福建省周宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0925民初763号 原告：周宁县蓝堡陶瓷经营部，经营场所福建省宁德市周宁县狮城镇兴业街**，统一社会信用代码：92350925MA30FQ8W89。 经营者：郑国柳，女，汉族，1977年5月21日出生，住福建省周宁县。 委托诉讼代理人：赖文婷、叶惠英，国浩律师（福州）事务所律师。 被告：福建天微建设集团有限公司，住所地宁德市蕉城区闽东西路**香江大酒店**，统一社会信用代码：91350902583114199M。 法定代表人：林孝荣，总经理。 委托诉讼代理人：雷子清，宁德市蕉城区海西法律服务所法律工作者。 被告：福建德威房地产开发有限公司，住所地福建省周宁县狮城镇仙溪，统一社会信用代码：91350925569258751L。 法定代表人：黄爱雪，执行董事。 原告周宁县蓝堡陶瓷经营部与被告福建天微建设集团有限公司、福建德威房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周宁县蓝堡陶瓷经营部委托代理人赖文婷、叶惠英、被告福建天微建设集团有限公司委托代理人雷子清到庭参加诉讼。被告福建德威房地产开发有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周宁县蓝堡陶瓷经营部向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告一立即向原告支付剩余的工程款人民币63547元及利息（剩余工程款63547元由57306元工程款和6241元保修金两部分组成，其中57306元工程款的利息计算方式为自2018年9月27日起至实际支付之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率4.35%计算利息，暂计至2019年9月16日，利息为2451.26元；6241元保修金的利息计算方式为自2019年6月27日起至实际支付之日止按照中国人民银行发布的同期贷款利率上浮50%计算利息，暂计至2019年9月16日利息为91.63元）；二、请求判令被告二对被告一支付上述工程款及利息承担连带责任。三、判令二被告共同承担本案诉讼费。事实与理由：周宁县蓝堡陶瓷经营部为个体工商户，由郑国柳和吴发达夫妻共同经营。2017年8月6日，由原告作为承包方与被告一共同签订《内墙腻子粉施工承包合同》，并约定工程价款单价为每平方米9.5元，工程全部完工经竣工验收合格后三个月内付清工程款，工程款结算按实际完成合格工程量的97%进行结算，结余3%作为保修金，1年后经结算付清。原告按照合同约定进行腻子工程施工。2018年6月27日工程竣工验收合格。2018年7月13日，原告与被告一签署两份《工程量确认单》对最终工程进行确认。本次工程总量为21899.73平方米，根据合同约定的工程单价每平方米9.5元，本次工程项目的工程款总价为人民币208047元，其中总价款的3%及6241元作为保修金暂押在被告一处，现质保期已届满，被告一未向原告返还保修金。截止至本案起诉之日被告一已支付工程款144500元，尚余63547元工程款未支付（包含保修金6241元）被告一未向原告支付剩余的工程款项，严重侵害了原告的合法利益。根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，被告二福建德威房地产开发有限公司作为周宁德威国际公馆高档住宅小区工程的发包单位，应当对本案的工程款及利息承担连带责任。综上，原告为了维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请判如所请。 被告福建天微建设集团有限公司辩称：一、福建天微建设工程有限公司以及福建天微建设工程有限公司周宁德威公馆工程项目部没有与原告签订过《内墙腻子粉施工承包合同》，原告无证据证明胡承忠和另一人有权签订本合同，该合同对天微公司不产生约束力。二、对原告提供的《工程量确认单》不予认可，确认单上签字的陈某某天微公司没有授权，原告没有证据证明陈某某为天微公司员工或有代理权，原告举证不能。三、原告认为《费用报销单》经天微公司财务负责人许冬燕确认，拖欠工程款107306元，是不成立的。许冬燕没有被天微公司聘用，《费用报销单》未指明何项目的工程尾款，无法证明为周宁德威公馆项目所欠，工程尾款未经项目部经办人确认审批或盖章确认，形式和实质要件均不符合要求。 被告福建德威房地产开发有限公司辩称：福建德威房地产开发有限公司于2019年9月19日收到人民法院关于案号(2019)闽0925民初763号的传票,经公司内部查证,其为“德威国际公馆”项目的总发包方,总承包方为福建天威建设工程有限公司,此诉讼案件中的材料由总承包方负责购买,与其无关联,该案件的诉讼与其无关。 