贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0113民初7547号原告：胡荣才，男，汉族，1972年10月14日出生，住贵州省织金县。委托诉讼代理人：徐家丽，系贵州黔鹰律师事务所律师，执业证号：15201201211418245。代理权限：特别代理。委托诉讼代理人：邹泊航，系贵州黔鹰律师事务所律师，执业证号：15201201911131264。代理权限：特别代理。被告：贵阳市白云区艳山红镇曹关村村民委员会，住所地：贵州省贵阳市白云区艳山红镇曹关村。负责人：曾长祥，职务：村主任。被告：浙江欣业建设集团有限公司，住所地：浙江省绍兴市越城区东浦街道洋江西路**，统一信用代码：91330602724537241M。法定代表人：汤小牛。委托诉讼代理人：吴刚，系浙江杰扬律师事务所律师，执业证号：13306200910244105。原告胡荣才与被告贵阳市白云区艳山红镇曹关村村民委员会（以下简称曹关村委会）、浙江欣业建设集团有限公司（以下简称欣业公司）建设工程纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡荣才及其委托诉讼代理人徐家丽、邹泊航，被告曹关村委会负责人曾长祥、欣业公司委托诉讼代理人吴刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡荣才向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告开挖土石方的工程款2914633.32元；2、判令被告曹关村委会退还原告工程保证金200000元（大写：贰拾万元整）。3、请求判决被告从2017年1月1日按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.75%的标准计算工程款和保证金的资金占用费直到被告实际付清工程款及退还保证金之日止（截止原告起诉之日被告资金占用时间有2年零9个月，资金占用费373662.55元）。4、本案的诉讼费由被告承担。事实及理由：2012年1月初，原告与被告曹关村委会经过协商一致，曹关村委会将绿地.伊顿公馆二期土石方开挖工程承包给原告开挖，在2012年1月12日双方签订了协议书，协议书约定：原告先预付叁佰万元给被告作为工程保证金，待原告进场后一星期后被告退还贰佰万元，余下壹佰万元于工程完工后退还，同时约定原告进场开挖时，此协议作废，另行补签正式合同”。原告按照双方的约定于2012年1月12日、16日共计向被告交付了保证金叁佰万元。2012年5月，原告组织工程队进场施工。根据前期协议，原被告又于2012年7月8日，重新签订了一份《协议书》，协议书内容包括：保证金的约定、工程单价为32元/立方米、工程款的支付和被告逾期退还保证金和支付工程款的资金占用费约定等。原告施工至2012年11月，由于被告资金周转困难，一直拖欠工程款，加上村民连续几天堵路，导致原告无法继续施工，直至2013年8月被告都尚未结清工程款，原告被迫完全停工，后被告将余下的开挖工程又承包给第三方开挖完成。经过核算，原告前期共计开挖土石方328707.2912立方米，工程款合计：10518633.3184元。而截至到2016年，被告共计向原告支付工程款7604000元，还差欠原告2914633.32元工程款；保证金被告也只退还了贰佰捌拾万元，还有20万元保证金未退还。在此期间，原告多次找被告，要求被告支付拖欠的工程款，直到2019年6月18日，被告向原告出具了《情况说明》一份，情况说明载明逾期支付工程款是由于作为发包人的欣业公司不结算，才导致被告无资金向原告支付工程款和退还保证金，被告承认了拖欠原告工程款的事实。原告认为，原告已经按照双方的约定向被告交付了保证金，也进行了土石方的开挖，完全按照协议履行了自己的合同义务。但由于被告不按照协议约定支付工程款以及前期村民阻拦等原因导致原告无法正常施工，后期被告在原告不知情的情况下又将该工程承包给第三人，被告的行为已经构成了根本违约。原告作为绿地.伊顿公馆二期土石方前期开挖工程的实际施工人，有权要求二被告支付原告实际施工工程量的工程款，由于被告的违约行为，使得原告无法继续履行协议，因此被告应当退还原告交付的全部保证金。根据双方签订的协议第九条约定，被告应当按照月利率3%向原告支付资金占用费。现在原告要求被告支付资金占用费，且被告最后一次打款给原告是2016年年底，因此，原告要求从2017月1月1日开始计算资金占用费时间（截止原告起诉之日资金占用时间有2年零9个月，共计373662.55元）。