中华人民共和国江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏10民初17号原告：甘肃信达通信技术有限公司,住所地在甘肃省兰州市城关区庆阳路**。法定代表人：张予州，董事长。委托诉讼代理人：徐晨露，甘肃中天律师事务所律师。委托诉讼代理人：王少雄，甘肃中天律师事务所律师。被告：雨辰世嘉（南京）品牌管理有限公司，，住所地在江苏省南京市高淳区溪镇石臼湖北路****法定代表人：蔡万宝，总经理。委托诉讼代理人：洪利春，江苏唯是律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈琨，浙江天册律师事务所律师。被告：英国缤纷嘉年华控股有限公司,住所地,住所地在香港新界上水龙琛路**上水广场****iv>法定代表人：付睿，董事。委托诉讼代理人：陈琨，浙江天册律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵崇樨，浙江天册律师事务所律师。原告甘肃信达通信技术有限公司与被告雨辰世嘉（南京）品牌管理有限公司、英国缤纷嘉年华控股有限公司项目合作合同纠纷一案，本院于2017年1月16日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告甘肃信达通信技术有限公司（以下简称甘肃信达公司）的委托诉讼代理人徐晨露，被告雨辰世嘉（南京）品牌管理有限公司（以下简称雨辰世嘉公司）的委托诉讼代理人洪利春、陈琨，被告英国缤纷嘉年华控股有限公司（以下简称英国嘉年华公司）的委托诉讼代理人陈琨、赵崇樨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃信达公司向本院提出诉讼请求：1、请求雨辰世嘉公司向其返还510万元、支付违约金153万元；2、请求英国嘉年华公司向其支付分成总金额30%的违约金84886.8元；3、本案诉讼费、保全费、律师费、差旅费均由雨辰世嘉公司、英国嘉年华公司承担。事实与理由：2015年11月14日，甘肃信达公司与雨辰世嘉公司、英国嘉年华公司、扬州缤纷嘉年华投资发展有限公司（以下简称扬州嘉年华公司）签订《项目合作协议》，约定共同开展缤纷嘉年华·兰州站项目（以下简称嘉年华项目），甘肃信达公司为主办方和投资方，雨辰世嘉公司为策划及物料制作方、扬州嘉年华公司为受托运营管理方。根据合同约定，甘肃信达公司在合同签订后十个工作日内向雨辰世嘉公司支付510万元，雨辰世嘉公司在第一批物料制作完毕、发货前三个工作日内，甘肃信达公司再支付170万元。在甘肃信达公司按约支付510万元后，并未收到雨辰世嘉公司物料制作完毕的单据及发货通知，至今雨辰世嘉公司都未向甘肃信达公司提供物料、策划方案、项目平面图、效果图、规划分布图。英国嘉年华公司亦未按合同约定提供管理运营方案，以及进行管理运营活动。雨辰世嘉公司、英国嘉年华公司不履行合同义务的行为已构成违约，并给甘肃信达公司造成损失，故应按《项目合作协议》约定承担违约责任。甘肃信达公司提供了以下证据：1、2015年11月14日甘肃信达公司、扬州嘉年华公司、雨辰世嘉公司、英国嘉年华签订的《项目合作合同》，雨辰世嘉公司、英国嘉年华公司对该证据的真实性无异议，但认为甘肃信达公司没有将《项目合作合同》的附件向法院提供，附件中有甘肃信达公司盖章确认的园区规划图。2、付款发票6份及付款回单，以证明甘肃信达公司按约向雨辰世嘉公司支付510万元。雨辰世嘉公司对该证据无异议。英国嘉年华公司认为该证据与己无关，不发表质证意见。3、账务分成单据5份、收据3份，以证明向英国嘉年华公司支付票务分成282956元。