西 安 市 未 央 区 人 民 法 院 稿 纸西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0112民初7385号 原告西安永安建筑科技有限责任公司。住所地：西安市灞桥区。统一社会信用代码 91610111783550315T。法定代表人胡增利，董事长。委托代理人曹林生，陕西德茂律师事务所律师。委托代理人李珍，女，该公司人事经理，住陕西省XX城县。被告江苏天宇建设集团有限公司西安分公司。住所地：西安市碑林区。统一社会信用代码 91610135757825100Y。负责人华鹤宏，经理。被告江苏天宇建设集团有限公司。住所地：宝应县。统一社会信用代码 9132102372902682X6。法定代表人蔡锦忠，董事长。共同委托代理人王栋，陕西王炳森律师事务所律师。共同委托代理人郭继伟，陕西王炳森律师事务所律师。被告陆兵，男，汉族，1960年6月4日出生，住江苏省姜堰市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人丁鸿庚，江苏律师事务所律师原告西安永安建筑科技有限责任公司（以下简称永安公司）与被告江苏天宇建设集团有限公司西安分公司（以下简称江苏天宇西安分公司）、江苏天宇建设集团有限公司（以下简称江苏天宇公司）、陆兵建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告永安公司委托代理人曹林生、李珍，被告江苏天宇西安分公司、江苏天宇公司共同委托代理人郭继伟，被告陆兵及其委托代理人丁鸿庚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永安公司诉称，2011年10月19日，被告江苏天宇建设工程有限公司西安分公司（后变更为江苏天宇建设集团有限公司西安分公司）将位于西安市未央区XX城XX路XX队西安接待站干部住房工程外墙聚氨酯保温工程发包给其。双方签订《外墙保温施工合同》，合同约定了工程地点、承包范围、承包方式、工程数量、规格、单价、付款方式。工程总价款2550531.54元，工期2011年10月20日至2011年12月31日。合同签订后，其按期保质保量完成了该外墙保温工程，但二被告没有按照合同约定给付工程款。2013年元月31日，其与被告对该项目进行了结算，共同确认该项目总价为237.2万元。被告仅支付191万元，下欠46.2万元，多次催要未果。2018年6月5日，被告陆兵写了承诺书，承诺三个月还清欠款。但近一年过去了，被告仍未给付欠款。故诉至法院，请求判令被告江苏天宇建设集团有限公司西安分公司立即给付拖欠的工程款46.2万元及利息27720元；被告陆兵、江苏天宇建设集团有限公司承担连带给付责任；被告承担全部诉讼费用。被告江苏天宇西安分公司、江苏天宇公司辩称，其不应向原告承担支付工程款的责任，江苏天宇西安分公司将涉案工程承包给陆兵，陆兵与原告签订施工合同并结算，以及向原告支付工程款，因此根据合同相对性其不应承担付款义务。关于原告的诉讼请求，与其与陆兵结算的金额不符，具体金额由陆兵的代理人确认。原告应负有开具发票的义务，如果陆兵应向原告支付工程款，原告应当开具发票。被告陆兵辩称，涉案工程是武警青海总队指派原告施工的，其只是代表武警青海总队与原告签订合同，其在此工程中只是签订了合同，并没有实际给付工程款的义务。原告的诉讼请求不实，工程结算下来其欠工程款36万余元，这个款项一直没有支付是因为原告没有开具发票，其有权拒绝支付工程款，该工程是被告江苏天宇西安分公司转包给其的，江苏天宇西安分公司还欠其工程款，该案正在诉讼过程中。关于承诺书，是其在被胁迫的状态下签写的，其在未央区法院开完庭，在法院门口被原告挟持，当时也报案了，后经警察解围才得以离开，故该承诺书不具有法律效力。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2010年6月11日，被告江苏天宇西安分公司与被告陆兵签订《内部工程承包合同》，约定被告江苏天宇西安分公司将位于XX城XX路XX段的青海武警干部楼工程分包给被告陆兵，承包方式为包工包料，自负盈亏，被告江苏天宇西安分公司向被告陆兵收取管理费用；被告江苏天宇西安分公司按工程付款比例扣除管理费用、税金后，按计划拨付被告陆兵使用。同日，被告江苏天宇西安分公司与被告陆兵签订《协议》一份，约定被告陆兵向被告江苏天宇西安分公司交纳管理费用300万元，此费用被告江苏天宇西安分公司根据需要在被告陆兵工程款中分三次扣完。