贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0222民初6292号原告：周岗，男，1984年10月25日出生，汉族，住重庆市潼南县。委托诉讼代理人：夏雪春，执业证号32220141100036。被告：重庆夏氏建筑劳务有限公司，住所地，重庆市江津区几江三九路****第**至第****，统一社会信用代码915001165889349701。法定代表人：唐玉君，重庆夏氏建筑劳务有限公司总经理。委托诉讼代理人：安夏，重庆君毅律师事务所律师，执业证号15001201611517539。委托诉讼代理人：赵光华，重庆君毅律师事务所律师，执业证号15001200310333287。第三人：唐湘，男，1975年6月20日出生，汉族，住重庆市，住重庆市潼南县v>原告周岗与被告重庆夏氏建筑劳务有限公司（以下简称夏氏公司）、第三人唐湘确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周岗及其委托诉讼代理人夏雪春，被告夏氏公司委托诉讼代理人安夏，第三人唐湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周岗向本院提出诉讼请求：1.请求判决原被告于2017年6月8日形成事实劳动关系；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年6月8日，原告经朋友杨强介绍，到被告承包的贵州省六盘水市胜境街道办事处采煤沉降区综合整治集中搬迁项目P地块工地上班，从事水电安装工作，双方约定前两个月做临时水电，约定工资为6000元/月，后期做计件工资。2017年8月底，被告的财务彭树强在工地食堂以现金支付了6、7月的工资12000元。后面工资按件计算，月平均工资约为9000元/月，被告均以转账和现金方式支付原告工资，但一直未与原告签订书面劳动合同。2018年3月8日，原告在工地上班时被人打伤，后送入盘州市人民医院住院治疗，被告的财务彭树强在医院以现金方式支付了原告的剩余工资。后原告向盘州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认劳动关系，该委裁决驳回了原告的请求。夏氏公司辩称，一、原被告之间不符合劳动关系的构成要件，双方不存在劳动关系。原告不是被告招聘录用的人员，被告的规章制度不适用于原告，原告也不是由被告安排工作及发放报酬，原被告之间没有人身、经济、组织上的隶属关系。二、被告将承接的涉案全部工程内容发包给第三人唐湘，其中包含水电安装，原告是向唐湘提供劳动，由唐湘管理安排工作，发放工资。三、唐湘承接被告承包的所有工程内容，原告在涉案工地上因故意伤害发生损害赔偿责任，因此原告与第三人存在恶意串通将原告的劳动关系确认在被告方，由此让被告承担赔偿责任，从而规避第三人的赔偿责任；四、本案的客观事实是唐湘承接涉案工程后与被告发生纠纷，被告另行组织人员对涉案工程进行施工，因此唐湘组织工人阻碍施工，抢占工地，导致双方民工发生冲突，原告也是在该过程中作为唐湘的工人抢占工地受伤，该事实有原告在故意伤害案中受伤的刑事案件的案件笔录予以证实。唐湘述称，一、第三人唐湘与被告签订合同后才进行施工的，第三人进入工地之前原告就已经在工地上施工了，而且原告的工作并不是第三人承包的工程范围，第三人做的是水电安装工程，原告做的是水电管线预埋，而水电管线预埋不是第三人所做的工程，但是第三人还没有做到水电安装工程就因为被告未支付工资停工了，水电预埋与水电安装是两种不同的工种，水电预埋工程是主体工程，原告的工资是由被告发放，第三人的工资表册中是按照被告的要求必须列入原告的名字，但是第三人从未向原告发放过工资，而是由被告直接发放给原告；二、原告受伤的时候第三人在重庆，没有在现场，事故发生后第三人连夜赶到医院，所以被告陈述的第三人与原告恶意串通不属实。本院经审理查明如下事实：被告夏氏公司承建六盘水市盘州市胜境街道办事处采煤沉陷区综合治理集中搬迁项目后，将该工程的劳务承包给第三人唐湘，并于2017年8月11日签订了《房屋建筑工程劳务分包合同》，在合同中约定的承包内容包括基础、土建、水电安装、装饰、门窗、栏杆、保温等全部劳务作业，其中水电安装包括室内水电安装人工、辅材、机具，以及室外电力管网预埋人工、辅材、机具，室外水电井至室内之间的水电安装人工、辅材、机具。