江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0213民初10119号原告：夏精明，女，1975年2月5日出生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：尤建兴，无锡市梁溪区广益法律服务所法律工作者。被告：李东平，男，1965年12月24日出生，汉族，住大丰市。被告：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。（统一社会信用代码：91320200836003041D）负责人：苏剑，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。委托诉讼代理人：马珂，该公司员工。原告夏精明与被告李东平、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安无锡分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年11月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，再次公开开庭审理了本案。原告夏精明及其委托诉讼代理人尤建兴、被告李东平、被告平安无锡分公司的委托诉讼代理人潘秋红、马珂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏精明向本院提出诉讼请求：1.判令李东平、平安无锡分公司赔偿其医疗费42596.11元、住院伙食补助费870元（29天＊30元／天）、营养费1800元（60天＊30元／天）、护理费7200元（90天＊80元／天）、误工费12120元（2020元／月＊6月）、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金5000元、交通费350元、财产损失1060元，共计165396.11元；2.本案诉讼费由李东平、平安无锡分公司负担。事实与理由：2016年11月4日，李东平驾驶车牌号为苏Ｂ×××××的小型轿车沿锡澄路由南往北行驶至锡澄路江海路口南侧100处右转进入辅道时，与逆向骑电动自行车行驶的夏精明发生碰撞，造成夏精明受伤、车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，李东平与夏精明负事故同等责任。苏Ｂ×××××车辆在平安无锡分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间。李东平辩称：1.对事故经过及责任认定无异议；2.不同意平安无锡分公司扣除10%非医保用药。平安无锡分公司辩称：1.对交通事故经过及责任认定无异议；2.苏Ｂ×××××车辆在其处投保交强险、保额为50万元的商业三者险（含不计免赔）；3.对夏精明的损失：认可医疗费42596.11元，但要求扣除10%非医保用药，认可住院伙食补助费870元、营养费1800元、护理费7200元（90天＊80元／天）、误工费12120元、交通费350元、财产损失1060元，上述损失应按事故责任分摊，不认可残疾赔偿金，不认可精神损害抚慰金。4.事故发生后，其垫付了3万元，要求在本案中一并处理。本院经审理查明事实如下：（一）当事人双方无争议事实1.夏精明主张的事故经过及责任认定、苏Ｂ×××××车辆投保情况。2.夏精明因本次事故产生损失：住院伙食补助费870元、营养费1800元、护理费7200元、误工费12120元、交通费350元、财产损失1060元。3.事故发生后，平安无锡分公司向夏精明垫付了30000元。上述事实本院予以认定。（二）当事人双方有争议事实：1.关于夏精明因本次事故受伤是否构成伤残等级。无锡中诚司法鉴定所（以下简称中诚鉴定所）于2018年9月21日出具的司法鉴定意见书认定：夏精明右下肢丧失功能10%以上（少于25%）评定为十级伤残；其误工期180日，护理期90日，营养期60日为宜。夏精明支付鉴定费3060元。平安无锡分公司对鉴定意见书中认定的三期天数无异议，但不认可伤残等级。理由为中诚鉴定所鉴定意见书载明2018年8月29日测量夏精明的右膝关节活动度屈曲90°，据此认定夏精明右下肢丧失功能10%以上，依据GB/18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10i之规定评定为十级伤残。而其于2018年1月3日测量了夏精明的右膝关节活动度并拍照记录，测量照片显示夏精明右膝关节屈曲120°，其委托连云港正达司法鉴定中心对夏精明右下肢伤残情况进行文证审查，该鉴定中心于2018年12月12日出具的审查意见书载明，2018年1月3日夏精明关节活动测量照片显示右膝关节屈曲120°，提示右膝关节活动存在一定障碍，但活动功能丧失未达一肢体功能10%以上，依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准的相关规定，构不成伤残。平安无锡分公司申请中诚鉴定所鉴定人陈胜泉出庭作证，经本院通知，鉴定人陈胜泉出庭对其鉴定过程及依据进行了说明。鉴定人出庭后，双方对夏精明的关节活动度仍存在争议，平安无锡分公司申请夏精明本人到庭，同时申请连云港正达司法鉴定所鉴定中心周莉作为专家证人到庭作证，要求当庭对夏精明右膝关节活动度进行测量。本院亦通知中诚鉴定所鉴定人出庭，但中诚鉴定所以其已出庭作证为由拒绝再次到庭。夏精明本人当庭明确拒绝配合专家证人进行测量。后夏精明、平安无锡分公司均同意对夏精明的伤残等级进行复检，并一致选择由司法鉴定科学研究院对夏精明的伤残等级重新进行鉴定。本院遂委托该机构对夏精明的伤残等级进行重新鉴定。2019年9月25日该机构向本院出具退卷函，以夏精明在检查过程中不能完全配合其进行体格检查，故其无法出具明确的鉴定意见为由决定不予受理本案鉴定。本院认为在对夏精明的右膝关节屈曲度存在不同测量结果，且测量结果足以影响到是否构成伤残等级这一关键事实的情况下，夏精明有义务配合法庭查明事实，进行二次测量，但其多次反复拒绝配合，应当由其承担相应的举证不能的法律后果。中诚鉴定所在本院通知其鉴定人出庭作证后，拒不到庭，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条之规定，对其出具的鉴定意见中关于伤残鉴定的部分不予采信。综上，本院认为夏精明提供的证据不足以证明其构成十级伤残，故对其主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予支持。2.关于夏精明的医疗费，平安无锡分公司要求扣除10%非医保用药，但未提供证据证明其主张，故本院对其抗辩意见不予采纳。本院认定夏精明医疗费为42596.11元。3.李东平称其在事故发生后垫付了1000多元，但并未提供证据予以证明，故本院对其主张的该事实不予采信。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内及商业三者险合同约定范围内予以赔偿，不足部分由侵权人根据其在交通事故中的责任予以赔偿。本案中，夏精明因事故受伤产生的损失：医疗费42596.11元、住院伙食补助费870元、营养费1800元、护理费7200元、误工费12120元、交通费350元、电动车修理费1060元，合计65996.11元。上述损失由平安无锡分公司在交强险限额内赔偿30730元，对于超出交强险部分的35266.11元，本院根据事故责任，酌定由机动车方承担65%的赔偿责任，由平安无锡分公司在商业三者险范围内赔偿22923元。综上，平安无锡分公司合计赔偿53653元，扣除其已垫付的30000元，平安无锡分公司还应赔偿夏精明23653元。综上，本院对夏精明要求平安无锡分公司赔偿23653元的诉讼请求依法予以支持。对于超出上述范围的诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿夏精明各项损失23653元。二、驳回夏精明其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1256元，鉴定费3060元，二项合计4316元（夏精明已预交），由夏精明负担3699元，由中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担617元，中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担的部分于本判决发生后十日内直接支付给夏精明。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  包宇红审 判 员  徐双鹰人民陪审员  唐忻画二〇一九年十月二十二日法官 助理  王晓芬书 记 员  王佳舟本案援引法律条款《中华人民共和国道路交通安全法》:第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》:第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第七十八条当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。