贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0302民再1号再审申请人（原审被告）：宋虹霖，女，1985年9月3日生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。委托诉讼代理人：向明强，贵州庭意律师事务所律师。被申请人（原审原告）：冉雪松，男，1968年5月10日生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。被申请人（原审原告）：欧其文，男，1960年9月9日生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。二被申请人共同委托诉讼代理人：林炼，贵州文熙律师事务所律师。原审被告：周小渼，女，1978年7月28日生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。原审被告：遵义奇利动画影业有限责任公司，住所地贵州省遵义市红花岗区工业大道北。法定代表人：周小渼，公司经理。再审申请人宋虹霖与被申请人冉雪松、欧其文及原审被告周小渼、遵义奇利动画影业有限责任公司（以下简称“奇利动画公司”）民间借贷纠纷一案，再审申请人宋虹霖不服本院于2017年11月29日作出的（2017）黔0302民初5696号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年11月15日作出（2018）黔0302民监2号民事裁定书决定再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。再审申请人宋虹霖及其委托诉讼代理人向明强、被申请人冉雪松、欧其文的委托诉讼代理人林炼到庭参加了诉讼，原审被告周小渼、奇利动画公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。再审申请人宋虹霖申请再审称：1、请求撤销遵义市红花岗区人民法院（2017）黔0302民初5696号民事判决；2、再审申请人宋虹霖不承担债务清偿责任。事实及理由：再审申请人宋虹霖向被申请人冉雪松申请借款并签署了相关借款手续是事实，但被申请人冉雪松并没有将借款本金汇入再审申请人宋虹霖账户；再审申请人宋虹霖也从未向被申请人支付过利息和偿还过借款；直到被申请人催告再审申请人宋虹霖还款时，宋虹霖才知道被申请人将借款打入了他人账户。被申请人冉雪松多次电话联系过宋虹霖，其知道宋虹霖家庭住址和电话号码（152××******），但其在起诉时却故意将宋虹霖住址写为遵义市红花岗区北京路铁路新村6单元18号，故意将宋虹霖电话写为152××******，导致宋虹霖未得到法院通知参加诉讼，才造成了今天的再审。被申请人冉雪松、欧其文辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，再审申请人宋虹霖的申请早已超过申请再审期限，其申诉请求不能得到支持。原审被告周小渼、遵义奇利动画影业有限责任公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。被申请人冉雪松、欧其文原审时向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告宋虹霖立即归还原告借款人民币400000元，并按年利率24%支付借款利息，时间自2016年10月7日起至本息付清之日止；2.请求判令被告周小渼、奇利动画公司对被告宋虹霖的上述债务承担连带清偿责任。事实及理由：2014年12月17日，原告冉雪松与被告宋虹霖签订《借款合同》，由被告宋虹霖向原告借款400000元，借款期限从2014年12月17日至2015年1月16日，被告宋虹霖出具了借据和收条。同日，被告周小渼、奇利动画公司向原告出具连带责任承诺书，为被告宋虹霖的借款提供连带保证，保证范围为借款本息、利息、违约金、诉讼费、律师代理费等费用。同日，原告欧其文将借款400000元转入被告宋虹霖的指定账户。借款到期后，经原告多次催收，被告均以资金紧张为由拒绝归还本金及支付利息。原告为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼。原审查明，2014年12月17日，被告宋虹霖与原告冉雪松签订了《借款合同》，合同约定被告宋虹霖向原告冉雪松借款400000元，借款期限自2014年12月17日至2015年1月16日，资金占用费为每月20000元，逾期按借款总额每日5‰计收资金占用费。同日，被告周小渼作为担保人向原告冉雪松出具了《借据》一张，被告奇利动画供公司向原告冉雪松出具了《企业无限连带责任承诺书》一份。原告冉雪松指令原告欧其文于《借款合同》签订之日向被告宋虹霖的银行账户转款400000元。被告宋虹霖向原告冉雪松出具《收条》一张，称收到原告冉雪松现金400000元。3、2014年12月17日至2016年2月6日，被告宋虹霖分12次向原告支付资金占用费共计260000元。原审认为，被告宋虹霖、周小渼、遵义奇利动画影业有限责任公司经人民法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃对原告冉雪松、欧其文在庭审中所举证据进行质证的权利，被告宋虹霖、周小渼、遵义奇利动画影业有限责任公司应当自行承担由此产生的不利后果。