河北省涿州市人民法院民 事 判 决 书(2019)冀0681民初2262号原告：北京房探科技有限公司，地址：北京市石景山区银河南街**院**楼****，统一社会信用代码：91110108327162538G。法定代表人：于恒鉴，职务：总经理。委托诉讼代理人：张凤，男，满族，1958年2月28日出生，住河北省沧州市运河区，系原告公司职员。被告：涿州市扬名房地产经纪有限公司，地址：，地址：涿州市码头镇码头村镇府路**会信用代码：91130681MA07R3L617。法定代表人：王晓青，职务：总经理。委托诉讼代理人：闫广志，男，汉族，1984年5月20日出生，住涿州市，系该公司员工。第三人：王晓青，男，汉族，1981年3月25日出生，住广东省惠州市惠城区。第三人：郝洋，男，汉族，1983年8月24日出生，住涿州市。第三人：闫冰冰，女，汉族，1981年1月27日出生，现住涿州市。第三人：涿州市扬名商贸有限公司，地址：涿州，地址：涿州市码头镇码头村村东用代码：91130681398833570B。法定代表人：张禄，职务：总经理。委托诉讼代理人：谢鹏，涿州市清凉寺志同法律服务所法律工作者。第三人：窦培坡，男，汉族，1984年9月1日出生，住涿州市。原告北京房探科技有限公司（以下简称房探公司）与被告涿州市扬名房地产经纪有限公司（以下简称扬名房地产公司）、第三人王晓青、郝洋、闫冰冰、涿州市扬名商贸有限公司（以下简称扬名商贸公司）、窦培坡合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告房探公司的委托诉讼代理人张凤，被告扬名房地产公司的委托诉讼代理人闫广志，第三人郝洋、闫冰冰、扬名商贸公司的委托诉讼代理人谢鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告房探公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付人民币1250310元欠款和向原告支付自2019年1月18日起至欠款还清之时银行同期贷款利息。2、判令第三人对上述债务及利息承担连带赔偿责任。3、判令第三人郝洋、闫冰冰、扬名商贸公司、窦培坡在被告注册本金（100万元）未出资本息范围内对上述1250310元债务及银行同期贷款利息不能清偿的部分承担补充赔偿责任。4、判令第三人郝洋、闫冰冰、扬名商贸公司、窦培坡在第三人扬名商贸公司注册本金（50万元）未出资本息范围内对上述1250310元债务及银行同期贷款利息不能清偿的部分承担补充赔偿责任。5、判令被告和第三人承担所有诉讼费用。事实与理由：被告扬名房地产公司成立于2016年5月25日，注册资金555万元，法定代表人郝洋，法人独资认缴。2018年3月22日变更为注册资金100万元，法人变更为王晓青，发起人扬名商贸公司独资认缴。扬名商贸公司成立于2014年7月3日，发起人郝洋，注册资金50万元法人独资认缴。2018年4月4日，股东变更为窦培坡和闫冰冰，窦培坡任公司法人，闫冰冰任监事，郝洋任财务负责人。被告与涿州市京都旅游房地产开发有限公司和涿州京都置业房地产开发有限公司（以下简称开发商）签订《京都颐和城联合代理协议》，获得开发商名下涿州市京都颐和城商品房的代理销售权。被告与原告签订《合作协议》两份（2017年10月1日一份，约定合作期限自2017年10月1日起至2018年4月20日；2018年4月21日又签订一份，约定合作期限自2018年4月21日至2019年4月21日），被告以此合作协议授权原告进场以被告名义销售涿州市京都颐和城商品房，被告获得开发商支付的销售佣金后，按合作协议约定扣除相关费用后7日内支付给原告。此两份协议签订后，原告按协议约定以被告名义在2017年10月1日至2018年4月25日销售开发商名下9套房屋，原告销售九套房屋佣金开发商已拨付给被告，经原告多次向被告催要九套房屋应得销售佣金，被告实际控制人之一（第三人闫冰冰）依据两份合作协议的约定，在扣除相应代原告缴纳法定税款后，用其个人账户，在2018年8月20日向原告法定代表人个人账户支付了20万元人民币，在2018年9月15日向原告支付了10万元人民币售房佣金结算款；尚欠原告1250310元售房佣金结算款。因被告是一人有限公司，根据法律规定，股东不能证明公司财产独立于股东个人财产的，股东应对公司债务承担连带责任。故郝洋、闫冰冰、窦培坡应对被告债务承担连带责任。