山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终7113号 上诉人（原审原告）：张美芝，女，1971年5月11日出生，汉族，住沂南县。 上诉人（原审原告）：徐莹娇，女，1998年1月28日出生，汉族，住沂南县。 上诉人（原审原告）：徐某，女，2003年3月14日出生，汉族，住沂南县。 上诉人（原审原告）：徐恩义，男，1937年2月16日出生，汉族，住沂南县。 四上诉人共同委托诉讼代理人:袁君,山东芳名律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：沂南攀峰骨科医院，住所地沂南县玉泉路东首。 法定代表人：潘俊博，院长。 委托诉讼代理人：张永政，山东界湖律师事务所律师。 上诉人张美芝、徐莹娇、徐某、徐恩义（以下简称张美芝等四人）因与被上诉人沂南攀峰骨科医院（以下简称攀峰医院）医疗损害责任纠纷一案，不服山东省沂南县人民法院（2019）鲁1321民初字第2284号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张美芝等四人的委托诉讼代理人袁君以及上诉人徐莹娇、被上诉人攀峰医院的委托诉讼代理人张永政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张美芝等四人上诉请求：1.撤销原判，改判被上诉人承担90%的责任，即赔偿上诉人362771.82元，精神抚慰金改为50000元，共计412771.82元；2.诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、受害人徐善福因被上诉人治疗错误导致死亡，后临沂市医学会医疗事故技术鉴定部门鉴定：被上诉人在受害人术后用药无明确用药指征，应用美洛西林钠未进行皮试过敏试验，对骨瓜提取物不良反应重视不够，用药后未密切观察，在患者出现过敏反应症状后未及时采取有效抢救措施，导致患者死亡，患者死亡主要与医方过失有关，承担医疗事故的主要责任。该病例属于一级甲等医疗事故，被上诉人医方承担主要责任。二、被上诉人在受害人死亡过程中的参与度重大，应承担至少90%的责任。受害人死亡原因主要是被上诉人存在过失。三、受害人突然意外死亡，给家庭成员造成了极为重大的精神伤害，应按照50000元的精神抚慰金支持。受害人生前是家里的家庭支柱，上有老下有小，其突然死亡给近亲属带来巨大的精神伤害和经济压力。 攀峰医院答辩服判。 张美芝等四人向一审法院起诉请求：1.请求依法调、判被告赔偿原告因受害人徐善福死亡的医疗费3594.8元、鉴定费9532元、交通费500元、赔偿金302360元、丧葬费34652.5元、被抚养人徐某的抚养费31026元、被赡养人徐恩义赡养费12927.5元、精神损害赔偿金50000元，以上各项共计444592.8元；2.由被告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年11月26日，受害人徐善福因“左腓骨远端骨折术后10个月”到攀峰医院就诊，入院诊断为左腓骨远端术后内固定物存留。当天14：30分进行入院治疗：在下肢神经阻滞麻醉下进行左腓骨远端切开内固定物取出术，手术顺利。术后给予美洛西林钠、骨瓜提取物对症治疗，输注美洛西林钠未进行皮试，输注骨瓜提取物时患方诉全身发麻感，医院未予以重视，17：50分患者输注过程中突然出现呛咳，呼之不应，查体患者无意识，无自主呼吸，抢救超过60分钟，20：00宣布临床死亡。受害人徐善福实际住院1天，花医疗费3594.8元。2018年11月28日，沂南县公安局刑事科学技术室对死亡原因进行鉴定，检验结果为血清检验报告总ＩＧＥ测定结果1699.00ＩＵ／Ｍｌ（成人≤100ＩＵ／Ｍｌ），病例摘要速发型过敏反应、心肌病、冠心病、中度脂肪肝等，张美芝等四人支付尸检费2000元、病例检验费4032元。2018年11月29日受害人在沂南县殡仪馆火化。2019年4月4日，临沂市医学会作出医疗事故技术鉴定，鉴定结论为：本病例属于一级甲等医疗事故，攀峰医院承担主要责任。张美芝等四人支出医疗事故鉴定费2500元。一审法院另查明，受害人徐善福于1970年11月10日出生，系农村居民。其第一顺序继承人有父亲徐恩义、配偶张美芝、长女徐莹娇、次女徐某。徐恩义有三子一女。 一审法院认为，本案属于医疗损害责任纠纷，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。攀峰医院医务人员为受害人徐善福治疗过程中应用美洛西林钠未进行皮试过敏试验，对骨瓜提取物不良反应重视不够，导致受害人药物过敏性休克死亡，事实清楚，有临沂市医学会出具的医疗事故技术鉴定书佐证，且攀峰医院没有异议，对该事实和鉴定书予以确认。因攀峰医院的医疗过错行为造成张美芝等四人亲属徐善福死亡，攀峰医院应当承担赔偿责任，对张美芝等四人符合法律规定部分的诉求予以支持，综合患者死亡原因及医方医疗过错程度，酌定攀峰医院对张美芝等四人承担70%的民事赔偿责任。