山东省临沂市中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)鲁13民终5022号上诉人（原审原告）：孟某，女，汉族，2006年1月20日出生，居民，住沂南县。法定代理人：陈某（系孟某之父），男，汉族，1980年6月7日出生，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：李家升，山东阳都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临沂市沂州典当有限责任公司，住所地：临沂市兰山区沂州路**。法定代表人：张廷贵，董事长委托诉讼代理人：李伟，男，汉族，1966年6月12日出生，公司员工，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：吴淑婷，山东兰亭律师事务所律师。第三人：山东晨始置业有限责任公司，住，住所地：沂南县朝阳路北首智圣汤泉沂南宾馆**楼**/div>法定代表人：陈贵德，董事长。委托诉讼代理人：王立彬，男，汉族，1991年3月2日出生，公司员工，住本××宿舍。上诉人孟某因与被上诉人临沂市沂州典当有限责任公司执行异议之诉一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初11516号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孟某上诉请求：1.撤销临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初11516号民事裁定书，裁定一审法院继续进行审理，或者依法改判驳回临沂市沂州典当有限责任公司执行，改判确认涉案房屋归孟某所有；2.一、二审诉讼费用全部由临沂市沂州典当有限责任公司承担。事实和理由：一、上诉人对涉案房屋享有足以排除执行的权利事实清楚。1.上诉人与第三人之间存在商品房买卖合同。第三人在依法取得合法手续在智圣温泉庄园建设工程已经竣工，张定平经与第三人协商于2016年4月5日签订总房款为1964234元的《智圣汤泉庄园认购协议》，购买第三人开发的位于沂南县智圣庄园南区××室，并于2014年5月4日用第三人欠张定平工程款180万元抵顶缴纳购房款，后于2016年12月14日更名转让给上诉人，上诉人结清了购房价款并取得占有该房屋，买卖合同已履行完毕。2.上诉人实际占有房屋。上诉人在签订《智圣汤泉庄园认购协议》后，已经占有，根据《物权法》第二百四十一条该楼房已经由上诉人实际占有，该房屋已经归上诉人所有。3.上诉人没有过错，购买占有行为足以排除执行。在上诉人在房屋买卖过程中无过错前提下，涉案房屋虽然登记在第三人名下，但是根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》即法释（2004）15号第十七条第二款及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》法释（2015）10号第二十九条应当解除对异议房屋查封、确认异议房屋归上诉人所有。二、上诉人对涉案房屋享有足以排除执行的权利符合法律规定。虽然（2016）鲁1302民初13403号民事调解书第三项确认被上诉人对涉案房屋享有抵押权，但是上诉人并不知情，其支付价款占有房产属于善意取得，且于查封之前购买入住。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释［2002］16号）及《最高人民法院针对山东省高级人民法院就处置济南彩石山庄房屋买卖同纠纷案请示的答复》（［2014］执他字第23、24号）规定：购房者权益优于工程优先权和抵押权具有对涉案房产享有法定的排除执行权利。应当依法支持上诉人的诉求。但是一审法院却以《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条驳回上诉人的起诉属于适用法律错误，裁定错误，严重侵害了上诉人的合法权益。临沂市沂州典当有限责任公司辩称，一审适用法律正确，请求法院依法驳回孟某的上诉请求。山东晨始置业有限责任公司辩称，请求法院依法支持孟某的上诉请求。孟某向一审法院起诉请求：1.依法判决撤销山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302执异266号执行裁定书；2.请求依法确认购买的由开发的智圣温泉庄园Ｂ20-101房屋一套归所有（价值180万元）3、诉讼费由承担。一审法院认定事实：2016年10月28日临沂市沂州典当有限责任公司以山东晨始置业有限责任公司、陈贵德、山东晨始建工集团有限公司、高树英、朱文颖为向一审法院提起典当合同纠纷诉讼，一审法院依法审理，并于2017年1月30日作出（2016）鲁1302民初13403号民事判决书，后该份判决书生效，一审法院于2017年6月22日立案执行。在审理过程中，一审法院于2016年12月30日依据（2016）鲁1302民初13403号民事裁定书查封了山东晨始置业有限责任公司名下所有的位于沂南县城区××路××东，北外环以南温泉庄园Ｂ3号楼、Ｄ16号楼、Ｂ20号楼、Ａ6号楼、Ａ4号楼（房权证号：沂房权证城区字第2××8、2××8、2××7、2××8、2××3号），查封期限为三年，并向沂南县不动产登记中心送达了协助执行通知书。进入执行程序后，诉讼阶段的保全措施自动转化为执行阶段的查封措施，并对上述房产予以续行查封，还查封位于山东省沂南县××庄××号房产。后根据的申请对涉案房产予以评估拍卖，现场张贴拍卖腾退公告。孟某向一审法院提出书面异议后，该案遂暂缓执行。一审法院依法组成合议庭，对孟某的执行异议进行了审理，并于2018年6月9日作出（2018）鲁1302执异266号执行裁定书驳回了孟某的异议请求。孟某对该裁定书不服，遂向一审法院提起诉讼。2016年4月5日张定平与山东晨始置业有限责任公司签订《智圣汤泉庄园认购协议》，协议内容：认购房屋位于临沂市沂南县智圣汤泉庄园南区××室，暂测建筑面积289.71平方米，规划用途为酒店式住宅，该房屋单价6780元／平方米，总价款为1964234元。2016年5月4日晨始置业有限公司给张定平出具收款收据一份，用张定平工程款180万元抵顶购房款。2016年12月14日张定平与孟某签订房屋转让证明，将涉案房屋更名在孟某名下。孟某通过其母亲孟令艳所有的山东红山置业有限公司的账户支付购房款180万元。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，执行过程中，对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条规定，根据民事诉讼法第二百二十七条规定，对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。（2016）鲁1302民初13403号民事调解书第三项：临沂市沂州典当有限责任公司对山东晨始建工集团有限公司的抵押物1（坐落于沂南县城区××路××东，北外环以南的蒙山温泉庄园**楼**楼**楼**楼**楼，房产证号：沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**、沂房权证城区字第2××**，总面积为5468.83平方米，抵押他项权利证号：沂房他证载区字第20150013**的房产）和抵押物2（坐落于沂南县××庄×（坐落于沂南县××庄××平方米，抵押他项权利证号：沂房建城区字第2××2号的在建工程建筑物）享有抵押权，对以上财产折价、拍卖、变卖所得价款享有优先权。本案所争议的内容已经被生效的法律文书所确认，对异议裁定不服应依照审判监督程序办理，不能提起异议之诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条之规定,裁定如下：驳回案外人孟某的起诉。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点为：孟某的诉讼请求应否得到支持。执行异议之诉是当事人或是案外人对执行标的实体权利存有争议，请求执行法院解决争议而提起的诉讼。执行异议中的标的物所有权或其他排除执行的权利，在执行所依据的裁判文书中并没有作出确认。而本案执行的标的物，一审法院作出的（2016）鲁1302民初13403号民事调解书已确认临沂市沂州典当有限责任公司对包括涉案的房产享有抵押权，对折价、拍卖、变卖所得的价款享有优先权。（2018）鲁1302执异266号执行裁定书是对（2016）鲁1302民初13403号民事调解书内容的执行。孟某在本案中的诉讼请求实际上是认为（2016）鲁1302民初13403号民事调解书存在错误。案外人对已生效的法律文书提出异议，可通过审判监督程序予以办理，不应提起执行异议之诉。综上所述，孟某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  王树东审判员  马凤霞审判员  邵 波二〇一九年十月二十九日书记员  张 宁