原告冉雪松与被告宋虹霖签订《借款合同》后，指示原告欧其文将所借款项转入被告宋虹霖的银行账户。原告欧其文的委托诉讼代理人在庭审中亦明确表示原告欧其文本人不是本案出借人，故原告欧其文不应当认定为本案的债权人，本院对原告欧其文的全部诉讼请求予以驳回。原告冉雪松与被告宋虹霖签订《借款合同》，并将所借款项转入被告宋虹霖的银行账户，双方签订的《借款合同》成立并有效。《借款合同》约定的还款日期为2015年1月16日，被告宋虹霖未按约还款，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。”之规定，对原告冉雪松请求被告宋虹霖偿还借款400000元的诉讼请求，本院予以支持。原告冉雪松与被告宋虹霖在借款合同中约定的资金占用费实为利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。”之规定，双方约定的为每月20000元利息超过年利率36%，其超过部分无效。按照年利率36%计算，被告宋虹霖2014年12月17日至2016年2月6日分12次向原告支付260000元资金占用费，应当视为被告宋虹霖已支付了21.5个月的借款利息，利息支付期限至2016年10月6日。原告冉雪松与被告宋虹霖在《借款合同》中约定，借款逾期利息按照每日5‰计收。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但不超过年利率24%为限”，原告冉雪松主动进行调整，请求被告宋虹霖以400000元为基数自2016年10月7日起至本息付清之日止按照年利率24%支付利息，符合有关规定，本院予以支持。原告冉雪松与被告宋虹霖约定的还款日期为2015年1月16日，被告周小渼作为担保人于《借款合同》签订之日向冉雪松出具《借据》一张，未约定保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”之规定，被告周小渼作为保证人的保证期间应当为债务履行期限届满后六个月。被告奇利动画公司在《借款合同》签订之日向原告冉雪松出具《企业无限连带责任承诺书》中约定“保证期限：自借款合同签订之日起至债务人全部清偿完该笔借款及违约金、滞纳金等与该笔债务相关的一切费用之日止。”，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”之规定，被告奇利动画公司作为保证人的保证期间为债务履行期限届满后二年。原告冉雪松于2017年6月22日向本院提起诉讼，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，对原告冉雪松请求被告周小渼、遵义奇利动画影业有限责任公司对前述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以驳回。被告宋虹霖、周小渼、奇利动画公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其对相关诉讼权利的放弃，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条之规定，原审判决如下：一.被告宋虹霖于判决生效后五日内偿还原告冉雪松借款400000元；并自2016年10月7日起以400000元为基数按照年利率24%支付利息至判决确定的履行期限届满之日；二.驳回原告冉雪松的其他诉讼请求；三.驳回原告欧其文的全部诉讼请求。案件受理费8320元,公告费400元，由被告宋虹霖负担。再审查明，2014年12月17日，原审被告宋虹霖与原审原告冉雪松签订了《借款合同》，合同约定原审被告宋虹霖向原告冉雪松借款400000元，借款期限自2014年12月17日至2015年1月16日，资金占用费为每月20000元，逾期按借款总额每日5‰计收资金占用费。该借款合同第五条约定，原审原告冉雪松应在本合同签订之日将借款金额交付原审被告宋虹霖，收款账号以宋虹霖所指定银行账户为准，但在合同中，户名、开户行、账户均未填写。同日，原审被告宋虹霖向原审原告冉雪松分别出具了《借据》、《收条》各一张；原审被告周小渼作为担保人在该《借据》“担保人”一栏签字；被告奇利动画供公司也于同日向原告冉雪松出具了《企业无限连带责任承诺书》一份。该保证书第四条约定的保证期限为自借款合同签订之日起至债务人全部清偿完该笔借款及违约金、滞纳金等与该笔债务相关的一切费用之日止后。同日，原审原告冉雪松指令原审原告欧其文根据原审被告宋虹霖的指令向原审被告周小渼账号为62×××88的工商银行账户转款400000元。2014年12月17日至2016年2月6日，原审被告周小渼分12次向原审原告支付了资金占用费共计260000元。再审认为，原审被告周小渼、遵义奇利动画影业有限责任公司经人民法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃对原审原告冉雪松、欧其文在庭审中所举证据进行质证的权利，原审被告周小渼、遵义奇利动画影业有限责任公司应当自行承担由此产生的不利后果。