河南省长葛市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1082民初2956号原告：燕保敏，男，1972年4月1日生，汉族，住长葛市。委托代理人：刘根东，河南葛天律师事务所律师。被告：河南省豫锋物流有限公司长葛分公司。经营场所：长葛市金桥农机商贸市场二区十四排四号。负责人：江玉东，任长葛分公司经理。被告：河南省豫锋物流有限公司。住所地：郑州市管城回族区十八里河镇小刘村。法定代表人：王体健，任该公司董事长。委托代理人：李伟，大沧海律师事务所郑州分所律师。原告燕保敏与被告河南省豫锋物流有限公司长葛分公司、河南省豫锋物流有限公司劳动争议一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2019年8月8日公开开庭进行了审理，原告燕保敏及其委托代理人刘根东，被告河南省豫锋物流有限公司长葛分公司（以下简称豫锋长葛公司）负责人江玉东、河南省豫锋物流有限公司（以下简称豫锋物流公司）的委托代理人李伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告燕保敏向本院提出诉讼请求：1、解除原告与二被告的劳动合同；2、二被告赔偿原告停工留薪期待遇64800元、护理费7369元、伙食补助费5550元、一次性伤残赔偿金29700元、一次性工伤医疗补助金36100元和一次性伤残就业补助金93860元，以上共计237379元；3、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告自2015年4月份到被告豫锋长葛公司处上班，在该公司从事押车员工作。2016年11月23日，原告和公司同事姚恒亮、李小山从郑州总公司拉货回长葛分公司，姚恒亮驾驶公司的豫Ｋ×××××号重型仓栅式货车，原告和李小山在车上乘坐。22时50分许，当行至107国道长葛境官亭乡黑董村路段处，被王志勇驾驶的豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车豫E1712挂号重型罐式半挂车追尾，致原告受伤住院治疗。2016年12月5日，长葛市公安交通管理大队作出长公交认字（2016）第1612107号道路交通事故认定书，认定王志勇负事故全部责任，姚恒亮和原告都不负事故责任。住院期间，被告河南省豫锋物流有限公司长葛分公司支付了原告的全部医疗费用，但对于原告应得的其他赔偿，双方一直未达成一致意见。原告于2018年9月21日向许昌市人力资源和社会保障局申请认定工伤，当日，许昌市人力资源和社会保障局作出豫（许）工伤退字（2018）-2-002号《河南省工伤认定申请不予受理通知书》，以超过法定时限为由不予受理；2018年10月23日，原告向长葛市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会同日作出长劳人仲案字（2018）021号《不予受理通知书》，决定不予受理。原告认为，原告虽未与被告豫锋长葛公司签订劳动合同，但已与其形成事实劳动关系，原告因工作原因受到事故伤害，属于工伤，豫锋长葛公司应当承担赔偿责任，豫锋物流公司作为豫锋长葛公司的开办单位，也应当承担赔偿责任。被告豫锋长葛公司辩称：原告诉请的各项赔偿在交通事故中已经赔偿过了，原告工伤没有被劳动部门认定，因此原告不应当是工伤。且在交通事故案件之外，被告豫锋长葛公司负责人江玉东已经以个人名义向原告补偿了部分款项。被告豫锋物流公司辩称：1、原告的两项诉请程序违法，原告并未通过仲裁或者诉讼程序确认与二被告是否存在劳动关系，现直接提出解除劳动合同程序错误；2、在未确定是否存在劳动关系的前提下，工伤认定更无从谈起，现原告直接提出工伤赔偿之诉，程序违法，详见工伤保险条例第23条规定；3、二被告均与原告不存在劳动关系，被告豫锋物流公司委派到长葛分公司工作人员仅有经理江玉东，后期如业务上有需要，会委派微机员或财务人员，总公司从未委派原告到长葛分公司工作；4、豫锋长葛公司是由江玉东以内部员工身份个人经营，自负盈亏，其个人雇佣的人员应当由其个人担责。综合本案证据以及当事人陈述，本院确认以下案件事实：被告豫锋物流公司成立于2007年7月25日，法定代表人为王体健，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本1000万元，登记状态为存续。豫锋长葛公司成立于2012年8月20日，豫锋物流公司委派江玉东为豫锋长葛公司负责人，企业类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），注册资本及实收资本为0，企业状态为在业。2015年农历正月原告燕保敏到豫锋长葛公司从事物流货运押车员工作，主要负责晚上押车，双方未签订书面劳动合同。2016年11月23日晚，原告和公司同事姚恒亮、李小山从郑州总公司拉货回长葛分公司，姚恒亮驾驶公司的豫Ｋ×××××号重型仓栅式货车，原告和李小山在车上乘坐。22时50分许，当行至107国道长葛境官亭乡黑董村路段处，被王志勇驾驶的豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车豫E1712挂号重型罐式半挂车追尾，后又与同向行驶的田亚楠持B2证驾驶的豫Ａ×××××号重型仓栅式货车、驾驶人朱华委持C1D证驾驶的豫Ａ×××××号轻型普通货车连续追尾相撞，造成豫Ｋ×××××号重型仓栅式货车乘车人燕保敏受伤、四车不同程度受损的交通事故。