新疆维吾尔自治区莎车县人民法院民事判决书（2019）新3125民初172号原告：杨浒，男，汉族，1975年3月2日生，四川省人，大专文化，自由择业者，住址喀什市。委托诉讼代理人：王雪，新疆叶尔羌律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈旭，新疆叶尔羌律师事务所律师。被告：广东省肇庆市水利水电工程公司，住所地广东省肇庆市。法定代表人：龚秀峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：慕容居骏，该公司员工。委托诉讼代理人：康涛，新疆伯仲律师事务所律师。被告：饶明辉，男，1981年8月11日出生，江西省人，高中文化，自由择业者，现住喀什市。原告杨浒与被告广东省肇庆市水利水电工程公司（以下简称肇庆市水利水电公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2019年5月3日立案受理，被告广东省肇庆市水利水电工程公司于2019年5月20日申请追加饶明辉为被告，2019年6月19日本院依法适用普通程序公开开庭审理了此案，在法庭调查前本院认为饶明辉与此案有直接的利害关系，通知饶明辉作为被告参加了诉讼。原告杨浒及其委托诉讼代理人王雪、陈旭，被告广东省肇庆市水利水电工程公司委托诉讼代理人慕容居骏、康涛，被告饶明辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨浒向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付工程欠款2968812.05元（贰佰玖拾陆万捌仟捌佰壹拾贰元伍分）。事实与理由：被告承建由莎车县水管总站发包的“叶尔羌河灌区勿甫干渠(24+460～49+503)续建配套与节水改造工程”后被告将该工程交由原告负责施工建设，并签定《叶尔羌河灌区勿甫干渠(24+460～49+503)续建配套与节水改造工程八标段施工协议》、《补充协议》并《叶尔羌河灌区勿甫干渠(24+460～49+503)续建配套与节水改造工程八标段联合施工协议书》等3份协议，约定该工程由原告负责承建，并由被告向原告支付工程款，后原告依约履行，完成了施工建设。但被告并没有按照约定向原告支付全部工程款，在发包方支付工程款的基础上，被告尚欠工程款2968812.05元（贰佰玖拾陆万捌仟捌佰壹拾贰元伍分）未支付。被告肇庆市水利水电公司辩称，赵印权、赵强、毛朝刚三人向莎车县人民法院起诉的买卖合同纠纷案件中，明确规定材料采购由原告杨浒负责，业主方水利局给被告支付的工程款，已经给原告支付完毕，原告再起诉就构成重复起诉；涉案工程没有最终审计，只有经过财政部门进行审计后，审计结果做为计算支付的依据，原告不具备起诉条件。被告饶明辉辩称，赵印权、赵强、毛朝刚三人的买卖合同纠纷案件的判决结果影响本案的审理，所以申请中止审理；该工程为政府工程，政府财政局审计后进行结算，前期的拨款已经支付，后期以财政审计为主。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1、中标通知书一份、水利水电工程施工合同一份（原件质证，留存复印件）。证明签订合同双方为莎车县水管总站与肇庆水利水电公司，签订时间2015年9月16日，叶尔羌勿甫干渠（24+460-49+503）续建配套与节水改造工程由被告肇庆水利水电公司中标承建，中标价6769942.63元。被告肇庆水利水电公司质证，真实性认可，关联性有异议，施工合同确实是饶明辉以肇庆公司的名义签订，合同中是约定价款，不是最终价款。合同中专有条款第17.6、17.7条明确载明涉案工程是要进行最终结算的。因政府审计部门财政还没有最终进行审计，因此原告依据此合同向被告主张工程款没有法律依据。被告饶明辉质证，与肇庆水利水电公司公司质证意见一致。2、叶尔羌勿甫干渠（24+460-49+503）续建配套与节水改造工程发标段协议书、联合施工协议书、补充协议各一份（原件质证留存复印件）。证明涉案工程交由原告包工包料施工，被告中标时间2015年7月15日，被告将工程承包给原告是2015年9月17日。被告肇庆水利水电公司质证，原告提交的协议书真实性认可，关联性有予以，涉案工程是包工包料，工程价款只是合同价款不是最终价款，第三条第二款工程完工后进行结算，按照工程完工价款作为最终价款，支付为最终结算价款为依据。该协议也是饶明辉以被告的名义签订的，该协议书的前言及第六条均载明由原告负责材料的采购，与原告包工包料的陈述不一致；联合施工协议书，对其真实性认可，在该协议第九条结算方式也是明确约定参照执行甲方与业主签订的合同结算办法，以甲方与业主的结算金额作为结算总金额。该条第二款载明以业主支付给甲方工程进度款为支付依据；由甲方扣除乙方管理费支付给乙方，乙方以结算总金额为基础扣除管理费支付丙方，丙方对此不持异议；对补充协议真实性认可，对证明的问题不认可。被告饶明辉质证，与肇庆水利水电公司公司质证意见一致。3、现场照片四张。