山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0105民初7776号原告：吕安静，男，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘顺，山东泉灏律师事务所律师。原告：济南鑫正轻工机械厂，住所地济南市。法定代表人：谯安纲，该厂厂长。委托诉讼代理人：孟金海，北京市齐致（济南）律师事务所律师。原告吕安静与被告济南鑫正轻工机械厂（以下简称鑫正机械厂）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吕安静及其委托诉讼代理人刘顺，被告济南鑫正轻工机械厂的委托诉讼代理人孟金海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕安静向本院提出以下诉讼请求：1.依法判决补签自2009年5月以后的无固定期限劳动合同；2.依法判决先予执行补发2016年11月工资3640元，2016年终13个月工资3640元及赔偿金1820元，先予执行支付2013年11月,2014年11月克扣拖欠工资840元及赔偿金210元；3．依法判决被告支付先予执行工伤鉴定费920元，医疗费2880元；4.依法判决被告支付2009年5月-2016年11月延长工作时间及休息日加班的劳动报酬计102905元；5.依法判决被告支付2015年、2016年的年休假工资15226元；6.依法判决被告支付原告工伤后无法自理期间的护理费9000元；7.依法判决被告支付2015年、2016年的高温费1600元；8.依法判决被告支付停工留薪期工资54560元；9.支付停工留薪期之后至仲裁裁决书生效之日止工资损失；10.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2009年5月10日到被告处上班，从事钳工工作，在职期间尽职尽责，2016年11月26日，原告在喷漆过程中因通风不好又长时间工作导致油漆中毒，被熏倒后失去知觉摔伤腰部和头部，后被送到济南市第四人民医院就诊，被告仅支付原告一天的医疗费，后再也没有支付任何医疗费用，事后原告向济南市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2017年6月28日被认定为工伤后，被告又拒不支付停工留薪期工资，被告没有和原告签订书面劳动合同也没有缴纳五险一金，被告要求原告加班但拒不支付加班费且还存在拖欠其它工资和高温补贴。原告多次要求被告支付各种费用并签订无固定期限劳动合同但是被告拒不支付和改正，至今原告和被告还存在劳动关系。为维护合法权益，原告诉至本院，请求判如所请。被告鑫正机械厂辩称，第一，原告入职被告的时间是2010年5月10日至2012年12月31日，2013年1月1日至2015年5月2日原告没有再向被告提供任何劳动，双方已无任何关系。2015年5月3日，原告再次入职被告，工作至2016年11月26日，因此原告要求签订自2009年5月以后的无固定期限劳动合同无事实依据。第二，2016年11月份的工资为3220元，上述工资是因为原告自受伤后再未到被告处工作及办理交接，而是通过诉讼程序包括行政程序和劳动争议程序，为此被告也没有将该款项支付给原告，也不存在原告所提到3640元，关于2016年第13个月的工资问题，被告处没有支付第13个月工资的义务，更没有与原告相关约定或有关的规章制度。因此该款项无事实依据。关于赔偿金也没有法律依据。结合原告在被告处的工作时间可见2013年11月和2014年11月，原告未在被告处工作。原告所提出的克扣工资也就没有事实依据，赔偿金更没有法律及事实依据。第三，工伤鉴定费原告没有任何证据，根据谁主张谁举证的原则，原告没有任何关于其交纳鉴定费的鉴定费发票，在仲裁阶段只是提供了检查费，而不是鉴定费用，对此被告在仲裁完后也对此提起了诉讼。关于医疗费用，原告也没有证据是用于工伤的治疗，只是提供了几张单据，也没有相关的门诊病历、住院病案相佐证。因此该项费用也没有事实及法律依据。第四，结合原告在被告处的工作时间及原告的仲裁的时间，该项请求撇开证据不论，该项请求超过时效，且工作时间与实际工作时间也不相符。另外，根据劳动法及其相关规定，加班的举证责任应当由原告承担，而原告在仲裁阶段没有提供有关加班的相关证据材料，因此该项请求没有事实及法律依据，且超过仲裁时效。第五，该项请求超过时效，且原告在2015年5月3日才入职被告处，离开的时间为2016年11月26日，仲裁的时间是2017年10月份，根据劳动争议调解仲裁法第27条第1款及企业职工带薪年假条例规定，该项请求超过时效。第六，结合原告工伤认定书及再次鉴定结论书可见原告所受伤害系皮外伤，具体来说是头部外伤、腰部外伤、软组织挫伤，该伤通过鉴定原告无生活自理障碍，也就是说原告根本没有护理的必要，且原告没有证据证明其要求护理以及护理的期限及护理人员的人数，因此该项请求没有事实及法律依据。