呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2016）内0105民初8747号原告：赵艳芳，女，个体，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：李芊葆，北京市中尚律师事务所律师。被告：张春娟，女，个体，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：庞军，内蒙古辩证律师事务所律师。原告赵艳芳与被告张春娟合伙协议纠纷一案，本院于2016年10月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵艳芳的委托诉讼代理人李芊葆、被告张春娟及其委托诉讼代理人庞军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵艳芳向本院提出诉讼请求：１．依法判决原、被告解除合伙关系；２．判令张春娟向赵艳芳支付散伙清算财产38万元（2016年9月1日至2017年2月27日的经营所得据实结算，各50%）；３．判令张春娟向赵艳芳支付博福大药房经营权判令取得权者向另一方支付经营权价值的二分之一即价值30万元或判令分割经营权价值；４．张春娟承担本案全部费用。事实和理由：2010年初，原、被告二人共同出资（各出资5万元）合伙设立赛罕区博福大药房。当时张春娟说钱不够先欠付，后来陆续补上。2010年10月，在赵艳芳的要求下双方签订合伙协议，为方便注册，以个体工商户在工商行政部门及登记注册，并在食品药品监督管理局登记备案。约定由张春娟负责日常收入的管理，由张春娟管帐，每个月对帐一次。双方生子后，再未对店内营业收支进行对帐。经营几年中，张春娟利用管帐管钱的便利，将药店营业收入存入个人银行卡自由支配，未与赵艳芳商量也未征得同意，赵艳芳要求查帐也被拒绝，作为合伙人，赵艳芳无法行使权利，也无法了解药店真实的经营情况。2013年初，张春娟另开一个鹤春堂药店，开业之后从利用鹤春堂频繁调换药物等行为侵害博福药店以及赵艳芳作为股东的权益。博福大药房开业至今，二人作为药店股东同时也是药店经营人员，应该共同经营管理该药店的进货、销售及人员管理等，对于药店经营二人应该协商处理，扩大收益。但双方合伙之时的初衷已改变，赵艳芳无法再继续共同经营，遂通知其散伙清算。张春娟辩称，第一，原被告双方已于2016年8月30日解除合伙关系并进行了合伙清算。原被告于2010年5月3日签订《合伙合同》，约定双方共同经营博福大药房，合伙经营期限从2010年5月3日至2013年5月3日共三年，出资额为每人5万元，双方各占50%的股份，合伙期间产生的盈亏按投资比例进行分担，合伙期限到期后双方未重新签订合伙协议，双方继续按原签订的合伙合同履行，2016年6、7月份，原告以自己另开药店要求退伙分家，原被告双方在协商过程中，原告发出散伙通知并清算开业至今的往来帐目，被告于2016年8月14日接到原告发出的散伙通知后，于2016年8月16日向原告发出同意原告退伙，并通知原告于2016年8月25日至2016年8月31日进行合伙清算，原告接到被告所发退伙清算通知后，双方于2016年8月25日至2016年8月31日对2016年8月31日前的帐目进行清算，并于2016年9月7日进行了清算，同时签订了博福大药房开业至2016年8月31日收支汇总单，明确收入共计6773878.72元，开支6170216.57元，收入减去开支的差额为603662.15元，该数额标明在清算结果中双方一致确定中间差额款项未扣除2015年呼市医保总年度考核费用扣款金额，以及2016年8月31日前呼市医保划卡金额所产生的税费，2016年8月31日前内蒙古医保卡开发票对账金额产生的税费，2016年8月31日前所产生的地税金额，以及2016年8月31日前呼市医保欠供货商的货款，依据原被告双方于2016年9月7日签署的退伙结算收支汇总单可以确定，原被告双方已对2016年8月31日前双方的合伙帐目进行了清算，双方于2016年8月31日解除了合伙关系，原告诉求2016年9月1日至起诉之日的经营所得据实各50%的诉讼请求无事实和法律依据。第二，依据原被告双方于2016年9月7日签订的博福大药房开业至2016年8月31日退伙结算收支汇总单确定的收入减去开支的差额为603662.15元，未扣除2015年呼市医保总年度考核费用扣款金额以及2016年8月31日前呼市医保卡金额所产生的税费、2016年8月31日前内蒙古医保卡开发票对账金额所产生的税费，2016年8月31日前产生的地税金额，2016年8月31日欠供货商的货款，扣除上述费用后税费是7789.28元，供货商货款216327.6元，原被告合伙经营的博福大药房合伙期间所产生的利润是379545.27元。