福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初5249号 原告（反诉被告）：厦门佳铭装修工程有限公司，住所地厦门市湖里区安岭路**新希阳中心******，统一社会信用代码91350203260082014Y。 法定代表人：童震东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄春地，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：厦门滋晨教育管理有限公司，住所地厦，住所地厦门市思明区厦禾路**厦禾裕景**商铺信用代码91350203MA349GC80P。 法定代表人：刘从林，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王雨佳，福建理则达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王冬梅，福建理则达律师事务所实习律师。 原告厦门佳铭装修工程有限公司（以下简称佳铭公司）与被告厦门滋晨教育管理有限公司（以下简称滋晨公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佳铭公司的委托诉讼代理人黄春地与被告滋晨公司的委托诉讼代理人王雨佳、王冬梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佳铭公司向本院提出诉讼请求：滋晨公司向佳铭公司支付装修工程款338734元及违约金（按日万分之七的标准，从2018年2月6日起计至实际付款之日止，暂计至2019年2月19日为89629元）。事实和理由：佳铭公司（承包方）与滋晨公司（发包方）于2017年7月26日签署一份《装修施工合同》，约定佳铭公司承接厦门市思明区厦禾裕景104号店面装修工程（即讼争工程），工程总价款为64万元。后滋晨公司又增加了一些工程项目，经双方一致确认增加工程项目款如下，增加空调供电线管5390元，增加淋浴间及其他28903元，增加四间教室增补墙饰24764元，增加教育木柜及货架34877元，上述增加项目款共计93934元。讼争工程款共计733935.34元，滋晨公司已支付工程款395200元，尚欠338734元。佳铭公司依约履行合同，讼争工程已正常投入使用，但滋晨公司至今未支付尚欠的款项，经多次催讨无果。 滋晨公司辩称，一、佳铭公司主张装修工程款共计733934元，要求滋晨公司支付398734元没有事实依据。滋晨公司与佳铭公司已就装修工程款达成新的合意，滋晨公司已履行完毕装修工程款的支付义务。2017年7月，滋晨公司与佳铭公司签订装修合同，双方约定佳铭公司需于2017年8月19日竣工交付滋晨公司验收使用，且佳铭公司需严格按照施工图纸、效果图、质量标准等进行施工。但佳铭公司未按照合同约定施工并完工，拖延至2017年10月仍未完工。为此，滋晨公司多番催促并向佳铭公司提出装修工程存在的施工质量等问题，但佳铭公司并未处理。2017年10月14日起，佳铭公司甚至不安排工人进场施工。为减少损失、早日开业，滋晨公司聘请第三方对讼争工程继续装修，并向第三方支付了施工费用。2017年12月，佳铭公司以拖欠装修款为由组织工人到滋晨公司聚集吵闹，严重影响滋晨公司经营秩序，后双方协商一致确认滋晨公司再向佳铭公司支付15万元便结清装修工程款，但佳铭公司对讼争工程仍负有维修义务。肆后，滋晨公司支付了15万元装修工程款。故，佳铭公司与滋晨公司就讼争工程款达成新的合意，即滋晨公司支付15万元工程款后便视为滋晨公司已履行讼争工程款的支付义务，佳铭公司已无主张其余工程款的事实基础。二、佳铭公司未按合同约定竣工，工程存在质量问题并且存在少做、漏做、未做的项目，佳铭公司已构成违约，无权依合同约定的总价主张工程款。佳铭公司应于2017年8月19日完成装修工程并交付，但迟至2017年10月讼争工程仍在装修，无法交付使用。三、佳铭公司诉请滋晨公司支付违约金没有事实基础及法律依据。佳铭公司与滋晨公司已就装修工程款达成新的合意，滋晨公司已就该合意履行完毕支付义务，滋晨公司并未违约，佳铭公司主张违约金没有事实基础。退一步讲，即便佳铭公司未与滋晨公司就装修工程款达成新的合意，因佳铭公司未完成讼争工程的90%，滋晨公司也无需按照合同约定支付装修工程款，滋晨公司不存在违约，也就不存在所谓的违约金。事实层面上，因佳铭公司违约，滋晨公司不得已找第三方对讼争工程进行收尾装修，给滋晨公司造成严重损失，佳铭公司应向滋晨公司承担违约责任。