云南省禄丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2331民初984号 原告：杨文宏，男，1969年8月12日生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，农民，汉族，住禄丰县。 原告：杨兴进，男，1944年11月19日生，汉族，云南省禄丰县人，小学文化，农民，住禄丰县。系杨文宏之父（未出庭）。 原告：李为兰，女，1946年8月8日生，汉族，云南省禄丰县人，文盲，农民，住禄丰县。系杨文宏之母（未出庭）。 三原告的共同委托诉讼代理人：秦如凯，云南滇楚律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。 被告：刘洪伟，男，1978年11月27日生，苗族，云南省禄丰县人，初中文化，农民，住禄丰县。 委托诉讼代理人：王洪生，义诚法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权代理。 被告：王家兴，男，1981年11月23日生，汉族，云南省安宁市人，住安宁市。现下落不明。 原告杨文宏、杨兴进、李为兰与被告刘洪伟、王家兴、机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用普通程序，因被告王家兴下落不明，本院于2019年6月18日在人民法院报公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、风险告知书及开庭传票，2019年9月19日公开开庭进行了审理。原告杨文宏及三原告的委托诉讼代理人秦如凯，被告刘洪伟及其委托诉讼代理人王洪生均到庭参加诉讼。被告王家兴经公告传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 杨文宏、杨兴进、李为兰向本院提出诉讼请求：1、请法院调解或判决二被告连带赔偿原告损失419,093.4元，其中医疗费84,268.26元、后期医疗费20,000元、误工费：180天×161元＝28,980元、护理费18,676元（昆明抢救28天×3人×161元＝13,524元）+（32天×161元＝5,152元）、住院伙食补助费44天×100元＝4,400元、营养费60天×30元＝1,800元、残疾赔偿金33,488元×20年×0.5＝334,880元、被扶养人生活费23,472元（父亲杨兴进75岁：19,560元×5年×0.5÷5＝9,780元，母亲李为兰73岁：19,560元×7年×0.5÷5＝13,692元）、精神抚慰金25,000元、车旅费2,000元、鉴定费3,800元，合计547,276.26元。被告应赔偿的金额为：交强险部分赔偿120,000元＋按责划分赔偿299,093.4元（总赔偿额547,276.26元-交强险赔偿120,000元×0.7）＝被告总赔偿额419,093.4元。2、判令被告承担本案的全部诉讼费、律师费。事实与理由：2018年11月15日20时39分，被告刘洪伟驾驶被告王家兴所有的无号牌大中型拖拉机，在抗彩线k20＋550m处与原告驾驶的云Ｅ×××××号摩托车相撞，造成原告严重受伤和原告的摩托车受损的交通事故。经交警部门认定，此次交通事故被告刘洪伟承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。事故发生后，原告被送到云南省第二人民医院抢救才挽回了生命，病情好转后又转到彩云中心卫生院、楚雄州中医医院住院治疗，出院回家后病情反复发作并且发生了并发症。现还在不断检查治疗中。经医院诊断，原告的伤为：颅脑外伤、脑挫伤、右眼球破裂伤、右眼球内容物脱出等。经法医鉴定，原告的伤达6级残、后期治疗费20,000元、误工期180日、护理期、营养期各60日。现原告为医治伤病，已经花光了所有的积蓄，并债台高筑。另查明，被告的肇事车辆未依法购买保险，也未依法登记。现被告未依法对原告的损失进行赔偿。被告不依法赔偿原告交通事故损失的行为，损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，现特依法提起诉讼。请予以受理和审理，并支持原告的全部诉讼请求。 刘洪伟辩称：2015年王家兴在禄丰县租用何某家房屋及场地经营钢材，2018年10月1日，王家兴需要人员就聘请刘洪伟为其工作。