贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终4696号 上诉人（原审被告）：招商商置（贵州毕节）投资有限公司，社会统一信用代码91520500590775593X，住所贵州省毕节市七星关区百里路招商花园城会展中心。 法定代表人：赵军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李静，北京德恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯飞，北京德恒律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：顾娥，女，1989年9月20日出生，汉族，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：靳艺强，系顾娥配偶。 上诉人招商商置（贵州毕节）投资有限公司（简称招商商置公司）因与被上诉人顾娥商品房预售合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院(2019)黔0502民初6456号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。 招商商置公司向本院上诉请求：1.依法撤销一审法院作出的（2019）黔0502民初6456号民事判决；2.依法驳回被上诉人的一审全部诉讼请求；3.一二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：双方在《商品房买卖合同》中约定由上诉人代为办理涉案房屋转移登记，此时上诉人确无向被上诉人交付办理商品房转移登记有关文书的现实必要，由上诉人收集汇总办证所需文书后，径行提交不动产登记机关即可。此时，上诉人依约应当履行的有关文书交付义务，根据双方履行实际转化为通知义务，即告知被上诉人其已取得商品房初始登记证书、具备办理商品房转移登记的条件。被上诉人据此得以向上诉人提交应由买受人提交的办证资料，用于上诉人履行委托办证义务。 首先，商品房转移登记条件是否成就，即商品房是否已取得备案证明书(或称初始登记)，被上诉人在当地房产局是可以查询和问询到的，并且房产局在颁发商品房备案证明书的前三天在房产局公示大屏幕上进行过公告，根据最高人民法院的《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释理解与适用》中对于“应当知道”的阐述：“应当知道”实际上是一种逻辑上的推理，这种推理须以有据可查的事实为基础，应根据已知事实和经验法则，采用逻辑推理的方式来判定待证事实是否属实之规定。本案被上诉人对商品房转移登记条件已成就，即商品房已取得备案证明书(或称初始登记)的认知属于被上诉人“应当知道”的范畴。 其次，上诉人在积极协助被上诉人共同办理转移登记，包括向被上诉人邮寄《入伙通知书》及其附件《招商花园城代收费用标准明细缴款通知单》时，已在缴费通知单中载明：我司(上诉人)为方便你(被上诉人)收房后尽快办理房产证，代理税务局、房产局、国土局收取相关费用，该缴款通知单列明了需缴纳契税、公共维修基金、产权登记、土地使用证、印花税等相关费用计算明细，并注明被上诉人在收房时须携带身份证、婚姻证明、户口本、家庭无房证明等资料。上诉人于2016年9月26日取得了《商品房备案证明书》符合办理向房屋登记机关申请办理商品房转移登记的条件，而该取得时间在约定的房屋交付时间后的九十内，符合《商品房买卖合同》及法律规定的可期待性，被上诉人也能够预料到在该时间内上诉人将取得相应的《商品房备案证书》，因此该通知属于有效通知，也应当视为上诉人已经履行完毕相应的通知义务。 再次，上诉人于2017年9月24日进行了第二轮通知：上诉人通过在涉案小区门口设置“办理不动产登记资料收集处”，通知业主提交办理房屋转移登记所需资料。在涉案房屋系住宅其已实际交付的情况下，上述通知方式已有效到达相对人。并且，在上诉人积极努力下，于2018年7月12日办理了首幢登（有证据为证）。一审法院认定的违约金严重过高，并且适用法律错误。本案中被上诉人所诉求的违约金是逾期交付办理商品房转移登记有关文书的违约金，而不是《商品房买卖合同司法解释》第十八条的违约金，两者具有本质的区别，自然没有适用《商品房买卖合同司法解释》第十八条的余地。而且上诉人都是在约定时间内取得了商品房的初始登记，符合办理转移登记的条件，如何认定是上诉人的原因呢？所以本案不能适用《商品房买卖合同司法解释》第十八条的违约责任。本案中被上诉人的付款方式为按揭贷款，最后也要向银行办理抵押登记，根据惯例相关证书也要存放于银行处，而且逾期交付相关文书的违约责任和逾期交付房屋的责任显然不相同，逾期交付相关文书不会给被上诉人造成任何实际损失。上诉人都是在约定的时间内竣工交付房屋及取得初始登记并无过错，当时上诉人也通知了被上诉人，同时新政策出台后上诉人也在积极协助被上诉人共同根据新政策办理转移登记。所以在合同无违约金约定的情形下，如真的认定上诉人违约也应结合上诉人履约情况、被上诉人的过错、政策原因、被上诉人的实际损失来进行认定，本案中被上诉人并没有举证证明其实际受到的损失，无损失即无违约金的问题。 一审判决依据《商品房买卖合同司法解释》第十八条进行违约金认定不仅严重过高，而且严重背离了法律的规定及双方约定。上诉人认为一审法院支持的违约金应当调减，理由如下：目前，《商品房买卖合同》的出卖人逾期办理商品房转移登记手续已经是一个普遍存在的现象，究其原因，多半是政策调整等客观因素所致，且毕节市辖区内房地产楼盘业主少则几百户，多则上千户，甚至几千户，如果按照一审法院支持的违约金计算方式，出卖人即上诉人将承担巨额的违约金，其生产经营势必面临困境，不利于毕节市经济社会和谐、健康、有序的发展，故上诉人提出调减违约金的请求，请贵院予以准许。