湖北省武汉经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0191民初2845号 原告暨被告：汤瑶，女，1986年10月13日出生，汉族，住武汉市汉阳区， 被告暨原告：东文传媒有限公司，住所地武汉经济技术开发区201M地块华人汇和科技园（华中智谷）一期研发楼第F10幢6层5号房。 法定代表人：涂东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄丽红，广东广信君达律师事务所律师。 原告暨被告汤瑶与被告暨原告东文传媒有限公司（以下简称东文传媒公司）劳动争议一案，本院于2019年7月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月29日公开开庭进行了审理。汤瑶，东文传媒公司的委托诉讼代理人黄丽红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汤瑶向本院提出诉讼请求：1.东文传媒公司向汤瑶支付未发提成20,000元；2.东文传媒公司向汤瑶支付未发报销款2,106.70元；3.东文传媒公司向汤瑶支付未签订书面劳动合同的11个月双倍工资合计148,860.25元；4.东文传媒公司向汤瑶支付经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金148,860.25元；5.东文传媒公司办理汤瑶的公积金提取和转入托管中心、社保失业金领取开具离职证明并承担诉讼费用。事实和理由：汤瑶于2014年2月18日入职广东东文广告有限公司武汉分公司（以下简称东文广告公司武汉分公司）。2018年1月1日，东文广告公司武汉分公司将汤瑶转到东文传媒公司处工作。2018年1月1日至今东文传媒公司未与汤瑶签订书面的劳动合同。2019年4月10号，汤瑶在武汉第五医院做了终止妊娠手术。2019年4月12号，汤瑶出院，依据相关法律规定汤瑶享有30天的法定休假。2019年5月5日，东文传媒公司财务发放工资单给汤瑶，并在未经其同意的情况下降薪2,000元，汤瑶不接受降薪。2019年5月8日，东文传媒公司总经理赵飞跟汤瑶沟通转岗事情，汤瑶明确表示不接受转岗，当晚18时11分东文传媒公司总经理赵飞分别以邮件和微信的形式向汤瑶发送《关于解除与汤瑶女士劳动合同的通知》，解除双方的劳动关系。2019年5月18日汤瑶按东文传媒公司要求到东文传媒公司办公地点内办理工作交接，当天已交接完毕。东文广告公司武汉分公司与东文传媒公司存在人事、财务、业务、实际控制人、股东的混同，属于关联公司。因东文传媒公司未与劳动者签订书面劳动合同、拖欠绩效工资、未与劳动者协商一致降薪转岗、单方面解除处于妊娠期劳动者的劳动关系，故汤瑶诉至法院，请求依诉予判。 东文传媒公司针对汤瑶的起诉辩称：汤瑶自2018年1月1日在东文传媒公司处任职，职务为总经理助理。公司内部存在《销售及媒介提成公示》，提成应按东文传媒公司内部文件的要求，逐级上报审批通过，汤瑶提交的总助提成及《关于提成发放的通知》未经东文传媒公司逐级上报给执行董事涂东审批，未得到涂东的签字，不能证明东文传媒公司存在欠发提成的情形，故汤瑶诉称东文传媒公司未发提成20,000元与事实不符，依法不能成立。汤瑶在东文传媒公司任职期间，管理东文传媒公司的签字章，东文传媒公司员工书面劳动合同均由汤瑶代表东文传媒公司签订并管理，汤瑶自身劳动合同同样由其自身管理，截至2019年5月汤瑶到东文传媒公司办理交接手续时仍未找到上述合同，即便法院认定东文传媒公司未与汤瑶签订书面劳动合同，根据相关法律规定双倍工资的起算时间应为2018年2月1日至2019年1月1日，双倍工资的基数应为汤瑶每月应得工资5,545.91元，即双倍工资金额为5,545.91元×11个月=61,005.01元。根据相关法律规定，汤瑶主张未签订劳动合同11个月双倍工资已超过仲裁时效，依法不应被支持。