广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初11451号原告：深圳悦厚科技有限公司，住所地：深圳市龙岗区横岗街道龙岗大道8288号大运软件小镇15栋202单元，统一社会信用代码：914403003197533626。法定代表人：刘建锋，董事长。委托诉讼代理人：汤启明，广东华商律师事务所律师。被告：李磊，男，汉族，1980年11月8日出生，身份证住址：济南市历下区。被告：济南大话生鲜商贸有限公司，住所地：山东省济南市历下区黄台南路78号建元小区1号楼1-105，统一社会信用代码：91370102MA3CCEM90X。法定代表人：李磊。原告深圳悦厚科技有限公司诉被告李磊、济南大话生鲜商贸有限公司民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人汤启明、被告济南大话生鲜商贸有限公司法定代表人被告李磊及二被告共同委托诉讼代理人张振亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳悦厚科技有限公司诉称，2018年5月29日，原告与二被告签订一份《借款及担保合同》，约定原告出借50万元给被告李磊，借款期限3个月，借款期限届满后被告李磊未还款的应支付违约金，并且承担原告因维权所产生的律师费等费用，被告济南大话生鲜商贸有限公司对被告李磊的上述债务承担连带保证责任。2018年6月20日，原告与二被告又签订一份《借款及担保合同》，约定原告出借30万元给被告李磊，借款期限3个月，借款期限届满后被告李磊未还款的应支付违约金，并且承担原告因维权所产生的律师费等费用，被告济南大话生鲜商贸有限公司对被告李磊的上述债务承担连带保证责任。上述两份《借款及担保合同》签署后，原告均按约向原告出借了总计80万元的本金，但二被告未按约及时向原告还款。被告的行为已经给原告的正常经营造成严重影响，为保护原告的合法利益，特诉请法院依法判令：1、被告李磊向原告偿还借款本金人民币80万元；2、被告李磊向原告支付逾期违约金122,533.33元（逾期违约金按照年利率24%标准暂计至2019年4月23日，以后违约金计算至实际清偿全部债务之日止）；3、被告李磊承担原告因维权所产生的律师费7万元；4、被告济南大话生鲜商贸有限公司对被告李磊第一、二项上述债务承担连带清偿责任；5、二被告承担本案全部诉讼费用。被告李磊辩称，原告起诉被告李磊事实不清，原告起诉被告还款实际是原告投资被告济南大话生鲜商贸有限公司的投资款，由于原告起诉被告事实不清，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。被告济南大话生鲜商贸有限公司辩称，原告起诉被告济南大话生鲜商贸有限公司事实不清，借款合同不成立，担保无效，其实是对济南大话生鲜商贸有限公司的投资款。经审理查明，2018年5月29日，原告（出借人）深圳悦厚科技有限公司与被告（借款人）李磊、被告（担保人）济南大话生鲜商贸有限公司签订一份《借款及担保合同》，约定内容包括：“……第一条借款金额及用途1.1乙方通过银行转账的方式向甲方提供人民币50万元的借款，甲方确认收款账号为：开户银行：济南农商银行姚家支行，账户名称：济南大话生鲜商贸有限公司，银行账号：9010101100××××××××××××。1.2甲方承诺1.1中向乙方所借款项全部用于6月15日济南大话生鲜商贸有限公司鑫源山庄店启动开业，如果超出该用途，乙方有权随时解除本合同并要求甲方归还所借款项并承担违约责任。第二条担保的主债权数额及担保方式2.1担保的主债权数额：乙方于2018年05月29日向甲方提供的借款本金人民币50万元（大写：伍拾万元整）。2.2三方约定，本合同约定借款的利率为年利率0%，借款期限为3个月。2.3丙方就2.1中乙方向甲方提供的人民币50万元借款本金、利息以及因甲方违约导致乙方为实现债权产生的所有支出（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）提供连带责任担保。