广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初6794号原告（反诉被告）：深圳慧订网络科技有限公司，住所地深圳市罗湖区东晓街道布吉路1028号中设广场B座401，统一社会信用代码91440300MA5EYCCA5H。法定代表人：李瑞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李鹤松，北京市隆安（深圳）律师事务所律师，执业证号14403200910122858。被告（反诉原告）：深圳市泓榆酒店管理有限公司，住所地深圳市光明新区公明街道茨田埔第四工业区雪仙丽文化创意园创意大厦1号7-14层及一层北面一半，统一社会信用代码91440300MA5DMTD6Q。法定代表人：陈延翠，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄凤仙，女，汉族，1981年2月12日出身，身份证住址广东省南雄市，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨树强，男，汉族，1977年7月21日出生，身份证住址四川营山县，该公司法务。原告深圳慧订网络科技有限公司诉被告深圳市泓榆酒店管理有限公司以及被告反诉原告合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李鹤松，被告的委托诉讼代理人黄凤仙、杨树强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付非法解除《预付买断包房协议》的违约金60万元，并支付该款自2019年1月20日起至付清之日的利息（利率按人民银行同期同类贷款利率计算）；2.判令被告承担全部诉讼费用。事实与理由：一、2018年11月22日，被告（作为甲方）与原告（作为乙方）签订了《预付买断包房协议》，该协议经双方盖章后生效。协议约定由被告向原告供应酒店房间，原告在APP以及原告合作网络渠道加价销售。原告有对外销售定价权，被告不干预。协议对房间价格、每日预留房数量、最优价格、市场保护均做了详细约定。协议约定有效期为2018年11月22日至2019年11月22日；合同期内房间款约为190万元，合同期内总计6000间夜。协议约定被告协议签订之日起，开始清理OTA全网劣势价格，在劣势价格清理完毕后5个工作日内，原告向被告支付第一批买断款70万元。协议约定任何一方无法定或约定理由提前终止协议，需双方书面协商一致，否则应赔偿对方剩余房间数的房费作为违约金及给对方造成的全部损失，违约金需在一个月内支付给对方。二、协议签订后，原告开始积极销售被告的房间。2018年11月23日，在被告尚未清理完毕OTA全网劣势价格的情况下，原告即向被告支付了第一批买断款70万元，被告在2018年11月25日收到70万首付款。三、《预付买断包房协议》签订后，被告始终无法清除OTA全网劣势价格，不仅违约，并且严重影响原告销售。原告不断向被告总经理黄凤仙、店长李大为投诉，但被告只是强调有困难，就是不解决。原告要求这种情况下被告按照《预付买断包房协议》调低原告的结算价格，被告也不同意。被告转而向原告提出终止《预付买断包房协议》，原告指出，如果被告这样做，是需要按照协议赔偿的。四、2018年12月19日，被告以电子邮件附件方式给原告发来《解除合同声明》，单方宣布解除了《预付买断包房协议》，且从2018年12月20日起原告所下订单被告不再接单。2018年12月29日，被告退回了原告第一批买断款的余额566121元。五、原告在《预付买断包房协议》下总计完成了486个间夜，合同期内剩余间夜数为5514个间夜，原告完成房间款为142862元，合同期内剩余房间款为1757138元。按照《预付买断包房协议》约定，被告应将剩余房间数的房费1757138元作为违约金支付给原告，且应在2019年1月20日之前付清。现原告自愿仅主张60万元违约金，特此起诉，请法院依法支持原告的诉讼请求。被告辩称，一、原告的主张没有事实和法律依据，应当驳回原告的请求。（一）被告并非是非法终止合同，而是因原告的原因后双方协商一致解除。被告在2018年12月19日发出邮件后，由于原告不同意解除，继而被告继续接单，直到12月30日。