新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民事判决书（2019）新2801民初2494号原告：衡思和，男，1967年7月17日生，汉族，现住库尔勒市。委托诉讼代理人：李孟春，北京盈科（库尔勒）律师事务所律师。被告：刘学，男，汉族，1984年12月6日生，现住库尔勒市。委托诉讼代理人：左瑜，库尔勒市建设办事处法律服务所法律工作者。原告衡思和与被告刘学民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，于2018年12月3日作出（2018）新2801民初4127号民事判决书，原告衡思和不服提起上诉，巴州中级人民法院于2019年5月9日作出（2019）新28民终413号民事裁定书，裁定：1、撤销库尔勒市人民法院作出的（2018）新2801民初4127号民事判决书；2、本案发回库尔勒市人民法院重审。本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告衡思和委托诉讼代理人李孟春、被告刘学委托诉讼代理人左瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告衡思和向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告刘学归还借款100，000元及计算自2015年11月1日至2018年8月31日期间的利息68，000元；2、依法判令被告刘学按月利率2%向原告支付自2018年9月1日起至欠款付清之日止的利息；3、由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：新疆京中房地产开发有限公司因欠原告衡思和债务，遂将其开发的、包括位于库尔勒市××道的251套房屋抵偿给原告。后经原告介绍，被告刘学与新疆京中房地产开发有限公司（以下简称京中房地产公司）就此套房屋签订了《商品房预售合同》，因支付购房首付款时尚缺100，000元，被告遂提出向原告衡思和借款，双方于2014年9月1日签订《借款协议》，协议约定被告于2015年10月30日前偿还借款，在借款期内不计利息，如被告逾期还款则应按日千分之一计付自约定还款次日起至债务付清之日止的利息。当日，京中房地产公司在刘学交付了17，180元的情况下给其开具了收到购房首付款117，180元的收据，并写明收款人是衡思和。逾期，经原告多次追要欠款，被告至今未付分文。被告刘学辩称，原、被告签订了借款协议属实，但原告并未按照协议约定向被告提供100，000元借款，该合同未实际履行，原、被告之间不存在民间借贷关系，故请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下，原告当庭提交的原、被告签订的《借款协议》及中房地产公司出具的被告购房首付款《收据》的真实性、合法性，经被告质证认可，本院予以确认；《收据》的内容可以证实被告刘学与原告衡思和签订《借款协议》与其向京中房地产公司支付购房预付款是同一天即2014年9月1日，且借款用途就是给被告刘学用于支付购买位于库尔勒市××区房屋的首付款，被告购房支付方式是按揭贷款而非全款;对被告提交的《商品房预售合同》的真实性、合法性，经原告质证认可，本院亦予以确认；该证据可以进一步证实被告购买京中房地产公司开发的、位于库尔勒市××区房屋是以按揭贷款的方式购买的事实；原告提交的《证明》、《衡思和总房源表》虽然是复印件，但结合证人张飞飞的证言可以证实，原告衡思和享有对京中房地产公司开发的包括被告刘学购买的此套房屋在内的251套房屋的销售权及分配权，可以进一步证实京中房地产公司开具的《收据》上写明收款人系衡思和的原因是以上房屋的销售所得房款均属于原告衡思和所有，时任京中房地产公司销售经理的张飞飞在收到被告刘学仅交付17，180元的情况下给其开具了收到购房首付款117，180元的收据，原告衡思和是以拟制交付的方式向被告刘学提供了借款；原告当庭提交的以上证据可以证实其主张，故对其提交的以上证据的证明力，本院予以采信。综上，本院确认以下事实：因京中房地产公司与原告衡思和之间存在债权债务关系，京中房地产公司将其开发的251套房产抵偿给原告，其中即包括被告刘学购买的位于库尔勒市××道。2014年9月1日,被告刘学与中房地产公司签订《商品房预售合同》，双方约定由被告刘学以按揭贷款的方式购买位于库尔勒市××区。被告刘学因此与原告衡思和签订《借款协议》，双方约定原告衡思和借给被告刘学100，000元用于支付该套房屋的首付款，借款期限为13个月,即自2014年9月1日至2015年10月30日;如被告不能按时归还借款,原告则按日收取违约金,即自本协议约定的应还款日起第二日至实际全额支付借款之日止,原告按日收取被告所借金额千分之一的违约金;当日,时任中房地产公司销售经理的张飞飞在收到被告刘学支付的17，180元后，给被告开具了收到购房首付款117，180元的收据，因其中100，000元本应由原告衡思和收取，遂注明收款人为衡思和。逾期，被告刘学未按约定还款，原告故诉诸法院。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。原告当庭提交的与被告刘学签订的《借款协议》可以证实被告刘学借款100，000元是用于支付购房首付款，被告刘学亦认可以按揭贷款的方式购买了中房地产公司开发的位于库尔勒市××区房屋一套；原告当庭提交的中房地产公司出具的《证明》、《衡思和总房源表》及证人张飞飞的当庭证言可以证实原告同意中房地产公司将约定抵账房出售给被告刘学，则中房地产公司已将该套房屋对应价款的债务转移给了被告刘学，原告依法享有对被告刘学的债权，中房地产公司开具的收据将原告衡思和注明为收款人则可以进一步佐证，原告衡思和对该套房屋对应价款享有所有权，衡思和以收款人身份确认收到此款，无需再向被告交付现金，原告以此种方式完成了交付行为，双方借贷关系在此时依法成立，则被告刘学应当按照《借款协议》向原告归还借款，并按照约定向原告支付违约金；因相关法律及司法解释规定，民间借贷出借人要求借款人支付包括利息及违约金等总计不得超过按年利率24%计算的部分，原告要求被告刘学按照年利率24%支付利息68，000元，并支付自2018年9月1日起至欠款付清之日止的利息合法依据；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，出借人与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时，借款合同成立并生效，并非只能以现金方式支付才属于实际履行，被告认为原告未向其提供现金则双方借款合同未履行的反驳理由不能成立；故对原告要求被告归还借款100，000元、支付利息68，000元，并按月利率2%向原告支付自2018年9月1日起至欠款付清之日止的利息的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第三十条规定，判决如下：一、被告刘学应于本判决生效后十日内向原告衡思和偿还借款100，000元；二、被告刘学应于本判决生效后十日内按照年利率24%向原告衡思和支付自2015年11月1日起至2018年8月30日借用100，000元期间利息68，000元；三、被告刘学应于本判决生效后十日内按照年利率24%向原告衡思和支付自2018年9月1日至债务清偿之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3，660元，由被告刘学负担（此费用因系原告预交，被告在履行义务时一并付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审 判 长 林 进人民陪审员 余风珍人民陪审员 刘 德 二〇一九年十月十五日书 记 员 邓 琴