本院经审理认定事实如下：2017年8月6日案外人胡承忠、吴其生以福建天微建设工程有限公司周宁德威国际公馆高档住宅小区项目部的名义与原告周宁县蓝堡陶瓷经营部签订了一份《内墙腻子粉施工承包合同》，合同约定：1、施工范围部位：电梯前室墙面二层以上，通道墙面，通道顶棚，楼梯间顶棚及墙面，电、水井、管道井墙面顶棚，屋面通道、电机房墙面顶棚，单价每平方米9.5元（包工包料）。2、工程全部完工经竣工验收合格后三个月内付清工程款，工程款结算按实际完成合格工程量的97%进行结算，结余3%作为保修金，壹年后经结算付清。该合同未加盖福建天微建设工程有限公司公章或福建天微建设工程有限公司周宁德威国际公馆项目部公章。2018年7月13日案外人陈啟炳与周宁县蓝堡陶瓷经营部的实际经营者吴发达对周宁德威公馆高档住宅小区的内墙腻子工程量进行了两次结算，确认工程面积为21899.73㎡。至今，周宁县蓝堡陶瓷经营部一共收到144500元的内墙腻子粉工程款。 另查明福建天微建设工程有限公司已更名为福建天微建设集团有限公司，福建天微建设工程有限公司就周宁德威国际公馆高档住宅小区曾成立项目部，项目部施工管理人员组成人员为沈吾城、陈发兴、林卉、杨进忠、叶毅锋、林杰、林孝利、杨自敏、吴自新、林庆明，其中陈发兴为项目负责人。项目部有相应的印章。 上述事实有原告提供的《内墙腻子粉施工承包合同》、《工程量确认单》、《中国农业银行银行卡交易明细清单》、《费用报销单》、《福建天微建设工程有限公司周宁德威国际公馆住宅小区农民工考勤工资发放清单》、本院依职权调取的《福建省房屋建筑和市政基础设施工程项目部施工管理人员配备情况表》以及当事人当庭陈述等证据为证，经庭审审核，本院予以确认。 本院认为，本案双方当事人的争议焦点为:胡承忠、吴其生的行为是否构成表见代理，被告福建天微建设集团工程有限公司与原告周宁县蓝堡陶瓷经营部之间是否因案外人胡承忠、吴其生签订合同的行为而形成合同关系。关于该争议焦点，本院认为，原告主张的“表见代理”的构成需要代理人合法的以被代理人的名义进行活动,而原告并无证据证明胡承忠、吴其生共同以福建天微建设工程有限公司周宁德威国际公馆高档住宅小区项目部（以下简称天微公司项目部）的名义发包内墙腻子粉粉刷工程，且被告福建天微建设集团有限公司亦不予追认胡承忠、吴其生有代理权限。原告提供的“内墙腻子粉施工承包合同”上虽然发包方（甲方）注明为福建天微建设工程有限公司周宁德威国际公馆高档住宅小区项目部,但是原告在承包合同签订时,在案外人胡承忠、吴其生未有效证明其代表天微公司项目部的情况下,仅凭自认为胡承忠、吴其生为天微公司项目部的现场施工人员就与此二人履行承包合同,原告所主张的“胡承忠、吴其生以天微公司项目部名义发包内墙腻子粉粉刷工程，陈啟炳以天微公司项目部名义结算腻子粉粉刷工程，文建生、许冬梅以天微公司项目部名义支付腻子粉工程款”的事实,证据不足,本院不予认定。原告在从事商事行为时应该要谨慎的审查与谁签订合同,法人之间合同虽然可以书面形式、口头形式和其他形式订立,但还是要审查法定代表人身份、授权委托书及营业执照等。经庭审调查,本案的原告周宁县蓝堡陶瓷经营部与被告福建天微建设集团工程有限公司之间没有订立书面合同,原告持有的证据没有被告福建天微建设集团工程有限公司的盖章或法定代表人的签字,甚至项目章也没有,反而原告在该份承包合同上加盖了经营部的公章并由经营部实际经营者吴发达签字，此情况也说明原告应当知道根据法律及行规都限定了合同的成立生效需要有权主体签字或加盖公章，可见原告自身未尽审慎审查的义务,因此,原告诉两被告连带支付剩余工程款及相应利息的诉请,证据不足，本院不予支持。被告福建德威房地产开发有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《民法通则》第六十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第四十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定,判决如下: 驳回周宁县蓝堡陶瓷经营部的诉讼请求。 案件受理费1452元，因适用简易程序审结，依法减半收取，实收726元由原告周宁县蓝堡陶瓷经营部负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳方法：到本院领取省财政厅印制的诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审判员  刘少青 二〇一九年十月二十八日 书记员  黄州洋 附： 本案适用法律条文 1、《中华人民共和国民法通则》 第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的,应当承担民事责任。 代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任。 第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。 2、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。