贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0102民初13298号原告：丁宦文，男，1984年6月28日生，汉族，住贵阳市云岩区。委托代理人：刘娅，贵州群众律师事务所律师（执业证号：15201201711269655）。委托代理人：章文，贵州群众律师事务所实习律师。被告：陈武能，男，1969年2月27日生，汉族，住贵阳市云岩区。原告丁宦文诉被告陈武能民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告丁宦文的委托代理人刘娅、章文到庭参加了诉讼。被告陈武能经本院合法传唤无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁宦文诉称:2018年5月9日，2018年7月21日，被告陈武能向原告借款25万元，双方签订了《借款协议》，协议签订后，原告向被告转款248000元。协议约定：借款期限至2018年8月8日止和2018年10月20日止，月利率为4%；借款期限届满后未能归还借款及利息，被告同意就借款本金加上原告应当获取的利息作为新的本金，被告自愿以新的本金总额为基数按照每天1%的标准支付资金违约金，双方在签订第一份《借款协议》后，将被告位于贵阳市云岩区房屋抵押给原告作为借款担保。被告向原告支付部分利息后未再支付任何款项，原告遂起诉至法院，提出如下诉讼请求：1、判令被告归还原告借款167805.79元并支付资金违约金（以167805.79元为基数，按月利率2%的标准计算，从2019年2月9日起计算至债务全部清偿之日止）；2、判令被告归还原告44698.48元、资金违约金（以借款本金44698.48元为基数，按月利率2%的标准，从2018年12月21日起计算至债务全部清偿清偿之日止）；3、判令原告就以上债权对被告陈武能单独所有的坐落于贵阳市云岩区（黔（2016）云岩区不动产第0013597号）房产折价或经拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；4、判令被告支付原告律师费11000元；5、本案的诉讼费、保全费由被告承担。被告陈武能未答辩，亦未提交书面答辩意见。案件审理过程中，原告提交了：1、原、被告身份证复印件，证明原、被告主体资格；2、借款协议两份，证明原、被告之间的借款合同关系；3、转款凭证三张，证明2018年5月9日原告向被告指定的银行账户转款20万元，2018年7月21日原告向被告指定的银行账户转款4.8万元；4、抵押权证明、抵押合同，证明被告提供抵押物为其债务提供抵押担保的事实；5、委托代理合同及收据，证明原告为实现债权发生律师费支出。被告陈武能未提交证据。上述证据经庭审举证、质证、认证，本院予以确认并在卷佐证，认定事实如下：2018年5月9日，被告陈武能（甲方），原告丁宦文（乙方）共同签订了《借款协议》，该协议约定，甲方向乙方借款20万元，借款期限3个月，借款利息为月利率4%，甲方应于每月8日前向乙方支付利息8000元；借款期限届满，甲方未能归还借款本息的，应当就本金加利息为新的本金，并按照利息1%／天的计算标准向乙方支付资金违约金。本合同发生纠纷的，因此产生的律师费由违约方承担（律师费计算方式，按照黔价费［2002］358号的标准上限计算）。同日，被告陈武能（甲方）与原告丁宦文（乙方）签订了《抵（质）押担保合同》，该合同约定，甲方向乙方借款20万元，借款用途周转，甲方自愿将其所有的位于云岩区的房屋作为抵押物为其所负债务提供抵押担保。借款的支付方式为：借款及抵押相关手续办妥后，乙方将借款金额一次性支付到甲方指定的账户（账户名：陈祈龙，账号：62×××07），借款偿还方式为到期日一次性还清本金、利息和相关服务费用。同日，原告向被告陈能武指定的上述银行账户转款20万元。2018年5月14日，双方当事人在房地产管理部门办理了上述抵押物的抵押登记，贵阳市国土资源局不动产中心出具黔（2018）云岩区不动产证明第0032282号《不动产登记证明》，该证明载明：证明权利或事项：抵押权，权利人：丁宦文，义务人：陈武能，坐落：云岩区，附记：第二顺位抵押。2018年7月22日，被告陈武能（甲方），原告丁宦文（乙方）共同签订了《借款协议》，该协议约定，甲方向乙方借款5万元，借款期限3个月，借款利息为月利率4%，甲方应于每月20日前向乙方支付利息2000元；借款期限届满，甲方未能归还借款本息的，应当就本金加利息为新的本金，并按照利息1%／天计算标准向乙方支付资金违约金。本合同发生纠纷的，因此产生的律师费由违约方承担（律师费计算方式，按照黔价费［2002］358号文件的标准上限计算）。同日，被告陈武能（甲方）与原告丁宦文（乙方）签订了《抵（质）押担保合同》，该合同约定，甲方向乙方借款5万元，借款用途周转，甲方自愿将其所有的位于云岩区房屋作为抵押物为其所负债务提供抵押担保。借款的支付方式为：借款及抵押相关手续办妥后，乙方将借款金额一次性支付到甲方指定的账户（账户名：陈祈龙，账号：62×××06），借款偿还方式为到期日一次性还清本金、利息和相关服务费用。同日，原告向被告陈能武指定的上述银行账户转款4.8万元。原告在庭审中称，被告陈能武向原告丁宦文借款20万元后，于2018年6月8日至2019年2月8日期间每月按20万元的4%（即8000元）向原告支付借款利息；被告陈能武向原告丁宦文借款4.8万元后，于2018年8月20日至2018年12月20日期间每月按5万元的4%（即2000元）向原告支付借款利息。之后被告未再向原告支付任何款项。原告遂起诉至本院，诉请如前。另查，2019年6月12日，原告与贵州群众律师事务所签订了《委托合同》，约定委托代理律师费为11000元。