2019年2月1日，汤瑶主动通知东文传媒公司解除劳动关系，双方并就离职手续办理等事宜进行协商，在此期间东文传媒公司对汤瑶提出辞职一事并未明确表态，公司在权衡利弊期间，2019年4月4日，汤瑶向东文传媒公司提出产假申请，本着人道主义精神，东文传媒公司同意了汤瑶的申请并准许其提出的2019年4月8日至2019年5月7日的休假，休假时长为30天。2018年5月8日东文传媒公司向汤瑶出具《关于解除与汤瑶女士劳动合同的通知》，双方正式解除与汤瑶的劳动合同，不存在产假期间违法解除劳动合同的事实，故东文传媒公司无需向汤瑶支付经济赔偿金。即便认定为东文传媒公司违法解除劳动合同，双方认定的劳动关系解除时间为2019年5月8日，故赔偿金的计算时间为2018年5月7日至2019年5月7日，赔偿金额为5,545.91×1年×2=11,091.82元。汤瑶离职前12个月的平均工资为5,545.91元，根据相关法律规定工资计算必须以货币性收入为前提，而五险一金属于支出范畴，是一种强制缴纳的社会义务，不应定性为货币性收入，因此计算平均工资不应将五险一金纳入其中，应当严格按照工资单上记载金额计算。东文广告公司武汉分公司于2015年3月9日设立，总公司为广东东文广告有限公司，东文传媒公司于2016年1月4日设立，股东为深圳东文传媒股份有限公司，东文传媒公司与东文广告公司武汉分公司都是依法设立的、具备独立法人资格的主体，在经营管理、财产管理、工作人员等方面都相互独立存在，并非一家公司。因此汤瑶在东文广告公司武汉分公司的工作年限不能等同其在东文传媒公司处的工作年限。综上，汤瑶的诉讼请求无事实及法律依据，请求依法驳回。 东文传媒公司向本院提出诉讼请求：1.东文传媒公司无须向汤瑶支付经济赔偿金79,117.50元；2.本案诉讼费用由汤瑶承担。事实和理由：汤瑶于2018年1月1日在东文传媒公司处担任总经理助理一职。2019年2月1日，汤瑶通知东文传媒公司解除劳动关系，双方就离职手续办理等事宜进行协商，但最终汤瑶与东文传媒公司未就上述事宜达成一致意见。2019年4月4日，汤瑶向东文传媒公司提出于2019年4月8日住院做手术，并提出于2019年4月8日早上至2019年5月7日下午休“流产假，住院手术”假，休假时长为30天。2019年5月8日，东文传媒公司向汤瑶出具《关于解除与汤瑶女士劳动合同的通知》。基于此，东文传媒公司认为汤瑶明确提出于2019年4月8日住院做手术，截至2019年5月8日东文传媒公司向汤瑶出具《关于解除与汤瑶女士劳动合同的通知》，该期间东文传媒公司均未曾收到过汤瑶的“出院记录单、出院诊断证明”，无法得知汤瑶的真实流产手术时间为2019年4月10日。东文传媒公司己按照汤瑶的要求依法给予汤瑶30天休假，休假时间为2019年4月8日早上至2019年5月7日下午。2019年5月8日系汤瑶的正常工作时间，不属于汤瑶的产假期间。综上所述，东文传媒公司不存在违法解除劳动关系的情形，无须向汤瑶支付经济赔偿金79,117.50元，故诉至法院，请求判如所请。 汤瑶针对东文传媒公司的起诉辩称：根据相关法律规定，我认为东文传媒公司与我解除劳动合同属于违法解除，应向我支付经济赔偿金，东文传媒公司未与我签订劳动合同应当承担赔偿义务。按照我提供的证据，2018年6月至2019年5月期间打入我银行卡的工资为86,493元、绩效工资为75,900元，故我认为2018年6月至2019年5月的月平均工资为13,532.75元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：汤瑶于2014年2月18日入职东文广告公司武汉分公司，双方已签订合同期限为2014年2月18日至2017年9月31日的书面劳动合同。东文广告公司武汉分公司已为汤瑶缴纳2015年5月至2017年12月期间的社会保险。2018年1月1日，东文广告公司武汉分公司在未支付汤瑶经济补偿金的情况下，将汤瑶转入东文传媒公司工作，职务为总经理助理，双方未签订劳动合同，东文传媒公司从2018年1月开始为汤瑶缴纳社会保险。东文传媒公司每月8号左右以银行转账方式支付汤瑶上个月工资。2019年2月1日，汤瑶以未发提成为由向东文传媒公司的法定代表人涂东提出离职申请。此后双方协商调岗未能达成一致。2019年4月8日至2019年5月7日期间，汤瑶因流产做手术请假，并于2019年4月10日在武汉市第五医院进行终止妊娠手续。