山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁17民终2275号 上诉人（原审原告）：晁志彪，男，1986年1月3日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 被上诉人（原审被告）：晁平原，男，1985年11月13日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 被上诉人（原审被告）：卢爱国，男，1980年9月10日出生，汉族，住菏泽市。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：邢晓梅，菏泽牡丹北斗法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：菏泽市开发区瑞比房地产有限公司。 被上诉人（原审被告）：菏泽市建业建筑工程有限公司。 上诉人晁志彪因与被上诉人晁平原、卢爱国、菏泽市开发区瑞比房地产有限公司（以下简称瑞比房地产公司）、菏泽市建业建筑工程有限公司（以下简称建业建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2018）鲁1702民初3060号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 晁志彪上诉请求：1.撤销一审判决，依法增加误工费12350元，医疗费2000元，营养费2000元。2.晁平原、卢爱国预交的医疗费7718.38元，不应在赔偿总额中扣除，应由晁平原、卢爱国承担。3.一审判决上诉人承担20%的责任明显错误，应判决被上诉人承担全部责任。4.瑞比房地产公司、建业建筑公司应承担连带赔偿责任。5.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决误工费明显错误。一审中上诉人主张每天工资200元，而晁平原、卢爱国庭审中自认每天工资150元，根据法律规定，误工费应按照实际减少的收入计算，故上诉人的误工费应按照每天150元计算，一审判决按照每天100元计算，明显错误。上诉人伤情严重，且构成伤残，主张营养费有事实根据和法律依据，一审判决未予支持错误。2.一审判决未支持上诉人缴纳医疗费2000元错误。事故发生后，晁平原、卢爱国声称给上诉人看病，但事实上上诉人自己垫付了2138元医疗费，晁平原、卢爱国只交了部分医疗费，上诉人还未治愈即停止交费，导致拖欠医院几千元的医疗费，无法办理结算手续。一审判决“待医院结算后，可另行主张权利”，不符合现实情况。3.一审判决扣除被上诉人晁平原、卢爱国支付的7718.38元是错误的。上诉人诉讼请求并未将7718.38元医疗费计算在赔偿总额内，不应在总额中扣除。4.一审判决认为“由于原告注意不到位”是错误的，当时负责脚手架的马姓工作人员为了省事，没有说让上诉人下来，就直接推着脚手架移动，因马姓工作人员疏忽，没有对脚手架下面的轮子固定牢稳，造成脚手架倾斜，将上诉人摔了下来。上诉人受伤完全是由于马姓工作人员的过错造成的，上诉人没有任何过错，不应承担责任，一审判决上诉人承担20%的责任明显错误。5.建业建筑公司明知被上诉人晁平原、卢爱国没有相应资质和安全生产条件，仍将部分工程分包给二人，具有过错。瑞比房地产司对建业建筑公司监管不到位，默许建业建筑公司将工程非法转包，也具有过错。建业建筑公司、瑞比房地产公司应与晁平原、卢志爱国承担连带赔偿责任。6.上诉人左肘部骨折部位未完全康复，仍有一小块碎骨没有愈合，需要二次手术治疗，上诉人保留追索后续治疗费的权利。 晁平原、卢爱国辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求无事实根据和法律依据，应驳回上诉，维持原判。 瑞比房地产公司未答辩。 建业建筑公司未答辩。 晁志彪向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、交通费等各项费用暂定10万元；2.涉案诉讼费用由被告承担。诉讼请求增加鉴定费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金，从原数额10万元增加至13.6万元。事实和理由：原告受被告晁平原、卢爱国雇佣在中达御园项目工地上干水电暖活。2018年1月14日下午2点左右，原告在干活时受伤，被告晁平原、卢爱国开车将原告送医院住院治疗。被告支付几千元医疗费，就对原告不管不问。 一审法院认定事实：原告受被告晁平原、卢爱国雇佣在工地干水电暖活。2018年1月14日下午干活时不慎摔伤，在菏泽市第二人民医院住院治疗。原告诉至一审法院，要求被告承担责任。2018年9月20日菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所出具“司法鉴定意见书”，其鉴定意见为：1、被鉴定人晁志彪左肘部损伤为十级伤残。2、被鉴定人晁志彪护理时间为120日，为1人护理。被告晁平原、卢爱国已经支付原告7718.38元。 一审法院另查明，2017年度农村居民人均可支配收入15118元，2017年度农村居民人均消费支出10342元。 一审法院认为，1.原告受被告晁平原、卢爱国雇佣在工地干水电暖工。2018年1月14日下午在干活时，不慎摔伤。被告晁平原、卢爱国对原告受到的伤害，应当承担赔偿责任，以承担80%为宜。原告在干活期间，应当注意自身安全。由于原告注意不到位，对其摔伤，也应当承担一定责任，以承担20%为宜。2.关于赔偿问题，（1）医疗费，原告提交医院正规票据3张，计款138元，应当作为赔偿范围。原告提交住院预收款收据4张，计款2000元，系不确定数额，待原告同医院结算后，可另行主张权利。