第三，原、被告双方于2016年9月7日签订的退伙结算收支汇总单中的清算款项还有下列款项没有扣除：1、2013年12月至2014年2月给原告工资4.5万元没有扣除；该款项由于被告将汇款凭条和工资收条丢失，双方在清算时没有将原告的工资列入退伙清算中，虽然在清算过程中被告曾让原告打印明细，但原告一直没有提供。2、原告在双方合伙期间从2012年8月12日至2012年10月27日每天中午关门平均3小时，共计78天，造成经济损失18954元，该损失应当从清算中扣除。3、原告在值班应当开门期间不按时开门，私自将博福大药房一直放在隔壁及工作人员小刘手中造成收入损失。4、医保软件服务费1222元，呼市医保1929.3元应从清算款项中扣除。第四，原告的第三项诉讼请求无事实和法律依据，博福大药房为个体工商户，原告只是投资入伙，享有对共同经营产生的盈亏分配，而且原告于2016年8月31日清算合伙债务退伙后，按双方合伙协议第11条的规定，该博福大药房为被告所有，并有权继续经营，而且博福大药房的经营权以及设立均为行政许可的设立，该行政许可不能作价，原告诉请支付博福大药房的经营权价值30万元无事实和法律依据，并予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对张春娟举证的收据及账目核对登记表，因张春娟所提供的收据中包含由赵艳芳出具的药品收据，应认定双方经营中存在先收取药品计价后出具收据，再给付药款的交易习惯。故对于张春娟举证的收据及加盖收款药厂公章的账目核对登记表予以采信。赵艳芳、张春娟签字确认的《博福大药房开业至2016年8月31日退伙结算收支汇总单》中载明不含2016年8月31日前供货商欠款金额；《博福大药房开业至2016年8月31日开支汇总单》中载明供货商结款备注至16年7月，故应认定《博福大药房开业至2016年8月31日退伙结算收支汇总单》中载明的供货商欠款金额区间应为2016年8月1日至2016年8月31日，超出此区间的欠款收据及账目核对登记表金额，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年5月3日，赵艳芳与张春娟签订《合伙协议》，合伙协议约定合伙名称为博福大药房；合伙经营期限自2010年5月3日起至2013年5月3日止，共叁年；合伙人张春娟以现金出资人民币五万元整，合伙人赵艳芳以现金出资人民币五万元；合伙出资共计人民币拾万元，为开店启动资金，双方各占股份50%；盈余分配以本合同所约定的合伙人所占股份比例为依据，按比例分配；债务承担，合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以本合同所约定的合伙人所占股份比例为依据，按比例承担，进行债务偿还；有下列情形之一时，合伙人可以退伙：经全体合伙人同意退伙；合伙人退伙时，合伙人与该合伙人按退伙时的合伙企业的财产状况进行盘点结算，支付清算全部债务，全部开支费用及预借工资外，按股份比例进行债务共担，盈余共享；在退伙的情况下，其他合伙人有权继续以原企业名称继续经营原企业业务等内容，详见合同。合同签订后，赵艳芳、张春娟按照合同约定合伙经营博福大药房，合同期满后双方继续合伙经营至2016年8月。赵艳芳主张其于2016年8月14日向张春娟发出《散伙通知》。2016年8月16日，赵艳芳收到张春娟发出《关于退伙清算通知》，通知载明赵艳芳2016年8月14日书面提出退伙请求，企业负责人张春娟同意赵艳芳的退伙请求，并定于2016年8月25日至2016年8月31日核对博福大药房开业以来没有核对的收支票据，及合伙期间与经营有关的一切事项的清算，签退伙协议等内容。2016年9月7日，赵艳芳、张春娟签字确认《博福大药房开业至2016年8月31日退伙结算收支汇总单》，汇总单载明：收入汇总单合计金额6,773,878.72元；开支汇总单合计金额6,170,216.57元；剩余金额603662.15元；备注此开支汇总单不含：1、2015年呼市医保总年度考核费用扣款金额（见收据）；2、不含2016年9月份开发票对2016年8月31日前的呼市医保划卡金额产生的税费（见收据）；3、不含2016年8月份内蒙医保卡开发票对账金额产生的税费；4、2016年8月31日前产生的地税金额（见收据）；5、不含2016年8月31日前供货商欠款金额（见收据）；如以上五项产生开支费用，见收据，甲乙双方各承担50%。