安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1802民初3036号 原告：张小梅，女，1982年5月18日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：束龙云，安徽南宣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪庆玲，安徽南宣律师事务所律师实习律师。 被告：宣城市地主菜土菜馆，经营场所安徽省宣城市宣州区谢眺路江南书苑3幢8-9号。 经营者：冯宏星,男，1968年4月7日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：邵维勤，安徽明泉律师事务所律师。 原告张小梅与被告宣城市地主菜土菜馆劳动争议一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张小梅及其委托诉讼代理人束龙云、汪庆玲，被告宣城市地主菜土菜馆的委托诉讼代理人邵维勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张小梅向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告与被告自2019年4月24日起解除劳动关系；2、依法判令被告支付原告经济补偿金900元；3、依法判令被告支付原告因工受伤的各项工伤待遇合计100436.3元。事实与理由：2016年10月20日，原告在被告处上班期间，带客人下楼买单时不慎滑倒摔伤，2018年4月2日，经宣城市宣州区人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年11月13日，经宣城市劳动能力鉴定委员会评定，劳动功能障碍程度鉴定为十级。因伤势的特殊性，医生建议保守治疗。原告回家后在床静养了大半年时间，期间一直由家属护理，因被告拒不履行其应承担的法律责任，给原告带来了极大的伤害，为维护自身合法权益，故向法院起诉。 宣城市地主菜土菜馆辩称：原告到被告处上班时间只有五个月，双方协商未果产生争议。根据相关法规，经济补偿金应进行劳动争议前置处理，而不予受理通知书只显示工伤赔偿进行了前置处理故该部分不应得到支持。诉请第一项没有事实和法律依据，根据宣城中院的民事判决书已经确认原被告之间在2016年5月4日至2016年10月20日之间仅存在事实劳动关系，之后双方既未签订书面劳动合同也不存在事实劳动关系，原告受伤后一直未到被告处上班，双方的事实劳动关系已经于2016年10月20日终止。原告诉请要求工伤保险待遇部分过高，主要表现在其诉请统筹地区上年度职工月平均工资标准计算错误。按照《工伤保险条例》第六十四条之规定，上年度职工月平均工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前十二个月的缴费工资，原告是2016年受伤，应以2015年统筹地区上年度职工月平均工资4739元计算损失。另赔偿清单中一次性伤残就业补助金部分的赔付有一个前置条件，必须解除劳动合同关系，原被告双方自始至终不存在劳动合同关系，故一次性伤残就业补助金没有法律依据。关于护理费，原告无相关证据证明其需要护理并且没有证据予以证实其实际发生的费用。经济补偿金不属于本案受理范围。 当事人围绕诉讼请求及抗辩理由依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即张小梅所举的身份证、企业公示信息、认定工伤决定书、因公负伤劳动能力鉴定结论书、宣城市中心医院影像科检查报告单、安徽省医疗门诊收费票据及宣城市地主菜土菜馆所举的（2018）皖18民终4号民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。张小梅所举的宣城市中心医院疾病诊断证明书三份，宣城市地主菜土菜馆对其真实性无异议，但认为诊断证明书上的建议休息时间单位不统一、医生签名部分不规范也未附检查报告单和有关病历，同时认为张小梅的停工留薪期应为2个月28天，非其主张的3个月。本院审查后认为，疾病诊断证明书系医院根据张小梅的伤情、检查报告综合诊断后作出，“四周”或“一个月”的表述应是医生的书写习惯不同，宣城市地主菜土菜馆认为医生签名部分不规范，也未举证证明，结合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第S32.1项，骶骨骨折对应的停工留薪期为三个月，本院对张小梅所举的宣城市中心医院疾病诊断证明书的真实性、合法性及关联性确认，对张小梅主张的停工留薪期三个月予以认定。 根据当事人的陈述及确认的证据，本院认定事实如下：张小梅于2016年5月起在宣城市地主菜土菜馆处上班，从事服务员工作，月工资1800元。2016年10月20日晚，张小梅在工作中不慎滑倒，经宣城市中心医院诊断为“骶椎骨折”。2017年4月7日，张小梅向宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会于同日作出不予受理案件通知书，决定不予受理。后张小梅向法院起诉。2017年10月11日，本院作出(2017)皖1802民初2267号民事判决书，判决确认张小梅与宣城市地主菜土菜馆自2016年5月4日起至2016年10月20日期间存在事实劳动关系。宣城市地主菜土菜馆不服判决，向宣城市中级人民法院提起上诉。