天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0103民初10625号原告：天津美亚集运国际货运代理有限公司，住所地天津自贸试验区（空港经济区）保航路1号航空产业支持中心645C25房间。统一社会信用代码911201166661085362法定代表人：耿震，总经理。委托诉讼代理人：胡翠玲，天津朗通津辉律师事务所律师。被告：陈建军，男，1969年8月1日出生，汉族，住天津市河**。原告天津美亚集运国际货运代理有限公司（以下简称美亚公司）与被告陈建军劳动争议纠纷一案，天津市滨海新区人民法院于2018年7月24日裁定移送本院审理。本院于2018年8月6日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告美亚公司的委托诉讼代理人胡翠玲，被告陈建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。美亚公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告履行保密协议，停止违反保密协议的违约和侵权行为；2.请求人民法院依法判令被告向原告支付违约金10万元，赔偿原告经济损失5万元；3.请求人民法院依法判令被告向原告退还其2017年10月、11月、12月工资共计5387.6元；4.请求人民法院依法判令被告向原告退还其2017年10月、11月社会保险金2656.74元、公积金904元；5.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告原系原告公司员工，2015年3月1日入职，2017年12月5日由于被告严重违纪，原告向被告发出辞退通知书，解除劳动关系。2016年2月15日，双方签订《员工保密协议》，协议约定被告在职期间及离职之日起三年内有保密义务，同时约定了违反保密协议的违约金为10万元，并赔偿原告损失。2017年12月5日双方解除劳动关系，同时原告发现被告所负责的市场区域业务不正常下滑，后发现被告一方面对公司谎称生病，骗取工资福利，一方面已经与其他员工于2017年11月设立了同类型的公司，同时私下带走了原告的客户资源，被告的行为严重违反了保密协议，严重侵犯了原告的合法利益。为维护自身权益，起诉至人民法院，望人民法院查明事实，判如所请。诉讼过程中，原告放弃请求人民法院依法判令被告向原告退还其2017年10月、11月、12月工资共计5387.6元和请求人民法院依法判令被告向原告退还其2017年10月、11月社会保险金2656.74元、公积金904元的诉讼请求。美亚公司向本院提交如下证据：1.《劳动合同》，证明被告于2015年10月1日入职原告公司，合同期限至2017年9月30日，合同第八条约定竞业禁止期限为2年；2.天津市滨海新区人民法院（2018）津0116民初80554号民事判决书，证明生效法律文书确认原、被告之间的劳动合同于2017年12月5日解除；3.《员工保密协议》，证明⑴.2016年2月25日原、被告签订《员工保密协议》，约定操作秘密和经营秘密属于商业秘密范畴。⑵.第五条约定：任职期间不得从事第二职业。特别是未经公司书面同意，不得从事同业工作，其中包括合伙人、董事、监事、股东等。⑶.第八条约定了违约、侵权责任：如已离职，一次性支付公司违约金10万元，并赔偿损失；4.天津众达国际货运代理有限公司设立登记审核表等资料，证明被告与案外人于2017年11月2日申请设立天津众达国际货运代理有限公司，2017年11月8日被批准。该公司经营范围与原告公司经营范围绝大部分相同；5.录音文字资料，证明2018年5月22日被告与案外人王胜通过欺诈手段向原告的客户天津益诚通钢铁贸易有限公司揽收快件，双方在客户公司相遇，对话显示：该客户是原告公司的长期客户，被告违反保密协议及商业规则，恶意抢夺原告的客户资源；6.增值税发票，证明益诚通是原告公司的长期客户；7.天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会津保劳人仲字[2018]第0413号《不予受理案件通知书》，证明本案经过了仲裁前置程序。陈建军辩称，本人在原告处工作期间只负责取件，按照劳动合同法的规定没有保密的义务，原告起诉是因为双方之间产生了劳动争议。