广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初9571号原告：刘虹雁，男，汉族，1960年9月13日出生，身份证住址：云南省昆明市西山区。被告：叶伟东，男，汉族，1991年7月14日出生，身份证住址：广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：李辉、王斌，北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告刘虹雁诉被告叶伟东股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘虹雁，被告及其委托诉讼代理人李辉、王斌到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还服务费25000元；2.判令被告支付违约金5000元；3.判令被告赔偿往返昆明广州直接经济损失（吃住行，19531.9元）；4.判令被告返还委托物品五件；5.判令被告承担本案全部费用。事实与理由：2017年12月7日，原告与广州文德艺术品展览有限公司（下称文德公司）签订《艺术品委托交易服务协议》，该协议是在原告完全不知真相的前提下，在文德公司的业务人员怂恿欺骗下签定。原告的物品只有一件是真品而其余四件都是仿冒品，而被文德公司签定为真品参加所谓的拍卖。文德公司知假拍假，其目的违背商业道德，骗取原告服务费。因为原告的无知，上了文德公司不实宣传、没有如实告知的当。协议签定之前文德公司承诺五组物品至少有一组可以拍出之承诺，原告轻信了承诺才交了服务费与之签定合同。实属文德公司隐瞒事实真相，夸大服务能力，致使原告上当受骗。协议的签署后，原告始终没有看到文德公司有任何实质有效的服务，文德公司只签约不履约，只收费不办事，属于借签合同之名，骗取原告服务费之行为，给原告精神和物质造成巨大伤害理应承担退费和赔偿损失的责任。综上，文德公司是不讲信用、颠倒黑白、不讲诚实信用的公司，利用合同骗取原告的信任和钱财，致使原告蒙受重大经济损失，现文德公司已经注销，请法院依法办理和审判。被告辩称，一、文德公司在注销前依法注册设立，不存在违法经营行为。二、文德公司现已经合法程序注销，该公司财产与被告财产相互独立，被告不应承担责任。三、文德公司与原告签订的合同合法有效，该协议约定的服务内容已履行完毕，无任何依据要求支付服务费及违约金。协议签订后，文德公司已经依约帮助原告完成艺术品征选服务，拍卖价格由原告自行确定。2017年12月6日开始将原告的五件藏品在文德公司的官方网站和第三方艺术品展销平台即雅昌艺术网进行展销。2018年4月28、29日开始，文德公司在广州艺术交易博览会收藏艺术巡回展暨2018中国艺海香港春季拍卖会预展为原告的藏品提供现场展销服务。2018年5月17日，文德公司受原告委托参加中国艺海香港春季拍卖会，原告的藏品参加了现场拍卖活动。因此，文德公司已经依约履行义务。四、原告请求赔偿往返昆明广州的经济损失没依据。五、文德公司一直与原告沟通归还5件藏品，但原告一直不来取回。经审理查明，2017年12月1日，原告刘虹雁（乙方）与文德公司（甲方）签订《艺术品委托交易服务协议》（附授权委托书），约定，甲乙双方在平等自愿的基础上，经友好协商，就乙方艺术品在甲方的艺术品交易平台上进行委托交易，达成如下协议条款，供甲乙双方共同遵守。服务内容是乙方将其拥有完全处置权的艺术品共5件（详见附件一）委托甲方在其艺术品交易平台进行服务，服务系指在协议期限内甲方为促使乙方的艺术品达成交易而做出的各种服务行为。具体运作服务内容包括：（1）艺术品征选；（2）乙方艺术品在甲方的平台上网展网销；（3）乙方选择参加广州艺术博览会展销；（4）乙方委托艺术品通过参加广州艺术博览会或深圳文博会展览和洽购，甲方将接受乙方的委托（见协议附件及《授权委托书》或先或后参加海外（香港）艺术品运营商举办的海外拍卖活动，上述委托参拍活动甲方不收取乙方任何费用。服务期限内，乙方委托艺术品若在任何环节达成交易的，该艺术品不再参加其他服务内容。服务期限为甲方为乙方委托的艺术品完成各项服务，本协议终止或服务期内乙方艺术品在任何环节达成交易的，该艺术品退出本服务协议。甲乙双方约定，乙方应当支付甲方参展广州艺术博览会或深圳文博会运作服务费用25000元；乙方如需特别刊登图录页面，或提出特别图录页面要求需另加收服务费用。甲乙双方签订协议参加展销、洽购以及委托拍卖活动而未达成艺术品成交的，甲方承诺协议履行结束后一年内，乙方以本协议确定的价格在任何公司以任何方式达成交易的（以税务发票为准），本公司退还本合同乙方支付的所有服务费用。