2018年9月16日之后，原告继续向被告催要其所欠的售房佣金，被告只给原告出具一份《渠道结算清单》，此清单合并了上述两份合作协议范围所有的账款明细和结余，明确承认被告应向原告支付1250310元人民币售房佣金的未结款事实。原告按协议约定以被告名义在2017年10月1日至2018年4月25日销售的开发商名下9套房屋，开发商已经结清（通过涿州市众美行房地产经纪有限公司向被告进行结算），而被告隐瞒开发商足额支付销售佣金的事实，被告实际控制人多次挪用该佣金另作他用，拒不按合作协议约定向原告支付佣金款项；原告要求被告按合作协议和渠道结算清单的约定结算全部合作协议款项，但被告仍然以各种理由推脱拒不支付。在原告不断追偿的情况下，被告在2019年1月18日向原告出具欠条，证明被告欠原告税后销售佣金1250310元。此后，第三人王晓青（被告法定代表人）多次向原告承诺尽快清偿欠款，但被告未有任何清欠行为，且近期第三人王晓青明确向原告表示被告公司已经没钱了；此时应确定被告及其股东和实际控制人已经非法挪用了被告公司足额的正常经营资金另作他用，恶意逃避债务，严重损害债权人的利益。根据被告工商登记资料，作为被告唯一的股东第三人扬名商贸公司仅是认缴了100万元注册资本的出资义务，并未实际出资；而作为第三人扬名商贸公司的股东郝洋、闫冰冰、窦培坡也仅是认缴50万元注册资本并未实际出资。综上，为维护原告合法权益不受损失，依据公司法及公司法司法解释的相关规定，特向贵院起诉，请求判令被告及第三人对上述1250310元债务承担连带赔偿责任。被告扬名房地产公司辩称：我公司一直在履行和原告之间的合同约定，因为我公司和原告签订的《合作协议》中第四条规定的内容没有明确甲乙双方的责任，所以至今未清算，属于正常的履行合同约定；合同的第五条，因为被告至今未收到开发商佣金，所以没有清算，属于正常的合同约定。故被告公司没有违约。关于欠条，是在被迫的情况下签订的，原告去了好多人，把王晓青堵在屋里边，不让吃饭，不让回家，王晓青被迫才写的欠条。第三人王晓青经本院合法传唤未到庭，亦未提交任何答辩和证据。第三人郝洋辩称：我不是被告公司的法人和股东，合同上也没有我的签字，我是被告公司原来的法人，是在没有签合同之前。在原告与被告签订合同时，我早已经将公司转给王晓青了，现在原、被告之间的合同及公司所有的事情及业务我全不清楚。现在原告起诉我，给我造成了很大的影响，我的银行卡冻结了，导致我还房贷还不了，影响了我的征信，属于失信名单，我在银行有笔贷款，由于失信名单，导致我的银行贷款贷不下来，工地的工程款结不了，农民工现在向我要工资及利息。第三人闫冰冰辩称：我在被告处没有担任过任何职务，也没有参与管理，我也不是被告公司的股东。我给原告公司的30万元，是帮被告垫付的，现在被告也没有说怎么着，现在如果被告不把钱还给我，我要向原告的法定代表人追回这笔钱。第三人扬名商贸公司辩称：本案与我公司没有关系，我公司与被告公司是完全独立的两个公司，我公司不参与被告公司的业务及账目。至今被告仍然在正常运行，原告将我方列为第三人没有法律依据，属于主体不适格，请求法院驳回对我公司的起诉。我公司前些日子对公司的法人进行了变更，现在的法人为张禄。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提交的证据：1、2017年10月1日及2018年4月21日原、被告双方签订的《合作协议》，拟证明原告在2017年10月1日至2019年4月21日有权以被告名义销售京都颐和城的商品房，被告在获得开发商支付的销售佣金后，应按合作协议约定在扣除费用后7日内支付原告。被告对2017年10月1日的合作协议的真实性有异议，并称开发商至今未支付佣金，没有结算单，没有清算。第三人郝洋称该协议没有其签字，不清楚。第三人闫冰冰质证称未参与被告公司业务，该证据与其无关。第三人扬名商贸公司质证称该证据与其无关。本院经审查认为，2017年10月1日的合作协议中“甲方”有被告扬名房地产公司法定代表人的签字并盖有公司合同章、公章，且日期载明“2017.10.1日”，“乙方”有原告授权代表的签字并盖有原告公司公章，本院对其真实性予以认可。被告称与其手中的合同不一致，但未能提供相应证据，故对其意见不予采信。2、《渠道结算单》及2019年1月18日被告出具的《欠条》，拟证明被告确认应支付原告总计1250310元税后售房佣金，后以欠条的形式确认上述1250310元人民币欠款真实存在。被告质证称系公司法定代表人王晓青的个人行为，公司不清楚。第三人郝洋称公司完全由王晓青经营，对此不知情。