福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0211民初3589号 被告：韦晓平，女，1987年5月23日出生，壮族，住广西省扶妥县。 委托诉讼代理人：江修成，北京盈科（武汉）律师事务所律师。 被告：广西德邦物流有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区安吉大道47-5号永康五金机电城A区103号、104号。 法定代表人：郁甲宝，总经理。 被告：厦门全程德邦物流有限公司，住所地福建省厦门市集美区后溪镇后垵村厦门市站北天和物流园内1#楼101室。 法定代表人：孙志伟，总经理。 两被告共同委托诉讼代理人：王洲良，男，系广西德邦物流有限公司法务。 原告韦晓平与被告广西德邦物流有限公司（以下简称广西德邦公司）、被告厦门全程德邦物流有限公司（以下简称厦门德邦公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告韦晓平委托诉讼代理人江修成，被告广西德邦公司和厦门德邦公司的委托诉讼代理人王洲良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韦晓平向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认广西德邦公司、厦门德邦公司调整韦晓平职位、降低韦晓平薪资水平的行为违法；2.请求依法判令广西德邦公司、厦门德邦公司向韦晓平支付解除劳动合同的经济补偿金166483.36元；3.请求依法判决广西德邦公司、厦门德邦公司向韦晓平支付2018年8月、9月应发未发工资差额30410.84元；4.请求依法判决广西德邦公司、厦门德邦公司向韦晓平支付2018年10月的全勤工资20810.42元-5771元（仲裁后被告有发放）=15039.42元；5请求法院依法判决广西德邦公司、厦门德邦公司承担本案的全部诉讼费用。 广西德邦公司向本院提出诉讼请求：1.确认广西德邦公司对韦晓平调整工作岗位的行为合法；2.判令广西德邦公司无需支付韦晓平经济补偿金99451元；3.判令广西德邦公司无需支付韦晓平2018年8月至10月期间工资的差额44264元；4.本案的诉讼费用由韦晓平承担。 本案相关情况 本案双方对第一至第七项事实均无异议，依法予以确认。双方争议焦点分别为第八项至第十一项。 一、申请仲裁时间：2018年11月29日。 二、仲裁请求：1.确认广西德邦公司、厦门德邦公司调整韦晓平职位、降低韦晓平薪资水平的行为违法；2.广西德邦公司、厦门德邦公司支付韦晓平经济补偿金166483.36元；3.广西德邦公司、厦门德邦公司向韦晓平支付2018年8月、9月应发未发工资差额30410.84元；4.广西德邦公司、厦门德邦公司向韦晓平支付2018年10月的全勤工资20810.42元。 三、作出仲裁时间：2019年5月16日。 四、仲裁结果：厦集劳仲案【2019】0036号裁决书裁决如下：一、确认广西德邦公司、厦门德邦公司调整韦晓平工作岗位的做法，违反法律规定；二、广西德邦公司支付韦晓平经济补偿金99451元；三、广西德邦公司应补发韦晓平2018年8月至10月期间工资的差额44264元；四、驳回韦晓平的其他申请请求。 五、韦晓平的履职经过：2010年11月24日，韦晓平与案外人广东方胜人力资源服务有限公司签订《劳动合同书》（派遣类），被派送至江门市德邦物流有限公司工作，合同期限至2012年12月31日。2013年1月1日，韦晓平与广东方胜人力资源服务有限公司签订《劳动合同书》（派遣类），合同约定派送至广州市德邦物流服务有限公司工作，合同期限至2015年3月31日。2015年5月31日，韦晓平与广东方胜人力资源服务有限公司解除劳动关系。2013年6月1日，韦晓平与深圳市德邦物流有限公司签订《劳动合同》，合同期限至2015年6月30日。2015年2月1日至2016年3月31日，韦晓平与广东精准德邦物流有限公司签订《劳动合同》。2016年4月1日，韦晓平与广西德邦公司签订《劳动合同》，该合同为无固定期限劳动合同，约定工作岗位为经理，工作地点广西南宁，正常劳动下基本工资2500元，合同第六条第（五）项约定：“乙方负有保守甲方商业秘密义务，甲方因采取脱密措施可调整乙方的工作岗位，工作时间、工作地点和工资报酬。”