2019年6月15日拍摄，证明涉案工程原告按照合同约定设计图纸要求，已经完成施工，图片显示该渠道处于通水使用，实际交付使用时间2015年年底。被告肇庆水利水电公司质证，对该证据不认可，是否是公司的施工现场不能确认，对证明本案的问题没有关联，施工的质量不能通过图片证明，只能通过业主验收后才能确定。被告饶明辉质证，与肇庆水利水电公司公司质证意见一致。4、莎车县（2016）新3125民初2155号判决书。证明涉案工程前期投标保证金与履约保证金实际为原告的合伙人杨兴洲交纳，杨兴洲代替被告交纳共计400000元。此款项经莎车县法院判决由原告返还给杨兴洲，因此400000元不应当认定为原告为被告垫付的相关工程款项，被告应当一并向原告返还。被告肇庆水利水电公司质证，真实性认可，对关联性不认可，判决结果与被告无关系，判决书是作为裁判的参考不是证据形式；履约保证金、投标保证金在本案中原告没有起诉，本案应不予处理；被告不清楚原告与杨兴洲的合伙关系，被告已将履约保证金、投标保证金退给给了杨兴洲。本院对原告提交的证据1、2、3的真实性、关联性予以采信、确认。被告肇庆市水利水电公司为支持自己的抗辩主张，向本院提交了以下证据：1、新疆分公司合作经营合同一份（原件质证，留存复印件）。证明肇庆市水利水电公司与饶明辉之间的工程承包关系，该合同第五条载明乙方承担工程施工合同的全部义务和法律责任，工程实施所需要的资源投入包括但不限于施工设备和人员，均由乙方自己解决。原告质证，合同的真实性、合法性、关联性不认可。被告肇庆市水利水电公司在新疆没有分公司，新疆分公司经营合同不成立，与本案无关。被告饶明辉质证，真实性认可，和肇庆公司为承包经营关系，每年给公司交管理费，管理费结算至签订合同后30日内支付50000元，100000元10日内支付完毕，为支付肇庆公司的管理费。2、新疆叶尔羌河勿甫干渠发标收付款明细一份（原件质证，留存复印件）。证明涉案工程业主方莎车县水利局已支付的工程款，已向饶明辉支付226175.32元，向原告杨浒支付1798429.36元，已经支付完毕，对于未支付的工程尾款，应当在最终结算后进行支付，最终工程价格以财政审计为依据，因此本案剩余工程款不具备支付条件，同时证明被告与饶明辉，饶明辉与原告杨浒之间的合同关系，各自是独立的合同主体。原告质证，2015年12月1日通过饶明辉向原告杨浒支付1798429.36元认可。从2015年12月1日之后再无支付过工程款，前期工程款是垫付的；2015年10月27日公司给杜明艳转的钱不清楚；饶明辉是职务行为，不是个人行为，2016年7月5日公司给饶明辉打的250000元钱，2016年7月21日公司给饶明辉打的308692元，2016年11月8日公司给饶明辉打的1076905.41元，原告不清楚，与本案无关。被告饶明辉质证，已给付原告杨浒3918955.36元，都有银行流水。被告饶明辉向本院提交了以下证据：1、银行流水明细表12张，情况说明3张，给付原告杨浒3918955.36元，证明支付的材料款、工人工资。原告质证，饶明辉是肇庆水利水电公司的代理人，肇庆水利水电公司所办的事情都是饶明辉拿着章子过来办的，招投标是直接联系的饶明辉，原告只收到1798429.36元。经庭审，双方当事人陈述、举证、质证及本院认证，确认以下法律事实：被告肇庆市水利水电公司与被告饶明辉签订《新疆分公司合作经营合同》，约定肇庆市水利水电公司将其拟设的新疆分公司承包给饶明辉经营，期限自2015年6月1日至2017年5月31日。合同约定，“新疆分公司的证件及印章由乙方负责保管”。后因注册过程比较麻烦的而未设立新疆分公司。但肇庆市水利水电公司在新疆承包的数个工程，实际均由肇庆市水利水电公司招投标，再由饶明辉进行管理。2015年9月17日，饶明辉以肇庆市水利水电公司与杨浒签订了《叶尔羌河灌区勿甫干渠(24+460～49+503)续建配套与节水改造工程八标段施工协议》、《补充协议》、《叶尔羌河灌区勿甫干渠(24+460～49+503)续建配套与节水改造工程八标段联合施工协议书》3份协议，约定将其中标的叶尔羌河灌区勿甫干渠续建配套与节水改造工程八标段全部转包给杨浒进行施工。本院认为，原、被告签订的《叶尔羌河灌区勿甫干渠(24+460～49+503)续建配套与节水改造工程八标段施工协议》、《补充协议》、《叶尔羌河灌区勿甫干渠(24+460～49+503)续建配套与节水改造工程八标段联合施工协议书》中均约定，工程完工后进行结算，按照项目完工结算价款作为协议的最终价款，完工结算后按照结算审计价款多退少补。现该工程未经最终审计，约定事项未完成，其所附条件不成就，故对原告的诉讼请求本院予以驳回。根据《中华人民共和国民法总则》第五条、第六条、第一百五十八条之规定，判决如下：驳回原告杨浒的诉讼请求。（如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）本案案件受理费30550.5元（原告已缴纳），由原告杨浒自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审 判 长 潘卫东审 判 员 王建霞人民陪审员 余旅军二〇一九年十月三十日书 记 员 邵利伟