西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初6246号原告：天津市华维劳务服务有限公司，住所地天津市和平区拉萨道16号和平区。法定代表人：韩国乾，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于涛，该公司职员。 被告：智妮妮，女，1977年1月10日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：袁明，西安市莲湖区西关法律服务所法律工作者。第三人：天津王朝酒业销售有限公司，住所地天津市北辰区旁（XX公路XX号）。法定代表人：孙军，该公司董事长。委托诉讼代理人：张馨，北京康达（天津）律师事务所律师。原告天津市华维劳务服务有限公司与被告智妮妮、第三人天津王朝酒业销售有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天津市华维劳务服务有限公司之委托诉讼代理人于涛，被告智妮妮及其委托诉讼代理人袁明，第三人天津王朝酒业销售有限公司之委托诉讼代理人张馨均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天津市华维劳务服务有限公司向本院提出诉讼请求：原告不支付被告智妮妮违法解除劳动关系的赔偿金111744元；诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、西安市劳动人事争议仲裁委员会裁决事实认定错误、判决有误。原裁决书判令原告向被告智妮妮支付违法解除劳动关系的赔偿金111744元，这是与事实不符的，实属认定事实错误。因原告因西安办事处取消，按照劳动合同法中，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的原因与被告解除劳动合同，不存在违法解除的行为。故请求改判市劳人仲案字(2019)第181号仲裁裁决，判令原告不支付被告智妮妮违法解除劳动关系的赔偿金111744元。原告根据《民事诉讼法》之规定，向法院提起诉讼，请求查清事实，判准如所请。被告智妮妮辩称，一、双方劳动关系事实存在，被告主张赔偿金事实及法律依据合法存在。被告智妮妮于2003年入职天津王朝酒业销售有限公司处，被公司安排在西北办事处做销售工作，工作地点为西安市莲湖区XX路XX小区XX号XX单元XX。2009年1月1日，被告与原告签订书面劳动合同，以劳务派遣的方式将被告派遣至天津王朝酒业销售有限公司，被告工作岗位、工作地点均未发生任何改变。被告一直工作至2018年11月27日，原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，以劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，决定自2018年11月30日起解除劳动关系。2018年12月7日被告收到《解除劳动合同通知书》，以劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议，决定自2018年11月30日起解除劳动关系。2018年12月7日被告收到《解除劳动合同通知书》。根据《劳动合同法》第四十条第(三)项劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位提前三十天或者额外支付一个月工资可以解除劳动合同。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告在作出解除劳动合同通知前，并未和被告关于解除事宜沟通协商过，单方面作出解除劳动关系的行为，实属违法解除。仲裁委依据被告仲裁庭审中提供的各项证据材料以及被告的陈述，查明了被告在原告处工作的相关事实，并依据相关法律规定和各项证据材料作出的仲裁裁决，整个认定过程并无不当，原告向法院提交的民事起诉状所依据的事实和理由显然不能成立，原告理应按照《中华人民共和国劳动法》第72条和《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条向被告支付赔偿金。综上所述，被告请求法院在查明事实的基础上，依法驳回原告的所有诉讼请求，以维护被告的合法权益。第三人天津王朝酒业销售有限公司述称，原告与被告智妮妮解除劳动关系，是因客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经双方协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，按法律规定与被告解除了劳动关系，并按规定向劳动者支付经济补偿金，不存在违法解除劳动关系的情形，以上情况原告委托第三人告知被告并且在仲裁过程中，第三人已经提供相关证明表明被告知悉以上情况，因此不应支付被告赔偿金。第三人天津王朝酒业销售有限公司只是被告智妮妮的用工单位，与智妮妮之间不存在劳动关系，且第三人在用工期间不存在过错行为，因此原告与被告解除劳动关系是否为违法解除，均不应由第三人承担连带责任。在原仲裁裁决中也未提及第三人应承担连带责任的事实及法律依据。综上所述，原仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，望法院依法改判。原告天津市华维劳务服务有限公司围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：1、仲裁期间被告提供的证据目录及原告公司提供的工资单，证明原告公司与被告沟通解除事宜，由原告公司提供工资。