四川省乐至县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川2022刑初49号 公诉机关四川省乐至县人民检察院。 被告人刘彬，男，1973年8月25日出生于四川省荣县，汉族，高中肄业，无业，户籍地成都市青白江区，现住成都市新都区。因犯诈骗罪于2008年8月8日被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元，2009年2月15日刑满释放，因犯诈骗罪于2010年1月13日被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元，同年10月19日刑满释放，因吸毒于2013年10月31日被荣县公安局决定强制戒毒二年，因犯盗窃罪于2016年9月19日被成都市龙泉驿区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，2017年5月24日刑满释放，因涉嫌犯盗窃罪于2018年8月31日被乐至县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于乐至县看守所。 指定辩护人吴善成，四川尚锦诚律师事务所律师。 被告人余建呈，绰号“小鱼儿”、“余师兄”，男，1968年8月28日出生于四川省渠县，汉族，初中肄业，个体户，户籍地四川省达州市渠县，现住成都市龙泉驿区。因犯诈骗罪于2006年4月20日被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金二万元，2010年1月22日假释出狱，2011年7月30日假释考验期满，因犯危险驾驶罪于2014年9月26日被成都市青羊区人民法院判处拘役两个月，并处罚金二千元，2014年12月8日刑满释放，因犯盗窃罪于2016年7月20日被资阳市雁江区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金五千元，2017年9月17日刑满释放，因涉嫌犯盗窃罪于2018年7月25日被乐至县公安局刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于乐至县看守所。 指定辩护人陈东，四川精略律师事务所律师。 四川省乐至县人民检察院以乐检公诉刑诉〔2019〕77号起诉书指控被告人刘彬犯盗窃罪、被告人余建呈犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2019年4月19日向本院提起公诉，本院同日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐至县人民检察院指派检察员陈莉出庭支持公诉，被告人刘彬及其指定辩护人吴善成、被告人余建呈及其指定辩护人陈东到庭参加诉讼。因乐至县人民检察院补充侦查，本案延期审理一次。其间本院报请资阳市中级人民法院延长审理期限三个月。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人刘彬、余建呈商议实施“丢包、捡包，窃财”的手段秘密窃取他人财物。具体作案方式为：在确定被害人后，由其中一人假意丢包，另一人则在被害人捡到包后假装一起发现被丢的包。丢包人寻找所丢的包时，捡包人拿出自己的财物以证明自己清白，并让被害人也拿出自己的财物。被害人有银行卡时被告人让被害人说出银行卡密码及余某以自证清白，被告人趁机记住银行卡密码。后捡包人归还被害人财物时窃取其财物及银行卡或者骗取其财物及银行卡。在离开现场后，被告人持窃取或骗取的银行卡通过自动取款机取出现金。具体犯罪事实如下： 1.2018年6月26日上午7时许，被告人刘彬、余建呈骑踏板摩托车在乐至县孔雀乡场镇往乐至方向150米至200米远处发现被害人周某后，余建呈负责丢包，刘彬负责捡包，通过上述方式盗得周某银行卡一张和500元现金，并通过自助取款机取走该银行卡上的8500元现金，后二人将获取的9000元现金平分。 2.2018年7月8日上午9时30分许，被告人刘彬、余建呈、“老苏”（在逃）骑踏板摩托车在乐山市夹江县附近发现被害人潘某某后，余建呈负责丢包，刘彬负责捡包，“老苏”负责望风，通过上述方式盗得潘某某黄金项链一条。经鉴定，被盗物品价值人民币2729元。 3.2018年7月23日上午约11时，被告人余建呈、张某某（另案处理）、刘某某（另案处理）在成都市高新区石板凳镇××村发现被害人吴某某后，余建呈负责丢包，张某某负责捡包，刘某某负责望风，通过上述方式得知吴某某银行卡密码后，张某某假装与余建呈单独对质，当着吴某某的面拿走其银行卡一张和3600元现金以作为担保，称其等会儿回来与之分钱。三人离开后，刘某某在简阳市绵丰农村信用社ATM机上取走该银行卡上的11000元现金。后三人将14600元现金平分。 被告人刘彬到案后如实供述了其犯罪事实，被告人余建呈如实供述了第一起犯罪事实。 公诉机关就以上指控向本院提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据，认为被告人刘彬的行为构成盗窃罪，被告人余建呈的行为构成盗窃罪、信用卡诈骗罪，刘彬具有累犯、如实供述等量刑情节，余建呈具有累犯、如实供述第一起犯罪事实、数罪并罚等量刑情节。诉请本院依法判处。 被告人刘彬辩称，其对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议并认罪，请求从轻处罚。 指定辩护人吴善成的辩护意见为，对指控事实和罪名不持异议，请求从轻处罚。 被告人余建呈辩称，其对起诉书指控犯罪事实没有异议，指控其犯信用卡诈骗罪不成立，其行为构成盗窃罪。 指定辩护人陈东的辩护意见为，对指控的犯罪事实不持异议，被告人余建呈的犯罪行为均构成盗窃罪，指控其犯信用卡诈骗罪不成立，请求从轻处罚。 