广东省博罗县人民法院行 政 判 决 书（2018）粤1322行初287号原告梁文珍，女，壮族，1977年10月17日出生，身份证住址：广西象州县。被告惠州市惠城区市场监督管理局。住所地：广东省惠州市惠城区南坛南路**。负责人朱斯文，局长。委托代理人刘永良，该局工作人员。第三人唐伟清，女，汉族，1970年11月7日出生，身份证住址：广西平南县。第三人惠州市江军建筑工程有限公司。。住所地：惠州市惠城区水口街道办事处联和青塘村排连铺江南御都******房法定代表人梁文珍。原告梁文珍诉被告惠州市惠城区市场监督管理局、第三人唐伟清、惠州市江军建筑工程有限公司（以下简称江军公司）撤销工商登记行为一案，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月5日公开开庭审理了本案。原告梁文珍，被告惠州市惠城区市场监督管理局的委托代理人刘永良到庭参加诉讼，第三人唐伟清、惠州市江军建筑工程有限公司缺席。本案现已审理终结。原告诉称，2013年11月14日，案外人曾美华在没有任何原告授权手续的情况下，伪造了原告的签名和印章，非法到被告处办理惠州江军建筑工程有限公司设立手续。被告在原告未亲自到场且没有原告的授权手续情况下，未履行审查职责，于2013年11月15日核准惠州江军建筑工程有限公司的工商设立登记。原告认为，案外人惠州江军建筑工程有限公司委托代理人曾美华在申请××市江军建筑工程有限公司时，虽然向被告提交了公司设立登记的全部文件，但曾美华的行为未取得原告的委托。惠州江军建筑工程有限公司委托代理人曾美华的行为应当视为某惠州江军建筑工程有限公司申请公司登记提交虚假材料。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十九条规定：提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正处以5万元以上50万元以下的罚款。综上，被告在惠州江军建筑工程有限公司登记时，对公司设立登记的文件未尽到审慎审查义务，其依据不真实的材料进行工商登记的行政行为，属主要证据不足，应当予以撤销。原告为保护自身合法权益不受侵犯，特向法院提起行政诉讼，请求法院判令：请求撤销被告于2013年11月15日作出的关于惠州江军建筑工程有限公司的设立登记。庭审中，原告增加诉讼请求，请求本案的鉴定费、诉讼费由被告承担。原告向本院提交证据如下：1.原告身份证照,证明原告的主体资格；2.企业机读档案登记资料,证明第三人公司的法定代表人是原告；3.惠州江军建筑工程有限公司股东决议；4.惠州江军建筑工程有限公司章程,证据3至4均证明第三人公司提交虚假资料侵害原告的合法权益。被告辩称，一、答辩人作出的核准登记，符合法律规定，已尽审慎审查职责。2013年11月13日，经办人张燕锋办理了公司名称预先核准。2013年11月14日，经办人曾美华向提交了：1。公司法定代表人签署的设立登记申请书：2，全体股东共同委托代理人的证明；3．公司章程：4。股东的身份证明；5．载明股东姓名、住所的名录和选聘执行董事、经理的股东会决议；6。企业名称预先核准通知书；7．公司住所证明；8．免缴首期汪册资本申请书。1月12日，登记机关经形式审查，为经办人核准了公司设立登记（公司法定代表人为梁，文珍。股东为梁文珍，出资数额250万元；唐伟清，出资数额250万元；公司注册资本500万元），并为经办人核发《企业法人营业执照》。根据国家工商行政管理总局关于制定的《内资企业登记提交材料规范》中关于有限公司设立登记提交材料规范的要求是：1、《公司登记（备案）申请书》。2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。3、全体股东签署的公司章程。4、股东的主体资格证明或者自然人身份证件复印件（股东为自然人的，提交身份证件复印件）。5、蕾事、监事和经理的任职文件（股东会决议由股东签署，董事会决议由公司董事签字）及身份证件复印件。6、法定代表人任职文件（股东会决议由股东签署，董事会决议由公司董事签字）及身份证件复印件。7、住所使用证明。8、《企业名称预先核准通知书》。因此，经办人提交的公司设立的文件材料符合国家工商行政管理总局制定的《内资企业登记提交材料规范》的规定。根据《行政许可法》第二十九条第二款“……申请人可以委托代理人提出行政许可申请……”、《公司法》第二十九条“股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。”、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条“设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记……”的相关规寄，公司申请设立、变更登记可由股东指定代表或者委托代理人向公司登记机关申请设立登记，无需本人亲自办理。因此，申请设立时向公司登记机关提交的材料中，只需提交法定代表人签署的设立、变更登记申请书等文件，并不要求法定代表人或股东本人亲自到场签字。《行政许可法》第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责”。按此规定，在申请公司设立登记时，申请人应提交客观真实的材料，应当对申请文件、材料的真实性负责。答辩人依据原《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十二条第一款第（一）项“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，……，应当决定受理”，及第五十四条第一款第（一）项“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定……”等规定，在申请人申请资料齐全，符合法定形式，且无形式瑕疵的情况下，依法作出核准登记，己尽审慎审查职责，被诉行政行为并不违反相关法律、法规。二、原告要求答辩人承担全部诉讼费用没有法律依据。