原告燕保敏受伤住院治疗。2016年12月5日，长葛市公安交通管理大队作出长公交认字（2016）第1612107号道路交通事故认定书，认定王志勇负事故全部责任，姚恒亮和原告都不负事故责任。原告先后在长葛市人民医院、郑州仁济医院治疗，共住院治疗111天。2019年5月10日许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所［2019]临鉴字第114号《司法鉴定意见书》，按照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定原告因本案事故伤残等级属八级。2018年9月21日原告向许昌市人力资源社会保障局申请认定工伤，同日，许昌市人力资源保障局以超过法定时限为由作出不予受理通知书。2018年10月23日原告向长葛市劳动人事争议仲裁委员会申请对原告所受到的伤害进行工伤赔偿的请求。同日，长葛市劳动人事争议仲裁委员会以未进行工伤认定为由作出不予受理通知书。另查明，原告与江玉东因案涉交通事故提起机动车交通事故责任纠纷的民事诉讼，本院于2019年3月11日作出（2019）豫1082民初242号民事判决书，对原告燕保敏因案涉交通事故所造成的人身损害损失依法核定为：医疗费129090.79元（38304.09元+28407.5元+46195元+6654.2元+8536元+994元）、辅助器具费1288元、误工费56521.87元（39522元/年÷365天×522日）、护理费18082.66元（39522元/年÷365天×167日）、住院伙食补助费3330元（30元×111日）、营养费3340元（20元×167日）、残疾赔偿金124143元（29557.85元/年×20年×21%）、精神抚慰金12000元、被扶养人生活费（燕柯辛）14275元（19422.27元/年×7年÷2人×21%）、交通费3000元、鉴定费1300元，上述各项共计366371.32元。并判决中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司、中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司、朱华委承担上述损失的给付责任。本院(2019)豫1082民初242号民事判决书认定：事故发生后，原告燕保敏在长葛市人民医院住院治疗49天。2017年1月11日--2017年1月31日，因伤情需要转至郑州仁济医院住院治疗20天；2017年3月日--2017年4月19日，原告燕保敏以“左胫骨骨折固定术后骨不愈合4月余”为主诉在郑州仁济医院住院治疗30天；2017年9月28日--2017年10月4日，燕保敏因“左胫骨骨折术后外固定架存留10月余”入住郑州仁济医院住院治疗6天；2018年1月30日-2018年2月5日，燕保敏因“左胫骨骨折术后外固定架存留14月余”入住郑州仁济医院住院治疗6天。另查明：许昌市2017年度职工月平均工资为4020元。本院认为：一、原告与被告是否存在劳动关系。被告豫锋长葛公司系依法注册成立的分公司，具有用工的主体资格，原告燕保敏在被告豫锋长葛公司从事押车员工作,服从接受被告豫锋长葛公司的管理,并从被告豫锋长葛公司处获取劳动报酬,对此事实被告豫锋长葛公司予以认可，故被告燕保敏与被告豫锋长葛公司虽然没有签订书面劳动合同,但已形成了事实劳动关系，对该事实本院予以确认。二、关于原、被告之间劳动关系解除问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”。本案中，被告豫锋长葛公司未为原告缴纳工伤保险费，故原告享有劳动合同解除权。解除权系形成权,自解除意思到达对方时生效,原告向本院提起诉讼要求解除劳动关系以享受相应工伤待遇,被告豫锋长葛公司于2018年11月5日收到起诉书副本,双方劳动关系于该日解除。三、仲裁前置程序问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条:“劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内,认为符合受理条件的,应当受理,并通知申请人;认为不符合受理条件的,应当书面通知申请人不予受理,并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的,申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”原告于2018年10月23日向长葛市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,同日该委作出长劳人仲案字(2018)第021号不予受理通知书,以未进行工伤认定为由不予受理，依据上述规定，本案争议属于人民法院受理案件范围。四、原告应否享受工伤待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定:“依照本条例规定,应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支持费用”。工伤保险是指劳动者在生产工作中因意外事故或职业病致伤、××、致残、死亡时,劳动者或其直系亲属依法所享有的社会保险。