广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终2345号上诉人（原审原告）：夏光照，男，汉族，住连南瑶族自治县。上诉人（原审被告）：吴彩凤，女，汉族，住连南瑶族自治县。上诉人夏光照因与上诉人吴彩凤农村建房施工合同纠纷一案，不服广东省连南瑶族自治县人民法院（2018）粤1826民初458号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。夏光照上诉请求：1.判令吴彩凤支付夏光照建房、人工费8948.98元；2.诉讼费由吴彩凤承担。事实和理由：一、双方约定吴彩凤包料，夏光照包工。内墙抹灰按天面投影面积计算，每平方米费用为270元，第一层天面于2014年10月3日完工，第二层于2014年11月完工。二、第一层完工后，吴彩凤在2015年春节前入住。第二层因吴彩凤材料供应不上被迫停工近四年多。2018年6月28日，吴彩凤通知继续施工，但夏光照因有其他工程无法立即施工，告知等候几天，后吴彩凤立即找他人施工。吴彩凤只支付了40000元人工费，剩余人工费一直未给。三、一审判决少计人工费5124.76元，具体如下：1、楼梯间砌墙及批灰11.684㎡×270元/㎡=3154.68元；2、楼梯间顶棚日工，大工为3.5天×150元/天=525元，小工为3.5天×120元/天=420元，共计945元；3、一楼卫生间1.5天×150元/天=225元，一楼批门面外墙2天×270元/天=540元，共计765元；4、二楼砌砖门窗45.91㎡×50元/㎡=2295.5元；5、二楼水泥板底梁16.296㎡×50元/㎡=814.8元，二楼柱9.28㎡×50元/㎡=464元，共计1278.8元；6、将用剩的砖吊上二楼，大工为0.5天×150元/天=75元，小工为0.5天×120元/天=60元，共计135元；7、一楼全面完工欠人工费375元。以上合计8948.98元。综上，请求法院依法纠正。吴彩凤答辩称：按其上诉意见。吴彩凤上诉请求：1.撤销一审判决，驳回夏光照的诉讼请求；2.全部诉讼费用由夏光照承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1、夏光照一楼完工后就预拿工资，后因在其他工地施工不愿来。经多次追问，夏光照于2018年表示放弃施工，吴彩凤才找案外人廖喜体完成余下工程。2、夏光照未作二楼工程，不应当支付3824.22元。吴彩凤另找他人施工后，夏光照捣乱将砌墙推倒，造成吴彩凤请人的工资600元及材料损失超千元，有报警记录为证。3、夏光照一楼安装的厕所不符合安装规程，明显是夏光照偷工减料的过错建造行为所致。同时，一楼卫生间地面不平，出水不畅，夏光照应当赔偿和修复。二、一审审判程序违法。双方均提出对工程数量及质量鉴定，但一审法院没有对蹲厕和冲凉房进行鉴定。另，鉴定程序应由当事人约定，协商不成才由法院指定。但一审法院于2019年3月直接指定由连南瑶族自治县测绘地理信息中心测绘，报告也回避了对蹲厕和冲凉房的质量鉴定，因此一审判决程序违法。综上，请求法院依法撤销一审判决。夏光照答辩称：吴彩凤所说的并不是事实，楼梯间砌墙、二楼砌墙、二楼框架等都是其完工，吴彩凤应当支付款项。夏光照向一审法院起诉请求：1．判令吴彩凤限期支付夏光照为其建房人工费用27265元；2．诉讼费由吴彩凤承担。一审法院认定事实：2014年6月，夏光照与吴彩凤口头协商：夏光照以包工不包料的方式为吴彩凤承建两层水泥房屋，人工费用为每平方米270元。2014年9月，夏光照与其他施工人员开始施工，第一层主体框架、墙体及天面于2014年10月完工。因吴彩凤无法持续供应建筑材料，在第二层主体框架及天面2014年11月完工后，该层墙体未能砌建。2018年6月，吴彩凤通知夏光照继续完成第二层房屋墙体砌建，因双方对施工时间未达成一致，吴彩凤通知案外人廖喜新继续完成第二层墙体砌建。庭审中，双方一致确认：吴彩凤已向夏光照支付40000元建房人工费用，吴彩凤已于2015年初入住案涉房屋第一层。2018年11月13日，夏光照、吴彩凤向一审法院申请委托连南瑶族自治县测绘地理信息中心（以下简称连南测绘中心）对案涉房屋的建筑面积进行测量，连南测绘中心于2019年3月4日出具《房屋测量成果报告书》显示测量结果为：房屋二楼内墙体抹灰面积为348.13平方米（含窗、门）；二楼内墙体面积为238.07平方米（含窗、门）；二楼窗台面积为23.92平方米；二楼门面积为21.99平方米。测绘费用为700元。2018年12月4日，一审法院工作人员对案涉房屋建筑面积予以勘验测量，测量结果为每层建筑面积为112.5平方米。2019年3月8日，连南瑶族自治县建设工程造价站向一审法院出具复函，鉴定连南瑶族自治县2018年墙面抹灰人工单价约为每平方米15.89元。一审法院认为，本案为农村建房施工合同纠纷。吴彩凤与夏光照口头协商一致的建房协议是双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行各自的义务。