吉林省通化市东昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0502民初2737号 原告：赵丽娜，女，现住通化市东昌区。 委托代理人：刘文武，男，现住通化市东昌区。（与原告赵丽娜系夫妻关系） 被告：单馨仪，女，现住通化市东昌区。 原告赵丽娜与被告单馨仪保证合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵丽娜及委托代理人刘文武，被告单馨仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵丽娜向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告借款本金10万元及利息9000元。2、判决被告赔偿原告资金占用损失从2019年9月16日起以本金10.9万元为基数，以9%的年利率计算利息，计算给付本息之日止。3、被告承担本案诉讼费及以后产生交通费和维权费。事实与理由：被告是吉林省青旅信息咨询服务有限公司通化分公司的客户经理,在向原告讲解、宣传、推荐借款人吉林青旅建设工程有限公司在长春市建设的都是政府的重点工程项目，又是国有企业，资金保证安全。在2018年7月27日，原告出借10万元整，出借期为12个月，年利率为9%，到期为2019年7月26日止，借款合同编号：201800011786。被告并在借款合同上签订保证合同，债务人到期不履行债务保证人承担连带保证。原告把银行卡里10万元及卡和身份证复印件交给了被告，由被告在她的单位操作、办理，合同在她单位盖完章后被告交给了原告。主债务人吉林青旅建设工程有限公司到期没有还款、违约，被告单位客户经理到长春市找有关部门也没有得到解决，吉林中青投资管理有限公司是主债务人的担保人，在长春躲债、消失损害了原告的合法权益,且原告和被告签订保证合同是双方的真实意思表示，主债务人吉林青旅建设工程有限公司违约，被告保证人在主债务人违约之后2019年7月26日起至今，保证人在一个多月时间里一直不履行承担保证合同义务违反诚实信用原则，并违约造成原告的损失，原告依据《合同法》《担保法》《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定，由保证人即被告赔偿主债务人吉林青旅建设工程有限公司不能偿还的借款利息责任及保证人不履行保证合同违约损失责任特向人民法院提起诉讼维护原告的合法权益。 被告单馨仪辩称，一、被告在借款合同上手书的担保条款属于重大误解，特申请法院予以撤销。经了解，被告所书写的担保条款完全是在原告的诱导下完成的。被告在实施这一行为时，表面上看是自愿的，然而在这种自愿的背后，却有着认知错误的背景。还原当时的情形，原告的丈夫刘文武是青旅信息公司楼下的门卫，2018年7月至10月之间，刘文武多次找到被告，要求购买理财产品，在其多次请求下,被告当时作为吉林青旅公司通化分公司的客户经理，考虑到刘文武是多年的老客户，遂为其签订了借款合同，履行了银行的转账手续。上述合同、手续都是格式合同，办理完毕后，刘文武又拿出一张事先草拟好的纸条，对被告说：“你需要按照我所书写的字样写在合同下方，然后签你的名字就可以了。”被告文化程度较低，初中尚未毕业，无法准确理解“连带保证”这一概念的内涵。在她的思维定势中，她以为自己是经办人，属于公司职务行为，需要签字确认一下；根本没有想到这个签字会给自己带来这么大的额外的责任和义务。现在回忆一下整个情节，我们认为：这一手书的保证条款，完全是原告的丈夫刘文武事先设计好的圈套：事先写好字据，然后办理借贷手续，进而利用当事人文化程度低，法律风险意识淡薄的特点，诱导其重复书写在借款合同上,最终将法律风险转嫁到被告。被告所书写的条款绝非是被告的真实意思表示，是基于对保证的错误认识而实施的民事法律行为，其后果与自己的意思相悖,并有可能造成较大的损失后果，应当认定为重大误解，属于可撤销的民事行为。为此，在一审答辩期间，被告特提出反诉，请求法院依法撤销这一保证条款。二、就本案而言，人民法院应当裁定驳回起诉。2019年3月，青旅信息公司因无法如期兑付理财产品，而被长春市公安局经济技术开发区分局以非法吸收公众存款罪予以刑事立案侦查。根据2014年3月25日《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》中第七条规定：“关于涉及民事案件的处理问题。