河南省新安县人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫0323民初2684号原告：洛阳聚金建筑工程有限公司，住所地：新安县新城**亚威金尊1-1-1303。统一社会信用代码：91410323079410423N。法定代表人：王玉龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：王红峰，男，汉族，1960年5月22日出生，户籍地：河南省洛阳市涧**，现住新安县。系该公司员工。特别授权。委托诉讼代理人：李树德，洛阳市工区开元法律服务所法律工作者。该公司法律顾问。一般代理。被告：洛阳圣泉商贸有限公司，住所地：新安县一化庙头道班**。统一社会信用代码：91410323075423577J。法定代表人：李五妮，该公司董事长。第三人：中铝河南铝业有限公司，住所地：河南洛阳高新技术开发区丰华路中段。统一社会信用代码：91410300779415823N。法定代表人：吴长海，该公司董事长。委托诉讼代理人：王亚辉、任亚涛，河南松盛永进律师事务所律师。特别授权。第三人：中铝河南洛阳铝加工有限公司，住所地：新安县铁门镇下羊义。统一社会信用代码：91410323099165058R。法定代表人：杨龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：张红圈，河南仰天律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：韩成戈，河南仰天律师事务所律师。一般代理。原告洛阳聚金建筑工程有限公司（以下简称聚金公司）诉被告洛阳圣泉商贸公司（以下简称圣泉公司）、第三人中铝河南铝业有限公司（以下简称河南铝业公司）、中铝河南洛阳铝加工有限公司（以下简称洛阳铝加工公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告聚金公司的委托诉讼代理人王红峰、李树德，被告圣泉公司的法定代表人李五妮，第三人河南铝业公司的委托诉讼代理人王亚辉、任亚涛，洛阳铝加工公司的委托诉讼代理人张红圈、韩成戈等均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告聚金公司诉称：2013年12月12日，我公司与被告圣泉公司签订了建筑合同，该工程为物流仓库四库。合同签订后我公司向圣泉公司缴纳了定金及资料费186,000元。按照合同约定，我公司按时进入工地开始施工，并圈建了围墙，至2014年7月，该工程地基±0.000以下工程全部结束。正在施工期间2014年6月第三人将土地收走，圣泉公司违反合同约定，迟迟不支付工程款，致使工程停工。虽然我公司多次催讨，被告一拖再拖，至今已停工60个月，被告仍不给我公司任何解决办法。从工程开工至工程施工地基±0.000以下全部结束，我公司投入的人力、物力、机械设备及现金，经清算被告认可的为601,190.3元，工程停工期间，我公司驻守的工地于2018年8月被第三人组织的人员暴力强行赶出工地，并强行占有了我公司的劳动成果，致使该工程无法履行。第三人的侵占行为严重侵害了我公司的合法权益，给我公司造成了巨大的损失，理应承担相应的责任。自2014年7月起，因被告圣泉公司不支付工程款，且施工工地被第三人强行霸占，致使工程停工至今，造成我公司窝工、机械闲置、调遣等损失962,800元，其中停工期间需保留三个管理人员：项目经理兼技术员一人，每月工资7,000元；会计兼材料员一人，每月工资5,000元；工地护卫工一人，每月工资3,000元，按54个月计为810,000元。机械闲置调遣造成损失152,800元。根据《中华人民共和国民法通则》第52条、第92条、第117条，《中华人民共和国合同法》第107条、第283条、第284条、第286条，《中华人民共和国侵权责任法》第2条、第28条、第34条的规定，被告及第三人理应对上述因停工给我公司造成的损失直接承担连带赔偿责任。2014年11月18日，新安县人民政府发改委颁发了《豫洛新安物流（2014）03055号项目确认书》，并以实证明我公司施工建设的新安物流仓库项目是由新安县人民政府确认的，该项目是由第三人河南铝业公司和洛阳铝加工公司提供70亩土地，被告圣泉公司出资双方共建的，被告及第三人均为该工程的受益方，且目前第三人实际控制着土地和在建工程，制约着该项工程的进展，无论施工合同能否继续履行，第三人占有着在建工程，都是实际利益获得者。