雨辰世嘉公司认为该证据与其无关，不发表质证意见。英国嘉年华公司对证据的真实性无异议，但认为282956元仅是现场销售票务的分成，甘肃信达公司并未将网络、刷卡销售的票务收入按约支付给英国嘉年华公司，已构成违约。4、闭园通知一份，以证明扬州嘉年华公司实施了闭园行为，并非甘肃信达公司拒绝履行合同义务。5、20160817-001号催告函一份。以证明甘肃信达公司多次要求雨辰世嘉公司、英国嘉年华公司履行合同义务。雨辰世嘉公司对证据4、5质证意见：闭园通知和催告函发生的时间是在开园以后，与其无关。英国嘉年华公司对证据4、5质证意见：对闭园通知的真实性没有异议，闭园行为是其实施的，与扬州嘉年华公司无关。对于催告函的真实性无法确认，且与其无关。6、（2016）兰国信公内字第7289号公证书，以证明扬州嘉年华公司在运营嘉年华项目过程中，其在公众号上面发布了闭园公告。雨辰世嘉公司对该证据的真实性无异议，但认为嘉年华项目顺利开园恰恰能够证明其合同义务已履行完毕，否则无法开园运营。英国嘉年华公司对该证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为其在甘肃信达公司未依约支付收益的情况下实施了闭园行为，与雨辰世嘉公司、扬州嘉年华公司无关。被告雨辰世嘉公司辩称，其在兰州嘉年华项目中承担的是项目策划、设计及物料制作的合同义务，这些义务均应在项目开园前完成。签约后、开园前，雨辰世嘉公司按约完成了嘉年华项目的整体策划、项目园区平面图、3D效果图、建筑施工图、电气施工图，以及氛围设计工作、平面设计工作，提供了项目前期安保，制作摊位、游戏棚、充币亭等物料，并将物料按时运抵嘉年华项目现场安装到位。嘉年华项目在合同各方配合及全力支持下完成开园前的全部准备工作，兰州嘉年华项目于2016年5月28日如期开园运营。故甘肃信达公司主张雨辰世嘉公司违约的事实不存在，请求法院依法驳回其诉讼请求。雨辰世嘉公司提供了以下证据：1、嘉年华项目整体策划方案共82页，以证明雨辰世嘉公司完成了项目整体策划方案。甘肃信达公司质证意见为：对其真实性、关联性不予认可。2、嘉年华项目现场活动策划方案共计76页，以证明为嘉年华项目开园仪式提供了策划文案。3、嘉年华项目宣传推广策划方案、校园推广策划方案开园后媒体推广计划、开园后推广活动计划共计54页。以证明完成嘉年华项目的宣传推广策划工作。4、嘉年华项目招商总方案以及邮件共计75页，以证明为嘉年华项目提供了招商方案，并通过邮件发送给甘肃信达公司副总经理李喆。甘肃信达公司对证据2、3、4质证意见为：与本案无关联性。5、园区规划图、前期场地规划效果图、最终场地规划效果图、建筑施工图、电器施工图共计34页，以证明雨辰世嘉公司按约履行了合同义务。甘肃信达公司对该证据中的园区规划图无异议，认为其他证据与本案没有关联性。6、氛围布置图计54页、氛围布置设计方案计120页，灯光亮化合同共计6页，以证明雨辰世嘉公司按约完成嘉年华项目氛围设计工作并获得实施。7、嘉年华项目各类平面设计文件，包括开园前期设计和开园后期设计共计66页，以证明完成嘉年华项目的平面设计工作，并获得实施，开园前期设计包括发布会主视觉和DM单页纸媒推广，DM单页、X展架、海报设计、室内和室外宣传设计、网络发布推送设计方案，校园推广设计方案、开园主视觉设计、邀请函、门票、地图指南、停车卡、地图指南期设计包括推广、抢票、园区内活动所需更新的部分平面设计方案。8、浙江泰盾保安服务有限公司兰州嘉年华项目考勤表共计4页，以证明2016年3月至5月嘉年华项目现场安保的情况。9、供货合同、货物运输合同、补充协议、公证书、光盘。以证明雨辰世嘉公司负责提供的摊位、游戏棚、充币亭等均及时运输至现场并安装到位。