江苏省徐州市泉山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0311民初4737号 原告：王迎冬，男，1960年8月27日生，汉族，住徐州市鼓楼区。 被告：徐州市腾飞机动车检测有限公司，住所地江苏省徐州市三环西路故黄河北。 法定代表人：陈婷，总经理。 委托诉讼代理人：毛峰，江苏金铎律师事务所律师。 原告王迎冬与被告徐州市腾飞机动车检测有限公司（以下简称腾飞检测公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月7日公开开庭进行了审理。原告王迎冬，被告腾飞检测公司的委托诉讼代理人毛峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王迎冬向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告经济赔偿金21000元(3000元/月×3.5个月×2)；2、判令被告支付原告未提前30天通知解除劳动合同的代通知金代通知金3000元；3、判令被告支付原告2019年6月1日至6月20日工资差额1489元。事实与理由：原告王迎冬于2015年8月进入被告处工作。原告在被告处工作期间每月工资为3000元，但被告未与原告签订劳动合同。2019年6月20日，被告以原告不适合岗位为由口头告知原告已被解聘。原告在被告工作期间没有违反工作单位规章制度，被告无故单方口头解除与原告的劳动关系违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。 被告腾飞检测公司辩称，原告不上班的原因是被告公司处于停业状态而导致所有员工都处于待岗状态，被告没有违法解除或终止与原告的劳动合同，因此无需向原告支付经济赔偿金或解除劳动合同补偿金；原告与被告正式建立劳动关系应当在2017年10月，此前原告的劳动关系在徐州市腾飞汽车综合检测有限公司，该公司于2017年9月份破产时已向原告支付经济补偿金，且原告为领取两年的失业金不同意与被告签订劳动合同，现原告提出解除劳动合同，被告最多支付向其支付不超过两个月的经济补偿金，而原告的平均收入也没有3000元，被告实际向原告发放的工资减去保险补助平均为2393元/月；原告主张的经济赔偿金与未提前30天通知解除劳动合同的代通知金属于重复计算，其主张的工资差额不存在。因此请求依法驳回原告的诉请。另外原告在工作期间因存在重大过失给被告造成的巨大损失，被告将另案主张赔偿。 原告王迎冬为证实其诉讼主张，提交了以下证据： 一、加盖交通银行徐州中山北路支行会计业务章的账户交易明细一组。该明细清单载明收款户名为王迎冬、收款账号为62×××79，对方账号户名为62×××80梁晓静或10XXXXX56徐州市腾飞机动车检测有限公司的的交易内容分别为：2018年1月22日2558元、2月13日2460元、3月20日2570元、4月24日2556元、5月21日2566元、6月20日2209元、11月20日2632元、12月21日3493元、2019年4月22日3445元、5月20日2951元、6月21日2830元、7月1日511.5元。 三、工作服、工号牌、胸贴、机动车安全技术检验机构检验员证、汽车检测员证各一份。其中机动车安全技术检验机构检验员证载明王迎冬的工作单位为徐州市腾飞机动车检测有限公司，发证日期为2014年1月26日，有效期至2017年1月26日；汽车检测员证载明王迎冬的单位为徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司，发证日期为2013年1月31日，有效期至2019年1月31日。 四、2016年5月考勤簿一张，其中载明王迎冬2016年5月3、4、5、6、9、10、11、12、13、16、17、18、19、20、23、24、25、26、27、30、31日到岗。 经质证，被告腾飞检测公司对原告提交的上述证据形式真实性不持异议，但主张不能证明原告自2015年与被告公司建立劳动关系，实际上原告与被告公司建立劳动关系的时间为2017年10月，此前原告与徐州市腾飞汽车综合检测有限公司存在劳动关系，由徐州市腾飞汽车综合检测有限公司安排在被告公司上班并由被告公司代徐州市腾飞汽车综合检测有限公司向原告发放工资；原告提交的银行流水中显示的是实际进账，其中包含有不属于工资范畴的社保补助每月600元。 被告腾飞检测公司为证实其诉讼主张，提交了如下证据： 一、照片三张，其中两张显示腾飞机动车年审服务大厅及检测车间大门紧闭，另一张为落款日期为2019年6月6日的服务暂停通知。通知的内容为：为了改善检测站的服务环境，提升服务质量，经公司研究决定，从2019年6月10日起，对站内设备、软件等进行为期半个月的全面改造升级，期间暂停各项检车业务。对此给广大审车客户带来不便，敬请谅解。 二、载明付款人账户为62×××80的银行交易流水两张，其中显示收款人户名为王迎冬，收款人账号为62×××45的交易记录为：2018年4月24日2556元、5月21日2566元、6月20日2209元、11月20日2632元、12月21日3493元、2019年1月21日3293元、2月20日3084元、3月7日120元、3月21日2840元、4月22日3445元、5月20日2951元。 三、工资表一组，其中载明王迎冬2018年5月、2018年10月-2019年4月的工资构成中均包含有当月保险补助600元。 