济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初3135号原告：山东淮海装饰工程有限公司，住所地临沂经济技术开发区名都国际1号楼403室，统一社会信用代码：9137130007444697XG。法定代表人：易学理，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李恒，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琰，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。被告：山东华美微创医学研究院有限公司，住所地山东省济南市高新科航路2299号3号楼4层，统一社会信用代码：91370100MA3MUYR51M。法定代表人：宋占斌，总经理。委托诉讼代理人：刘振起，山东圣义律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟海静，山东圣义律师事务所律师。原告山东淮海装饰工程有限公司（以下简称：淮海公司）与被告山东华美微创医学研究院有限公司（以下简称：华美公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告淮海公司的委托诉讼代理人王琰，被告华美公司的委托诉讼代理人刘振起、孟海静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淮海公司向本院提出诉讼请求：1.华美公司向淮海公司支付工程款5515666.85元及逾期利息损失；2.华美公司向淮海公司支付装饰材料款130504.7元；3.诉讼费用、保全费用由华美公司承担。诉讼过程中，淮海公司增加诉讼请求为：华美公司支付淮海公司违约金600866元。事实与理由：淮海公司与华美公司签订《施工合同》，约定淮海公司承揽施工华美公司位于济南市高新区科航路的山东华美微创医学研究院有限公司改造项目3#楼、4#楼装饰装修工程，合同签订后，淮海公司依约履行了合同义务。2019年4月24日因项目停工，经协商一致，双方签订《工程退场清算协议书》，约定自2019年4月24日起淮海公司退场、双方清算。该《工程退场清算协议书》同时约定，2019年5月31日之前，华美公司按照2019年1月工程审定的已完工程进度产值支付工程款合计3629360.8元；并且华美公司在接到淮海公司上报的结算书45个工作日内完成结算审核（如华美公司在45个工作日内未审核完成或以各种理由拖延审核，将视为华美公司接受淮海公司所上报的结算值为审定值，淮海公司上报的结算书则作为双方确认的结算报告书），并在确认最终结算价款后将除质保金外的剩余工程款结清；另双方约定对于施工现场多余的装饰材料进行清点并由华美公司按照市场价格接收，应付款项随同结算款项一并支付。上述《工程退场清算协议书》签订后，工程也已结算完成，但华美公司仅仅在2019年5月31日支付了部分工程款150000元，剩余工程进度款、结算款项以及装修材料款等均未予以支付，经淮海公司多次催要未果。为维护合法权益，淮海公司诉至法院，请求判如所请。华美公司辩称，一、其向淮海公司支付工程款的条件并不具备，无需向淮海公司支付工程款及违约金。1、双方并未办理结算，淮海公司要求其支付工程款无事实和法律依据。双方于2019年4月24日签订的《工程退场清算协议书》明确约定有权代表其处理结算的是“闵柯”，杨士伟无权代表其处理结算相关事宜。另《工程退场清算协议书》中明确约定乙方上报结算书给甲方，结算资料和结算书是两个概念，杨士伟签字的《工程结算资料移交单》里也没有结算书的移交。根据淮海公司提供的证据无法证明已向其提交了结算书。2、退一步讲，即使具备结算条件，无论是双方签订的《施工合同》还是《工程退场清算协议书》都明确约定必须淮海公司开具发票后其才能付款，但淮海公司至今未向其开具过发票，包括前期其已付款项的发票，所以不是其违约，相反是淮海公司违约在先，所以其无须向淮海公司支付违约金。二、淮海公司诉求的工程款金额和其应付工程款金额严重不一致，双方需进行事实求是的结算。三、淮海公司是擅自离场，其并未收到淮海公司交接的任何装饰材料，淮海公司也没有证据证明其收到了多余的装饰材料。淮海公司主张装饰材料款无事实和法律依据，且淮海公司擅自离场时并未做必要的防护措施造成其4号楼地下室大量进水，给其造成严重的经济损失，其保留追究淮海公司责任的权利。