山东省新泰市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0982民初640号原告：葛生文，男，1972年4月29日生，汉族，住新泰市。委托诉讼代理人：刘丙彬，山东仁诚律师事务所律师。被告：山东惠普矸石电力股份有限公司，住所地新泰市新汶工业园蒙馆路，统一社会信用代码：91370000267158042G。法定代表人：孙建中，该公司董事长。委托诉讼代理人:牛庆伟，该公司职工。委托诉讼代理人：李强，山东元梅律师事务所律师。原告葛生文与被告山东惠普矸石电力股份有限公司（以下简称惠普矸石公司）劳动争议一案，本院立案后，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘丙彬，被告其委托诉讼代理人牛庆伟、李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。葛生文向本院提出诉讼请求：1、被告两次单方解除与原告的劳动合同属于违法解除；2、被告支付原告解除劳动合同赔偿金137199.6元；3、被告支付原告停工期间基本生活费60550元；4、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：原告系被告单位职工，1995年12月到被告单位工作，2014年8月19日，原告在被告工作时发生工伤，之后被告一直没有安排原告恢复工作，2018年10月份，原告申请劳动仲裁，要求与被告解除劳动合同并支付工伤待遇，办理仲裁案件过程中原告得知被告分别于2015年3月30日即2016年2月26日两次单方解除与原告的劳动合同。被告的两次单方解除合同没有任何事实和法律依据，并且都没有依法给原告送达，原告就此向新泰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委驳回了原告的仲裁申请。为维护原告合法权益，特提起诉讼。惠普矸石公司辩称，一、原告在2014年8月19日发生工伤，9月16日即到日照三木冶金矿业有限公司工作，原告私自离职，违约在先，原告起诉被告发生工伤后未安排其恢复工作与事实不符。二、原告诉称在2018年10月才知道2015年3月30日被告与之解除劳动合同与事实不符。1、被告发现原告私自离职后，2015年3月30日经工会同意与原告解除劳动合同，并电话通知原告，2015年3月30日原告即知道被告与其解除了劳动合同。2、2016年2月26日原告要求被告为其重新出具解除劳动合同证明书办理失业金时就知道双方劳动关系已经解除。3、原告自2016年开始领取失业金时，就知道原被告之间的劳动关系已解除。4、原告自2014年9月16日私自离职，被告在2015年1月停发其工资，原告知道被告停发工资、停缴社会保险时也应当知道被告与之解除劳动合同的事实。三、原告的诉讼请求已超仲裁时效，应予驳回。原告至迟在2016年领取失业金后就应当知道被告与之解除劳动合同的事实，2018年11月申请仲裁，超出一年仲裁时效，应予以驳回。四、被告解除劳动合同是合法的。原告自2014年9月16日从原告处离职到日照三木冶金矿业有限公司工作至2016年8月。原告私自离职，违约在先，2015年3月30日经工会同意被告与原告解除劳动合同，被告解除劳动合同并无不当是合法的；，2015年3月30日解除劳动合同后，2016年2月26日被告又出具解除劳动合同证明书目的是应原告要求办理失业保险，此时二者已经不存在劳动关系，自然不发生解除劳动合同的效力，更不存在违法解除。五、原告要求赔偿金与基本生活费计算错误，与法相悖。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据是：1、仲裁裁决书、送达证明，证明本案已经仲裁，起诉程序合法。2、认定工伤决定书复印件一份、劳动能力鉴定结论通知书复印件一份，证明原告是工伤，劳动能力障碍程度为十级。3、劳动合同解除（终止）证明书（存根）复印件，证明2018年11月5日仲裁开庭前原告得知被告于2015年3月30日与原告单方解除劳动合同关系。4、劳动合同解除（终止）证明书复印件、签领表照片各一份，证明2018年10月19日经查询得知，被告于2016年2月26日第二次单方解除与原告的劳动合同。5、被告给原告出具的收款凭证，证实2018年10月13日原告的养老费已经结清，双方之间劳动方面的手续结清。6、借贷卡明细，证实原告的失业金于2018年10月15日ATM转账转出，之前该卡不在原告处；7、快捷支付手机截屏、失业金银行卡查询明细手机截屏，证实原告的失业金卡2018年10月15日开通并通过ATM机转账使用。被告的质证意见是：证据1、2、3无异议，证据3可证明原、被告的劳动合同自2015年3月30日解除。证据4劳动合同解除（终止）证明书有异议，该证明书是应原告申请为其办理失业金之用，并不是二次解除。证据5收款凭证真实性无异议，该证据只能证明双方对原告的医疗费进行了结算，不能证实原告领取失业金卡的时间是2018年10月13日。证据6借贷卡明细清单、快捷支付手机截屏、失业金银行卡查询明细手机截屏真实性无异议，上述证据不能证实原告领取失业金卡的时间是2018年10月13日，银行卡在原告手中，什么时间开通是原告意志，从原告使用失业金的行为可以确认原告已追认双方解除劳动合同的法律效力。