陕西省榆林市横山区人民法院   民 事 判 决 书                                                                               （2019）陕0803民初1134号   原告：王世平，男，1977年07月17日出生，汉族，榆林市横山区人，现住榆林市榆阳区，居民，身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人:薛亚丽，陕西文星律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张调，陕西文星律师事务所实习律师。   被告：张宝，男，1986年05月05日出生，汉族，住榆林市榆阳区，居民，身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：武江静，陕西尊尚律师事务所律师。   被告：横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司，地址：榆林市横山区。   统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX5986。   法定代表人：杜建政，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：武占鹏，系该公司副总经理，特别代理。   原告王世平与被告张宝、横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王世平及其委托诉讼代理人薛亚丽、张调，被告张宝委托诉讼代理人武江静，被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人武占鹏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告王世平向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令二被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通食宿费、后续治疗费、精神损害抚慰金等暂计11万元，庭审中原告将诉讼请求赔偿数额变更为251216.05元；2、本案诉讼费及鉴定费由被告承担。事实与理由：2018年7月12日被告张宝雇佣原告王世平在凤凰新城部分楼宇顶层做穿线及局部刮白工作，双方约定劳务报酬在被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司向被告张宝结算后予以支付。同月27日在做工期间，因没有任何安全防护措施，木梯倾斜摔倒至原告从高处跌落受伤，经榆林市第二医院诊断为：右侧跟骨粉碎性骨折，住院治疗94天，花费医疗费49831.8元。事故发生后，原告多次与二被告协商，最终与被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司达成协议，协议约定由被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司一次性赔偿原告各项损失共计11万元，协议达成后，因被告张宝拒绝签字，致使协议无法生效，赔偿款至今无法兑现。综上，原告与被告张宝至今形成了实际的雇佣关系，而被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司在明知被告张宝无任何资质，不具备安全生产的条件，仍将部分工程分包给被告张宝，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，二被告对原告的损失应承担连带赔偿责任，故请求贵院依法支持原告的诉讼请求。原告向法庭提交下列证据：     第一组：1、赔偿协议1份；2、王世平身份证复印件1份；3、职业资格证书复印件1份。证明：1、原告王世平受雇于被告张宝，原告王世平系持证上岗，在被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司开发的凤凰新城干活过程中受伤。2、被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司明知被告张宝无资质，却将工程承包给张宝，被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司应当承担连带赔偿责任。3、证明该赔偿协议并未生效，协议未署名签订时间，未约定付款时间，而且协议主要当事人张宝未签字，被告也未向原告未支付任何费用。   第二组：1、诊断证明1份；2、住院病历1份；3、住院收费清单1份；4、医疗票据6支。证明：1、原告王世平受伤后被送林市第二医院住院治疗，并经榆林市第二医院诊断为：右侧跟骨粉碎性骨折。住院治疗94天，共花费医疗费50177.8元。2、原告王世平去固定物，即后续治疗费需1万至1.5万元。   第三组：1、司法鉴定意见书1份；2、鉴定费票据1支；3、检查票据1支。证明：1、原告王世平右侧跟骨骨折构成十级伤残，出院后误工天数为240天、护理期90天，营养期90天。2、原告王世平因鉴定伤残等级等支出鉴定费1560元，因鉴定检查花费40元，合计花费1600元。   第四组：1、房屋租赁协议2份；2、居住证明2份；3、亲属关系证明1份；4、户口本复印件3份；5、身份证复印件5份；证明：1、原告王世平城镇连续居住多年，伤残等级赔偿金应当以城镇居民标准计算。