福建省霞浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0921刑初210号 公诉机关霞浦县人民检察院。 被告人陈飞，男，1986年6月17日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，住霞浦县下弄街153号。因犯故意伤害罪，2005年10月31日被本院判处有期徒刑一年，2006年10月7日刑满释放。因吸食毒品，2014年至2015年间二次被行政处罚。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月5日被抓获，次日被刑事拘留，2018年1月13日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 辩护人陈支何，福建宽达律师事务所律师。 辩护人庄伟锋，福建宽达律师事务所实习律师。 被告人林玙，男，1987年8月11日出生于福建省霞浦县，汉族，高中文化，无业，户籍地霞浦县六一七路350号，住霞浦县后巷41号。因吸食毒品，2010年至2016年间二次被行政处罚。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月5日被抓获，次日被刑事拘留，2018年1月13日被逮捕，同年11月7日被本院取保候审。 霞浦县人民检察院以霞检公刑诉[2018]194号起诉书指控被告人陈飞、林玙犯贩卖毒品罪，于2018年6月20日向本院提起公诉，并以霞检公刑变诉[2019]2号变更起诉决定书，于2019年7月26日变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院指派检察员林宗和出庭支持公诉，被告人陈飞、林玙及被告人陈飞的辩护人陈支何、庄伟锋到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年11月29日至12月5日间，被告人陈飞在霞浦县城关或单独或指使被告人林玙及李某（另案处理），先后多次向他人贩卖甲基苯丙胺，被告人林玙帮助被告人陈飞贩卖甲基苯丙胺二次，具体事实如下： 1、2017年11月29日10时许，被告人陈飞在霞浦县附近，将甲基苯丙胺1小包以人民币150元的价格出售给谢某。 2、2017年11月30日18时许，被告人陈飞通过微信与买毒人员毕某2谈妥毒品交易事宜，后指使李某将甲基苯丙胺1小包送至霞浦县附近交付给毕某2，并由李某向毕某2收取毒资人民币200元。 3、2017年12月4日18时许，被告人陈飞通过微信与买毒人员毕某1谈妥毒品交易事宜，后指使被告人林玙将甲基苯丙胺1小包送至霞浦县曲井头青草店附近交付给毕某1，并由被告人林玙向毕某1收取毒资人民币200元。当晚，被告人林玙通过微信转账方式将该毒资交付给被告人陈飞。 2017年12月5日11时许，公安机关抓获买毒人员毕某2后，使用毕某2的微信与被告人陈飞谈妥毒品交易事宜，后被告人陈飞又指使被告人林玙向毕某2拿毒资。当被告人林玙按要求至霞浦县曲井头青草店附近时被民警抓获。之后民警又在霞浦县39号一楼楼道抓获被告人陈飞，在该楼道查扣陈飞扔在地上的透明晶体两包，后进行编号。经宁德市计量所检测，编号为Ａ＃的净重量为8.8589克，编号为Ｂ＃的净重50.4999克。经福建省公安厅物证鉴定中心检验，编号为Ａ＃检出甲基苯丙胺、Ｎ-苄基异丙胺成分，编号为Ｂ＃的检出Ｎ-苄基异丙胺成分，未检出甲基苯丙胺成分。 为证实上述指控的事实，公诉机关当庭出示了涉案毒品甲基苯丙胺照片，人员基本信息、霞浦县公安局出具的到案经过、扣押决定书、扣押清单、财物入库清单、财物出库清单、提取笔录、微信转账记录、微信聊天记录、交易记录、霞浦县公安局现场检测报告书、尿液提取笔录、霞浦县公安局行政处罚决定书、本院刑事判决书、霞浦县看守所刑满释放证明书，证人谢某、毕某1、毕某2、李某、苏某等证言，被告人陈飞、林玙供述和辩解，宁德市计量所检测证书、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告，现场勘验笔录、现场图、检查笔录、现场指认笔录及现场照片，视频资料等证据。 