河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0103民初11434号原告：杨琳，女，1963年4月30日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：刘吉东，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王明利，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被告：吕康康，男，1994年9月24日出生，汉族，住河南省襄城县。被告：郑州弘鼎电子商务有限公司，住所地郑州市郑东新区商都路33号2号院15号楼1单元1号。统一社会信用代码：91410100MA3X7EYK9D法定代表人：任小杰，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王鹏飞，河南尤扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜晓博，河南尤扬律师事务所实习律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69、37号。统一社会信用代码：9132010083490580XH负责人：娄伟民，该公司经理。委托诉讼代理人：马自芳，河南春秋律师事务所律师。原告杨琳诉被告吕康康、郑州弘鼎电子商务有限公司（以下简称弘鼎公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨琳及其委托诉讼代理人王明利，被告吕康康，被告弘鼎公司的委托诉讼代理人王鹏飞，被告人保南京市分公司的委托诉讼代理人马自芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等暂定20000元，待伤残鉴定后增加诉讼请求；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月17日，在大学路与康复前街××米路东，被告吕康康骑电动车将骑自行车的原告撞伤，造成原告受伤，自行车损坏。事故发生后，郑州市交警三大队作出第410103500000009689号道路交通事故认定书，认定吕康康承担事故全部责任，原告无责任。被告吕康康是被告弘鼎公司的外卖专送员，被告弘鼎公司向被告人保南京市分公司投保了中小微企业“金福保”组合保险框架，本事故发生在保险期间。为维护原告的合法权益，原告故诉至法院。本案在诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求，要求被告赔偿医疗费31376.93元、营养费3000元、住院伙食补助费1200元、交通费480元、护理费15016.8元、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金5000元、鉴定复查费2911元、后续治疗费10000元，共计132733.11元。被告吕康康辩称，我在工作期间所造成的事故，应由所在公司与保险公司承担责任。被告弘鼎公司辩称，一、我公司对事故的发生及责任认定没有异议。二、我公司为“美团外卖”提供配送服务，吕康康是我公司所雇佣的骑手，本次交通事故发生在骑手吕康康在为“美团外卖”提供配送服务的过程中。三、我公司在被告人保南京市分公司为所雇佣的骑手吕康康投保了雇主责任保险附加第三者责任险，保险开始时间为2018年11月17日00时起至2018年11月17日23时59分59秒止，每次事故三责险人伤赔偿限额为20万元。本次事故发生在保险期限内，对于原告因本次事故所产生的合理合法的损失应当由被告人保南京市分公司在保险限额内承担。四、根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。我公司在投保时，护理费、误工费、营养费等费用被告保险公司并未告知我公司属于除外责任，因此该费用也应当由被告保险公司承担。五、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。本案，被告吕康康系逆向超速行驶与原告发生碰撞，属于重大过失致人损害。因此，在保险公司赔偿范围之外，如有其他赔偿事项，被告吕康康应与公司承担连带赔偿责任，公司承担连带责任后，可向吕康康追偿。六、申请法院依法核实原告主张赔偿的证据。七、精神抚慰金过高。被告人保南京市分公司辩称，1.原告主体是否适格，请法院依法审核。2.我公司未查询到被告吕康康或弘鼎公司与我公司存在保险关系，原告对此负有举证责任，如原告不能举证，我公司在案涉事故中没有保险理赔义务。3.即使原告提供证据证实被告吕康康或弘鼎公司至今存在原告雇主责任险或雇主责任附加第三者责任保险的保险合同关系，我公司在本案中也不应当作为被告，更不应该在本案中直接承担赔偿责任。原因如下：原告与吕康康或弘鼎公司之间系侵权关系，而我公司与二被告之间系保险合同关系，我公司没有侵权行为，也没有怠于履行保险责任的行为，同时本案也不存在被保险人怠于申请索赔的情形，同时，原告的损失也不会当然全部由我公司承担，法院也不应当在没有明文规定的情况下，将两种不同的法律关系纳入一个案件中审理。4.对于原告主张的金额，被告不予认可。