河南省驻马店市驿城区人民法院行 政 判 决 书（2019）豫1702行初111号原告叶魁伟，男，汉族，1981年5月8日出生，住河南省西平县盆尧乡叶寨村五组。西平县宸源副食商行经营者。公民身份号码412824198105085530。委托代理人代冠新，河南柏国律师事务所律师。被告驻马店市市场监督管理局。法定代表人李华荣，职务局长。委托代理人张新旗，本单位工作人员。委托代理人张和平，驻马店市新星法律服务所法律工作者。原告叶魁伟诉被告驻马店市市场监督管理局食药监督行政处罚一案，本院2019年7月22日立案受理后，向被告送达了起诉书及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月24日进行了公开开庭审理，原告叶魁伟及其委托代理人代冠新，被告委托代理人张新旗、张和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年4月9日，被告作出驻市监食罚[2018]11号《行政处罚决定书》。认定：本局于2018年7月6日接到郑州市食品药品检验所编号为NO:GC18410000461930566的《检验报告》，报告显示，2018年6月6日河南省西平县新华书店有限公司销售的乡巴佬鸡腿（供应商为西平县宸源副食商行）经国家食品安全抽样检验，菌落总数项目不符合GB2726-2016《食品安全国家标准熟肉制品》要求，检验结论为不合格。2018年7月10日，经主管局长批准，指定冯慧平主办、张新旗协办调查处理此案。经查，西平县宸源副食商行于2018年1月22日从郑州市二七区超婷食品商行购进乡巴佬鸡腿（多香园+图形）30件，规格型号110克/50袋/件，生产日期2018.01.01，进价2.00元/袋，保质期九个月，生产厂家临泉县多香园食品有限公司，厂址临泉县迎仙镇南张营村。截止2018年7月20日执法人员现场检查时，乡巴佬鸡腿已被个体工商户叶魁伟全部批发销售完（其中2018年5月1日退货8袋；剩余的食品以每袋2.20元销售850袋、金额1870.00元；以2.50元销售642袋、金额1605.00元），共计销售金额3475.00元，违法所得491.00元。2018年7月25日。本局向郑州市二七区超婷食品商行所在地的郑州市食品药品监督管理局（郑州市二七区食品药品管理局）发函协查核实来源，2018年8月16日，郑州市二七区食品药品监督管理局回复《协查回函》证实上述供货事实。你单位提供的销售记录显示，销售给西平县、遂平县、上蔡县光华生活超市等22家销售商的涉案食品，本局发函协查。上蔡县、西平县食品药品监督管理局分别于2018年8月20日、2019年3月18日回复，以及2019年3月13日我局调查遂平县亿家好日子新合作购物中心，本局现场检查和发函协查证明你单位提供虚假销售记录，致使不合格食品无法追踪。你单位经营不符合食品安全标准食品的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第十三项规定：“其他不符合法律、法规或者食品安全标准的食品、食品添加剂、食品相关产品”。本局于2019年3月29日向你单位送达了（驻）市监食罚告[2018]11号行政处罚事先告知书，（驻）市监食听告[2018]11听证告知书。你单位于2019年4月1日提出陈述申辩，在陈述申辩中没有提供新的事实和证据，经复核不予采纳。在法定期限内未提出听证，视为放弃。你单位经营不符合食品安全标准食品的货值金额为3475.00元，违法所得491.00元。依据《河南省食品药品监督管理行政处罚裁量标准》规定：“货值金额2000.00元以上5000.00元以下的，裁量阶次定为一般的规定，没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；并处七万元以上八万元以下罚款”。依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第二款的规定，作出如下行政处罚：1、没收违法所得肆佰玖拾壹元整；2、罚款柒万壹仟元整。罚没款合计柒万壹仟肆佰玖拾壹元整。原告诉称：2018年7月10日，被告以原告经营销售菌落总数项目不符合GB2726-2016《食品安全国家标准熟肉制品》要求的乡巴佬鸡腿对原告进行调查。原告经营的是一家超市，涉案鸡腿是原告从中原第一城购进，原告采购该批鸡腿时，履行了进货检查义务，并能如实说明进货来源。而被告作出的行政处罚决定书也认定原告已经履行了法律规定的进货查验义务，但认定原告的销售记录虚假是错误的，原告给被告提供的销售记是真实的，被告查询食品下落未果，原告的销售下家不配合被告查询，与原告无关；该涉案食品不合格与原告无关。被告作出行政处罚程序错误，没有进行听证程序，原告要求参加听证，被告工作人员告知原告只需要提供书面答辩材料。被告适用法律错误，被告作出的行政处罚决定书认定原告履行了法律规定的进货查验义务，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条规定，应当免于处罚。