公诉机关认为，被告人陈飞明知是毒品甲基苯丙胺而单独或伙同他人予以多次贩卖，被告人林玙明知是毒品甲基苯丙胺而帮助他人贩卖二次，其行为均应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人陈飞辩解，其贩卖给谢某等人的以及本案公安机关查扣的均非毒品。 辩护人陈支何提出的辩护意见是，在案证据不能证明被告人陈飞贩卖给谢某、毕某2、毕某1的是甲基苯丙胺；查扣的Ａ＃疑似毒品经鉴定含量小于0.1%，不能排除被污染的可能。综上，指控的罪名不能成立。 被告人林玙对指控的犯罪无异议。 经审理查明，2017年11月29日至12月5日间，被告人陈飞在霞浦县城关或单独或指使被告人林玙及李某，先后多次向他人贩卖甲基苯丙胺，被告人林玙帮助被告人陈飞贩卖甲基苯丙胺二次，具体事实如下： 1、2017年11月29日10时许，被告人陈飞在霞浦县附近，将甲基苯丙胺1小包以人民币150元的价格出售给谢某。 2、2017年11月30日18时许，被告人陈飞通过微信与买毒人员毕某2谈妥毒品交易事宜，后指使李某至霞浦县附近，将甲基苯丙胺1小包交付给毕某2并收取毒资人民币200元。 3、2017年12月4日18时许，被告人陈飞通过微信与买毒人员毕某1谈妥毒品交易事宜，后指使被告人林玙至霞浦县曲井头青草店附近，将甲基苯丙胺1小包交付给毕某1并收取毒资人民币200元。 2017年12月5日，被告人陈飞指使被告人林玙向毕某2拿毒资,当被告人林玙按要求到霞浦县曲井头青草店附近时被民警抓获。之后民警又在霞浦县39号一楼楼道抓获被告人陈飞，并在该楼道查扣陈飞丢弃的疑似毒品甲基苯丙胺两包，其中一包净重8.8589克，检出甲基苯丙胺成分，但含量小于0.1%,另一包未检出毒品成分。 上述事实，有下列经过庭审出示并经质证的证据证实： 1、证人谢某证言及辨认笔录、指认笔录、照片证实，其与被告人陈飞在网吧认识，彼此加了微信，知道他有毒。2017年11月29日10时许，其与朋友“阿强”在王爷宫市场里面碰见陈飞，其便向陈飞求购甲基苯丙胺，陈飞叫其在打冰的地方等他，过了几分钟陈飞骑摩托过来，从他衣服口袋里拿出1小袋甲基苯丙胺给其，其付了150元给陈飞。 2、证人毕某1证言及辨认笔录、指认笔录、照片证实，2017年12月4日18时许，其发微信向被告人陈飞求购甲基苯丙胺，商量好200元1小包，约定在曲井头青草店交易，过了十几分钟，被告人林玙骑电动车到该处，问其是不是毕某2的弟弟，其肯定回答后，林玙将甲基苯丙胺1小包约0.2克放到其上衣左边口袋，然后其交付了200元。 3、证人毕某2证言及辨认笔录证实，2017年11月30日18时许，其通过微信向被告人陈飞求购甲基苯丙胺200元，19时许，一个二十几岁的年轻人将甲基苯丙胺1小包送到王爷宫市场给其，其交付了现金200元。 4、证人李某证言及辨认笔录证实，2017年11月30日下午五六点其到陈飞家玩，准备回家时，陈飞交给其白色塑料袋装的甲基苯丙胺1包，让其送到王爷宫市场，其按陈飞提供的信息加了对方微信，在王爷宫与对方接头，交付了甲基苯丙胺并拿到200元。 5、微信聊天记录证实，2017年11月30日18时许以及12月5日11时许，被告人陈飞两次通过微信与毕某2商议毒品交易事宜。 6、霞浦县公安局现场检测报告书、尿液提取笔录证实，2017年12月5日，经霞浦县公安局现场检测，被告人陈飞、林玙以及证人毕某1、毕某2、谢某均为甲基苯丙胺吸食者。 7、现场勘验笔录、现场图、检查笔录、现场指认笔录、现场照片、视频资料、扣押决定书、扣押清单证实，2017年12月5日，侦查人员在霞浦县39号一楼楼道抓获被告人陈飞，并在该楼道尽头角落处查获陈飞丢弃的用透明塑料袋装的疑似甲基苯丙胺大小各一包，称重毛重分别为52.7克、9.9克，并予扣押。 8、宁德市计量所检测证书，上述疑似甲基苯丙胺两包，经宁德市计量所检测，小包的净重为8.8589克。 9、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告证实，经福建省公安厅物证鉴定中心检验，上述小包的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，但含量小于0.1%。 10、被告人的陈飞在侦查阶段的供述及辨认笔录、指认笔录、照片证实，2017年11月29日前后的一天10时许，其在将甲基苯丙胺1小包卖给谢某，得款人民币150元，当时谢某和另一人在一起。