河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0302民初8640号 原告：费森，男，1991年8月1日出生，满族，现住河北省秦皇岛市青龙满族自治县。 委托诉讼代理人:王剑,秦皇岛市海港区海滨路天剑法律服务所法律工作者，执业证号：30303031101160。 被告:秦皇岛华谣餐饮管理有限公司，住所地秦皇岛市海港区河北大街138号一层，统一社会信用代码：91130300MA07N7TA4J。 法定代表人：高小婷，总经理。 委托诉讼代理人：杨帆，女，1991年7月24日出生，汉族，公司职员,现住河北省秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人：陈文毅，河北君德风律师事务所律师，执业证号：11303200010328360。 原告费森与被告秦皇岛华谣餐饮管理有限公司（以下简称华谣餐饮）劳动争议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告费森委托代理人王剑，被告委托代理人杨帆、陈文毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告费森向本院提出诉讼请求：一、支付未签订劳动合同二倍工资的另一倍工资35200元（11个月×3200元）；二、支付违法解除劳动关系二倍经济补偿标准的赔偿金9600元（2倍×1.5月×3200元）；三、支付2018年3月工资3200元、2018年10月工资3200元；四、支付原告2017年10月30日—2018年10月31日累计双休日200%的工资30602元[200%×104天×3200元/21.75]；五、支付原告2017年10月30日—2018年10月31日累计法定节假日300%的工资3236元[200%×11天×3200元/21.75]；六、被告为原告出具解除劳动合同手续，办理领取失业保险金手续。事实与理由：2017年10月31日原告到被告秦皇岛华谣餐饮管理有限公司单位工作，被派到秦皇岛君唯餐饮管理有限公司从事网络维护工作。被告未与原告签订劳动合同。2018年11月2日被告华谣餐饮无故通知原告解除劳动关系。解除劳动关系前十二个月原告每月工资平均3200元。被告单位没有休息日和法定节假日，没有安排过补休也没有支付过加班费，被告应支付原告双休日200%的工资。被告单位没有法定节假日，被告应支付原告法定节假日300%的工资。被告未与原告签订合同，根据《劳动合同法》，应支付未订立劳动合同的二倍工资。2018年3月工资、10月工资被告没有支付给原告，应予以支付。由于被告系单方违法与原告解除劳动关系，根据《劳动合同法》第八十七条规定，应向原告支付违法解除劳动关系二倍经济标准的赔偿金。 被告华谣餐饮辩称，针对王景齐、梁帅、费森等人的起诉，共同答辩如下： 一、2018年2月1日，原告王景齐与被告签订的《劳动合同书》中约定，原告的劳动报酬为2000元每月。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2017年10月30日入职，应当于2017年11月30日前签订劳动合同，原告与被告于2018年2月1日签订《劳动合同书》。故应当按照《劳动合同书》中约定的每月2000元报酬计算两个月未签订劳动合同的另一倍工资，即4000元（2000元/月×2个月）。2018年2月1日，原告费森与被告签订的《劳动合同书》中约定，原告的劳动报酬为2000元每月。原告于2017年10月31日入职，应当于2017年11月31日前签订劳动合同，原告与被告于2018年2月1日签订《劳动合同书》。故应当按照《劳动合同书》中约定的每月2000元报酬计算两个月未签订劳动合同的另一倍工资，即4000元（2000元/月×2个月）。2018年2月1日，原告梁帅与被告签订的《劳动合同书》中约定，原告的劳动报酬为2000元每月。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定。原告于2017年10月19日入职，应当于2017年11月19日前签订劳动合同，原告与被告于2018年2月1日签订《劳动合同书》。故应当按照《劳动合同书》中约定的每月2000元报酬计算两个月未签订劳动合同的另一倍工资，即4000元（2000元/月×2个月）。 二、被告并未与原告解除劳动合同，故被告不应当支付违法解除劳动关系二倍经济补偿标准的赔偿金，原告要求被告支付二倍经济补偿金的赔偿金的诉讼请求应当予以驳回。 三、被告通过河北农村信用社的银行账户及被告会计田秀春的银行账户二个渠道向被告支付了全部工资，原告要求被告支付工资无事实依据，应当予以驳回。 四、被告从未安排原告在双休日、法定节假日加班，原告主张的双休日200%工资、法定节假日300%工资无事实依据。