湖北省老河口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0682民初762号原告：湖北雁南归钢构工程有限公司。住所地：老河口市仙人渡工业园**。统一社会信用代码914206826736644772。法定代表人：张翠霞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘妙勤，系北京市盈科律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：刘海军，男，1970年4月1日生，汉族，河南省尉氏县人，住老河口市。委托诉讼代理人：蒋志杰，系湖北正音律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。原告湖北雁南归钢构工程有限公司（以下简称：雁南归公司）与被告刘海军劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月4日受理后，依法由审判员孙辉独任审理，于2018年5月4日开庭进行了审理，原告雁南归公司法定代表人张翠霞及其委托诉讼代理人刘妙勤、被告刘海军及其委托诉讼代理人蒋志杰到庭参加了诉讼。后因该案案情争议较大，依法裁定转为普通程序审理，由审判员蒋亚平担任审判长、与审判员孟青云、孙辉共同组成合议庭于2018年11月1日公开开庭进行了审理，原告雁南归公司法定代表人张翠霞及其委托诉讼代理人刘妙勤、被告刘海军及其委托诉讼代理人蒋志杰到庭参加了诉讼。经本院组织调解，双方当事人未达成一致意见。本案现已审理终结。原告雁南归公司诉称：2008年4月18日，雁南归公司登记成立，刘海军任总经理一职。雁南归公司的前期设备购买、厂房建设等费用及300万注册资本均由张翠霞支付，刘海军并无实际出资。张翠霞与刘海军口头约定：张翠霞赠与刘海军三分之一股权，条件是刘海军投入劳力，只享受公司分红，不拿工资。2012-2013年，雁南归公司业务基本稳定，给两名股东定的工资标准为每月3000元，刘海军对3000元月薪无异议。2014年至2017年8月，刘海军独自经营公司期间，公司经营出现严重问题。2017年9月起，雁南归公司认为刘海军违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三款的规定，与刘海军解除劳动关系。2017年10月，刘海军向老河口市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2018年3月22日，老河口市劳动人事争议仲裁委员会作出河劳人仲裁字【2018】第02号裁决，裁决雁南归公司支付刘海军2008年4月至2017年9月的工资1030754元，但刘海军身为公司股东，享受公司分红，自2012年至2017年8月的工资基数为3000元是合理的，并经过刘海军本人同意。一、2008年4月18日至2011年12月，雁南归公司以三分之一的公司股份作为刘海军的劳动报酬；二、刘海军作为公司经理，根据公司法，其报酬事项应由股东会决定；三、对刘海军的工资基数，原裁决认定事实不清、适用法律错误；四、刘海军作为公司总经理，身份和职权特殊，有别于一般劳动者，应对被拖欠工资的事实承担更为严格的举证责任。因此，河劳人仲裁字【2018】第02号裁决是错误的。为维护自身合法权益，雁南归公司现向贵院提起诉讼，请求人民法院判令原告无须支付被告2008年4月至2017年9月工资1030754元。原告雁南归公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、雁南归公司设立登记申请书，证明刘海军为雁南归公司股东，享受公司分红；证据二、雁南归公司营业执照，证明2008年4月18日雁南归公司经工商登记成立；证据三、雁南归公司管理体系流程表及工作岗位职责表，证明总经理职责与总工程师职责不同，刘海军的工资基数不能参照工程师；证据四、王国兵、袁生举、张峰的技术证书，证明雁南归公司一直聘请专业的工程师从事技术工作，刘海军的工作并非技术工作，刘海军的工资基数不能参照工程师；证据五、账簿查询结果表，证明自2012年开始刘海军的工资为每月3000元，刘海军一直参与经营公司，月薪3000元是经过刘海军