大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0202民初17号原告：王哲，男，1981年10月30日出生，汉族，住大连市中山区。委托诉讼代理人：王鹏权，系辽宁恒义律师事务所律师。委托诉讼代理人：高荣先，系辽宁恒义律师事务所律师。被告：中石油昆仑燃气有限公司辽宁分公司，住所地辽宁省大连保税区黄海西四路国商大厦201号7层21号。负责人：张海军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄炎，系辽宁法大律师事务所律师。委托诉讼代理人：左浩天，系辽宁法大律师事务所实习律师。原告王哲诉被告中石油昆仑燃气有限公司辽宁分公司劳动合同纠纷一案，原告王哲于2016年10月8日向本院起诉，本院受理后，于2017年1月6日作出（2016）辽0202民初7086号民事判决书。王哲不服判决，上诉于辽宁省大连市中级人民法院，辽宁省大连市中级人民法院作出（2017）辽02民终2531号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。后王哲向辽宁省高级人民法院提出再审，辽宁省高级人民法院作出（2018）辽民再382号民事裁定书，裁定：一、撤销辽宁省大连市中级人民法院（2017）辽02民终2531号民事判决及辽宁省大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初7086号民事判决；二、本案发回辽宁省大连市中山区人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王哲的委托代理人王鹏权、高荣先、被告中石油昆仑燃气有限公司辽宁分公司的委托代理人黄炎、左浩天到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、请求确认原告与被告自2014年12月1日起至今存在无固定期限劳动合同关系，并签订无固定期限劳动合同；2、请求判令被告支付2014年12月至2015年10月末签订无固定期限劳动合同的二倍工资78815；3、请求判令被告支付2013年1月至2014年12月少发工资88812.8元。（现在）其中原诉讼请求的第一项、第二项没有变化。第三项变更为：请求判令被告支付2013年1月至2014年12月少发的工资及福利共计65687元（原审主张金额为88812.8元）。增加第四项诉讼请求：判令被告承担劳动仲裁期间发生的鉴定勘察费11640元。原告诉称，2005年7月，原告入职中国石油天然气股份有限公司辽河石化分公司（下称辽河石化），同时签订一份5年期固定期限劳动合同。2009年10月，中国石油天然气股份有限公司发布《关于对大庆炼化等企业液化气产品实施统销的通知》（油炼化【2009】145号文），对所属石化企业液化气体业务进行重组整合，辽河石化也在其中，按该通知第三条：“液化气资源统销按照有随业务划转的原则”要求，原告以销售结算管理岗的身份，由上级安排，统一划转到中国石油天然气股份有限公司下属企业——中石油昆仑燃气有限公司（下称昆仑燃气），安排原告在中石油昆仑燃气有限公司液化气盘锦分公司（下称盘锦分公司）工作。2009年10月26日，被告单位成立后，原告与被告于2009年12月1日签订一份5年期固定期限劳动合同，期限为2009年12月1日到2014年11月30日。2010年7月14日，被告下发干部调动介绍信（2011综合办人字第001号文），2010年10月将原告安排到被告单位工作。2014年11月30日合同到期，双方没有签订新的书面合同。根据双方2009年12月1日签订的劳动合同第二十三条第二款约定，“本合同期满，甲方（被告）未办理终止合同手续期间，应视为续订本合同。”为此，原告继续在被告处工作。2015年5月，被告安排原告在家带薪待岗，给原告发放工资并缴纳社会保险、公积金和其他全部福利待遇。2015年12月原告向被告提出要求签订无固定期限劳动合同，被告拒绝。2015年12月16日，原告向被告发送律师函，再次要求签订无固定期限劳动合同。2015年12月31日，原告申请仲裁，继续要求签订无固定期限劳动合同。根据上述事实，特别是根据原被告2009年12月1日签订的劳动合同第二十三条第二款约定，“本合同期满，甲方（被告）未办理终止合同手续期间，应视为续订本合同。”