甘肃信达公司对证据6、7、8、9真实性、合法性、关联性均有异议。10、2016年5月23日电子邮件截图，以证明雨辰世嘉公司向甘肃信达公司发送开园仪式方案。甘肃信达公司对该证据的真实性、关联性不予认可。11、盖有甘肃信达公司公章的园区规划图，证明甘肃信达公司已收到嘉年华项目的规划图。甘肃信达公司对证据真实性无异议。12、兰州嘉年华项目新闻发布会暨签约仪式建议执行方案以及发送邮件截图，新闻发布会暨签约仪式费用确认文件，以证明雨辰世嘉公司在2015年12月向甘肃信达公司发送过新闻发布会暨签约仪式建议执行方案及费用确认文件。甘肃信达公司对该证据的真实性无异议。13、嘉年华项目开园公告、财务分成确认单共计5页，以证明兰州嘉年华项目在2016年5月28日开园运营。甘肃信达公司对该证据的真实性无异议，但认为嘉年华项目在2016年5月28日属试运营。14、2016年5月29日、6月3日工作联系函，以证明雨辰世嘉公司第一批物料于2016年4月10日发往兰州，并于5月上旬完成安装工作，雨辰世嘉公司要求甘肃信达公司支付170万元。甘肃信达公司对该证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。被告英国嘉年华公司辩称，根据《项目合作合同》约定，其是嘉年华项目的受托运营方，依约享有营业收入的分配权，负责提供各类管理人员、申请活动演出许可及文化演出、现场服务人员的聘用及管理、配合甘肃信达公司的招商及秩序管理。嘉年华项目在各方合作下，于2016年5月28日开园营业。开园后，甘肃信达公司仅将现场收入的现金按约分配给英国嘉年华公司，而对于网络销售的票务、招商收益却没有按约分配给英国嘉年华公司。为此，英国嘉年华公司在2016年6月3日向甘肃信达公司致函，要求将网络销售的票务、招商收益按约分配给英国嘉年华公司，如甘肃信达公司未能在6月6日中午12点前履行收益分配义务，英国嘉年华公司中止园区的运营直到甘肃嘉年华公司全额支付拖欠的收益款项。而甘肃信达公司以英国嘉年华公司是一家境外企业，无法确保合同有效性和履行能力为由，拒绝履行分配义务。为此，英国嘉年华公司根据合同约定行使了中止履行的权利，并通过雨辰世嘉公司的微信公众号以及在项目现场发布暂停开园的公告。2016年6月10日，甘肃信达公司突然实施了强制清场行为，将英国嘉年华公司、扬州嘉年华公司的工作人员驱赶出嘉年华项目现场。英国嘉年华公司在2016年6月13日通知甘肃信达公司解除项目合同。英国嘉年华公司在项目开园前、开园过程中均按合同履行了义务，才有2016年5月28日项目如期开园以及持续运营收入。由于甘肃信达公司违约行为，导致英国嘉年华公司产生重大损失，英国嘉年华公司将依法另行为主张。请求法院依法驳回甘肃信达公司的诉讼请求。英国嘉年华公司提供了以下证据：1、开园公告、开园仪式照片、开园微博、微信分享截图、嘉年华项目财务分成确认单，以证明兰州嘉年华项目在2016年5月28日顺利开园。甘肃信达公司对该证据的真实性无异议。2、2016年5月29日英国嘉年华公司向甘肃信达公司发出的工作联系函（编号：20160529-001），以证明甘肃信达公司拖欠扬州嘉年华公司设备租赁、运输费用，拖欠雨辰世嘉公司策划、设计和制作费用，上述两公司在甘肃信达公司全额付款前中止设备和物料的交付工作。英国嘉年华公司要求甘肃信达公司在2016年5月30日前向上述两公司支付欠付费用。甘肃信达公司对该证据的真实性无异议。3、2016年6月3日英国嘉年华公司向甘肃信达公司发出的工作联系函（20160603-001），以证明英国嘉年华公司要求甘肃信达公司立即依约结算和分配现场现金收益之外的票务收益及招商收益，否则将于2016年6月6日中止园区的运营。