第七，该项请求超过时效，且概念错误，没有高温费这一待遇。因此该项请求没有事实依据，也超过时效。第八，结合原告的工伤认定书，可见原告所受的是外伤，而根据山东省企业职工停工留薪期目录及工伤保险条例的有关规定，该外伤没有停工留薪的必要，且在目录中也没有停工留薪期期限的时间界定。另外原告在受上述外伤后，在医院做了不到一天的检查后就回家了。因此该项请求没有事实及法律依据。第九，鉴于原告的伤害没有停工留薪期期限这一事实，原告所受伤的时间是2016年11月26日，且当日在医院检查治疗，当天回家，自此之后原告没有再向被告提供任何的劳动，双方间的关系是事实劳动关系，根据劳动合同法第七条的规定，双方劳动关系成立的前提条件是原告应当为被告提供劳动，而原告在治疗完毕后再没有向被告提供任何劳动，因此原告所要的工资损失与被告没有任何关系，是原告个人造成的。因此该项请求没有事实及法律依据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：关于被告提交的考勤表，证明原告在被告处工作时间为2010年5月至2012年12月和2015年5月至2016年11月。原告质证称对该证据的真实性有异议，系被告后期编造的。本院认为，该考勤表没有劳动者本人的签字，且原告亦不予认可，故对该证据的真实性本院不予认定。对原告提交的考勤表，证明原告的加班情况。被告质证称对该证据的真实性无法确认。本院认为，因该证据系被告在仲裁阶段提供，且在仲裁阶段原告对该证据的真实性不予认可。故对该份证据的真实性本院亦不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吕安静原系鑫正机械厂处职工，于2010年5月入职，从事钳工工作，工资按天计算，双方未签订劳动合同。2013年1月至3月吕安静领取失业金。2016年11月26日，吕安静在从事喷漆工作时受伤，经诊断为头外伤，软组织挫伤、腰部外伤。2017年6月28日，济南市人力资源和社会保障局出具工伤认定书，认定吕安静此次事故伤害为工伤，同年8月21日，济南市劳动能力鉴定委员会出具济劳鉴[2017]07039号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为劳动能力障碍程度拾级，无生活自理障碍。同年10月10日，山东省劳动能力鉴定委员会出具鲁劳鉴[2017]519号再次鉴定结论书，鉴定结论为劳动功能障碍程度未达等级，无生活自理障碍。吕安静自工伤发生之日起未再向鑫正机械厂提供劳动。鑫工机械厂未发放吕安静2016年11月工资，该年度吕安静的工资为140元／天。庭审中，吕安静述称其2010年每天工资100元，2011年2月之后每天工资105元，2012年至2014年每天工资125元，2015年1月至2016年每天工资140元。2017年9月11日，吕安静作为申请人，以济南鑫正轻工机械厂为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.补签自2009年5月以后的无固定期限劳动合同；2.请求先予执行补发2016年11月工资3640元，2016年终13个月工资3640元及赔偿金1820元，先予执行支付2013年11月,2014年11月克扣拖欠工资840元及赔偿金210元；3.请求先予执行工伤鉴定费920元，医疗费2880元；4.请求被申请人支付2009年5月-2016年11月延长工作时间及休息日加班的劳动报酬计102905元；5.请求被申请人支付2015年，2016年的年休假工资15226元；6.请求被申请人支付申请人工伤后无法自理期间的护理费9000元；7.支付2015年，2016年的高温费1600元；8.支付被申请人喷漆工作期间的毒素费6000元；9.支付申请人停工留薪期工资54560元；10.支付申请人一次性伤残补助金38192元；11.支付停工留薪期之后至仲裁裁决书生效之日止工资损失。2018年10月23日，该委作出济天劳人仲案[2017]xx号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人2016年11月工资、201311月及2014年11月拖欠工资共计4060元；二、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人劳动能力鉴定费用920元；三、被申请人于裁决书生效之日起十日内支付申请人2016年年休假工资1412.3元；四、对申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。该裁决作出后，原告于法定期限内诉至本院，请求：“1.依法判决补签自2009年5月以后的无固定期限劳动合同；2.