2018年1月17日，宣城市中级人民法院作出（2018）皖18民终4号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年4月2日，宣城市人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》（编号：宣州认定110320180084），认定张小梅受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2018年11月13日，宣城市劳动能力鉴定委员会出具的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》（编号：宣城鉴定201821626），鉴定张小梅劳动功能障碍程度鉴定为十级。张小梅自2016年10月20日受伤后未再去宣城市地主菜土菜馆处上班。2019年4月18日，张小梅向宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年4月19日作出（2019）宣劳仲不字19号不予受理案件通知书，认为张小梅未提供工伤待遇赔偿的相关证据材料，仲裁申请不符合受理条件，决定不予受理。 另查明，2017年安徽省非私营单位就业人员月平均工资为5661元。 本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。宣城市地主菜土菜馆没有为张小梅办理工伤保险，张小梅发生工伤，应由宣城市地主菜土菜馆支付张小梅其应当享受的工伤保险待遇费用。对于张小梅的各项诉请：1.关于双方解除劳动关系时间。2016年10月20日起，张小梅因伤未再到宣城市地主菜土菜馆工作，宣城市地主菜土菜馆未通知张小梅上班也未举证证明其已依法解除双方劳动关系，结合张小梅主张权利的时间，2019年4月18日，张小梅向宣城市宣州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，本院确认双方劳动关系于2019年4月18日解除。2.经济补偿金900元。诉讼中，张小梅自愿撤回该项诉讼请求，本院予以准许。3.各项工伤保险待遇费用。（1）.医疗费671.24元，有医疗费票据加以证实，予以支持；（2）.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资，第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。故一次性伤残补助金为23776.2元（5661元/月×60%×7个月）；（3）.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，一次性工伤医疗补助金的标准：十级伤残为4个月的统筹地区上年度职工月平均工资，一次性伤残就业补助金的标准：十级伤残为5个月的统筹地区上年度职工月平均工资。该条款虽未对系工伤发生之日的上年度还是解除劳动关系之日的上年度作出规定，但结合《工伤保险条例》关于支付补助金的前提是劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同，故应当系解除劳动关系上一年度。本案中，本院确认张小梅与宣城市地主菜土菜馆于2019年4月18日解除劳动关系，结合安徽省工伤保险实行省级统筹的规定，本案一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应以2018年安徽省非私营单位就业人员月平均工资标准计算。张小梅请求按照2017年安徽省非私营单位就业人员月平均工资5661元标准计算，本院予以支持。故一次性工伤医疗补助金为22644元（5661元/月×4个月），一次性伤残就业补助金为28305元（5661元/月×5个月）；（5）停工留薪期工资，结合张小梅诉请，本院确定为5400元（1800元/月×3个月）；（6）.护理费。张小梅受伤后未住院治疗，也无相关医嘱确认其需要护理，故主张护理费18739.86元，无事实及法律依据，本院不予支持。以上工伤保险待遇费用合计80796.44元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、第二十五条、第三十八条之规定，判决如下： 一、原告张小梅与被告宣城市地主菜土菜馆的劳动关系于2019年4月18日解除； 二、被告宣城市地主菜土菜馆于本判决生效之日起十日内支付原告张小梅工伤保险待遇费用合计80796.44元； 三、驳回原告张小梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，义务人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取计1164元，由原告张小梅负担210元，被告宣城市地主菜土菜馆负担906元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判员 张 蓓 二〇一九年十月八日 书记员 胡雅慧 附相关法律条款： 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月的统筹地区上年度职工月平均工资，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第二十五条依照本办法第二十四条、第二十五条规定，享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行： （一）不足一年的，按照全额的30%支付； （二）不足两年的，按照全额的60%支付； （三）不足三年的，按照全额的70%支付； （五）不足四年的，按照全额的80%支付； （六）不足五年的，按照全额的90%支付。 第三十八条职工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。在医疗机构出具证明前，已领取的生活护理费不足规定标准的，由单位补足差额部分。