湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0105民初2452号原告（暨被告）：王智顺，男，汉族，1980年9月21日出生，住武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：彭亚兰，湖北朋来律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：沈小惠，湖北朋来律师事务所律师。特别授权。被告（暨原告）：健民药业集团股份有限公司，住所：武汉市汉阳区鹦鹉大道**。法定代表人：刘勤强，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢林君，湖北瑞通天元律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：叶立兵，湖北瑞通天元律师事务所律师。特别授权。原告（暨被告）王智顺诉被告（暨原告）健民药业集团股份有限公司（以下简称健民药业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月12日立案受理后，由审判员柯亚兰适用简易程序于2019年5月16日上午公开开庭进行了审理。原告（暨被告）王智顺及其委托诉讼代理人彭亚兰、被告（暨原告）健民药业公司的委托诉讼代理人谢林君均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（暨被告）王智顺向本院提出诉讼请求：1、确认王智顺与健民药业公司在1998年3月至2018年8月期间存在事实劳动关系；2、判令健民药业公司支付王智顺违法解除劳动合同赔偿金75250元；3、判令健民药业公司支付王智顺2007年8月至2018年11月待岗期间的生活费156110元。事实与理由：王智顺于1997年入职健民药业公司处任车间工人，2007年王智顺因企业改制无合适岗位被迫在家待岗，待岗期间健民药业公司为王智顺缴纳社会保险，每月仅支付王智顺300元生活费。2018年11月底，王智顺经原同事告知，健民药业公司在2018年5月通过报纸公告解除了双方的劳动关系。健民药业公司未支付王智顺待岗期间生活费，应当按照最低工资标准予以补足。健民药业公司的行为严重侵害了王智顺的合法权益，故诉至法院，望判如所请。被告（暨原告）健民药业公司辩称：健民药业公司对与王智顺在1998年3月至2018年8月期间存在劳动关系不持异议。2007年1月经双方协商，王智顺进入待岗状态，此后王智顺从未为健民药业公司提供劳动，健民药业公司已为王智顺缴纳社会保险和公积金，王智顺十多年来均为提出以，视为认可此待岗待遇，健民药业公司不应再支付其生活费。2018年因生产经营需要，健民药业公司通知待岗人员返岗，并于5月4日采取邮寄方式向王智顺寄送了返岗通知，因王智顺地址变更未及时告知导致邮寄送达不成，健民药业公司遂以登报公告的方式再次履行返岗通知义务，王智顺却未能到公司处办理返岗登记，视为自动离职或旷工，健民药业公司据此解除劳动合同，且已于2018年8月6日登报公告了《关于待岗员工解除劳动合同的通知》，不存在违法解除劳动合同的情形，不应当支付赔偿金。故请求驳回王智顺的全部诉讼请求。被告（暨原告）健民药业公司向本院提出诉讼请求：1、判令健民药业公司不支付王智顺赔偿金71750元；2、本案诉讼费用由王智顺承担。事实与理由：王智顺在2007年1月起开始享受待岗待遇，至2018年5月4日，健民药业公司向王智顺邮寄送达返岗通知，因王智顺变更地址后未告知单位，导致邮件被退回，随后健民药业公司又采取登报公告的方式通知王智顺至迟于2018年7月24日前返岗。健民药业公司认为没有法律规定直接送达是邮寄送达和公告送达的前置程序，其已经履行了送达义务，但王智顺未能如期办理返岗登记，至2018年8月2日连续旷工7天以上，已构成自动离职，健民药业公司根据法律规定和公司规章制度解除双方的劳动关系符合法律规定，不应当支付赔偿金。望判如所请。原告（暨被告王智顺）答辩称：王智顺现住址与健民药业公司相距仅几百米，与公司很多员工相识，健民药业公司在向王智顺邮寄送达材料前有条件也有义务先行核实其实际居住地址和现用电话号码，但公司仍按照二十年前的档案地址寄送邮件，且没有经过直接送达而径直进行了邮寄送达，即使最后采取了公告送达的方式，也因前置送达程序无效而违法，健民药业公司违法解除劳动关系应当向王智顺支付赔偿金。故请求驳回健民药业公司的全部诉讼请求。本院认定的事实如下：王智顺于1998年3月入职健民药业公司，从2007年1月开始待岗。待岗期间，健民药业公司为王智顺缴纳了社会保险和公积金。2018年5月4日，健民药业公司向王智顺邮寄了书面返岗通知，收件地址填写为“汉阳区平山正街16号1单元”经涂改为“汉阳区建港村35号1楼4号”，该邮件因“收件人名址有误”被退回。健民药业公司于5月16日在《长江商报》上刊登《关于待岗员工的返岗通知》，告知包括王智顺在内的12名待岗员工在公告发布之日起60日内视为送达，在送达之日起7日内返岗，否则视作自动离职或旷工，公司将作出相应的处理。