山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终5330号 上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司。住所地：潍坊高新区北海路梨园街13008号潍坊联运大厦14楼。 负责人：宫献伟，总经理。 委托诉讼代理人：闫付亮，山东致悦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨豪伟，男，1986年6月6日生，汉族，该公司职工，住。 被上诉人（原审原告）：祝玉华，女，1965年2月20日出生，汉族，住青州市。 委托诉讼代理人：裴光升，青州昭德法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：马杰，男，1969年7月22日出生，汉族，住青州市。 被上诉人（原审被告）：陈永春，女，1972年4月17日出生，汉族，住青州市。 上诉人亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司（以下简称亚太财产保险公司）因与被上诉人祝玉华、马杰、陈永春机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2019）鲁0781民初2176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 亚太财产保险公司上诉请求：1、撤销一审判决中祝玉华的残疾赔偿金、后续治疗费用以及护理费中不合理部分；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、祝玉华的伤情不构成伤残，一审判决认定事实错误。1、原审司法鉴定报告分析说明第一部分伤残等级评定中，根据鉴定所罗列的公式计算的数额为24.92%，并不符合《人体损伤致残程序分级》第5.10.6.11条所规定的“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”，因此祝玉华不构成十级伤残，鉴定机构随意对数额进行取舍，违反了司法鉴定的规范性和专业性。2、根据上诉人前期到祝玉华家中进行探视发现，因伤者年龄较大，左肩（未受伤一侧）外展和前屈并不能达到鉴定报告中所记录180度，因此司法鉴定中所罗列的数额计算公式就是不科学和真实的。二、从程序上讲，原审法院对上诉人所提交的重新鉴定申请以及提交的相关证据，并进行程序上以及实体上审核，径行出具判决书，也未在判决书中对重新鉴定不予准许的理由进行释明，从程序上讲，原审判决存在错误。三、祝玉华主张的后续治疗费用畸高，可待实际发生之后另行主张。四、对护理费用，祝玉华提交的营业执照不能证明其收入减少情况，应按农村户籍性质计算是合法合理的。 被上诉人祝玉华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判。 被上诉人马杰、陈永春二审未到庭亦未提交答辩意见。 祝玉华向一审法院起诉请求：1.依法判决马杰、陈永春赔偿医疗费等各项损失共计87582.25元；2.请求依法判令亚太财产保险公司在交强险、商业险范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由马杰、陈永春、亚太财产保险公司承担。 一审法院认定：2018年5月3日17时25分许，马杰驾驶车牌号为鲁Ｇ×××××小型轿车沿国道309由北向南行驶至国道309仙客来路口向西转弯时，与沿309由东向西的祝玉华驾驶的电动自行车发生事故，事故致两车损坏、祝玉华受伤。该事故经青州市公安局交通警察大队现场勘查认定，马杰承担事故的全部责任，祝玉华无责任。 祝玉华发生事故后到青州市人民医院住院治疗18天，主要诊断为锁骨骨折（右），皮肤软组织挫伤（右肩、右肘及头部）等。本案在审理过程中，根据祝玉华申请，法院依法委托山东鲁中司法鉴定所对祝玉华的伤残等级、误工时间、护理时间、营养费、后续治疗费等进行了鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人祝玉华伤后遗留右肩关节功能丧失程度为十级伤残；2.被鉴定人祝玉华误工期限为105日；护理期限及人数为住院18日2人护理，出院后27日1人护理；3.被鉴定人祝玉华后续医疗费用按照医疗机构实际发生的合理费用计算；4.建议给予被鉴定人祝玉华营养费用2250元；5.建议给予被鉴定人祝玉华二次手术费用8000元。 电动自行车的车主系祝玉华。祝玉华因该事故造成的合理损失有：医疗费11572.65元、护理费9851.31元（223.20元/天×35天+75.53元/天×27天）、误工费11376.75元（108.35元/天×105天）、住院伙食补助费540元（30元/天×18天）、残疾赔偿金32594元（16297元/年×20年×10%）、后续治疗费8000元、营养费2250元、精神损害抚慰金1000元、复印费31元、法医鉴定费2800元，以上共计80015.71元。 事故车辆鲁Ｇ×××××小型轿车的实际车主系陈永春，驾驶人系马杰。马杰与陈永春之间系借用关系。肇事车辆鲁Ｇ×××××小型轿车在亚太财产保险公司处投保交强险和商业三者险。保险期间均自2018年4月23日至2019年4月22日止。商业三者险保险金额为500000元，并投有不计免赔险。 一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任，交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。该事故经青州市公安局交通警察大队现场勘查认定，马杰承担事故的全部责任，祝玉华无责任。公安部门对该事故的定性客观、真实、合法，法院予以采信。根据事故认定及当事人的过错程度大小，对于事故造成的损失，对于事故造成的损失，马杰应当全部赔偿。陈永春经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其所享有的诉讼权利的放弃。