并且按照法律规定，原告主张未支付双休日和法定节假日加班工资，应该按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，提交证明加班的证据。否则，应当予以驳回。 五、原告在没有履行请假手续的情况下不来上班打卡，被告没有辞退原告，故被告无法为办理领取失业保险金手续，同时也过了领取失业金的时限。 本院经审查认定事实如下：原告于2017年10月31日入职被告处工作，岗位为网络维护。2017年10月31日至2018年1月31日期间被告未与原告订立书面劳动合同，2018年2月1日原告与被告订立书面劳动合同。期限为2018年2月1日至2021年12月31日，约定工资每月2000元。2018年11月2日后，原告未到被告处工作。被告为原告缴纳社会保险费的期限为2018年2月至2018年10月。原告2017年11月至2018年10月的平均工资为2458.33元。被告不拖欠原告2018年3月、10月工资。原告主张被告应当支付双休日和法定节假日加班工资，但是原告未提供存在加班事实的证据。原告费森于2018年11月5日申请仲裁，要求被告支付因未签订劳动合同二倍工资的另一倍35200元；二、赔偿金9600元；三、2018年3月、10月工资6400元；四、2017年10月30日至2018年10月31日累计双休日加班工资30602元法定节假日加班工资3236元。2019年6月11日秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会作出秦劳人仲案字(2018)第568号仲裁裁决书。裁定：一、被告向原告支付未订立书面劳动合同双倍工资的另一倍4916.66元，被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金2458.33元。二、对要求被告支付2018年3月、10月工资、双休日和法定节假日加班工资的仲裁请求不予支持。三、对原告的其他仲裁请求不予受理。原告不服仲裁结果，诉至本院。 原告向法庭提供证据如下:证据一、“员工入职申请表、中国银行交易流水明细清单以及秦皇岛市区农村信用合作社账户交易流水”。证明原告2017年10月31日到被告单位工作。同时证明原告工作期间工资发放情况。证据二、“失业保险参保缴费证明和养老保险参保缴费证明”。证明2018年11月被告停止原告的失业保险和养老保险，被告单方违法与原告解除了劳动关系。证据三、秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会庭审记录，证明在庭审记录第1页被告认可费森工资为3000元。在庭审记录第9页被告认可与原告解除劳动合同。为此，在计算未签订劳动合同二倍工资以及计算违法解除劳动合同赔偿金时，应该以此基数计算。证据四，经理办公会议决议一份，证明2018年11月30日被告单位违法解除劳动合同，应支付二倍赔偿金。 被告质证意见，对证据一的真实性予以认可，证明目的不认可。我们认可费森的入职时间也没有异议。入职申请表能证明原告已经接受了公司的岗前和公司规章制度等培训。对证据二，真实性认可，证明目的不认可，不能证明违法解除了劳动关系。对证据三仲裁庭审笔录的真实性认可，对证明目的不认可。第一页明确写明试用期工资和转正后的工资和调薪后的工资，工资包含了补助。对解除劳动关系我们不认可。被告只是发出了调岗通知，不存在违法解除问题。对证据四，决议的真实性无异议，但没有向原告发出。双方不存在违法解除的问题。 被告向法庭提交如下证据：第一组证据。证据一、《劳动合同书》原件1份11页。证明内容：劳动者费森与用人单位华谣公司签订的《劳动合同书》中约定，原告费森的劳动报酬为2000元/月。证明目的：2018年2月1日，原告与被告签订《劳动合同书》,与原告入职时间2017年11月6日相隔三个月，依照法律规定，2017年12月6日前，被告应当与原告签订《劳动合同》，故应当按照《劳动合同》约定的报酬每月2000元计算两个月未签订劳动合同的另一倍工资。2000×2=4000元。第二组证据。证据二、《会议纪要》原件1页1张。证据三、《员工奖惩制度》原件3张3页。证据四、《员工入职申请表》原件1页1张。证据五、《关于对网维人员利用工作电脑打网络游戏问题的通报》原件2页2张。证明内容：2018年10月24日，网维在君唯大厦办公室自己的工位上利用公司电脑打网络游戏，公司给出处理意见为：（一）给予网络维护主管梁帅乐捐1000元处罚；（二）给予网络维护主管费森乐捐1000元处罚。证据六、《乐捐通知书》原件1页1张。证明内容：原告费森签字确认，因其利用工作电脑打网络游戏违反了公司规章制度，乐捐1000元。第二组证据综合证明：2013年9月2日，君唯集团通过了员工手册、规章制度、考勤制度。华谣公司作为君唯集团旗下公司，执行此制度。原告梁帅在2017年10月19日入职前接受了公司岗前及员工规章制度的培训。梁帅本人签字确认。