江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初7082号原告：祁军，男，汉族，1979年7月3日生，住连云港市海州开发区。委托诉讼代理人：孟凡永，江苏汉平律师事务所律师。被告：韩一超，男，汉族，1980年1月20日生，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：张贵、范方雪，江苏云台山律师事务所律师。原告韩一超与被告祁军合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祁军及其委托诉讼代理人孟凡永、被告韩一超及其委托诉讼代理人张贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祁军向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付其应承担的出资20万元及合伙亏损8.9232万元，共计28.9232万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年12月1日，被告和连云港市财神饲料有限公司签订《租房协议》，租赁财神饲料公司的院内西边中间两层楼房，租赁期限到2018年12月19日。2016年10月18日，原告和被告签订《合作协议书》，约定双方共同出资经营水雨轩会所，经营场所位于财神饲料公司院内西边中间**，其中原告出资50万元（后期装修、家具购买、经营流动资金等约50万元），占51%的股权，被告以当时会所现有条件出资，出资额约为20万元（前期装修、所有设备折价约为20万元），合伙期限为两年，至2018年12月19日。在《合作协议书》签订后，原、被告各自出资5.5万元向财神饲料公司缴纳了房租11万元。2016年12月19日，原、被告和财神公司变更原《租房协议》，约定原、被告作为共同承租人。原告按照合作协议约定出资51.2万元装修房屋，并另外出资40余万元购买家具。水雨轩会所在2017年2月10日开始经营，2017年4月份，财神饲料公司单方面将会所内的水、电停掉，导致会所无法经营，最终没有继续营业。2017年7月，原、被告共同起诉财神饲料公司，要求财神公司退还租金10548元及赔偿装修损失80万元。海州区人民法院作出(2017)苏0706民初7944号民事判决书：1、认定原、被告所租赁的房屋中的装修归财神公司所有，对原、被告要求财神公司赔偿装修损失80万元的诉讼请求不予支持；2、确认原、被告与财神公司之间的房屋租赁协议于2018年8月1日解除；3、判决财神公司退还原、被告租金73232.88元；4、驳回其他诉讼请求。后双方均不服该判决并上诉，二审判决维持原判。原、被告之间的合伙关系已终止，根据《合作协议》约定，被告以当时会所现有条件出资，出资额约为20万元（前期装修、所有设备折价约为20万元），但已生效的（2017)苏0706民初7944号、（2018)苏07民终3758号民事判决，均已确认被告在所承租的财神公司的房屋中没有投入前期装修，房屋装修归财神公司所有；同时根据被告和财神公司签订的《租房协议》约定，屋内的不动产和动产归财神公司所有。因此原告认为在《合作协议书》签订后，被告并没有实际出资。现双方因合伙经营水雨轩会所，产生损失共计51.2万元，被告应该先补足出资款20万元，用以冲抵合伙亏损，剩余合伙亏损共计31.2万元，由被告按出资比例承担28.6%即8.9232万元。被告应支付给原告28.9232万元。为了维护原告的合法权益，原告现依法诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告韩一超辩称，原告所诉相关事实没有证据予以证实，经过（2017)苏0706民初7944号、（2018)苏07民终3758号案件审理，原、被告无法证实相关的装修、投入而导致诉求没有得到支持。原告以没有证据证明的事实再向被告主张权利，不应得到支持。本院经审理认定事实如下：2015年12月1日，连云港市财神饲料有限公司（以下简称财神饲料公司）（甲方）与韩一超（乙方）签订《租房协议》一份，约定甲方将公司西边中间两层楼建筑面积约800平方米出租给乙方，租期三年，自2015年12月20日至2018年12月19日止。乙方保证上述房屋在承租时间内改造作为酒店用途，中途乙方退租，甲方不退还房屋租金和水电费保证金。出租期内屋内空调桌椅橱具，乙方经甲方同意可转让。承租期满，乙方享有优先承租权，如乙方承租期满不再承租，屋内不动产和动产归甲方所有，如该房屋装潢人为损坏或有欠费等，由乙方承担赔偿责任。2016年10月18日，韩一超与祁军签订《合作协议书》，二人在上述房屋内合作经营水雨轩会所，合伙期限两年，至2016年12月19日起至2018年12月19日止，韩一超占49%的股份，祁军占51%的股份，韩一超全权委托祁军负责会所的日常运营，经营权、管理权归祁军所有。关于出资额及出资方式：韩一超以会所现有条件出资，出资额约20万元整（前期装修，所有设备折价约为20万）；其他费用由祁军承担（后期装修、家具购买、经营流动资金等约为50万元）；二人共同承担房租各自50%为5.5万元。