（二）被告解除合同并非恶意，并非不尊重契约精神，而是原告首先违约，又无法按合同的约定结算，原告恶意在推广平台携程甩房，导致被告公司推广金牌资格下架，无法获得正常流量及房客，原告营运混乱，随意要求被告降价接单等，同时还因“独家代理”限制被告与其他商家合作，使被告遭受严重损失。二、原告根据合同第四条违约责任第5项主张违约依据的条款是霸王条款，明显显失公平，应认定无效，要求赔偿没有法律依据。三、关于原告要求赔偿损失认定应当以实际损失为标准。1.退一步讲，即使原告有损失，也应当按原告的实际损失认定，应以原告卖出房价扣除被告的房费和携程15%佣金才是原告的实际损失。2.按行业实际利润，每间房的利润只有7%，也没有60万。3.原告以190万作为损失基础显失公平。4.原告的真实损失只有预付70万剩下的资金利息而已。本案的合同本质是委托合同，根据相关法律规定，双方可以解除合同，对过错方的违约责任应当根据实际的损失给予审查，被告请求法庭降低违约金额。被告在法定期间内向本院提出反诉请求：1.要求原告支付房价差额7200元；2.要求原告支付被告未按时付款的违约金190000元；3.要求原告支付资金占用费，以197200元为本金按同期贷款利率从2019年1月31日开始计至款项付清之日；4.要求原告支付反诉费。事实与理由：2018年11月22日，被告与原告签订了《预付买断包房协议》，合同第二条约定了包房协议的价格，但原告在系统下单时没有按照协议第二条的价格下单，而是低于第二条的价格下单；致使被告在接单后在与原告结算时少结算了房价，被告向原告提出异议时，原告以拒绝接单属于违约相要挟，致被告招致损失。鉴于原告从一开始就没有遵守合同约定，同时，原告拟定的第四条违约责任的5项条款明显显失公平，应当认定条款无效；应按合同法114条的实际损失作为认定标准。原告用一张190万一年的合同条款霸占被告的独家代理，限制被告和其他商家合作的权利，甚至不按合同约定价格下单，致使被告遭到损失。同时以合同剩余房间总价作为违约金显失公平。综上所述，原告严重侵犯了被告的合法权益，请法院支持被告的诉讼主张。原告针对被告的反诉辩称，被告的反诉没有任何事实和法律依据，请法庭依法予以驳回。第一，本案不存在房价的差额，本案之所以出现订单价格与合同约定价格不一致，是因为在履约过程中原告和被告协商做了变价，原告是按照变价后的新的结算价下单，原告与被告之间所有的订单，下单时均经过被告确认，每月结算时也经过被告确认，因此即使订单的价格与合同约定价格不一致，也属于双方协商一致变更了合同价；第二，原告没有逾期付款，而是提前付款，《预付买断包房协议》第三条第1项之3约定原告支付首期预付款的前提条件，即被告在协议签订之日起开始清除OTA全网劣势价格，在劣势价格清理完毕后5个工作日内原告向被告支付第一批买断款70万元，协议在2018年11月22日签订，在被告尚未清理完OTA全网劣势价格的情况下，原告于2018年11月23日向被告支付了第一批买断款70万元，原告属于提前付款；第三，被告主张的逾期付款额违约金与资金占用费没有法定或者约定的依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，以本院查明的事实为准。经审理，本院认定的事实如下：一、2018年11月22日，被告与原告签订一份《预付买断包房协议》，约定：被告是一家主营酒店产品/服务的企业，拥有或已获授权深圳光明希尔顿欢朋酒店（酒店对外宣传名称）酒店产品及服务，原告为一家主打周边游特色旅游服务的企业，双方就被告所供酒店产品/服务在原告、APP及原告合作网络渠道销售推广及其相关事宜达成协议；合作有效期自2018年11月22日起至2019年11月22日止；房间价格及标准服务范围，包括各房型的数量及价格：OTA/旅行社/网络分销渠道价（卖价）、欢朋会员价、包房协议价（结算价）等；价格保证原告为被告酒店预付业务的独家代理权，被告不再与其他合作商签订相同或类似协议；被告保证与原告的结算价格低于被告（含被告其他合作商在内）对外公开最低价格，且差额至少达到60元以上，否则应视为被告在甩房【甩房包括直接低价甩房或以任何方式间接（包括但不限于促销、产品打包、另立房间类型等）低价甩房】；当出现甩房情况时，就原告结算价和甩房价之间产生差额部分，被告有义务主动找其他合作商沟通，并要求酒店在两个工作日内清理低价格，或降低与原告的结算价；合同房款约190万元，2018年11月22日前支付预付款70万元，被告在合同签订之日起，开始清理OTA全网劣势价格，在劣势价格清理完成后5个工作日内，原告将第一批买断款打到被告指定账号；任何一方无法定或约定理由提前终止协议，需双方书面协商一致，否则需赔偿对方剩余房间数的房费作为违约金及对方造成的全部损失，违约金需要在一个月内支付给对方等。