汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0511民初2323号原告：佘琼明，男，1939年9月3日出生，汉族，住汕头市金平区********1*，公民身份号码440************714。委托诉讼代理人：许春雨、肖立，分别系广东潮之荣律师事务所律师、实习律师。被告：杜六弟，男，1974年6月16日出生，汉族，住梅州市丰顺县******鹿田，公民身份号码441************017。被告：揭阳市平顺运输有限公司，住所地揭阳市东山区********斜对面，统一社会信用代码914***********097D。负责人：黄奕宣。委托诉讼代理人：蔡潮鹏，系该司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住所地揭阳市榕城区*******，统一社会信用代码914**********006XE。负责人：魏乐珊。委托诉讼代理人：郑郁郸、蔡锭桐，均系广东圣桥律师事务所律师。原告佘琼明诉被告杜六弟、揭阳市平顺运输有限公司(以下简称平顺运输公司)、中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月22日立案受理后，依法适用简易程序审理，于9月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许春雨、肖立、被告杜六弟、被告平顺运输公司的委托诉讼代理人蔡潮鹏、被告保险公司委托诉讼代理人蔡锭桐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告杜六弟赔偿因交通事故给原告造成的各项损失共计72347.33元；2、被告平顺运输公司对上述第一项请求的赔偿款承担连带赔偿责任；3被告保险公司在保险范围内对上述第一项赔偿款承担保险赔偿责任；3、本案全部诉讼费用、鉴定费用由三被告共同承担。事实与理由：2019年3月16日16时40分许，被告杜六弟驾驶粤V*****重型罐式货车沿汕头市***自北往南方向行驶，途经潮汕路月浦社区路口时，重型罐式货车车头左前角等处与自西往东方向横过潮汕路由原告推行的自行车的左侧等处发生碰撞，造成原告受伤以及两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，被告杜六弟未能及时发现情况，仍继续行驶至潮汕路龙光尚悦轩前路段时，发现车辆行驶中有异常情况，经停车后下车查看，被告杜六弟发现其所驾驶之货车车底拖挂有一辆自行车，被告杜六弟遂即驾车返回事故现场并报警。交通事故发生后，原告先于当日被送往汕头太安骨科医院进行治疗，后于次日转至汕头大学医学院第二附属医院住院治疗至2019年5月15日出院，共住院59天。2019年4月11日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告杜六弟负本事故的全部责任，原告免责。原告的伤情经鉴定构成十级伤残。本次交通事故共造成原告如下损失：医疗费1443.50元、住院伙食补助费5900元、后续治疗费4500元、营养费500元、康复费7000元、护理费13470元(150元/天×30天×2人＋150元/天×29天×1人＋120元/天×1天×1人)、误工费18480.33元(37474元/年÷365天×180天)、交通费1770元、残疾赔偿金13587.50元、精神抚慰金5000元，住院期间其他费用696元。另外，住院期间的医疗费均为被告保险公司和被告平顺运输公司垫付，但具体数额不清楚。粤V*****重型罐式货车已向被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下简称“交强险”）和机动车第三者商业责任险（以下简称“商业三者险”，保险金额为1000000元，含不计免赔率）。被告保险公司作为粤V*****重型罐式货车的保险人,对车辆在保险期间内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险的赔偿限额内对原告的损失承担赔偿责任。为此，原告于2019年8月22日向本院提起诉讼，诉请如前。被告杜六弟承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，本被告发生事故是在履行被告平顺运输公司的职务行为；应由公司承担赔偿责任。被告平顺运输公司承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，发生事故时被告杜六弟是履行公司职务，在原告住院期间本被告已垫付了医疗费60991.27元和医院外购买白蛋白费用3920元；另外家属在医院有买药水等费用一共300元，没有发票。车辆已在被告保险公司投保了保险，应由被告保险公司进行赔偿。被告保险公司承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，一、本被告已为原告垫付医疗费20000元，请法院在本案中予以抵除。