山西省孝义市人民法院民事判决书（2019）晋1181民初1000号原告：王某1，男，汉族，山西省霍州市辛置矿通风区居民，现住山西省孝义市。公民身份号码：×××被告：王某2，汉族，山西省霍州市辛置矿通风区居民，现住山西省孝义市。公民身份号码：×××第三人：张某，男，汉族，山西省孝义市村民，现住本市。身份证号：×××原告王某1与被告王某2，第三人张某合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某1、被告王某2，第三人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某1向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告王某2将孝义市下栅新区2#、3#、12#、13#楼的水、电、暖工程款共计53万元返还原告；2、判令第三人张某尚未给付的孝义市下栅新区2#、3#、12#、13#楼的水、电、暖等工程中的剩余工程款40万元归原告所有；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年8月，原告与被告通过和茂才介绍，共同承包了第三人张某位于下栅新区2#、3#、12#、13#楼的水、电、暖工程项目。其中2#、3#楼由原告和被告王某2包工包料，每平米结算价格105元，12#、13#楼由张某负责人工，原告与被告王某2提供材料，每平米的结算价格为123元，上述四栋楼的工程结算总价为220万元。原告与被告王某2在本次诉争工程中没有书面的合伙协议，但原告在整个工程施工期间基本上全程在工地，无论经济还是身体上均付出居多，也付出了相应的资金。由于被告王某2拒不承认原告的合伙人资格，原告无奈诉至法院。吕梁市中级人民法院以（2018）晋11民终2277号民事判决的形式确认了原告与被告王某2在此次诉争工程中的合伙关系，依据实际情况结合相关法律规定，原告认为应当均分此次诉争工程款。现张某在未征得原告同意的情况下，私自将高达163万元的工程款给了被告王某2，现仍有40万元工程款未结算。据此，根据公平责任原则本案诉争的220万元工程款的50％应当归原告所有。被告王某2已领取了163万元工程款，超出了50%，故超领取的53万元应返还原告。原告张某处未结算的40万元工程款同样应该由原告领取。故诉至法院，望依法判决。被告王某2辩称，工程队和供货商全部是该找的，原告只是在工地上负责。该不知道原告要求返还的53万元是什么款项。如果是利润，被告领取的工程款已全部支付给供货商、工人工资。其中，原告还从被告处取走42万元，原告不予认可。第三人张某述称，第三人针对工程的财务一直是和被告王某2结算的，原告所述欠工程款40万元，现只有20万元左右，其中被告父亲生病后第三人支付过一部分工程款。原、被告是兄弟关系，他俩先协商好，第三人所欠工程款给谁都行，第三人遵循法院判决。原告王某1围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、原告的身份证复印件；2、（2018）晋11民终2277号民事判决书；3、孝义市人民法院对张某的调查笔录；4、原告与张某的通话录音资料；5、资金统计表1张，用以证明供货商总共供货622775.2元，原告王某1付款192377.5元，被告王某2付款196000元，尚欠250648元；原告王某1支付王国华工资75000元，被告王某2支付85000元，尚欠工资10万元）；6、民生银行对账单1支，用以证明原告王某1给郑振龙、吴树根、颜立军总计付款33940元；7、王国华收条1支，用以证明原告王某1支付45000元；8、颜立军收条1支，用以证明原告王某1转账支付1万元；9、兴旺钢材收条及欠条各1支，用以证明原告王某1付款2万元，尚欠16687元；10、许宏明收条1支，证明原告王某1给付3万元；11、工程款收据6支，证明王某2收取23号楼工程款45万元；12、兴旺钢材、孝义市永兴水暖配件经销部、孝义市孝龙保温防水材料经销部出具的证明材料各1份，用以证明兴旺钢材总计供货37208元，原告王某1付款1万元，尚欠27208元；孝义市永兴水暖配件经销部总计供货17271元，原告全部付清；孝义市孝龙保温防水材料经销部总计供货28440元，原告付款1万元，尚欠18440元。13、购物票据288支，用以证明供货商总计供货622775.2元。被告王某2向本院提交如下证据：1、原告出具的便条1支；2、张宏、那小健出具的结算清单各1份，用以证明被告王某2支付电缆、电线及电位箱费用276000元，支付桥架、配电柜与电表箱费用31万元；3、2015年11月1日孝义市昊龙建材有限公司泡沫板厂金额为5760元的销货票（收据）1支，用以证明被告王某2支付此供货商7万元；4、2016年10月5日40元、65元收据2支，用以2016年9月14日之后工地正常运作，原告王某1未到过工地；5、王国华出具的收据和被告与王国华结算单各1份，用以证明经下栅乡调处应付王国华劳务工资41万元，已付157000元，尚欠253000元，双方确定给付25万元（被告王某2付款15万元）；6、2014年8月26日协议1份，用以证明原工程队撤场补偿4万余元；7、被告王某2与第三人张某结算清单1份；8、李希胜出具的欠据1支。第三人张某未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交之证据2持异议认为，法院在被告不知情的情况下出具了判决书，被告不认可与原告的合伙关系。对其余证据真实性均无异议，但认为原告在工地负责日常事务，曾从被告手取过41万元支付供货商款项，原告提交之销货票据多数均记载被告的小名“龙龙”。