新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新23民终1514号 上诉人(原审原告)：陈才原，男,1987年7月14日出生,住新疆维吾尔自治区准东五彩湾经济技术开发区。 委托诉讼代理人：周盛荣，新疆明笃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：加尔力哈生，新疆明笃律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：新疆宜化化工有限公司，住所地新疆维吾尔自治区准东技术开发区新疆宜化低碳循环经济产业园。 法定代表人：熊俊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王路，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：姚念琴，新疆同创律师事务所律师。 上诉人陈才原因与被上诉人新疆宜化化工有限公司劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2019）新2327民初1025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭，于2019年9月10日开庭进行了审理。上诉人陈才原的委托诉讼代理人加尔力哈生，被上诉人新疆宜化化工有限公司（以下简称新疆宜化公司）的委托诉讼代理人王路、姚念琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈才原上诉请求：撤销吉木萨尔县人民法院（2019）新2327民初1025号民事判决书，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一审认定事实错误，适用法律错误。原审中被上诉人出示的《新疆宜化化工有限公司奖惩条例》，被上诉人未举证证明该条例何时经过职工代表大会或者全体职工讨论通过，被上诉人出示2018年8月13日、2018年8月20日签到表系质量推进会签到表，不能证实已向上诉人告知该条例。该条例的指定不符合劳动合同法第四条规定且未组织上诉人学习。一审认定后被告下发了《新疆宜化化工有限公司奖惩条例》并组织职工进行学习，认为被上诉人规章制度经过民主程序指定并组织原告学习错误。2019年2月20日上诉人上班期间玩电脑游戏，2019年2月26日被上诉人开除上诉人，但无论依据《员工手册》中员工奖惩条例还是《新疆宜化化工有限公司奖惩条例》均无职工违法工作纪律（上班玩电脑游戏）可以开除的规定。 新疆宜化公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。1.上诉人作为中层干部指导内部规定和制度改变情况，且在推进会上学习过职工奖惩条例，签到表也有上诉人签字。被上诉人在做出开除决定时告知可以申诉，上诉人没有提出申诉，经工会答复，解除双方劳动关系合法。2.一审中被上诉人提交的考核表显示上诉人存在9次违反规章制度情况，最严重的是2018年11月的生产事故造成人员受伤。被上诉人对其处罚不仅仅是上班玩游戏，还有在留用察看期间没有通过考核。因此被上诉人做出的开除决定合法。 陈才原向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金146128元（8个月×9133元／月×2倍）。 一审法院认定事实：2011年4月28日，陈才原进入新疆宜化公司工作，双方签订了劳动合同，合同期自2011年4月28日至2022年4月29日。2018年11月12日，新疆宜化公司发布查处通报，因陈才原“在未履行任何程序的情况下，私自联系电石分厂叉车司机跨分厂卸货作业，未设立监护人，未落实作业前的安全教育和风险辨识，脱离现场，指派安徽淮南施工队人员在现场卸货，事件发生后未将异常汇报”对其进行责任追究给予待岗三个月的处罚（2018年11月-2019年1月），经安全考试合格后方可上岗，由人力资源部执行待岗期间发基本生活费。2019年2月20日，陈才原在上班期间在电脑玩游戏被集团领导发现。2019年2月26日，新疆宜化公司对陈才原的违纪问题予以立案，并于同日做出新疆宜化司（2019）88号《关于给予陈才原开除处分的决定》的文件，决定给予陈才原开除处分，该决定书2019年2月28日生效。2019年2月28日，新疆宜化公司向其工会委员会发出新疆宜化司（2019）89号《关于与陈才原解除劳动合同的通知》，将与陈才原解除劳动合同一事通知工会，并请工会在收到通知后五日内提出意见。2019年3月5日，新疆宜化公司工会委员会做出《关于〈关于与陈才原解除劳动合同的通知〉的回复》，内容为：“经调查发现，陈才原在公司工作期间，严重违反了公司的规章制度；严重失职，给公司造成了重大损害。公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，以及《职工奖惩条例》等相关制度，新疆宜化公司与陈才原解除劳动合同没有违反相关法律法规，符合《职工奖惩条例》等相关制度要求。”