湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）鄂06刑终328号原公诉机关湖北省谷城县人民检察院。上诉人（原审被告人）付永胜，男，1947年11月17日出生于湖北省谷城县，汉族，小学文化，住谷城县，因涉嫌故意伤害罪，2018年11月14日被谷城县公安局取保候审，2019年3月21日被谷城县人民法院取保候审。2019年8月21日被谷城县人民法院决定逮捕，现羁押于谷城县看守所。辩护人唐建龙，谷城县法律援助中心律师。原附带民事诉讼原告人付某，男，1939年7月2日出生，汉族，住谷城县。诉讼代理人曾光祥，谷城县谷山法律服务所法律工作者。湖北省谷城县人民检察院指控被告人付永胜故意伤害及附带民事诉讼原告人付某提起附带民事诉讼一案，湖北省谷城县人民法院审理后于2019年8月22日作出（2019）鄂0625刑初49号刑事附带民事判决。宣判后，被告人付永胜提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料，讯问上诉人，听取辩护人的意见，询问原审附带民事诉讼原告人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定：被告人付永胜与付某系邻居关系，2018年7月31日8时许，被告人付永胜在屋后与邻居付某房屋边界处挖沟排水时，被付某（男，79岁，住冷集镇）看见，付某以付永胜挖过了界为由，制止付永胜挖沟，为此，双方发生争吵，付某扬起手中的笤帚欲打付永胜，付永胜之妻张某上前夺付某的笤帚，张与付某殴打在一起，付某将张某面部打伤。付永胜从背后卡住付某的脖子将付某放倒在地，骑在付某身上用拳头将付某面部及眼部打伤，后双方自行停止打斗。2018年9月30日，经谷城县公安局（谷）公（司）鉴（伤）字[2018]141号法医鉴定，付某右眼人工晶状体脱位，右眼眶内壁凹陷性骨折，右眼睑红肿，结膜充血水肿，伤情构成轻伤二级；经谷城县公安局（谷）公（司）鉴（伤）字[2018]144号法医鉴定，张某伤情构成轻微伤。2018年9月25日，被告人付永胜申请对受害人付某伤情重新鉴定，2018年10月10日，经襄阳市公安局（襄）公（司）鉴（伤）字[2018]72号重新鉴定：认定付某伤情构成轻伤二级。付某受伤后在谷城县人民医院住院治疗十三天，花费医疗费4847.30元，产生护理费1254.24元、伙食费补助费260元、交通费130元，四项共计6491.54元。上述事实，有经庭审举证、质证下列证据证实：1.被害人付某陈述。2018年7月31日上午7时许，我在自家屋后倒垃圾看见付永胜在挖沟，随后发生争执，付永胜媳妇张某听到我们争吵便拿着棍子与我撕打起来，付永胜见我和他媳妇在撕打就过来帮忙，他们两口子把我弄倒在地，付永胜骑在我胸膊上，用拳头打我的头，张某用脚踢我。后来我说不打了，我们三人就没有打了。我的右眼受伤，大腿、身上多处痛疼。2.证人张某证实。2018年7月31日上午，付某看见我丈夫付永胜在挖沟就说：老子的地。我说地是国家的。他们就争吵起来，我上去把付某手中的灰铲夺下，他就连打我几拳，把我的右眼打伤了。付永胜见状就把他按到，我就把他的脸抓伤了，当家的把他的右眼搞伤了，后来就没打了。我和付某二人受伤，我右眼受轻微伤，我不知道付某是什么伤，但被我抓伤了。3.证人刘某（村治保主任）证实。我2008年到村里工作时就了解这两家的矛盾。何永胜认为付某占了他的地，并砍了他的树，付永胜多次上访。2018年7月30日下暴雨，雨水进了付永胜屋，付永胜给村里讲过，村里为了安全，同意付永胜挖沟排水。次日上午听说他们打了一架，双方都有伤。4.襄阳市公安局司法鉴定中心（襄）公（司）鉴（伤）字（2018）72号鉴定书证实付某损伤程度属轻伤二级。5.谷城县公安局司法鉴定中心（谷）公（司）鉴（伤）字（2018）141号人体损伤程度鉴定书鉴定：付某损伤程度属轻伤二级。6.抓获经过、户籍证明、谷城县冷集派出所工作记录、谷城县冷集镇刘家洲村村委会情况说明、协议书；付永胜要求重新鉴定付某的伤情鉴定申请，证实案件相关情况。7.被告人付永胜的供述与辩解。我和付某是相邻的邻居，两家因房屋宅基地问题扯了十几年的纠纷，我为此进京到过武汉上访。2018年7月30日下午下暴雨，雨水倒灌进入我家。我向镇村干部汇报后，村里干部也同意让我挖沟排水。2018年7月31日早上，我拿铁锹在我家屋后空地上挖沟，约九点多钟付某出来到垃圾，说我在他家地里挖沟，我说地是国家的。双方发生争吵。我妻子张某就上去和付某撕抓，付某用拳头将我妻子的眼睛打了。我就上去帮忙，我从后面抱住付某的脖子，将付某按到在地上，骑在付某身上，我妻子在按付某的腿，付某乱弹乱踢，我朝付某的右眼睛打了几拳。付某用手抓我，没有抓到我，我就抓住他的双手问他：还打不打？付某说：还打。我又用拳头照付某的眼睛处又打了几拳，具体又打了几下我记不得了。后来，我又问他：还打不打？付某说：不打了。我就说：哪个再打算王八，有事找领导，不能有事就打。付某也说：哪个再打算王八。这样，我就将付某放开了。双方就都没有打了。我就报警了。过了一会民警就来了。我们三人只有付某和张某二人受伤，都是眼睛受伤了。