云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云31刑初228号公诉机关德宏傣族景颇族自治州（以下简称德宏州）人民检察院。被告人思治富，男，1988年2月26日出生，傣族，小学文化，农民，云南省盈江县人，家住云南省盈江县，因犯抢夺罪2005年10月28日被云南省盈江县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金5000元。缓刑考验期自2005年11月11日起至2009年11月10日止。2019年4月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。辩护人董诗强，云南清诚律师事务所律师。被告人谢小铁，男，1986年5月6日出生，傣族，初中文化，农民，云南省盈江县人，住云南省盈江县。2019年4月10日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。指定辩护人**，云南圣锦律师事务所律师。德宏州人民检察院以德检公诉刑诉[2019]197号起诉书指控被告人思治富犯贩卖毒品罪，被告人谢小铁犯非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。德宏州人民检察院指派检察员杨兵出庭支持公诉，书记员杨荣淞出庭担任记录，二被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。德宏州人民检察院指控，2019年4月10日12时许，盈江县公安局边境管理大队的民警根据掌握的情况在盈江县现代医院门口抓获了被告人谢小铁。通过依法搜查，民警从被告人谢小铁驾驶的电动车座垫下查获毒品甲基苯丙胺片剂两包，经称量净重10.23克。随后，民警在被告人谢小铁的配合下，于2019年4月10日14时许在盈江县兴和村委会海燕村民小组抓获了前来贩卖毒品的被告人思治富。通过检查，民警当场从被告人思治富身上及其驾驶的摩托车上查获其用于贩卖的毒品甲基苯丙胺片剂38.01克、毒品海洛因12.43克。针对上述指控，公诉机关出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人思治富的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项的规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人思治富的刑事责任。被告人谢小铁的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人思治富贩卖毒品共计50.44克，不如实供述，建议判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产；被告人谢小铁协助民警抓获被告人思治富，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。归案后，如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。建议对谢小铁从轻处罚，但不宜判处缓刑。庭审时，被告人思治富辩称其只是帮谢小铁拿毒品，钱是谢小铁自己去付，其没有贩卖过毒品。其辩护人对指控的罪名无异议，对量刑提出：1.被告人思治富到案后能如实坦白自己的犯罪事实，可以从轻处罚。2.被告人思治富主动揭发贩卖毒品给自己的思治文，提供了重要线索，应予肯定，且其贩卖毒品的犯意是在谢小铁的引诱下产生，主观上处于被动，望法庭考虑。3.被告人思治富贩卖毒品的数量应以谢小铁提出购买的一袋“麻”（甲基苯丙胺）一份“药”（海洛因）计算，一袋“麻”一份“药”的重量需法庭核实，剩余的毒品是思治富用于自己吸食，无证据证实为贩卖。被告人谢小铁对犯罪事实和罪名予以认可。其指定辩护人对指控罪名无异议，对量刑提出：1.被告人谢小铁具有立功情节，应在量刑时对其减少基准刑的20%以下。2.被告人谢小铁如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪、悔罪，可以从轻处罚。3.被告人谢小铁系吸毒人员，所持毒品为自己吸食，主观恶性和社会危害性相对较轻。4.被告人谢小铁所持毒品数量刚达到非法持有的量刑数量，且具有立功等从轻、减轻情节，依法可以宣告缓刑。经审理查明，2019年4月10日12时许，盈江县公安局边境管理大队民警根据掌握的情况在盈江县现代医院门口抓获了被告人谢小铁，从被告人谢小铁驾驶的电动车座垫下查获毒品甲基苯丙胺片剂两包，经称量净重10.23克。随后，民警在被告人谢小铁的配合下，于2019年4月10日14时许，在盈江县兴和村委会海燕村民小组抓获了前来贩卖毒品的被告人思治富，当场从被告人思治富身上及其驾驶的摩托车上查获其用于贩卖的毒品甲基苯丙胺片剂38.01克、毒品海洛因12.43克。公诉机关为证明本案事实，当庭出示以下证据：1.户口证明、刑事判决书（附执行通知书）、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实二被告人的身份信息；被告人思治富曾因犯抢夺罪，于2005年10月28日被云南省盈江县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金5000元。缓刑考验期自2005年11月11日起至2009年11月10日止。被告人谢小铁曾因吸毒被行政处罚及强制隔离戒毒。2.接处警登记表、电话记录、受案登记表、立案决定书、抓获经过（附现场抓获视频）。证实本案线索来源及受、立案情况。2019年4月10日11时52分，盈江县公安局边境管理大队民警接到一匿名男子电话报称：住在盈江县兴和村委会海燕村民小组的谢小铁经常贩卖毒品。接报后，民警查明系谢小铁后，在盈江县姐岗桥头现代医院附近将其抓获，查获毒品可疑物。后谢小铁供述其持有的毒品是向家住盈江县的思治富购买，在谢小铁的配合下（打电话给思治富，说要一袋“麻”一份“药”）抓获思治富，查获了毒品可疑物。3.物证照片。证实抓获现场，查获毒品可疑物及外包装物，扣押物品，毒品称量、取样等客观情况。4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、毒品入库清单。证实经对谢小铁的人身和随身物品进行搜查，从其驾驶的黑色电动车（一辆）座垫下查获红色片剂状甲基苯丙胺可疑物2包、人民币250元、蓝色ｏｐｐｏ触屏手机（号码为151××××5207）一部，侦查机关对上述物品进行了扣押；对思治富位于盈江县的住所进行了搜查，对查获思治富的毒品可疑物及外包装物、手机两部（其中一部号码152××××9059，一部无卡）、摩托车一辆、人民币320元依法予以扣押。