福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终3862号 上诉人（原审被告、反诉原告）：德化县三班镇蔡径村民委员会，住所地：福建省德化县三班镇蔡径村。 法定代表人：徐永发，该村委会主任。 委托诉讼代理人：董重启，福建泉明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：冯永进，男，1978年6月12日出生，汉族，住福建省德化县。 委托诉讼代理人：黄**锋，福建瓷城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾秀丽，福建瓷城律师事务所实习律师。 上诉人德化县三班镇蔡径村民委员会（下称蔡径村委会）因与被上诉人冯永进缔约过失责任纠纷一案，不服福建省德化县人民法院（2018）闽0526民初1573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人蔡径村委会的委托诉讼代理人董重启，被上诉人冯永进的委托诉讼代理人黄**锋、曾秀丽到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 蔡径村委会上诉请求：请求依法撤销一审判决，并依法改判支持蔡径村委会原审诉求；本案一、二审的诉讼费用由冯永进承担。事实和理由：一、原审法院对本案主要客观事实认定错误。1.双方没有签订书面合同的责任在于冯永进，而非蔡径村委会。原审法院认为蔡径村委会提供的证据不能证明导致双方未能签订书面合同的缔约过失责任在于冯永进错误。（1）原审法院对于2014年8月26日蔡径村委会书面向冯永进送达要求签订合同的“通知”不予采信是错误的。该“通知”内容是根据原通知内容抄写的，通知留存件在抄写后不慎丢失。送达通知有当时参与开会的多名村委可以证实。蔡径村委会在原审庭审中申请证人徐某、冯某证实送达通知给冯永进，原审法院不予认定是错误的。冯永进于2014年6月1日中标，根据蔡径村委会确认的“投标须知”，租赁期限为10年，自村委会安装变压器完成交付使用起算。村委会安装变压器完成时间为2014年7月29日，村委会在具备交付标的物条件后一个月内通知冯永进签订书面合同，并没有违反法律的相关规定。（2）“投标须知”上面有冯永进的签名确认，冯永进对此不持异议。投标须知的内容中明确“待合同签订时再补交所标金额的余额”，由此可知，冯永进是明确知道中标后必须签订书面合同。该投标须知相对于中标通知书，蔡径村委会其实无需再向冯永进发出签订合同的通知，冯永进也应当按约定与蔡径村委会签订书面合同。（3）考虑到冯永进是本村村民，蔡径村委会一再给冯永进机会签订合同。蔡径村委会于2016年5月28日，再次向冯永进发出书面通知，要求冯永进尽快签订书面合同。但冯永进还是拒绝签订。综上事实，蔡径村委会与冯永进至今没有签订书面合同的过错在于冯永进，而非蔡径村委会。蔡径村委会要求按照“投标须知”约定取消中标押金具有事实和法律依据，原审法院驳回该诉求是错误的。2.原审法院查明事实部分，涉案土地被政府征迁，诉讼标的不存在，也完全不属实。涉案场地属于村委会集体所有，若是政府征迁，必然要与村委会签订相关合同，支付相关的补偿费用。至今政府没有向村委会征用该场地，村委会也没有拿到任何补偿款。二、原审法院经审理查明，冯永进在租赁场地安装大铁门、进行维修铁皮厝和修筑围墙等，却不支持蔡径村委会要求冯永进支付占用费的诉求，是错误的。三、本案本诉的诉讼请求是要求确认租赁合同效力及交付租赁物。蔡径村委会反诉的请求是取消中标押金，由冯永进支付占用期间的占用费。双方争议的是租赁关系是否成立。案由确定为缔约过失责任不妥。 冯永进答辩称，一审判决证据充分，适用法律正确，请求维持原判。 冯永进向一审法院起诉请求：1.确认冯永进与蔡径村委会的租赁合同合法、有效；2.蔡径村委会把租赁的“半月山”回土点铁皮厝1729平方米、门口空地4000平方米交付冯永进租赁使用，租赁时间为10年，租赁时间按照蔡径村委会实际交付租赁场所给冯永进时算起；3.蔡径村委会支付冯永进铁皮厝维修费70800元;4.蔡径村委会承担本案诉讼费用。诉讼中，经一审法院向双方当事人释明因双方未能签订书面合同，导致合同未能成立和履行。冯永进变更诉讼请求第一项为：要求与蔡径村委会签订租赁合同。 蔡径村委会反诉请求：1.判令取消冯永进向蔡径村委会交付的投标押金5万元；2.判令冯永进支付蔡径村委会占用期间的占用费（占用费标准参照冯永进中标的价格以每年12.58万元计算，自2014年8月1日起计算至2018年5月1日计47.18万元。扣除已交付的7.58万元，余款为39.6万元。占用费用实际应计算至冯永进交还租赁物之日止）；3.本案的反诉费用由冯永进承担。 一审法院认定事实：1.2014年6月1日，德化县三班镇蔡径村委会发出“投标须知”，决定对本村“半月山”的回土点铁皮厝1729平方米、门口空地4000平方米的场所对外公开招租，租赁期限为10年，自村委会安装变压器完成交付使用后起算；投标押金50000元，中标后押金转为合同保证金，待签订合同时再补交所交中标金额的余额等内容。