第三条借款人/担保人的陈述与保证……3.4担保人的担保范围为主债务、利息、违约金、损害赔偿金以及债权人实现债权支出的合理费用包括诉讼费、调查费、律师费等，担保期间自本《借款及担保合同》生效之日起至主债权还款期限届满之日后两年止……”原告深圳悦厚科技有限公司在该合同落款出借人签字处加盖公司公章，被告李磊在借款人处签名，被告济南大话生鲜商贸有限公司在担保人处加盖公司公章。同日，原告深圳悦厚科技有限公司通过招商银行账户向被告济南大话生鲜商贸有限公司上述指定收款账户转账500000元。原告（出借人）深圳悦厚科技有限公司与被告（借款人）李磊、被告（担保人）济南大话生鲜商贸有限公司签订一份《借款及担保合同》，约定内容包括：“……第一条借款金额及用途1.1乙方通过银行转账的方式向甲方提供人民币30万元的借款，甲方确认收款账号为：开户银行：济南农商银行姚家支行，账户名称：济南大话生鲜商贸有限公司，银行账号：9010101100××××××××××××。1.2甲方承诺1.1中向乙方所借款项全部用于6月15日济南大话生鲜商贸有限公司鑫源山庄店启动开业，如果超出该用途，乙方有权随时解除本合同并要求甲方归还所借款项并承担违约责任。第二条担保的主债权数额及担保方式2.1担保的主债权数额：乙方于2018年06月20日向甲方提供的借款本金人民币30万元（大写：叁拾万元整）。2.2三方约定，本合同约定借款的利率为年利率0%，借款期限为3个月。2.3丙方就2.1中乙方向甲方提供的人民币30万元借款本金、利息以及因甲方违约导致乙方为实现债权产生的所有支出（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）提供连带责任担保。第三条借款人/担保人的陈述与保证……3.4担保人的担保范围为主债务、利息、违约金、损害赔偿金以及债权人实现债权支出的合理费用包括诉讼费、调查费、律师费等，担保期间自本《借款及担保合同》生效之日起至主债权还款期限届满之日后两年止……”原告深圳悦厚科技有限公司在该合同落款出借人签字处加盖公司公章，被告李磊在借款人处签名，被告济南大话生鲜商贸有限公司在担保人处加盖公司公章。2018年6月20日，原告深圳悦厚科技有限公司通过招商银行账户向被告济南大话生鲜商贸有限公司上述指定收款账户转账300000元。2018年10月28日，被告（借款人）李磊与被告（担保人）济南大话生鲜商贸有限公司共同出具一份《还款承诺书》，内容为：“本人李磊因公司经营需要，分别于2018年5月29日向深圳悦厚科技有限公司借款50万，借款周期三个月，还款日期2018年8月28日，又于2018年6月20日再次向悦厚科技有限公司借款30万，借款周期三个月，还款日期2018年9月19日。现在还款日期已过，本人特作出还款计划和承诺，对于两次借款本金80万，本人承诺分3次还清，分别于2018年11月30日还款30万，2018年12月31日还款30万，2019年1月31日还款20万。本人同意，如果不能按照还款承诺兑现还款，本人愿意按照本人与深圳悦厚科技有限公司分别于2018年5月29日和2018年6月20日签订的两份《借款及担保合同》约定的条款执行，每延迟一天还款，按借款总金额的0.3%支付违约金。另外，因为不能及时还款给深圳悦厚科技公司经营带来的损失和影响，本人愿意按照每延迟一天还款，按借款总金额的0.3%支付利息，作为补偿。”被告李磊在该还款承诺书落款借款人处签名，被告济南大话生鲜商贸有限公司在担保人处加盖公章。另查，济南大话生鲜商贸有限公司成立于2016年6月20日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为2000万，被告李磊认缴出资额为1600万，占股80%。本院认为，原告深圳悦厚科技有限公司诉请被告李磊偿还借款800000元，提交了两份《借款及担保合同》、招商银行付款回单和《还款承诺书》予以证明，被告李磊、济南大话生鲜商贸有限公司均辩称涉案款项非借款而系投资款，但二被告提交的《投资合作协议》、《股权激励协议》均系未有涉案当事人签名或盖章的空白文件，且被告李磊提交的其与案外人刘某某和徐某某的手机微信聊天内容虽涉及投资合作、股权激励等内容，但该些聊天内容并未形成本案涉案当事人之间的书面协议，且该些聊天内容均发生在二被告出具涉案《还款承诺书》之前，故对被告李磊、济南大话生鲜商贸有限公司的上述辩称，本院不予采纳。