贵州省开阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0121民初2212号原告孔飞翔，男，1973年12月4日出生，汉族，贵州遵义人，住贵州省遵义县。委托代理人张兴成，贵州佳信律师事务所律师。特别代理。被告广西中秀建设工程有限责任公司，组织机构代码证号：91450900200423585U，住所地：玉林市中秀路83号。法定代表人李塨霖，该公司经理。委托代理人廖俊杰，贵州佳合律师事务所律师。特别代理。委托代理人张琰睿，贵州佳合律师事务所律师。特别代理。第三人孔令芳，男，1961年3月19日出生，汉族，贵州余庆人，住余庆县。第三人孔城，男，1990年12月7日出生，汉族，贵州余庆人，住余庆县。原告孔飞翔与被告广西中秀建设工程有限责任公司（以下简称中秀公司）、第三人孔令芳、第三人孔城承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月19日公开开庭审理了本案。原告孔飞翔及其代理人张兴成、被告中秀公司的代理人廖俊杰、第三人孔城到庭参加了诉讼；第三人孔令芳经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告孔飞翔诉称，2015年8月1日，第三人孔城作为甲方与原告（合同乙方）订立《广西玉林市水利电力工程处开阳县毛竹林水库工程石料加工供应合同书》（以下简称《石料加工合同》），约定原告为第三人孔城开采石料。同时玉林市水利电力建筑工程处在合同第一页右上角加盖“玉林市水利电力建筑工程处开阳毛竹林水库工程项目部”印章一枚，表示接受合同约束力。合同签订后，原告组织机械设备及工人进场。由于被告的原因，该工程一拖再拖，合同无法继续履行。2016年2月5日，玉林市水利电力建筑工程处开阳毛竹林水库工程项目部与原告签订《协议》，约定终止履行《石料加工合同》，2016年2月6日，玉林市水利电力建筑工程处开阳毛竹林水库工程项目部又出具承诺书，承诺退还600000元以外，还返还欠唐树茂等人工资共计57000元，并约定2016年3月8日前一次性返还，逾期按每日3‰进行赔偿。承诺书出具后，被告一直没有支付该款。原告认为玉林市水利电力建筑工程处开阳毛竹林水库工程项目部是签约主体，应当承担责任；孔城和孔令芳是签约人及现场负责人，本质上是实际施工人，应当承担连带责任。为此，原告起诉，请求判决：1.被告清偿债务657000元；2.从2016年3月9日起按照每日3‰标准以657000元为基数计算赔偿金至全部支付结清之日止；3.诉讼费及律师费由被告负担。为证明其主张，原告向法庭提交了《石料加工合同》、《协议》、《承诺书》、孔飞翔投入项目的至今清单及相应的银行凭证、中标通知书、广西玉林水利电力建筑工程处文件、遵义市播州区（2019）黔02×××××民初218号民事裁定书。广西中秀建设工程有限责任公司答辩称：1.原告的起诉已经超过诉讼时效；2.原告与被告之间没有合同关系，原告提供的合同底部没有项目部签字盖章，协议及承诺书都是先盖章后填充的内容，这些证据都不真实；3.孔令芳不是项目负责人，其行为不能代表公司；4.原告没有证据证明其实际投入；5.原告也没有证据证明其损失的多少，而赔偿是以实际损失为基础的；6.原告主张的利息明显超过法律规定。被告的意见是要求驳回原告的诉讼请求。被告中秀公司没有向法庭提交证据。第三人孔城述称：合同不是自己所签，应当是自己的父亲孔令芳代表公司所签，自己知道原告在2015年曾经进场开采砂石，肯定有资金投入，但是具体多少不清楚。本案与自己无关。第三人孔城没有向法庭提交证据。第三人孔令芳未到庭，也没有向法庭提交书面答辩意见及证据。本院查明：中秀公司原名玉林市水利电力建筑工程处。2013年5月8日，被告中秀公司中标开阳县毛竹林水库工程。2015年8月1日，因建设开阳县毛竹林水库的需要，中秀公司的毛竹林水库项目部现场负责人孔令芳邀约原告到开阳县建设采石场，双方签订了《广西玉林市水利电力工程处开阳县毛竹林水库工程石料加工供应合同书》。2015年8月18日起至2016年2月5日止，原告共投入607000元（其中工程保证金200000元、挖掘机租金及运费40000元、打砂机定金及打砂机款100100元、预付油料费30000元、预付炸料费90000元、预付垫付及搭伙费31600元、潜孔钻及电线费17000元、粉煤灰罐及运费20000元、料场生活费及生活用具费21300元、料场人员工资57000元）。