山东省临沂市河东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1312民初4338号 原告：临沂市阳光地产营销策划有限公司，住所地：临沂市兰山区商城路131号。 主要负责人：王丽梅，经理。 委托诉讼代理人：葛明红，临沂兰山长盛法律服务所法律工作者。 被告：谭占杰，男，1989年10月18日生，汉族，居民，住临沂市河东区。 原告临沂市阳光地产营销策划有限公司（以下简称阳光地产营销公司）诉被告谭占杰不当得利纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阳光地产营销公司的委托诉讼代理人葛明红、被告谭占杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光地产营销公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告返还给原告应收取的佣金443437元；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年10月16日，原告与被告签订了员工劳动合同，合同约定了被告在原告处“新房事业部门”担任部门经理工作，从事海景房的销售工作，负责“威海海景房项目”。2019年3月份，原告结算该项目佣金时发现该项目的成交佣金已经支付给了被告，并且已经转入到被告私自开设的户名为“金刚”的账户内，原告将此情况与被告核实时，被告表示事实确实属实，同时被告给原告出具了该项目已收取的佣金为443437元的书面材料，并且将发车补助费9100元也占为已有，为此，原告多次与被告协商沟通，要求其将占有的上述佣金返还给原告，但被告均以种种理由拒不返还。为此，特向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉求。 谭占杰辩称，1.我和原告不属于员工合同，我们是合作关系。2.我负责海景房方面的销售，当时口头约定不管是盈亏都是三七分，但是从一开始的发车费用都是由我自己垫付，我多次和公司沟通要垫付的钱，公司一直以还没有盈利为由拖欠，直到后期佣金结算30万元左右，公司才给我之前垫付的部分费用。第二次佣金结算20万元左右，才把之前我垫付的所有费用结算完毕。而且这期间我多次要我的分红，公司一直以未盈利为由拖欠我的分红，经多次沟通后，于2018年8月10日支付我10000元分红。后因为中间合作出现分歧，双方于2018年10月30日终止合作。后我多次索要分红，公司均以项目未结佣及公司未盈利为由拒绝，包括诉状上的443437元也不是公司应得的利益，是我本人在合作期间自己的渠道客户卖房所得的佣金，其中有302983元已经支付给合作方（包括兰陵的佳佳房产，临沂的天勤房产，临沂的鲁房置换，还有一些个人中介）。发车补助9100元是用在项目上的日常开销。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据及案件事实，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下： 1.阳光地产营销公司提供员工劳动合同及阳光地产信息登记表各一份，欲证实谭占杰于2017年10月13日在其公司应聘职务，双方签订的合同期限为3年，自2017年10月16日至2020年10月15日，工作地点为阳光地产总部，工作职责是海景房销售。谭占杰对上述证据的真实性有异议，称其当时应聘的是“好房不动产”的店长，主要做二手房，而“好房不动产”是阳光地产营销公司的一个公司，其在“好房不动产”工作了两个月后，公司成立新的海景房事业部，其与阳光地产营销公司出于合作关系，于2018年1月4日正式做海景房销售，在此之前其一直是“好房不动产”的储备店长，包括工资、提成全部是由“好房不动产”发放，之后出于合作关系阳光地产营销公司每月支付谭占杰2000元作为应急资金，以工资的形式发放，在此期间没有任何的工资、提成、分红。 2.阳光地产营销公司提交成交项目佣金结算明细一份，该明细表系谭占杰与开发商核实后所提供，时间是2018年1月15日至2018年10月13日，该明细表中加黑部分系房屋成交后已经结算的佣金，且在该张明细表空白处，谭占杰于2019年3月27日亲笔签写确认该项目的佣金为443437元，且佣金已到谭占杰名下，其标注已收到。谭占杰对该证据真实性无异议，但称其收到该款项，是因这个钱是其应该得到的。 3.阳光地产营销公司提供谭占杰与公司经理在2019年4月3日的电话通话录音，欲证实在该录音中体现出阳光地产营销公司已经多次要求谭占杰所称的给中介的转账记录明细，但时至今日谭占杰也没提交该明细，且该录音内容明显体现出谭占杰对其所确认的佣金443437元是没有支配权的，也即谭占杰认可该佣金为阳光地产营销公司所有。