文书内容江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0585民初1329号原告：精诚资源再生（苏州）有限公司，住所地江苏省太仓市浮桥镇再生资源进口加工区，统一社会信用代码91320585735290125L。法定代表人：许秀志。诉讼代表人：江苏简文律师事务所，系精诚资源再生（苏州）有限公司管理人。负责人：孙毅。委托诉讼代理人：陆扬，江苏简文律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾毅，江苏简文律师事务所律师。被告：太仓杰捷新型建材有限公司，住所地江苏省太仓市浮桥镇红光村，统一社会信用代码91320585729293178F。法定代表人：顾文明，该公司董事长。委托诉讼代理人：支伟伟，江苏金太律师事务所律师。被告：顾文明，男，1955年1月1日出生，汉族，住江苏省太仓市。委托诉讼代理人：李永辉，江苏至誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄逸伦，江苏至誉律师事务所实习律师。原告精诚资源再生（苏州）有限公司（以下简称精诚公司）与被告太仓杰捷新型建材有限公司（以下简称杰捷公司）、顾文明对外追收债权纠纷一案，本院于2019年3月4日受理后，依法适用普通程序，于2019年4月3日公开开庭进行了审理。原告精诚公司的委托诉讼代理人陆扬，被告杰捷公司的委托诉讼代理人支伟伟，被告顾文明的委托诉讼代理人李永辉、黄逸伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告精诚资源再生（苏州）有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告杰捷公司返还代偿款9696605.49元，并按一年期银行贷款利率支付自2018年3月6日之后的利息；2.判令被告顾文明对被告杰捷公司上述付款承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：太仓市人民法院于2018年3月6日受理精诚公司破产清算一案，同日指定江苏简文律师事务所担任精诚公司管理人。原告在履行管理人职责时查证，2016苏0585执2号案件中，精诚公司资产拍卖款中9696605.49元清偿了农业银行太仓分行的债务及该案的评估、执行费。精诚公司有权向主贷人被告杰捷公司追偿。被告顾文明作为被告杰捷公司的法定代表人向太仓法院执行局出具《执行请求变更申请》，同意以被告顾文明享有的对原告的债权与原告享有的对被告顾文明的债权进行抵销。管理人调查证据后认为，被告顾文明作为债权人无权行使对原告的抵销权，该两笔债权、债务不符合相互抵销的条件。原告依据《中华人民共和国破产法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》之规定请求判决两被告承担返还责任，故诉至法院。被告杰捷公司辩称，1.被告杰捷公司已经将结欠原告的9696605.49元在顾文明申请执行案件中进行了相应的抵销，故被告杰捷公司不结欠原告任何款项；2.被告杰捷公司、顾文明对原告主张的债务不存在承担连带责任的法律依据。被告顾文明辩称，原告要求被告顾文明承担连带清偿责任没有事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2013年4月24日，中国农业银行股份有限公司太仓分行（以下简称太仓农行）与原告精诚公司签订《最高额抵押合同》约定，原告精诚公司将其名下座落于太仓市港区南环路北侧、红新路西侧的土地使用权为被告杰捷公司2013年4月24日起至2015年4月24日止在太仓农行处办理各类贷款形成的最高余额1000万元的债务提供抵押担保。上述债务期间内，太仓农行累计向被告杰捷公司提供借款800万元，截至2015年9月22日，被告杰捷公司结欠太仓农行借款本金800万元、利息87825.82元。本院于2015年9月25日作出（2015）太商初字第00535号民事判决书：一、被告杰捷公司应归还太仓农行借款本金800万元、暂计算至2015年9月22日利息87825.82元（此后按合同约定计算至付清之日）；二、如被告杰捷公司未能履行上述付款义务，太仓农行有权就原告精诚公司名下上述土地使用权折价、拍卖或变卖所得价款在抵押权限范围内优先受偿。诉讼费用69055元由被告杰捷公司、原告精诚公司连带负担。2015年4月7日，被告顾文明以股权转让纠纷案由向原告精诚公司提起诉讼。该案中查明，2010年12月，许秀志经精诚公司唯一股东委托与顾文明签订《股权转让意向书》及补充协议，就被告公司全部股权折价3000万元转让给顾文明达成约定。之后，因终止《股权转让意向书》就上述顾文明已支付款项的返还事宜，许秀志于2012年6月8日向顾文明出具确认函一份并加盖被告公司印章，载明：“关于和顾文明有关精诚公司股权转让事宜终止后，还欠顾文明玖佰柒拾万人民币（￥9700000）（其中银行土地抵押800万元，郭金峰100万元和70万元利息），本人同意在6月8日起按月息2分给付顾文明，并在7月31日归还……”本院于2016年9月28日作出（2015）太商初字第00343号民事判决书：精诚公司向顾文明支付844万元及相应利息（暂计算至2012年6月8日为70万元，之后以844万元为基数，按年利率18%计算至实际支付之日止）。因被告杰捷公司、原告精诚公司均未履行（2015）太商初字第00535号民事判决书确定的债务，太仓农行申请强制执行，案号为（2016）苏0585执2号。执行过程中，本院拍卖了原告精诚公司的资产，用于清偿杰捷公司结欠太仓农行的债务。被告顾文明在该执行案件中提交《执行请求变更申请》一份，认为该执行案件与其本人的案件有关联，请求变更执行请求。