2、原告王世平父亲王万存现已67周岁，母亲思付珍现已64周岁，儿子王宏宇现15周岁，原告王世平对其三人负有扶（抚）养义务。现王世平因工致残，二被告应当支付王万存、思付珍、王宏宇的抚养费用。   被告张宝辩称：被告张宝与原告是合伙关系，非雇佣关系，故不承担赔偿责任。一、依法驳回原告对被告张宝的诉讼请求；二、本案的诉讼费用由原告自行承担。事实与理由：一、被告张宝与原告王世平系合伙关系，并非雇佣关系。2018年5月左右，横山县龙盟伟业房地产开发有限公司雇佣被告张宝在凤凰新城部分楼宇顶层做穿线及局部刮白工作，双方约定：由被告张宝完成凤凰新城二期78套房屋的穿线工作，每套房屋穿线350元，被告张宝需再找人共同完成穿线工作，以免发生意外事故，工资结算方式为不定时结算。被告张宝自行完成了48套，对剩余的30套穿线较复杂的穿线工作无法完成，故被告张宝找到原告王世平进行合伙。经协商，双方约定：两人共同完成横山县龙盟XX房XX线的30套房屋，每套350元穿线费用两人平均分配。2018年7月28日，原告王世平在穿线的过程中从梯子上滑落，造成身体受伤。事发后被告张宝将此事电话通知横山县龙盟伟业房地产开发有限公司，该公司派人将原告王世平送往医院进行了救治。结合本案事实，可知双方系合伙关系，非雇佣关系，对于此次事故给原告王世平造成的所有损失被告张宝不承担赔偿责任。二、横山县龙盟伟业房地产开发有限公司与被告张宝、原告王世平系劳动合同关系，故对于原告王世平的损失，应承担赔偿责任。根据《劳动合同法》第十二条之规定：劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同，据此，本案中、 横山县龙盟伟业房地产开发有限公司与被告张宝、原告王世平形成口头方式的，以完成一定工作任务为期限的劳动合同，原告王世平作为劳动者，在劳动过程中受伤，作为用人单位应当对原告王世平损失承担赔偿责任。参照《工伤赔偿条例》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：“雇员在从事雇佣活动过程中遭受人受损害，雇主应当承担赔偿责任。”对于此次事故给原告王世平造成的一切损失，均应由横山县龙盟伟业房地产开发有限公司承担赔偿责任，被告张宝不承担任何责任。综上，请求人民法院查明事实，驳回原告王世平对被告张宝的诉讼请求。被告张宝向法庭提交了下列证据。   电话录音光盘一张，证明原告王世平与被告张宝系合伙关系。   被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司辩称：驳回原告的诉讼请求。工程承包给了被告张宝，应由被告张宝作为雇主承担赔偿责任。被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司未向法庭提交证据。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：   对原告提供的第一组证据，赔偿协议涉及张宝，张宝在该协议上未签字，事后也未追认，不予采信，王世平身份复印件、职业资格证书复印件与本案有关联性，予以采信。对原告提供的第二组证据，诊断证明、住院病历、住院收费清单、医疗票据来源形式合法，与本案有关联性，予以采信，对预估的后续治疗费，因该费用未实际支出，难以确定具体数额，不予认定。鉴定意见书客观真实、来源形式合法、与本案有关联性，予以采信，鉴定费系合理支出应予认定。对原告提供的第四组证据，房屋租赁协议有双方签名捺印及身份信息与居住证明形成印证，予以认定，亲属关系证明、户口本复印件、身份证复印件客观真实、来源形式合法，与本案有关联性，予以采信。   对被告张宝提供的证据，该证据非原始证据，来源形式不合法，内容不清晰，不能确定通话双方的身份信息及二者的关系，且无相关证据应证，不予采信。   本院经审理认定以下事实：   2018年5月，被告张宝承包了被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司开发的凤凰新城部分楼宇顶层做穿线及局部刮白工作。被告张宝自行完成了部分穿线工作后，2018年7月12日被告张宝叫来原告王世平完成剩下较为复杂的穿线工作，双方约定劳务报酬在被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司向被告张宝结算后予以支付。2018年7月27日原告王世平在穿线工作期间，因木梯倾斜摔倒致原告王世平从高处跌落脚部受伤，经榆林市第二医院诊断为：右侧跟骨粉碎性骨折，住院治疗94天，花费医疗费50177.8元。事故发生后原告与二被告协商，最终与被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司达成协议，协议约定由被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司一次性赔偿原告各项损失共计11万元，因被告张宝拒绝签字，使协议未生效，赔偿款未能兑现。立案后原告向本院申请伤残等级鉴定，本院委托榆林市中级人民法院司法技术室进行了鉴定。陕西省榆林科正司法鉴定中心于2019年5月22日作出榆科司鉴【2019】临鉴字209号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人王世平伤残程度属十级；误工费240天，护理期90天，营养期90天。   