2016年2月5日，因该项目工期拖延，原告与项目负责人孔令芳达成协议，同意终止《石料加工合同》，中秀公司于2016年3月8日前一次性返还原告投入的资金600000元，如有逾期，将按每日2‰的利息赔偿。2016年2月6日，中秀公司又向原告出具承诺书，承诺2016年3月8日前一次性返还原告投入的资金600000元及唐树茂等人的工资57000元，共计657000元，如有逾期，将按日息3‰赔偿原告。因中秀公司一直没有按照承诺给付，原告于2019年1月4日向遵义市播州区人民法院起诉，因没有按时缴纳诉讼费，遵义市播州区人民法院裁定按原告撤诉处理。2019年3月12日，原告再次向遵义市播州区人民法院起诉，因中秀公司提出管辖异议，遵义市播州区人民法院将案件移送至本院，本院于2019年6月10日立案受理。上述事实，有原告提供的《石料加工合同》、《协议》、《承诺书》、孔飞翔投入毛竹林水库料场费用清单、中标通知书、广西玉林市水利电力建筑工程处文件及原、被告的当庭陈述在卷佐证。这些证据来源合法，能证明本案事实，本院予以确认。本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：（一）关于诉讼时效的问题；（二）关于《石料加工合同》效力的问题；（三）孔令芳能否代表中秀公司的问题；（四）原告的投入是否真实的问题;（五）关于逾期给付的赔偿金问题。本院认为：（一）关于诉讼时效的问题，原告提供了遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初218号民事裁定书，该裁定书能够证明原告于2019年1月4日向遵义市播州区人民法院起诉，虽然没有提供相应的诉状，但是从裁定书的内容，足以看出与本案主张的内容一致，因此，本院认为原告起诉没有超过诉讼时效。（二）关于《石料加工合同》、《协议》、《承诺书》效力的问题，本院认为，该合同有中秀公司的盖章，且中秀公司与原告签订《协议》解除了《石料加工合同》，即使《石料加工合同》盖章的位置和孔城的签名有瑕疵，但双方签订《协议》解除《石料加工合同》可视为双方对《石料加工合同》的追认，《石料加工合同》为有效合同；对于《石料加工合同》、《协议》、《承诺书》盖章与内容填写的先后顺序，因不违反法律规定，故不影响其效力。因此，本院认为《石料加工合同》、《协议》、《承诺书》均有效。（三）对于孔令芳能否代表中秀公司，第一，中秀公司通过文件正式任命孔令芳为现场负责人，且该项目部印章为孔令芳加盖，即孔令芳可以代表项目部，项目部实施的行为其法律责任应当由中秀公司承担。（四）对于原告投资的真实性的问题，原告提交了费用清单及相应的银行流水，对于银行流水因时间过长已经无法辨认，但是结合《协议》和《承诺书》的金额，能够印证，本院予以确认。但是对于清单中列明的两笔借款共5万元，因中秀公司没有单独向原告出具借条，原告也不能证明借款系用于该项目建设，对借款5万元不能认定为公司借款，原告的投资款应当为607000元。（五）关于原告主张的每日3‰的赔偿金问题，该约定过高，但是原告与中秀公司约定了给付时间，中秀公司没有按期给付，应当承担一定的赔偿责任，参照民间借贷中逾期偿还借款的规定，支持按照每月2%进行赔偿。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。”、第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。”、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：被告广西中秀建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内返还原告孔飞翔投资款607,000元，并赔偿原告孔飞翔逾期给付的损失，损失从2016年3月9日起以607,000元为基数、按照每月2%计算至全部款项支付完毕之日止。案件受理费10,370元，由被告广西中秀建设工程有限责任公司负担9870元，原告孔飞翔负担500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长 刘 迅人民陪审员 吴 玲人民陪审员 罗 淳二〇一九年十月二十一日书 记 员 鄢亚列