房子是用来住的。本案中，涉案房屋已经交付给被上诉人使用，被上诉人已实现了其合同目的，假使上诉人逾期交付办理房屋转移登记相关文书的违约事实存在，且超过180工作日，被上诉人也没有举证证明因为上诉人的违约行为给其造成的损失及损失的数额，故根据公平与诚实信用原则及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当減少。”之规定，结合上诉人违约的主观过错程度及本地的经济发展、物价、收入等实际状况，贵院应参照贵州省其他与毕节市经济发展程度相类似的地区对违约金调整的裁判情况，酌情判决上诉人支付给被上诉人每套房屋逾期交付转移登记违约金1000元左右。 顾娥答辩称，我们没有意见，请求人民法院依法裁判。 顾娥向原审法院起诉请求：1.判决被告立即为原告办理招商花园E8栋5楼3号房不动产权属证书并交付原告；2.判决被告支付原告逾期交付办理商品房转移登记有关文书违约金，该违约金以原告已付房款382724元为基数，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准从2016年9月29日起计算至被告为原告办理完毕不动产权属证书并交付原告之日止（暂计10000元）；3.本案诉讼费用由被告承担。 原审法院认定事实，2015年3月13日，原告与被告签订《商品房买卖合同》，合同约定被告将其开发的位于毕节市七星关区商品房出售给原告，总房款为382724元，应于合同签订之日支付首期房款122724元，余款260000元公积金贷款支付。被告应当于2016年6月30日前交付该商品房。被告承诺于ｘ年ｘ月ｘ日前取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人。如不能按照上述约定的期限交付办理商品房转移登记的有关文书的，双方同意按照下列约定处理：1.约定日期起180个工作日内，出卖人交付办理商品房转移登记的有关文书的，按已付房价款的万分之一承担违约责任。2.约定日期起180个工作日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，双方同意按下列第（1）项处理:（1）买受人有权退房，买受人退房的，出卖人应当自收到退房通知之日起60日内退还买受人已付款，并按照银行同类同期存款利率支付利息；（2）买受人不退房的，出卖人自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已付房款×的违约金。双方同意按照共同向房屋登记机关申请的方式办理商品房转移登记。合同还约定了其他事项。合同附件十二《补充协议》，该补充协议约定:“五、关于产权登记的补充：1.若出卖人代办《房屋所有权证》，则买受人在出卖人通知之日起30日内将与办理《房屋所有权证》所需的相关费用及文件资料交给出卖人；若为买受人自行办理的，则由买受人自行到房地产行政主管部门缴纳以上费用及办理相关手续；2.如因买受人原因，未付清合同约定的全部应付款（含面积补差款）、未及时付清政府规定的税费、专项维修基金、办证手续费、登记费以及应当由买受人交纳的其他费用、未及时按约前来办理交房手续、提供办理登记所需的全部手续、资料等，出卖人均有权拒绝为买受人办理产权转移相关手续，由此产生的一切后果均由买受人承担，则出卖人办理权属登记的时间顺延且不承担任何违约责任;买受人确因不可抗力因素造成的除外。”合同签订后，原告向被告支付了全部购房款382724元。2016年7月8日，被告向原告交付涉案商品房，并代收了公共维修基金7796元、产权登记费80元、土地证费33元、契税5748元、印花税5元。2016年9月26日，被告取得涉案房屋所属的招商花园城Ｅ8幢楼的商品房备案证明书。2018年7年12日取得涉案楼栋不动产权证书。2018年12月2日，原、被告双方共同申请不动产登记，并由原告委托被告办理涉案商品房不动产权证书。 原审法院认为，结合原、被告双方的诉辩意见，本案争执的焦点有:1.被告是否应当为原告办理涉案商品房不动产权属证书并交付原告；2.被告是否应当承担逾期交付办理商品房转移登记的有关文书的违约责任；如承担，违约金怎样计算。关于被告是否应当为原告办理涉案商品房不动产权属证书并交付原告的问题。本案系商品房买卖合同纠纷，基于不动产物权变动在我国采取登记生效主义，出卖人除依约交付房屋外，还负有协助买受人办理、取得涉案商品房不动产权属证书的义务。在本案中，虽然双方在合同中约定共同申请办理，但是被告已代为收取原告缴纳的公共维修基金、产权登记费、土地证登记费、契税、印花税等办证所需税费，表明双方在合同履行过程中达成委托办理涉案商品房不动产权属证书的意思表示。鉴于被告已接受委托，被告无需再将办理商品房转移登记的有关文书直接交付原告，而是将办理涉案商品房转移登记的有关文书提交到不动产登记部门，为原告办理涉案商品房不动产权证书，但原告有缴纳办证所需税费和提供相关材料的义务。 关于被告是否应当承担逾期交付办理商品房转移登记的有关文书的违约责任的问题。在本案中，虽然原、被告双方在《商品房买卖合同》中并未约定被告何时将办理商品房转移登记的有关文书交付原告，但是依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任……（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日……”规定，被告应当于向原告交付涉案商品房之日起90日内将办理涉案商品房产权转移登记的有关文书交付原告。经庭审查明，被告向原告交付涉案商品房的时间为2016年7月8日，故被告应于2016年10月5日前将办理商品房转移登记的相关文书交付给原告。鉴于被告已接受委托代为申请办理涉案房屋的转移登记，故被告再向原告交付办理涉案商品房转移登记的有关文书已无实际意义，结合履行实际情况，该交付文书的义务转化为具备文书交付条件下的通知义务，即告知原告其已具备办理商品房转移登记条件通知义务。