刘洪伟的工作都是王家兴根据需要安排，主要工作是王家兴安排刘洪伟驾驶王家兴在场地上的拖拉机。2018年11月15日，王家兴安排将钢材装在拖拉机上，并安排刘洪伟将装好钢材的拖拉机从经营场地运输到彩云镇竹溪村委会漂站河村客户家，刘洪伟按照王家兴的安排驾驶拖拉机到来到抗彩线K20+550米处与原告杨文宏驾驶的两轮摩托车发生交通事故，该事故经交警部门认定，由原告杨文宏承担事故的次要责任，刘洪伟承担事故的主要责任。刘洪伟对交警部门的部分事实及责任是有异议的，交警部门认定事实中遗漏认定原告杨文宏在发生交通事故时属于醉酒驾驶车辆，原告杨文宏应承担事故的全部责任或者是主要责任。本案交通事故发生后，交警部门告知刘洪伟，王家兴提供的拖拉机未购买强制保险等情况，刘洪伟才知道王家兴安排刘洪伟驾驶的拖拉机没有强制保险的情况。刘洪伟系王家兴雇请的人员，是雇员与雇主的关系，刘洪伟驾驶拖拉机也是雇主王家兴安排的，是雇主王家兴的要求、指挥下工作，发生交通事故也是为雇主王家兴履行工作职责过程中发生的。按照我国《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。所以本案交通事故由于刘洪伟在履行工作职责行为造成的经济赔赔偿责任应由王家兴承担，刘洪伟不承担经济赔偿责任。原告杨文宏等人的经济损失应当根据本案的事实和法律的规定来确定，原告杨文宏司法鉴定的伤残等级、后期治疗费不具有客观性、科学性，应当重新鉴定。刘洪伟在原告杨文宏住院期间垫付医疗费3,000元，应当由王家兴或者原告退还。综上所述，请求人民法院查明本案事实后，依法驳回原告杨文宏等人对刘洪伟的诉讼请求。 王家兴未到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的原告的身份证、户口册、诊断证明、出院证、护理证明、病案资料、住院医疗费清单、村委会证明，对被告刘洪伟提交的收条，对法庭出示的禄丰县公安局交通警察大队一平浪交警中队调取的锦润司鉴中心【2018】车鉴字第1009号、1010号司法鉴定意见书、车辆检验鉴定结论告知书、未在24小时内对当事人制作询问笔录情况说明、刘洪伟血液酒精浓度测试单、未对驾驶人杨文宏进行酒精检测情况说明、刘洪伟的驾驶证复印件、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、道路交通事故现场图、道路交通事故照片，到庭当事人对真实性、合法性及关联性均无异议，予以认可，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的道路交通事故责任认定书，欲证实事故发生的时间、地点、经过及责任划分，被告刘洪伟对责任认定书的真实性、合法性无异议，但认为该事故认定书中遗漏认定杨文宏在交通事故发生时属于醉酒驾驶，交警部门认定由被告刘洪伟承担主要责任，与本案事实及法律规定不相吻合。本院认为：被告未能提交证据证实原告杨文宏存在醉酒驾车的情况，且因原告因伤情严重需及时就医，在就医后又转院治疗，交警部门对未能对杨文宏抽血测酒精含量作出说明，故对交警部门作出的责任认定的真实性、合法性及关联性，本院予以采信。2、对原告提交的住院费发票、门诊发票、收款收据、外购太阳镜发票、外购药品发票、门诊就诊指引单、取药号、复印费，欲证实原告支付费用的情况，被告刘洪伟认为，对原告提交的医疗发票中符合法律规定的有效票据无异议，外购药品及取药单、复印费等不予认可。本院认为：对原告提交的有收款单位印章的收据联符合法律规定，为有效票据本院予以采信，对于原告提交的载明记账联票据存在重复计算，且不符合法律规定，本院不予采信，对原告提交的收款收据、取药单（门诊就诊指引单）不符合法律规定，本院不予采信。对原告提交的配境单，因其提交的配境单载明年龄系18岁，性别为女性，与原告无关，对此本院不予支持。对原告提交的外购药品发票，因无医院证明需外购药品的证明，不能核实是否与此次交通事故有关，对此本院不予采信。3、对原告提交的司法鉴定意见书及产生的鉴定费，欲证实经鉴定原告的伤残程度为六级伤残，后续治疗费为20,000元，误工期180日、护理期及营养期各60日及产生鉴定费2,800元的事实。被告刘洪伟对鉴定意见书的真实性、合法性无异议，对鉴定结论有异议，认为伤残程度为六级伤残、后期治疗费20,000元的鉴定意见不客观性、不科学性，应当重新鉴定，对误工期、护理期、营养期，应当以实际住院的天数及医院医嘱为准。