可以确认，原告与被告自2016年1月1日起至今存在无固定期限劳动合同关系。关于被告向原告补发2013年1月至2014年12月少发住房补贴、保留津贴、少发其他工资、工资未发全共计65687元的问题。1、关于少发住房补贴：2009年10月，被告安排原告在中石油昆仑燃气有限公司液化气盘锦分公司工作，期间，住房补贴标准为76元/月，2010年10月，被告将原告调入被告单位工作。被告单位在大连，根据大连地区标准，住房补贴为177.8元/月，而被告仍然按照盘锦公司标准给原告发放至2012年3月，少发18个月（177.8元-76元）*18个月=1832.4元，2012年4月至6月被告按照大连地区标准177.8元/月标准给原告发放了3个月的住房补贴，2012年7月至2014年3月，共计21个月没有发放该笔补贴，计3733.8元，2014年4月至2015年12月（原告申请仲裁日），被告按盘锦76元/月标准向再审申请人发放住房补贴，计少发21个月x(177.8-76)=2137.8元，以上合计少发：1832.4+3733.8+2137.8=7704元。2、关于少发保留津贴：2010年10月，被告将原告调入被告总部工作（驻地大连），根据被告的规定，应当向原告发放保留补贴1100元/月，而原告该项补贴一直未按此标准发放，其中，2010年10、11、12，共3个月未发放，少发3个月x1100元/月=3300元，2011年、2012年全年及2013年1、2月份和2014年4、5月份按200元/月发放，少发28个月x（1100-200）=25200元，2014年6、7月未发放，少发2个月x1100=2200元，2014年8月起，被告按1100元/月标准为原告发放此保留补贴，2013年3月至2014年3月，共13个月，被告按2214元为原告发放该补贴，但事实是将（2650元-2430元）=220元为弥补岗技差额、64-40=24为弥补工龄津贴差额，520-100=420元弥补其他津补贴差和2750-1400=1350元弥补奖金差额计算到保留补贴中，实际保留补贴仍为2214-220-420-24-1350=200元。因此，2013年3月至2014年3月，少发13个月x（1100-200）=11700元。该项合计少发：3300+25200+2200+11700=42400元。3、关于少发其他工资：扣除加班费，根据原告2012年工资明细表证明，2012年工资总额110999.4元，扣除五险一金及个税后实发85952.24元，而2013年的工资总额74923元，扣除五险一金及个税后实发49790.89元，在原告工资标准没有调整的情况下，被告2013年扣除五险一金及个税后比2012年减少发了36161.35元，该笔差额应予以补发。后经原告多次主张，被告人事部长张勇于2015年3月5日以短信的方式，同意按“3月补5千，4、5月补2千，6、7月补8千”合计25000元予以补发，但事实上被告给原告3月补了5千，4、5月补了2千，11月份补了6千”，合计15000元，尚有10000元未予以补发。另外，按国家社保缴费规定：2013年的工资总额为2014年社保缴费基数，被告给原告2014年的社保缴费基数为12个月x8579元/月=102948元（未扣除五险一金及个税），而原告实际收到工资总额为77948元（未扣除五险一金及个税），二者差额为25000元，与被告人事部长张勇2015年3月5日回复短信补发数额相同，进一步证明被告2013年少发工资25000元，扣除已补发的15000元，尚有10000元未补发。4、关于工资未发全：2014年2、3月少发岗技工资2430-2011=419，2430-1228=1202元，2014年2、3月少发奖金1400-930=470，1400-708=692元，419+470+1202+692=2783元，2013年3、4月未发奖金2个月x1400元/月=2800元，以上应补发5583元。以上4项合计：共少发7704+42400+10000+5583=65687元。被告应承担仲裁期间发生的鉴定、勘察费11640元。在仲裁期间，被告提供考勤表，证明原告旷工。但原告发现系伪造，被告不承认。为此发生鉴定事项。原告预付鉴定费，结论系伪造。