小学文化，务工，家住乐安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人占华标，男，1971年12月10日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，务工，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年5月29日被变更强制措施为监视居住。后经晋江市人民法院决定于2019年7月29日被晋江市公安局逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控被告人黄冠虎、周新发、张海涛、刘奎、蔡良军、姜本清、李文平、韩振辉、占华标犯开设赌场罪，于2019年8月16日作出(2019)闽0582刑初1938号刑事判决。原审被告人黄冠虎、周新发、姜本清、韩振辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2019年4月22日22时许，被告人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清、李文平、刘奎等人结伙在晋江市梅岭街道蔡厝社区阳辉华庭3幢1404室开设赌场，并雇佣张海涛抽水、蔡良军望风；被告人占华标明知被告人周新发等人开设赌场，为收取高额租金仍将其房屋出租。2019年4月23日凌晨，公安机关查获上述赌场，现场抓获被告人黄冠虎、周新发、刘奎、姜本清、李文平、韩振辉、张海涛、蔡良军、占华标及参赌人员王某、许某等人，查扣赌具扑克牌11副、赌资人民币79105元。 原判认定上述事实的证据有：证人刘某、谭某、王某、张某1、张某2、高某、王从明、许某的证言、辨认笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片、收缴物品清单、行政处罚材料、检查笔录、证据保全材料、证据保全清单、财物入库清单及照片、身份户籍材料、前科证明、无违法犯罪记录证明、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、公安机关的抓获及破案经过、被告人黄冠虎、周新发、刘奎、姜本清、李文平、韩振辉、张海涛、蔡良军、占华标人供述等。 原判认为，被告人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清、李文平、刘奎、张海涛、蔡良军、占华标以营利为目的，结伙开设赌场，从中牟利，其行为均已构成开设赌场罪。被告人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清、李文平、刘奎在共同犯罪中起主要作用，均系主犯；被告人张海涛、蔡良军、占华标在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，均予以从轻处罚。被告人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清、李文平、刘奎、张海涛、蔡良军、占华标归案后如实供述其罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人蔡良军、韩振辉曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人韩振辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人黄冠虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。三、被告人周新发犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。四、被告人刘奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。五、被告人姜本清犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。六、被告人李文平犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。七、被告人张海涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。八、被告人蔡良军犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。九、被告人占华标犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。十、现场扣押的赌资现金人民币79105元、赌具扑克牌等物（均未随案移送），均予以没收，上缴国库。 上诉人黄冠虎诉称，其已经缴纳罚金，一审判决量刑过重，请求二审法院对其改判从轻处罚。 上诉人周新发诉称，其系初犯，归案后如实供述自己的罪行，是坦白，请求二审法院对其改判从轻处罚。 上诉人韩振辉诉称，在本案中其是从犯，没有获利，社会危害性小。其归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，一审量刑过重。请求二审法院对其改判从轻处罚。 上诉人姜本清诉称，其系初犯，到案后如实供述自己的罪行，具有悔罪表现。请求二审法院对其改判从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定上诉人黄冠虎、周新发、姜本清、韩振辉、原审被告人张海涛、刘奎、蔡良军、李文平、占华标犯开设赌场罪的事实清楚，认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，能相互印证，且确实充分，足以认定，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清、原审被告人李文平、刘奎、张海涛、蔡良军、占华标以营利为目的，结伙开设赌场，从中牟利，其行为均已构成开设赌场罪。原审定罪准确。上诉人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清、原审被告人李文平、刘奎在共同犯罪中起主要作用，均系主犯。原审被告人张海涛、蔡良军、占华标在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯。上诉人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清、原审被告人李文平、刘奎、张海涛、蔡良军、占华标归案后如实供述其罪行，系坦白。上诉人韩振辉、原审被告人蔡良军曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。原审根据上诉人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清、原审被告人李文平、刘奎、张海涛、蔡良军、占华标的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度作出判决，量刑适当，且适用法律正确，审判程序合法。上诉人黄冠虎、周新发、韩振辉、姜本清提出的上诉理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  连晓东 审判员  董耿瑜 审判员  张兴裕 二〇一九年十月九日 书记员  苏阿云 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。  2-