山东省巨野县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1724民初3831号 原告：张爽爽，男，1987年10月5日出生，汉族，居民，住山东省巨野县。 委托诉讼代理人：张福豪，山东君诚仁和（巨野）律师事务所律师。 被告：赵孔亮，男，1978年1月14日出生，汉族，居民，住山东省巨野县。 委托诉讼代理人：贺海涛，山东百士律师事务所律师。 原告张爽爽与被告赵孔亮健康权纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张爽爽的委托诉讼代理人张福豪、被告赵孔亮的委托诉讼代理人贺海涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张爽爽向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿各项损失10万元，诉讼中变更为222357.46元。事实与理由：2018年7月11日23时许，被告赵孔亮在巨野县××街道××楼××村西峰子烧烤摊前，酒后因言语不合与原告发生争执，将原告打伤，致使原告住院治疗，花费甚多，经巨野县公安局南城派出所鉴定原告的伤情为轻伤二级，经多次调解，被告拒不赔偿。为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 赵孔亮辩称，1.原告对损害的发生有重大过错，可减轻被告的赔偿责任。事发前，原、被告及其他朋友一起在饭店吃饭，原告喝了一斤多白酒，出言侮辱被告，并当众掀翻了酒桌，弄脏了多人的衣服。被告拿鱼竿打了原告几下，被告被劝说离开，原告为了泄愤，砸了酒店。因此，原告在整个事件中自身存在重大过错，并没有减轻被告的赔偿责任。2.刑事附带民事诉讼，残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿不属于赔偿范围。根据《刑诉法解释》及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》，附带民事诉讼赔偿范围限于被害人因犯罪行为已遭受的物质损失，包括遭受的实际损失和必然遭受的损失，该损失应是有形的损失。同时最高人民法院明确规定，对被害人因被告人的犯罪行为遭受的精神损失不予受理。因此，即使被害人另行提起民事诉讼的，也首先适用刑法、刑事诉讼法及相关司法解释的规定，其次适用民事法律的规定。 原告为证明其主张，向法庭提交如下证据： 1.（2019）鲁1724刑初55号刑事判决书、巨野县××城医院诊断证明3份、巨野县××城医院住院病历及费用清单2份、住院收费票据5份、自助缴费单16份。证明：2018年7月11日被告将原告殴打致伤后，原告先后两次入巨野县××城医院治疗的事实，两次住院28天，以及后续在济宁医学院附属医院、山东省立医院、巨野县人民医院诊疗检查的事实，医疗费共花费20990.36元。 2.鉴定费票据、照相费票据、司法鉴定意见书，证明：原告伤情经鉴定机构鉴定：原告伤残程度为十级伤残，护理人数及期限为住院期间4日为二人护理，24日为一人护理，出院后30日为一人护理，营养期为60日。后续治疗费为23000元。 3.村委会证明2份、结婚证、护理人身份证、营业执照2份、房屋租赁合同6份。证明：护理人员薛玉勤与原告系母子关系，薛玉勤与其配偶长期在外从事整体厨房制作安装，综合其劳动能力，护理费按100元/天计算符合法律规定；护理人付金金与原告系夫妻关系，付金金与原告从2015年开始在嘉祥、巨野经营厨房电器门市，并在县城居住生活，收入来源来自门市经营性收入，护理人付金金的护理费按批发和零售业的标准即173.7元/天计算、原告误工费按照173.7元/天计算符合法律规定；原告的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算符合法律规定。 4.户口单页5张。证明：原告和其配偶共有两名子女需要抚养，结合证据三，被扶养人生活费应按照城镇居民标准计算 5.最高人民法院案例一份，《最高人民法院公报》——2019年第3期。证明，残疾赔偿金应当属于物质损失的赔偿范畴，在本案应当支持。 赔偿明细： 1、医疗费：20990.36元 2、后续治疗费：23000元 3、护理费：4×100元/天+（4+24+30）×173.7元/天=10474.6元 4、住院伙食补助费：28×80=2240元 5、误工费：173.7×283=49157.1元，误工时间：2018年7月11日至2019年4月20日，共283天 6、营养费：60×30=1800元 7、交通费：400元 8、被扶养人生活费：32237.4元 张诗蕊，2013年5月生，24798×12÷2×10%=14878.8元 张孝天，2015年7月生，24798×14÷2×10%=17358.6元 9、十级伤残赔偿金：79098元 10、伤残鉴定费：2860元 11、照相费：100元 以上共计222357.46元 赵孔亮质证认为：证据1.刑事判决书真实性无异议，但整个刑事审判过程中被告都没有承认原告受伤由被告造成，依据刑事判决中的证人证言，原告存在过错，依据侵权责任法第26条规定，如认定被告造成原告受伤也应减轻被告的赔偿责任。