被告提交的证据是：7、日照三木冶金矿业有限公司与济南曾城电力有限公司签订的机组保运合同一份，证明济南曾城电力有限公司为日照三木冶金矿业有限公司提供人员进行机组运行。8、用工协议，证明原告与日照龙洲商贸有限公司签订用工协议。9、原告领取工资、考勤证明二十三份。上述证据证明原告于2014年9月16日至2016年8月在日照三木公司工作。10、被告作出的与原告解除劳动合同的决定，证明原被告的劳动合同于2015年3月30日解除。11、提交工会证明，证明与原告解除劳动合同征求了工会的意见，工会同意后，与原告解除的劳动合同。原告的质证意见是:对证据7有异议，对证据8、9真实性无异议，但均与本案无关，被告是为了应诉取得的证据，并不是解除劳动合同的依据。证据10有异议，不具有法律效力，原告认为是被告新补的，决定上没有加盖公司印章，决定的作出日期是2015年3月31日，内容是于2015年3月30日解除，该决定并未送达原告，决定上未载明原告违反了规章制度的哪一条，被告也未提交规章制度。证据11工会证明有异议，是2019年1月16日出具的证明，并不是在作出解除劳动合同决定前，程序违法。根据被告的申请，本院依法向新泰市社会保险事业处调取原告的失业保险发放明细一份。原告的质证意见是：真实性无异议，该卡一直在被告处，原告不知情，直到2018年10月13日原告与被告结清医疗费时，被告才发放给原告，并在被告提供的领取通知上签字，2018年10月15日原告才将该卡开通。被告的质证意见是：真实性无异议，该证据能证明原告自2016年4月至2018年3月领取失业金，从而确认双方解除劳动合同的时间是2016年3月，原告陈述的交付时间与事实不符，相关的失业金卡办出来之后就已经交付原告。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告葛生文是被告惠普矸石公司职工，2014年8月19日原告在工作中受伤，经新泰市第二人民医院诊断为：“左环指末节挤压伤并指腹缺损”，新泰市人力资源和社会保障局作出泰工伤新决字[2014]1046号认定工伤决定书，认定原告葛生文受到的事故伤害为工伤。2015年6月30日，泰安市劳动能力鉴定委员会作出泰劳鉴字[2015]第633号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为葛生文劳动能力障碍程度为拾级。2015年3月30日被告以违纪为由与原告解除劳动合同，并在新泰市人力资源和社会保障局备案。2016年2月26日被告再次以违纪为由与原告解除劳动合同，并在新泰市人力资源和社会保障局备案。新泰市社会劳动保险事业处自2016年4月开始向原告发放失业保险至2018年3月。另查明，原告于2014年9月16日至2016年8月在日照三木公司工作原告到新泰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：确认惠普矸石公司两次单方解除劳动合同均属于违法解除；惠普矸石公司支付葛生文解除劳动合同赔偿金137199.6元、停工期间基本生活费60550元。2018年12月28日新泰市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字[2018]第285号裁决书，裁决：驳回葛生文的仲裁申请。葛生文不同意上述裁决，诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告所诉是否超出诉讼时效的规定；二、原告作出的两次解除劳动合同是否属于违法解除；三、原告主张赔偿金、基本生活费如何计算。关于第一个问题，根据本院从新泰市社会保险事业处调取原告的失业保险发放明细，原告自2016年4月开始享受失业保险待遇，可以认定最迟在2016年4月原告应当知道被告与其解除了劳动合同。原告主张其对办理失业保险不知情并且领取失业保险的银行卡一直处于被告的管理下，均未提交证据证实，对于原告的主张本院不予采信。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金及基本生活费，超出了一年的仲裁时效。同时，原告亦未提供因不可抗力或者其他正当理由存在时效中止的证据，应认定原告起诉超过仲裁时效的规定。关于第二个问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”原告应解除劳动合同前征求工会意见的证明而未提供应承担举证不能的不利后果，被告解除与原告的劳动程序违法，应认定为非法解除。第三个问题，基于原告起诉超出了诉讼时效的规定，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金及基本生活费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条之规定，判决如下：一、被告山东惠普矸石电力股份有限公司于2015年3月30日、2016年2月26日作出的解除劳动合同均系违法解除。二、驳回原告葛生文的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告葛生文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  刘红阳二〇一九年十月二十一日书记员  武金萍