双方还约定了其他权利义务。2018年11月25日，原告向被告账户转账预付款70万元。原告称合同签订后被告一直没有开始清理OTA全网劣势价格，被告对此不予认可。二、2018年12月19日，被告向原告发送电子邮件《解除合同声明》，内容为：被告基于经营方面的考量，需要解除与原告的包房买断合作，已经产生的订单被告接受入住，于2018年12月20日的订单酒店不再接单。声明落款时间为2018年12月18日。原、被告当庭均确认，2018年12月20日至29日期间，双方依然有少量订单合作。2018年12月29日，被告向原告退回买断包房合同预付款余款566121元，之后双方再未有订单合作。三、被告提交一份差价统计表，主张原告共有112份订单的价格低于合同价，差价合计7200元。原告对此不予认可，并提交微信聊天记录，主张双方经过协商后，被告同意调低原告的结算价为280元。本院认为，本案为合同纠纷，原、被告之间《预付买断包房协议》是双方真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强行性规定，合法有效，双方均应严格履行。被告在合同签订后，于2018年12月18日以“基于经营方面的考量”为由，解除与原告之间包房买断合作关系，该解除合同的理由，没有法律和合同依据，其行为属于违约，应承担相应的违约责任。原告并未提供证据证明被告的违约行为给其造成的实际损失数额，其主张的违约金数额过高，本院采纳被告关于违约金数额过高的主张，调整为按照合同总金额10%的标准作为计算被告应承担违约金的数额，即被告应赔偿原告违约金190000元。原告要求被告支付违约金的利息，没有法律依据，本院不予支持。关于被告的反诉请求，本院认为：一、无论双方是否就以280元价格销售客房是否达成一致，但在被告单方提出解除合同后，被告对已产生的费用进行了结算，并将剩余款项566121元退还给了原告，原被告双方均无异议，应认定为双方对于房间费用的结算达成一致并履行完毕。被告又以结算时少算了房价为由要求原告支付房价差额7200元，有违诚信，本院不予支持。二、双方提供的微信记录中一直提及清理OTA全网劣势价格事宜，被告并未提交证据证明在2018年11月25日前已完成清理工作，故不能认定原告未按时支付第一笔款项，被告要求原告承担违约付款责任的请求，本院不予支持。三、被告要求原告支付资金占用费，没有事实和法律依据，本院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市泓榆酒店管理有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告深圳慧订网络科技有限公司支付违约金人民币190000元；二、驳回原告深圳慧订网络科技有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告深圳市泓榆酒店管理有限公司的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，由原告深圳慧订网络科技有限公司负担6700元，由被告深圳市泓榆酒店管理有限公司负担3100元。反诉受理费2132元，由被告深圳市泓榆酒店管理有限公司负担。原告已预交的案件受理费3100元，由本院予以退回。被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费3100元,拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  刘晓娜审 判 员  陈婉丹人民陪审员  朱国萍二〇一九年十月九日书 记 员  吴春艳