华谣公司因梁帅利用工作电脑打网络游戏，对梁帅进行乐捐处罚，符合公司规章制度的规定，梁帅对此并未提出异议，并在乐捐通知书上签字确认。第三组证据。证据七、短信截图1页1张。证明内容：2018年10月30日，被告华谣公司工作人员通过手机工作电话以短信形式向原告发出《员工调岗通知书》，内容为：员工费森，因工作需要，经公司研究并与你协商决定，现调你从工程维修岗位到创业顾问岗位，调岗从2018年11月1日开始执行。请自收到该通知书之日起2日内将现岗位工作交接完毕并于2018年11月1日到道南大厦二楼前往培训中心报到培训。如超期未报到者，视为旷工。特此通知。证据八、《员工上下班时间表》1页1张。第三组证据综合证明：因工作需要，被告通知原告调岗。原告费森自2018年11月1日后，在未履行任何请假手续的情况下，不来上班打卡。 原告质证意见，对被告提交的的证据，综合质证：1、对被告证据《劳动合同》真实性没有异议，对合法性、关联性有异议。费森2017年10月31日到被告单位工作。被告2017年10月至2018年2月1日期间没有与原告签订劳动合同，应支付该期间的双倍工资。2、对被告证据“君唯公司规章制度，会议纪要，华谣餐饮规章制度”真实性、合法性、关联性都有异议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十九条：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”被告出示的制度没有通过民主程序制定，没有向原告公示，三原告对君唯公司规章制度、华谣餐饮规章制度不知情，不知晓，被告的制度不能作为处理员工的依据。3、对被告证据“员工入职申请表”真实性、合法性没有异议，对关联性有异议。员工入职申请表不能证明对员工进行了规章制度培训，员工入职申请表是初次入职时填写根本不可能再填写入职表时对原告进行培训过，培训应该有培训内容和培训登记。4、对被告证据“通报和乐捐通知单”真实性、合法性、关联性都有异议。费森不存在工作期间利用公司电脑打网络游戏的情况，公司对其的处罚事实错误，内容违法。通报中罚款数额也违背《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十六条规定：“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20％。”。通报中对梁帅、费森二人罚款数额1000元超过了当月工资的20％。乐捐应该是出自本人意愿进行捐款，并用公益事业。5、对被告证据“短信截图”真实性、合法性、关联性都有异议。原告没有收到被告调岗通知书，没有收到短信。根据《劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同应当采用书面形式”。被告强行给原告调岗系违法行为，没有与原告进行协商。6、对被告证据“员工上下班时间表”真实性、合法性、关联性都有异议。7、对被告证据“银行对账单”真实性、合法性、关联性都有异议。被告提供的银行对账单与原告提供的“中国银行交易流水明细清单以及秦皇岛市区农村信用合作社账户交易流水”不相符。不能证明2018年3月至2018年11月工资全部发放给原告本人。 本院认为，原告于2017年10月31日到被告处工作，被告应当在一个月内与其签订书面劳动合同。但是被告在2018年2月1日与原告签订书面劳动合同，违反劳动合同法的规定。被告应当向原告支付2017年11月30日至2018年1月31日期间的双倍工资。根据平均工资计算为4916.66元。 原告享有用工自主权，但调整劳动者工作岗位应当进行协商，被告通知原告参加转岗培训，原告未参加。也未履行请假手续，视为双方解除劳动关系。被告应当支付解除劳动合同经济补偿金2458.33元。同时，被告应当给原告出具解除劳动关系证明。关于2018年3月、10月的工资，被告已经提供了证据证明已经支付，故本院对原告的此项诉讼请求不予支持。原告主张双休日和法定节假日的加班工资，原告应当证明加班的事实，否则承担举证不能的不利后果。本院对原告的此项诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下： 一、被告秦皇岛华谣餐饮管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告费森因未签订书面劳动合同经济补偿金4916.66元，解除劳动关系补偿金2458.33元。同时为原告费森出具解除劳动关系证明； 二、驳回原告费森其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告负担，于本判决生效后十五日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  刘长利 审 判 员  郭 安 人民陪审员  张立敏 二〇一九年十月二十四日 书 记 员  吴 迪