安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0103民初8953号 原告（被告）：马付业，男，1987年6月13日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托诉讼代理人：沈郑培，安徽弘启律师事务所律师。 被告（原告）：德拉蒙德（上海）生物医药合肥有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区荣事达大道465号金鸟花园13幢东办601室。 法定代表人：吴鸿鹄，总经理。 委托诉讼代理人：魏龙，安徽事茂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王康阳，安徽事茂律师事务所律师。 原告马付业与被告德拉蒙德（上海）生物医药合肥有限公司（以下简称德拉蒙德合肥公司）劳动争议一案以及原告德拉蒙德合肥公司与被告马付业劳动争议一案，本院分别于2019年9月3日和2019年9月10日立案受理。审理过程中，本院依法将后案并入前案，适用简易程序公开开庭进行了审理。马付业及其委托诉讼代理人沈郑培、德拉蒙德合肥公司的委托诉讼代理人魏龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马付业向本院提出诉讼请求：1.判决解除马付业与德拉蒙德合肥公司之间的劳动关系；2.判决德拉蒙德合肥公司支付拖欠马付业2019年1月工资3.5万元、2月工资4万元、3月工资4万元、4月工资4万元、5月工资2.9万元，合计184000元；3.判决德拉蒙德合肥公司支付马付业解除劳动关系经济补偿金4万元（4万元/月×1个月）；4.判决德拉蒙德合肥公司为马付业补办2018年11月至2019年5月期间的各项社会保险；5.判决本案诉讼费用由德拉蒙德合肥公司承担。 事实与理由：马付业经朋友介绍与张礼春认识，张礼春系德拉蒙德合肥公司的总经理，同时也是德拉蒙德合肥公司法定代表人吴鸿鹄的丈夫。后马付业在张礼春的邀请下，于2018年11月20日入职德拉蒙德合肥公司从事市场营销工作，担任事业部总经理。双方约定月工资为4万元，每月25日前发放上月工资。马付业入职后双方依法签订了书面的劳动合同，德拉蒙德合肥公司也通过银行转账的方式发放了2018年11月工资13800.5元及12月工资33910元。后德拉蒙德合肥公司便开始逾期拖延支付工资。马付业讨要工资时，德拉蒙德合肥公司以资金紧张需要缓缓为由拒绝支付。2019年5月21日，马付业不得不以德拉蒙德合肥公司未为其办理各项社保、拖欠工资为由解除双方之间的劳动关系并提起仲裁。现马付业不服仲裁裁决，故诉至本院。 德拉蒙德合肥公司辩称：1、马付业与德拉蒙德合肥公司之间没有事实劳动关系，德拉蒙德合肥公司作为被告主体不适格。2、本案中原被告的劳动合同未实际履行，德拉蒙德合肥公司无需支付工资。合同中约定的是马付业工作的绩效提成，而非工资。马付业并未按规定正常工作。如认定德拉蒙德合肥公司须支付工资，则还应当考虑扣税问题。3、马付业与德拉蒙德合肥公司之间不存在劳动关系，无需支付经济补偿金。劳动合同法规定的支付经济补偿金的情形，需要劳动者事先告知用人单位并将离职申请有效送达。4、双方之间无劳动关系，所以德拉蒙德合肥公司无需支付社保费用。根据有关规定，缴纳社保问题也不应由法院处理。 德拉蒙德合肥公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认马付业与德拉蒙德合肥公司之间不存在事实劳动关系；2.德拉蒙德合肥公司无需支付马付业2019年1月至5月工资180747元；3.德拉蒙德合肥公司无需支付马付业经济补偿金19371元；4.马付业承担本案全部诉讼费用。 事实与理由：一、关于马付业与德拉蒙德合肥公司之间是否存在事实劳动关系的问题。马付业在劳动仲裁阶段提供的证据材料中,仅《劳动合同书》显示与德拉蒙德合肥公司有关,其他证据材料均未反映马付业与德拉蒙德(上海)生物医药有限公司存在关联,马付业本人自认与其自始至终联系的系案外人张礼春,并非德拉蒙德合肥公司或者德拉蒙德合肥公司的法定代表人。