2011年10月19日，原告永安公司（乙方）与被告江苏天宇西安分公司（甲方）签订《外墙保温施工合同》，约定甲方就武警青海总队西安接待站干部住房工程外墙保温聚氨酯保温工程施工发包给乙方，工程地点位于西安市XX城XX路；工程结构为框架、剪力墙结构；工程承包范围为施工图纸所要求外墙保温部分；工程承包方式为包工包料；工程数量约为13000平方米，具体数量按实际施工面积计算；工程造价为YAPU B2硬泡聚氨酯保温装饰板厚度3.5毫米，外墙保温按平方米造价包干，合同对名称、规格、单价、数量做出明确约定；工程期限为开工时间2011年10月20日（具体以甲方通知为准），竣工日期为2011年12月31日；付款方式为合同签订之日起7个工作日内预付材料工程预付款5万元，甲方按月进度验收合格检验批的70%支付进度款，具体时间规定每月25日前报施工进度款，次月10日前付款，全部保温工程完工，付至全部工程款85%，经甲方验收合格（报建设方验收，建设方应在30日内进行验收，30日后则视为验收合格），10日内付至全部工程款95%，质保金为5%，质保期为一年（以甲方验收合格之日计算），质保期满后，一月内一次性付清质保金。合同签订后，原告永安公司履行了施工义务。原告永安公司称其于2011年全部施工完工，双方未办理竣工验收手续，现业主已经入住。被告陆兵称2012年11月20日工程竣工验收，业主已于2013年入住。庭审中，原告永安公司向法庭提交2013年1月31日《西安永安（外墙保温、涂料、内墙保温）结算单》复印件一份并称结算单原件由被告江苏天宇公司持有。该复印件上显示案涉结算金额为237.2万元并有被告陆兵的签字确认。被告江苏天宇西安分公司、江苏天宇公司、陆兵对该复印件的真实性均不予认可。2016年1月27日，汤红梅向原告出具条据一份，内容为“西安永安建筑科技有限责任公司，青海武警项目保温结算总价减已付款现余额364500元。”被告陆兵在该条据上签字确认。2018年6月5日，被告陆兵向原告永安公司出具《承诺书》一份，载明我本人陆兵约欠货款40万元（最终以结账单为准），保温工程为XX队XX楼，江苏天宇公司六处第三项目部，本人因近期与天宇公司在法院处理该项目经济纠纷一事，须约三个月时间，待处理完毕后给予答复还清欠款，本人随时接电话或回复短信。被告陆兵认为其出具的《承诺书》并非其真实意思表示，但认可其尚欠原告永安公司工程款36.45万元未付，未付款原因系原告永安公司未向其开具发票。原告永安公司称其与被告陆兵结算工程款为237.2万元，被告共计支付了191万元，欠付工程款46.2万元，后经双方协商扣除10万元税款，故被告出具条据确认欠款金额为36.45万元。关于利息，原告永安公司明确其计算方法为以46.2万元为基数，自2018年6月5日至2019年6月5日，按照年息6%计算。上述事实，有《内部工程承包合同》、《协议》、《外墙保温施工合同》、《承诺书》、欠条及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，原告永安公司与被告江苏天宇西安分公司签订的《外墙保温施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方均应按照合同约定履行各自义务。原告永安公司履行了合同义务，被告江苏天宇西安分公司应当按照合同约定及时、足额支付工程款。被告江苏天宇西安分公司与被告陆兵签订《内部工程承包合同》及《协议》，约定被告陆兵的承包方式为包工包料，自负盈亏，被告江苏天宇西安分公司向被告陆兵收取管理费用，双方之间实际为挂靠关系，系被告陆兵借用被告江苏天宇西安分公司资质进行施工，被告陆兵是实际施工方，也是该项目的实际受益人。现被告陆兵认可尚欠原告永安公司工程款36.45万元，原告永安公司也认可双方曾协商确认欠付工程款金额为36.45万元。故依据合同相对性原则，被告江苏天宇西安分公司应向原告永安公司支付工程款36.45万元。被告江苏天宇西安分公司不足以承担部分，由被告江苏天宇公司承担。被告陆兵作为实际受益人，亦应当对上述款项承担付款责任。被告逾期付款，现原告永安公司主张被告承担逾期付款利息，其计算标准没有合同约定，计算基数亦有误，应以36.45万元为基数，自2018年6月5日至2019年6月5日，按照中国人民银行同期贷款利率计算。关于三被告辩称原告永安公司未开具发票一节，不属于人民法院的审理范围。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏天宇建设集团有限公司西安分公司、陆兵于本判决生效后十日内向原告西安永安建筑科技有限责任公司支付工程款36.45万元并承担逾期付款利息（以36.45万元为基数，自2018年6月5日至2019年6月5日，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；二、被告江苏天宇建设集团有限公司对被告江苏天宇建设集团有限公司西安分公司的财产不足以承担部分，承担付款责任；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8645元（原告已预交），由原告西安永安建筑科技有限责任公司负担2237元，由被告陆兵、江苏天宇建设集团有限公司西安分公司负担6408元，被告负担部分，于上述付款时间一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  长    相  帆人民陪审员    樊魁元人民陪审员    马建青                              二〇一九年十月二十九日书  记  员    陈  丹 1