吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终1925号上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，住所地河北省沧州市运河区北环中路运河桥西。负责人:李彦君，系经理。委托诉讼代理人：刘涛，吉林创融律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张亮，男，汉族，1994年3月15日生，住河北省黄骅市旧城镇池庄村82号。被上诉人（原审原告）：张克岩，男，汉族，1981年9月30日生，住九台区卡伦镇街道。委托诉讼代理人：孙庆梅，女，汉族，1978年9月2日生，住吉林省德惠市达家沟镇合义村老达家沟屯11组。上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人张克岩、张亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市九台区人民法院（2018）吉0113民初6079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月15日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：1.撤销长春市九台区人民法院(2018)吉0113民初6079号民事判决书第二项，并依法改判人保公司少承担29468.09元。2、上诉费由张克岩、张亮承担。事实和理由：一审法院认定张克岩误工费按照运输业保护有误。一审审理过程中，张克岩自述其为海娇食杂店的司机，根据其自述应当有工资发放，但其未向法院提供合法有效的劳动合同(返聘合同)、误工证明、事故发生前3个月工资表、完税证明等以上完整的证据予以佐证，否则，无法证明其工作性质为交通运输业也无法证明其工资收入为多少，故其误工费仅应当按照居民服务业保护(140.12元*105天*0.4)，二审法院应当对超出该部分的误工费予以核减。其次，本事故是两辆机动车相撞，并非机动车与行人相撞，一审法院在责任承担问题上判决人保公司承担40%责任没有依据，我司仅应承担30%责任。综上，一审法院在事实认定过程中存在错误，侵害了人保公司的合法权益，请求二审法院依法纠正。张克岩辩称，同意人保公司关于误工费的上诉请求，责任比例不同意人保公司上诉请求，请求按照原审的责任比例维持。张亮未到庭，未发表答辩意见。张克岩向一审法院起诉请求：1．请求法院判令张亮、张克岩赔偿张克岩共计208876.09元。一审法院认定事实：2018年8月22日8时50分许，张克岩驾驶吉A3PG59号轻型厢式货车沿卡伦北区华信路由东向西行驶，行驶至与东莱街交汇处，与沿东莱街由北向南行驶张亮驾驶的鲁DJ569H号小型轿车相撞，张克岩驾驶吉A3PG59号轻型厢式货车避让时车辆侧翻，造成两车损坏，张克岩受伤，吉A3PG59号轻型厢式货车车内乘客刘福龙、段来和死亡的交通事故。经长春市公安局交通警察支队九台区大队作出的道路交通事故认定书认定：张克岩负事故的主要责任；张亮负事故的次要责任；刘福龙、段来和不负事故责任。事故发生后，张克岩到吉大医院二部住院治疗23天，医院诊断为：右肱骨闭合性粉碎性骨折，右前臂肌腱撕脱离断等外伤。共花费医疗费140264.88元。2018年10月25日，张克岩经吉林正达司法鉴定中心法医临床司法鉴定所作出的吉正司鉴中心［2018］法临鉴字第F1214号司法鉴定意见书鉴定为：1．被鉴定人张克岩此次外伤致右上肢正中神经碾挫伤、尺神经碾挫伤、桡神经损伤、并右肱骨干闭合性粉碎性骨折等，并遗留右上肢、右手肌力降低评定为十级伤残。2．被鉴定人张克岩的后续治疗费需人民币1.3万元。3．被鉴定人张克岩此次损伤的护理期限评定为150日。4．被鉴定人张克岩此次损伤的误工期限评定为365日。5．被鉴定人张克岩此次损伤的营养期限评定为90日。张克岩为主张民事权利花费鉴定费3900元。张亮驾驶的鲁DJ568H号小型轿车在人保公司投保了交强险和100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。再查，本次事故中死者段来和的近亲属段义强，死者刘福龙的近亲属屈艳清、刘丽、刘丽娜已向一审法院提起诉讼。一审法院认为，民事主体的合法权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益应承担侵权责任。此次事故经长春市公安局交通警察支队九台区交通大队认定张克岩负事故的主要责任，张亮负事故的次要责任，刘福龙、段来和不负事故责任。事故车辆在人保公司投保了交强险及100万元不计免赔商业三者险，应先由人保公司在交强险责任范围内先行承担赔偿责任，超出部分再由人保公司在商业三者险责任范围内按事故责任比例承担责任。若交强险与商业三者险不足赔付张克岩损失，则由张亮按事故责任比例赔偿张克岩不足部分的损失。关于张克岩主张误工费，其误工期限应计算至定残前一日，为105天。关于张克岩主张精神损害抚慰金，结合双方过错程度，及本地区平均生活水平，应保护2000元为宜。关于本案诉讼费、鉴定费的承担问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。该法第六十六条规定，“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。对此，最高法院认为：“在我国的保险实践中，机动车责任保险条款对此约定不同。按照《交强险条款》第十条的规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属于交强险的责任范围。这一条款可以在保险合同当事人之间产生效力，即因交通事故产生的被保险人应负担的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不属于交强险的责任范围。但是，《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定的诉讼费用由败诉方负担的原则，保险人在因交通事故产生的诉讼中败诉的，不能以该约定为由不承担诉讼费”。据此，诉讼费、鉴定费属为确定张克岩损失所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担，人保公司称不承担该费用的抗辩理由，一审法院不予支持。判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司于本判决生效后5日内在交强险限额内赔偿原告张克岩医疗费10000元、精神损害抚慰金2000元、残疾赔偿金382元，合计12382元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司于本判决生效后5日内在商业险限额内赔偿原告张克岩医疗费130264.88元、护理费21018元、误工费27319.95元、后续治疗费13000元、营养费9000元、残疾赔偿金56256元，合计256858.83元的40％为102743.53元。案件受理费1797元由被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司承担1300元，由原告张克岩承担497元。二审中本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于误工费，张克岩同意人保公司的上诉请求，且张克岩未举证证明其职业为司机，故对于误工费，本院调整为14712.60（140.12元/天×105天）元。关于责任比例问题，道路交通事故认定书认定“张克岩负事故的主要责任，张亮负事故的次要责任”，在张亮负事故次要责任的基础上，一审法院结合本案具体案情确定人保公司承担40%责任并无不当。综上，人保公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持长春市九台区人民法院（2018）吉0113民初6079号民事判决第一项；二、变更长春市九台区人民法院（2018）吉0113民初6079号民事判决第二项为“被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司于本判决生效后5日内在商业险限额内赔偿原告张克岩医疗费130264.88元、护理费21018元、误工费14712.60元、后续治疗费13000元、营养费9000元、残疾赔偿金56256元，合计244251.48元的40%为97700.59元”；三、驳回张克岩的其他诉讼请求；四、驳回中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司的其他上诉请求。一审案件受理费1797元由中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担947元，由张克岩负担850元；二审案件受理费537元由中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担430元，由张克岩负担107元。本判决为终审判决。审判长  肖瑶审判员  刘畅审判员  宫平二〇一九年十月十四日书记员  高飞