期满后王智顺未如期进行返岗登记，健民药业公司于2018年8月6日再次登报公告了《解除劳动合同的通知》，解除了双方的劳动关系,并于当月停缴了王智顺的社会保险。2018年8月10日，健民药业公司为王智顺办理了失业保险金申领手续。2018年12月28日，王智顺向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求确认劳动关系、裁令健民药业公司支付其待岗期间生活费、违法解除劳动关系赔偿金，该委经审理作出武劳人仲裁字（2019）第97号仲裁裁决，确认双方存在劳动关系，并裁令健民药业公司支付王智顺赔偿金71750元，驳回了王智顺的其他仲裁请求。双方当事人均不服该裁决，诉至来院。另查明：武汉市历年最低工资标准如下：2007年1月至2月为460元/月，2007年3月至2008年7月为580元/月，2008年8月至2010年4月为700元/月；2010年5月至2011年11月为900元/月，2011年12月至2013年8月为1100元/月，2013年9月至2015年8月为1300元/月，2015年9月至2017年10月为1500元/月，2017年11月至今为1750元/月。上述事实，有双方当事人陈述、王智顺提交的武劳人仲裁字（2019）第97号《仲裁裁决书》、《武汉市社会保险参保缴费证明》、《解除劳动合同通知书》等、健民药业公司提交的《关于王智顺返岗的通知》、EMS邮单及查询信息、《劳动合同》、《长江商报》等在案为证，足以认定。本院认为：双方当事人对于劳动关系自1998年3月开始建立均无异议，本院依法予以确认。劳动关系解除时间确认为健民药业在2018年8月6日登报发布解除劳动合同通知之日。故劳动关系存续期间为1998年3月至2018年8月6日。关于待岗期间生活费差额。《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，如劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。本案中，王智顺在2007年1月进入待岗状态，此后未为健民药业公司提供正常劳动，参照失业保险及其他地区关于待岗人员生活费支付标准，本院确认健民药业公司按照最低工资标准的70%向王智顺支付生活费。结合王智顺的诉讼请求和劳动关系存续期间，2007年8月至2008年7月为580元/月×70%×12个月＝4872元，2008年8月至2010年4月为700元/月×70%×21个月＝10290元；2010年5月至2011年11月为900元/月×70%×19个月＝11970元；2011年12月至2013年8月为1100元/月×70%×21个月＝16170元；2013年9月至2015年8月为1300元/月×70%×24个月＝21840元；2015年9月至2017年10月为1500元/月×70%×26个月＝27300元；2017年11月至2018年8月6日为1750元/月×70%×8个月+1750元/月×70%÷30天×6天＝10045元，以上共计102487元。关于违法解除劳动合同赔偿金。《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》中明确：企业对由旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此，企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。本案中，健民药业公司邮寄地址发生了涂改，其未能举证证明涂改发生在交邮前，即使该邮件是寄往王智顺的身份证地址“汉阳区建港村******”，其未经直接送达而直接采取邮寄和公告送达返岗通知违反了程序规定，送达行为无效，故健民药业公司以未返岗为由认定王智顺旷工并解除劳动合同缺乏事实依据，且解除通知亦未经直接送达而直接公告，再次违反了程序规定。健民药业公司解除与王智顺的劳动合同具有违法性，应当支付王智顺赔偿金。结合王智顺的工龄，赔偿金计算为1750元/月×70%×20.5个月×200%＝50225元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告（暨被告）王智顺与被告（暨原告）健民药业集团股份有限公司在1998年3月至2018年8月6日期间存在劳动关系；二、被告（暨原告）健民药业集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告（暨被告）王智顺待岗期间生活费差额102487元；三、被告（暨原告）健民药业集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告（暨被告）王智顺违法解除劳动合同赔偿金50225元；四、驳回原告（暨被告）王智顺的其他诉讼请求；五、驳回被告（暨原告）健民药业集团股份有限公司的全部诉讼请求。本案诉讼费20元减半收取10元由原告（暨被告）王智顺负担5元（免于收取），被告（暨原告）健民药业集团股份有限公司负担5元（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  柯亚兰人民陪审员  王跃佳人民陪审员  卢玲芳二〇一九年十月八日书 记 员  吴永娟