行政处罚书未载明原告违反了《中华人民共和国食品安全法》的具体条款。该涉案鸡腿生产者系临泉县多香源食品有限公司，存在菌落数不合格这一违法行为，生产厂家已受到处罚，根据一事不再罚原则，不应当对原告进行重复处罚，该处罚决定程序违法。因此，请求法院依法撤销被告作出的驻市监食罚[2018]11号《行政处罚决定书》。提交的证据材料有：1、临泉县多香源食品有限公司出厂检验报告；2、临泉县多香源食品有限公司的食品生产许可证、营业执照；3、检测报告；4、食品进货台账、销售记录单和22家销售单。证明每家的销售单电脑里有保存，无法伪造；5、（临）食药监罚[2018]1383号《行政处罚决定书》，证明涉案食品生产者已被当地食药部门处罚过，本案被告不应再重复处罚；原告经营是合法的。被告辩称：本局有职权对原告的违法行为作出行政处罚决定；该行政处罚决定书认定的事实清楚，程序合法，适用法律正确。原告经营不合格的食品，有检验报告予以确认，违法事实存在，被告履行了立案、调查、处罚告知、听证告知、作出决定书并予送达，执法程序合法。原告没有如实履行记录销售记录，经原告提供的销售记录，不合格食品销售给22家销售商，上蔡县、西平县食品药品监督管理局作出回复，证明上蔡县光华生活超市等21家超市没有采购销售过涉案食品，遂平县亿家好日子新合作购物中心也未采购销售过涉案食品，原告提供虚假销售记录，致使不合格食品无法溯源，原告的行为不符合《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条规定的免责条款。原告提出生产者已经受到处罚，不应对经营者再行处罚的“一事不再罚原则”理由不成立。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。提交下列证据材料：1、郑州市食品药品检验所检验报告清单；2、三份现场检查笔录，证明在现场检查时没有发现违法产品，该违法产品已销售完毕；3、三份询问调查笔录；4、责令改正通知书及送达回证；5、西平县宸源副食商行营业执照和食品经营许可证；6、西平县食品流通环节销售清单；7、临泉县多香源食品有限公司营业执照和食品经营许可证；8、食品生产许可品种明细表和产品出厂检验报告；9、立案审批表；10、处罚事先告知书；11、听证告知书及送达回证；12、处罚决定书及送达回执；13、西平新华书店和郑州二七区中原第一城发函、销售回函；14、上蔡光华生活超市、遂平好日子发函、销售回函，证明没有从原告处购进涉案鸡腿；15、《河南省食品药品监督管理行政处罚裁量标准》第一百二十四条、一百三十六条；16、《中华人民共和国食品安全法》第三十四条十三项。证明被告作出处罚适用法律正确，处罚结果符合法律规定。经庭审质证，原告对被告的检验报告真实性无异议，但从未让原告见过；对原告询问笔录有异议，原告有证据证明履行了进货检验的义务；对检查和询问笔录不认可，其他销售者不承认从原告处进货，与原告无关；原告将听证申请书和陈述申辩书递交给被告，被告未举行听证，程序违法；对上蔡和遂平销售记录有异议，原告已经将涉案食品销售记录在检查时交给了被告；西平县市场监督管理局的调查情况汇报不能证实原告是虚假的销售记录；被告行政处罚决定书未说明所用法条的具体条款。被告对原告的证据也有异议，认为销售台账没有经销商的签字，真实性无法确定；原告只提交了陈述申辩申请书，未收到其提交的听证申请书；生产和经营是两个阶段，违法主体不同，不能适用“一事不再罚”的原则。本院的认证意见：被告提交的全部证据材料具有真实性及合法性，是其在执法过程中收集或制作的原始材料，能够证明本案事实和执法过程、职权来源和处罚的依据，在本案均可作为有效证据采信；原告递交的销售记录没有进货人的签字，因数量有限，符合一般的交易常理，但被告进行了调查，没有依据证明实际发生，不作有效证据采信；原告向本院递交的听证申请书，被告不予认可其在行政执法中向本局递交，原告没有其他证据印证确实向被告递交，本院对其不作有效证据采信；原告递交的其他证据材料与本案的处罚事实具有关联性，可以作为有效证据采信。经审理查明：被告于2018年7月10日对原告单位涉嫌经营销售菌落总数项目不符合国家食品安全标准的熟肉制品的行为立案调查。经查，2018年7月6日，被告接到郑州市食品药品检验所编号为N0：GC18410000461930566的《检验报告》，报告显示，2018年6月6日河南省西平县新华书店有限公司销售的乡巴佬（供应商为西平县宸源副食商行）经国家食品安全抽样检验，菌落总数项目不符合GB2726-2016《食品安全国家标准熟肉制品》的要求，检验结论为不合格。2018年7月10日，经被告主管局长批准，调查此案，经查，西平县宸源副食商行于2018年1月22日从郑州市二七区超婷食品商行购进乡巴佬鸡腿（多香园+图形）30件，规格型号：110克/50袋/件，生产日期2018.01.01，进价2.00元/袋，保质期九个月，生产厂家临泉县多香园食品有限公司，厂址临泉县迎仙镇南张营村。截止2018年7月20日执法人员现场检查时，乡巴佬鸡腿已被个体工商户叶魁伟全部销售完毕（其中2018年5月1日退货8袋；剩余的食品以每袋2.20元销售850袋、金额1870.00元；以2.50元销售642袋、金额1605.00元），共计销售金额3475.00元，违法所得491.00元。