现在我晓得了，张某眼睛是轻微伤，付某的眼部是轻伤。附带民事诉讼原告人为支持其主张，提供如下证据：1.谷城县人民医院出院记录1份，证实其2018年7月31日至8月13日住院治疗13天及伤情情况；2.谷城县人民医院医疗费收据4份，金额5146.80元（其中住院期间3份，金额4847.30元；2019年3月27日1份，金额299.50元）；3.交通费单据8份，金额180元；4.谷城银城法医司法鉴定所鄂谷城银城（2019）临鉴字第45号司法鉴定意见书及其收据各1份，证实其损伤程度构成十级伤残及其支付鉴定费用840元。原审法院认为，被告人付永胜故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为己构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人付永胜的行为给附带民事诉讼原告人付某造成的经济损失，依法应当予以赔偿。付某要求付永胜赔偿经济损失的合理部分应予支持。判决：一、被告人付永胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；二、被告人付永胜自本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人付某经济损失6491.54元的80%，即款5193.23元；另20%，即款1298.30元由付某自己承担；三、驳回附带民事诉讼原告人付某的其他诉讼请求。上诉人付永胜上诉提出：被害人付某占有村集体分给其的宅基地，事发当天付某先打其老婆；其没有打付某的右眼，付某右眼人工晶体脱落是自己揉脱位的。辩护人提出如下辩护意见：1.上诉人经过学习教育，能够自愿认罪，主动赔偿了被害人损失，取得了被害人的谅解，应依法从轻或减轻处罚；2.本案因民事纠纷引发，被害人有一定的过错和责任；3.上诉人已经70多岁，身体有病，建议判处非监禁刑，达到教育其改过自新的目的。请求二审法院对上诉人付永胜给予从轻、减轻处罚，并适用非监禁刑。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相同。认定事实的证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，其来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院二审期间，付永胜亲属代为履行了一审刑事附带民事判决确定的赔偿义务，被害人付某对上诉人付永胜予以谅解，同意给予缓刑处罚。上诉人付永胜表示认罪悔罪。谷城县社区矫正工作管理局出具《调查评估意见书》，认为上诉人付永胜社区矫正环境较好，适宜社区矫正。在上述事实有收条、谅解书、《调查评估意见书》等证据予以证实。本院认为，上诉人付永胜故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为己构成故意伤害罪。上诉人付永胜的行为给附带民事诉讼原告人付某造成的经济损失，依法应当予以赔偿。关于上诉人付永胜上诉提出被害人付某占有村集体分给其的宅基地，事发当天付某先打其老婆的上诉理由，以及辩护人提出本案因民事纠纷引发，被害人有一定的过错和责任的辩护意见。经查，上诉人付永胜与被害人付某之间存在宅基地纠纷，双方都声称相邻的宅基地归自己所有。原判已认定付某直接与付永胜及其妻子张某发生肢体接触，对引发本案有一定的责任，依法酌情对付永胜从轻处罚并减轻相应民事赔偿责任，二审不应再考虑此情节对量刑和赔偿的影响。关于上诉人付永胜上诉提出其没有打付某的右眼，付某右眼人工晶体脱落是自己揉脱位。经查，原判认定付永胜击打付某头面部致付某右眼人工晶体脱位的事实，有被害人付某的陈述、谷城县人民医院出院记录等证据予以证实，与现场目击证人即上诉人的妻子张某的证词相印证，上诉人付永胜在侦查阶段亦供认“照付某的右眼睛打了几拳”，故付永胜致伤付某的事实，证据确实、充分。本院审理期间，上诉人付某对该事实予以供认，并表示悔罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，附带民事诉讼处理适当。审判程序合法。鉴于二审期间，上诉人付永胜的亲属主动履行了赔偿义务，被害人付某对上诉人付永胜予以谅解，谷城县社区矫正工作管理局出具《调查评估意见书》，认为上诉人付永胜社区矫正环境较好，适宜社区矫正，故对上诉人付永胜可判处缓刑。辩护人关于上诉人认罪悔罪，积极赔偿并取得被害人的谅解，请求判处非监禁刑的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省谷城县人民法院（2019）鄂0625刑初49号刑事附带民事判决第二项、第三项；二、撤销湖北省谷城县人民法院（2019）鄂0625刑初49号刑事附带民事判决第一项；三、上诉人付永胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长  代红存审判员  黄淑荣审判员  闫建华二〇一九年十月二十五日书记员  周 翔