祝玉华主张的赔偿数额，应由法院审查认定，超出法律规定的部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及有关法律法规之规定，判决如下：一、亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司在交强险分项限额内赔偿祝玉华医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计64822.06元，于判决生效后十日内付清（经法院过付）；二、亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司在商业三者险保险限额内赔偿祝玉华医疗费、营养费、住院伙食费、鉴定费等各项损失共计15193.65元，于判决生效后十日内付清（经法院过付）；三、驳回祝玉华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，减半收取900元，由亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。 本院认为，二审的争议焦点问题一是祝玉华的伤残能否构成十级伤残，二是一审判决认定的祝玉华后续治疗费和护理费是否正确。 关于第一个争议焦点问题，对祝玉华是否构成伤残问题，一审法院委托有资质的司法鉴定机构进行鉴定，在鉴定过程中对祝玉华进行法医学检验，认定祝玉华左肩（未受伤一侧）外展和前屈功能正常，上诉人亚太财产保险公司主张探视时发现祝玉华左肩外展和前屈功能不正常，但没有经当事人确定的专业检测材料，其依据的伤者年龄较大的理由也没有事实依据，其该项上诉理由不能成立。祝玉华的具体伤残计算系数为24.92%，与规定的伤残标准25%差距微小，鉴定机构按数学正常的取舍规则认定亦无不当，上诉人亚太财产保险公司也无证据证实鉴定机构的计算方式明确违反法律规定，故对上诉人亚太财产保险公司的该项上诉理由也不予支持。法院按法定程序委托作出司法鉴定意见书后，上诉人亚太财产保险公司若申请重新鉴定须举证证实存在能够重新鉴定的法定理由，否则应承担不利的法律后果，故上诉人亚太财产保险公司关于诉讼程序的上诉理由亦于法无据，不能成立。一审认定祝玉华的伤残等级有相应的事实和法律依据，二审应予确认。 关于第二个争议焦点问题，根据法律规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的后续治疗费，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中祝玉华的后续治疗费已经司法鉴定意见书认定，上诉人亚太财产保险公司在不能推翻以上鉴定意见书的情况下，主张后续治疗费畸高依据不足，其主张待实际发生后处理的上诉请求亦不能成立。对祝玉华的护理费，祝玉华主张护理人王成亮按服务业行业标准仅提交了营业执照复印件，未能提交因护理实际减少收入的证据，其二审中也未能进一步提交证据支持其主张，故其关于王成亮护理标准的诉讼请求依据不足，可按城镇居民可支配收入标准108.35元/天予以支持；根据司法鉴定意见书，祝玉华的护理期限为住院18日两人护理，出院后27日一人护理，一审判决对另一护理人王艳娟按75.53元/天的标准支持，但一审按9851.31元（223.20元/天×35天+75.53元/天×27天）的标准计算与以上内容明显不符，应予纠正，祝玉华的护理费应为6235元【（108.35元/天×18天）+（75.53元/天×18天）+（108.35元/天×27天）】，一审关于祝玉华护理费数额的认定不当，二审予以纠正。上诉人亚太财产保险公司关于护理费的上诉理由部分成立，对该部分，二审予以改判。 对一审判决认定的本案交通事故的事实经过、责任划分、责任比例承担和祝玉华因本案交通事故造成的其他损失数额，双方当事人均无异议，一审认定合法有据，二审一并予以确认。护理费变更后，祝玉华因本案交通事故造成的损失数额相应变更为76399.4元。亚太财产保险公司应在交强险和商业三者险责任限额内对祝玉华造成的损失承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持山东省青州市人民法院（2019）鲁0781民初2176号民事判决第二项，即“亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司在商业三者险保险限额内赔偿祝玉华医疗费、营养费、住院伙食费、鉴定费等各项损失共计15193.65元，于判决生效后十日内付清（经法院过付）”； 二、变更山东省青州市人民法院（2019）鲁0781民初2176号民事判决第一、三项，即“亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司在交强险分项限额内赔偿祝玉华医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计64822.06元，于判决生效后十日内付清（经法院过付）；驳回祝玉华的其他诉讼请求”为：亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司在交强险分项限额内赔偿祝玉华医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计61205.75元，于判决生效后十日内付清（经法院过付）；驳回祝玉华的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1800元，减半收取900元，由祝玉华负担45元，由亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司负担855元。二审案件受理费944元，由上诉人亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司负担894元，由被上诉人祝玉华负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  张玉娟 审判员  张守现 审判员  崔恒心 二〇一九年十月十四日 书记员  谭迦文