2016年2月，韦晓平调整至厦门德邦公司所在地上班。2018年7月23日，韦晓平从厦门德邦公司的福建大客户销售部调岗至厦门大区快递业务管理部，由中级二等快运销售专员调整为中级二等统计分析员。前述除了广东方胜人力资源服务有限公司，其他包括厦门德邦公司及广西德邦公司均为案外人德邦物流股份有限公司的子公司。韦晓平自2013年6月1日至案涉劳动合同解除，未曾领取过合同解除的经济补偿金。 六、韦晓平离职情况：2018年10月31日离开公司。2018年10月31日，韦晓平通过网上平台在“HR自助辞职申请工资流程”中提出离职申请。并通过EMS邮寄了解除合同通知书。 七、韦晓平离职前12个月工资情况：尚未代扣代缴社会保险费个人缴费部分、个人所得税的应得工资，包括工资与奖金、津贴和补贴等货币性收入等，但剔除加班加点工资、非按月支付的单项或专项奖金后自2017月11月至2018年10月工资为：2017年11月16170元-460元加班工资=15710元，12月15779元，2018年1月53938元-460元=53478元，2月21574元，3月35475-690元加班工资=34785元，4月45036元-230元=44806元，5月25609元-690元=24919元，6月32153元-230元=31923元，7月20411元-230元=20181元，8月6180元，9月6870元-552元=6318元，10月6770元-552元=6218元。月平均工资为：23489.25元。 八、韦晓平在劳动合同解除前与谁存在劳动关系，相关责任应由谁承担的问题？ 韦晓平认为，劳动合同解除前其系与广西德邦公司存在劳动关系。相关责任应由广西德邦公司承担。另因实际工作地点在厦门德邦公司，且调岗系通过厦门德邦公司通知，故厦门德邦公司也应承担相应责任。 广西德邦公司及厦门德邦公司认为，劳动合同解除前韦晓平系与广西德邦公司存在劳动关系。而厦门德邦公司只是帮忙管理，工资也不是厦门德邦公司发放，故厦门德邦公司不应承担责任。 本院认为，韦晓平与广西德邦公司均确认劳动合同解除前系双方之间存在劳动关系，广西德邦公司作为用人单位，其应承担用人单位应承担之责任。虽然韦晓平自2016年2月之后的工作地点调整至厦门，但其劳动关系仍与广西德邦公司存续，厦门德邦公司与韦晓平并不存在劳动关系，故厦门德邦公司无需承担用人单位之责任。 九、2018年7月23日，广西德邦公司给韦晓平调整工作岗位是否违法的问题？ 韦晓平认为，调整工作岗位是违法的，调整岗位的原因系为了降低韦晓平工资，而且岗位调整前后的工作完全不一样，调整后工资出现大幅度减少，减少的主要部分是绩效奖和销售提成。因对调整岗位不同意，韦晓平通过邮件和EMS等形式向公司领导提出不同意的意见。并提交银行流水、邮件及EMS回单等予以佐证。 广西德邦公司认为，2018年7月23日，韦晓平从厦门德邦公司的福建大客户销售部调岗至厦门大区快递业务管理部，由中级二等快运销售专员调整为中级二等统计分析员。调整工作岗位系由广西德邦公司实施的，具体由集团公司发布信息。调整工作岗位是合法的。具体理由为，调整韦晓平岗位的原因是由于韦晓平丈夫原先系广西德邦公司的员工，后离职去了竞争对手京东物流公司从事包含客户开发内容的工作，因该夫妻俩工作内容存在一致的现象，为了防止客户信息泄露导致公司利益受损，根据《人18-006人力资源管理制度》的规定，将韦晓平岗位进行了调整，基本工资还从原来的2500元涨到了3000元，只是绩效奖金和非按月支付的单项或专项奖金有差别。《调整岗位通知工会函》、《关于的回复》、《人力资源管理制度》、工资构成清单等予以佐证。 厦门德邦公司意见与广西德邦公司意见一致。 本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”本案2016年4月1日韦晓平与广西德邦公司所签订《劳动合同》约定工作岗位为经理，工作地点广西南宁，到后来工作地点调整至厦门，任职福建大客户销售部中级二等快运销售专员实际上岗位已与《劳动合同》约定不一致，但前述变动系双方协商一致的结果。用人单位为了生产经营需要，调整劳动者岗位系用人单位管理方式之一，评判用人单位是否违法，应结合具体情况具体分析，主要应结合岗位调整是否必须，是否进行了协商，前后工资待遇变化情况等进行综合考量。