第三人闫冰冰质证称未参与被告公司业务，该证据与其无关。第三人扬名商贸公司质证称该证据与其无关。本院经审查认为结算单及欠条中均有被告法定代表人的签字并加盖公司印章，故对其真实性予以认可。3、原告法定代表人个人收款账户，网上银行收款明细网页截图，拟证明原告在2018年8年20日及2018年9月15日收到被告实际控制人闫冰冰依两份《合作协议》约定向原告转账合同结算款共计30万元；并证明被告财务实际控制人是第三人闫冰冰；被告是一人有限公司，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，故闫冰冰应对被告债务承担连带责任。被告质证称系第三人闫冰冰垫付资金。第三人郝洋称其没有向原告打过钱。第三人闫冰冰质证称未参与被告公司业务，只是帮被告公司垫付30万元，其他业务经营和款项与其无关。第三人扬名商贸公司质证称该证据与其无关，公司不知情。本院经审查，对第三人闫冰冰向原告公司法定代表人账户转账30万元的事实予以认可。4、开发商向被告支付售房佣金明细表的截图及银行调取的对账单，证明开发商已经向被告企业账户【户名：涿州市扬名房地产经经有限公司，开户行：北京银行股份有限公司涿州支行，账号：20000036815200021068973】足额支付了售房佣金，而被告并未按《合作协议》约定向原告支付。被告称因没有清算，该证明不能证明款项是卖房的佣金。第三人郝洋称不清楚，结账应当有结算单。第三人闫冰冰质证称未参与被告公司业务，对此不知情。第三人扬名商贸公司质证称该证据与其无关，公司不知情。本院经审查对被告于2018年5月16日收到涿州市京都旅游房地产开发有限公司和涿州京都置业房地产开发有限公司款项的事实予以认可。结合相关证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2017年10月1日原、被告签订《合作协议》，被告（甲方）授权原告（乙方）参与楼盘的推广合作，合作期限自2017年10月1日至2018年4月20日。按合作约定，甲方向乙方收取结算佣金的8.6%为开票税点，收取公共管理佣金7000元/套，销售对接费5000元/套，结算佣金点位按甲方与开发商签订的代理合同执行。甲方在收到开发商支付的佣金扣除相关约定费用后七个工作日内给予结算。2018年4月20日，双方再次签订合作协议，延长合作期限至2019年4月21日，改收取销售对接费3000元/套。2018年8月20日、2018年9月15日，第三人闫冰冰向原告的法定代表人账户分别转账10万元、20万元。2019年1月18日，被告向原告出具欠条一张“涿州市扬名房地产经纪有限公司于2019年1月18日欠北京房探科技有限公司刘欣京都颐和城销售佣金款累计1250310元，大写壹佰贰拾伍万零叁佰壹拾元整，具体欠款明细见渠道结算单。特立此据为凭。欠款人：王晓青王彬2019.1.18日欠款公司：涿州市扬名房地产经纪有限公司”，加盖被告公司公章。此外，渠道结算单载明“实结1763997-213687（费用）-300000（已付）=1250310，案场负责人：王晓青”，并加盖了原、被告公司的公章。另，2018年5月16日，涿州京都置业房地产开发有限公司和涿州市京都旅游房地产开发有限公司分别向被告公司转账1129788.46元、11303.15元，共计1141091.61元。2019年1月16日，涿州京都置业房地产开发有限公司向被告转账392811.2元。另查明：被告扬名房地产公司于2016年5月25日成立，系法人独资企业，第三人扬名商贸公司系其发起人，认缴出资555万元，认缴出资时间为2066年12月31日前；后公司注册资本由555万元变更为100万元，认缴时间为2065年12月31日。王晓青现任公司执行董事兼经理，闫冰冰系公司监事，郝洋曾任公司法定代表人、财务负责人及高级管理人员。第三人扬名商贸公司于2014年7月3日成立，注册资本50万元，其发起人为郝洋、闫冰冰，各自实际出资30万元、20万元。2018年4月4日，公司股东由郝洋、闫冰冰变更为窦培坡、闫冰冰，闫冰冰、窦培坡各认缴出资20万元、30万元，认缴出资时间为2064年7月3日。2019年6月26日，公司股东由窦培坡、闫冰冰变更为窦培坡、张禄。现公司法定代表人为张禄，任公司经理兼执行董事，窦培坡系公司监事，郝洋曾任公司法定代表人、财务负责人及高级管理人员。