综上，佳铭公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。 滋晨公司向本院提出反诉请求：佳铭公司向滋晨公司支付违约金123301元（以733935.34元为基数，按每日千分之三的标准，自2017年8月20日起计至2017年10月14日止）。事实和理由：2017年7月，滋晨公司与佳铭公司就厦门市思明区厦禾裕景104号店面装修工程签订一份《装修施工合同》，约定讼争工程为包工包料方式，工程总价款为64万元；佳铭公司应严格按照施工图纸、效果图纸进行施工，并且全部施工选材应按合同附件标准采买安装；装修工期自2017年7月26日至2017年8月19日，保证如期完工不影响8月20日营业；若延误工期，每延误一日佳铭公司应向滋晨公司支付工程总造价的千分之三作为违约金。后经双方协商一致新增工程项目，讼争工程总价增至733935.34元。合同签订后，滋晨公司依约向佳铭公司支付首期装修工程款122600元、第二笔进度款122600元，并提前支付第三笔部分进度款150000元，总计395200元。然而佳铭公司并未依约于2017年8月19日完工。2017年10月14日，鉴于佳铭公司仍未按合同约定完成装修，为减少租金损失尽快开业，滋晨公司接收仍未完工的讼争工程并寻找其他装修公司进场施工完成剩余装修工程，最终讼争工程迟至2017年11月才完工。佳铭公司逾期完工的行为严重违反了合同约定，给滋晨公司造成极大损失，应当依法承担责任。 佳铭公司针对反诉辩称，佳铭公司承接的讼争工程没有延误工期，佳铭公司均是按照滋晨公司的要求装修，装修完工后，滋晨公司立即投入使用。合同约定的完工期是2017年8月19日，但合同签订后滋晨公司又新增了工程项目，必然需要时间装修，且双方对新增项目的装修完工时间没有约定，装修期间又恰逢金砖会议，装修期又往后延。讼争工程除落锭、空调、广告外，其余均由佳铭公司装修完工，滋晨公司接收后立即投入使用。滋晨公司主张的逾期违约金没有事实依据，应予驳回。退一步讲，即便佳铭公司需支付违约金，滋晨公司主张的违约金标准过高，应按日万分之七的标准计算。 本院经审理认定事实如下： 2017年7月26日，滋晨公司（甲方）与佳铭公司（乙方）签订一份《装修施工合同》，约定乙方承包甲方厦门市思明区厦禾裕景104号店面装修工程；该工程总价款64万元，费用包含材料费、人工费、管理费、设计费、垃圾清运费及其他费用，在施工过程中经双方书面确认后变更的施工内容，变更部分工程款按实另计；合同签订之日，甲方支付扣除消防工程款27000元后工程总价款的20%即122600元；工程开工10日后，甲方再支付扣除消防工程款后总价款的20%即122600元；工程进度完成90%，甲方再支付扣除消防工程款后工程总价款的55%，即337150元；工程竣工后，剩余5%工程总价款即30650元在工程竣工验收合格后3个月以内支付；工程开工日期为2017年7月26日，竣工日期为2017年8月19日，乙方保证如期完工，不影响甲方8月20日营业；施工过程中遇不可抗拒的灾害、事故、停水、停电，物业、政府部门要求停工以及甲方拖延预付款原因影响工期的，合同工期应予顺延；凡因乙方原因造成的施工质量不合格的工程，甲方自验收之日起7个工作日内提出异议，乙方应在甲方规定的时间内无偿返工，达到工程质量验收标准，返工后仍达不到的，乙方承担违约责任；由于乙方原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，乙方负责修理，所需修理费用由乙方承担，工期不予顺延；因乙方原因致使工期延误，每延误一日应向甲方支付工程总造价的千分之三作为违约金；甲方未依照本合同约定按时支付装修款的，每逾期一日，应按照应付款项千分之三标准向乙方支付违约金。 上述合同签订当日，讼争工程开工。施工过程中，滋晨公司与佳铭公司就合同外增加空调供电线管、淋浴间、四间教室墙饰、木柜及货架等项目达成一致，增项工程款共计93935.34元，但双方未就增补工程的工期进行约定。双方共同确认滋晨公司已向佳铭公司支付装修工程款共计395200元。 本案审理中，关于讼争工程的施工情况，滋晨公司主张：1.合同内项目中，佳铭公司未施工项目包括原混凝土墙粉刷、找平、构造柱过排、10厘米瓷砖脚线、咨询室外立面木饰面聚酯饰面、中下部6+6钢化玻璃贴膜、木饰面白色乳胶漆、白乳胶漆、消防、楼梯踏步。2.合同内项目中，佳铭公司预算重复计价或实际施工与预算有出入的项目包括砌砖墙（12砖）含材料粉刷、植筋70厘米、石膏吊顶、白聚酯漆。