甘肃信达公司对该证据的真实性无异议。4、2016年6月7日甘肃信达公司向英国嘉年华公司发出的工作联系函（编号：20160607001、20160609-001），以证明英国嘉年华公司实施了闭园行为，以及甘肃信达公司为什么没有向英国嘉年华公司分配招商收益。甘肃信达公司对该证据无异议。5、2016年6月9日英国嘉年华公司对甘肃信达公司工作联系函（20160609-001）的复函，以证明英国嘉年华公司实施闭园的原因及依据。甘肃信达公司对该证据的真实性无异议，其认为雨辰世嘉公司仅提供了6个游戏亭，没有提供物料。6、2016年6月13日山东凯恩律师事务所苏源律师向扬州嘉年华公司、南京瑞多银品牌策划管理有限公司发出的律师函、《关于闲杂人员退场的通知》、《关于安保人员撤离说明》、2016年6月10日英国嘉年华公司向甘肃信达公司发出的（DF-JF-20160610-001）工作联系函，以证明甘肃信达公司将英国嘉年华公司的员工野蛮逐出项目现场，已构成严重违约。甘肃信达公司对该证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。7、工作联系函（编号20160610-001）、关于解除《项目合作合同》的通知、工作联系函（编号20160613-001），以证明甘肃信达公司确认英国嘉年华公司实施了闭园行为；甘肃信达公司拒绝分配合同约定的收益，并实施了强行清场行为；英国嘉年华向甘肃信达公司发出了解除合同的通知，甘肃信达公司不同意解除合同。甘肃信达公司对证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。8、恢复开园公告、英国嘉年华公司向甘肃信达公司发出的工作联系函（编号：20160618001），以证明甘肃信达公司自行开园运营，英国嘉年华公司获悉后告知其自行承担责任。9、2016年6月19日甘肃信达公司向英国嘉年华公司发出的工作联系函（编号：20160619-001），2016年6月20日英国嘉年华公司向甘肃信达公司发出的工作联系函（编号：20160620001），2016年6月22日甘肃信达公司向英国嘉年华公司发出的工作联系函（编号20160622-001），以证明甘肃信达公司告知英国嘉年华公司园区设备于2016年6月18日具备开园条件，要求英国嘉年华公司在2016年6月20日12：00前到园区与甘肃信达公司进行协商，否则视为英国嘉年华公司不再履行合同，甘肃信达公司将单方运营园区，并对英国嘉年华公司滞留于园区的财产不承担安保责任。甘肃信达公司对证据8、9的真实性无异议，对证明目的有异议。10、代币样式、照片，以证明英国嘉年华公司完成了代币制作工作。甘肃信达公司认为该证据无法证明英国嘉年华公司完成了代币工作。11、兰州嘉年华项目票务系统（编号20160513-001）、支付凭证、样票、收条（邀请函体验券）。甘肃信达公司认为该证据与本案无关联性。12、费用报销单、兰州物料清单、淘宝网订单截图，以证明英国嘉年华公司为嘉年华项目采购了计数器、帽子、工作服、地毯、隐形章及紫、地毯油墨等、工作裤、打孔机、外籍演员表演服装、娃娃机毛绒玩具、收币袋、工作证卡套及扎带、各类道具（海洋球、孔球、沙包、钩子等）。甘肃信达公司对该证据真实性、关联性均不予认可。13、工作证照片及《人员服装工作证领取明细》，以证明英国嘉年华公司完成了现场工作牌证的采购工作。14、工作帽及工作服照片，以证明英国嘉年华公司完成了现场工作服装的采购工作。15、舞台照片，以证明英国嘉年华公司完成了舞台搭建，并投入使用。