湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂1202民初4270号原告:方龙武，男，1974年2月17日生，汉族，咸宁市人，住咸宁市咸安区，委托代理人：冷婧，湖北立中律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：湖北北辰塑料科技有限公司（以下简称北辰公司）。住所地：湖北省咸宁市咸安区凤凰工业园。法定代表人：陈绪乡（系北辰公司董事长）。委托代理人：田源，湖北聚力律师事务所律师，代理权限为一般代理。第三人：方长升，女，1965年2月5日生，咸宁市人，住咸宁市咸安区，委托代理人：但功强，（系方长升之夫）委托代理人：高文海，北京盈科（武汉）律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告方龙武与被告北辰公司债权转让合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告方龙武及其委托代理人冷婧、被告北辰公司的法定代表人陈绪乡及其委托代理人田源、第三人的委托代理人但功强、高文海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告方龙武向本院提出诉讼请求：1、判令被告北辰公司立即偿还借款本金8000000元；2、请求判令被告北辰公司支付借款期间利息（按借款合同约定计算）及违约金(按日万分之五计算）；3、本案诉讼费由被告北辰公司承担。事实和理由：2015年8月15日，被告北辰公司因支付其二号厂房建筑工程款之需向原告方龙武借款，签订借款协议，约定：因被告北辰公司拖欠二号厂房建筑方款项，现以房产证做抵押向原告方龙武借款，借款人民币八百万元整，因公司账户冻结，所借款项由原告方龙武直接全部转付二号厂房负责人即本案第三人方长升。2018年8月18日，原、被告签订借款合同，约定：1、借款金额800万元；2、借款利息为月利率1.5%，按月计息；3、借款期限从2015年8月18日至2017年8月18日，分三期还款，第一期2016年8月18日还款300万元，第二期2017年2月18日还款200万元，第二期利随本清，同时约定“乙方如未按合同规定归还借款，乙方应承担日万分之五的违约金及因诉讼发生的律师费、诉讼费、评估费、拍卖费等费用”。同日，原、被告双方签订《抵押合同》，并于2015年9月2日办理抵押登记。时至今日，被告北辰公司并未按照《借款合同》履行还款义务，经多次催讨，仍未偿还。为此原告方龙武诉至法院请求法院判令被告北辰公司偿还借款及利息。原告方龙武为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据1、2012年9月25日《建筑工程施工协议》，证明方长升系施工方代表，及实际施工人。证据2、2015年7月9日《座谈协定情况纪要》，证明被告北辰公司至2015年7月29日欠方长升工程款及借款本息合计983万元。证据3、2015年8月10日《股东协议》，证明被告北辰公司决定在2017年8月18日前为原告方龙武支付给第三人方长升名下的实为借给被告的所有借款提供抵押担保。证据4、借款协议，证明原、被告借款800万元，约定借款全部付给厂房建筑商负责人方长升。证据5、借款合同及影像资料，证明原、被告双方约定，借款800万元，利息1.5%，用二号楼及办公楼做抵押。证据6、2015年8月18日出具的抵押合同及他项权证，证明被告北辰公司用二号楼及办公楼做抵押用以清偿800万借款本息。证据7、银行流水，证明原告方龙武按照被告北辰公司的指示向其厂房建筑商负责人本案第三人方长升打款的事实。证据8、《股权重组协议》、《债务情况汇总表》、建设施工合同纠纷案第二次开庭笔录及刘长海视频资料，证明被告北辰公司欠原告1076万元本息已经被告新老股东确认。证据9、（2018）鄂1202民初4166号民事判决书及送达回证，证明方长升系实际施工人已经生效的判决确认。证据10、方长升结婚证、证明方长升与但功强是夫妻的事实。被告北辰公司对原告提供的证据发表质证意见:对证据1、的真实性无异议，但认为方长升与南楚公司没有任何关系，且签名是方长升的丈夫所签。