原审原告冉雪松与原审被告宋虹霖签订《借款合同》后，根据原审被告宋虹霖的指令将400000元借款打入了原审被告周小渼账号为62×××88工商银行账户。对此，虽然原审被告宋虹霖否认系自己指定的汇款账户，但原审被告宋虹霖作为借款合同相对方，在与原审原告冉雪松签订借款合同，出借借据、收条后，对在很长一段时间没有收到借款这事不管不问，也不找原审原告收回借据、收条，其行为不合常理，综合其签订借款合同、出具收据等事实，可以认定其对原审原告冉雪松将借款400000万元打入被告周小渼62×××88工商银行账户这一事实是明知的、同意的。即便原审被告周小渼系借款实际使用人，但根据合同相对性原理，原审被告宋虹霖依法亦应当承担相应责任。原判决原审被告宋虹霖承担还款责任并无不当，应予维持。原审原告冉雪松与原审被告宋虹霖签订《借款合同》后，指示原审原告欧其文将所借款项转入被告宋虹霖的银行账户，原审原告欧其文的委托诉讼代理人在原审庭审中亦明确表示原审原告欧其文本人不是本案出借人，故不应当认定原审原告欧其文为本案的债权人，本院对原告欧其文的全部诉讼请求予以驳回。原审对此判决也正确，予以维持。原审原告冉雪松与被告宋虹霖签订《借款合同》后将所借款项转入打入原审被告周小渼账号为62×××88工商银行账户，双方签订的《借款合同》成立并有效。《借款合同》约定的还款日期为2015年1月16日，原审被告宋虹霖未按约还款。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。”之规定，对原审原告冉雪松请求原审被告宋虹霖偿还借款的诉讼请求，本院予以支持。原审原告冉雪松与原审被告宋虹霖在借款合同中约定的资金占用费实为利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。”之规定，双方约定的为每月20000元利息超过年利率36%，其超过部分无效，超过部分应当冲抵借款本金。原审被告周小渼2014年12月17日至2016年2月6日分12次向原审原告支付260000元资金占用费，超过年利率36%的部分应当冲抵借款本金，冲抵后，原审被告宋虹霖还应偿还原审原告冉雪松借款本金285808元。原审原告冉雪松与原审被告宋虹霖在《借款合同》中约定，借款逾期利息按照每日5‰计收。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但不超过年利率24%为限”，原审原告冉雪松主动进行了调整，符合法律规定，本院予以支持，故本院判令原审被告宋虹霖以285808元为基数自2016年10月7日起至本息付清之日止按照年利率24%支付借款利息。原审原告冉雪松与原审被告宋虹霖约定的还款日期为2015年1月16日，原审被告周小渼作为担保人于《借款合同》签订之日向原审原告冉雪松出具《借据》一张，未约定保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”之规定，原审被告周小渼作为保证人的保证期间应当为债务履行期限届满后六个月；原审被告奇利动画公司在《借款合同》签订之日向原告冉雪松出具《企业无限连带责任承诺书》中约定“保证期限：自借款合同签订之日起至债务人全部清偿完该笔借款及违约金、滞纳金等与该笔债务相关的一切费用之日止。”，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”之规定，原审被告奇利动画公司作为保证人的保证期间为债务履行期限届满后二年。原审原告冉雪松于2017年6月22日向本院提起诉讼，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，对原审原告冉雪松请求原审被告周小渼、遵义奇利动画影业有限责任公司对前述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因超过担保时效，本院予以驳回。原审被告宋虹霖、周小渼、奇利动画公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其对相关诉讼权利的放弃，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2017）黔0302民初5696号民事判决的第一项：即被告宋虹霖于判决生效后五日内偿还原告冉雪松借款400000元；并自2016年10月7日起以400000元为基数按照年利率24%支付利息至判决确定的履行期限届满之日；二、维持本院（2017）黔0302民初5696号民事判决的第二项、第三项：即驳回原告冉雪松的其他诉讼请求；驳回原告欧其文的全部诉讼请求；三、原审被告宋虹霖于判决生效后十五日内偿还原审原告冉雪松借款285808元；并自2016年10月7日起以285808元为基数按照年利率24%支付利息至所有的款项付清时止。案件受理费8320元,公告费400元，由原审被告宋虹霖负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于遵义市中级人民法院。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。审 判 长  吴永芳人民陪审员  杨廷乾人民陪审员  何成伟二〇一九年十月十八日法官助理杨静书记员时玲玲