张美芝等四人主张的交通费500元，属于张美芝等四人为徐善福治疗和处理丧事的合理花费，应予支持；张美芝等四人支出的尸检费2000元、医疗事故鉴定费2500元、病例检验费4032元，是为查明受害人徐善福死亡原因所支出的合理花费，应予支持；张美芝等四人亲属徐善福的死亡必然给张美芝等四人带来巨大的精神损害，攀峰医院应当赔偿张美芝等四人精神损害抚慰金，但张美芝等四人诉求的数额过高，综合侵权人的过错程度、侵权方式、承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定攀峰医院赔偿张美芝等四人精神损害抚慰金25000元。张美芝等四人主张的扶养费计算方式与法相悖，根据《最高人民法院》第二十八条规定“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未能年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或农村居民人均年生活消费支出额”。本案中，长女徐莹娇已经成年，次女徐某未成年，其扶养费应为15513元（10342元×3年÷2人）；父亲徐恩义年满75周岁以上，且其有四个子女，其抚养费应为12927.5元（10342元×5年÷4人）。张美芝等四人主张的死亡赔偿金为302360元，但根据最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条的规定，被扶养人生活费应计入死亡赔偿金，故张美芝等四人主张赔偿的死亡赔偿金共计330800.5元。综上，张美芝等四人因受害人徐善福死亡所受到的经济损失确定为医疗费3594.8元、尸检费2000元、医疗事故鉴定费2500元、病例检验费4032元、交通费500元、死亡赔偿金330800.5元、丧葬费34652.5元、精神损害抚慰金25000元，共计403079.8元，由攀峰医院赔偿70%即264655.86元［（403079.8元-25000元）×70%］，赔偿张美芝等四人精神损害抚慰金25000元。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条规定，判决：一、攀峰医院赔偿张美芝等四人医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、交通费、鉴定费等经济损失264655.86元；二、攀峰医院赔偿张美芝等四人精神损害抚慰金25000元；三、驳回张美芝等四人的其他诉讼请求。上述一、二项判决于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7969元，减半收取3984.5元，由攀峰医院负担2790元，由张美芝等四人负担1194.5元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，《医疗事故处理条例》根据对患者人身造成的损害程度，将医疗事故分为四级，造成患者死亡或重度残疾的为一级医疗事故。本案中，上诉人的近亲属徐善福生前因“左腓骨远端骨折术后10个月”到被上诉人攀峰医院就诊，手术后，被上诉人在给徐善福输注美洛西林钠时未进行皮试，在徐善福诉全身发麻感时被上诉人又未予以重视，导致徐善福临床死亡。该事故经临沂市医学会医疗事故技术鉴定，鉴定结论为本病例属于一级甲等医疗事故，攀峰医院承担主要责任。根据《侵权责任法》第五十四条的规定，被上诉人应承担赔偿责任。 因患者徐善福在接受治疗时不存在过错，被上诉人的过错程度较高，且被上诉人因过错导致徐善福死亡属于一级甲等医疗事故，因此，被上诉人至少应对上诉人亲属死亡造成的经济损失承担90%的赔偿责任。一审判决被上诉人仅承担70%的赔偿责任，显失公平，应予纠正。 一审判决在综合考虑被上诉人的过错程度、侵权方式、承担责任的经济能力以及当地平均生活水平等因素的基础上，酌情判决被上诉人支付上诉人精神损害抚慰金25000元适当。上诉人称精神损害抚慰金应改判为50000元，不予支持。 综上所述，原审判决认定事实清楚，但判决结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持山东省沂南县人民法院（2019）鲁1321民初字第2284号民事判决第二项； 二、撤销山东省沂南县人民法院（2019）鲁1321民初字第2284号民事判决第三项； 三、变更山东省沂南县人民法院（2019）鲁1321民初字第2284号民事判决第一项为“沂南攀峰顾客医院赔偿张美芝、徐莹娇、徐某、徐恩义医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、交通费、鉴定费等经济损失340271.82元；” 四、驳回张美芝、徐莹娇、徐某、徐恩义的其他诉讼请求。 上诉涉及金钱支付的义务，于本判决生效之日起十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取后为3984.5元、二审案件受理费7969元,共计11953.5元，由上诉人张美芝、徐莹娇、徐某、徐恩义负担1375.56元，由被上诉人沂南攀峰骨科医院负担10577.94元。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十月二十八日 书记员 陈 君