16、灯具及售货车采购发票、园区亮化装饰制作安装合同及支付凭证、工资明细及支付凭证（手绘临时工）、发票（KT板、桁架、喷绘、PVC布、广告伞、篮球板、铁环、游戏道具、警示牌制作）及明细，以证明英国嘉年华公司完成了园区氛围布置工作。17、护栏定制合同、护栏照片，证明英国嘉年华公司完成了园区内排队护栏的采购。18、毛绒玩具定制合同3份、支付凭证、发票、运输合同及补充协议，以证明英国嘉年华公司完成了前期毛绒玩具的采购并运输至嘉年华项目现场。19、（2016）兰公内字第2931号《公证书》及光盘，以证明甘肃信达公司将英国嘉年华公司的员工驱离现场后，现场布置情况。20、合作协议书（安博人力）、劳务报表（5月、6月）、5月加班说明、劳务费及工资发票、支付凭证，以证明英国嘉年华公司为嘉年华项目招聘了志愿者。21、《申请》及大型游乐设施特种设备取证报名登记表、特种设备培训收费发票共计7页,A组质检培训体检人员名单、体检费发票共计3页,培训人员住宿发票共计2页。以证明英国嘉年华公司对志愿者进行了特种设备安全和操作的培训。22、哥伦比亚花车制作合同、花车租赁合同及发票共计21页，证明英国嘉年华公司州嘉年华项目提供了花车。23、哥伦比亚交流合同、服装乐器采购合同、委托书及《榆中县文化体育广播影视剧关于同意举办缤纷嘉年华兰州站演出的批复》、《甘肃省营业性演出准予许可决定》。24、邀请函及外事办邀请确认函3份。25、南美舞者入境机票发票、市区交通发票共计7页。证据23-25以证明英国嘉年华公司为兰州嘉年华项目引进了南美外籍演出人员。26、保险支付凭证、发票共计5页，以证明英国嘉年华公司为嘉年华项目购买了公众责任险、雇主责任险、组织者责任险。27、《保安服务公司跨区域经营备案表》、《委托保安管理合同书（5月25日至8月14日）》、支付凭证，以证明为英国嘉年华公司为嘉年华项目安排了安保服务。28、酒店住宿协议书、结算单和发票（金海岸酒店）、配餐费发票等、桶装水发票，以证明英国嘉年华公司为兰州嘉年华项目的志愿者、外籍人员、工作人员提供了食宿。甘肃信达公司对于证据13-28质证意见为：上列证据均系英国嘉年华公司单方制作，对其真实性、关联性不认可。本院经审理查明，2015年11月14日，甲方：甘肃信达公司（委托方）、乙方：扬州缤纷嘉年华投资发展有限公司（受托方）、丙方：雨辰世嘉公司（受托方）、丁方：英国嘉年华公司（受托方）、戊方：甘肃吉膳坊健康产业有限公司（担保方），在江苏省扬州市广陵区签订《项目合同合同》。主要内容如下：1、项目概况项目名称为：缤纷嘉年华·甘肃兰州站；运营期间：2016年5月28日，为期79天；试运营期：2016年5月25日至5月27日，为期3天；甲方为项目主办方和投资方，乙方为项目的设备租赁方，丙方为项目的策划、设计及物料制作方，丁方为项目的受托运营管理方。2、项目费用及支付项目总费用6215.565万元，其中甲方投入前期开园准备费用3000万元，详见附件1《报价清单》，丁方后期运营管理费用3215.565万元，详见附件2《费用构成清单》。以上费用包括开展本项目策划设计、设备租赁、运输、安装、维护、维修、物料制作、氛围布置、运营管理、文化演出以及各运营团队的现场执行和管理费用、利润等。丁方的运营管理费用由其自行包干承担，其实际支出金额的增减不影响本合同约定的其他内容。甲方投入前期费用构成：向乙方支付2150万元，用于设备租赁、运输等，向丙方支付850万元用于项目策划、设计等。甲方于本协议签署之日起十个工作日内向丙方支付合同金额的60%计510万元作为预付款，丙方的第一批物料制作完毕、发货前三个工作日内，甲方按照丙方的通知支付合同金额的20%计170万元，物料安装完毕三个工作日内，甲方支付丙方合同金额的20%计170万元。3、各方权利与义务甲方负责本次活动的场地及所有设备、设施的最终验收、检验并负责向相关政府主管部门申报并承担相关费用，乙方积极配合。