安徽省全椒县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1124民初2433号 原告：韩发银，男，1965年5月21日出生，汉族，户籍地安徽省全椒县，现住安徽省全椒县经济开发区。 委托诉讼代理人：吴先春，安徽丰乐律师事务所律师。 被告：徐洲，男，1980年3月25日出生，汉族，住安徽省滁州市南谯区。 被告：滁州市广丰新材料有限公司。 法定代表人：冯在红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡裕生，安徽苏滁律师事务所律师。 原告韩发银与被告徐洲、滁州市广丰新材料有限公司(以下简称广丰公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，根据两被告的申请，本院依法委托安徽中衡司法鉴定中心对原告韩发银的伤残等级进行重新鉴定。原告韩发银及其委托诉讼代理人吴先春、被告徐洲、被告广丰公司的委托诉讼代理人胡裕生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韩发银向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告韩发银各项损失共计124856元；2、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年6月中旬跟随徐洲到广丰公司做瓦工，为该公司建三个冷却用的水池，日工资230元。2018年7月5日下午下大雨，广丰公司的法定代表人冯在红通知徐洲，让其喊几个工人去撑墙，公司围墙快要倒了。徐洲喊了包括原告在内的三名工人过去撑墙，由于风大雨大，三名工人在用钢管撑墙过程中围墙倒塌，原告及工友石启和被压在墙下，工友梅子章手臂被墙砸到。施工员在现场看到后进行了施救并将伤者送往滁州市第一人民医院治疗，徐洲和冯在红到医院探望并支付了医疗费。次日原告转到全椒县人民医院住院治疗，并于2018年7月16日出院，经派出所调解被告仅支付了医疗费。原告在从事被告安排的工作过程中遭受损害，被告应承担相应的赔偿责任。[赔偿清单：1、住院伙食补助费10天×30元/天=300元；2、营养费60天×30元/天=1800元；3、护理费90天×132元/天=11880元；4、误工费120天×230元/天=27600元；5、残疾赔偿金34393元/年×20年×10%=68786元；6、被扶养人生活费21523元/年×5年×10%÷4=2690元；7、精神抚慰金8000元；8、鉴定费1800元；9、交通费2000元。以上合计124856元。] 徐洲辩称，2018年6月原告跟随我去广丰公司做瓦工，在这之前，原告已经在广丰公司干活，后来我在广丰公司有活干，就叫原告跟我一起干，每天工资220元、伙食费10元，每天合计230元。2018年7月5日，因为下雨工人全部放假了，当时我不在场，广丰公司老板冯在红电话通知我，让我喊几个工人去撑墙，我联系施工员盛竹盼喊了三个工人去撑墙。后来韩发银被墙砸了，另两人受了轻微伤。事发后，我在滁州市第一人民医院付韩发银医药费约2000元，在全椒县医院付医药费14000多元，还给了韩发银生活费2000元，医疗费票据全部在韩发银手里。另外两个伤者通过付医药费以及加几个工的形式赔偿完毕了。 广丰公司辩称，一、本案系提供劳务者受害责任纠纷，广丰公司与原告韩发银之间不存在雇佣或劳务关系，不应承担本案赔偿责任。2018年6月2日，广丰公司与徐后继签订《施工合同》，将厂房办公楼附属工程委托给徐后继施工，施工范围包括：厂区附属路面、厂区附属房屋建筑、围墙附属工程、过滤冷却水池等。后徐后继又将该工程交由徐洲施工，韩发银应当是受徐后继或者徐洲的雇佣在工地上提供劳务。韩发银在工地上受伤，应当由接受劳务一方承担赔偿责任。二、广丰公司将涉案工程发包给个人施工，即使存在过错，过错远小于原告的雇主。本案中，徐后继、徐洲作为涉案工程的承揽方，负责施工工具、施工方法、人员安排以及安全管理，其所雇人员受伤与承揽方的安全管理及防范措施不到位有很大关系。法院应根据各方当事人在事故中的过错大小及原因力比例，合理确定各方当事人的责任份额。三、原告韩发银本身存在重大过错，应自担主要责任。《侵权责任法》对提供劳务者受害责任的归责原则为过错原则，原告作为建筑施工人员，应熟知施工风险，其未尽谨慎注意义务，冒险作业导致受伤，其应承担主要责任。四、原告主张的各项赔偿数额过高且缺乏依据，应依据事实与法律合理确定。1、原告提供的司法鉴定意见书系其单方委托鉴定机构作出，且鉴定检材仅有损伤初期的医疗材料，没有医疗终结后CT、X片及诊断报告等材料，不能客观全面的反映原告医疗终结或伤情稳定后的恢复情况，鉴定程序存在重大瑕疵。因此，该司法鉴定意见书不能作为认定原告伤残的依据。2、原告系农村户口，其必须证明受伤前经常居住在城镇且在城镇有相对稳定的工作或收入，才能按城镇标准计算损失数额。其提供的相关证据尚不足以证明。3、原告并无证据证明其丧失劳动能力，其主张的被扶养人生活费没有法律依据。4、原告主张的误工费、交通费计算标准没有依据，精神抚慰金应根据原告的过程程度、损害后果等因素合力确定。综上所述，我司认为原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2018年6月2日，广丰公司与徐后继签订一份《施工合同》，将厂房等附属工程委托给徐后继施工，施工范围包括：厂区附属路面、厂区附属房屋建筑、围墙附属工程、过滤冷却水池等。后徐后继将该工程交由徐洲施工，韩发银跟随徐洲到该工地上做瓦工，徐洲同意支付每天工资220元、伙食费10元。2018年7月5日下午，因为大雨停工，广丰公司一处围墙快要倒塌，公司法定代表人冯在红电话联系徐洲，让其喊几个工人去撑墙，徐洲电话联系施工员盛竹盼，盛竹盼喊了韩发银、石启和、梅子章三名工人去撑墙，三名工人在用钢管撑墙过程中围墙倒塌，韩发银、石启和被压在墙下受伤，梅子章手臂被墙砸到。事发后，施工员盛竹盼将三名伤者送往滁州市第一人民医院治疗，次日韩发银转到全椒县人民医院住院治疗，伤情诊断为：1、左膝关节内侧副韧带部分断裂；2、左膝关节前十字韧带完全断裂；3、双侧膝关节半月板损伤；4、全身多处挫伤。