对于公安机关、人民检察院、人民法院正在侦查、起诉、审理的非法集资刑事案件，有关单位或者个人就同一事实向人民法院提起民事诉讼或者申请执行涉案财物的，人民法院应当不予受理,并将有关材料移送公安机关或者检察机关。人民法院在审理民事案件或者执行过程中，发现由非法集资犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉或者中止执行，并及时将有关材料移送公安机关或者检察机关。”以及依据2015年6月23日出台的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条“人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。”之规定，青旅信息公司在本案中已被公安部门定性为非法集资予以刑事立案侦查，其刑事认定结果直接影响本案的审理和裁判结果。因此，在司法机关对涉嫌非法集资案件做出最终认定前，人民法院不应对案件进行审理，而应当驳回原告的起诉，将案件移送到公安机关进行处理。三、原告起诉状中所提及的利息、资金占用损失、诉讼费、交通费、维权费等诉讼请求于法无据。根据2014年3月25日《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》中第五条规定:“关于涉案财物的追缴和处置问题。向社会公众非法吸收的资金属于非法所得。以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报，以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，应当依法追缴。集资参与人本金尚未归还的，所支付的回报可予以折抵本金。”据此，原告作为集资参与人，依据合同约定而计算的利息属于非法所得，依法应予以追缴或者折抵本金。如果人民法院在刑事案件而引起再审事由，不仅是对司法资源的浪费，而且增加本案诉讼当事人的诉累，违反了司法资源的效率原则。综上，应依法驳回原告的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月27日，原告（甲方）与吉林省青旅信息咨询服务有限公司（乙方，以下简称青旅信息公司）签订《咨询与服务协议》，就青旅信息公司为原告提供投资信息咨询与管理服务达成一致，同时双方对资金出借方式、权利义务、出借款项的支付等进行了约定。该协议后附有《委托扣款授权书》，授权人为原告赵丽娜，提供中国建设银行股份有限公司通化建设街支行（以下简称建设银行）银行卡一张，卡号为6217000860007069884，被授权人为青旅信息公司，经办人为被告。2018年7月27日，原告与吉林青旅建设工程有限公司（以下简称青旅建设公司）签订了《借款合同》，双方约定，原告向青旅建设工程公司提供借款10万元，借款期限为12个月，自2018年7月27日起至2019年7月26日止，年化利率为9%，期限届满时结清本息，双方还针对权利义务、税费承担、还款来源等进行了约定。2018年8月3日，被告在《借款合同》第3页下方书写如下内容：“本合同乙方债务人到期不履行债务保证人承担连带保证”。2018年7月27日，吉林中青投资管理有限公司（以下简称吉林中青公司）作为担保人，为原告出具了一份《担保回购函》，鉴于借款人青旅建设公司与原告签署的《借款合同》，吉林中青公司为借款人提供无限连带保证，并承诺对出借人到期的债权进行无条件回购被告系青旅信息公司的客服经理，系原告与青旅信息公司、青旅建设公司、吉林中青公司签订《咨询与服务协议》、《借款合同》、《担保回购函》的经办人，并将原告银行卡内的10万元划转至青旅信息公司。 另查明，同类型案件经一、二审审理，判决担保人承担保证责任。 根据原告诉讼请求和被告答辩意见，总结本案争议焦点为：被告单馨仪手书的担保条款是否存有重大误解的情形？原告赵丽娜的诉讼请求是否应当支持？ 本院认为，一、关于被告单馨仪手书的担保条款是否存有重大误解的情形。首先，被告抗辩，原告的丈夫刘文武利用被告文化程度低，法律风险意识淡薄的特点，诱导其按照事先草拟好的纸条将保证内容抄写在借款合同上，将法律风险转嫁到被告，被告所书写的条款绝非是其真实意思表示，是基于对保证的错误认识而实施的民事法律行为,其后果与自己的意思相悖，并有可能造成较大的损失后果，应当认定为重大误解，属于可撤销的民事行为。