安徽省长丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0121民初2318号 原告：郑奇贤，男，1947年4月8日生，汉族，住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：李雅璐，长丰县司法局专职律师。 委托诉讼代理人：黎辰，长丰县司法局专职律师。 被告：肖正清，男，1977年11月1日生，汉族，住安徽省寿县瓦埠航运公司开发区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地合肥市怀宁路平安大厦**，统一社会信用代码9134000084902363G（1-1）。 负责人：程航，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨汝绅，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹强，该公司员工。 原告郑奇贤诉被告肖正清、中国平安保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称平安财保安徽分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。郑奇贤及其特别授权的委托诉讼代理人黎辰，肖正清，平安财保安徽分公司一般授权的委托诉讼代理人杨汝绅依法到庭参加了诉讼。当事人申请庭外和解时间依法从法定审限中扣除。本案现已审理终结。 郑奇贤向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决肖正清赔偿原告各项损失共计74641.66元（其中包括医疗费17909.2元、误工费20000元、护理费7972.8元、住院伙食补助费350元、营养费3000元、伤残赔偿金15309.6元、鉴定费1500元、交通费2000元、财产损失费3600元、精神损害损害抚慰金3000元）。2.请求依法判决平安财保安徽分公司在保险范围内赔偿原告上述损失。3.本案诉讼费由被告承担。当庭将第一项诉讼请求变更为：请求依法判决肖正清赔偿原告各项损失共计77813.8元（其中包括医疗费19595.8元、误工费：20000元、护理费7972.8元、住院伙食补助费350元、营养费3000元、伤残赔偿金16795.2元、鉴定费1500元、交通费2000元、财产损失费3600元、精神损害损害抚慰金3000元）。事实与理由：2018年6月7日17时30分许，原告驾驶三轮电动车沿吴涂路正常行驶不幸被肖正清驾驶的沿吴涂路行驶至吴涂路2公里100米处的牌照为皖Ａ×××××的小型轿车撞伤。经查肖正清在平安财保安徽分公司投有保险。后经过交警部门认定，肖正清对本次事件负全部责任,原告无责任。发生交通事故后，原告被送入中国人民解放军第105医院入院治疗，经诊断为“头胸部外伤、左肩胛骨骨折、左髌骨骨折、Ｃ6-7棘突骨折、多处软组织伤”。后经司法鉴定原告构成伤残。肖正清的行为显然构成侵权，并且给原告造成直接的人身损害和财产损失，现由于原、被告双方对相关赔偿费用无法协商达成一致意见。据此，原告根据《民事诉讼法》相关规定，遂诉至法院,望判如所请。 肖正清辩称，1.对本次事故发生及责任划分无异议。2.事发时垫付3000元，产生的交通费300元，要求并案处理。3.本次事故经原告和肖正清到平安财保安徽分公司协调未能达成一致，所以诉至法院。 平安财保安徽分公司辩称，1.对事故的发生以及责任划分无异议。2.事故车辆在本公司投保了交强险以及商业三者险（保险限额为500000元并购买不计免赔），事故发生在保险期间内，本公司愿意在核实其驾驶证以及行驶证等证件有效后按规定赔付，但本公司垫付的10000元，应当予以扣减。3.原告伤残鉴定不合理，本公司已在庭前申请对原告的伤残等级申请进行重新鉴定；诉讼费、鉴定费不属于保险公司责任范围。4.同意对肖正清垫付的3000元与本案一并处理，交通费按规定处理。 原告围绕自己的诉讼请求依法向本院提供证据。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以认定并在卷予以证实。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.平安财保安徽分公司对原告所举证据6三期无异议，但伤残等级有异议，认为鉴定结果不合理，应当以重新鉴定为准。本院经审查认为，平安财保安徽分公司虽对原告的伤残等级鉴定提出异议，但未提供证据证实异议成立，且司法鉴定意见书具备证据三性特征，故对该组证据依法予以认定，并依法确认其相关证明内容。2.平安财保安徽分公司对证据7中医疗费认为应凭票据据实结算，并扣除非医保用药；鉴定费不属于保险责任范围。本院认为，该公司未举证证实原告的非医保费用数额，即使按照日常保险理赔惯例扣除10%非医保费用，原告非医保费用也仅为1959，58元（原告主张的医疗费19595.8元×10%），此款并未超出交强险医疗费限额10000元。故对原告所举医疗费票据予以认定，平安财保安徽分公司要求扣除非医保费用的异议不能成立。鉴定费系原告为确定伤残程度等级和“三期”所支付的必要和合理费用，因此，平安财保安徽分公司应在商业三者险内依法予以赔偿。3.平安财保安徽分公司对证据8三轮车被撞照片真实性无异议，但不能证明车辆报废，车损由法庭酌定；对证据10三轮车购买收据同证据8质证意见一致。本院认为，原告受损三轮车于2017年5月1日购买和价值3600元，基于折旧和受损状况、时间综合考量，原告受损的三轮车酌定损失为1500元为宜。4.平安财保安徽分公司对证据9证明复印件真实性有异议，认为无原件不予认可，原告应当取得营业执照经营，个人无照经营系非法行为，且原告已年满72周岁，不存在误工费。本院经审查认为，经核实，该复印件与原件一致，且事故发生时原告在村民组从事个体稻米加工。因此，应认定原告有一定劳动能力，但无充分证据证实其固定收入，其收入按上一年度农林牧副渔从业人员的平均工资认定为宜。 本院经审理确认案件事实如下：2018年6月7日17时30分，肖正清驾驶皖Ａ×××××小型客车沿吴涂路行驶至吴涂路2公里100米时，与原告驾驶的三轮电动车碰撞，致原告受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送入中国人民解放军第105医院留院观察治疗，留观出院诊断为“头胸部外伤，左肩、左膝外伤，左肩胛、左髌骨骨折，Ｃ6-7棘突骨折，多处软组织伤”,2018年6月13日出院，留观6日。