襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0606民初6051号原告：王同兴，男，1960年4月4日出生，汉族，住襄阳市樊城区。被告：襄阳汉江国际大酒店，住所地襄阳市樊城区建华路9号。法定代表人：袁宏文，该公司经理。委托诉讼代理人：熊良俊、杜琛，湖北百龙律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。原告王同兴与被告襄阳汉江国际大酒店（以下简称汉江大酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月29日立案受理后，先适用简易程序审理，后因案情需要转为普通程序审理，依法组成由审判员邓民担任审判长，审判员周传慧、人民陪审员张锦明参加的合议庭，于2019年9月24日、2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告王同兴，被告汉江大酒店的委托诉讼代理人熊良俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王同兴向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告加班工资2787元；二、判令被告支付随意降低原告的5个月工资750元；三、判令被告支付原告2018年4月至10月工资16150元；四、判令被告支付原告2018年4月至10月经济赔偿金3692元；五、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年1月至6月，原告在被告处上班，每周上六天班，被告没按国家规定给原告一天加班费77.4×4天×6个月×150%=2787元；2017年2月至6月，被告随意降低原告工资报酬750元（150元×5个月）。2018年3月中旬，原告告知被告违反劳动法，原告要求解除劳动关系并赔偿，被告不认同。原告于2018年3月26日递交仲裁申请后，被告没有与原告有过任何沟通，还在给原告排班，原告继续在原岗位按时打卡上下班。2018年7月15日后饭卡被被告停用。2018年9月11日，上班卡打不上，但本人一直坚持上班。2018年9月28日，被告拿到襄劳人仲裁字（2018）第112号裁决书。2018年10月9日，被告通知本人去办理离岗物品清点、交接。双方承认襄劳人仲裁字（2018）第112号裁决书。自此，本人正式离岗，但被告一直未给本人发这几个月工资（1846元×7月×125%）。2018年10月9日，被告通知原告办理解职结算，拒绝出具解除、终止劳动合同通知书和转移劳动关系，属于违法，应支付经济赔偿金3692元（1846元×2），为维护原告合法权益，特向法院起诉。被告汉江大酒店辩称，原告的诉请已超过仲裁时效，应驳回原告的诉讼请求；原告要求支付2017年1-6月的加班工资不能成立，原告无证据证明加班的事实，如有加班，也安排有调休，不存在加班工资；2017年2-6月樊城区的最低工资标准为1320元/月，双方劳动合同约定工资为770元，但被告实际给原告发放的工资超过1400元，企业的工资待遇并非一成不变的，原告诉称被告随意降低其5个月的工资750元的理由不能成立；原告诉求2018年4月至10月的工资16150元违反一事不再理的原则，该请求已申请仲裁并被驳回，故不应支持；原告请求2018年4-10月赔偿金3692元没有法律依据。经审理查明，2018年3月26日王同兴向襄阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决汉江大酒店：1、支付其延时工作的时间工资7851.6元；2、支付其法定节假日上班工资23991元；3、支付其年休假工资10905元；4、缴纳医疗保险金2414.1元；5、请求解除与汉江大酒店的劳动关系并支付赔偿金。2018年9月10日，襄阳市劳动人事争议仲裁委员会作出襄劳人仲裁字[2018]第112号仲裁裁决书，该裁决书认定：2002年3月起原、被告双方建立劳动关系，2017年3月至2018年3月王同兴月平均工资为1683.85元。该裁决书裁决：1、襄阳汉江国际大酒店支付王同兴2017年7月至2018年3月期间延长工作时间加班工资3861.24元。2、襄阳汉江国际大酒店支付王同兴2016年、2017年、2018年3月前法定节假日加班工资5574.12元。3、襄阳汉江国际大酒店支付王同兴2016年、2017年年休假工资差额1548.37元。4、襄阳汉江国际大酒店支付王同兴医疗保险金1931.28元。5、襄阳汉江国际大酒店与王同兴的劳动关系解除。6、驳回王同兴的其他仲裁请求。该裁决书已产生法律效力。2018年10月12日，王同兴向襄阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决襄阳汉江国际大酒店：1、支付其解除劳动合同经济补偿金36400元，出具解除劳动合同通知书，办理失业保险金。2、支付其2018年4月至9月工资11076元。2018年12月11日，襄阳市劳动人事争议仲裁委员会作出襄劳人仲裁字[2018]第144号仲裁裁决书，裁决：1、襄阳汉江国际大酒店在裁决书生效之日起15日内为王同兴出具解除劳动关系的证明，并协助王同兴到社会保险机构办理失业保险金申领手续。2、襄阳汉江国际大酒店支付王同兴解除劳动合同经济补偿金34876.96元[（1683.85元×12月+3861.24元+2090.30元）÷12月×16月]。3、驳回王同兴其他仲裁请求。王同兴对该仲裁裁决书无异议，未在法定时间内提起诉讼。襄阳汉江国际大酒店不服该仲裁裁决，诉至本院，请求判决不出具解除劳动关系证明，不支付解除劳动合同经济补偿金。本院作出（2019）鄂0606民初770号民事判决书，该判决书已确定王同兴在汉江大酒店的工作年限为16年，判决：汉江大酒店支付王同兴解除劳动合同经济补偿金34876.96元[（1683.85元×12月+3861.24元+2090.30元）÷12月×16月]，该判决业已生效。