其中，砌砖墙（12砖）含材料粉刷预算406.25平方米，报价64187.5元，实际施工数量为233.5平方米，实际价格为36893元；植筋70厘米的报价已包含于倒板（即水泥砂浆垫层）中；石膏吊顶重复计价；白聚酯漆预算265平方米，报价34450元，实际施工数量为110平方米，实际价格为14300元。3.增补项目中，地漏、水电由滋晨，地漏定第三方采购，并非佳铭公司采购；办公桌椅由滋晨公司提供，并非佳铭公司采购。佳铭公司主张：1.上述第1项所列的项目，佳铭公司均已实际施工。2.上述第2项所列的项目，佳铭公司均按合同约定施工，未重复计价。3.上述第3项所列的项目，杂物柜、大纸柜、九宫格、办公桌等均是佳铭公司购买的。 关于讼争工程的完工、验收及投入使用情况，佳铭公司主张，讼争工程于2017年9月底完工，因滋晨公司急于投入使用而未验收，2017年10月初投入使用。滋晨公司主张，讼争工程未完工，未验收，佳铭公司于2017年10月14日停工撤场，滋晨公司一再要求佳铭公司进行修复和收尾工作，佳铭公司置之不理，2017年11月底至12月初投入使用。 关于讼争工程的质量及整改问题，滋晨公司主张，讼争工程存在诸多质量问题，如墙体裂缝、漏水、地砖铺设不平、地、地砖铺设不平、地砖尺寸及样式不符，滋晨公司以微信方式提出并要求佳铭公司进行整改。佳铭公司主张，其收到滋晨公司的整改信息后，均有进行了整改。 另，滋晨公司向本院申请对讼争工程的工程量、工程款及维修费用进行鉴定。本院先后委托厦门中达利工程管理有限公司、福建卓知项目投资顾问有限公司对上述事项进行鉴定。前者以现场不具备鉴定条件为由退回鉴定。后者以委托人提供的材料未达到鉴定的最低要求（本工程涉及隐蔽工程，若要鉴定需进行破坏性拆除，由此必将引起经济损失）和委托事项超出本机构专业能力和技术条件为由，退回鉴定。 本院认为，佳铭公司与滋晨公司签订的《装修施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，属有效合同，双方均应依约履行。双方于施工过程中协商一致增补工程项目，讼争工程款（含合同内工程款与增补工程款）共计733935.34元。滋晨公司主张双方已就工程款达成新的合意，滋晨公司支付完毕工程款，但未提供证据予以证明，本院不予采信。滋晨公司主张佳铭公司未按合同约定施工，讼争工程存在质量问题并且存在少做、漏做、未做的项目，佳铭公司均予否认，但确认已根据滋晨公司的要求进行了整改。鉴于双方对讼争工程是否完成施工、是否存在质量问题争议较大，滋晨公司申请鉴定的事项又无法进行，佳铭公司亦自认对讼争工程进行了整改，故本院酌定讼争工程款相应扣减20%，即滋晨公司应向佳铭公司支付的工程款计587148元（733935.34元×80%）。滋晨公司已向佳铭公司支付395200元，还应支付191948元（587148元－395200元）。对于佳铭公司超出上述金额的诉求，本院不予支持。 滋晨公司与佳铭公司约定讼争工程于2017年7月26日开工，2017年8月19日完工，尽管双方未就增补工程的工期进行约定，佳铭公司也应在合理期限内完成讼争工程。抛开双方关于讼争工程完工、验收及投入使用情况的不同主张不论，即便按照佳铭公司所述，佳铭公司直至2017年9月底才完成讼争工程，距双方约定的完工时间已1月有余，在双方约定的工期不足1月的情况下，滋晨公司认为佳铭公司逾期完工构成违约，并非空穴来风。与此相关，滋晨公司在其认为工期拖延且工程质量存在问题的情况下，暂缓支付工程款，也非毫无依据。因此，本院综合双方在合同履行过程的行为和过错认定双方互不承担违约责任，双方诉请对方承担违约责任，本院均不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告厦门滋晨教育管理有限公司于本判决生效之日起七日内向原告厦门佳铭装修工程有限公司支付装修工程款191948元； 二、驳回原告厦门佳铭装修工程有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告厦门滋晨教育管理有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费减半收取为3863元，由原告厦门佳铭装修工程有限公司负担2132元，被告厦门滋晨教育管理有限公司负担1731元；反诉案件受理费减半收取为1383元，由反诉原告厦门滋晨教育管理有限公司负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员朱 晨 二〇一九年十月十七日 代书记员楼欣杰 代书记员黄丽婷 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。