案外人张礼春并非公司法定代表人或者股东,张礼春的行为不能代表德拉蒙德合肥公司。原被告之间并未实际履行案涉劳动合同,马付业并未举证证明德拉蒙德合肥公司与德拉蒙德(上海)生物医药有限公司存在混同的证据，庐阳区劳动仲裁委在缺乏证据证明的情况下认定混同，并裁决认定原被告存在劳动关系，于法无据。 二、关于支付马付业2019年1月至5月工资180747元的问题。第一，根据前述，马付业与德拉蒙德合肥公司之间不存在事实劳动关系，德拉蒙德合肥公司无支付马付业工资的义务；第二，双方未实际履行案涉劳动合同，马付业未能举证证明其工资标准，故应当参照同行业工资标准进行认定；第三，马付业未按时打卡上班，不应获取工资；第四，即便确认了马付业与德拉蒙德合肥公司之间的劳动关系并且工资标准认定为40000元/月，在支付工资时应当扣除个人所得等税费。庐阳区劳动仲裁委在裁决中未考虑工资扣税问题直接裁决180747元，显然错误。 三、关于经济补偿金的问题。第一，根据前述，原被告之间不存在事实劳动关系，德拉蒙德合肥公司无支付马付业经济补偿金的义务；第二,《劳动合同法》第三十八条和第四十六条规定了经济补偿金的支付情形。第三十八条是劳动者单方解除劳动合同的规定，分为两款，其中第二款“劳动者可以立即解除劳动合同，无需事先告知用人单位”的规定可以看出，第一款中单位未及时足额支付劳动报酬劳动者获得经济补偿金的前提是，劳动者需要事先告知用人单位。马付业未举证证明在离职时向德拉蒙德合肥公司告知离职并将离职的意思表示有效送达至用人单位，故本案应不予支持经济补偿金，庐阳区劳动仲裁委在认定事实和适用法律上存在错误。 马付业辩称：劳动仲裁裁决认定的事实清楚，马付业与德拉蒙德合肥公司之间存在劳动关系。根据马付业提供的劳动合同和公司法定代表人吴鸿鹄丈夫张礼春发放的工资流水，可以证明双方之间存在劳动关系。张礼春系德拉蒙德合肥公司的监事，因此在德拉蒙德合肥公司没有提供任何证据的情况下，其辩称双方无劳动关系，无事实和法律依据。仲裁裁决认定双方存在劳动关系并按照合同约定的4万元/月工资支付拖欠工资，符合法律规定。此外，工资是否扣除个税与本案无关。 本院经审理认定事实如下：马付业于2018年11月20日入职德拉蒙德合肥公司，双方于当日签订《劳动合同书》一份，约定合同期自2018年11月20日起至2019年11月19日止。马付业从事市场营销岗位工作，工资标准为4万元/月，绩效工资（奖金）等按照用人单位的工资分配制度和劳动者的实际劳动贡献确定。 另查明，德拉蒙德（上海）生物医药有限公司（以下简称德拉蒙德上海公司）系德拉蒙德合肥公司的股东之一，吴鸿鹄系德拉蒙德合肥公司的法定代表人以及德拉蒙德上海公司的总经理，张礼春系德拉蒙德上海公司的法定代表人以及德拉蒙德合肥公司的监事。张礼春通过银行转账支付马付业2018年11月工资13800.5元、2018年12月工资33910元、2019年1月工资5000元。马付业在德拉蒙德合肥公司工作至2019年5月21日，后马付业以德拉蒙德合肥公司拖欠工资、未为其缴纳社会保险为由要求与德拉蒙德合肥公司解除劳动关系。 合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称庐阳区劳动仲裁委）在受理马付业提起的劳动仲裁申请后，于2019年8月15日做出庐劳仲裁字【2019】521号仲裁裁决书。马付业和德拉蒙德合肥公司对上述裁决皆有不服，遂诉至本院。 上述事实，由马付业提供的身份证、企业信息查询单、劳动合同书、银行流水、两张名片、微信聊天记录、庐劳仲裁字【2019】521号仲裁裁决书及送达回证，德拉蒙德合肥公司提供的庐劳仲裁字【2019】521号仲裁裁决书、劳动仲裁案件材料以及当事人的庭审陈述予以证实。 本院认为，本案的争议焦点主要在于马付业与德拉蒙德合肥公司之间是否存在劳动关系。德拉蒙德合肥公司抗辩称，马付业与其没有事实劳动关系，马付业的名片上显示的公司名称为德拉蒙德上海公司。但结合本院查明的事实，德拉蒙德上海公司与德拉蒙德合肥公司系关联企业，与马付业签订书面劳动合同的是德拉蒙德合肥公司，德拉蒙德合肥公司对该份劳动合同的真实性亦予以认可。