原告周岗在盘县（已改为盘州市）胜境街道办事处采煤沉陷区综合治理集中搬迁项目P地块中从事水电预埋安装工作。2017年11月28日，夏氏公司向其转账支付3500元报酬，同时，还向周岗的姐姐周晓利汇款3500元，前述报酬均包含在唐湘20**年11月17日作为申请人的领（借）款申请单中载明的唐湘房建班组民工工资发放借款中。2018年2月20日，夏氏公司组织召开会议，主题为协商处理盘县项目P地块唐湘班组相关事宜，夏氏公司的相关人员及第三人唐湘参加会议，并形成会议纪要，在会议纪要第四条中明确支付周岗工资，在第六条中同时明确了唐湘施工班组包括了水电预埋预设及安装，第三人唐湘作为参会人员在会议纪要中签字。2018年3月8日，周岗在工作期间被打伤。周岗未领取的报酬，均是夏氏公司财务经理向周岗发放，但工资表中均是由第三人唐湘进行审核。2018年3月17日，夏氏公司与唐湘签订协议书，约定唐湘所承包的建筑劳务价值为5360000元，并约定唐湘在六盘水市盘县胜境街道办事处采煤沉陷区综合治理集中搬迁项目P地块房屋建筑工程所欠人工费，由唐湘和工人结算后，提供工人工资花名册由夏氏公司代发。2018年3月18日，在第三人唐湘审核的民工工资表中，周岗应发劳动报酬为42068.92元，领款人处为周建红代为签名。2018年3月20日，第三人唐湘出具承诺书，载明夏氏公司尚欠所有工种工人工资尾款共计236513.98元，夏氏劳务公司盘县项目部也向唐湘出具了欠条。同日，周建红出具承诺书，承诺唐湘分包的P地块劳务中的水电劳务费已全部结清。2019年2月，原告周岗向盘州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与夏氏公司之间存在劳动关系，盘州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月15日裁决驳回了原告周岗的仲裁请求。上述事实，有经质证的证据，原告的姐姐周晓利出具的情况说明及身份证复印件、2017年11月27日的银行交易记录、原告的银行交易记录、房屋建筑工程劳务分包合同、2018年3月17日的协议书、2018年3月20日唐湘出具的承诺书、欠条、工资表册、会议纪要、领（借）款申请单等证据在案，足以认定。对于原告提供的书面证言，缺乏证据佐证；第三人提供的工资发放光盘，仅能证明第三人曾采用现金形式发放了工资，并不足以推翻第三人自行制作的工资表册，故均不予采信。本院认为，本案的争议焦点是，原告周岗与被告夏氏公司是否存在劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。从该规定可以看出，用人单位未与劳动者订立劳动合同的，劳动者必须与用人单位存在人身隶属关系，即劳动者为用人单位提供有报酬的劳动，接受用人单位的管理，是劳动关系的本质性特征。本案中，被告未认可聘用原告作为其工作人员，而原告亦无充分的证据证明其系被告所聘用的人员，从原告所从事的工种来看，其业务包括在第三人唐湘所承包的水电劳务项目中，从领取报酬方式来看，虽然被告通过财务汇款给原告，或由被告的财务人员直接将报酬发放给原告，但向原告发放报酬，有第三人参加开会的会议纪要证明水电班组是第三人的劳务班组，发放报酬的工资表册均是由第三人唐湘审核完毕后，再由被告的财务人员进行签字，最后才向原告发放报酬。而第三人提出系被告强行要求其制作原告的工资表册，无充分的证据予以支持，因此，原告请求确认与被告存在劳动关系的证据不足，应承担举证不能的法律后果，原告请求确认与被告存在劳动关系，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告周岗与被告重庆夏氏建筑劳务有限公司之间不存在劳动关系。案件受理费5元，由原告周岗承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  丁再武二〇一九年十月十七日书记员  张忠能