本院认为：对楚雄正源司法鉴定中心对的伤残等级、后期医疗费鉴定的司法鉴定意见，虽被告认为鉴定意见书中对伤残等级、后期治疗费的鉴定意见过高，但其未提交证据予以证实，经法庭释明后，也未对此提出重新鉴定申请，该鉴定程序合法，内容客观真实，故本院对伤残等级、后期医疗费的鉴定意见及产生的鉴定费予以采信。对于误工期、营养期、护理期的评定意见与张文宏的伤情及医嘱基本相符，对此本院予以采信。4、对原告提交的村委会证明、租房合同、营业执照，欲证实原告杨文宏的租房居住于彩云镇政府旁，其居住地区属于城镇，且原告在彩云镇街上经营香纸，从事法事，应当按照城镇标准计算其的赔偿金。被告对真实性、合法性、关联性均不认可，营业执照的经营者系罗翠琼，与本案当事人没有任何关联性，也不能核实该租房合同的真实性。本院认为，原告虽提交了村委会证明、营业执照、租房合同，但营业执照的姓名均为原告妻子罗翠琼，仅能证实原告妻子从事个体经营的事实，但不能证实原告系个体工商户及以此可以按城镇居民标准计算残疾赔偿金的事实，故对原告提交的村委会证明、营业执照、租房合同的真实性、合法性，本院予以采信，对关联性本院不予采信。5、对法庭出示的交警部门对刘洪伟及杨文宏询问笔录，虽原杨文宏、被告刘洪伟双方各自对对方的询问笔录不予认可，但该笔录系交警部门在事故发生后对原、被告双方的调查询问笔录，该笔录来源合法，能够与其他证据相印证的部分，本院予以采信，无其他证据印证的部分本院不予采信。6、对证人何某、段某的询问笔录，原告对证人何某、段某的当庭证词不予认可，被告无异议，本院认为，对证人何某、段某的当庭证词，虽原告不予认可，但证人的当庭证词与交警部门在事故发生后对被告刘洪伟的询问笔录中陈述的刘洪伟与王家兴系雇佣关系，事故发生时系在履行雇佣活动过程中相吻合，故本院对证人证言予以采信。 以上证据能够证实以下法律事实：2018年11月15日20时39分许，被告刘洪伟驾驶属被告王家兴所有的无号牌大中型拖拉机载2300千克钢筋，由金瑞汽车修理厂内左转弯驶上抗彩线k20＋550m处，遇杨文宏驾驶云Ｅ×××××号二轮摩托车沿抗彩线由南向北行驶，两车临近时，刘洪伟所驾无号牌大中型拖拉机顶所载超长钢筋与驾驶人杨文宏身体发生碰撞，造成驾驶人杨文宏受伤，云Ｅ×××××号二轮摩托车受损的伤人道路交通事故。经交警部门认定，此次交通事故被告刘洪伟承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。事故发生后，原告杨文宏被禄丰县彩云中心卫生院救护车送到楚雄州中医院抢救治疗，支付救护车费450元，因伤情较重转到云南省第二人民医院住院治疗，支付楚雄州中医院门诊费及救护车费2,375.4元，于2018年11月16日至12月7日在云南省第二人民医院住院治疗21天，支付住院费43,040.51元，支付门诊费4,579.69元，诊断为：1、颅脑外伤（右额叶脑挫伤，蛛网膜下腔出血，右颞部硬膜外血肿、纵裂池硬膜下血肿，双侧额颞骨粉碎性骨折）；2、右眼球破裂；3、右眼球内容物脱出；4、脑膜瘤术后；5、双肺××；6、2型糖尿病。住院期间需专人24小时持续防护、照料生活。从云南省第二人民医院出院后，原告杨文宏于2018年12月9日至12月15日到禄丰县彩云中心卫生院住院治疗4天，支付住院费1,003.16元。于2018年12月28日到云南省第二人民医院门诊检查治疗，支付门诊费350.7元。2018年12月30日至2019年1月9日到楚雄州中医院住院治疗10天，支付住院医疗费7,305.02元。2019年1月18日到云南省第二人民医院门诊检查治疗，支付门诊费138.5元。2019年1月21日至1月28日到云南省第二人民医院住院治疗7天，支付住院医疗费14,097.85元。2019年2月1日、12日到云南省第二人民医院门诊检查治疗，支付门诊费438.42元。2019年2月21日、4月22日至23日到楚雄州人民医院门诊检查治疗，支付门诊费760.13元。2019年4月30日到云南省第二人民医院门诊检查治疗，支付门诊费51元。2019年5月7日原告杨文宏的伤经楚雄正源司法鉴定中心鉴定，其伤残等级为6级伤残、后期治疗费20,000元、误工期180日、护理期、营养期各60日，支付鉴定费2,800元。 