工伤保险的保险费用全部由用人单位缴纳,劳动者个人不承担缴纳费用的义务。不管用人单位是否依法缴纳了工伤保险费,是否为职工办理工伤参保手续,用人单位对工伤职工所承担的责任都是法定的,享受工伤待遇是工伤职工的法定利益,职工受伤只要确认系因工受伤,即可享受工伤待遇。本案中,原告作为被告豫锋长葛公司押车员,跟随物流车辆送货途中发生交通事故，系于工作时间、工作岗位、因工作原因受伤，符合《工伤保险条例》第十四条的规定,显属工伤范围,依法应当享受工伤待遇。原告燕保敏和被告豫锋长葛公司均未在法定时限内提出工伤认定申请,但这只是不再适用工伤认定的行政程序,并不能因此剥夺燕保敏作为劳动者应当享有和获得工伤赔偿的法定利益,用人单位仍然负有支付燕保敏工伤待遇各项费用的法定义务。被告豫锋物流公司认为燕保敏未被行政程序认定工伤,则丧失要求工伤赔偿的权利的抗辩意见不能成立,本院不予采纳。五、本案民事责任承担主体问题。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记,依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动,产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担,不足以承担的,由法人承担。”《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司,应当向公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。”被告豫锋长葛公司依法进行了登记,并领取了营业执照,有用工主体资格，但因其不具有法人资格,亦无证据证明其具有财产，因此被告豫锋长葛公司的民事责任应由被告豫锋物流公司承担。被告豫锋物流公司辩称原告是由江玉东个人录用，其不应当承担责任的意见不符合法律规定，本院不予采纳。六、原告应该享受的工伤待遇数额。根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或亲属在获得民事赔偿后是否可以获得工伤保险补偿问题的答复》意见,“因第三人造成工伤的职工或其近亲属,从第三人处获得民事赔偿后,可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定,向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿”,因此,原告可就因公负伤提出诉请,但工伤与人身损害赔偿项目中性质相同的不得重复主张。本案中,原告主张的护理费、伙食补助费等损失在机动车交通事故责任纠纷中已获得赔偿，故该项赔偿不可重复主张，被告豫锋物流公司的该项意见本院予以采纳。原告应当享受的工伤待遇如下：停工留薪期待遇：《工伤保险条例》第三十三条第二款规定,“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月”。根据原告伤情的实际情况，本院确认原告停工留薪期为12个月，原告主张的24个月停工留薪期待遇无证据佐证本院不予采纳。故原告停工留薪期待遇为32400元(2700元×12个月)；一次性伤残补助金：依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告因八级伤残享有11个月本人工资的一次性伤残补助金29700元（2700元×11个月）；一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金：依据《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资作为基数计算。原告因八级伤残享有以许昌市2017年度职工月平均工资为基数计算10个月的一次性工伤医疗补助金即40200元（4020元／月×10个月）；原告因八级伤残享有以许昌市2017年度职工月平均工资为基数计算26个月的一次性伤残就业补助金104520元（4020元／月×26个月）。本院核算的上述项目数额中，部分项目数额高于原告诉讼请求数额，本院亦仅在原告诉讼请求范围内作出裁判，故原告应得的赔偿为停工留薪期待遇为32400元、一次性伤残补助金29700元、一次性工伤医疗补助金36100元、一次性伤残就业补助金93860元，上述共计192060元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条、《工伤保险条例》第十条、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告燕保敏与被告河南省豫锋物流有限公司长葛分公司的劳动关系。二、被告河南省豫锋物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告燕保敏停工留薪期待遇32400元、一次性伤残补助金29700元、一次性工伤医疗补助金36100元、一次性伤残就业补助金93860元，上述共计192060元。二、驳回原告燕保敏的其他诉讼请求。案件受理费10元，由二被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长  薛云霞审 判 员  刘小芳人民陪审员  智晓娜二〇一九年十月十四日书 记 员  陈 锦