安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖17民终900号 上诉人（原审先起诉原告、后起诉被告）：安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司，住所地安徽省池州市贵池区乌沙镇双塘村，统一社会信用代码91341702MA2NN2UR46。 法定代表人：唐骏杰，该公司董事长。 上诉人（原审先起诉被告、后起诉原告）：唐星，男，1989年12月10日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区，公民身份号码3429011989××××××××。 上诉人安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司（简称蓝色海湾公司）因与上诉人唐星劳动争议纠纷一案，不服安徽省池州市贵池区人民法院（2019）皖1702民初3895、3921号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年9月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 蓝色海湾公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、一审判决认定蓝色海湾公司应支付唐星2018年4月至7月工资16536.68元，该认定错误，唐星5月份工资只有3000元，且蓝色海湾公司已将该月份工资实际发放，一审判决仅依据计算得出的唐星的月平均工资，而判决要求蓝色海湾公司补足差额部分，而不考虑唐星当月的实际上班工资情况，明显错误。二、蓝色海湾公司在向唐星发放工资时，已将社会保险补贴一并发放给了唐星，唐星现要求蓝色海湾公司补缴社保，应将已领取的社保补贴予以返还。一审判决仅支持唐星要求补缴社保的请求，而未判决唐星返还社保补贴明显错误。 唐星上诉请求：请求撤销一审判决对蓝色海湾公司支付唐星经济补偿金4884.17元，拖欠的2018年4月至7月工资16536.68元，未签订劳动合同的双倍工资24420.85元的判决，并依法改判，支持唐星的全部诉讼请求。事实和理由：原审判事实认定错误，理由如下：1.工资标准认定错误，唐星实际月工资标准为5000元/月，但一审法院认定标准为4884.4元，系事实认定错误，导致蓝色海湾公司应支付拖欠唐星的工资计算错误，2018年4月至8月的工实际资应为25000元，随之经济补偿金应为5000元。2.一审判决认定未签劳动合同的双倍工资的差额错误。唐星于2017年9月入职工作，2018年8月被无故辞退，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。由于一审法院认定工资工资标准错误，导致双倍工资差额计算错误，双倍工资计算的起始时间应为2017年10月至2018年8月，按照每月5000元的工资标准计算数额为55000元，且不存在诉讼时效已过的情形。 蓝色海湾公司和唐星均未对对方的上诉请求和事实理由向本院提出书面答辩意见。 蓝色海湾公司向一审法院起诉请求：1.判决确认蓝色海湾公司无须支付唐星未签订书面劳动合同两倍的工资人民币43957.53元；2.判决确认蓝色海湾公司无须为唐星缴纳自2017年9月至2018年7月的社会保险。 唐星向一审法院起诉请求：1.依法判令蓝色海湾公司支付唐星解除劳动合同的经济补偿金5000元；2.依法判令蓝色海湾公司支付唐星未签劳动合同的双倍工资55000元（11个月*5000元每月）；3.依法判令蓝色海湾公司支付唐星拖欠的2018年4月份至2018年8月份的工资25000元；4.依法判令蓝色海湾公司为唐星办理社会保险，并补缴2017年9月至2018年8月期间的社会保险费。 一审法院认定事实：唐星于2017年9月12日到安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司上班，双方未签订书面劳动合同，安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司也未给唐星办理社会保险登记。同时，双方未约定月工资标准，依据已发放工资表唐星2017年9月、10月、11月、12月、2018年1月、2月、3月、5月工资额分别为3167元、4955元、4955元、4955元、4530元、4955元、4955元、3000元。2018年4月、6月、7月工资未按时发放。2018年7月底唐星离职。2019年3月27日，唐星向池州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。池州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月15日作出贵劳仲裁字（2019）030号仲裁裁决书，裁定安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司支付唐星工资人民币12329.8元、未订立书面劳动合同二倍的工资人民币43957.53元，合计人民币56287.33元；安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司按照社会保险经办机构的核定，到社会保险费征收机构为唐星缴纳自2017年9月至2018年7月的社会保险费，其中，个人缴纳的部分由唐星承担。现安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司、唐星均对该仲裁裁决不服，以致成讼。 一审法院认为，蓝色海湾公司与唐星双方虽未签订书面劳动合同，然，唐星在安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司工作，接受安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司管理，享有安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司发放的工资，应认定双方形成了事实上的劳动关系。安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司作为经营者应按月支付劳动者报酬，不得克扣或者拖欠。由于双方未明确约定工资标准，依据已发放且无争议2017年10月、11月、12月、2018年1月、2月、3月六个月平均工资为4884.17元，2018年5月仅支付3000元，故安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司应支付唐星2018年4月至7月工资16536.68元。劳动关系存续期间，参加社会保险是用人单位和劳动者的义务，属于国家强制性规定。安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司主张社会保险补贴已随工资一并发放，不符合法律规定，不予支持。现唐星要求安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司补缴社会保险，予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第三项“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的”、第九十一条第一项“用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金：（一）克扣或者无故拖欠劳动者工资的”之规定，用人单位未按时足额支付劳动报酬的，劳动者可以提出解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。因此，唐星要求安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司支付经济补偿金的请求，符合法律规定，予以支持。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资”之规定，唐星可要求安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司支付未订立书面劳动合同2倍工资，然根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出”之规定，该2倍工资具有惩罚性，不属于上述法条规定的劳动报酬。唐星于2019年3月27日向池州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，从2018年3月至2018年7月计算时限为5个月，计算标准为唐星的月平均工资4884.17元，未签订劳动合同的双倍工资24420.85元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十二条、第五十条、第九十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条四款之规定，判决：一、安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司于本判决生效之日起三十日内按照社会保险经办机构的核定，到社会保险费征收机构为唐星补缴2017年9月至2018年7月的社会保险费，个人缴纳部分由唐星个人承担；二、安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付唐星经济补偿金4884.17元，拖欠的2018年4月至7月工资16536.68元，未签订劳动合同的双倍工资24420.85元；三、驳回唐星、安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）皖1702民初3895号案件受理费人民币10元，减半收取5元，（2019）皖1702民初3921号案件受理费人民币10元，减半收取5元，共计10元，由安徽蓝色海湾信鸽文化发展有限公司负担。 蓝色海湾公司和唐星在二审期间均未向本院提交新证据。 本院查明的事实与原审查明的事实一致，对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为：本案中，唐星与蓝色海湾公司形成劳动关系期间，蓝色海湾公司未在法定期限内与唐星签订书面劳动合同书，劳动关系存续期间蓝色海湾公司未为唐星缴纳社会保险，蓝色海湾公司在唐星工作期间未按时发放工资报酬，蓝色海湾公司的上述行为违法明显，其依法应为唐星唐星补缴2017年9月至2018年7月的社会保险费，并向唐星支付经济补偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资及拖欠的部分工资，一审判决对此认定正确，予以维持。因双方当事人未明确约定工资标准，一审根据双方当事人已发放且无争议的2017年10月、11月、12月、2018年1月、2月、3月六个月工资计算月平均工资为4884.17元，并无不当，唐星就月工资标准所提出的上诉理由不能成立。另外，蓝色海湾公司未举证证明已经发放的工资包含社会保险费用，其主张已将社会保险补贴一并发放给唐星，现要求唐星将已领取的社保补贴予以返还的上诉请求，没有事实依据，不予支持。综上，蓝色海湾公司和唐星的上诉理由，均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长  刘玉管 审判员  田 蓓 审判员  杨似友 二〇一九年十月二十八日 法官助理陈金玲 书记员张愿其