关于夏光照诉请吴彩凤尚未支付其与其妻子砌建地基人工费1845元的问题。吴彩凤辩称该款已支付，且夏光照对该主张未提供证据予以证实，故夏光照应对其未能提供证据证实该主张承担不利后果，一审法院对其诉讼请求不予支持。关于吴彩凤是否欠付建房人工费用27265元的问题。本案中，双方于2014年6月约定：夏光照以包工不包料的方式为吴彩凤承建两层水泥房屋，人工费用为270元／㎡，案涉两层房屋的人工总费用以该标准计算为：270元／㎡（人工单价）×（112.5×2）㎡（两层房屋建筑面积）＝60750元；由于夏光照于2018年许诺为吴彩凤续建房屋且未变更人工费用标准，故夏光照应得的人工费用为建房人工总费用减去第二层房屋续建的人工费用。第二层房屋续建包含了墙体砌砖、抹灰、搬运材料三项工序，现双方对于搬运材料人工费用存在异议且均未提供费用计算标准，一审法院参照续建面积将该费用酌定为1000元；根据测量和评估结果，一审法院计算续建墙体的人工费用为：238.07㎡（第二层墙体面积）×50元／㎡（砌砖人工单价）＋（348.13㎡-23.92㎡-21.99㎡）（二楼内墙体抹灰面积）×15.89元／㎡（抹灰人工单价）＋1000元（搬运续建材料人工费用）=17705.78元；故夏光照应得建房人工费用为60750元（人工总价值）-40000元（吴彩凤支付款项）-17705.78元（续建墙体人工费用）=3044.22元。庭审中，双方均认可吴彩凤代替夏光照向他人支付人工费用300元，该款应在夏光照应得建房人工费用中予以扣除；吴彩凤认可夏光照承建卫生间及楼梯间顶棚的人工费用1080元（单独计算）尚未支付，故该费用应在本案中一并支付。综上所述，吴彩凤应向夏光照支付剩余建房人工费用为3824.22元（3044.22元-300元+1080元）。判决：吴彩凤于判决生效之日起五日内向夏光照支付建房人工费用3824.22元。如不按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费240.81元，由夏光照负担207.81元，吴彩凤负担33元；测绘费用700元，由夏光照负担602元；由吴彩凤负担98元。本院二审期间，吴彩凤提交了照片、图纸和通话记录，拟证明楼梯、二楼卫生间没有按照图纸施工、二楼没有砌墙，夏光照没有完成约定的工程量。本院依法组织双方当事人对证据进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系农村建房施工合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。结合双方的诉辩意见，本案的主要争议焦点可归纳为：吴彩凤应否向夏光照支付剩余工程款以及工程款数额如何确定。根据本案查明的事实，吴彩凤将涉案房屋发包给夏光照承建，施工过程中因吴彩凤资金问题停工。其后，因双方对剩余工程的施工时间产生争议，吴彩凤委托案外人完成剩余工程，双方因工程款支付问题产生纠纷，并引发本案诉讼。吴彩凤上诉认为其不应支付工程款的理由主要有两个，其一是认为夏光照未按照吴彩凤通知的时间对剩余工程进行施工，没有完成约定的工程量；其二是认为工程存在质量问题和未按照图纸施工。对于吴彩凤提出的两个上诉理由，首先，工程停工是由于吴彩凤的原因造成，且停工时间长达四年，其后夏光照虽然同意继续施工，但施工时间应当由双方协商一致。即使夏光照未按照吴彩凤单方通知的时间施工，也不能以此为由认定夏光照违约。更为重要的是，虽然剩余工程并非夏光照完成，但一审判决在认定工程款时，已经将案外人施工的部分从总工程款中扣除。也就是说，一审判决仅计算了夏光照实际施工部分的工程款。其次，吴彩凤主张工程存在质量问题和未按照图纸施工，仅提供了几张照片和未经双方确认的施工图作为证据，鉴于涉案工程夏光照采用包工不包料的方式承包，且吴彩凤已经居住使用四年之久，故吴彩凤提供的证据根本不足以证明夏光照的施工存在质量问题和与图纸不符的问题，其以此为由拒付工程款理由不成立。至于吴彩凤提出的程序问题，根据一审开庭笔录，显示双方同意由法院委托当地测绘部门对工程面积进行测绘，故一审法院在委托测绘过程中程序并无不当。而吴彩凤提出一审未进行质量鉴定一节，经查阅一审卷宗，并无吴彩凤申请质量鉴定的记录，对其该节上诉理由，本院亦不予采纳。而对于夏光照提出的一审判决少计人工费的问题，鉴于其并未提供证据证明其主张，本院对其该节上诉理由不予采纳。一审判决按照合同约定的工程单价、中介机构测量的工程面积减去案外人施工的部分得出的工程款数额并无不妥。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人夏光照负担50元，上诉人吴彩凤负担50元。本判决为终审判决。审判长  李慧玲审判员  肖惠文审判员  何 燕二〇一九年十月十九日法官助理陆倩倩书记员钟婉超附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。