广东省东莞市第三人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤1973民初8023号之二原告：阳庆莉，女，汉族，1977年6月12日出生，住重庆市沙坪坝区，委托诉讼代理人：陈朝标，广东宽和律师事务所律师。委托诉讼代理人：林玉麒，广东宽和律师事务所律师。被告：朱怀照，男，汉族，1972年4月19日出生，住广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：**明，广东乐而乐律师事务所律师。被告：刘兆凤，女，汉族，1971年5月28日出生，住广东省深圳市宝安区，委托诉讼代理人：蓝燕霞，广东广信君达律师事务所律师。被告：东莞市合联实业投资有限公司，住所地：广东省东莞市塘厦镇莲湖东路52号。法定代表人：朱怀照，总经理。委托诉讼代理人：**明，广东乐而乐律师事务所律师。第三人：深圳市富业达实业发展有限公司，住所地：广东省深圳市宝安区大浪街道同胜社区新贵路1号A、B栋1-4层。法定代表人：朱怀照。原告阳庆莉诉被告朱怀照、刘兆凤、东莞市合联实业投资有限公司（以下简称合联公司），第三人深圳市富业达实业发展有限公司（以下简称富业达公司）股东资格确认纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用简易程序进行审理。后因案情复杂，本案依法转为普通程序进行审理。原告阳庆莉向本院提出诉讼请求：1.确认富业达公司为合联公司股东，持有该公司100%股权；2.合联公司为富业达公司签发出资证明书、记载于股东名册并到公司登记机关办理变更登记；3.各被告承担本案全部诉讼费用和保全费用。诉讼中，原告阳庆莉变更诉讼请求为：1.确认富业达公司为合联公司股东，持有该公司100%股权；2.朱怀照、刘兆凤将其各自持有的合联公司50%股权全部返还给富业达公司，并将合联公司公章、证照等返还给富业达公司；3.合联公司为富业达公司签发出资证明书、记载于股东名册；4.三被告及富业达公司配合办理相应的公司股东名册变更、公司章程变更、工商登记变更等手续，即将富业达公司持有的合联公司100%股权记载于股东名册、公司章程，并办理相应工商登记变更等；5.各被告承担本案全部诉讼费用和保全费用。事实和理由：2009年11月23日始，原告阳庆莉系富业达公司股东，持有35%股份。2012年初，富业达公司全额投资收购合联公司，应成为该公司股东，持有该公司100%股权。但后经原告查询得知：朱怀照将合联公司的股权登记在朱怀照和刘兆凤名下，两人各持有50%的股权。经多次要求拒不变更，朱怀照和刘兆凤的上述行为，严重侵害了富业达公司的合法权益。2017年1月，为了进一步侵占富业达公司的权益，朱怀照利用其作为富业达公司股东、法定代表人及执行董事的身份，成立清算组，由其本人作为清算组负责人，企图注销富业达公司。朱怀照的行为己严重损害了富业达公司的合法权益，但富业达公司完全由朱怀照控制，富业达公司己无法有效维护自身合法权益。且朱怀照为合联公司的实际控制人，朱怀照极可能再将合联公司的股份及资产转移，以达到完全非法侵占富业达公司在合联公司所有权益的目的。2019年4月16日，东莞市中级人民法院在审理朱怀照、刘兆凤、郑国书及黄明崧四人关于合联公司股东资格确认纠纷一案中[案号：(2018)粤19民终8863号]，判决确认富业达公司才是合联公司的实际出资人，富业达公司是拥有合联公司所有权益的唯一股东。而朱怀照拒绝停止注销富业达公司，并拒绝将合联公司的股权变更为富业达公司，且极可能将利用其对富业达公司及合联公司的控制权作出进一步损害富业达公司合法权益的利为，若不能马上有效阻止，届时，富业达公司将受到难以弥补的损害。综上，朱怀照的行为己严重损害富业达公司的合法权益，富业达公司己无法有效维护自身合法权益，若不能马上提起诉讼，富业达公司将受到难以弥补的损失，原告系富业达公司的股东，持有35%股份，根据相关法律规定，故原告代表富业达公司提起本案诉讼，请求法院予以支持原告诉讼请求。本院经审查认为，富业达公司系于1998年1月25日登记成立的有限责任公司，现登记股东及持股比例为朱怀照持股65%、阳庆莉持股35%，监事为刘恩春。现阳庆莉明确依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条向本院提起本案诉讼。根据该条法律规定，阳庆莉应首先书面请求公司监事向人民法院提起诉讼，监事拒绝提起诉讼或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，阳庆莉才可以自己的名义向人民法院提起诉讼。根据朱怀照提交的股东会决议显示，2017年1月3日，富业达公司召开股东会，并形成股东会决议：同意公司解散并进入清算；同意成立清算组，清算组成员为吴缘、朱怀照，朱怀照任清算组组长。阳庆莉、朱怀照在该股东会决议签名确认。阳庆莉对该股东会决议的真实性予以确认。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：……（二）股东会或者股东大会决议解散……”。因此，因股东会决议解散，富业达公司已经解散。公司解散后依法成立的清算组取代原公司执行机关，行使清算中公司的代表及执行机关的职能，对内执行清算事务，对外代表公司了结债权债务，在清算目的范围内，与解散事由出现前公司的机关具有同等的法律地位。因此，阳庆莉依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条提起本案诉讼前，应首先书面请求清算组向人民法院提起诉讼。现阳庆莉未能提交证据证明其已履行该前置程序，应承担举证不能的不利后果。此外，朱怀照虽为富业达公司清算组组长，但并不等同于清算组，原告阳庆莉以朱怀照为清算组组长为由，主张无需通知清算组，理由不成立，本院不予支持。至于阳庆莉主张本案属于情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的情形。如前所述，富业达公司已解散，由清算组在清算期间清理公司财产、债权、债务。若股东认为清算组成员从事清算事务时，违反法律规定、行政法规或者公司章程给公司或者股东造成损害的，可依据相关法律规定进行处理。本案不属于情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的情形。综上所述，阳庆莉提起本案诉讼，不符合法律规定，应予驳回起诉。依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条、第一百八十条、第一百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条的规定，裁定如下：驳回原告阳庆莉的起诉。本案原告阳庆莉已预交的案件受理费22800元，予以退还。保全费5000元，由原告阳庆莉承担。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  彭 燕人民陪审员  毛奇玲人民陪审员  周小环二〇一九年十月十七日书 记 员  刘慧君附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国公司法》第一百五十一条：董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。2.《中华人民共和国公司法》第一百八十条：公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。3.《中华人民共和国公司法》第一百八十四条：清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四款：裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。