2、劳动合同书，证明合同中已约定，按照劳动法规定，客观情况发生重大变化，原告公司有权解除劳动合同。3、仲裁期间被告提供的与第三人公司的聊天记录，证明原告公司已与被告沟通过关于解除事宜，并在此委托第三人也在沟通此事。4、仲裁期间被告提供的补偿金核算明细，证明由原告公司核算关于解除的经济补偿金，已与被告沟通过。5、仲裁裁决书，证明经过仲裁前置程序。被告智妮妮依法提交了以下证据：1、解除劳动合同通知书、天津王朝酒业销售有限公司空白地区竞选组织安排、天津王朝酒业销售有限公司空岗竞选通知、天津王朝酒业销售有限公司内部竞选竞聘职位申请表、天津王朝酒业销售有限公司对智妮妮发送的职位变动通知、王朝营销系统管理平台人员安置通知、王朝营销系统管理平台人员安置方案、华维公司人事部向智妮妮提供的其本人2017年12月至2018年11月工资明细表，证明（1）原告出具的解除通知书实际与事实并不相符，原告在作出解除通知前，未提前告知被告，被告对原告解除的事由并不知情，也未与被告协商一致的情况下，单方解除与被告劳动合同，实属违法解除，理应按照相关法律规定支付被告违法解除劳动合同赔偿金；（2）天津王朝酒业销售有限公司作为用工单位，在2018年开始运用竞聘上岗的方式，未经过劳动者同意变动其职位及上班地点，并以未竞聘成功为由，发布通知要求劳动者与公司解除劳动合同；（3）被告在原告处工作期间的月平均工资为3492元。2、劳动合同书(四份)，证明被告与原告存在劳动关系，原告作为实际用人单位， 应当履行用人单位对劳动者的义务。劳动合同书原告也提交了，引用的劳动合同书的规定，被告方认为，原告并未履行相应的义务，并未在用工单位退回被告时充分与被告进行协商，未履行与被告协商的义务。3、被告在职期间在天津王朝酒业西北办事处西梅苑小区的钉钉打卡截图、被告智妮妮与天津王朝酒业销售有限公司人事部职员马博君的微信截图(一份)，证明被告一直在天津王朝公司西北地区的管理范围平台上打卡考勤，公司未与被告协商一致随意变动被告考勤地点，已经无形中在与被告解除合同作准备。4、天津市社会保险综合业务处理单、智妮妮保险补缴2003年5月至2008年12月社保回执、关于王朝营销管理平台安置方案诉求录音内容、被告与天津王朝酒业公司人事部职员刘莉的钉钉聊天记录截图以及刘莉向其发送的管理平台人员补偿金核算表，证明：（1）被告的实际入职时间为2003年5月12日；（2）证明被告智妮妮与天津王朝付魁付总谈话中明确被告的工龄时间为十六年，工龄应当连续计算。5、天津王朝酒业销售有限公司关于部分地区和人员调整的通知(文件)，证明天津王朝酒业销售有限公司并未撤销西北地区业务，该地区业务正常运营，并不存在原告陈述的客观情况发生重大变化的情形。6、西安市劳动人事争议仲裁委员会裁决书，证明经过仲裁前置程序，西安市劳动仲裁委认定事实无误，整个认定过程并无不当。7、证人证言两份（冀某某、靳春光），证明1、被告入职时间2003年5月；2、同属于西北办事处的员工，该三名员工均被第三人违法退工，被原告违法辞退，该两名证人已经由第三人及原告按照违法解除相关规定支付了相应赔偿金，均是在合同未到期情况下，单方面违法解除。第三人天津王朝酒业销售有限公司依法提交了以下证据：1、西安办事处情况说明、固定资产报废申请表、办公工作群聊天截屏、收据，证明西安办事处已经取消，并且对剩余的办公用品进行了处理。2、两份解除劳动合同协议（原告和冀某某、靳春光），证明补偿包括经济补偿金、待通知金、加班费及社保费用，协议后附有补偿金核算表，其中经济补偿金的总额是按照N+1核算，并非证人所说的双倍。对当事人就真实性无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审，本院认定事实如下：2003年5月12日，被告智妮妮入职第三人天津王朝酒业销售有限公司。2009年1月1日、2011年1月5日、2013年1月1日、2015年1月1日，被告智妮妮与原告天津市华维劳务服务有限公司先后四次签订书面《劳动合同书》，由原告派遣被告到第三人天津王朝酒业销售有限公司工作。2016年12月31日劳动合同到期后，双方未再签订书面劳动合同，智妮妮继续在第三人处工作。2018年3月6日，被告向原告发出《关于未签订合同声明》，记载：原告1月4日寄来的合同为空白合同，无公章、无签字。2018年3月14日，第三人向被告发出《职务变动通知》，要求被告在3月16日前完成工作交接，于2018年3月19日上午8：00到一楼原国际酒业会议室报到。被告接到通知后，仍在原工作地点打卡。原告述称第三人对被告进行了书面退工，被告对此予以否认。后原告未给被告重新安排工作岗位。2018年11月27日，原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，以劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，决定自2018年11月30日起解除劳动关系。2018年12月17日，被告收到原告作出的《解除劳动合同通知书》。被告离职前12个月的月平均工资为3492元。第三人天津王朝酒业销售有限公司为被告办理补缴了2003年至2008年期间的社会保险。