2017年11月8日晚上原告相关负责人找到我，跟我说解除劳动关系，但实际上我的劳动关系在2017年9月30日已经届满了，劳动合同期满后双方一直也没有办理相关的手续。当天晚上原告的副总李建刚、经理宋洋找到我，跟我解除劳动关系不再续签，并按劳动法执行。原告承诺从2017年11月8日-15日算我的年假，当时原告说把我所有的工资待遇结算到11月15日，但是当天并没有见到钱，我和宋洋进行电话和微信沟通，宋洋一直没有回复我，11月16日我到公司打卡上班。期间，原告用各种方式不解决问题，拿出一份不合理的合同让我签字，我当时并没有签，合同内容其中有一个月试工期，工资待遇没有标明。李建刚利用微信发送虚假取件指令来制造我出工不出力的假象。11月30日本人因颈椎病就诊于天津医院，一直至12月5日原告给我邮寄了一份解除劳动合同通知书，11月16日-30日我一直在公司工作。《员工保密协议》不是我的真实意思，我要求对真实性进行鉴定。原告强迫手下所有员工都签署了《员工保密协议》，这本身就是违法的。综上，不同意原告的诉讼请求。陈建军向本院提交如下证据：《劳动合同》，证明2017年9月30日合同终止。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据（原告证据2、4），本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告证据1是原、被告于2015年9月30日签订的《劳动合同》，被告对该合同的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。原告证据3是原、被告于2018年2月25日签订的《员工保密协议》，被告不认可该证据的真实性，要求对《员工保密协议》落款处被告的签字、身份证号、签订日期的真伪及形成时间进行司法鉴定。按照司法鉴定程序，本院采用随机方式最终选定西南政法大学司法鉴定中心进行司法鉴定。后该中心函复本院，可以进行笔迹同一性鉴定，但暂不实施形成时间检验项目。经本院释明，被告表示不再同意由该中心进行笔迹同一性和笔迹形成时间的鉴定，要求重新委托其他鉴定机构进行鉴定。经与本院司法技术辅助工作办公室联系告知，除西南政法大学司法鉴定中心外，（上海）司法鉴定科学技术研究所鉴定中心可以进行笔迹同一性和笔迹形成时间的鉴定。本院释明后，被告表示不同意由（上海）司法鉴定科学技术研究所鉴定中心进行司法鉴定。2019年7月19日，原、被告均同意重新选定鉴定机构进行笔迹同一性鉴定，本院采用随机方式最终选定天津市中胜物证司法鉴定所进行司法鉴定。后该鉴定所函复本院，因被告拒绝支付鉴定费，故决定终止此次鉴定工作。鉴于上述情况，本院视为被告自愿放弃鉴定申请，应由被告承担不利后果。被告对原告证据5的内容无异议，故本院予以确认。被告表示未见过原告证据6、7，对其真实性不予认可，综合审核原告提交的其他证据，本院对原告证据6予以确认。原告证据7是天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书，原告提交该证据旨在证明本案已经过仲裁前置程序，故本院对该证据予以确认。被告提交的证据是原、被告于2015年9月30日签订的《劳动合同》，原告对该合同的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。结合原告提交的证据2，即天津市滨海新区人民法院（2018）津0116民初80554号民事判决书，原、被告之间的劳动关系解除时间应为2017年12月5日。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2015年3月1日入职原告处工作，2015年9月30日双方签订了书面劳动合同，期限自2015年10月1日至2017年9月30日。被告的岗位为作业员。该合同第八条“培训及保密”项下约定：“乙方应在劳动合同解除或终止后两年内遵守竞业限制”，但双方未约定竞业限制的范围、地域、经济补偿及违约责任。2016年2月25日，原、被告签订《员工保密协议》，在该《员工保密协议》中，双方约定了商业秘密的内容、保密规章和制度、保密责任、保密期限、从事第二职业的限制以及侵权责任等内容。原、被告均认可双方的劳动关系于2017年12月5日解除。另查明，案外人天津众达国际货运代理有限公司于2017年11月2日申请设立登记，该公司注册资本500万元，设立时股东（发起人）有4人，公司法定代表人为被告，被告作为股东之一出资比例为34%。