因乙方原因造成协议无法履行或在签署协议后乙方擅自将艺术品撤回的，即视为乙方违约，甲方有权单方面终止协议，乙方已经支付的费用不予退还。因甲方原因造成协议无法履行的或在签署协议后甲方无法履行协议规定的服务内容的，即视为甲方违约，乙方有权单方面终止协议，甲方退还乙方支付的服务费。甲方应按照协议规定将乙方艺术品的资料录入甲方数据库，并通过互联网或媒体进行必要宣传。协议签订后，乙方应将委托艺术品交甲方保管。甲方应该承担委托艺术品自交付时起至实际退还给乙方时止的保管责任。协议附件一记载了案涉艺术品的藏品编号、艺术品名称、数量、类别、规格及委托交易底价，还标识了藏品图片。案涉艺术品包括“孙中山十八年双帆伍圆银币”1件、“广东省造双龙寿字币一两”1件、“浙江省造宣统元宝库平一两”1件、“云南省造光绪元宝七钱二分”1件、“民国三年中圆一组”一组两枚。合同签订后，原告将协议附件记载的5件艺术品交付给文德公司并向文德公司支付服务费25000元。2019年2月22日，原告向本院起诉文德公司，要求文德公司对上述诉请的款项支付及物品返还承担责任。文德公司到庭陈述称同意返还原告主张的艺术品及服务费25000元。诉讼过程中，文德公司于2019年7月1日办理了工商注销手续，文德公司股东为被告叶伟东一人。原告申请追加叶伟东为本案被告。庭审中，被告将案涉钱币返还给原告。诉讼过程中，原告提交了交通订单及车票，证明其差旅费支出。被告对此不予确认。被告为证明其主张向本院提交了以下证据：1.藏品网展网销截图，证明自2017年12月6日开始，文德公司在其官方网站持续为原告的5组藏品提供展销服务。2.展览展销现场照片，证明2018年4月28、29日起，文德公司在广州艺术交易博览会收藏艺术巡回展（春季深圳站）暨2018中国艺海香港春季拍卖会预展上为原告的5组藏品提供了现场展销服务。3.DVD光盘（展销、拍卖现场视频），证明2018年5月7日，文德公司受原告委托参加中国艺海香港春季拍卖会，原告的5组藏品参加了现场拍卖活动。本院认为，原告与文德公司签订《艺术品委托交易服务协议》，约定原告的艺术品在文德公司的艺术品交易平台上进行委托交易，原告向文德公司支付参展广州艺术博览会或深圳文博会运作服务费用25000元。原告在支付服务费25000元后以文德公司未履行合同义务为由提起本案诉讼。本院对此评析认为，该笔25000元系用于支付参展广州艺术博览会或深圳文博会的运作费，文德公司作为履行义务一方，应举证证明其为原告的艺术品提供参展拍卖服务，否则需承担举证不能的后果。现被告所提交的展览展销现场照片、DVD光盘（展销、拍卖现场视频）无法证明参展拍卖的艺术品系案涉原告所交付给文德公司的艺术品，被告无法提交其委托拍卖公司拍卖案涉艺术品的合同或是艺术品交付交接的证据，也无证据证明其为履行合同支出费用，故文德公司应将收取的服务费25000元返还原告。本案中，被告作为文德公司股东，在明知文德公司涉及诉讼且案件尚未审结的情况下，恶意办理公司注销手续，滥用公司股东权利损害原告的合法权益，应依法承担赔偿责任。原告诉请被告返还25000元，本院予以支持。关于原告主张的违约金，由于案涉《艺术品委托交易服务协议》并未就此进行约定，故本院不予支持。关于原告主张的差旅费，由于合同并未就此进行约定，且原告所提交的差旅费凭据无法证明与案涉交易及诉讼的关联性，故对原告的差旅费诉请本院不予支持。关于原告诉请的物品返还，由于诉讼中被告已经将原告交付的艺术品返还并经原告确认，原告的权利已得到救济，故本院不予调处。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十日内，被告叶伟东向原告刘虹雁返还服务费25000元；二、驳回原告刘虹雁的其余诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费1038.30元，由原告刘虹雁负担500元，由被告叶伟东负担538.30元。如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并在上诉状中明确不服一审判决部分的上诉请求金额，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之次日起7日内按不服一审判决部分的上诉请求金额向广州市中级人民法院预交相应的上诉案件受理费。逾期不交的按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈伟清人民陪审员  吴少娟人民陪审员  赖建忠二〇一九年十月十日书 记 员  严志荣