经审理查明，1.2018年6月25日，被告人刘彬、余建呈商量丢包骗钱，次日7时许，二人各自骑踏板摩托车行至乐至县孔雀乡场镇往乐至方向150米至200米远处发现被害人周某独自一人骑行，余建呈骑车超过周某并在周某前面丢下“包包”，刘彬上前将“包包”捡起要求与周某分钱，后余建呈转来找其丢的“包包”，刘彬告诉余建呈其银行卡的密码及余某证明没有捡到“包包”，后周某说出自己银行卡密码及余某以此证明银行卡不是余建呈所有。在骗取到周某的银行卡密码后，刘彬归还周某银行卡等财物时，趁周某不备将其银行卡和现金500元偷走，后刘彬在自助取款机取走该银行卡上的8500元现金，二人将所得赃款9000元平分。 2.2018年7月8日上午9时30分许，被告人刘彬、余建呈、“老苏”（在逃）骑踏板摩托车在乐山市夹江县附近发现被害人潘某某后，余建呈负责丢包，刘彬负责捡包，“老苏”负责望风，盗得潘某某黄金项链一条。经鉴定，被盗物品价值人民币2729元。 3.2018年7月23日10时许，被告人余建呈、张某某（另案处理）、刘某某（另案处理）驾驶踏板摩托车，在成都高新区石板凳镇××村简三公路附近，通过“丢包诈骗”方式，骗取被害人吴某某银行卡、银行卡密码及3600元现金。余建呈、张某某、刘某某在骗得吴某某的银行卡密码后，张某某谎称其和余建呈要去跟“证人”对质，假装将拾得的钱款交由吴某某保管，要求吴某某将其本人银行卡及身上的现金3600元作为质押物交给张某某，后余建呈、张某某、刘某某逃离现场。后刘某某持前述银行卡，在农商银行自动取款机上取现11000元，三人将前述犯罪所得14600元分赃。 另查明，1.被告人刘彬因犯盗窃罪，于2016年9月19日被成都市龙泉驿区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，2017年5月24日刑满释放。被告人余建呈因犯盗窃罪，于2016年7月20日被资阳市雁江区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金五千元，2017年9月17日刑满释放。2.刘彬于2018年8月30日被抓获，到案后如实供述其犯罪事实，余建呈于2018年7月24日被抓获，到案后如实供述其盗窃被害人周某财物的事实。3.侦查机关依法扣押刘彬所有的作案时驾驶的两轮踏板摩托车1辆、余建呈所有的作案时驾驶的两轮踏板摩托车1辆、手机1部。 上述事实，被告人刘彬、余建呈在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明、抓获说明、情况说明、抓获经过、办案说明、工作说明、被害人周某、潘某某、吴某某的陈述、证人唐某某、李某某、杨某、严某、罗某、余某某、张某某、刘某某、谢某某的证言、余建呈体貌特征固定照片、乐至县价格认证中心价格认定意见书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、辨认笔录及照片、司法鉴定意见书、人身检查笔录、银行卡交易明细、扣押决定书、扣押清单、监控视频、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘彬、余建呈以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中刘彬涉案金额11729元，余建呈涉案金额26329元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的事实及盗窃罪罪名成立，本院予以支持。诈骗犯罪以被害人基于错误认识处分了自己的财物为构成要件，本案中，被害人吴某某交出银行卡和现金行为并非对自己财物的处分，而是将银行卡和现金交由余建呈同伙张某某暂为保管，吴某某留在原地等待以期张某某等人所谓“对质”后拿回自己的财物，吴某某并无处分自己财物的意愿，余建呈伙同他人以将吴某某财物作抵押去“对质”为借口控制其财物后，趁吴某某不注意盗走其银行卡及现金，属秘密窃取行为，且秘密窃取才是犯罪得逞的关键，故，余建呈该起犯罪行为构成盗窃罪，公诉机关指控余建呈犯信用卡诈骗罪罪名不当，本院予以纠正。刘彬、余建呈在共同犯罪中，作用相当，不宜划分主从犯，其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。刘彬到案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从轻处罚，其有犯罪前科、因吸毒被行政处罚，酌情从重处罚，余建呈到案后，如实供述盗窃周某财物犯罪事实，对该起犯罪可以从轻处罚，其庭审中认罪认罚，可以从宽处罚，其有犯罪前科，酌情从重处罚。指定辩护人相应的辩护理由成立，本院予以采纳。综上，根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人刘彬犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金四千元； 二、被告人余建呈犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金八千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘彬的刑期自2018年8月30日起至2019年12月29日止，被告人余建呈的刑期自2018年7月24日起至2020年9月23日止；罚金在判决生效之日起十日内缴纳。） 三、责令被告人刘彬、余建呈退赔被害人周某损失9000元、退赔被害人潘某某损失2729元，责令被告人余建呈退赔被害人吴某某损失14600元； 四、扣押在案的作案工具摩托车2辆、手机1部，予以没收，由扣押机关负责处理；扣押在案的其他物品，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  龙建平 审 判 员  谢国莉 人民陪审员  颜红菊 二〇一九年十月二十一日 法官 助理  宋雪婷 书 记 员  王春蓉