谭占杰认为该电话录音属实，但其所有转账记录已经在2019年4月20日前全部给阳光地产营销公司，包括最后说的443437元没有支配权的这个情况，其是没有答应的。 本院认为，谭占杰对上述三组证据虽有异议，但均未提供充分证据证实其主张，对其辩驳理由本院均不予采信。 4.谭占杰提供2019年3月27日给阳光地产营销公司转账39554元的记录，欲证实阳光地产营销公司称443437元为公司所有，强行让谭占杰签了其提供的证据二，否则不让谭占杰走，其中包括11万元的收到条，但是阳光地产营销公司没举证，后才让谭占杰离开公司，转账时间及签字时间均是在2019年3月27日。阳光地产营销公司认为该份证据只能说明在2019月3月27日转过39554元，但是不能证明谭占杰所谓的强行让其在证据二上签字以及11万元的收到条，从谭占杰自己提供的如给“天勤、李玲、李军”等人的佣金完全是其单方书写。本院认为，阳光地产营销公司的辩驳理由成立，上述证据可以证实谭占杰已向阳光地产营销公司转款39554元，无法证实阳光地产营销公司强迫谭占杰在佣金明细上签字和书写11万元收到条的主张。 根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年10月16日，阳光地产营销公司（甲方）与谭占杰（乙方）签订员工劳动合同，合同约定：双方合同期为3年，即从2017年10月16日起至2020年10月15日止；乙方同意根据甲方工作需要，在新房事业部门，担任部门经理岗位工作，工作地点为阳光地产总部，其主要工作职责是海景房销售……。另双方口头约定月工资2000元加提成，提成为纯利润的30%。经结算，2018年1月15日至2018年10月13日海景房销售项目的店里佣金共计443437元，上述佣金已支付给谭占杰，另发车补助费9100元也在谭占杰处。2019年3月27日，谭占杰转账给阳光地产营销公司39554元。 本院认为，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案的争议焦点为：一、阳光地产营销公司与谭占杰是劳动关系还是合伙关系。通过庭审查明，2017年10月13日，谭占杰申请填写了阳光地产信息登记表，应聘储备店长的岗位。2017年10月16日，双方签订员工劳动合同，成立劳动关系。谭占杰称双方是合伙关系，但未提供充分证据予以证实，并且结合阳光地产营销公司为谭占杰的转账汇款明细可以看出，阳光地产营销公司每月都为谭占杰发放工资。故，双方应认定为劳动关系。二、是否构成不当得利。根据阳光地产营销公司提交的项目结佣明细及该明细下方谭占杰书写内容可以认定海景房销售项目“店里结佣”部分的佣金已支付给谭占杰，而谭占杰占有该部分佣金，并无法律上的依据，构成不当得利。 关于谭占杰应返还佣金的数额，谭占杰称其已将部分佣金支付给中介，但未提供充分证据予以证实，本院依法不予采信。因阳光地产营销公司和谭占杰约定谭占杰所得提成为纯利润的30%，谭占杰应得提成为（项目佣金-店里佣金-费用支出）×30%。根据庭审过程中阳光地产营销公司提交的佣金结算明细和转账汇款明细可计算出，涉案部分项目佣金为443437元，店里佣金为302983元，关于费用支出部分，因威海海景房销售需长期投入餐饮费、车费等费用，无法固定计算涉案房产销售时的费用，本院认为，可参照谭占杰经手的全部房产所支出费用，按照比例计算涉案房产部分所支出费用，即为涉案房产费用支出/谭占杰经手的全部房产费用支出=涉案房产房款/谭占杰经手的全部房产房款，计算出涉案房产费用支出为14465.71元。故谭占杰应得提成为（443437元-302983元-14465.71元）×30%=37796.49元，2018年8月10日阳光地产营销公司已向谭占杰支付10000元，剩余提成为27796.49元。又谭占杰于2017年3月27日已转给阳光地产营销公司39554元，故谭占杰应返还阳光地产营销公司443437元-27796.49元-39554元=376086.51元。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告谭占杰于本判决生效之日起十日内偿还原告临沂市阳光地产营销策划有限公司人民币376086.51元； 二、驳回原告临沂市阳光地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7951元,减半收取计3975.5元，由原告临沂市阳光地产营销策划有限公司负担505.5元，被告谭占杰负担3470元。财产保全费3020元，由原告临沂市阳光地产营销策划有限公司负担520元，被告谭占杰负担2500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  褚丽英 二〇一九年十月二十三日 书记员  刘 伟