认可才做的账，刘海军对月薪3000元无异议；证据六、2017年9月6日的告知函及2017年9月3日的授权委托书，证明2017年9月起刘海军与公司解除了劳动关系；证据七、原告证据清单二份，2018年4月2日老河口市人民法院作出的（2018）鄂0682民初1号民事判决书，证明刘海军作为雁南归公司股东和高级管理人员，违反对公司的忠实勤勉义务，在负责经营管理雁南归公司业务期间，严重损害雁南归公司的合法权益；证据八、刘海军中国农业银行账户62×××19交易明细清单记录、刘海军中国建设银行账户62×××75的银行流水记录、刘海军中国邮政银行账户62×××72的银行流水记录、雁南归公司储蓄对公账户42×××58（中国建设银行）的银行流水记录，证明刘海军前妻孙彩勤，刘海军之女刘梦珂，刘海军前妻孙彩勤之弟孙占勇，在2016年，仅就这4个账户，刘海军共向家人转款共47500元，刘海军一家四口所有的家庭开销都是从雁南归公司开支，而且这些钱都没有记入公司的账册，刘海军利用其特殊身份和职权，掌握公司的财务管理，不能套用普通劳动者每月发放工资的标准，从而得出雁南归公司拖欠刘海军工资的结论。实际上雁南归公司从未拖欠刘海军工资；证据九、雁南归公司起诉刘海军损害公司利益责任纠纷的起诉状及开庭传票，查账结果，雁南归公司2017年12月底资产负债及所有者权益核实情况的审计报告（河群力社审字【2018】18号）；证明2012年1月31日至2017年9月30日，刘海军非法侵占雁南归公司财产4812579.59元。2012年7月27日的账目证明刘海军负责发放工资。刘海军对2012年的账无异议，也就是说刘海军对每月3000元工资一事无异议。审计结果与刘海军签字确认的查账结果一致，刘海军非法侵占原告财产4812579.59元。刘海军从雁南归公司通过各种渠道谋取非法利益，不能因为账目上没有显示雁南归公司支付刘海军工资便认为雁南归公司拖欠刘海军工资；证据十、徐应芳诉雁南归公司民间借贷起诉状及徐应芳提供的借条，湖北诚信司法鉴定所的司法鉴定意见书；证明刘海军伪造公司印章，以公司借款之名义行个人侵占公司资产之实。刘海军作为雁南归公司的股东和高级管理人员，在负责经营管理雁南归公司业务期间，将雁南归公司作为提款机，从雁南归公司获取收入的形式不仅仅是工资，还包括多样的转账、借款、代收工程款等，不能因为账目上没有显示雁南归公司支付刘海军工资便认为雁南归公司拖欠刘海军工资。被告刘海军辩称：1、请求法院支持劳动仲裁委员会的裁决；2、被告刘海军的100万入股收据在2008年4月17日工商登记有明确出资证明；3、原告认为三分之一股权作为被告报酬，既没有股东决议，也没有公司章程约定，不能统一以股权作为报酬；4、股东会只能决定董事和监事报酬，刘海军作为工程技术负责人，理应按照同工同酬给付工资；5、仲裁委以工资基数作为计酬依据，符合法律规定。被告刘海军为支持其抗辩事由，向法院提交了如下证据：证据一、2007年7月9日的租赁合同，证明刘海军在该租赁合同上签字以及刘海军从2007年7月开始从事公司工作；证据二、公司设立登记申请书、股东发起人名录、公司章程验资证明以及股款收据及工商登记，证明原、被告2008年4月设立雁南归公司的事实以及刘海军出资100万的事实；证据三、雁南归公司变更登记及股东会决定，证明参与公司经营管理的事实；证据四、2017年8月22日股东会决定，证明被告作为股东表决修改公司章程的事实；证据五、2012年3月9日雁南归公司任命被告作为公司总工程师兼技术负责人，被告工程师资格证书，雁南归公司钢结构工程专业证书，证明刘海军具备公司专业任职资格，享有工程师职称且高于王国兵等人助理工程师级别，由此证明刘海军的工资不应低于助理工程师的工资，同时公司的专业证书明确注明了刘海军系总工程师；证据六、2010年10月6日工程承包合同书以及建筑工程竣工验收报告，证明刘海军作为总工程师参与公司经营管理以及工程验收的工作事实；证据七、仲裁委对刘明明、王国兵、刘冲做的调查笔录，证明刘海军作为总经理级别以及王国兵的收入2009年至2010年工资每年是60000元，2010年至2011年工资是每年80000元。