原告深圳悦厚科技有限公司已提交证据证明其已向被告李磊指定的被告济南大话生鲜商贸有限公司收款账户转账出借800000元，该借款约定的借款期限已至，被告李磊未履行偿还义务，被告济南大话生鲜商贸有限公司亦未履行担保责任，故原告诉请被告李磊偿还借款800000元，本院予以支持。关于逾期违约金，原告诉请以借款500000元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年8月28日起计算至实际清偿全部债务之日止，以借款300000元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年9月19日起计算至实际清偿全部债务之日止。因涉案《还款承诺书》已对延期还款按借款总金额的0.3%支付违约金和因为不能及时还款愿意按照每延迟一天还款，按借款总金额的0.3%支付利息，作为补偿进行了约定，现原告诉请按照年利率24%的标准计算，于法有据，本院予以支持。借款500000元的借款期限为3个月即至2018年8月28日止，故该笔借款的逾期还款违约金应自2018年8月29日起计算，借款300000元的借款期限为3个月即至2018年9月19日止，故该笔借款的逾期还款违约金应自2018年9月20日起计算，对原告诉请上述逾期还款违约金的起算时间，本院不予支持。原告诉请两笔借款的逾期还款违约金均计算至借款实际清偿之日止，本院予以支持。关于原告诉请由被告承担其因维权产生的律师费7万元，原告仅提交了《法律服务委托合同》复印件以证明其主张，未提交该合同原件供二被告质证，且未提交相应的原告支付律师费的凭证及律师费发票予以证实，对此原告应承担举证不能的法律后果，对原告的该项诉请，本院不予支持。关于被告济南大话生鲜商贸有限公司的责任承担，被告济南大话生鲜商贸有限公司作为被告李磊涉案债务的担保人分别在两份《借款及担保合同》、《还款承诺书》上以担保人身份加盖公司公章，表明自愿对被告李磊的涉案债务承担保证责任。被告济南大话生鲜商贸有限公司辩称该担保未经股东会决议，担保无效。被告李磊作为被告济南大话生鲜商贸有限公司持股比例80%的股东，拥有被告济南大话生鲜商贸有限公司股东会决议的绝对表决权，故原告对被告济南大话生鲜商贸有限公司的担保已尽到注意义务，被告济南大话生鲜商贸有限公司的担保有效。涉案《借款及担保合同》已对被告济南大话生鲜商贸有限公司的保证范围及保证方式进行了明确约定，故被告济南大话生鲜商贸有限公司应对被告李磊的涉案借款本金、逾期还款违约金承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、第三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告李磊于本判决生效之日起十日内偿还原告深圳悦厚科技有限公司借款人民币800000元；二、被告李磊于本判决生效之日起十日内支付原告深圳悦厚科技有限公司逾期还款违约金（以借款500000元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年8月29日起计算至借款500000元实际偿还之日止；以借款300000元为基数，按照年利率24%的标准，自2018年9月20日起计算至借款300000元实际偿还之日止）；三、被告济南大话生鲜商贸有限公司对被告李磊的上述第一、二项支付义务承担连带责任；四、驳回原告深圳悦厚科技有限公司的其他诉讼请求。如上述付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6863元（原告已预交），由被告李磊、济南大话生鲜商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  罗超群二〇一九年十月二十三日书记员  陈 瑜