以上毒品可疑物均已交盈江县公安局禁毒大队入库。5.电子天平的检定证书、计量授权证书、毒品称量和取样笔录（附视频）。证实对查获谢小铁的2包毒品可疑物进行称量，共计净重10.23克，从中提取2份样品送检。对查获思治富的红色片剂状甲基苯丙胺可疑物，经称量共计净重38.01克，从中提取了3份样品送检；黄色粉末状海洛因可疑物，经称量共计净重12.43克，从中提取了9份样品送检。6.鉴定指派书、检验报告、鉴定机构和鉴定人资格证书及鉴定意见通知书。证实从10.23克毒品可疑物中提取的2份检材中均检出甲基苯丙胺成分。已将鉴定意见内容通知被告人谢小铁，谢小铁签字捺手印；从38.01克毒品可疑物中提取的3份检材中均检出甲基苯丙胺成分，从12.43克毒品可疑物中提取的9份检材中均检出海洛因成分。已将鉴定意见内容通知被告人思治富，思治富签字捺手印。7.现场检测报告书及照片。证实被告人谢小铁的尿液样本经检测，结果吗啡呈阳性，甲基安非他明呈阴性；被告人思治富的尿液样本经检测，结果吗啡、甲基安非他明均呈阳性。8.辨认笔录及照片。证实被告人谢小铁辨认出卖给其毒品的“付”，即被告人思治富；被告人思治富辨认出跟其拿毒品的“老铁”，即被告人谢小铁，辨认出其供述中提到的卖给其毒品的思治文。9.电话通讯勘查笔录（附照片）、通话清单。证实被告人思治富与谢小铁在案发前有频繁联系，与二被告人的供述相印证。10.证人证言。证实：（1）证人孟某（思治富妻子）证实，车牌号为云Ｎ×××××的摩托车是其和思治富结婚后其出钱买的，落户在其名下，平时是其使用。2019年4月10日，因思治富的摩托车坏了，所以骑着这辆摩托车。其不清楚思治富是否吸毒。（2）证人思治文证实，其和思治富是同一寨子的亲戚，但其没有贩卖过毒品给思治富，2019年4月10日也没见过思治富。11.被告人的供述与辩解（附同步录音录像）。（1）被告人思治富在侦查机关作过四次供述，第一次供称，其贩卖毒品给老铁（谢小铁，卖过七八次）、阿内、老天。被抓这天也是老铁打其电话跟其买毒品，其去跟表哥思治文买了毒品送去给老铁时被抓。第二次供称其没有卖毒品，都是自己吸食。其只是帮谢小铁拿毒品五六次毒品，从中赚差价。第三四次供称，其跟思治文购买毒品后是自己吸食，没有卖过毒品，其帮谢小铁拿毒品没有赚差价，之前都是瞎说的。并供称被抓时骑的摩托车是其妻子孟某的，查获的320元人民币是其自己的。（2）被告人谢小铁对其持有毒品自己吸食的犯罪事实供认不讳。同时供称，其持有的毒品是跟思治富购买的，其跟思治富购买毒品吸食已经一个多月了。其驾驶的电动车是其2018年9月花了400元向缅甸人购买的，并配合公安机关抓获了思治富。12.车辆信息查询。证实车牌为云Ｎ×××××的摩托车系孟某所有。13.情况说明、拘留证、监视居住决定书、释放证明书。证实（1）思治富供称，从其身上查获的毒品是其向思治文购买的，公安机关已于2019年4月24日将思治文抓获，后因证据不足未报捕而变更强制措施为监视居住并予以释放。（2）思治富供述中提到的曾贩卖毒品给“阿内”、“老天”，因其提供的相关信息不详，未查找到两人。上述证据，除被告人思治富及其辩护人对谢小铁的供述及思治文的证言提出异议外、对其他证据无异议，被告人谢小铁及其辩护人对证据无异议，二被告人及辩护人均无证据提交。思治富称其毒品是向思治文购买，但无相应证据予以证实；思治富贩卖毒品给谢小铁，不仅有其被抓后的有罪供述，还有抓获经过（谢小铁打电话让思治富送毒品来，配合抓获思治富）、通话清单、谢小铁的供述等相印证。上述证据来源合法，内容真实有效，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人思治富明知毒品而贩卖的行为，构成贩卖毒品罪。被告人谢小铁明知是毒品而非法持有的行为，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项“走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”及《中华人民共和国刑法》第三百四十八条：“非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的规定，被告人思治富贩卖毒品甲基苯丙胺片剂38.01克，毒品海洛因12.43克，应依法判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人谢小铁非法持有毒品甲基苯丙胺10.23克，应依法处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人思治富检举揭发他人贩卖毒品，但其检举揭发的是对合犯罪行为，即其购买毒品的人，不能认定为立功。贩毒人员被抓后，从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为贩卖的毒品。被告人思治富到庭审结束时，其仍称没有贩卖毒品，只是顺路帮被告人谢小铁拿过毒品，购毒款由被告人谢小铁自己支付。综上，被告人思治富的辩解及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关对被告人思治富的量刑建议适当，本院予以支持。被告人谢小铁配合抓获前来送毒品的被告人思治富，构成立功，可以从轻或减轻处罚，归案后，被告人谢小铁能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。其指定辩护人关于被告人谢小铁具有立功及如实供述的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，本院决定对被告人谢小铁从轻处罚。据此，为维护社会秩序，惩治毒品犯罪，保护公民身心健康，根据本案事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百四十八条、第六十一条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：一、被告人思治富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月10日起至2034年4月9日止。）二、被告人谢小铁犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月10日起至2020年4月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、查获的毒品甲基苯丙胺片剂48.24克、海洛因12.43克及扣押的被告人思治富的手机二部、人民币320元，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  雷自荣审判员  周崇珍审判员  桂云燕二〇一九年十月二十九日书记员  尹晓景