当事人之间质证及人民法院审核、认证情况：被告刘海军对原告提交证据一的真实性无异议，但认为分红不代表劳动报酬；对证据二无异议；对证据三真实性、合法性和关联性都有异议，该证明没有相关图片记载，所有证据均是打印的，没有股东表决决定，也无工会组织签字确认，所有文件也没有公司印章；对证据四的真实性无异议，但是以上工程技术人员只是助理工程师；对证据五对真实性、合法性和关联性有异议，结合原始凭证所有的工资名册并没有刘海军、张翠霞签字确认，也无对应的工资发放银行记录，所以说该证据不具有证明目的；对证据六有异议，该证据不具有合法性，该证明并非针对刘海军送达，而是针对其他公司发函，不具有解除劳动合同要件，对证据七民事判决书真实性无异议，但对其证明目的有异议，首先刘海军作为业务高管，依据结算凭证，主张民事权利符合法律规定，同时刘海军对工程没有占有也没有申请执行，不存在公司利益受损，那么刘海军行为只是一种公司的职务行为，原告之所以撤销该调解书，是因为股东之间产生了不信任，其结果仍然是公司行为；对证据八合法性、真实性、关联性有异议，所有的私人账户取得没有来源说明，被告的家庭生活开支与工资发放也没有关联关系，同时原告也认可刘海军的分红事实，刘海军私人账户的正常开支是其个人行为，与工资报酬是不同的法律关系，所以说对来源不合法证明，侵犯了公民隐私，属于非法证据。对证据九，对起诉真实性没有异议，对审计报告、结论的真实性、合法性、关联性有异议。真实性体现在：审计报告并没有从公司成立之日，即2008年4月18日开始，而是从2012年开始，无法客观真实反映账目；合法性体现在：原告认为刘海军为职务侵占是自己的主观判断，还是侦查机关的定性结论，还是原告为了亏损风险给被告；关联性体现在：该证据仍然无法反映是否支付工资报酬给被告，同时，上述证据的合法来源有无证明和出处，是否属于非法证据。同时，审计报告第8页，审计事务所已经明确备注“对往来账的真实性无法核实，对固定资产无法确认实际价值，”所以，该证据不符合证据要件。对证据十，刘海军对证据的三性有异议，首先，该案件在诉讼中还没有定论；第二，借款人履行的是职务行为；第三，原告对该证据做扩大说明，并没有证据加以印证，与拖欠工资毫无关联。原告雁南归公司对被告提交的证据一真实性及合法性认可，关联性不认可，原告公司成立于2008年4月18日，前期的筹备工作为股东自愿参与，被告与原告并不构成劳动关系，该证据不能证明被告的工作起始时间；对证据二的真实性、合法性认可，对关联性不认可，因为被告的100万出资是张翠霞赠与的；对证据三、四真实性、合法性认可，关联性不认可，被告是以股东身份参与工作；对证据五任职文件的三性均不认可，上面并没有加盖公司公章，对资质证书的真实性、合法性认可，关联性不认可，因为刘海军职位为总工程师是因为当时办理公司资质所需，并非真实任职总工程师，对刘海军工程师的证件真实性、合法性认可，但关联性不认可，有职称并不代表直接从事该项业务；对证据六工程承包合同的真实性、合法性认可，关联性不认可，刘海军只是作为公司管理人员签订合同，并非从事技术工作，建设工程竣工验收报告的真实性、合法性认可，关联性不认可，刘海军签字说对应的是单位负责人，并非技术工程师；对证据七的三性均不认可，刘明明、王国兵、刘冲陈述刘海军是总经理，并非总工程师，王国兵出具的关于工资证明，并没有相应的银行流水和社保记录或者工资单作为证明，所以王国兵的工资证明不能作为证据使用。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据有：原告提交的证据一、二、四、七、九；被告提交的证据一、二、三、四、六。对上述当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据：被告对原告提交的证据三、五、六、八、十有异议，对证据三本院认为被告刘海军自2008年至2017年8月担任原告公司经理负责公司经常工作，其总经理职责与总工程师职责不同，刘海军的工资基数不能参照工程师，故对原告提交的该组证据本院予以采信；对证据五本院认为自2012年开始，被告一直参与公司经营，月薪3000元有2012年4月30日记账凭证为据，故本院对原告提交的该组证据予以采信；对证据六、2017年9月3日原告授权邓维莲代理该公司经理职位，被告至止离开原告雁南归公司，故对原告提交的该组证据应予以采信；对证据八、证据十，本院认为是被告刘海军用其私人账户转款给家人用于家庭开销，与本案无关，故本院对上述二项证据不予采信。