对诊断证明、住院病历、费用清单真实性无异议。对在济宁附属医院及山东省立医院的检查治疗费用有异议，16张票据均不是正规发票，不能证明实际发生情况。证据2.有异议，原告伤情构不成伤残，且病历中没有注明加强营养，后续治疗费待实际发生后应另行主张。证据3.有异议，村委会不具有证明原告是否有土地的资格，原告为农村居民。原告不能证明其损失情况，也不能证明原告现在从事营业执照中标明的该行业。证据4.真实性无异议。证据5.中国不是判例法国家，应首先采用刑法、刑事诉讼法的有关规定，不应支持原告的伤残赔偿（被扶养人生活费）、精神损害赔偿。 对赔偿清单的意见：护理费应按照农村标准计算；误工时间过长，应按照住院期间；交通费由法院酌情认定；因不支持原告的伤残赔偿金，所以鉴定费由原告自行承担。其他同质证意见。 根据当事人陈述和依法确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月11日23时许，原告张爽爽与被告赵孔亮在巨野县××街道××楼××村西峰子烧烤摊吃饭喝酒，酒后因言语不合发生口角并互殴，赵孔亮将张爽爽打伤。张爽爽经公安机关鉴定，构成为轻伤二级。巨野县人民法院2019年4月22日做出的（2019）鲁1724刑初55号刑事判决书，判决赵孔亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。原告张爽爽在刑事诉讼中明确表示不附带民事诉讼。刑事判决生效后，张爽爽向本院提起民事诉讼，要求被告赵孔亮赔偿其故意伤害造成的损失。张爽爽在巨野县××城医院两次住院治疗28天，支出医疗费19271.76元。经本院委托，菏泽巨野县人民医院司法鉴定所2019年4月21日做出鉴定，张爽爽构成十级伤残，2人护理4天，1人护理54天，营养期60日，后续治疗费23000元，张爽爽支出鉴定费2960元。 本院认为：公民人身健康权利受国家法律保护。赵孔亮因与张爽爽言语冲突互殴，赵孔亮将张爽爽打伤，是主动侵害张爽爽健康权的违法犯罪行为，其发生冲突的起因不能作为减轻侵犯他人人身健康权责任的理由。《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十四条规定：被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。第一百五十五条规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 张爽爽在刑事案件中未提起附带民事诉讼，而单独提起民事诉讼，仍应适用《最高人民法院关于适用的解释》上述法律规定,被告赵孔亮应赔偿原告张爽爽医疗费(包括后续治疗费)、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费，原告张爽爽要求赔偿残疾赔偿金及被扶养人生活费于法无据，本院不予支持。张爽爽支出医疗费根据诊断证明、住院病历及医疗费单据等证据，认定19271.76元，后续治疗费23000元有司法鉴定意见，本院予以认定。张爽爽提交了其妻付金金从事厨卫用品的营业执照，主张系夫妻共同经营，符合常情，夫妻两人的误工损失均可参照2018年山东省批发零售业职工平均工资63413元（173.7元/天）计算，另一护理人员没有提交确切的收入证明，护理费标准酌情认定为100元/天，张爽爽误工时间计算至定残前一天共计283天，误工费：173.7元/天×283天=49157.1元，护理费：100元/天×4天+173.7元/天×58天=10474.6元。交通费根据原告家庭住址及治疗情况酌定300元。住院伙食补助费参照本地机关工作人员出差伙食补助标准市内80元/天计算，80元/天×28天=2240元。营养期30天，要求30元/天与身体状况、伤情及治疗情况相符，营养费：30元/天×60天=1800元。关于张爽爽的司法鉴定，包括三项，其中伤残等级鉴定法院不予采用，其费用应由其自己负担。护理费、营养期鉴定及后续治疗费鉴定系原告为确定其损失的合理鉴定，费用由被告负担，司法鉴定费2960元按比例确定由被告赵孔亮负担2007元。以上确定张爽爽损失数额为：医疗费19271.76元，后续治疗费23000元，误工费49157.1元，护理费10474.6元，住院伙食补助费2240元，交通费300元，营养费1800元，鉴定费2007元，合计108247.46元。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、第一百六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下： 一、由被告赵孔亮赔偿原告张爽爽各项损失计108247.46元，限于本判决生效之日起10日内履行完毕； 二、驳回原告张爽爽的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4636元，减半收取计2318元，保全费1520元，由赵孔亮负担2293元，张爽爽负担1545元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  王庆 二〇一九年十月三十日 书记员  姚辉