从原告提交的2017年1月、2月的考勤表载明：2017年1月原告休息时间为5天（分别为1月5日、10日、12日、19日、26日），2017年2月原告休息时间为7天（分别为2月2日、7日、8日、9日、16日、22日、23日）。被告提交的2018年4月质检扣分单和2018年4月-10月的考勤表显示，从2018年4月-6月，原告虽在被告处报到，但其并未接受被告的用工管理，几乎天天早退、旷工，从2018年7月起，原告在被告处无考勤记录。本院认为，根据已经生效的法律文书可以确认：2002年3月起原、被告双方建立劳动关系，原告王同兴在被告汉江大酒店工作年限为16年，双方在此期间存在劳动关系。一、关于是否超过仲裁时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”因襄阳市劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月10日作出襄劳人仲裁字[2018]第112号仲裁裁决书，裁决：襄阳汉江国际大酒店与王同兴的劳动关系解除。故原告主张被告拖欠劳动报酬的仲裁时效没有超过一年，对被告辩解已超过仲裁时效的意见，本院不予采纳。二、关于2017年1-6月加班工资的问题。原告王同兴提交了2017年1月、2月的考勤表和涂改过的“工程部2月、3月”排班表及“工程部2018年6月排班表”，欲证明其加班天数。因原告提交涂改过的“工程部2月、3月”排班表，时间上不能证明是2017年还是2018年，即便是2017年的，也仅仅是排班，不能证明实际上班的具体情况（从原告提交的2017年2月的考勤表和涂改过的“工程部2月”排班表内容不一致可以证明）；原告提交的“工程部2018年6月排班表”与其主张的2017年1-6月无关联性，且仅仅是排班，不能证明实际上班的具体情况；故对原告提交的涂改过的“工程部2月、3月”排班表及“工程部2018年6月排班表”，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因原告对其主张的2017年3-6月的加班事实未能举证，故应当承担举证不能的法律后果。原告提交的2017年1月的考勤表反映出：2017年1月原告休息时间为5天（分别为1月5日、10日、12日、19日、26日），2017年1月1日、1月27日、1月28日和1月29日这四天为法定节假日，因襄劳人仲裁字[2018]第112号仲裁裁决书，已经裁决“襄阳汉江国际大酒店支付王同兴2016年、2017年、2018年3月前法定节假日加班工资5574.12元”，故本次诉讼中不应重复计算。2017年1月中有6个休息日（即1月7日、8日、14日、15日、21日、22日）。因王同兴的月工资为1683.85元，其日工资应为77.4元。原告王同兴2017年1月的加班费为77.4元〔77.4元/天×1天（休息日6天-实际休息5天）×1〕。原告提交的2017年2月的考勤表反映出：2017年2月原告休息时间为7天（分别为2月2日、7日、8日、9日、16日、22日、23日），其2017年2月的加班费为77.4元〔77.4元/天×1天（休息日8天-实际休息7天）×1〕。以上，原告王同兴2017年1月-2月的加班工资为154.8元（77.4元+77.4元）。三、关于原告主张2017年2-6月被告随意降低其工资的问题。原告对该主张仅提交了2017年1-8月的工资表，但没有证据证明双方约定的2017年工资为多少，不能证明2017年2-6月所发的工资低于双方约定的工资，且被告在该期间给原告发放的工资超过1400元，故该诉请本院不予支持。四、关于2018年4月-10月工资的问题。原告就该诉请，已于2018年10月12日向襄阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出襄劳人仲裁字（2018）第144号仲裁裁决书，对该诉请予以驳回。原告在法定期限内未提起诉讼，又就该诉请于2018年8月26日申请仲裁，襄阳市劳动人事争议仲裁委员会认为对该仲裁申请“本委已做过处理”，作出不予受理通知书。因前后两次申请仲裁的事项属于同一事项，故应当予以驳回。另外，生效的法律文书已经确认“2002年3月起原、被告双方建立劳动关系，原告王同兴在被告汉江大酒店工作年限为16年”，说明从2018年4月起双方不再系劳动关系。其次，从被告提交的质检扣分单和2018年4月-10月的考勤表证明，原告虽在被告处报到，但不接受被告的用工管理，未按被告要求履行劳动义务，故其诉请2018年4月-10月的工资，无事实和法律依据，本院不予支持。五、关于2018年4月-10月经济赔偿金的问题。2017年3月26日，原告向襄阳市劳动人事争议仲裁委员会申请解除与被告的劳动关系并支付赔偿金，该仲裁委员会作出襄劳人仲裁字[2018]第112号仲裁裁决书，裁决：原告与被告解除劳动关系；驳回原告要求被告支付赔偿金的请求。因被告并未违法解除原告的劳动关系，原告要求被告支付其2018年4月-10月经济赔偿金的请求，本院不予支持。原告认为被告拒绝出具解除劳动合同通知书，可以申请执行，原告以该理由要求支付赔偿金，与法无据。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告襄阳汉江国际大酒店支付原告王同兴2017年1月-2月加班工资154.8元；二、驳回原告王同兴要求被告襄阳汉江国际大酒店支付随意降低原告5个月工资750元的请求；三、驳回原告王同兴要求被告襄阳汉江国际大酒店支付2018年4月至10月工资16150元的请求；四、驳回原告王同兴要求被告襄阳汉江国际大酒店支付2018年4月至10月经济赔偿金3692元的请求。上列应付款项，于本判决生效之日起十日内支付，逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。案件受理费免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  邓 民审 判 员  周传慧人民陪审员  张锦明二〇一九年十月二十八日书 记 员  许亚萍