2017年11月30日18时许，毕某2发微信向其求购甲基苯丙胺一个，约定价款300元，在里卖冰块的地方碰面，后其叫李某送给阿发，得款200元。2017年12月4日18时许，毕某1通过微信向其求购甲基苯丙胺一个，约定价款200元，在曲进头草店处交易。后其叫被告人林玙送给阿禄，被告人林玙收款后没有将钱给其。2017年12月5日13时许，其在其女友虞玉华租住处玩时，民警上门来查，其跑到的楼梯过道停放的摩托车处时被民警抓获，民警在该过道尽头处查获其丢弃的两包用透明白色塑料袋装的白色晶体，一大一小两包，这白色晶体是其通过淘宝网购得，不是毒品。 11、被告人林玙供述及辨认笔录、指认笔录、照片证实，12月4日18时许，其在陈飞女朋友虞玉华家玩，陈飞拿甲基苯丙胺1小包叫其送到曲井头青草店给毕某1，于是其送到该处交给毕某1，收了现金200元。次日中午1时许，陈飞发微信叫其曲井头找毕某2拿毒资300元，到该处后其被民警抓获。 12、户籍证明证实，被告人陈飞、林玙作案时已达法定刑事责任年龄。 13、本院（2005）霞刑初字第171号刑事判决书及刑满释放证明书证实，被告人陈飞因犯故意伤害罪，2005年10月31日被本院判处有期徒刑一年，2006年10月7日刑满释放。 14、霞浦县公安局行政处罚决定书证实，被告人陈飞因吸食毒品，2014年至2015年间二次被行政处罚；被告人林玙因吸食毒品，2010年至2016年间二次被行政处罚。 15、本院（2018）闽0921刑初187号刑事判决书证实，本案证人李某因帮助陈飞贩卖毒品的事实，于2018年6月26日被本院判处刑罚。 上述证据，本院予以确认。 对于被告人陈飞关于其贩卖给谢某等人的并非毒品以及辩护人陈支何关于在案证据不能证明被告人陈飞贩卖给谢某、毕某2、毕某1的是甲基苯丙胺的辩解及辩护意见。经查，被告人陈飞贩卖甲基苯丙胺给谢某的事实，有证人谢某证言证实，被告人陈飞在侦查阶段亦供述在案；被告人陈飞贩卖甲基苯丙胺给毕某1的事实，有证人毕某1证言、被告人林玙供述证实，被告人陈飞在侦查阶段亦供述在案；被告人陈飞贩卖甲基苯丙胺给毕某2的事实，有证人毕某2、李某证言证实，被告人陈飞在侦查阶段亦供述在案，足以认定。故上述辩解及辩护意见，不予采纳。 本院认为，被告人陈飞明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人，情节严重；被告人林玙明知被告人陈飞向他人贩卖毒品甲基苯丙胺而提供帮助，二被告人均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈飞有前科劣迹，酌予从重处罚；其被查扣的白色晶体，其中部分虽检出毒品成分，但含量极低，并不具备毒品吸食功能，故根据该实际情况以裁量刑罚。被告人林玙有违法劣迹，酌予从重处罚；到案后能够如实供述自己的主要罪行，可以从轻处罚，综合以上情节，对被告人林玙予以从轻处罚。辩护人关于指控被告人陈飞犯贩卖毒品罪证据不足，指控不能成立的辩护意见，与查明的事实相悖，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人陈飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年,并处罚金人民币5000元（罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月5日起至2021年12月4日止）。 二、被告人林玙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月零二日,并处罚金人民币2000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月5日起至2018年11月6日止）。 三、扣押在案的白色晶体二包，予以没收；继续追缴被告人陈飞违法所得人民币550元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  朱春粦 审 判 员  林 杰 人民陪审员  张仁德 二〇一九年十月二十一日 书 记 员  余孟临 附相关法律、司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺 乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。  1