丙方负责项目整体策划方案的调研及撰写工作，负责项目的平面图、效果图及规划分布图的设计，负责项目场地氛围布置。丙方应就自己的工作质量向甲方负责，并及时跟甲方沟通并听取甲方的建议及意见。负责游戏摊位的搭建。丁方负责嘉年华项目的管理运营。负责提供本项目设备运营所需要的管理层人员、主管、领班、设备辅助、设备安全保障人员、服务人员以及其他人员，包括相关的外方管理人员。负责申请办理嘉年华运营期间的活动演出许可。负责志愿者、临时用工、外籍工作人员的管理。负责嘉年华运营期间的文化演出。配合甲方主导的嘉年华项目的招商工作（推广资源由甲方负责）。配合甲方在安全秩序等方面的管理、听从甲方统一安排指挥，保障活动顺利运行。按本合同约定享有营业收入的分配权。4、收益分配项目的收益分配仅适用于甲方和丁方，乙方和丙方不参与本项目的收益分配。所有票务销售（门票、代币销售）的收益分配：甲方50%，丁方50%。所有招商收益分配：引进招商的一方需向另一方报备，同时获得招商收益的70%，另一方获得剩余招商收益的30%。现金收入分成：嘉年华正式运营后，甲方、丁方每天对嘉年华的日常收益进行确认及分配。每天营业结束后24：00前，双方应对当天所有现金收入部分进行确认，并按前述约定进行分配。该分配不扣除任何费用。试营业期间如有现金收入的，同样按照前述约定处理。园区的收银由甲方全面负责，甲方保证收银收入真实准确及资金安全，丁方进行全程监督，双方各自记录账目以便核对。5、违约责任甲方未在物料安装完毕三个工作日内，向丙方支付合同金额的20%计170万元，以及在乙方提供的租赁设备到达现场后开始安装前，向乙方支付合同金额的20%计430万元，每逾期一天，按逾期付款金额的万分之五支付滞纳金，同时乙方、丙方有权中止履行设备安装及物料交付义务；逾期超过七日的，守约方有权解除合同，甲方需向守约方支付合同金额80%的违约金（已支付的款项在违约金中扣除，不予退还）。甲方不能依约分配收益，丁方有权随时中止运营，直到甲方支付拖欠收益后恢复运营。由此导致的项目运营损失由甲方承担，甲方还需按照运营前一天的收益乘以停运天数赔偿丁方的收益分成损失。戊方作为甲方担保人，同意以全部自有财产对本合同（包括基于本合同形成的补充协议）项下甲方的全部付款义务承担连带保证责任，保证期间为本合同约定的付款义务到期之日起两年，保证范围包括付款本金、违约金以及实现债权的费用等。《项目合作合同》签订后，甘肃信达公司于2015年11月27向雨辰世嘉公司支付510万元，雨辰世嘉公司按约履行嘉年华项目策划、设计工作。雨辰世嘉公司第一批物料于2016年4月10日发往兰州，并于5月上旬完成安装工作。物料是指《项目合作合同》附件报价清单中“游戏摊位租赁及建设费用（游戏摊位、纪念品摊位租赁及搭建约30余套）、充值亭（园区设6个充值点）”属雨辰世嘉公司完成的工作内容。雨辰世嘉公司提出已完成了方棚游戏摊位20个、圆棚游戏游戏摊位6个、集装箱形状游戏摊位4个共30个，甘肃信达公司对其真实性无异议，但提出游戏棚与游戏摊位不是同一概念，游戏棚属扬州嘉年华应完成的工作内容，雨辰世嘉公司并未完成游戏摊位的工作。之后，雨辰世嘉公司向甘肃信达公司致函要求其支付170万元，甘肃信达公司没有支付。嘉年华项目于2016年5月28日开始运营。2016年5月28日至6月5日期间甘肃信达公司分6次向英国嘉年华公司支付门票现金收入计282956元，对于网络售票、刷卡售票等收入没有向英国嘉年华公司支付。英国嘉年华公司2016年5月29日要求甘肃信达公司向雨辰世嘉公司、扬州嘉年华公司支付欠付款项。