另查明，原告杨兴进系原告杨文宏父亲，李为兰系杨文宏母亲，杨兴进于2013年9月6日就地农转城，李为兰于2012年9月7日就地农转城。杨兴进、李为兰夫妇共生育五个子女，长子杨文荣、次子杨文宏、长女杨晓艳、次女杨晓琼、三女杨晓梅。被告刘洪伟系被告王家兴雇佣有雇员，事故发生时系在履行雇佣活动过程中，肇事车辆未依法购买保险，也未依法登记。 本院认为：机动车驾驶员在道路上行驶，应当遵守道路交通法律、法规，安全文明通行。原告杨文宏驾驶未投保交通事故责任强制保险、未按规定期限进行安全技术检验的云Ｅ×××××号二轮摩托车上道路行驶，未按规定戴安全头盔，夜间行经事故路段未保持安全车速，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款、第十七条、第四十二条、第五十一条之规定，造成自己受伤的交通事故，其违法过错行为是造成此次道路交通事故的另一原因，也应承担相应的责任。被告刘洪伟驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符的、未悬挂机动车号牌、未投保交通事故责任强制保险、机件不符合技术标准、载物超过规定长度的无号牌大中型拖拉机上道路行驶，在进出与单位连接的路口时，未减速让行，避让其他车辆，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十一条第一款、第十七条、第十九条第四款、第二十一条、第四十八条第一款以及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十四第一款及《云南省道路交通安全条例》第三十八条第（六）项之规定，其违法过错行为是造成此次道路交通事故的主要原因，依法应承担事故的主要责任。被告刘洪伟受雇于被告王家兴为其驾驶车辆，双方虽未签订劳务合同，但刘洪伟与王家兴双方存在事实上的劳务关系，即刘洪伟是雇员，王家兴系雇主。因被告刘洪伟在雇佣活动发生交通事故，应由雇主王家兴承担赔偿责任，故对原告主张的被告刘洪伟应与被告王家兴承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。事故发生时，被告刘洪伟所驾驶大中型拖拉机未依法投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，现原告请求被告在交强险责任限额范围内予以赔偿，符合法律规定，应由被告王家兴在机动车道路交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，对超过交强险责任限额的部分和不属于保险赔偿范围的部分按过错责任分担。被告王家兴经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担举证不能的法律后果。 原告的具体经济损失，以符合法律、法规规定和原告提交的有效证据能证实的为准。对原告主张的医疗费，本院按照原告提交的合法有效票据予以认可74,590.38元，对于原告提交的记账联票据、收款收据、取药单（门诊就诊指引单）、复印费等证明材料不符合法律规定，本院不予支持。对原告提交的配境单，因其提交的配境单载明年龄系18岁，性别为女性，与原告无关，对此本院不予支持。对原告提交的外购药品发票，因无医院证明需外购药品的证明，不能核实是否与此次交通事故有关，对此本院不予支持。对原告提交的外购太阳镜发票，因与原告的伤情有关，对此本院予以支持。对原告主张的后期治疗费、误工费、鉴定费有充分证据证实，符合法律法规的有关规定，本院予以支持。虽被告刘洪伟对原告主张的误工费按180天计算不予认可，因事故发生后，原告到鉴定机构进行鉴定，该鉴定意见与原告的伤情基本吻合，故本院对误工期支持180天，标准参照农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算。对原告主张的护理费其主张在云南省第二人民医院住院治疗期间按每天3人计算误工费，其请求过高，根据医院出具的护理证明，本院支持2018年11月16日至12月7日住院21天，每天按2人计算，其余按住院天数按1人陪护计算，标准参照农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算。