本院认为，本案的争议焦点系1、被告是否应当支付原告欠款1250310元及利息；2、第三人是否应当对被告上述债务及利息承担连带偿还责任；3、第三人是否应当在未实际出资本金范围内对上述被告的债务及利息不能清偿部分承担连带赔偿责任。关于第一个争议焦点。原、被告之间的合作协议系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。原告以被告名义销售房屋，被告应当依约支付原告售房佣金。现被告以欠条、渠道结算单的形式确认尚欠原告销售佣金款共计1250310元，本院对此予以认可，故被告应当履行向原告支付上述款项的义务。对于被告辩称的欠条、结算单系公司法定代表人的个人行为，因欠条及结算单有公司法定代表人的签字并加盖被告公司公章，被告未能提供相应反证，本院对其答辩意见不予采信。关于第二个争议焦点。第三人扬名商贸公司系被告扬名房地产公司的独资股东，并未实际出资；其与扬名房地产公司在公司董事、监事、高级管理人员等主要同类人员及注册地址等方面存在混同，且扬名商贸公司的股东闫冰冰以其个人账户向原告转款30万元，虽辩称该笔款项系扬名房地产公司对其的借款，但未能提供证据佐证，本院对其答辩不予采信。两个公司在人员、业务、财务等方面交叉混同，导致各自财产无法区分，丧失独立人格，构成人格混同，故第三人扬名商贸公司应对扬名房地产公司的上述债务及利息承担连带责任。关于第三个争议焦点。《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十三条第二款规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。第十八条规定：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。公司以其全部财产对公司债务承担责任，对于股东认缴但尚未至认缴期限的出资属于公司财产。公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，是公司对社会宣布承担责任的信用基础。股东认缴的出资是其对公司承担投资义务的承诺，也是对债权人的允诺。在公司财产不足以清偿到期债务时，股东应当在其全部认缴出资范围内承担责任，包括已认缴和未届满认缴期限的部分。因第三人扬名商贸公司对被告扬名房地产公司的债务承担连带赔偿责任，第三人闫冰冰、窦培坡在担任扬名商贸公司股东期间未实际出资，其应当在各自认缴出资的范围内对扬名商贸公司的上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。综上所述，原告的诉讼请求本院部分予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于适若干问题的规定》第十三条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告涿州市扬名房地产经纪有限公司于本判决生效后十日内支付原告售房佣金1250310元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年1月19日起至实际付清之日止）。二、第三人涿州市扬名商贸有限公司对上述款项承担连带偿还责任。三、第三人闫冰冰在其认缴出资20万元的范围内对涿州市扬名商贸有限公司的上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。四、第三人窦培坡在其认缴出资30万元的范围内对涿州市扬名商贸有限公司的上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。五、驳回原告其他的诉讼请求。被告如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16053元，由被告涿州市扬名房地产经纪有限公司、第三人涿州市扬名商贸有限公司共同负担10000元，第三人闫冰冰、窦培坡共同负担6053元。保全费5000元，由被告涿州市扬名房地产经纪有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交相应上诉费，同时提交缴费凭证原件（收款单位：河北省保定市中级人民法院，账号：10×××07，开户银行：中国银行保定市西城支行）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈怀南人民陪审员  李广强人民陪审员  王园园二〇一九年十月九日书 记 员  渠少涵