被告提供伪造的考勤表认定原告自2015年5月开始旷工，给原告造成鉴定费损失，被告应当承担。综上，原告与被告于2009年12月1日签订一份5年期固定期限劳动合同，期限为2009年12月1日到2014年11月30日。在此前，原告于2005年7月入职同一集团中国石油天然气股份有限公司辽河石化分公司（辽河石化），同时签订一份5年期固定期限劳动合同。2014年11月30日，原告与被告合同期满，根据合同第二十三条第二款根据，没有签订新的合同，也没有办理终止合同手续，视为合同续订。到2015年12月1日，同时符合原告连续工作已满十年、连续订立二次固定期限劳动合同。因此，本案应当适用劳动合同法第十四条第二款第（一）、（三）和第三款的规定，原告与被告存在无固定期限劳动关系。在劳动合同履行期间，被告没有履行部分应承担继续履行的义务，对违约部分应承担违约责任。在仲裁期间，没有履行诚信义务，提供伪造证据给原告造成鉴定费损失应承担赔偿责任。为此，原告作如上诉讼请求，请依法支持。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。关于本案中原告当庭变更的第三项诉讼请求以及增加的第四项诉讼请求均未经过劳动仲裁前置程序。而且第四项诉讼请求不属于劳动争议审理的范围。一、原告与答辩人已经不存在劳动合同关系。1.原告不符合签订无固定期限劳动合同的条件，原告的诉讼请求没有法律依据。根据《劳动合同法》第十四条之规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的”。原告自2005年7月进入中国石油辽河石化公司工作，即便以其进入该公司工作的2005年7月起算，其在2015年7月方能适用《劳动合同法》第十四条第二款第（一）情形。然而，原告于2009年12月1日进入辽宁分公司，与辽宁分公司签订了劳动合同书，劳动合同期限为5年，2014年11月30日，辽宁分公司与原告的劳动合同就已经到期，距2015年7月尚有八个月之差。辽宁分公司于2014年10月30日向原告发出《续订劳动合同意向书》，但原告未予回复。2.原告与答辩人已经不存在劳动合同关系。根据《中石油昆仑燃气有限公司劳动合同管理实施细则》第二十九条：“有下列情形之一的，劳动合同即行终止：（一）有固定期限的劳动合同期满，因生产经营状况或本人原因，劳动合同当事人一方表示不再续订或重新签订劳动合同的。”原告自2014年7月25日至2014年12月31日持续旷工，自2015年5月11日后，再无上班记录，原告于本案原审一、二审庭审笔录中，也自认其旷工之事实，原告以其自身行为，明确表示了不再续订劳动合同的意思表示。3.原告自2015年5月11日后已经自行离职。由于原告自2015年5月11日就不再上班，原告于本案原审一审、原审二审庭审笔录中，也自认其旷工之事实，结合《中石油昆仑燃气有限公司劳动合同管理实施细则》第二十六条：“员工有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反劳动纪律或者公司规章制度的；严重违反劳动纪律或者公司规章制度具体指：（1）连续旷工15个工作日（8小时折算为1个工作日）或1年内累计旷工30个工作日”，原告其已经具备被解除劳动合同关系的条件。二、关于支付二倍工资的诉讼请求。原告要求签订无固定期限劳动合同的请求不应得到支持，故其要求支付双倍工资的请求也没有事实和法律依据。三、原告请求辽宁分公司支付其欠付工资，没有事实及法律依据。辽宁分公司不存在原告所述的拖欠行为。原告此项诉讼请求，并非因为辽宁分公司降低其工资标准或拖欠工资，从原告于再审申请书中的表述，明显可知原告认为辽宁分公司对其工资核定标准存在问题，原告应当对此诉讼请求承担举证责任，原告现有证据，不能证明其主张。对于2016年12月至今的工资，因原告与答辩人的劳动关系自2014年12月1日起已经终止，则原告此部分诉讼请求更无事实及法律依据。同时答辩人的上级主管公司——中石油昆仑燃气有限公司东北分公司——于2016年11月29日召开了总经理办公会，保留对原告恶意多领2015年5月至11月份工资进行追索的权利。四、关于鉴定费、勘察费的支付。鉴定费、勘察费的支付不属于劳动争议案件审理范围。此外，答辩人所提交的年度出勤卡，具备合法性、真实性、关联性，证明力充分。