2018年7月25日，被告向郑州市二七区超婷食品商行所在地的郑州市食品药品监督管理局（郑州市二七区食品药品管理局）发函协查核实来源，2018年8月16日，郑州市二七区食品药品监督管理局回复《协查回函》证实上述供货事实。原告单位提交的销售记录显示，销售给西平县、遂平县、上蔡县光华生活超市等22家销售商的涉案食品，被告于2018年8月9日向西平县、上蔡县食品药品监督部门发函协查。上蔡县、西平县食品药品监督管理局分别于2018年8月20日、2019年3月18日回复，以及2019年3月13日被告调查遂平县亿家好日子新合作购物中心，被告现场检查和发函协查证明原告单位提供虚假销售记录，致使不合格食品无法追踪。同年3月29日，被告履行了听证告知和行政处罚事先告知程序，原告叶魁伟签收，在法定的期限内只提交了陈述申辩书，未提出听证书面申请，被告按照放弃听证权利处理。同年4月9日，被告对叶魁伟下达了驻市监食罚[2018]11号《行政处罚决定书》，认定该单位经营不符合食品安全标准食品的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第十三项的规定，该单位经营不符合食品安全标准食品的货值金额为3475.00元，违法所得491.00元。依据《河南省食品药品监督管理行政处罚裁量标准》规定，确定其违法行为裁量阶次为一般，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款、第二款的规定，作出以下处罚：1、没收违法所得肆佰玖拾壹元整；2、罚款柒万壹仟元整。（罚没款合计柒万壹仟肆佰玖拾壹元整）。原告不服该处罚决定，提起本案诉讼，请求依法撤销被告作出的驻市监食罚[2018]11号《行政处罚决定书》。另查明，涉案的乡巴佬鸡腿，属于临泉县多香源食品有限公司生产，因该产品不合格问题，于2018年9月25日已经受到当地行政机关食品药品监督管理部门的处罚。原告叶魁伟系西平县宸源副食商行经营者。本院认为：根据《中华人民共和国食品安全法》的规定，被告有职权对驻马店市行政区域内的食品安全监督管理。原告涉嫌经营菌落总数项目不符合国家食品安全标准的熟肉制品的食品，该事实的认定有国家检验报告结果，证据确凿；被告按照程序向郑州市二七区、上蔡县、西平县食品药品监督局发函协查核实违法食品来源及对遂平县亿家好日子新合作购物中心进行现场调查和发函协查，证明了原告提供虚假销售记录，致使不合格食品无法追踪的事实；被告依照法律规定履行了行政处罚告知程序、处罚决定并送达程序，其执法程序无明显不当；被告依照《中华人民共和国食品安全法》一百二十四条第一款、第二款的规定，对原告作出没收违法所得、罚款，处罚结果在法定的幅度内，适用法律也无不当。驻市监食罚[2018]11号行政处罚决定书具有合法性，本院予以确认。原告提出被告作出处罚时没让其听证，被告履行了听证告知程序，原告在法定期限内没有书面提出听证意见，依法应当视为放弃听证权利；原告提出违法食品的生产厂家已经受到处罚，被告对原告再次处罚，违反“一事不再罚原则”，因原告属于经营者，经营者有义务确保经营的食品合格，经营违法食品有义务承担由此带来的法律责任，被告没有违反“一事不再罚原则”，原告也不能因为生产厂家已经受到处罚而免除应当承担的法律责任，原告该理由不成立；原告提出被告作出的行政处罚决定书认定原告履行了法律规定的进货查验义务，应当免于处罚，因原告提供虚假销售记录，致使不合格食品无法溯源，不符合该条款规定的免责条款；原告提出行政处罚决定书没有说明所引用法条的具体条款，与事实不符，被告作出的行政处罚书引用法条正确，原告该理由不成立。原告请求撤销本案处罚决定的主张事实及理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告叶魁伟请求撤销被告驻马店市市场监督管理局作出的驻市监食罚[2018]11号行政处罚决定书的诉讼请求。案件受理费50元,由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  赵华云人民陪审员  陈金才人民陪审员  张学娟二〇一九年十月二十五日书 记 员  孙 利附法律依据：1、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。2、《中华人民共和国食品安全法》第三十四条禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（十）标注虚假生产日期、保质期或者超过保质期的食品、食品添加剂；（十三）其他不符合法律、法规或者食品安全标准的食品、食品添加剂、食品相关产品；第一百二十四条违反本法规定，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证：（五）生产经营标注虚假生产日期、保质期或者超过保质期的食品、食品添加剂；3、《河南省食品药品监督管理行政处罚裁量标准》