另查明，原告王世平的户籍性质为农业家庭户，现居住于榆林市榆阳区XX路XX巷XX号XX楼，受伤时其已在榆林市榆阳区居住满一年以上，电工四级，主要收入来源电工技能。2004年XX月XX日生一子取名王宏宇，父亲王万存生于1952年XX月XX日，母亲思付珍生于1955年XX月XX日，王万存、思付珍夫妇共生育四个子女。   本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司将自己开发的横山凤凰新城部分楼宇顶层穿线及局部刮白工程承包给被告张宝，双方形成了承包合同法律关系。被告张宝在完成部分穿线工程后，又叫来原告王世平从事穿线工作，致原告王世平身体受伤造成经济损失，应予赔偿。本案争议的焦点是：原告王世平与被告张宝是合伙关系还是雇佣关系认定的问题。   一、关于合伙关系的认定问题。在我国合伙关系中个人合伙是指，两个以上公民按照协议，各自提供资金、事物、技术等、合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中被告张宝与原告王世平之间未签订书面合伙协议，被告张宝辩称双方口头约定合伙，但其提供的电话录音，因该证据来源形式不合法，内容不清晰，且又无两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议，综上，本院无法认定被告张宝与原告王世平系合伙关系。   二、关于雇佣关系的认定的问题。雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬形成权利义务关系。判断当事人之间是否存在雇佣关系，首先看双方是否有书面或口头雇佣合同，劳动与报酬是否成为交易对价；其次看双方的权利义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬；再次看雇工是否受雇佣人的指挥和控制。本案据查明事实被告张宝在自行完成了部分工程后，因穿线工作难度大、专业技术要求高、自行难以完成的情况下，叫来原告王世平完成下余的穿线工作，（王世平具有电工四级资格证），报酬由被告张宝与横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司结算后再付给原告王世平，原告王世平在被告张宝的安排下开展工作，符合雇佣关系特征和构成要件。综上，本院认为原告王世平与被告张宝形成了雇佣关系。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人受损害，发包人、分包人知道应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”对于此次事故给原告王世平造成的损失，雇主张宝应承担赔偿责任。被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司明知道被告张宝不具有电工等相应资质，还将穿线刮白工程承包给被告张宝，导致施工过程中原告王世平受伤，应与被告张宝承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因提供劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中原告王世平作为专业电工，在从事穿线过程中导致自己受伤，存在一定的过错，应承担相应的责任。原告诉求被告赔偿后续治疗费，因该项费用没有实际发生，故该损失待实际发生时，可另行主张。此次事故给原告王世平造成的损失为：医药费50177.8元（住院费用49831.8＋门诊费用346），本人误工工资49200元（205元×240天），护理费9400元（100元×94天），住院伙食补助4700元（50元×94天），营养费1880元（20元×94天），残疾赔偿金66638元（33319×20×10%），被扶养人王宏宇生活费3294.9元（21966元／年×（18-15）年×10%÷2），被扶养人王万存生活费7138.95元（21966元／年×【20-(67-60)】×10%÷4）,被扶养人思付珍生活费8786.4元（21966元／年×【20-(64-60)】×10%÷4），精神损害抚慰金5000元，共计206216.05元。被告张宝承担144351.12元（206216.05元×70%）的赔偿责任，其余损失由原告自行承担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：   一、被告张宝于本判决生效后10日内赔偿原告王世平损失144351.12元，被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司承担连带赔偿责任；   二、驳回原告王世平的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5028元，鉴定费1600元，共计6628元。由被告张宝，被告横山县龙盟伟业房地产开发有限责任公司共同负担4639.6元，由原告王世平负担1988.4元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。                    审判长  康凯   审判员  吴文艳   人民陪审员  刘玉平         二○一九年十月十五日       书记员  雷玖蓉      1