河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0702民初273号原告：张良，男，汉族，1976年6月27日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：王鸿纪，河南百苑律师事务所律师。被告：河南中宏餐饮管理有限公司，住所地：新乡市高新区牧野大道与海河路交叉口绿都城48号楼1单元9层1904室。法定代表人：郭增民，总经理。委托诉讼代理人：陶士印，河南正安律师事务所律师。被告：郝梅凤，女，汉族，1968年12月25日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：陈勇，河南日诚律师事务所律师。被告：王来勇，男，汉族，1968年6月3日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：吴丽丽，李正端，河南瀛汉律师事务所律师。被告：武陟中学，住所地：武陟县兴华路东段。法定代表人：李松元，校长。委托诉讼代理人：翟福成，单位职工。被告河南好梅苑餐饮管理有限公司（追加），住所地：新乡市红旗区人民路三分区9号楼西二单元东户。法定代表人：李新平。第三人李明光（追加），男，汉族，1977年9月24日出生，住河南省卫辉市。原告张良诉被告河南中宏餐饮管理有限公司（以下简称“中宏餐饮公司”）、郝梅凤、王来勇、武陟中学提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，公开开庭进行了审理。原告张良及其委托诉讼代理人王鸿纪，被告中宏餐饮公司的委托诉讼代理人陶士印，被告郝梅凤及其委托诉讼代理人陈勇，被告王来勇，被告武陟中学的委托诉讼代理人翟福成到庭参加诉讼。在案件的审理过程中，根据当事人的申请及案件需要，本院依法追加河南好梅苑餐饮管理有限公司（以下简称“好梅苑餐饮公司”）作为本案的被告、李明光作为本案的第三人参加诉讼，好梅苑餐饮公司的法定代表人李新平、第三人李明光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张良向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、二次手术费、被抚养人生活费、精神抚慰金共计196083元，原告伤残赔偿金待司法鉴定后计算。原告保留向被告主张2017年12月10日以后的误工费、护理费的诉讼权利。2、依法判令被告承担连带赔偿责任。后将第一项诉讼请求赔偿数额变更为479987.6元。事实与理由：被告武陟中学与被告中宏餐饮公司签订合同一份，由被告中宏餐饮公司承包武陟中学1#餐厅，装修餐厅和经营服务。被告中宏餐饮公司将装修项目转包给被告郝梅凤承包。而后被告郝梅凤又将该项目承包给被告王来勇。由被告王来勇召集原告多人开始对武陟中学1#餐厅进行装修工作。2017年7月20日，原告在被告武陟中学1#餐厅进行装修过程中摔伤，而后住进第二人民医院治疗，因病情严重又从武陟县第二人民医院转移到中国人民解放军三七一医院进行治疗。经诊断原告身体多处骨折（以医院诊断证明为据），原告自己花费了昂贵的治疗费用。原告认为，其在被告武陟中学1#餐厅在装修过程中摔伤，各被告对其摔伤存在过错责任，按照法律规定，应该承担连带赔偿责任，特提起诉讼。被告中宏餐饮公司辩称：其不是武陟中学餐厅装修工程的发包人。2017年7月，其与好梅苑餐饮公司签署经营合作协议书，协议明确约定，好梅苑餐饮公司出资50万元专门用于食堂的装修工程。协议签署后，好梅苑餐饮公司开始履行合同，并按照约定装修食堂，好梅苑餐饮公司将工程承包给何人施工，是否存在转包行为，由谁雇佣的原告，其均不知情，其不是发包人，不应承担赔偿责任。2、原告作为完全民事行为能力人，其对事故的发生存在重大过错，应承担一定的责任。同时，原告主张的赔偿数额过高且没有依据。综上，请求驳回原告对其的诉讼请求。被告郝梅凤辩称，1、武陟中学餐厅是中宏餐饮公司与好梅苑餐饮公司合作经营的项目，郝梅凤是受该两公司委派负责财务工作，其代表该两公司将武陟中学餐厅外墙粉刷承包给王来勇是职务行为，其个人不是本案适格被告。2、原告在起诉状中自认，被告王来勇承包了餐厅装修项目，召集原告多人进行装修工作，由此，被告王来勇是接受劳务的一方，餐厅经营者和被告王来勇建立的是承揽合同关系。原告方所受损害是被告王来勇在完成其承揽的餐厅外墙粉刷过程中产生的，作为定作人的餐厅经营者对此没有任何过失，不应当承担赔偿责任。被告王来勇辩称，其叫的是李明光，张良不是其叫过去的，是李明光叫过去的，应当由李明光承担责任。被告武陟中学辩称，其不应当承担责任，2017年7月份，其将食堂经营承包给中宏餐饮公司，并签订了承包合同，其与原告没有任何的劳务关系。被告好梅苑餐饮公司辩称，原告方所受损害是被告王来勇在完成其承揽的餐厅外墙粉刷过程中产生的，餐厅外墙粉刷无需资质要求且外墙粉刷所用原料和设施均由王来勇提供，因此，作为定作人，好梅苑餐饮公司对此没有任何过失，不应当承担赔偿责任。第三人李明光辩称，这个活是王来勇让其和张良一起来干的，其和张良系同时受雇于王来勇，出事应当由雇主承担责任，其不应当承担责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2017年7月1日，中宏餐饮公司（甲方）与好梅苑餐饮公司（乙方）签订《武陟中学食堂经营合作书》，主要约定：合作项目为武陟中学，合作年限3年零半年（合作到此项目终止为止），合作形式为乙方投资款伍拾万元，此款用于武陟中学食堂装修、房屋改造、厨房设施设备；利润分成比例：食堂利润65%归乙方；经营与管理权限：甲方负责管理食堂但乙方有建议权，乙方全权负责食堂采购和账目但甲方有监督权；每月结算商户工资和食堂供应账目，由乙方负责制作转账明细、经甲方签字后办理转账；校方每月结算费由乙方签字，资金转入固定账户，结余部分按约定35%归甲方、65%归乙方分成，分红每季度结一次。