本案而言，广西德邦公司以韦晓平与其丈夫在竞争对手公司的工作存在业务重合，可能导致公司损失为由调整韦晓平岗位，但广西德邦公司并未充分举证证明该理由的合理性证据；广西德邦公司亦未与韦晓平进行充分协商，征求韦晓平意见；岗位调整后，韦晓平实际收入确实出现了大幅下降。综合分析来看，韦晓平2018年7月23日的岗位调整未履行合适的协商程序，并导致韦晓平工资收入减少（虽然减少的是提成及绩效奖），利益受到损害，该调整应认定为违法调整。 十、韦晓平所主张2018年8月、9月、10月工资差额是否有依据？ 韦晓平认为，其调整岗位前月平均工资为20810.42元，而2018年8月实发5985元，9月实发5225元，10月实发5771元。因调整岗位违法，故应补足剩余的工资其中2018年8月、9月为30410.84元，2018年10月为15039.42元。 广西德邦公司及厦门德邦公司认为，调整岗位合法，无需支付前述补差工资。 本院认为，根据前述第九项认定，广西德邦公司对韦晓平此次调整岗位行为违法。至于韦晓平所主张的补差工资是否合法问题。调整岗位前韦晓平的工资系履行该时候的工作职责而取得的劳动报酬，而2018年8月之后的工资系其履行调整后工作岗位而取得的劳动报酬，因劳动岗位以及付出劳动不同而取得劳动报酬不同，韦晓平并无权利履行新岗位劳动而获得旧岗位的劳动报酬。另因调整岗位认定为违法，法律已赋予韦晓平有合同解除并取得经济补偿金的权利，劳动者此权利已对用人单位进行了惩罚，如再允许补偿工资差额，属重复惩罚，对用人单位不公。故韦晓平所主张2018年8月、9月、10月工资差额缺乏法律依据，依法不予采纳。 关于经济补偿金的计算 韦晓平认为，其于2010年11月24日入职，至2018年10月31日离开公司，故应按8年计算经济补偿金年限，按调岗前月平均工资20810.42元计算，其经济补偿金为：20810.42元×8=166483.36元。 广西德邦公司认为，即使相关任职公司是关联公司，经济补偿金计算年限也应从2013年6月起计算。而且之前调整都是韦晓平主动提出调整的。 本院认为，关于任职年限，自2010年11月24日至2013年5月31日期间，韦晓平与案外人广东方胜人力资源服务有限公司存在劳动关系，该期间属于其劳务派遣期间，不应认定为与广西德邦公司的关联公司存在劳动关系。2013年6月1日之后，韦晓平所任职公司均为广西德邦公司的关联公司，广西德邦公司未有证据证明该期间相关工作单位调整系因韦晓平个人原因主动提出的调整，且该期间韦晓平未领取相关经济补偿金，故自2013年6月1日至2018年10月31日期间的经济补偿金计算年限应连续计算。另韦晓平所主张计算的月平均工资20810.42元低于本院认定的月平均工资数额，此系其自己对权利的合法处分，本院采纳其自己计算的月平均工资20810.42元计算经济补偿金为：20810.42元×5.5=114457.31元。 判决结果 本院认为，广西德邦公司应支付韦晓平经济补偿金114457.31元。广西德邦公司及韦晓平的其他诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(35573,0)?)（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认广西德邦物流有限公司于2018年7月23日给韦晓平调整工作岗位的行为违法； 二、广西德邦物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付韦晓平经济补偿金114457.31元； 三、驳回韦晓平的其他诉讼请求； 四、驳回广西德邦物流有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由广西德邦物流有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 钟乾华 二〇一九年十月十二日 代书记员 谢颖萍 附：相关法律法规 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(35573,0)?)（四）》 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)第三十八条(?javascript:SLC(94833,38)?)规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”  4