2014年6月3日进行投标，冯永进以年租赁费125800元的价格中标。2.2014年12月2日，冯永进向蔡径村委会缴交75800元承包款，加上投标押金50000元，合计125800元。3.2016年5月28日，蔡径村委会书面通知冯永进应于2016年6月1日前与蔡径村委会签定合同，因对租赁期限和前二年的租赁费等未能达成一致意见，双方由此产生纠纷，至今未能签订书面合同，而冯永进在租赁场地安装大铁门、进行维修铁皮厝和修筑围墙等。4.本案在审理过程中，涉案土地被政府征迁，诉讼标的已不存在，冯永进获得了相应补偿款，并提出申请撤回起诉。 一审法院认为：根据本案投标须知第六条要求和我国《合同法》第十条、我国《招标投标法》第四十五条、四十六条等有关法律的规定，冯永进中标后，不管是法律规定或是双方当事人的约定，都应当签订书面合同，明确各自的权利义务，租赁关系才能成立。因双方当事人未签订书面合同，应认定合同并未成立，仍处于缔约阶段，故本案案由应为缔约过失责任纠纷。蔡径村委会认为冯永进中标后拖延至今不按投标要求与村委会签订书面合同，提出2014年8月26日有向冯永进发出书面通知，因“通知”留存件保管不当丢失。提供2014年8月26日村委会的“会议记录”欲证明村委会召开村两委会议，会议决定以书面形式通知冯永进签订合同，会后由村两委送达其住处。对此，冯永进提出质疑并申请对2014年8月26日的“会议记录”的文字、笔墨形成时间是否形成于2014年8月进行司法鉴定。2018年6月27日书面通知蔡径村委会应提交相关鉴定材料和协商确定鉴定机构，经多次催促，蔡径村委会迟迟不予配合提交鉴定材料和协商确定鉴定机构，致使无法进行司法鉴定。庭审中申请证人徐某、冯某出庭作证，也未能证明2014年8月26日有向冯永进送达书面通知签订合同的事实。因此，对蔡径村委会提出中标后于2014年8月26日向冯永进送达书面通知的事实，不予采信。冯永进于2014年12月2日向村委会缴交75800元承包租赁费，说明冯永进有签订合同的意愿。因此，导致双方至今未能签订书面合同并不是冯永进一方的原因。退一步讲，即使村委会有送达书面通知，也应按通知要求，视为冯永进自动放弃承包权，中标失效，由村委会重新承包。而村委会直至2016年5月28日，才向冯永进发出书面《通知》，因已超过租赁期限二年，双方对租赁期限和前二年的租赁费未能达成一致意见，也已不能满足和实现按照投标须知的要求订立书面合同的条件。双方由此产生纠纷，冯永进对租赁场地安装大门、进行维修铁皮厝和修筑围墙等。因此，村委会主张双方未能签订书面合同的过错在于冯永进，证据不足，理由不能成立，不予采信。综上，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。蔡径村委会提供的证据不能证明导致双方未能签订书面合同的缔约过失责任在于冯永进，因此，其反诉提出要求取消冯永进的投标押金5万元并支付占用期间的占用费等，缺乏事实和法律依据，不予支持，依法应予以驳回。如果蔡径村委会认为有其他民事权益受到侵害，可另行诉讼主张权利。本案在审理过程中，冯永进提出申请撤回起诉，没有违反法律规定，予以准许［另行制作民事裁定书，即（2018）闽0526民初1573号民事裁定书］。依照《中华人民共和国合同法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决：驳回德化县三班镇蔡径村民委员会的反诉请求。本案反诉费7240元，由德化县三班镇蔡径村民委员会负担。 二审期间，蔡径村委会对一审判决查明的“因对租赁期限和前二年的租赁费等未能达成一致意见，双方由此产生纠纷，至今未能签订书面合同”及“涉案土地被政府征迁，诉讼标的已不存在”有异议，冯永进主张涉案土地目前交付案外人使用，不是被政府征迁。对一审判决查明的其他事实，双方当事人均不持异议，本院对当事人没有争议的事实予以确认。二审中，当事人争议的焦点为：冯永进应否承担缔约过失责任？ 本院认为，2014年6月冯永进以年租赁费125800元的价格中标案涉租赁场所后，按“投标须知”的约定，当年向蔡径村委会交纳一年的年租赁费。蔡径村委会主张招投标后当年有通知冯永进签订租赁合同，未提供有效的证据予以证明，应承担举证不能的责任。且本案也没有证据证明蔡径村委会有按“投标须知”的约定，向冯永进交付变压器及租赁场所，因此，冯永进主张蔡径村委会不与其签订租赁合同，比蔡径村委会主张冯永进拒绝签订租赁合同，更具有证据优势，本院予以采纳。蔡径村委会主张冯永进应承担未签订本案租赁合同的过错责任，依据不足，本院不予采纳，蔡径村委会并以此为由要求取消冯永进已交付投标押金及占用租赁场地期间的占用费，本院亦不予支持。 综上，蔡径村委会的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7240元，由德化县三班镇蔡径村民委员会负担。 本判决为终审判决。 审判长  王经艺 审判员  孙志坚 审判员  王一平 二〇一九年十月十日 书记员  赖俊杰 附：本案引用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  8