第三人张某对原告提交之证据1、3无异议，对证据2认为与第三人无关，对其余证据放弃质证。经质证，原告对被告提交之证据1、5、7无异议，对其余证据均不予认可。本院对原、被告提交之证据作如下认定：1、原告提交之证据1、2、3、4各方均无异议，本院予以确认；2、原告提交之证据5-13材料款，本院予以确认，被告提交之证据3、6，本院予以确认，故本院认定原、被告工程开支为1081035.2元；3、被告提交之其他证据，因无相关证据佐证，属孤证，本院不予确认。本院认定如下事实：原告王某1系被告王某2之弟。2014年8月24日，第三人张某从商丘市大众建筑工程有限公司孝义公司第六项目部承包了孝义市下栅新区2号、3号、12号、13号、23号楼的水、暖、电安装工程。后经下栅乡高仁村村民和茂才介绍，与原告王某1及被告王某2达成口头转包协议，约定原、被告负责2号、3号、23号楼的水电暖的安装，12号和13号楼由原、被告为第三人张某提供材料。2018年1月29日，原告曾向本院提起诉讼，要求确认原、被告之间存在合伙关系，经本院及吕梁市中级人民法院审理作出（2018）晋1181民初345号民事判决及（2018）晋11民终2277号民事判决，确认原、被告之间存在合伙关系。原告王某1与被告王某2承揽工程过程中，原告王某1负责工地日常事务，被告王某2负责与各供货商及第三人张某联系。2016年5月经各方协商，23号楼工程款由被告王某2直接与商丘市大众建筑工程有限公司孝义公司第六项目部结算。2号、3号、12号、13号楼工程款由被告王某2与第三人张某结算。依据双方提交之票据，原、被告总计收取23号楼工程款504570元，其中原告王某1收取5万元，被告王某2收取454570元（包括以房抵款214570元）。23号楼其余工程款由署名为“商丘大众建筑有限公司李希胜”的于2016年11月19日给被告王某2出具了15万元欠据1支。2018年2月6日经被告王某2与第三人张某结算，2号、3号、12号、13号楼总计工程款224万元，第三人张某已付工程款184万元（包括部分以物抵账），尚欠工程款40万元未予付清。其中，已付款项中原告王某1收取7000元，并收取以房抵款172000元，其余1661000元为被告王某2收取。庭审过程中，被告王某2与第三人张某均确认，结算之后被告王某2分两次从第三人处取款20余万元，但对具体数额双方不能确定。原告王某1与被告王某2承揽上述工程开支情况为：1、支付之前工程队撤场费42500元（17500元＋25000元）；2、雇佣王国华从事劳务，应付工资41万元，已付307000元，尚欠103000元（商定10万元了结）；3、应付孝义市兴旺钢材材料款37208元，已付1万元，尚欠27208元；4、应付孝义市永兴水暖配件经销部材料款17271元，已付清；5、应付孝义市孝龙保温防水材料经销部材料款28440元，已付1万元，尚欠18440元；6、应付许宏明电料款115503.7元，已付6万元，尚欠55503.7元；7、应付太原市宏信塑胶经销部材料款319246元，已付159000元，尚欠160246元；8、应付其余材料款110866.5元（105106.5元＋5760元）。上述8项开支总计1081035.2元。本院认为，原告王某1与被告王某2经吕梁市中级人民法院（2018）晋11民终2277号民事判决书，判决确认存在合伙关系。原告王某1现诉请被告王某2将孝义市下栅新区2#、3#、12#、13#楼的工程款部分返还原告，本院认为原告诉请返还的款项应为合伙盈余。原、被告未签订合伙协议，未约定盈余分配比例，双方又属亲兄弟关系，基于血缘亲情，以共同增加收入为目的，共同投资合伙承揽工程，然在合伙经营过程中分工不同，故不能以支付材料款数额确定双方的投资数额。原、被告对各自投资情况陈述不一，又均未提交其他相关证据证实。故本院对原、被告投资情况及各自开支情况均不作认定，双方理应对等分割盈余。原、被告在合伙经营过程中，从第三人张某处结算了部分工程款，盈余为结算工程款总金额剔除开支后的收入。根据本院查明事实，原告王某1与被告王某2总计从第三人张某手已收取2#、3#、12#、13#楼工程款184万元，剔除开支1081035.2元，本院确认截止目前，原、被告合伙盈余为758964.8元。按对等分割盈余可知，原、被告各自所得应为379482.4元。原告王某1已收取工程款179000元，被告王某2尚应返还原告200482.4元，此款被告应予返还。原告诉请返还之其他款项，属合伙债务，《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任……”故原告诉请返还其他款项之理由不足，本院不予支持。另，原告王某1诉请判令第三人张某尚未支付的孝义市下栅新区2#、3#、12#、13#楼的水、电、暖剩余工程款40万元归原告所有，因第三人张某与原告王某1、被告王某2并非合伙关系，原告此诉请与本案不属同一法律关系，本院不作处理。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条、第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款规定，判决如下：被告王某2返还原告王某1200482.4元，于判决书生效后十五日内付清；驳回原告王某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13100元，由被告王某2负担4307元，由原告王某1负担8793元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 长 郭立香人民陪审员 殷永生人民陪审员 刘虹霞 二〇一九年十月八日书 记 员 王柯瑺