后陈才原以新疆宜化公司违法解除劳动合同向仲裁委申请仲裁，2019年4月17日，吉木萨尔县劳动人事仲裁争议委员会做出吉劳人仲字（2019）35号仲裁裁决书，驳回陈才原的仲裁请求，陈才原不服，向一审法院提起诉讼。 2017年，新疆宜化公司下发了员工手册。2018年6月10日，新疆宜化公司下发新疆宜化司（2018）213号《关于废止〈新疆宜化化工有限公司员工手册〉的通知》，内容为：“因新疆宜化公司组织架构发生重大变动，相关公司规章制度已不能适应现今实际生产经营需要。现对2017年度编制的《新疆宜化化工有限公司员工手册》废止，废止后相关规章制度以公司最新下发的为准。”后被告下发了新疆宜化公司职工奖惩条例，并组织职工进行了学习。 一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，新疆宜化公司因陈才原对所负责的项目“在未履行任何程序的情况下，私自联系电石分厂叉车司机跨分厂卸货作业，未设立监护人，未落实作业前的安全教育和风险辨识，脱离现场，指派安徽淮南施工队人员在现场卸货，事件发生后未将异常汇报”对其进行责任追究给予留岗察看三个月的处罚；后陈才原又被发现在上班时间玩电脑游戏。新疆宜化公司奖惩条例第十三条第二款规定：“对职工的行政处分分为：警告、记过、记大过、降级（撤职）、留用察看、开除。”第十四条第二款第（二）项规定：“职工有下列情形之一的，可以解除劳动合同：……（二）凡违规违纪受到记大过及以上行政处分后，再次违反公司劳动纪律、工作纪律的”由此可见，陈才原之前所受到的留用察看属于记大过以上的行政处分，后又违反工作纪律在上班时间玩电脑游戏，新疆宜化公司可以与陈才原解除劳动合同。新疆宜化公司的规章制度经过民主程序制定且组织陈才原进行了学习，新疆宜化公司依据其规章制度和法律规定解除陈才原的劳动关系并无不当。陈才原主张经济补偿金于法无据，一审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。”依据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）〉》第十二条规定：“建立了工会的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”本案中，新疆宜化公司虽未在解除劳动合同时事先通知，但其在下发解除劳动合同的同时通知了工会，可视为对程序进行了补正，故陈才原主张新疆宜化公司违法解除劳动合同的意见一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）〉》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告陈才原的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人陈才原提交微信聊天截屏一份、《湖北宜化集团有限责任公司职工奖惩条例》（宜化司[2018]69号），证明：被上诉人做出的开除决定不是被上诉人公司职工奖惩条例，处分依据错误。被上诉人新疆宜化公司提交设备管理推进会会议议程及会议记录一份、新疆宜化化工有限公司第二届一次职工（会员）代表大会记录及签到表一份，证明：2019年1月12日陈才原已经学习了新疆宜化公司职工奖惩条例并在会议记录签字；新疆宜化公司职工奖惩条例已经职工代表大会通过。本院组织当事人进行了证据交换和质证。新疆宜化公司对微信聊天截屏真实性、合法性、关联性均不认可，对《湖北宜化集团有限责任公司职工奖惩条例》真实系认可，对证明目的不认可，不能证实处罚决定依据错误。陈才原对设备管理推进会会议记录签字认可，但认可会议记录记载的是员工手册中的员工奖惩条例；对会议议程真实性不认可，没有人签字，认为是后补的；对职工代表大会会议记录不认可，仲裁和一审时均未出示，不属于新证据，且与其在仲裁和一审中自认2018年6月制定、8月组织学习的陈述相矛盾，是后补的。对当事人二审争议的证据，本院认定如下：对上诉人提交的《湖北宜化集团有限责任公司职工奖惩条例》真实性予以确认，对证明目的不予确认。对被上诉人提交的设备管理推进会会议记录、职工代表大会记录真实性予以确认。 本院认为，陈才原2018年11月在工作中违规操作受到处分，2019年2月20日在上班时间玩电脑游戏，新疆宜化公司认为陈才原违反工作纪律，造成恶劣影响，依据《职工奖惩条例》，决定开除陈才原。本案中陈才原严重违反用人单位规章制度，新疆宜化公司单方解除与陈才原劳动关系并无不当。关于陈才原认为新疆宜化公司作出开除决定依据的《新疆宜化化工有限公司职工奖惩条例》未经职工大表大会或者全体职工讨论通过，亦未告知陈才原或组织学习的上诉意见。二审中，被上诉人提交的证据可以证实《新疆宜化化工有限公司职工奖惩条例》经过职工大表大会通过，陈才原2019年1月12日在设备推进会会议学习该条例。 综上，上诉人陈才原的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陈才原负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吕   晓   辉 审 判 员 岳   清   文 审 判 员 阿孜古丽·司马义 二〇一九年十月二十日 法官助理 孙   有   静 书 记 员 候   明   宇