即便我公司承保了原告所称的雇主责任险或雇主责任附加第三者责任保险，因雇主责任险的主险中已经明确约定我公司的赔偿项目仅包括医疗和伤残保险金，故我公司在办理理赔时，也仅赔付医疗保险金和伤残保险金，且该险种人身伤害的赔偿限额最高为20万元，其中医疗保险金的最高限额为5万元，伤残赔偿限额为15万元，具体额度以原告提供的保单正本主体内容和特别约定内容载明为准。原告的其他损失如住院伙食补助费、二次手术费、被抚养人生活费、营养费、护理费、误工费、精神抚慰金和交通费等与保险合同没有任何关联。且医疗保险金在理算时需要审核医疗费合理性、真实性以及关联性的基础上，在扣减15%的医保外用药，同时考虑被保险人的事故责任比例，再计算医疗保险金的理赔数额。关于原告的伤残保险鉴定，原告必须在治疗终结的情况下，即不存在后续治疗（包括取内固定）的情况下，方可进行伤残鉴定，否则我公司对伤残鉴定结论的合法性和合理性均不予认可。原告委托鉴定的误工期限、护理期限和营养期限与我公司的保险合同没有任何关联，故由此产生的鉴定费也不应当由我公司承担。即便原告存在相关损失，也应当由吕康康或弘鼎公司承担，如可由保险公司理赔，其可以在支付赔偿款后向我公司申请理赔。5.我公司不承担本案的诉讼费用和鉴定费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年11月17日17时41分，吕康康驾驶电动车沿大学路由南向北行驶超车未确保安全，电动车后备箱挂着杨琳骑自行车沿大学路由南向北正常行驶发生交通事故，致使杨琳受伤，自行车损坏。该事故经郑州市公安局交通警察支队三大队认定，吕康康付事故全部责任，杨琳无责任。事故发生后，杨琳在郑州市骨科医院治疗，经诊断为左股骨颈骨折，杨琳自2018年11月17日至2018年12月11日在该院住院治疗，共住院24天。该院在出院证载明：继续药物治疗，卧床制动3周，3周后可适当坐起；适当功能锻炼，3月内禁止负重；定期复查X线等。原告治疗花费医疗费共计31376.93元。本案在诉讼过程中，杨琳申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定（评定），经委托河南省直第三人民医院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年9月28日作出鉴定意见书及司法建议书，认定杨琳左髋关节功能障碍评定为十级伤残，误工期为伤后300日，伤后120日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后150日内建议加强营养促进骨折愈合。杨琳二次手术取出内固定物费用约需10000元。杨琳支付鉴定检查费711元，支付鉴定费2200元。弘鼎公司为“美团外卖”提供配送服务，吕康康是该公司雇佣的骑手，本案交通事故发生在吕康康为“美团外卖”提供配送服务的过程中。弘鼎公司在人保南京市分公司投有雇主责任险附加第三者责任险250000元。该保险的雇员包括吕康康。在特别约定中载明：第三方人身伤亡责任限额20万元。本案事故发生在保险期间。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告吕康康在从事雇佣活动中发生交通事故造成原告杨琳人身伤害并定残，应由吕康康及用人单位弘鼎公司承担侵权责任。因弘鼎公司在被告人保南京市分公司投保了雇主责任险附加第三者责任险，为便于纠纷解决，本案予以处理，被告人保南京市分公司在保险限额内承担赔偿责任。超出部分，由被告吕康康、弘鼎公司予以赔偿。根据原告的受伤情况、治疗需要、医嘱及鉴定评估意见等，本院认定原告的各项损失如下：医疗费31376.93元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1200元、营养费为3000元、残疾赔偿金63748.38元（城镇居民人均可支配收31874.19元/年×20年×10%）、护理费12993.53元（居民服务业和其他服务业39522元/年÷365天×120天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2200元、鉴定检查费711元。原告主张的交通费，但未提交证据予以证明，本院不予支持。以上各项费用共计130229.84元，被告人保南京市分公司赔偿原告医疗费31376.93元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1200元、营养费为3000元；残疾赔偿金63748.38元、护理费12993.53元、精神损害抚慰金5000元，共计127318.84元，被告吕康康及用人单位弘鼎公司赔偿原告鉴定费2200元、鉴定检查费711元，共计2911元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨琳医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计127318.84元；被告吕康康、郑州弘鼎电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨琳鉴定费2200元、鉴定检查费711元，共计2911元；驳回原告杨琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2955元，减半收取1477.5元，原告杨琳负担50元，被告吕康康、郑州弘鼎电子商务有限公司负担1427.5元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员 李 娇二〇一九年十月二十一日书记员 丁翘年