之后，原告又多次至该院和合肥市第一人民医院等处门诊治疗。2018年11月28日安徽百友司法鉴定中心出具的皖百友［2017］临鉴字第1173号司法鉴定意见书鉴定意见为：1.原告因交通事故致左肩胛骨骨折经治疗后，现遗留左肩关节功能障碍，评定为Ｘ（拾）级伤残。2.建议原告损伤误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。原告因本次交通事故共支付医疗费15838.3元（含肖正清垫付3000元、平安财保安徽分公司在交强险医疗费限额内垫付10000元），矫形器4460元，鉴定费1500元。 另查明，此次交通事故经长丰县公安局交通管理大队认定，肖正清承担此次事故全部责任，原告无责任。肖正清为皖Ａ×××××小型客车在平安财保安徽分公司投保了交强险以及商业三者险（保险限额为500000元并购买不计免赔），事故发生在保险期间内。 再查明，原告系农村户籍，事故发生前其在村民组从事个体稻米加工。原告和平安财保安徽分公司同意对肖正清垫付款并案处理。 本院认为，自然人的身体健康权和合法财产权受法律保护。原告与肖正清之间发生的道路交通事故，经长丰县公安局交通管理大队认定：肖正清负事故全部责任，原告无责任。该认定符合事实和法律规定，本院依法予以认定。故肖正清依法应对原告因本次道路交通事故造成的各项损失承担损害赔偿责任。基于皖Ａ×××××小型客车在平安财保安徽分公司投有机动车交强险和商业第三者责任险，故该公司对原告因本次事故产生的损失应在交强险和商业第三者责任险限额内依法律规定和保险合同约定先行承担赔偿责任。 根据原告的诉请和本院认定的事实，郑奇贤的损失本院核定如下：1.医疗费15838.3元；2.矫形器4460元；3.误工费13596.6元（误工期限120日×113.08元/日）；4.护理费7408.8元（护理期限60日×123.48元/日）；5.住院伙食补助费300元（留观6日×50元/日）；6.营养费3000元（营养期限60日×50元/日）；7.残疾赔偿金11896.6元（原告主张13996元/年×8.5年×10%）；7.鉴定费1500元；8.交通费1000元（含肖正清支付300元）；9.三轮车损失酌定为1500元；10.精神损害抚慰金3000元（该主张不违反规定），合计63500.3元。 综上，扣除平安财保安徽分公司在交强险医疗费用限额内垫付10000元，该公司尚应赔偿原告矫形器4460元、误工费13596.6元、护理费7408.8元、残疾赔偿金11896.6元、交通费700元（1000元-肖正清垫付300元）、三轮车损失1500元、精神损害抚慰金3000元，计款42562元；赔偿肖正清垫付交通费300元，合计42862元。原告超出交强险限额外的损失：医疗费5838.3元【15838.3元(含肖正清垫付3000元)-10000元】、住院伙食补助费300元、营养费3000元、鉴定费1500元，计10638.3元，由平安财保安徽分公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告7638.3元，赔偿肖正清为原告垫付的医疗费3000元。有关原、被告的其他主张和辩解，因无其他证据证实,故不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定，判决如下： 一、中国平安保险股份有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内一次性在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿郑奇贤42562元； 二、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内一次性在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿郑奇贤7638.3元； 三、中国平安保险股份有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内一次性在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿肖正清300元； 四、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内一次性在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿肖正清3000元； 五、驳回郑奇贤其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费578元，减半收取计289元，由郑奇贤负担89元，肖正清负担200元。 如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 如本判决书生效后，被告拒不履行义务，原告可于本判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审判员  陈庆权 二〇一九年十月二十二日 书记员  鲍晓霞 一、附郑奇贤所举证据及其证明目的 （一）郑奇贤所举证据及其证明目的：1.原告身份证信息复印件及户籍复印件，证明原告诉讼主体适格。2.肖正清身份信息复印件、平安财保安徽分公司工商登记信息复印件，证明被告的诉讼主体适格。3.道路交通事故认定书，证明交通事故发生的时间、地点及被告在道路交通事故中全部承担全部责任，原告无责任的事实情况。4.机动车保险单复印件，证明平安财保安徽分公司为涉案车辆的强制险和商业险进行承保。5.医院病历、诊断报告（入院记录、出院记录、出院小结、病历本、治疗拍片），证明原告治疗、伤情、住院时间和出院时间休息等情况。6.鉴定意见书，证明原告的伤残等级及误工期、护理期和营养期的具体时限。7.相关费用票据，证明医疗费、交通费、鉴定费等费用数额。8.三轮车被撞照片，证明原告三轮车已无法继续使用。9.收入证明，证明原告受伤前的收入水平。10.三轮车购买收据，证明三轮车价值。 （二）肖正清所举证据及其证明目的：交通费票据、垫付3000元票据，证明自己垫付款情况。 二、附本案适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向被保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。