关于利润分配：分配的收入为会所餐饮收入，其他项目收入不归入会所盈利所得；如果经营亏损，韩一超至多承担5.5万元的房租费用，其他亏损祁军承担。2016年12月19日，二人共同在2015年12月1日的《租房协议》落款处的下方又添加如下备注：“注：（1）原韩一超先生一人签的合同作废，一切以本合同为准。（2）祁军先生接手后的所有新进家俱归祁军先生所有。祁军与韩一超使用房屋经营饭店及优冠家装，因2017年4月20日起财神饲料公司断水断电，饭店及优冠家装停止经营，2018年8月1日，房屋退还财神饲料公司。2017年10月10日，祁军、韩一超共同向本院起诉财神饲料公司，要求解除房屋租赁协议，返还租金并赔偿装修损失80万元。本院审理认为：一、祁军、韩一超作为共同承租人已经缴纳2016年12月20日至2017年12月19日的租金11万元，但只使用房屋至断水断电时间即2017年4月20日。未能正常使用房屋期间243天（2017年4月20日至2017年12月19日）的租金财神饲料公司应当全部退还给祁军、韩一超，退还金额为73232.88元（243天÷365天×11万），并酌情扣减2000元电费，退还水电保证金8000元；二、关于祁军二次装修费用50万元，祁军、韩一超未能举证证实装修前涉案房屋状况、二次装修的施工图纸、工程量、工程价款等相关情况，根据证据规则，对该项诉求不予支持。综上，2018年8月15日，本院作出（2017)苏0706民初7944号民事判决书，判决如下：一、确认祁军、韩一超与财神饲料公司之间的房屋租赁协议于2018年8月1日解除；二、财神饲料公司退还祁军、韩一超租金73232.88元及水电保证金8000元；三、驳回祁军、韩一超其他的诉讼请求。祁军、韩一超、财神饲料公司对判决不服，上诉至连云港市中级人民法院，2019年5月20日，连云港市中级人民法院出具（2018)苏07民终3758号终审判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年6月18日，祁军与韩一超签订《协议书》，对财神饲料公司依照判决履行的82390.88元款项（73232.88元+8000元+诉讼费1158元）进行分配，祁军领取51%计42019.35元，韩一超领取49%计40371.53元，并已经实际分配完毕。本院认为，祁军、韩一超于2016年10月18日签订《合作协议书》，合伙经营会所，至2017年4月20日经营活动终止，本院对此予以确认。关于祁军要求韩一超补足20万元出资款的问题，本院认为，根据《合作协议书》的约定，韩一超并不是以现金出资，而是“以会所现有条件出资，出资额约20万元整（前期装修，所有设备折价约为20万）”，祁军在《合作协议书》上签字确认，视为对韩一超出资方式及金额的认可。祁军和韩一超在（2017)苏0706民初7944号案件中提交的《鹿鸣饭店转让合同书》（复印件），以证明“该经营场所系鹿鸣饭店转让给韩一超，转让范围为饭店内外装修、饭店内全部的设备及经营用品、饭店使用的空调、办公室及办公用品、库存货物，韩一超支付装修转让费60万元”，从另一方面推定了祁军对韩一超以会所现有条件折价出资的认可。关于祁军主张其二次装修投资51.2万元，要求韩一超分担损失的主张，本院认为祁军的出资经生效判决书确认不予认可，本案中以同样理由不予确认。即使祁军进行了二次装修投资，根据《合作协议书》的约定，会所由祁军负责运营管理，如果经营亏损，韩一超至多承担5.5万元的房租费用，其他亏损祁军承担。该约定不违反法律规定，系当事人真实的意思表示，在合伙人内部具有法律效力。因此，即使合伙经营期间祁军投入了资金未产生利润，在双方已经对财神饲料公司退还的租金进行分配，韩一超已经承担了租金损失的情况下，祁军再向韩一超主张合伙期间的投资损失有违双方的约定，亦有悖民商事活动的契约精神，本院对此不予支持。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条、第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告祁军的诉讼请求。案件受理费5638元（祁军已预交），由祁军负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审判员  史夏夏二〇一九年十月三十一日书记员  王淑静法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》47.全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。55.合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或者未将缴纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：江苏省连云港市中级人民法院账号：10×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行