原告对被告刘海军提交的证据五、证据七有异议，对证据五、本院认为被告刘海军的工程师资格证书，只能证明其有该专业职称，与本案无关，故对该组证据，本院不予采信；对证据七、本院认为该调查笔录只能证明王国兵、刘冲的工资情况，而不能证明被告刘海军的工资情况，故对该组证据，本院不予采信。经审理查明：2008年4月18日老河口市雁南归钢构工程有限公司（2018年8月更名为湖北雁南归钢构工程有限公司）登记成立，张翠霞与被告刘海军系该公司股东，张翠霞系公司法定代表人，刘海军系公司经理。刘海军在该公司上班。雁南归公司与刘海军双方之间没有签订劳动合同，双方口头约定刘海军的工资标准为每月3000元，双方之间形成了事实劳动关系，在劳动关系存续期间，雁南归公司一直未给刘海军发放工资。2017年9月，雁南归公司与刘海军解除劳动关系。2017年10月，刘海军以雁南归公司支付其劳动报酬，要求其补缴社会保险费、住房公积金为由向老河口市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、雁南归公司按照劳动法和劳动合同法的相关规定支付刘海军的劳动报酬；二、雁南归公司为刘海军补缴养老保险并办理五险一金。2018年3月22日，老河口市劳动人事仲裁委员会审理后作出河劳人仲裁字【2018】第02号仲裁裁决书，裁决如下：一、雁南归公司支付刘海军2008年4月至2017年9月的工资1030754元【（743元×3个月+947元×12个月+1083元×12个月+1256×12个月+1415元×12个月+1867元×12个月+2414元×12个月+2773元×12个月+3303元×12个月+3558元×12个月+3778元×3个月）×4.35倍】；二、雁南归公司为刘海军补缴劳动关系存续期间即2008年4月至2017年9月社会保险费；三、驳回刘海军的其他仲裁请求。本院认为，劳动争议当事人的合法权益受法律保护。本案中，刘海军与雁南归公司双方虽没有签订劳动合同，但刘海军从2008年4月至2017年9月期间在雁南归公司上班，口头约定其每月工资为3000元，双方形成了事实劳动关系。在劳动关系存续期间，雁南归公司未支付刘海军工资的行为与劳动保障政策法规相悖，故雁南归公司应当支付刘海军工资342000元（从2008年4月至2017年9月期间的工资，每月3000元，共计342000元）。雁南归公司诉称其无须支付刘海军2008年4月至2017年9月期间的工资1030754元，因刘海军1030754元工资基数是老河口市劳动争议仲裁委员会依照雁南归公司工程师王国兵工资基数为标准而确定为刘海军的工资与事实不符、证据不足，故雁南归公司的该项诉讼请求，本院予以支持；雁南归公司诉称其已支付刘海军每月工资3000元，未提供证据证明已支付，本院不予支持；刘海军要求支持劳动仲裁委的裁定与事实不符、证据不足，故本院不予支持其辩称理由；刘海军与雁南归公司入股是另一层法律关系与本案无关；刘海军要求雁南归为其缴纳住房公积金，不属于法院的管辖范围。因社会保险费的征缴是社会保险行政部门的职权和职责，不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的人民法院关于社会保险争议案件的受案范围，故本院不予处理。综上，本院经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告湖北雁南归钢构工程有限公司于本判决生效后十日内支付拖欠被告刘海军的工资342000元；二、驳回原告湖北雁南归钢构工程有限公司的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计10元，由原告湖北雁南归钢构工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费10元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行；户名：湖北省襄阳市中级人民法院；账号17×××56，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。审判长  蒋亚平审判员  孙 辉审判员  孟青云二〇一九年十月十六日书记员  孙晨露