对证据2的三性均有异议，认为座谈纪要不具有法律效力，所列支的400万元借款均没有实际发生，没有其他证据佐证，仅凭座谈纪要无法证明借款和所欠工程款的事实，对证据3的三性均有异议，认为内容上股东会议是事后添加，对证据4、5经核对原件后认为真实性有异议，印章无法说明是原件，加盖的公章掉了一个字，证据4中是刘长海的个人行为，对证据5认为是刘长海私刻的公章，借款没有实际履行，被告没有收到借款，财务也没有记录，对证据6经核对原件对真实性无异议，但也是用湖北北辰塑料加盖的公章办理，对证据7认为此借款不是借款，是方长升与方龙武之间发生的往来账目，且超过了800万，因此与本案没有关联性，对证据8认为是复印件，正反面没有盖章，所以不能确认本息的真实性，其中1、2项无法认可，对第3项的目的性有异议，其不能证明是真实存在的，对证据9中真实性、合法性无异议，目的性有异议，对证据10的真实性、合法性无异议，关联性有异议。第三人方长升对原告方龙武的证据无异议。被告北辰公司为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：证据1、借款协议3份、他项权证一份，证明原告方龙武与被告北辰公司的借款800万未实际履行，房产抵押所依据的借款协议书印章系伪造。证据2、第三人方长升向被告北辰公司出具的借条一份证明第三人方长升借去二号车间及综合楼产权证，原告方龙武获取的抵押登记二号车间产权证书系其姐姐方长升借去至今未归还的房屋产权证，从而办理了抵押登记。证据3、工程决算书、民事判决书，证明二号车间所欠的工程款仅为689万元，被告北辰公司无需借款800万元。证据4、付款凭证，证明被告北辰公司已经支付给南楚公司及方长升承建的二号车间工程款422万元。证据5、厂房出租合同，证明原告方龙武侵占被告北辰公司的车间进行出租所获取的租金数额，应当计算在支付工程款范围之列。证据6、备案证明和移交说明，证明原告方龙武签名办理抵押登记的借款协议公司印章系伪造。证据7、证明材料一份，证明股东除刘长海之外其他的三名股东签名系刘长海强迫本公司职工窦红家一人所为。证据8、公司银行账户流水，证明公司账户是于2019年3月份被查封，6月份已经解封，签订借款合同期间没有被查封的事实，从而说明借款合同所说的账户被查封是虚假的。证据9、工商注册信息，证明本案的借款合同系刘长海与方长升虚构的事实。原告方龙武对被告北辰公司提供的证据发表质证意见：对证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，对证据2-9认为与本案无关；第三人方长升对被告北辰公司的证据的质证意见与原告方龙武一致。根据庭审中当事人的陈述、本院依法查证的事实及以上有效证据，本院对原告方龙武提交的证据作出如下认定：该系列证据能够证明原告方龙武与被告北辰公司之间的债权债务转移合同的法律关系，该系列具有真实性、合法性，故对该证据本院予以采信。对被告北辰公司提交的证据1，本院认为在不动产登记部门的抵押文件中出现了与被告北辰公司的公章不同一的印鉴系原告方龙武伪造，但反证不力，故对该证据不予采信；对证据2、6认为，二号车间及综合楼已办理合法抵押手续，该份证据已丧失了存在的实际意义，对该证据不予采信；对证据3、4、5、7、8、9认为与本案没有关联性亦不予采信。经审理查明，2015年7月10日，被告北辰公司与第三人方长升形成《关于二号车间工程款结算和借款座谈协议情况及借款纪要》，经甲乙双方（甲方：北辰公司、乙方：方长升）核实，截止2015年7月29日甲应付乙工程款和借款以及中间产生的利息合计为983万元，具体付款方式双方另行各订协议。2015年8月10日，被告北辰公司向原告方龙武出具一份《董事会/股东会决议（同意抵质押类）》，主要内容为同意本公司以附件《抵质押物清单》所列财产为2017年8月18日前方长升与你发生的一系列债权债务关系提供抵质押担保，并签署相关法律性文件。2015年8月18日，被告北辰公司以偿还第三人方长升的建筑工程款为由向原告方龙武借款，并于同日与原告方龙武签订了三份相关文件：其中一份文件为借款合同，约定：1、借款金额800万元；2、借款月利率为1.5%，按月计息；3、借款期限从2015年8月18日至2017年8月18日，分三期还款，第一期2016年8月18日还款300万元，第二期2017年2月18日还款200万元，第二期利随本清，同时约定“乙方如未按合同规定归还借款，乙方应承担日万分之五的违约金及因诉讼发生的律师费、诉讼费、评估费、拍卖费等费用”。第二份文件为《抵押合同》，事后原、被告于2015年9月2日到咸宁市不动产登记中心办理了抵押登记。