被告腾飞检测公司以上述证据拟证明原告没有上班的原因是被告自2019年6月6日起至今一直处于停业状态；被告通过银行向原告发放的款项中包含每月600元的社保补助，因此计算原告的平均工资应扣减被告每月通过银行发放的社保补助600元，据此原告主张解除劳动合同前12个月的平均工资应为2393元。 经质证，原告对于被告提交的工资单之外的证据不持异议，主张其每月基本工资为1700元而不是工资单中载明的1600元。 根据原、被告举证、质证及双方当庭陈述，本院确认如下事实： 被告腾飞检测公司设立于2014年4月24日，2015年11月5日其投资人由徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司、徐州市安杰汽车服务有限公司变更为徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司、徐州市安杰二手车市场有限公司；后投资人徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司于2016年10月18日变更为陈强、仲冠名、徐州市安杰二手车市场有限公司于2016年12月21日变更为厉恩友并由厉恩友担任该法定代表人，其后陈强于2019年4月18日、厉恩友和仲冠名于2019年5月16日退出，该公司投资人变更为陈婷，公司主体类型亦由有限责任公司变更为自然人独资有限责任公司。 原告王迎冬约于2015年与徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司建立劳动关系，但由徐州市腾飞汽车综合检测有限公司安排在被告公司上班并由被告公司代发放工资。2017年9月，原告与徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司解除劳动关系并自2017年10月起领取失业保险金，同时仍在被告腾飞检测公司工作，但未与被告签订书面劳动合同。 原告王迎东在被告处工作期间，其工资主要由被告腾飞检测公司通过银行转账的方式自梁晓静62×××80或徐州市腾飞机动车检测有限公司10XXXX56的账户发放，其中2018年3月至2019年6月各月工资发放情况如下：2018年4月24日2556元、5月21日2566元、6月20日2209元、11月20日2632元、12月21日3493元、2019年1月21日3293元、2月20日3084元、3月7日120元、3月21日2840元、4月22日3445元、5月20日2951元、6月21日2830元、7月1日511.5元。 2019年6月6日，被告腾飞检测公司张贴服务暂停通知，称：为了改善检测站的服务环境，提升服务质量，经公司研究决定，从2019年6月10日起，对站内设备、软件等进行为期半个月的全面改造升级，期间暂停各项检车业务。对此给广大审车客户带来不便，敬请谅解。与此同时，被告腾飞检测公司的法定代表人陈婷在该公司员工大会上宣布公司员工回家待岗十天，称接到电话通知的员工返回单位上班，没有接到电话通知的员工无需再上班。 2019年6月10日，被告腾飞检测公司的法定代表人陈婷在与马艳梅（另案原告）谈话中称“我们现在接手的员工合同就是所有员工都是到期的，对于我们来说都必须重新签订劳动合同的……（不通知来上班的话，原腾飞公司）张经理会联系你们解决后续的事情，但是我们这儿不会给你们处理后续的事情，因为我们和你们没有劳务关系了”、“我们只接收检测站，我们没有接收员工”。其后，陈婷与马小娟（另案原告）及马艳梅（另案原告）于2019年6月21日谈话时表示“我们现在决定是不续用（你们），你们直接提需求和要求就行了”、马艳梅在陈婷确认不在录用其与马小娟时称“那我就把我这一块的数字证书交给你，你去安排吧。”陈婷回复“行，你需要交接的，我收着就可以了”。 2019年7月11日，原告王迎冬与马艳梅、马小娟以腾飞检测公司为被申请人向徐州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，其中王迎冬的仲裁请求为：1、裁决被告支付原告经济赔偿金21000元(3000元/月×3.5个月×2)；2、裁决被告支付原告代通知金3000元(未提前30天通知解除劳动合同）；3、裁决被告支付原告2019年6月1日至6月20日工资差额1489元。 2019年7月19日，徐州市劳动人事争议仲裁委员会作出劳人仲不字[2019]第112-1号《不予受理通知书》，以原告王迎冬未提供与腾飞检测公司有直接利害关系的证据材料为由决定对仲裁申请不予受理。 2019年7月22日，原告王迎冬以诉称理由诉至本院，被告腾飞检测公司以辩称理由不同意原告的诉讼请求。 被告腾飞检测公司另外提交的制作时间为2019年6月30日的徐州腾飞6月考勤表显示，原告王迎冬当月出勤时间8天，即6月3日至7日、19日至21日。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系且应于劳动者订立书面劳动合同。劳动合同履行期间，用人单位违法解除或终止劳动合同的应向劳动者支付赔偿金。 