2016年6月3日英国嘉年华公司向甘肃信达公司提出嘉年华项目已正常运营5天，要求其支付除现金收入以外的票务收益、招商收益，否则于2016年6月6日中午12点中止嘉年华项目的运营，直到全额支付拖欠的收益，甘肃信达公司未按英国嘉年华公司的要求支付收益。2016年6月6日扬州嘉年华公司以甘肃信达公司未按约支付收益且经多次催要后仍未支付为由，发布闭园公告，宣布园区即日起升级改造，停止设备运营。2016年6月7日甘肃信达公司向英国嘉年华公司主张其没有在中国境内经营的主体资格，违约在先，并对不能分配各项收益的原因进行说明。2016年6月10日甘肃信达公司发出通知，要求嘉年华项目场内所有人员即刻撤离园区，由其另行安排安保人员。当日，甘肃信达公司派人将扬州嘉年华公司、雨辰世嘉公司、英国嘉年公司等工作人员清出项目现场。2016年6月13日英国嘉年华公司向甘肃信达公司提出解除《项目合作合同》。当日，甘肃信达公司向英国嘉年华公司复函，其在函中说明不能向英国嘉年华公司支付应得收益的原因，并要求英国嘉年华公司恢复项目运营，不同意解除合同。闭园期间，当地政府要求恢复嘉年华项目的运营，经甘肃信达公司与相关单位沟通后，2016年6月18日嘉年华项目由甘肃信达公司重新运营直至同年8月14日。另查明，甘肃信达公司、扬州嘉年华公司等曾因案涉《项目合作合同》产生纠纷，扬州嘉年华公司以甘肃信达公司、甘肃小黑侠健康产业有限公司（以下简称小黑侠公司）、陈星为被告、青岛荣信宏泰实业发展股份有限公司、青岛环球乐翻天嘉年华游乐有限公司为第三人向扬州市广陵区人民法院起诉，据已发生法律效力的扬州市中级人民法院（2017）苏10民终2143号民事判决书，能够认定2016年5月28日兰州嘉年华项目进行试运营。因甘肃信达公司未按约支付价款，经扬州嘉年华公司多次催要后仍未支付，2016年6月6日扬州嘉年华公司发布闭园公告，宣布园区即日起升级改造，停止设备运营。甘肃信达公司于2016年6月10日将扬州嘉年华公司等工作人员清出项目现场，造成了项目停止运营12天。甘肃信达公司应承担项目停运的主要责任，扬州嘉年华公司行为失当亦应承担一定责任。闭园期间，当地政府要求恢复开园，甘肃信达公司经与青岛荣信宏泰实业发展股份有限公司、青岛环球乐翻天嘉年华游乐有限公司沟通并支付204万元后，2016年6月18日嘉年华项目由甘肃信达公司重新开园直至同年8月14日，期间由青岛荣信宏泰实业发展股份有限公司、青岛环球乐翻天嘉年华游乐有限公司提供设备运营维护。再查明，南京嘉年华投资发展有限公司于2016年12月21日经察布查尔锡伯自治县工商行政管理局核准将企业名称变更为察布查尔嘉年华品牌策划有限公司，2019年1月4日经南京市高淳区市场监督管理局核准将企业变更为雨辰世嘉（南京）品牌管理有限公司。本案争议焦点为：甘肃信达公司要求雨辰世嘉公司返还510万元、支付违约金153万元，以及要求英国嘉年华公司支付已分成总额30%的违约金84886.8元是否有事实与法律依据。本院认为，甘肃信达公司要求雨辰世嘉公司返还510万元、支付违约金153万元，以及要求英国嘉年华公司支付已分成总额30%的违约金84886.8元依法不能得到支持。理由如下：1、《项目合作合同》系甘肃信达公司、雨辰世嘉公司、英国嘉年华公司、扬州嘉年华公司的真实意思表示，内容并不违反法律行政法规的强制性规定，合同合法有效。从合同目的来看，甘肃信达公司欲通过引进嘉年华项目，以达到带动其关联业务项目为目的。甘肃信达公司、雨辰世嘉公司、英国嘉年华公司、扬州嘉年华公司等在合同中享有各自的权利义务。其中：甘肃信达公司为项目主办方和投资方，承担设备、设施的最终验收、检验、申报等责任；雨辰世嘉公司为项目的策划、设计及物料制作方，负责项目整体策划方案的调研及撰写、项目平面图、效果图及规划分布图设计、项目场地氛围布置以及游戏摊位搭建工作；扬州嘉年华公司为项目的设备租赁方；英国嘉年华公司为项目的受托运营管理方，负责项目的管理运营。