另查，智妮妮（申请人）与天津市华维劳务服务有限公司（被申请人）、天津王朝酒业销售有限公司（被申请人）劳动争议纠纷一案，智妮妮向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求：1、支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金125712元；2、支付申请人2016年1月1日至2018年12月4日共20天的未休带薪年休假工资6420元；3、支付申请人2017、2018年度未签订劳动合同的二倍工资差额39166元；4、支付申请人2017年度采暖补贴520元；5、支付申请人未缴纳住房公积金22412元；以上诉求要求第一被申请人、第二被申请人承担连带责任；6、请求第二被申请人为申请人补缴2003年5月13日至2008年12月31日的社会保险金（养老、医疗、失业、工伤、生育）。该仲裁委于2019年6月24日作出市劳人仲案字[2019]第181号《裁决书》，裁决：一、本裁决生效10日内，第二被申请人天津王朝酒业销售有限公司为申请人智妮妮补缴2003年5月13日至2008年12月31日的养老、医疗、生育、工伤、失业保险（具体缴费金额以社会保险经办机构核算为准，企业、个人部分分别各自承担，已缴纳的不再重复缴纳）；二、本裁决生效10日内，第一被申请人天津市华维劳务服务有限公司支付申请人智妮妮违法解除劳动关系的赔偿金111744元，第二被申请人天津王朝酒业销售有限公司承担连带责任；三、本裁决生效10日内，第一被申请人天津市华维劳务服务有限公司支付申请人智妮妮2017年采暖补贴520元，第二被申请人天津王朝酒业销售有限公司承担连带责任；四、驳回申请人智妮妮其余仲裁请求。天津市华维劳务服务有限公司不服，向本院提起了诉讼。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，被告智妮妮于2003年5月12日入职第三人天津王朝酒业销售有限公司，自2009年1月1日起，原告天津市华维劳务服务有限公司与被告多次签订书面劳动合同书，建立劳动关系，将被告派遣至第三人处工作，被告仍在原工作场所、工作岗位工作，属于上述法律规定的非因劳动者本人原因从原用人单位被安排到新的用人单位工作的情形，被告的工龄应连续计算。用人单位与劳动者协商一致，可以变更工作岗位、工资报酬等劳动合同约定的内容。《劳务派遣暂行规定》第十五条规定：“被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位可以解除劳动合同。被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时降低劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位不得解除劳动合同。但被派遣劳动者提出解除劳动合同的除外。”第二十一条规定：“劳务派遣单位违反本规定解除或者终止被派遣劳动者劳动合同的，按照劳动合同法第四十八条、第八十七条规定执行。” 被告智妮妮被原告派遣至第三人天津王朝酒业销售有限公司后，原告以及第三人在均未与被告协商变更工作岗位的情况下，第三人向被告发出《职务变动通知》，原告虽称第三人对被告进行了书面退工，但未提交证据予以证实，本院对此不予采信。后原告未给被告再安排新的工作岗位，直接向被告作出了《解除劳动合同通知书》，以劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，决定解除劳动关系。原告未重新对被告进行劳务派遣、安排新的用工岗位，而是直接将原告予以解除，系违法解除与被告智妮妮之间的劳动关系，应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金，第三人天津王朝酒业销售有限公司作为用工单位对此应承担连带责任。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”《劳动合同法》于2008年1月1日起施行，结合本案案情，未存在该法施行前用人单位支付劳动者赔偿金的情形及依据，故原告天津市华维劳务服务有限公司应支付被告智妮妮违法解除劳动关系的赔偿金76824元。原、被告及第三人对西安市劳动人事争议仲裁委员会裁决的天津市华维劳务服务有限公司支付智妮妮采暖补贴520元、第三人天津王朝酒业销售有限公司承担连带责任及驳回智妮妮其余仲裁请求的仲裁裁决内容均未提起诉讼，视为各方当事人对该裁决内容的认可，对此本院予以确认。关于智妮妮请求天津王朝酒业销售有限公司为其补缴2003年5月13日至2008年12月31日的社会保险，该诉请不属于人民法院劳动争议案件受案范围，对此不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、第六十五条、第八十七条、第九十二条、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条，人力资源和社会保障部令（第22号）《劳务派遣暂行规定》第十二条、第十五条、第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十五日内，原告天津市华维劳务服务有限公司向被告智妮妮支付违法解除劳动关系的赔偿金76824元；第三人天津王朝酒业销售有限公司承担连带责任；二、自本判决生效之日起十五日内，原告天津市华维劳务服务有限公司向被告智妮妮支付2017年采暖补贴520元，第三人天津王朝酒业销售有限公司承担连带责任；三、驳回被告智妮妮其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元，由原告天津市华维劳务服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审    判    员    李  娟 二〇一九年十月十七日 书    记    员    贺婉莹1