本案中，虽然原告主张其于2015年8月到被告处工作直至2019年6月被解除劳动关系，但其在庭审自认其自2017年10月起领取因与徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司解除劳动合同的经济补偿金，而徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司与被告腾飞检测公司系两个独立法人，故应当认为2017年9月前原告与徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司存在劳动关系，被告自认原告与徐州市腾飞汽车综合性能检测有限公司解除劳动关系后一直在被告腾飞检测公司处工作，故本院认定原告与被告之间的劳动关系始于2017年10月。 被告腾飞检测公司于2019年6月7日召开员工大会以设备、软件改造升级为由宣布公司员工回家等候电话通知上班，后被告新任法定代表人陈婷与马艳梅在2019年6月10日的谈话中又明确告知没有接收原腾飞检测公司的员工以及现公司与原公司员工没有劳务（劳动）关系且在2019年6月21日与马小娟、马艳梅的谈话中再一次表示“我们现在决定是不续用（原公司员工）”，应当认为被告腾飞检测公司于2019年6月21日解除（终止）与包括原告王迎东在内的员工的劳动关系。但被告解除（终止）与原告劳动关系的行为并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十四条、第四十三条规定的情形和程序，应认定被告腾飞检测公司系非法解除与原告王迎冬劳动合同关系。 依照法律规定，用人单位非法解除或终止与劳动者的劳动合同（关系）且劳动者不要求继续履行的，用人单位应向劳动者支付赔偿金。故在认定被告腾飞检测公司非法解除与原告王迎东劳动关系且原告亦不要求继续履行双方之间的劳动合同的情形下，原告要求被告支付赔偿金的主张具有法律依据。被告虽然主张计算解除劳动合同补偿金的平均工资中应剔除每月600元的社保补助，但根据劳动合同法第四十七条的规定，作为计算经济补偿依据的劳动者应得工资的范围包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，且在劳动关系存续期间为劳动者交纳各项社会保险系被告作为用人单位的法定义务，故应当认为被告未为原告缴纳社会保险而每月随工资向原告发放社保补助600元系原告所获得劳动报酬的合法组成部分；根据原、被告提交的银行交易流水中显示原告各月获取工资的数额以及被告提交的工资表，可以确认被告腾飞检测公司解除与原告王迎东的劳动合同前12个月向原告发放的月平均工资（含被告逐月向原告发放的社会保险补助600元）为2882.42元[（2570元+2556元+2566元+2209元+2632元+3493元+3293元+3084元+120元+2840元+3445元+2951元+2830元）÷12个月]。自原告2017年10月入职被告处至2019年6月21日被告解除与原告劳动关系时止，原告在被告处工作的期限超过一年六个月但不足二年，依上述确定的劳动合同解除前十二个月月平均工资2882.42元为标准，本院确认被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金为11529.68元（2882.42元/月×2个月×2）。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于用人单位解除与劳动者的劳动合同应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月的工资（代通知金）的规定适用的情形及产生的后果为合法解除劳动关系，而在本案中被告解除与原告的劳动关系已被本院认定为非法解除且判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金，因此原告要求被告另支付一个月代通知金的诉讼请求本院不予支持。 依被告腾飞检测公司2019年6月职工大会宣布员工待岗等通知及陈婷与马艳梅等的谈话并结合被告提交的2019年6月考勤表的内容，本院确认2019年6月1日至6月21日期间除原告王迎冬出勤8天外其余时间系待岗期间。依有关规定，劳动者非因自身原因待岗的用人单位应按工资的80%支付待岗工资，因此结合上述关于原告王迎冬月平均工资2882.42元的认定，至被告解除与原告劳动关系的2019年6月21日，原告应获得2019年6月的工资为1767.88元（2882.42元÷30天×8天+2882.42元÷30天×80%×13天），扣除被告已向原告支付的当月工资511.5元，被告还应向原告支付1256.38元（1767.88元-511.5元）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，判决如下： 一、被告徐州市腾飞机动车检测有限公司于本判决生效后十日内向原告王迎冬支付违法解除劳动合同赔偿金11529.68元元； 二、被告徐州市腾飞机动车检测有限公司于本判决生效后十日内向原告王迎冬支付2019年6月工资差额1256.38元； 三、驳回原告王迎冬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告徐州市腾飞机动车检测有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳至本院（收款单位：徐州市泉山区人民法院，开户银行：中国农业银行徐州泉山支行营业部，账号：10×××78）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员  郑凤金 二〇一九年十月二十一日 书记员  邱 媛