四、其不应支付违约金，即使法院判令其承担违约责任，违约金亦约定过高，其要求调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据：淮海公司提交的装饰装修工程施工合同两份，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据与事实，本院认定如下：1、对淮海公司提交的工程退场清算协议书一份，华美公司对真实性无异议，本院对真实性予以认定。2、对淮海公司提交的3#装饰装修工程结算书、4#公寓楼装饰装修工程结算书、工程结算资料移交单各一份，华美公司称并未收到该两份结算书，结算书并非结算资料，该移交单中签字的杨士伟并非双方约定的闵柯。本院经审查认为，代表华美公司签字的杨士伟并无接收结算资料的权限，且淮海公司主张的结算总价为结算书中的投标总价，对淮海公司的证明目的，本院不予认可。3、对淮海公司提交的签证收量单一份、工程款支付审批表两份，华美公司对真实性无异议，本院对真实性予以认定。4、对淮海公司提交的施工现场剩余材料工程量统计表一份，系淮海公司单方制作，未提交充分证据予以证实，且华美公司不予认可，对淮海公司的证明目的，本院不予采信。5、对淮海公司提交的增值税专用发票明细两份、发票72张，华美公司对真实性无异议，本院对真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，华美公司（甲方）与淮海公司（乙方）签订《装饰装修工程施工合同》（以下简称：《施工合同》）两份，约定乙方承包甲方的装饰装修工程，工程名称分别为山东华美微创医学研究院改造项目3#楼装饰装修工程和4#公寓楼装饰装修工程，承包方式均为包工包料，固定综合单价模式。合同暂定价款（含税价）分别为6604926.22元、5412402.88元。甲方指派闵柯为甲方驻工地代表，负责合同履行和联系、沟通工作。乙方指派王传江为乙方驻工地代表，负责合同履行和联系、沟通工作。合同价款均为可调价格：总价=∑固定综合单价*分部分项工程量+措施费+其他项目费+规费、税金+变更签证价款；其中工程量为现场实际完成的工程量；措施费固定不调整，综合单价按约定的综合单价的计算方法据实结算。合同约定了按照工程进度分期支付工程款项，并约定乙方在甲方支付合同款项前，应按各期付款数额以及甲方的要求向甲方开具符合国家标准的增值税专用发票，乙方保证其开具发票的形式与内容均合法、有效、完整、准确，不开具或开具不合格的，甲方有权迟延支付应付款项，不承担任何违约责任，且乙方的各项合同义务仍应按合同约定履行。上述两份施工合同签订后，淮海公司进场进行了部分施工。截至2019年4月24日，华美公司向淮海公司支付了工程款1432000元。2019年4月24日，华美公司（甲方）与淮海公司（乙方）就解除上述两份《施工合同》、乙方退场事宜签订《工程退场清算协议书》（以下简称：《退场协议》）一份，约定一、工程项目：3、退场清算时间：2019年4月24日。4、工程结算价款的确定：执行原合同文件约定，原合同与本协议内容冲突的，本协议具有优先解释权。二、解除施工合同：1、甲、乙双方一致同意自本协议签订之日起解除甲方与乙方签订的原合同。本协议履行完毕后，原合同约定的工程施工建设及所产生的法律责任与乙方无关，但本协议签订之前，乙方已经完成的施工项目和任务出现的质量问题，不在此限。如事后证明，因乙方的原因导致原合同施工项目产生的质量问题，甲方有权要求乙方承担法律责任。2、原合同解除后不影响原合同约定的结算条款，结算条款仍按照原合同文件执行。三、工程结算：1、乙方在本协议签订后15日内按原合同文件要求上报结算书及相关的过程施工图纸、设计变更文件、签证单、工作联系单等资料；2、乙方安排专人王传江为代表配合甲方代表闵柯共同核定已完成工程量，并在核定工程量计算书、图纸上共同签字，作为审计审核依据。相应的工程签证、工作联系单经以上代表人共同签字后进入最终审计。3、共同核定的工程结算执行原合同文件条款。四、施工现场处理：1、施工现场多余的装修材料在5月25日前由甲乙双方共同清点，甲方同意按市场价接收材料，市场价由双方共同确定。2、上述确定的多余的装修材料款项同核定的结算款项一并支付。五、结算款项支付：1、甲方在接到乙方上报的结算书45个工作日内完成结算审核，并出具相应的结算报告书，结算报告书由双方签字盖章确认生效。2、如甲方在45个工作日内未审核完成或以各种理由拖延审核，将视为甲方接受乙方所上报的结算值为审定值，乙方上报的结算书则作为双方确认的结算报告书，乙方同意，甲方有权对乙方上报的结算书提出异议，异议期间不在审核期限内，异议期最长不超过10天，异议次数不得超过二次。