其理由为，该执行案件中精诚公司资产拍卖款中9696605.49元清偿了太仓农行的债务及该案评估、执行费，精诚公司依法可向主贷人杰捷公司追偿，现顾文明作为杰捷公司的股东及法定代表人，同意精诚公司对杰捷公司的债权与顾文明本人对精诚公司的债权相互抵销，顾文明本人对精诚公司的债权16487094.51元扣除抵销部分，剩余部分6490489.02元请求按照查封顺位从拍卖款中优先分配给其本人。2018年3月6日，本院裁定受理太仓市雪良土木建筑有限公司对原告精诚公司的破产清算申请，并指定江苏简文律师律师事务所担任精诚公司管理人。管理人出具的《债权确认单》载明，顾文明因（2015）太商初字第00343号案件向管理人申报的债权金额为8917140.59元（本金844万元+利息9428116.08元+迟延履行利息636587元+诉讼费用109043元-顾文明自愿扣除9696605.49元，该款系精诚公司可向杰捷公司追偿的款项，顾文明系杰捷公司法定代表人），管理人审查后对顾文明申报的债权数额予以确认。2019年1月23日，管理人向顾文明出具《申报告知书》一份告知：根据顾文明提供的（2015）太商初字第00343号民事判决书的内容，截至2018年3月6日精诚公司破产案件受理之日，确定的债权数额为18613746.08元，鉴于顾文明要求从上述金额中扣除款项9696605.49元，管理人最终确定顾文明的债权金额为8917140.59元。由于精诚公司在（2016）苏0585执2号案件中代杰捷公司偿还了金融借款等共计9696605.49元，现管理人拟向杰捷公司提起追偿之诉，要求杰捷公司归还相应款项，并告知顾文明如需要补充申报债权的，于收到通知后及时向管理人递交补充申报材料。以上事实，由原告提供的（2015）太商初字第00535号民事判决书、执行请求变更申请、（2018）苏0585破申3号民事裁定书、（2018）苏0585破2号决定书、申报告知书，被告杰捷公司提供的申报金额说明、债权确认单、（2015）太商初字第00343号民事判决书以及当事人的庭审陈述等证据予以证实。本院认为，《中华人民共和国担保法》第五十七条规定，为债务人抵押担保的第三人，在抵押权实现后，有权向债务人追偿。本案中，原告精诚公司作为抵押人为被告杰捷公司向太仓农行提供抵押担保，现太仓农行已经实现了抵押权，因此原告精诚公司有权在其实际代偿金额9696605.49元范围向债务人杰捷公司追偿，原告精诚公司自实际清偿之日即取得向被告杰捷公司追偿的权利，故原告对被告杰捷公司享有到期债权9696605.49元。经（2015）太商初字第00343号民事判决书确认原告杰捷公司应付被告顾文明844万元及相应利息，经管理人认定，截至原告精诚公司破产受理日，被告顾文明对原告享有债权18613746.08元。关于被告顾文明、杰捷公司主张以顾文明对原告精诚公司享有的债权18613746.08元中的9696605.49元抵销被告杰捷公司结欠原告全部债务的问题。《中华人民共和国企业破产法》第四十条规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。本案中，被告顾文明系精诚公司债权人，原告精诚公司系债务人，被告杰捷公司系债务人精诚公司的债务人，现被告顾文明作为精诚公司的债权人向管理人主张抵销，其应当符合“在破产申请受理前对债务人负有债务”且不存在前述法律规定的不得抵销的但书情形。因此，如被告顾文明将其对原告精诚公司享有的相应债权转让给被告杰捷公司，或者被告杰捷公司将其对原告精诚公司负有的全部债务转移给被告顾文明，均可依据前述法律规定向管理人主张抵销。虽然被告顾文明系被告杰捷公司法定代表人，但在法律上仍属于独立的民事主体，故仍需按照法律规定的方式转让债权或转移债务。因此，如被告顾文明将其对原告精诚公司的债权转让给被告杰捷公司应当通知精诚公司，否则不发生法律效力。如被告杰捷公司将其对原告精诚公司负有的代偿款债务转移给被告顾文明则应当经过原告精诚公司同意，但是被告杰捷公司、顾文明并未提供该节事实的相关证据。被告顾文明在其向原告精诚公司申请执行一案中直接主张将原告精诚公司对被告杰捷公司享有的债权与其个人对原告精诚公司享有的债权进行抵销，并不符合法律规定的债权转让或者债务转移的条件。因此，在原告精诚公司破产申请受理前，被告顾文明对原告精诚公司并不负有债务，被告杰捷公司对原告精诚公司也不享有债权。被告顾文明、杰捷公司向管理人主张抵销的请求，不符合法律规定的条件，原告精诚公司、被告顾文明可按照各自享有的债权分别进行主张。综上分析，原告精诚公司向被告杰捷公司提起诉讼要求支付承担抵押责任后的代偿款9696605.49元，本院予以支持。原告精诚公司因承担抵押担保责任代被告杰捷公司清偿债务产生的代偿利息损失，符合法律规定，本院予以支持。但原告以被告顾文明与杰捷公司法人人格混同要求其对被告杰捷公司的债务承担连带清偿责任，依据不足，本院不予支持。被告顾文明作为原告杰捷公司的债权人仍可以依据法律规定向管理人补充申报债权。综上，依照《中华人民共和国担保法》第五十七条、《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十四条、《中华人民共和国企业破产法》第四十条之规定，判决如下：一、被告太仓杰捷新型建材有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告精诚资源再生（苏州）有限公司代偿款9696605.49元及逾期利息损失（以9696605.49元为基数，自2018年3月6日起，按中国人民银行同期同档贷款利率计算至实际履行之日止）。二、驳回原告精诚资源再生（苏州）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费79756元，由原告精诚资源再生（苏州）有限公司负担80元，被告太仓杰捷新型建材有限公司负担79676元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  陆 薇人民陪审员  陈蓉锦人民陪审员  傅国兴二〇一九年十月二十四日书记员璋毓帆