依法判决先予执行补发2016年11月工资3640元，2016年终13个月工资3640元及赔偿金1820元，先予执行支付2013年11月、2014年11月克扣拖欠工资840元及赔偿金210元；3．依法判决被告支付先予执行工伤鉴定费920元，医疗费2880元；4.依法判决被告支付2009年5月-2016年11月延长工作时间及休息日加班的劳动报酬计102905元；5.依法判决被告支付2015年、2016年的年休假工资15226元；6.依法判决被告支付原告工伤后无法自理期间的护理费9000元；7.依法判决被告支付2015年、2016年的高温费1600元；8.依法判决被告支付停工留薪期工资54560元；9.支付停工留薪期之后至仲裁裁决书生效之日止工资损失；10.本案全部诉讼费用由被告承担。”被告针对该仲裁裁决书亦提起诉讼，请求：1.原告不向被告支付2013年11月及2014年11月的工资840元；2.判令原告不向被告支付劳动能力鉴定费用920元；3.本案的诉讼费用由被告承担。后，济南鑫正轻工机械厂以避免重复诉讼、节省诉讼资源为由撤回起诉。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，吕安静自2010年5月入职鑫正机械厂，双方未签订劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，故对原告要求被告补签自2009年5月之后的无固定期限劳动合同的诉讼请求，本院不予支持。因吕安静对2016年11月其工资数额3220元无异议，被告单位亦认可吕安静该月工资3220元，故本院认定鑫正机械厂确应支付吕安静该月工资3220元。关于吕安静自2013年至2015年4月是否在鑫正机械厂处工作的问题，吕安静提交了视听资料及截图照片予以证明，被告鑫正机械厂未提交应由用人单位掌握的工资发放凭证及由劳动者签字确认的考勤记录，应承担不利后果。结合吕安静2013年1月至3月领取失业金的事实，本院认定吕安静自2013年4至2015年4月双方仍存在劳动关系。因鑫正机械厂未提交应由用人单位掌握的2013年、2014年单位工资发放凭证，故对吕安静主张的2013年11月及2014年11月少发的共计6天的工资840元，本院予以支持。关于原告主张的赔偿金210元，无事实及法律依据，本院不予支持。吕安静于2017年8月4日进行劳动能力鉴定并支付鉴定费920元，被告未为原告缴纳工伤保险，应依法支付原告该鉴定费920元。关于原告主张的医疗费2880元，原告述称其医疗费共计4558.5元，被告尚欠2880元未予支付，但未出具证据证明后续治疗与工伤治疗的关联性，故对原告要求被告支付医疗费2880元的诉讼请求本院不予支持。关于原告主张被告支付2009年5月至2016年11月加班费的诉讼请求，因原告未提交有效证据证明其加班的事实，故对其该项诉请本院不予支持。因被告未举证证明已为原告安排带薪年休假，故被告应支付原告2015年、2016年带薪年休假工资。关于该工资数额，吕安静主张其自1981年7月至1999年12月期间上班，实际工作已满20年，但证据不足，本院不予采纳。故，本院认定吕安静2015年带薪年休假工资140元×5天×2﹦1400元，2016年带薪年休假工资140元×4天×2﹦1120元。关于原告要求被告支付护理费的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付高温费的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于原告要求被告支付停工留薪期工资的诉讼请求，庭审中，原告认可其未住院治疗，亦未针对停工留薪期进行相关鉴定，故该项请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付停工留薪期之后工资损失的诉讼请求，因原告工伤后，未再向被告提供劳动，故对原告的该项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告济南鑫正轻工机械厂于本判决生效之日起10日内支付原告吕安静2016年11月工资、2013年11月及2014年11月拖欠工资共计4060元；二、被告济南鑫正轻工机械厂于本判决生效之日起10日内支付原告吕安静鉴定费920元；三、被告济南鑫正轻工机械厂于本判决生效之日起10日内支付原告吕安静2015年及2016年未休年休假工资共计2520元；四、驳回原告吕安静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告济南鑫正轻工机械厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  王 可人民陪审员  张立谨人民陪审员  徐照英二〇一九年十月三十一日书 记 员  郝慧明