对原告主张的住院伙食补助费其按每天100元计算，其标准过高，本院按原告住院地的生活标准予以调整，在昆明住院的伙食补助费按每天100元计算，在楚雄住院的伙食补助费按每天50元计算，在禄丰住院按每天30元计算。对原告主张的营养费，虽无医疗机构建议原告住院期间需加强营养的医嘱，但根据原告伤情，符合支持营养费情况，但其请求过高，本院依法予以调整为每天20元，按鉴定意见60天计算。对原告主张的残疾赔偿金其按城镇居民标准计算，其虽提交的租房合同、其妻罗翠琼的营业执照、租房合同及村委会证明，但营业执照、租房协议上的姓名均为原告妻子罗翠琼，仅能证实原告妻子从事个体经营的事实，但不能证实原告系居住于城镇，其残疾赔偿金按城镇居民标准计算的主张，根据原告提交的户口册，其户籍系粮农，对其主张的残疾赔偿金应按农村居民标准进行计算。对原告主张的被扶养人生活费，根据原告提交户口册可以证实被扶养户籍性质为就地农转城，事故发生时为城镇居民，被扶养人生活费可按城镇居民标准计算。对原告主张的精神抚慰金25,000元，因此次交通事故的发生，原告自己负次要责任，其对此次交通事故的发生存在过错，不符合支持精神抚慰金的条件，对此本院不予支持。对原告主张的交通费虽原告未提交交通费票据等，但考虑原告就医情况及护理人员确有交通费支出的实际情况，本院根据原告就医的时间、地点并按当地乘坐普通的交通工具收费情况，酌情予以支持1,500元。对原告主张的鉴定费3,800元，根据原告提交的鉴定费发票，其支付鉴定费用为2,800元，并非3,800元，对鉴定费，本院按原告实际支付的金额2,800元予以确认。 对被告刘洪伟辩解的原告杨文宏在事故发生时属于醉酒驾驶，交警部门认定由被告刘洪伟承担主要责任，与本案事实及法律规定不相吻合的辩解理由，因被告未能提交证据证实原告杨文宏存在醉酒驾车的情况，且因原告因伤情严重需及时就医，在就医后又转院治疗，交警部门对未能对杨文宏抽血测酒精含量作出说明，故对被告刘洪伟的这一辩解理由，无事实及法律依据，对此辩解理由本院不予支持。 对被告王家兴支付的25,000元，刘洪伟支付的3,000元，为避免诉累，本案合并处理。 本院确定原告的经济损失为：医疗费74,590.38元，残疾器具费（太阳镜）398元，后期治疗费20,000元，误工费28,846元（农、林、牧、渔业在岗职工平均工资58,494元/年÷365天×180天），护理费10,096元（农、林、牧、渔业在岗职工平均工资58,494元/年÷365天×63天），住院伙食补助费3,420元（第一、二次昆明住院28天×100元/天＋楚雄住院10天×50元/天+彩云卫生院4天×30元/天），营养费1,200元（60天×20元/天），残疾赔偿金107,680元（农村常住居民人均可支配收入10,768元/年×20年×50%），被扶养人杨兴进生活费9,780元，被扶养人李为兰生活费13,692元，交通费1,500元，鉴定费2,800元，合计274,002.38元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告王家兴在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告杨文宏、杨兴进、李为兰医疗费用10,000元，伤残费用110,000元，合计120,000元； 二、原告杨文宏、杨兴进、李为兰剩余的损失154,002.38元，由被告王家兴承担70%即107,801.67元，其余损失由原告杨文宏自行承担； 三、驳回原告杨文宏、杨兴进、李为兰的其他诉讼请求。 以上一、二项，被告王家兴共应赔偿原告杨文宏各项经济损失227,801.67元，扣除被告王家兴、刘洪伟已垫付的现金28,000元，现还应赔偿原告199,801.67元。 以上款项限于本判决生效后十五日内履行完毕。（款交本院转交） 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,596元，公告费600元，由原告杨文宏负担959元（已交），由被告王家兴负担2,237元（因原告已预交，现由被告在履行上述判决时一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期间届满后二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  白世珍 人民陪审员  陈明全 人民陪审员  赵慧琼 二〇一九年十月十五日 书 记 员  张游芳