而根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，被告欣业公司应当在欠付工程价款的范围内承担责任。原告因此起诉至法院。被告曹关村委会辩称，对原告胡荣才主张的工程款并不认可，原因是此款项未结算。认可应退还20万元保证金及保证金20万元的资金占用费。被告欣业公司辩称，本案事实是绿地公司作为发包方，贵阳市一建作为总承包人，将土石方工程分包给浙江欣业公司，浙江欣业公司又分包给程峰，程峰再次分包给村委会，村委会又分包给原告胡荣才。对原告所主张的工程款不认可，原因是此款项未结算。保证金和资金占用费应该由村委会退还。结合原被告庭审陈述及提交的书面证据，本院经审理查明事实如下：原告从被告曹关村委会分包土石方工程系第四级分包，曹关村委会系从案外人处分包土石方，案外人系挂靠被告欣业公司分包的工程，欣业公司从总承包人处分包了土石方工程。2012年1月初，原告胡荣才与被告曹关村委会经协商一致，曹关村委会将绿地.伊顿公馆二期土石方开挖工程承包给原告，并于2012年1月12日签订了协议书。约定原告向被告曹关村委会交纳300万元保证金，并按照29元/方的单价进行开挖。协议签订后，原告分别于2012年1月12日、1月16日向被告支付了保证共计金300万元。2012年5月，原告组织工程队进场施工。根据前期协议，2012年7月8日，原被告双方重新签订了一份《协议书》，协议书内容包括：保证金的约定、工程单价为32元/立方米、工程款的支付和被告逾期退还保证金和支付工程款的资金占用费约定等。原告施工至2013年8月退场，后被告将余下的开挖工程又承包给第三方开挖。庭审中，被告曹关村委会对原告施工的工程量为C区139053.45立方米及F区172427.9立方米无异议，对应退还原告保证金20万元无异议，也同意从2017年1月1日开始支付该笔保证金的资金占用费。原告认可收到原告支付的工程款7694000元无异议。上述事实，有原、被告在法庭上的陈述及其提供的身份证、协议书、收据、付款明细、情况说明，财务明细、签证单、道路开挖和分布、收方单、方格网计算表及收方平面图等证据在卷佐证，并经庭审一一质证，其证据来源合法，内容真实，可作为本案定案的依据，本院予以认定。本院认为：双方当事人依法达成的约定，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。对原告主张的工程款，虽然双方没有结算，没有验收合格，但原告施工的土石方已经实际交付并使用，案涉土石方上已经修建建筑物，在此情况下，视为工程合格，被告应支付工程款。按照原告与曹关村委会约定的单价32元/立方米，被告曹关村委会认可原告的施工量（139053.45＋172427.9），原告又认可收到曹关村委会支付的工程款7694000元，被告曹关村委会还应当向原告支付工程款：32元/立方米×（139053.45＋172427.9）立方米-7694000元=2273403.2元。被告曹关村委会应退还原告的保证金20万元及资金占用费，证据充分，且双方对资金占用费的计算时间、依据均无异议，本院予以支持。对原告主张的工程款的资金占用费，因原告没有提交证据证明案涉工程何时交付实际使用，但庭审时确已实际交付使用，故本院酌情支持从庭审之日（2019年10月28日）起开始计算，直至工程款付完之日止。被告欣业公司与原告无合同关系，其也不是案涉工程的发包方，原告要求被告欣业公司承担责任无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告贵阳市白云区艳山红镇曹官村村民委员会于本判决生效之日起十日内向原告胡荣才支付工程款2273403.2元及资金占用费（以2273403.2元为基数，从2019年10月28日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至工程款支付完毕之日止）；二、被告贵阳市白云区艳山红镇曹官村村民委员会于本判决生效之日起十日内向原告胡荣才退还保证金200000元及资金占用费（以200000元为基数，从2017年1月1日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至保证金退还完毕之日止）；三、驳回原告胡荣才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币17353元，由被告贵阳市白云区艳山红镇曹官村村民委员会负担13535元，由原告负担3818元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  杨前凤二〇一九年十月三十日书记员  冉 璐