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十七条“基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，被告抗辩主张，其书写保证条款系重大误解行为，但被告仅提交了原告代理人刘文武书写的保证条款照片，该证据并不能证明其在书写保证条款时对保证条款内容存有重大误解之情形。被告作为客服经理对其经办的业务是熟知的，亦签有《担保回购函》，即使是被告按照原告代理人刘文武提供的范本书写，其系完全行为能力人，以其智力、文化程度等对该保证条款内容的含义应是明确知晓的，且通过生效的同类型案件判决书体现，青旅信息公司其他客服经理办理该类型业务时所书写的保证条款内容与被告书写的保证条款一致，充分说明被告是明知该保证条款内容并有可能会承担保证责任后果的，故被告的抗辩主张不能成立。其次，被告抗辩主张，本案的借款人涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关立案侦查，在司法机关对涉嫌非法集资案件做出最终认定前，人民法院不应对案件进行审理，而应当驳回原告的起诉，将案件移送到公安机关进行处理。虽然本案的借款人涉嫌非法吸收公众存款罪，但因《借款合同》的订立未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，并不必然导致借款合同无效。担保合同虽为从合同，仍具有一定的独立性，当事人可单就保证法律关系形成诉讼，出借人有权以担保人为被告提起民事诉讼，被告为涉案借款提供担保，在无证据证明该保证系出于其存有重大误解情况下签订的，应认定为是基于被告意思自治的合同行为。本案涉及的借款虽可能涉嫌刑事犯罪，但涉嫌犯罪当事人的单个借款行为并不构成该罪的刑事法律事实，而是从量变到质变的过程，单个借款行为叠加后构成的刑事犯罪，不应牵连担保人为单个借款行为提供的担保，该担保法律关系还应认定为独立于刑事法律关系的单纯民事法律关系。从民事诉讼程序的角度，担保关系发生在原告和被告之间，被告主张不承担保证责任，应从实体上行使抗辩权，而不应以借款公司涉嫌犯罪提出程序上的抗辩，故被告的该项辩解不能成立。二、关于原告赵丽娜的诉讼请求是否应当支持问题。依照《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”之规定，借款人在不能履行还款义务的情况下，被告应按照约定承担保证责任，给付原告借款本息。本案涉及的借款担保人为吉林中青公司及被告，提供的担保均为连带保证，故原告有权向任何一个保证人主张全部保证责任，现原告向被告主张权利，被告应当对该借款承担连带保证责任。被告抗辩主张，如果原告与青旅信息公司、青旅建设公司签订的合同行为，最终认定为非法集资，则原告多次所获利息应予追缴，被告不对其非法利息收益承担保证责任。本案为民事纠纷案件，是否追缴非法所得或认定为非法利息，不属于本案审理范围，故被告该辩解不成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，2018年7月27日《借款合同》中，约定借款期限为12个月，年化利率为9%，被告应当按照合同的约定承担保证责任，向原告偿还借款本息，被告承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告主张被告承担逾期利息，因原告委托被告所在公司对外出借资金获取收益，资金出借已约定了期限和预期收益，被告在借款合同中作为保证人签字，应当对借款本息承担保证责任，但该借款非被告占用，故本院对原告的该项主张不予支持。 综上，依照上述法律的规定，判决如下： 一、被告单馨仪于本判决生效后立即给付原告赵丽娜借款本金10万元并承担2018年7月27日至2019年7月26日借款期限内的利息，按照年利率9%计算。 二、被告单馨仪承担保证责任后有权向债务人追偿； 三、驳回原告赵丽娜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1240元，由被告单馨仪负担。（系减半收取） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。 审判员  韩春雷 二〇一九年十月十四日 书记员  赵 爽