（2）误工费，原告于2018年1月14日摔伤，2018年9月20日评残，原告请求误工时间247天，没有超出法律的规定，应予认定。但原告请求每天按照200元计算，所提证据不足，应当按照每天100元计算为宜，其误工费为24700元（100元×247天），应作为赔偿范围。（3）护理费，依据鉴定报告，原告护理时间为120日，为1人护理。其护理费为12000元（100元×120天×1人），原告请求护理费为24000元，请求过高，应以12000元作为赔偿范围。（4）住院伙食补助费，依据原告所提交的病历显示，原告实际住院114天，其住院伙食补助费为9120元（80元×114天），应作为赔偿范围。（5）残疾赔偿金，原告受伤，构成十级伤残，其残疾赔偿金为30236元（15118元×20年×10%），应作为赔偿范围。（6）被抚养人生活费，原告之女晁恬睿2012年10月21日出生，之子晁胤植2015年11月24日出生，原告请求晁恬睿抚养费6205.2元、晁胤植抚养费7756.5元，共计13961.70元，没有超出法律的规定。被抚养人生活费13961.70元，应作为赔偿范围。（7）鉴定费，原告提交鉴定费单据1张，计款2000元，应作为赔偿范围。（8）精神损害抚慰金，原告在干活时不慎摔伤，构成伤残，被告应当赔偿原告精神损害抚慰金，但原告请求过高，以1000元作为赔偿范围为宜。（9）营养费，原告请求营养费2000元，没有提交证据，其请求不予支持。（10）、交通费，原告请求交通费1000元，请求过高，以500元作为赔偿范围为宜。3.综上，原告的赔偿范围为：医疗费138元、误工费24700元、护理费12000元、住院伙食补助费9120元、残疾赔偿金30236元、被抚养人生活费13961.70元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金1000元、交通费500元，共计93655.70元。4.本案审理的系提供劳务者受害责任纠纷，原告所提证据不足以证明被告瑞比房地产公司、建业建筑公司在本案中应当承担责任。由此，被告瑞比房地产公司、建业建筑公司在本案中不应承担民事赔偿责任。5.被告晁平原、卢爱国应当赔偿原告医疗费110.4元（138元×80%）、误工费19760元（24700元×80%）、护理费9600元（12000元×80%）、住院伙食补助费7296元（9120元×80%）、残疾赔偿金24188.80元（30236元×80%）、被抚养人生活费11169.36元（13961.70元×80%）、交通费400元（500元×80%）、精神损害抚慰金1000元，共计73524.56元。被告晁平原、卢爱国已经支付原告7718.38元，应予扣除。 综上所述，被告晁平原、卢爱国对原告晁志彪的摔伤，应当承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条之规定，判决如下：一、由被告晁平原、卢爱国赔偿原告晁志彪医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金，共计73524.56元（被告晁平原、卢爱国已支付原告晁志彪7718.38元，应从其赔偿总额中扣除），于判决书生效后十日内履行完毕。二、驳回原告晁志彪要求被告菏泽市开发区瑞比房地产有限公司、菏泽市建业建筑工程有限公司承担责任及其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3020元，由原告负担1331.89元，被告晁平原、卢爱国负担1688.11元，鉴定费2000元，由被告晁平原、卢爱国负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、一审判决赔偿责任比例是否适当；二、一审判决误工费是否正确，上诉人请求支付营养费是否应予支持；三、一审判决认定医疗费是否正确；被上诉人晁平原、卢爱国支付的7718.38元是否应在赔偿总额中扣除；四、建业建筑公司、瑞比房地产公司对上诉人的损害是否应承担连带赔偿责任。 关于焦点一，上诉人受被上诉人晁平原、卢爱国雇佣刷漆，需要更换刷漆地点，因上诉人未从脚手架上下来，在挪动脚手架时不慎从脚手架上摔下，上诉人称是挪动脚手架的未让其下来，被上诉人晁平原、卢爱国称让上诉人下来上诉人说不用下来，对此双方均未提供相应证据予以证明，上诉人应该知道挪动脚手架存在一定的危险性，故一审判决酌定上诉人对自身损害自负20%的责任，并无不当。 关于焦点二，被上诉人晁平原、卢爱国虽在一审庭审中自认上诉人在本次施工活动中每天工资150元，但该工资不属于上诉人的固定收入，上诉人属于农忙时在家务农，农闲时外出务工的情形，其无固定收入，且不能举证证明近三年平均收入状况，一审判决按照每天100元计算误工费并无不当。上诉人虽构成十级伤残，但其病历中未显示需要营养，其亦未提供证据证明需要营养，故上诉人请求支付营养费，本院不予支持。 关于焦点三，上诉人提交的医院正规票据只有3张，计款138元，上诉人主张其还缴纳医疗费2000元，提供的系住院预收款收据，因上诉人未办理出院结算手续，可待与医院结算后，另行主张权利。被上诉人晁平原、卢爱国已支付给上诉人的7718.38元，应在被上诉人晁平原、卢爱国应承担的赔偿数额中扣除。 关于焦点四，被上诉人晁平原、卢爱国承揽的系纯劳务，上诉人未提供证据证明该劳务需相应施工资质，现无证据证明建业建筑公司、瑞比房地产公司存在违法发包或违法转包的情形，上诉人请求建业建筑公司、瑞比房地产公司承担连带赔偿责任，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1331.89元，由上诉人晁志彪负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 路凤娟 审 判 员 侯圣春 审 判 员 李 兴 二〇一九年十月二十四日 法官助理 赵永芝 书 记 员 邓 璐