3、甲乙双方确定结算报告书生效后，根据确认的最终结算价款，乙方提供相应价款100%的建筑工程类发票后，甲方在7个工作日内将剩余工程款结清，原合同约定的质量保证金不在支付范围之内。4、甲方按照2019年1月本工程3#楼审定的已完工程进度产值：壹佰捌拾万元(1800000元)，4#楼审定的已完工程进度产值：肆佰伍拾贰万陆仟柒佰零壹元零壹分(4526701.01元)，按照退场结算约定：3#楼支付至审定工程产值的80%，即：壹佰肆拾肆万元(1440000元)；4#楼支付至审定工程产值的80%，即：叁佰陆拾贰万壹仟叁佰陆拾元捌角整(3621360.80元)，3#楼、4#楼合计应支付工程款：伍佰零陆万壹仟叁佰陆拾元捌角(5061360.80元)。扣减前期已支付进度款1432000元，本次需支付工程款：叁佰陆拾贰万玖仟叁佰陆拾元捌角整(3629360.80元)。甲方在签订本协议后于2019年5月31日前支付该工程款，乙方在收到工程款后3日内带领其所属的相关人员将其所有设备器具和施工人员、临时设施等(由甲乙双方共同清点，甲方同意接收的装修材料除外)全部清理完成并撤离济南市高新区科航路华美微创研究院项目工地，不得阻挠甲方对原合同约定的施工项目进行再次发包或处理。六、违约责任：1、甲乙双方任何一方违反本协议的约定，需向守约方支付惩罚性违约金，违约金为原合同额的5%；2、工程结算报告生效后，甲方未在约定时间内付清工程尾款的，除向乙方支付本条第一款约定的违约金的，还需向乙方每日支付应付核定结算款1%的滞纳金。3、乙方未在限定日期内退场清理完毕的，按照本条第一款向甲方承担违约责任。该协议签订后，淮海公司退出涉案工程的施工，华美公司于2019月5月31日支付淮海公司15万元，剩余款项未付。诉讼过程中，淮海公司主张其于2019年4月25日将涉案工程结算书移交给华美公司的工作人员杨士伟，华美公司在接收结算资料后未在45个工作日内完成审核，按照《退场协议》的约定，应视为华美公司认可其上报的结算值或审定值，其上报的结算书作为双方确认的结算报告书，提交工程结算资料移交单、涉案工程结算书两份，其中3#楼精装修工程结算书中载明的工程名称为：山东华美微创医学研究院改造项目2#、3#楼精装修工程，投标总价：2099903.75元；4#楼精装修工程结算书中载明的工程名称为：山东华美微创医学研究院改造项目，投标总价：5371324.51元。华美公司不予认可，认为其并未收到淮海公司主张的结算书，结算资料并不等同于结算书，且杨士伟仅为其公司工程师，无权接收结算资料，双方《施工合同》及《退场协议》约定的其公司代表为闵柯，闵柯是其公司涉案工程的负责人，也是项目经理，淮海公司是明知且认可闵柯的身份的。华美公司认为双方并未进行结算，申请对淮海公司已完成的工程量进行鉴定。淮海公司不同意该鉴定，认为：1、不需要进行造价鉴定，根据《退场协议》第５条的相关约定及双方的实际履行情况，可以认定视为华美公司认可其提报的结算资料；2、退一步讲，假设法院经审查后认定其证据不足以认定双方就结算金额已经达成一致，在此情况下，其愿意承担举证不能的法律后果，另行与华美公司进行相应处理；3、《退场协议》第5条第4款中明确约定2019年5月31日前应付的3629360.8元完全具备支付条件，应当予以支持。淮海公司明确其主张的华美公司应支付工程款5515666.58元的计算方式为：3号楼结算书的结算价款2099903.75元加上4号楼结算书的结算价款5371324.51元，二者的95%（扣除5%的质保金），减去华美公司已付款1582000元。淮海公司明确其主张的逾期利息损失的计算方法为：以应付进度款3479360.8元（《退场协议》第五条第四款约定的进度款3629360.8元减去已付款15万元）为基数，自2019年5月31日起至2019年7月11日，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算，为58801.2元；以应付结算价款5515666.85元为基数，自2019年7月11日起至判决生效之日止，按照日1‰计算，暂计33094元，以上2项逾期利息损失共计91895.2元。华美公司不予认可，认为其并未收到淮海公司主张的结算书，双方对工程款并未进行结算，因淮海公司当时未开具发票，不符合《退场协议》第5条第三款约定的支付条件，故其未按照《退场协议》支付进度款3629360.8元，其不应支付逾期利息。