原告据此得以向被告提交应由买受人提交的办证资料，用于被告代为办理产权转移登记。被告尽到前述通知义务，可视为其履行了交付办理涉案商品房转移登记相关文书的义务。被告于2018年7月12日取得涉案楼栋不动产权证书，具备办理涉案商品房转移登记的条件。被告在不具备办理涉案商品房转移登记条件之前，其述称的告知行为应当视为未尽到通知义务，即未履行交付办理商品房转移登记相关文书的义务，应当承担违约责任。 关于如何计算逾期交付办理涉案商品房转移登记的有关文书违约金的问题。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日；”之规定，本案中，被告向原告交付涉案商品房的时间为2016年7月8日，往后推90日，被告应于2016年10月5日前取得涉案商品房的所有权初始登记证书，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给原告。故应从2016年10月5日开始起算违约时间。如前所述，因原、被告形成委托代办关系，虽然被告无需向原告直接交付办理商品房转移登记的有关文书，但仍负有向原告告知已经取得办理商品房转移登记条件的义务，才履行完毕其合同约定的交付义务。2018年12月2日，原、被告双方共同申请不动产登记，并由原告委托被告办理涉案商品房不动产权证书，故应以该时间作为被告履行通知义务的时间，即2018年12月2日。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任:，合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”规定，被告逾期已经超过180个工作日，违约金可以按照原告已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。同时，参照《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条“关于罚息利率问题。逾期贷款在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%”的规定，结合原、被告双方的履约情况，原审法院酌情考虑逾期贷款利息按照同期同类贷款利率的1.3倍计算。据此，原告诉请的逾期交付办理商品房转移登记有关文书违约金应以原告已付购房款382,724.00元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍，从2016年10月6日计算至2018年12月1日。 原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、招商商置公司于顾娥缴纳办证所需税费和提供相关材料之日起90日内向不动产登记部门提交为原告顾娥办理涉案商品房转移登记的有关文书，并将办理好的不动产权证书交付给原告顾娥；二、招商商置公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付顾娥逾期交付办理商品房转移登记的有关文书的违约金（违约金以原告已付购房款382724元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍从2016年10月6日起计算至2018年12月1日）；三、驳回顾娥的其他诉讼请求。案件受理费25元，由招商商置公司负担。 二审期间，招商商置公司向本院提交EMS1008841678231号邮政特快专递，以证明招商商置公司于2018年8月23日，将办理产权证的告知函交邮。顾娥质证称没有收到该《办理产权证告知函》。本院认证该证据具有三性，作为证据使用。除此外当事人未向本院提交其它新证据。 本案二审认定招商商置公司于2018年8月23日，将办理产权证的告知函交邮，其他事实与原审法院认定一致。 本院认为：结合招商商置公司的上诉主张、提出的新证据、原审查明的事实、二审的答辩，本案关键的争点为招商商置公司的违约金计算截止日期应到何时止？招商商置公司提交的EMS1008841678231号邮政特快专递，该书证上载明招商商置公司于2018年8月23日，将办理产权证的告知函交邮。即已依照合同约定规定履行相应的办证告知义务，要求办证违约金应当从2016年11月3日计算至2018年8月23日。本院认为，招商商置公司应当向法院提交被上诉人已收到《办理产权证的告知函》日期的证据，依当事人双方之间签订的《补充协议》第一条第九项约定“相关文件到达对方的时间为寄出之日起第5个工作日”，招商商置公司送达本案被上诉人的时间为2018年8月28日。招商商置公司的其他上诉理由，本院不予以支持，说理与原审判决一致。 综上所述，招商商置公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院(2019)黔0502民初6456号民事判决第一项、第三项； 二、变更贵州省毕节市七星关区人民法院(2019)黔0502民初6456号民事判决第二项为，招商商置（贵州毕节）投资有限于本判决发生法律效力之日起十日内支付顾娥逾期交付办理商品房转移登记的有关文书的违约金（违约金以顾娥已付购房款382724元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍从2016年10月6日起计算至2018年8月28日）； 三、驳回招商商置（贵州毕节）投资有限公司的其他上诉请求。 二审案件受理费50元，由招商商置（贵州毕节）投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 田 川 审判员 张 雄 审判员 刘光全 二〇一九年十月二十四日 书记员 张汝阳