二、事故认定书上已经载明在事故发生后被告杜六弟没有及时停车报警，后来才驾车返回事故现场报警。因此，司机在事故后继续驾驶肇事车辆离开现场没有立即停车保护现场的行为已经符合《保险法》第二十一条及商业三者险条款中第二十四条第（二）款第1点的约定：“事故发生后，驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，保险人不负责赔偿。”属于保险合同约定的拒赔情况，本被告有权对本案中超出交强险部分不承担赔偿责任，而应由其他被告自行承担赔偿责任。三、原告提出的各项赔偿请求有部分缺乏事实及法律依据，依法应予以驳回或剔减。具体理由如下：1.医疗费：根据交强险及商业三者险保险条款的约定，被告保险公司有权按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，对于超出部分，应由原告或其他被告自行承担。且原告应提供正式合法的医疗发票及医疗费用清单予以佐证，否则不应予以认定。2.营养费：是推测性的理论数据，且原告都没有提供医生医嘱予以佐证，不应予以认定。3.后续治疗费及康复费：均没有实际发生，且费用过高，与原告的伤情不符。尚未实际发生的费用，应待实际发生后再另行起诉。4.交通费：原告没有提供相关合法有效的票据证明其为本次交通事故支出交通费用，因此依法不能主张该项费用。5.护理费：应依据住院证明或医嘱予以确定，因此鉴定意见不是确定护理费的认定依据，本案也没有医院证明或医生医嘱可证实原告住院期间护理人数是2人且出院后还需要护理，因此对于原告的护理费用应按实际住院天数59天计算，且护理人数应认定为一人。6.残疾赔偿金：原告年龄已年满80周岁，恢复需要的时间较长，但原告在伤后未满4个月就进行了伤残评定，间隔期过短，伤情尚未稳定，因此对于其伤残系数，答辩人认为应予以核减处理，建议法院按9%计算原告的残疾赔偿金。7.精神损害抚慰金：原告要求的精神损害抚慰金数额过高，与原告在事故中的伤残等级及当地地区的经济水平、判例实际不相符，应依法予以剔减。8.误工费：原告已经年满80周岁，达到国家法定退休年龄，依法不能支持其误工费的请求，且原告也无法提供相应的误工证明证明其存在误工损失，因此对该请求应予以驳回。9.住院期间其他费用：收款收据为非正式发票，且上述费用没有医生医嘱，无法证明与本案的关联性，也不属于保险人的赔偿范围，依法不应予以认定。司法鉴定费和诉讼费用属于保险人责任免除范围，不应承担诉讼费用。三被告承认原告在本案中所主张的事实，故对原告主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院另查明的事实如下：原告在事故发生当天被送往汕头太安骨科医院治疗，当日的急诊费用为4558.07元。次日，转院至汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，2019年5月15日出院，住院天数59天，住院期间的医疗费用为56433.20元，在医院外购买人血白蛋白药品3920元，其中被告保险公司垫付医疗费20000元、被告平顺运输公司垫付医疗费44911.27元。根据原告的申请，本院委托广东华民司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该所于2019年7月8日作出鉴定意见：原告伤情评定构成十级伤残；无需护理依赖；后续治疗费4500元；康复费7000元；护理期60天（住院期前30天，每天配护理人员2名，之后30天，每天配护理人员1名）；误工期180天；远期颅脑血肿增多及积液逐渐演变为硬膜下血肿需手术治疗或出现相应后遗症时，可行补充鉴定。原告已支付鉴定费4302元。事故发生时被告杜六弟是履行被告平顺运输公司的职务行为。另外，原告主张其一直以种植业为生，家庭成员有不同程度残疾，是家庭主要劳动能力，并提供汕头市金平区月浦街道月浦社区*民委员会出具的《证明》予以证实。本院于2019年10月24日依职权前往月浦社区居民委员会调查核实情况，月浦社区居民委员会向本院证实，原告提供的《证明》是该居委会出具的，《证明》的内容情况属实。本院认为，社区居民委员会是社会基层自治管理组织，对其辖区内的情况最能知悉，该《证明》具有真实性，足于证明原告的主张，本院予以采纳。本院认为：本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认。被告杜六弟承担本次交通事故的全部责任，应按责任100%予以赔偿。由于发生事故时被告杜六弟是履行被告平顺运输公司的职务行为，故被告杜六弟的赔偿责任应由被告平顺运输公司承担。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定结论予以确认。被告保险公司是粤V*****重型罐式货车交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由被告平顺运输公司赔偿的损失。