2019年7月29日，贵州群众律师事务所出具收据，证明其收到丁宦文交来的律师费办案费11000元。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，被告与原告签订了两份《借款协议》明确约定了借款金额，借款利息以及违约责任等。原告亦通过向被告指定的银行账户的转款方式履行了出借义务。双方签订的上述《借款协议》成立并生效。被告陈武能未按合同约定的期限履行还款义务，其行为已构成违约。现原告要求被告立即归还借款之诉请，有事实及法律依据，本院予以支持。关于被告陈武能应归还借款的数额。首先，2018年5月9日借款20万元，双方约定的借款利息为月利率4%，该约定已超过法律保护范围，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持；借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。被告陈能武已支付的利息中超出借款年利率36%的部分应当冲抵借款本金，2018年6月9日支付利息8000元，超出20万元月利率3%（6000元）2000元，该部分用于冲抵借款本金，彼时被告尚欠原告借款本金198000元；2018年7月9日支付利息8000元，超出19.8万元月利率3%（5940）2060元，该部分用于冲抵借款本金，彼时被告尚欠原告借款本金195940元，以此类推，截至被告陈能武最后一次付息日（2019年2月8日），被告陈能武尚欠原告借款本金167805.79元，现原告要求被告归还借款本金167805.79元并从2019年2月9日起按月利率2%支付利息之诉请，符合法律规定，本院予以支持。其次，2018年7月22日借款5万元，但原告在出借借款时预扣利息2000元，实际出借借款金额为4.8万元，故借款本金出借款数额应以实际出借数额为准。另，双方约定的借款利息为月利率4%，该约定已超过法律保护范围，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，被告陈能武已支付的利息中超出借款年利率36%的部分应当冲抵借款本金，2018年8月20日支付利息2000元，超出4.8万元月利率3%（1440元）560元，该部分用于冲抵借款本金，彼时被告尚欠原告借款本金47440元；2018年9月20日支付利息2000元，超出47440元月利率3%（1423.2元）576.8元，该部分用于冲抵借款本金，彼时被告尚欠借款本金46863.2元,以此类推，截至被告陈能武最后一次付息日（2018年12月21日），被告陈能武尚欠原告借款本金44698.48元，现原告要求被告归还借款本金44698.48元并从2018年12月21日起按月利率2%支付利息之诉请，符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告支付律师费的诉请，虽然双方签订的《借款协议》中约定律师费由违约方承担，且原告提交了委托代理合同以及律师费收据拟证明原告为此次诉讼支付律师费11000元；但是，原告仅提交了律师费收据，并未提交律师费发票和律师费转款记录等证明律师费已实际发生，故对原告的此项诉请，本院不予支持。关于原告要求被告陈武能提供的抵押物享有优先受偿权之诉请，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定“为担保债务的履行，债务人或第三人不转移财产占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”本案中，原、被告于2018年5月9日签订了《抵（质）押担保合同》，该合同约定了被告以其所有的位于云岩区作为抵押物为其对原告的债务提供抵押担保。之后，原、被告在产权登记部门办理了抵押登记（第二顺位抵押登记）。原告对抵押物享有的抵押权已设立。现原告要求对上述抵押物享有优先受偿权之诉请，于法有据，本院予以支持。但2018年7月22日借款5万元双方当事人虽然签订了《借款合同》和《抵（质）押担保合同》，但该合同约定的抵押物未办理抵押登记，故抵押权未设立。原告对被告提供抵押物享有的优先受偿权范围仅在2018年5月9日签订的《借款协议》中所涉债权范围内有效。被告陈武能经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，由此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、《中华人民共和国合同法》第二百条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈武能在本判决生效后十日内归还原告丁宦文借款本金167805.79元并支付违约金（以借款本金167805.79元为基数，按年利率24%的标准，从2019年2月9日起计算至借款本金清偿之日止）；二、被告陈武能在本判决生效后十日内归还原告丁宦文借款本金44698.48元并支付违约金（以借款本金44698.48元为基数，按年利率24%的标准，从2018年12月21日起计算至借款本金清偿之日止）；三、若被告陈武能未按本判决第一项确定的期限履行债务，则原告丁宦文可申请变（拍）卖被告陈武能所有的位于云岩区的房屋，以其价款在第二顺位优先清偿被告陈武能对原告丁宦文在本判决第一项中确定的债务；四、驳回原告丁宦文的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2492元，由原告丁宦文负担100元，由被告陈武能负担2392元。（该款原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  胡杨二〇一九年十月二十八日书记员  邓霞