韩发银住院治疗10天，共支付医疗费15629.89元（滁州医院1309.25元+全椒医院14320.64元）。广丰公司以微信转账给徐洲20000元，徐洲将20000元支付了三名伤者的医疗费，另给付韩发银现金2000元。广丰公司实际支付韩发银17629.89元（15629.89元+2000元）。2019年7月3日，韩发银委托安徽正邦司法鉴定所对其伤残等级、“三期”进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人韩发银系外伤致左膝关节多发性损伤，遗留左膝关节活动功能丧失25%以上，构成十级伤残；2、韩发银的误工期评定为120日，护理期为90日，营养期为60日。韩发银支付鉴定费1800元。审理中，两被告共同申请对原告韩发银的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托安徽中衡司法鉴定中心予以鉴定，鉴定意见为：被鉴定人韩发银因外伤致左膝前交叉韧带、内侧副韧带及半月板损伤，遗留左膝关节活动功能部分受限，评定为十级伤残。 另查明，韩发银于1965年5月21日出生，系农业户口，自2015年始其全家一直居住在全椒县经济开发区东方红郡33栋2单元304室（国有土地），韩发银从事瓦工多年，不从事农业生产。 上述事实有当事人的陈述、身份证、全椒县公安局经济开发区派出所接处警情况登记表、全椒县人民医院的住院病案、医疗费发票、用药清单、不动产权证、居住证明、购房合同、购房付款发票、物业费收据、水电费票据、鉴定意见书及鉴定费发票等证据在卷佐证。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民因生命、健康遭受侵害，有权请求赔偿义务人赔偿其遭受的损失。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，韩发银到广丰公司干瓦工活，工作上服从徐洲的管理和指派，工资也由徐洲确定和发放，因此韩发银与徐洲之间形成雇佣关系。事发当天，徐洲按照广丰公司要求，电话通知工地施工员，由施工员指派韩发银等三名工人为广丰公司支撑围墙，韩发银撑墙行为应当认定为“从事雇佣活动”，韩发银在从事雇佣活动中遭受人身损害，徐洲作为雇主应当承担主要的民事责任。韩发银从事瓦工多年，应当知道撑墙的风险，其未尽谨慎注意义务，冒险作业导致受伤，其自身对于损害后果存在过错，应承担相应的民事责任。广丰公司将涉案工程发包给个人施工，存在选任不当，也应承担相应的民事责任。根据原被告的过错程度，本院酌定徐洲和广丰公司分别承担韩发银各项损失的50%和20%，韩发银自行承担各项损失30%。 韩发银虽系农业户口，但自2015年始其在全椒县经济开发区东方红郡小区购买商品房并一直居住，事故发生前其从事瓦工工作多年，有相对稳定的工作和收入，故韩发银应当按照城镇居民对待，其主张残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入34393元/年计算，本院予以支持。韩发银仅以全椒县十字镇界首村委会出具的亲属关系证明，主张其父亲的被扶养人生活费2690元，因该证明上没有单位负责人及经办人员签名或者盖章，且证明内容超出十字镇界首村委会的职权范围，故本院对该项诉请不予支持。 本院依法确定韩发银的各项损失为：1、住院伙食补助费300元（10天×30元/天）；2、营养费，营养期根据鉴定意见确定为60天，计算为1800元（30元/天×60天）；3、护理费，护理期根据鉴定意见确定为90天，标准参照上一年度安徽省居民服务业年平均工资，计算为11113.15元（45070元/年÷365天/年×90天）；4、误工费，误工期根据鉴定意见确定为120天，标准参照其工资收入，计算为26400元（220元/天×120天）；5、残疾赔偿金，根据鉴定意见确定的伤残等级，计算为68786元（34393元/年×20年×10%）；6、精神抚慰金，本院酌定为7000元；7、交通费，本院根据其治疗的地点、时间、次数，酌定为300元；8、鉴定费1800元。以上合计117499.15元。综上所述，徐洲应赔偿韩发银各项损失的50%，即58749.58元（117499.15元×50%）；广丰公司应赔偿韩发银各项损失的20%，即23499.83元（117499.15元×20%）。事发后，广丰公司支付了韩发银全部医疗费15629.89元，其中7814.95元（15629.89元×50%）应由徐洲负担，广丰公司可向徐洲追偿。另代韩发银支付医疗费4688.97元（15629.89元×30%）以及现金2000元，应折抵广丰公司的赔偿款，折抵后广丰公司还应赔偿韩发银各项损失计16810.86元（23499.83元-4688.97元-2000元）。两被告赔偿不足部分由韩发银自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条规定，判决如下： 一、被告徐洲赔偿原告韩发银各项损失计58749.58元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕； 二、被告滁州市广丰新材料有限公司赔偿原告韩发银各项损失计23499.83元，扣除已付6688.97元后，还应赔偿16810.86元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕； 三、驳回原告韩发银的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2797元，适用简易程序减半收取1398.50元，由原告韩发银负担98.50元，被告徐洲负担900元，被告滁州市广丰新材料有限公司负担400元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  张国兵 二〇一九年十月二十九日 书记员  唐 月 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。