故从各方的权利义务来看，雨辰世嘉公司承担的工作内容应当在嘉年华项目运营前履行完毕，否则影响到扬州嘉年华公司安装租赁设备、英国嘉年华公司运营管理，以及嘉年华项目按约投入运营。2、关于甘肃信达公司主张雨辰世嘉公司未完成策划方案、项目平面图、效果图、规划分布图以及物料等合同义务问题。首先，从2015年11月14日合同签订之日起至2016年5月28日嘉年华项目开始运营直至2016年6月6日扬州嘉年华公司实施闭园前，未见甘肃信达公司、雨辰世嘉公司之间因雨辰世嘉公司未完成合同约定工作内容的函件往来，且在雨辰世嘉公司在2016年5月29日、6月3日要求甘肃信达公司支付两笔170万元时，甘肃信达公司没有向雨辰世嘉公司提出其未完成合同约定的工作内容，而雨辰世嘉公司提供策划、规划等方面的证据，亦能表明其已完成了策划、规划等工作内容。其次，甘肃信达公司认可雨辰世嘉公司完成方棚游戏摊位20个、圆棚游戏摊位6个、集装箱形状游戏摊位4个，共计30个无异议，仅是主张游戏棚与游戏摊位不是同一概念，30个游戏棚属扬州嘉年华公司应完成的工作内容，雨辰世嘉公司没有完成游戏摊位的搭建工作，据此，认为雨辰世嘉公司没有完全履行合同义务。根据《项目合作合同》附件报价单显示，游戏摊位租赁及搭建30余套属雨辰世嘉公司的合同义务，合同中没有关于游戏棚的约定，扬州嘉年华公司的合同义务中包含了游乐设备租赁30余台（套）。故在甘肃信达公司未有充分证据证明雨辰世嘉公司未完成游戏摊位搭建工作情况下，其该项主张实难得到支持。另从甘肃信达公司对雨辰世嘉公司完成的工作内容负有审核、确认义务以及从嘉年华项目如期运营来看，亦能够说明甘肃信达公司对雨辰世嘉公司完成工作内容予以认可，应当认定雨辰世嘉公司完成了游戏摊位的搭建工作。再次，通过生效的法律文书能够确认因甘肃信达公司未按约向扬州嘉年华公司支付款项，扬州嘉年华公司发布闭园公告，继而甘肃信达公司在2016年6月10日将扬州嘉年华公司、雨辰世嘉公司、英国嘉年华公司的工作人员清出嘉年华项目现场，导致嘉年华项目停止运营12天，甘肃信达公司对此负有主要责任，嘉年华项目的停运与雨辰世嘉公司无关。雨辰世嘉公司在合同履行中并不存在违约行为，故甘肃信达公司要求雨辰世嘉公司返还510万元及承担违约责任不能得到支持。3、根据《项目合作合同》约定，甘肃信达公司、英国嘉年华公司每天应对嘉年华项目的日常收益进行确认及分配，该收益包括门票的现金收入、网络销售、刷卡销售等。若甘肃信达公司不能依约分配收益，英国嘉年华公司有权随时中止运营，直到甘肃信达公司支付拖欠收益后恢复运营。现有证据表明，甘肃信达公司仅将现场现金收入与英国嘉年华公司之间按约进行了分配，而对于网络销售、刷卡销售的收入未按约进行分配，据此，能够认定甘肃信达公司的行为已构成违约。在甘肃信达公司提供的证据不能证明英国嘉年华公司存在违约行为的情况下，其要求英国嘉年华承担违约责任不能得到支持。综上，本院根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告甘肃信达通信技术有限公司的全部诉讼请求。案件受理费58804元，由原告甘肃信达通信技术有限公司公司负担。如不服本判决，英国缤纷嘉年华控股有限公司可在判决书送达之日起三十日内，其他当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行；户名：江苏省高级人民法院；账号：10×××75）。审判长 黄宝生审判员邓华审判员 陈   晓   珺二〇一九年十月二十四日书记员 尤      丽