根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定（三）》第二十九条之规定：“冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；……，”因此，此登记业务如果有过错，诉讼费用的承担应根据当事人在案件中的过错来确定。因为承担诉讼法律责任的一个重要体现是体现诉讼费用的承担，也就是当事人之所以承担诉讼费用是因为其在诉讼中有过错。本案中，登记机关工作人员已经履行了根据一般公务人员的认知常识所进行的审查义务，登记工作人员不是笔迹鉴定专家，没有能力，也没有设备，更没有职责对原告股东的签名进行鉴定；另外，本案涉及的登记业务是新设公司，在答辩人的业务系统数据库中也没原告公司股东的签名存档，因此也没有比对签名的可能。因此在本案中，登记机关没有过错也不应该承担相应的过错责任。综上所述，原告的诉讼请求没有事实与法律根据，答辩人请求人民法院驳回其诉讼请求。被告向本院提交的证据有：1.企业名称预先核准通知书；2.企业名称预先核准通知书审核表；3.企业名称预先核准申请书；4.公司登记申请书；5.股东会决议；6.公司章程；7.股东身份证明；8.场所使用证明；9.住所登记表；10.指定代表或者共同委托代理人授权委托书；11.免缴首期注册资申请书。证据1至11均证明答辩人作出的核准登记符合法律规定。第三人唐伟清、惠州江军建筑工程有限公司经本院依法公告送达起诉状、开庭传票后，未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状和证据材料。经庭审质证，本院根据各方当事人提交的证据，对方无异议的，本院予以确认；有异议的，在认定事实时予以参考。经审理查明，第三人惠州江军建筑工程有限公司注册登记材料显示：经申请，被告于2013年11月13日出具了《公司名称预先核准通知书》，同意预先核准由投资人唐伟清、梁文珍投资设立的公司名称为惠州江军建筑工程有限公司。2013年11月14日，案外人曾美华作为唐伟清、梁文珍的共同委托代理人向被告申请设立惠州江军建筑工程有限公司，并向被告提交了：1.《公司设立登记申请书》;2.《指定代表或者共同委托代理人的证明》，唐伟清和梁文珍作为申请人在该证明上签名；3.《惠州江军建筑工程有限公司章程》，唐伟清和梁文珍作为股东在该章程上签名；4.住所使用证明；5.《企业名称预先核准通知书》；6.《惠州江军建筑工程有限公司股东会决议》，唐伟清和梁文珍作为股东在该决议上签名；7.《免缴首期注册资本申请书》，唐伟清和梁文珍作为股东在该申请书上签名。2013年11月15日，被告核准了惠州江军建筑工程有限公司的设立登记(企业类型为的有限责任公司，法定代表人为梁文珍，股东为梁文珍、唐伟清，两人各出资250万元，共500万元)，并出具《准予设立登记通知书》。在诉讼过程中，经原告申请，本院委托广东西湖司法鉴定所对《惠州江军建筑工程有限公司股东会决议》、《惠州江军建筑工程有限公司章程》、《免缴首期注册资本申请书》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》中的签名“梁文珍”与梁文珍样本签名进行对比鉴定，以确定是否为同一人书写。广东西湖司法鉴定所于2019年4月1日出具的广湖司鉴所（2019）文鉴字第022号《文书司法鉴定意见书》中的鉴定意见载明，《惠州江军建筑工程有限公司股东会决议》、《惠州江军建筑工程有限公司章程》、《免缴首期注册资本申请书》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》等四份文件上“梁文珍”手书签名字迹与梁文珍样本签名字迹不是同一人书写。原告为此预缴鉴定费6000元。庭审中，原、被告对上述广湖司鉴所（2019）文鉴字第022号《文书司法鉴定意见书》均无异议。本院认为，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条、第二十六条规定，被告作为区级工商登记主管机关，依法具有受理本辖区内设立、变更工商登记申请并进行审查，对符合条件的申请予以工商登记的法定职责。《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定，申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。……《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条第二款规定，申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。本案第三人惠州江军建筑工程有限公司的设立登记，是由案外人曾美华代办，并由其向被告递交的申请材料。经查，案外人曾美华所提供的材料齐全，符合法定形式，符合《中华人民共和国公司登记管理条例》的上述规定，被告尽到了审查义务。广东西湖司法鉴定所出具的广湖司鉴所（2019）文鉴字第022号《文书司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，原、被告均对该鉴定意见无异议，本院予以采信。依据该鉴定意见，足以证明惠州江军建筑工程有限公司在设立登记过程中递交的相关材料中所涉“梁文珍”的签字并非原告梁文珍本人亲笔书写，故被告据此作出的工商设立登记欠缺合法的事实依据，故该设立登记所依据的事实基础已不存在，应当依法予以撤销。第三人经本院公告送达传票不到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审理。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第七十九条第二款的规定，判决如下：撤销被告惠州市惠城区市场监督管理局于2013年11月15日核准第三人惠州市江军建筑工程有限公司设立登记的行政行为。本案受理费50元、公告费560元、鉴定费6000元，共计6610元（原告已预缴），由被告惠州市惠城区市场监督管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  杨远忠审 判 员  王 渊人民陪审员  刘丽谊二〇一九年十月二十一日法官助理郑镇国书记员李劲毅