支付马付业工资的张礼春是德拉蒙德合肥公司的监事。通过马付业提供的微信聊天截图也可以看出，马付业与德拉蒙德合肥公司的法定代表人以及公司其他员工之间就工资问题以及日常工作业务的开展有沟通交流的记录。在没有反驳性证据的情况下，上述证据能够证明马付业在德拉蒙德合肥公司工作，双方之间存在劳动关系。 马付业与德拉蒙德合肥公司自2018月11月20日起建立劳动关系，双方的权利义务受劳动法保护和调整。马付业工作至2019年5月21日，后因德拉蒙德合肥公司拖欠工资、未为其缴纳社会保险而离职，故本院认定，双方的劳动关系于2019年5月21日解除。 关于拖欠的工资。根据劳动合同的约定，马付业的月工资为40000元。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。因此，德拉蒙德合肥公司应当向马付业支付拖欠的2019年1月工资35000元（40000元-5000元）、2019年2月工资40000元、2019年3月工资40000元、2019年4月工资40000元，2019年5月1日至2019年5月21日的工作日共13天，则对应的工资为23908元（40000元÷21.75天×13天）。上述款项共计178908元。德拉蒙德合肥公司抗辩称待付的工资应当扣除个人所得税。但个人所得税依法应由税务机关进行征缴，本院在此不予处理。 关于经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。德拉蒙德合肥公司抗辩称，马付业主动离职并未事先告知公司，不符合领取经济补偿金的条件。但《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条并未明确规定劳动者主动离职时必须提前多少天告知用人单位，现马付业通过提起劳动仲裁的方式告知德拉蒙德合肥公司，要求解除双方之间的劳动关系，并不违反法律规定，故德拉蒙德合肥公司应当向马付业支付经济补偿金。根据法律规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。合肥市2017年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资为6457元，三倍的月平均工资为19371元。马付业的月工资高于上述标准，故向其支付的经济补偿金应以19371元计（19371元×1年）。 关于补缴社会保险的诉请，不作为劳动争议处理。劳动者可以依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》、《社会保险费征缴暂行条例》的规定向有关社会保险行政管理部门申请解决。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、马付业与德拉蒙德（上海）生物医药合肥有限公司的劳动关系于2019年5月21日解除； 二、德拉蒙德（上海）生物医药合肥有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付拖欠马付业的2019年1月至5月工资共计178908元； 三、德拉蒙德（上海）生物医药合肥有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付马付业经济补偿金19371元； 四、驳回马付业的其他诉讼请求； 五、驳回德拉蒙德（上海）生物医药合肥有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为5元，由马付业负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 员 谢 伟 林 二〇一九年十月十七日 法官助理 刘  佳 书 记 员 陈夏梦迪 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提交相应证据或者证据不足为以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。