淮海公司明确其主张华美公司应支付违约金600866元系根据《退场协议》第六条第一款，按照原合同金额的5%计算而来。华美公司不予认可，认为其不应支付，且淮海公司主张的违约金过高，应当予以调整。淮海公司要求华美公司支付装饰材料款130504.7元，主张《退场协议》约定双方对现场多余的装饰材料，由华美公司按市场价值接收，提交剩余材料统计表一份。华美公司不予认可，认为该统计表系淮海公司单方制作，且其并未接收到淮海公司的装饰材料。本院认为，华美公司与淮海公司签订的两份《施工合同》及一份《退场协议》，均系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自义务。两份《施工合同》签订后，淮海公司对涉案工程进行了部分施工，华美公司截至2019年4月24日向淮海公司支付了工程款共计1432000元，本院予以确认。《退场协议》约定淮海公司在本协议签订后15日内按原合同文件要求上报结算书及相关的过程施工图纸、设计变更文件、签证单、工作联系单等资料，淮海公司安排专人王传江为代表配合华美公司代表闵柯共同核定已完成工程量，但淮海公司提交的结算资料移交单中代表华美公司签收的为杨士伟，并非闵柯，且华美公司不认可接收到上述材料，故本院认定双方未就涉案工程完成结算。华美公司申请对淮海公司已完成工程量进行鉴定，对此淮海公司不同意鉴定，认为在法院认定双方未就结算金额达成一致情况下其自愿承担举证不能的法律后果，另行与华美公司进行相应处理。鉴于涉案《退场协议》已明确约定华美公司应于2019年5月31日前支付淮海公司进度款3629360.80元，本院对华美公司的鉴定申请不予准许，对于涉案工程的结算问题，淮海公司可以另行向华美公司主张权利。华美公司仅于2019年5月31日支付淮海公司15万元，剩余款项并未支付，故对淮海公司要求华美公司支付工程款（3629360.8元-150000元）=3479360.8元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。华美公司抗辩因淮海公司未开具相应发票，当时并不满足付款条件，该抗辩与《退场协议》中双方约定不符，本院对该抗辩理由，不予采纳。淮海公司未按约定支付工程款，应承担相应违约责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。关于淮海公司要求华美公司按照《退场协议》第六条第一款约定支付原合同金额的5%的违约金600866元的诉讼请求，华美公司认为其不应支付违约金，且违约金约定过高，要求调整。在淮海公司未提交证据证明其除利息损失外还存在其他损失的情况下，本院将违约金调整为以3479360.8元为基数，自2019年6月1日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算。因违约金既具有补偿性，又具有赔偿性，在淮海公司未能举证证明其除利息损失外还存在其他损失的情况下，违约金能够足以涵盖其利息损失，故对淮海公司要求华美公司支付逾期利息损失的诉讼请求，本院不予支持。淮海公司要求华美公司支付装饰材料款130504.7元，未提交充分证据予以证实，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东华美微创医学研究院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东淮海装饰工程有限公司工程款3479360.8元；二、被告山东华美微创医学研究院有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东淮海装饰工程有限公司违约金（以3479360.8元为基数，自2019年6月1日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算）；三、驳回原告山东淮海装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56173元，减半收取计28086.5元，保全费5000元，合计33086.5元，由原告山东淮海装饰工程有限公司负担12443.5元，被告山东华美微创医学研究院有限公司负担20643元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 张 斌二〇一九年十月十二日书记员 宿盼盼