第三份文件是借款协议，约定原告方龙武8000000元资金直接向第三人方长升给付，用于偿还被告北辰公司所欠的二号车间工程款项。另查明，自2013年1月12日至2017年3月23日，原告方龙武共向第三人方长升卡上打款共计821万元（其中汇入方长升丈夫但功强账上共计51万元，方长升认可汇入其本人账户），上述文件订立后，经原告方龙武多次催要还款无果。为此原告方龙武诉至法院请求法院判令被告北辰公司偿还借款及利息。同时查明，被告北辰公司原法定代表人刘长海与现任法定代表人陈绪乡签订了股权重组协议，被告北辰公司现任法定代表人陈绪乡以商业秘密为由拒绝提供该份协议，但在本院（2018）鄂1202民初4166号案中得到刘长海的证实，证明该协议真实存在，以及证实二号车间抵押8000000元及利息2760000元。还查明，本案在审理过程中，发现第三人方长升将建筑工程款转化为普通债权转移给原告方龙武，此行为有避税嫌疑，经审判人员指出后，纳税义务人进行了改正，补缴了相应税款。本院认为，本案原、被告签署的相关文件虽名为借款实质是债权转让合同，权利和义务一并转让又称为概括转让，是指合同一方当事人将其权利和义务一并转移给第三人，由第三人全部地承受这些权利和义务。权利和义务一并转让不同于权利转让和义务转让的是，它是合同一方当事人对合同权利和义务的全面处分，其转让的内容实际上包括权利的转让和义务的转移两部分内容。权利义务一并转让的后果，导致原合同关系的消灭，第三人取代了转让方的地位，产生出一种新的合同关系，本案三方当事人所进行的一系列民事活动符合上述表述，因此案由应确定为债权债务概括转移合同纠纷，故在审理过程中，本院根据认定的事实对立案案由予以修正。被告北辰公司辩称：在不动产登记部门的抵押文件中出现了与被告北辰公司的公章不同一的印鉴系原告方龙武伪造，本院认为，该行为系被告北辰公司的原法定代表人刘长海所为，应视为被告北辰公司原法定代表人刘长海的职务行为，即使有过错亦只能由被告北辰公司承担过错责任，而不能成为被告北辰公司对抗善意取得债权的原告方龙武的理由，且行政机关在办理抵押许可中出现的瑕疵，本案无权亦不会进行审查。本案原、被告之间的债权债务概括转移合同法律关系清楚，双方就还款期限进行了约定，且双方约定的按借款利率未超出（最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》）第三十条的规定，但加上违约金就超出上述规定，因此对原告方龙武利息及违约金的诉求只保护年利率24%。据此，本院对原告方龙武要求被告北辰公司偿还8000000元本金以及合法利息的诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第八十四条、第八十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：被告北辰公司在本判决生效后十日内偿还原告方龙武债权债务概括转移款8000000元、利息（按本金8000000元从2015年8月18日起按年利率18%至付清之日止）及违约金（违约金按年利率6%予以计算，第一笔3000000元本金的违约金从2016年8月18日开始计算至付清之日止；第二笔2000000元本金从2017年2月18日开始计算至付清之日止；第三笔3000000元本金从2017年8月18日开始计算至付清之日止）。驳回原告方龙武其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。款汇户名：咸宁市咸安区人民法院；开户行：交通银行咸宁分行；账号：423437100018010004851；汇款用途：×××的标的款。本案案件受理费56740元,由被告北辰公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费2900元。款汇户名：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：农行咸宁金穗支行；账号：17×××50；汇款用途：×××的上诉费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  廖光明二〇一九年十月十八日书记员  伍 瑾附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第八十八条、当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。