第三人的行为不仅违背了新安县人民政府的项目确认书，而且对造成工程合同不能继续履行，长期停工造成的损失负有重要连带责任，综上，请求法院依法作出公正的判决，维护我公司的合法权益，请求判令：1、被告圣泉公司清还欠原告工程款601,190.3元及拖欠其间的利息288,571.34元，并继续履行工程合同，利息计算至2019年7月30日，计算时间顺延至实际给付之日止；2、被告和第三人赔偿因被告违约及第三人侵占使工程停工期间所造成的经济损失962,800元（计至2019年元月）；3、被告及第三人对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告和第三人承担承担。被告圣泉公司辩称：原告的三项请求中，除了原告提出的设备闲置费、搬迁损失还需要证据外，其它基本属实。我公司的意见是施工合同无法履行造成聚金公司停工损失责任主要在第三人。我公司和第三人商定，由第三人提供70亩土地，由我公司筹集资金，共同建造物流仓库，该项目已报新安县发改委备案，在施工期间，第三人突然把土地收回转租，致使原、被告之间的合同无法履行，请求法院判令第三人交回施工土地，如果合同解除，第三人应返还其占有的财产，或将财产折价，以偿还原告的各项损失。第三人河南铝业公司辩称：1、原告同时主张违约责任和侵权责任错误；2、本案应由洛阳市仲裁委员会仲裁；3、我公司与本案并无关联。请求驳回原告对我公司的诉讼请求。第三人洛阳铝加工公司辩称：1、原告与我公司之间不存在建设工程施工合同关系，原告要求我公司赔偿损失无事实和法律依据，我公司在土地使用权的出租和终止过程中的合同相对方系案外人梁涛，不存在任何违法或侵占施工工地的事实；2、原告所诉工程款不属侵权法调整的范围，不应得到支持；3、原告在一份诉状中同时主张合同债权和侵权赔偿，应选择其一作为诉讼主张。请求判决驳回其诉讼请求。经审理查明：2013年12月中旬，被告圣泉公司（发包人）与河南侨兴建设工程有限公司（承包人，以下简称侨兴公司）签订建设工程施工合同，由圣泉公司将位于新安县城关镇王庄村的四库工程交由侨兴公司承建，工程内容为：库房土建钢结构及围栏，建筑面积7488平方米，合同价款337.7088万元。双方约定在履行合同过程中产生争议时，由双方协商解决，并约定向洛阳市仲裁委员会提请仲裁或向洛阳市中级人民法院提起诉讼。2013年12月12日，原告聚金公司与被告圣泉公司签订补充合同一份，约定由聚金公司承包上述四库工程，双方在履行合同过程中产生纠纷：1、双方协商解决；2、采取第1种方式或向洛阳仲裁委员会提请仲裁，仲裁费用由责任方承担或服从仲裁决定，仲裁结果双方均应执行。合同签订后，原告即组织工人进入第三人洛阳铝加工公司位于新安县铁门镇下羊义村的厂区土地内施工，至2014年7月施工至±0以下时，被第三人洛阳铝加工公司制止。2017年5月6日，被告圣泉公司向原告出具工程量及工程款清单，载明：原告施工的工程款及押金共计701,190.3元，被告圣泉公司已付10万元，下欠601,190.3元。本院认为：根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十五条的规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，一方向人民法院起诉的，人民法院应当告知原告向仲裁机构申请仲裁，其坚持起诉的，裁定不予受理。但仲裁条款无效、内容不明确的除外。本案中，原、被告签订的建设工程施工合同中第十三条约定双方在履行合同过程中产生纠纷：1、双方协商解决；2、采取第1种方式或向洛阳仲裁委员会提请仲裁，仲裁费用由责任方承担或服从仲裁决定，仲裁结果双方均应执行。故原告未向仲裁机构申请仲裁，而直接向法院起诉，本院经过开庭审理后应依法裁定驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（二）项、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第二百一十五条之规定，裁定如下：驳回原告洛阳聚金建筑工程有限公司的起诉。本案受理费3,000元（原告已预交），予以退回。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  吕念如二〇一九年十月三十日书记员  司 文