2019年5月8日，东文传媒公司向汤瑶发送《关于解除与汤瑶女士劳动合同的通知》，该通知书记载汤瑶于2014年2月18日入职。2019年5月27日，汤瑶向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1.东文传媒公司向汤瑶支付未发提成20,000元；2.东文传媒公司向汤瑶支付未发报销款2,106.70元；3.东文传媒公司向汤瑶支付未签订书面劳动合同的11个月双倍工资合计148,860.25元；4.东文传媒公司向汤瑶支付提前30天通知解除劳动关系补偿金13,532.75元；5.东文传媒公司向汤瑶支付离职补偿金74,430.12元；6.东文传媒公司按经济补偿标准的二倍支付赔偿金148,860.25元；7.东文传媒公司办理汤瑶的公积金提取和转入托管中心、社保失业金领取、开具离职证明并承担仲裁费用。该仲裁委经审理后于2019年7月1日作出武开劳人仲裁字[2019]第209号仲裁裁决书，裁决：一、东文传媒公司支付汤瑶未发报销款2,106.70元、经济赔偿金79,117.50元；二、东文传媒公司为汤瑶出具离职证明书，并协助汤瑶在社会保险经办机构办理失业保险金领取手续；三、驳回汤瑶的其他仲裁请求。汤瑶和东文传媒公司均不服该裁决，法定期间分别起诉至本院，请求依诉予判。 另查明：2018年5月至2019年4月期间汤瑶中国农业银行账户中发放的工资总额为67,384.09元，该期间社保个人缴费部分总额为4,222.82元、公司缴费部分总额为11,552.22元、公积金个人及公司交纳合计为16,320元，以上合计99,479.13元。双方劳动关系存续期间，东文传媒公司及东文广告公司武汉分公司向汤瑶平安银行账户有多笔转款，汤瑶主张该账户转账为报销款及绩效款，东文传媒公司主张为报销款但未能提交报销凭证。2019年9月27日，汤瑶向东文传媒公司提交总助提成表，载明汤瑶应发放的提成为75,900元。汤瑶已于2018年9月30日领取提成20,000元，并自认东文传媒公司已于2018年12月4日支付提成20,000元、于2019年2月2日支付提成15,900元。汤瑶自认仲裁裁决送达后，其已自行办理失业保险金的领取手续。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议或真实性无异议的证据，本院对其真实性及所载明的事实予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：汤瑶提交的总助提成表，因东文传媒公司对该总助提成表中总经理赵飞、财务胡童君的签名均不持异议，且自认2018年9月30日已向汤瑶发放提成20,000元，应视为东文传媒公司对汤瑶提交的总助提成表予以认可，同时考虑到东文传媒公司的提成审批惯例是将提成表原件发往深圳审核，总助提成表最终审核的原件应留存于东文传媒公司，即使东文传媒公司不认可汤瑶的该笔提成，应就此向法院提供反证，因东文传媒公司未能提供任何反证，故本院对该总助提成表的真实性予以认可；汤瑶提供的未发提成明细表，无相关人员签名或公司盖章，本院对该证据不予采信。 东文传媒公司提供的员工提成发放呈批单，因汤瑶未能提供反证，该证据的真实性本院予以采信；东文传媒公司提供的中国农业银行交易明细清单、工资发放回单，因汤瑶未能提供反证，本院对该证据的真实性予以采信，但汤瑶离职前十二个月工资应包含其社保、公积金、奖金，不应仅计算其银行流水中发放的工资；东文传媒公司提供的广东东文广告有限公司武汉分公司企业报告、广东东文广告有限公司企业报告、东文传媒有限公司企业报告，因汤瑶未能提供反证，本院对该证据的真实性予以采信，考虑到广东东文广告有限公司在2018年12月21日前的法定代表人为涂东，与东文传媒公司的法定代表人相同，且东文广告公司武汉分公司与东文传媒公司的工商注册地一致、经营业务范围基本相同，故本院认定以上三家公司为关联公司。 本院认为，根据双方的起诉和答辩意见，本案的争议焦点：1.东文传媒公司是否应支付汤瑶未发提成20,000元；2.