2017年7月15日，武陟中学（甲方）与中宏餐饮公司（乙方）签订《武陟中学食堂承包经营合同》，主要约定，乙方经营一号餐厅，合同期限自2017年7月至2020年12月，乙方按照河南省一级餐厅标准设计施工，实现明厨亮灶，符合消防、防疫等部门的检查标准，改造设施和新增设备由乙方承担。被告郝梅凤系好梅苑餐饮公司法人李新平的妻子，因粉刷餐厅外墙需要，郝梅凤受中宏餐饮公司、好梅苑公司委派，找到被告王来勇，将外墙粉刷承包给王来勇，王来勇找到第三人李明光，李明光又叫来张良，外墙粉刷由李明光夫妇及张良夫妇四人具体施工。在施工过程中，李新平、郝梅凤、王来勇都曾在现场。2017年7月20日，张良在施工过程中，由于绳子断裂，张良从高处坠落受伤，先后被送往武陟县第二人民医院、中国人民解放军第三七一中心医院住院治疗，经诊断为：股骨颈骨折、尺骨鹰嘴骨折、桡骨头骨折。张良在武陟县第二人民医院住院治疗2天（2017年7月20日-7月22日），在中国人民解放军第三七一中心医院第一次住院治疗50天（2017年7月22日-2017年9月10日），第二次住院治疗21天（2018年7月4日-2018年7月25日），共计73天，花费医疗费72302.56元，长期医嘱单上均显示陪护一人。在审理的过程中，经新乡医学院司法鉴定中心鉴定：张良右上肢损伤的伤残程度为七级。张良为此支付鉴定费700元，鉴定检查费646.6元。张良有一子张豫川（2006年11月19日出生）需要扶养。本院确定张良的经济损失为：医疗费为72302.56元；2、误工费为：武陟县第二人民医院及中国人民解放军第三七一中心医院第一次住院期间为5839.67元（2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资40990元/年÷365天×52天），出院后计算90天为10107.12元（40990元/年÷365天×90天)，中国人民解放军第三七一中心医院第二次住院期间为2358.32元（40990元/年÷365天×21天)，出院后计算30天为3369.04元（40990元/年÷365天×30天)，共计21674.15元，按照原告主张的21130元支持；3、护理费为：7904.4元（39522元/年÷365天×住院73天×1人）；4、住院伙食补助费为1095元（15元/天×73天）；5、营养费为1095元（15元/天×73天）；6、交通费酌定为700元；7、鉴定费为700元；8、鉴定检查费为646.6元；9、残疾赔偿金为110645.92元（2018年河南省农村居民人均可支配收入13830.74元/年×20年×40%），被扶养人生活费为14548.81元（10392.01元/年×7年÷2人×40%〕，因被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金共为125194.73元。以上共计230768.29元，另精神损害抚慰金酌定为10000元。事发后，王来勇为张良垫付医疗费10000元。本院认为，本案中，中宏餐饮公司与好梅苑餐饮公司合作承包经营武陟中学食堂后，为了粉刷食堂外墙，安排郝梅凤找到王来勇，将外墙粉刷承包给了王来勇，张良在外墙粉刷施工过程中从高处坠落受伤。因王来勇未提供证据证实其又将外墙粉刷包工给了李明光，李明光对包工也不予认可，故应当认定王来勇与张良之间存在雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，王来勇应当承担赔偿责任，中宏餐饮公司与好梅苑餐饮公司系发包人，因接受发包的雇主没有相应资质或者具备安全生产条件，公司人员也曾在施工现场对此也明知，故两公司应当承担连带赔偿责任。郝梅凤系履行职务行为，依法不应承担赔偿责任。武陟中学不是发包人，依法不应承担赔偿责任。另外，张良作为完全民事行为能力人，对安全作业应当具备一定的常识，但其在工作中未尽到必要安全注意义务，以致在事故中受伤，其对自身损害的发生存在一定的过错，故可以减轻王来勇的责任。本院酌定王来勇、张良承担责任的比例分别为80%和20%，即王来勇应当赔偿张良184614.63元（230768.29元×80%），另精神损害抚慰金10000元，共计赔偿194614.63元，中宏餐饮公司和好梅苑餐饮公司对该赔偿承担连带责任。因王来勇已经垫付10000元，故还应赔偿184614.63元。张良系农村户口，主张按照城镇标准计算相应赔偿，没有事实依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：王来勇于本判决生效之日起十日内赔偿张良184614.63元；河南中宏餐饮管理有限公司、河南好梅苑餐饮管理有限公司对本判决的第一项承担连带责任；三、驳回张良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5559元，由王来勇、河南中宏餐饮管理有限公司、河南好梅苑餐饮管理有限公司负担2138元，张良负担3421元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  张敬美审 判 员  张习坤人民陪审员  王 琦二〇一九年十月二十四日书 记 员  崔晓雁