同日，双方签字确认《博福大药房开业至2016年8月31日开支汇总单》载明支出科目名称、金额、备注等，支出项目包括呼市医保2014年度考试考核扣费金额、赵艳芳、张春娟领取的盈余、员工工资等，其中科目供货商结款备注分别载明10年、11年、12年、13年、14年、15年至16年7月等内容，详见汇总单。另查明，赛罕区博福大药房于2010年7月15日注册登记个体工商户，组成形式为个人经营，营业者姓名张春娟。又查明，2017年5月4日，博福大药房出具《内蒙古增值税普通发票》，载明购买方为呼和浩特市医疗保险管理中心，税额3%为642.34元；2017年7月4日，博福大药房出具《内蒙古增值税发票》，载明购买方为呼和浩特市医疗保险管理中心，税额3%为561.93元，张春娟陈述上述两张发票系出具2015年1月至12月、2016年1月-8月呼和浩特市医疗保险管理中心退还保证金，并载明所产生的税费，分别对应散伙结算收支汇总单备注中的第一项、第二项。再查明，张春娟20140501-2014053区间实缴增值税金额为600元及1253.06元；20140601至2014063区间实缴增值税金额为600元及800.54元。纳税人赛罕区博福大药房20150501-20150531区间实缴赛罕区税务局（国税）增值税金额为6797.7元、3.4元；20150901-20150930实缴赛罕区税务局（国税）增值税金额为5121.7元；20160101-20160131实缴赛罕区税务局（国税）增值税金额为4504.45元；20160401-20160630实缴赛罕区税务局（国税）增值税金额为7267.96元；20160701-20160930实缴赛罕区税务局（国税）增值税金额为6548.88元。还查明，2016年9月19日，内蒙古北域药业有限责任公司出具《证明》，载明2016年8月2日开具的收货欠条丢失，金额分别为700元、868元，并提供对应额销售单。博福大药房出具的收据及往来账目核对登记表中2016年8月份欠付供货商药品金额62,018.4元。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。赵艳芳与张春娟就共同经营赛罕区博福大药房所签订的《合伙协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。赵艳芳、张春娟签订《合伙协议》后，由张春娟注册登记个体工商户赛罕区博福大药房，二人共同投资，共同经营。后赵艳芳向张春娟发出散伙通知，张春娟回复同意赵艳芳退伙，应认定赵艳芳收到张春娟回复之日，双方已经达成解除合伙关系的合意，符合《合伙协议》约定，故认定赵艳芳、张春娟于2016年8月16日解除《合伙协议》。且2016年9月7日，赵艳芳、张春娟对合伙期间的收入与支出进行了账目核对，经核对剩余金额为603,662.15元，并应按照核对的备注扣除医保税费共计1204.27元；缴纳增值税26,948.81元及20160701-20160930区间三分之二的税费4365.92元共计31,314.73元；2016年8月份供货商药品欠款金额62,018.4元，上述三项共计94,537.4元。对于张春娟提交的内蒙医保所扣税费发票，因未提交原件，故本院不予采信。对于张春娟提交的西安东软系统集成有限公司产生的系统维护费，因不包含在双方确认的收支汇总单备注扣除项目中，故本院不予采信。故对于赵艳芳请求的分割的合伙清算财产为剩余金额603,662.15元扣除94,537.4元，按照50%额比例计算为254,562.38元，本院在此范围内予以支持。对于双方主张的其他花销与开支因不包含于收支汇总单内，故本院均不予采信。《合伙协议》约定：在退伙的情况下，其他合伙人有权继续以原企业名称继续经营原企业业务，双方未对经营权的分割及经营权的价值进行约定，故对于赵艳芳请求分割经营权价值30万元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认解除赵艳芳与张春娟签订的《合伙协议》；二、被告张春娟自本判决生效之日起十五日内给付原告赵艳芳合伙期间收入盈余254,562.38元；三、驳回原告赵艳芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10600元（原告已预交），由张春娟负担5118元，由赵艳芳负担5482元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 迟玉青代理审判员 德海洋人民陪审员 刘继广 二〇一九年十月二十日书 记 员 李祝英