东文传媒公司是否应支付汤瑶未签订劳动合同双倍工资；3.东文传媒公司是否应支付汤瑶解除劳动合同经济赔偿金；4.东文传媒公司是否应支付汤瑶未发报销款2,106.70元；5.汤瑶关于公积金的诉讼请求是否属于人民法院审理民事案件的受理范围。 关于提成款，因2018年9月27日汤瑶向东文传媒公司提交的总助提成表载明汤瑶应发放的提成为75,900元，东文传媒公司对该总助提成表中总经理赵飞、财务胡童君的签名均不持异议，考虑到东文传媒公司的提成审批惯例是将提成表原件发往深圳审核，总助提成表最终审核的原件应留存于东文传媒公司，而东文传媒公司未就汤瑶的该笔提成是否属实、应否发放提供相应证据，应由东文传媒公司承担举证不能的法律责任，故本院对该笔提成的真实性予以认可。因汤瑶自认东文传媒公司已发放提成55,900元，故东文传媒公司还应向汤瑶发放提成款20,000元。 关于未签订劳动合同双倍工资，本院认为，汤瑶2018年1月1日从东文广告公司武汉分公司调入东文传媒公司，应该知道东文传媒公司应于2018年2月1日前与其签订书面劳动合同。故汤瑶未签订劳动合同的仲裁时效起算点为2018年2月1日，汤瑶于2019年5月27日向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，其关于未签订书面劳动合同双倍工资的请求已超过仲裁时效，该请求本院不予支持。 关于解除劳动合同经济赔偿金的请求，本院认为，东文传媒公司未依法与汤瑶签订书面劳动合同，在其产假期间与其解除劳动合同关系，应向其支付解除劳动合同经济赔偿金。因东文广告公司武汉分公司在未支付汤瑶经济补偿金的情况下将其转入东文传媒公司工作，东文传媒公司向汤瑶发出的《关于解除与汤瑶女士劳动合同的通知》中亦自认汤瑶的入职时间为2014年2月18日，故解除劳动合同经济赔偿金的计算期间应从2014年2月18日起计算至2019年5月8日止。本案中汤瑶主张其离职前十二个月的月平均工资为13,532.75元，因汤瑶2018年5月至2019年4月期间中国农业银行账户中记载的工资、社保缴费部分、公积金加上2018年9月27日总助提成表中记载的提成75,900元汇总后的金额已超过汤瑶主张的月平均工资数额，故本院对汤瑶关于离职前十二个月的月平均工资为13,532.75元的主张予以采信。综上，被告东文传媒公司应支付汤瑶解除劳动合同经济赔偿金148,860.25元（13,532.75元/月×5.5个月×2）。 关于未发报销款，因东文传媒公司未就武开劳人仲裁字[2019]209号仲裁裁决书裁决的报销款2,106.70元向本院提起诉讼，视为其认可该项裁决，故本院对汤瑶关于报销款2,106.70元的请求本院予以支持。 汤瑶关于公积金的诉讼请求，不属于人民法院审理民事案件的受理范围，该请求本院不予支持。 因汤瑶自认仲裁裁决送达后，其已自行办理失业保险金的领取手续，故其关于申领失业保险金的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，汤瑶的诉讼请求本院部分予以支持，东文传媒公司的诉讼请求本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十八条、八十七条、《武汉市女职工劳动保护办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、东文传媒有限公司于本判决生效之日起5日内支付汤瑶提成款20,000元； 二、东文传媒有限公司于本判决生效之日起5日内支付汤瑶解除劳动合同经济赔偿金148,860.25元； 三、东文传媒有限公司于本判决生效之日起5日内支付汤瑶报销款2,106.70元； 四、驳回汤瑶的其他诉讼请求； 五、驳回东文传媒有限公司的诉讼请求。 如果东文传媒有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由汤瑶负担5元（免予交纳）、东文传媒有限公司负担5元（已交纳）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  熊婧 二〇一九年十月二十一日 书记员  王莎