该公司营业范围为国际货运代理服务（海运、陆运、空运）；国内货运代理道路货物运输等。案外人天津益诚通钢铁贸易有限公司是原告的业务客户。2018年5月22日在天津益诚通钢铁贸易有限公司的办公地点，原告公司的取件人员与被告及案外人王胜相遇，双方就业务问题发生了争执。再查明，被告与原告就劳动争议问题曾多次发生仲裁、诉讼。2018年6月5日，原告以被告为被申请人向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2018年6月6日作出津保劳人仲字[2018]第0413号《不予受理案件通知书》，认为原告请求事项不属于劳动争议事项。原告不服，遂提起本案诉讼。本院认为，本案争议的焦点是：一、原告请求判令被告履行保密协议，停止违反保密协议的违约和侵权行为的诉讼请求应否得到支持；二、原告请求判令被告向原告支付违约金10万元，赔偿原告经济损失5万元的诉讼请求应否得到支持。关于原告请求判令被告履行保密协议，停止违反保密协议的违约和侵权行为的诉讼请求。按照法律规定，在解除或者终止劳动合同后，竞业限制期限内用人单位应依法按月给予劳动者经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。”竞业限制条款既保护用人单位的商业秘密，同时又要在限制劳动者就业自由情况下保护劳动者的生存权。本案中，原、被告虽然签订了《员工保密协议》并包含竞业限制条款，但是该协议并未约定竞业限制经济补偿，且在被告离职后超过三个月原告未向被告支付经济补偿，故根据法律规定，被告在离职后无义务继续履行该保密协议。原告的该项诉讼请求，依据不足，本院不予支持。关于原告请求判令被告向原告支付违约金10万元，赔偿原告经济损失5万元的诉讼请求。原、被告签订的《员工保密协议》系双方真实意思表示，本案未能进行司法鉴定的不利后果应由被告承担。被告承诺在原告处任职期间不从事第二职业，不得在与原告生产经营同类产品或提供同类服务的其他企业内任职，包括但不限于合伙人、董事、监事、股东、经理等，不得间接为上述企业提供服务。但是，被告在任职期间和他人共同投资设立了天津众达国际货运代理有限公司，该公司生产经营范围与原告的经营范围属于同一类，被告的行为明显违反了《员工保密协议》中的竞业限制条款，构成违约，依法应当承担违约责任。由于被告作为股东在设立天津众达国际货运代理有限公司时与原告仍存在劳动关系，故被告关于“其在原告工作处工作期间只负责取件，按照劳动合同法的规定没有保密的义务，《员工保密协议》不是被告的真实意思，原告强迫手下所有员工都签署了《员工保密协议》，这本身就是违法的”抗辩理由，证据不足，本院不予采信。关于违约金数额问题，双方虽然在《员工保密协议》中约定了10万元违约金，但考虑到原告并未提供充分证据证明被告的违约行为给原告造成的实际损失，亦未能证明被告的违约行为实际获取了多少利润，综合被告的过错程度、在原告公司所任职务、工作年限、工资水平及其掌握的客户信息深度等因素，可以认定双方约定的违约金10万元明显过高，根据公平原则及诚实信用原则，并参考同类案件的裁判标准，本院酌情认定被告承担违约金的数额为5万元。原告其他诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第八条规定，判决如下：一、自本判决生效之日始10日内，被告陈建军向原告天津美亚集运国际货运代理有限公司支付违约金5万元；二、驳回原告天津美亚集运国际货运代理有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告天津美亚集运国际货运代理有限公司负担5元，由被告陈建军负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  马起泉审 判 员  蔡荣华人民陪审员  王援朝二〇一九年十月十六日法官助理李璐书记员吕莹本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。法信超链：案例6篇裁判16569篇期刊6篇×第七前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。法信超链：案例6篇裁判16569篇期刊6篇×第八条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。