出勤卡第一页上方注明“仅证到岗”，原告意图以“缺”字的鉴定结果，否定年度出勤卡的合法性、真实性，不应得到支持，故，答辩人不应承担其鉴定、勘察费。综上所述，原告诉讼请求没有事实及法律依据。请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告单位于2009年10月26日成立。原、被告间于2009年12月1日签订劳动合同，期限自2009年12月1日至2014年11月30日止。合同到期后，双方未续签劳动合同，原告仍在被告处工作至2015年5月10日。自2015年5月11日起原告未再到被告处工作，被告工资支付至2015年12月。2013年至2014年其中少发放工资额度为25000元，补发15000元，尚欠10000元。另查，原告2009年11月份前系辽河石化公司财务处驻运销公司（现营销调运部）结算岗位员工，负责液化气结算业务。后根据股份公司油炼化【2009】145号文件《关于对大庆炼化等液化气产品实施统销的通知》第三条液化气资源统销按照人随业务划转的原则。于2009年11月份调入中石油昆仑燃气有限公司。再查，原告作为申请人于2016年1月11日向大连人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，被申请人为被告。请求事项：1、确认申请人与被申请人自2014年12月1日起至今存在无固定期限劳动合同关系，并签订无固定期限合同；2、支付2014年12月至2015年10月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资78815元；3、支付2013年1月至2014年12月少发工资88812.8元。后大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁字[2016]第33号仲裁裁决书。裁决：驳回申请人的全部仲裁请求。原告不服，诉至法院。在该仲裁裁决期间，发生鉴定、勘察费11640元。在仲裁裁决书中对此未予以认定。本院认为，原、被告间签订的劳动合同期满后，双方未再续签劳动合同，原告仍在被告处工作，视为原劳动合同继续履行。现双方未有解除劳动合同的手续，根据双方合同的约定，双方的劳动合同现仍在履行中。根据相关法律规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。现原、被告间应视为已订立无固定期限劳动合同。故原告要求签订无固定期限劳动合同的主张，本院予以支持。本案中原、被告间争议为是否应续签无固定期限劳动合同，而非首次劳动关系建立是否签订合同的争议。原告要求支付未签订合同两倍工资的主张，其前提是劳动用工关系实际成立而在一年期内未签订书面劳动合同，故原告现有的状况与相关法律规定不符，其依据不足，本院不予支持。关于原告主张的第三项请求，其请求项中关于工资部分，现尚欠工资10000元，对该欠付部分本院予以支持。对该项请求的其他部分，现未有相关证据证明且其主张未经过仲裁前置程序，本院不予处理。关于原告第四项请求要求给付发生的鉴定费用一节，该项请求未经劳动仲裁认定，且该项请求不属于劳动争议审理的范围，不属于本案处理范围，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第五十条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中石油昆仑燃气有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十日内与原告王哲签订无固定期限劳动合同（内容比照双方于2009年12月1日签订的劳动合同）;二、被告中石油昆仑燃气有限公司辽宁分公司给付原告2013年至2014年的欠付工资10000元；上述给付内容，于本判决生效之日起十日内给付，如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其他诉讼请求。本案诉讼费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。并于递交上诉状至次日起7日内，向本院缴纳上诉费用，逾期不交的按放弃上诉处理。审 判 长  李 军人民陪审员  辛淑芹人民陪审员  彭 琛二〇一九年十月二十四日书 记 员  肖文玉