依本院查明事实，事故发生后，被告杜六弟未能及时发现情况，后发现其所驾驶之货车车底拖挂有一辆自行车遂即驾车返回事故现场并报警，可见被告杜六弟并没有企图逃避法律制裁的情形，故被告保险公司抗辩依保险合同约定免除赔偿责任，缺乏事实依据，理由不充分，不予采纳。对于原告请求赔偿的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1、医疗费：原告住院当日的急诊费用为4558.07元、住院期间的医疗费用为56433.20元、在医院外购买人血白蛋白药品3920元，合共64911.27元，有《汕头市通用机打发票》《广东省医疗收费票据》《广东增值税普通发票》，以及《广东省医疗机构门（急）诊通用病历》、《疾病证明书》、《出院记录》为据，本院予以确认。被告保险公司抗辩原告的住院医疗费应扣除非医保费用和非本案交通事故造成的用药费用部分，但未能举证证明原告在治疗过程中的用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，本院不予采纳。2、住院伙食补助费：原告主张按照住院59天，以每天100元计算为5900元，本院予以支持。3、护理费：可按住院期间每天150元、出院后每天120元的标准计付护理费，根据司法鉴定机构的意见，按护理期60天（伤后前30天，配护理人员2名/天，余30天，配护理人员1名/天）计算，护理费为13470元(150元/天×30天×2人+150元/天×29天×1人＋120元/天×1天×1人)。被告保险公司抗辩护理人数和期限需医师医嘱，缺乏法律依据，不予采纳。4、后续治疗费、康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为4500元、7000元。被告保险公司抗辩后续治疗费、康复费需实际发生后再另行起诉，缺乏法律依据，不予采纳。5、营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告构成十级伤残，其营养费为500元(5000元×10%)。6、误工费：依本院查明事实，发生事故时原告从事农业种植，原告的误工费可按广东省2018年国有农业在岗职工年平均工资41424元和依鉴定结论确定的误工时间180天计付，其误工费即为20428.27元(41424元/年÷365天×180天)。被告保险公司抗辩原告已达到法定退休年龄，不存在误工事实，缺乏法律依据，不予采纳。7、交通费：按原告住院天数59天，每天30元计算，其交通费为1770元（30元/天×59天）。8、残疾赔偿金：可按2017年汕头地区城镇居民支配收入水平27175元、自定残之日起按5年、伤残的赔偿指数按10%计算，故原告的残疾赔偿金为13587.50元(27175元/年×10%×5年)。9、精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度和参与度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。10、对于原告主张住院期间其他费用696元，因原告提供的收款收据非正式相关发票，无法证实其费用的合理性，本院不予支持。上述各项损失合共137067.04元，鉴于被告杜六弟应承担事故的全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，扣除被告保险公司垫付医疗费20000元、被告平顺运输公司垫付的医疗费44911.27元，被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内直接赔偿原告损失共72155.77元(137067.04元-20000元-44911.27元)。被告平顺运输公司已垫付的医疗费44911.27元，可向被告保险公司另行索赔。关于诉讼费是否应由被告保险公司承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费就由败诉一方的被告保险公司承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司于本判决生效之日起三日内，在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险的责任限额内赔偿原告佘琼明的损失72155.77元。二、驳回原告佘琼明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费804元（已减半收取）由被告保险公司负担。受理费原告已预交，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起三日内迳付原告804元。鉴定费4302元由被告保险公司负担，鉴定费原告已支付，被告保险公司应于本判决发生法律效力之日起三日内迳付原告4302元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇一九年十月二十五日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。