河南省新乡市凤泉区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0704民初71号原告：龚海强，男，1986年10月23日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：李娜，女，1985年7月7日出生，汉族，住河南省，系原告妻子，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：程爱国，河南精新律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：新乡市予星有色金属有限公司，住所地新乡市大块镇块村营村，统一社会信用代码914107047662230729。法定代表人：张红福，任总经理。委托诉讼代理人：张国兴、郭睿，河南联盟律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：张功领，男，1975年2月23日出生，汉族，住河南省。原告龚海强与被告新乡市予星有色金属有限公司（以下简称“予星公司”）、张功领提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月14日立案受理，后依法组成合议庭于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告龚海强及其委托诉讼代理人李娜、程爱国、被告予星公司的委托诉讼代理人郭睿到庭参加诉讼，被告张功领经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚海强向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告共同赔偿原告各项经济损失共215810.44元；2.保留原告因继续治疗请求赔偿的权利；3.诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年7月20日，被告予星公司雇佣原告与其他工友到其公司干活，约定原告日薪180元，领工者为被告张功领。2018年7月28日上午，张功领安排原告从事高空作业，但没有对原告采取任何保护措施，导致原告从约7米高处摔下受伤，当时救护车将原告拉到新乡市中心医院救治。经诊断，原告的伤情为：1.腰1腰2椎体骨折脱位；2.腰4椎体压缩骨折；3.胸椎多发骨折；4.胸外伤、创伤性湿肺、气胸；5.颅脑损伤。原告住院20天，支付医疗费77047.98元（其中被告张功领支付66000元，被告予星公司分文未出）。因二被告不再支付医疗费，原告不得已于2018年8月17日出院，在家卧床养伤。龚海强因受伤导致脊柱损伤，被评为8级伤残。龚海强的误工期拟定为伤残评定日前一日（2019年7月24日），护理期拟定150日，营养期拟定150日。原告认为，原告受伤是在为被告予星公司雇佣期间，从事雇佣活动时形成的。作为雇主，被告予星公司应当依法承担民事责任。被告张功领对原告高空作业没有采取任何保护措施，是导致原告受伤的直接原因，因此被告张功领应当与被告予星公司承担共同赔偿责任。请法院依法查明事实，判如所请。被告予星公司辩称：一、答辩人不是本案适格的被告，应驳回原告对答辩人的诉讼请求。答辩人与被告之间不存在雇佣关系，原告受伤与答辩人没有任何因果关系。即便是原告在答辩人处干活受伤，答辩人已将工程发包给被告张功领为法定代表人的新乡市连丰工程安装有限公司。原告受伤与答辩人无关，答辩人不应承担责任。原告系被告张功领雇佣，应由张功领承担赔偿责任；二、原告在作业时没有任何防护措施，丝毫没有尽到应当注意的义务，自己存在重大过错，这是导致原告受伤的主要原因，甚至是唯一原因。因此，原告应当对损害的发生承担绝大部分的责任。本院经审理认定事实如下：2018年7月28日上午，原告在被告予星公司内的钢构工地作业时，失足从高空坠落致伤。原告伤后在新乡市中心医院住院治疗20天，花费医疗费77047.98元。后经鉴定，原告的损伤被评为八级伤残，其误工期拟定为伤残评定前一日，其护理期及营养期均拟定为150日。原告为此支付鉴定费2500元及鉴定检查费366.6元。原告之子龚希豪出生于2009年7月5日，原告之女龚梦琪出生于2016年6月24日，二人均为原告的被扶养人。另查明，被告予星公司与被告张功领于2018年2月22日签订了《施工安全协议》。协议约定由被告张功领对被告予星公司的烟囱进行维修，施工期为半月，施工期间的一切工伤事故与予星公司无关。被告予星公司主张，在烟囱工程结束后，其顺便将其公司的钢结构工程发包给被告张功领的一人公司新乡市联丰工程安装有限公司，双方未签订书面协议。2018年8月3日，被告张功领代表公司从被告予星公司处领取了钢构工程款27200元，并由张功领出具了取款证明。同日，被告张功领出具《协议书》，载明：“今取50000元保证金（已取），包括后厂房事故后续问题及烟囱改造泄密，如违约退还100000元（拾万元整）”。张功领取走上述50000元保证金后，于当日向被告予星公司出具了取款证明。予星公司主张，该50000元系因原告在其公司干活时受伤，其出于人道主义向张功领交付了50000元，由张功领交给原告。工商登记显示，新乡市连丰工程安装有限公司系自然人独资的有限责任公司，公司的股东及法定代表人均为被告张功领。该公司的经营范围为，钢结构工程安装等。又查明，原告自认从被告张功领处得到66000元赔偿款。原告当庭主张，其雇主为被告张功领。事发当天，被告张功领未提供任何安全防护措施，其高空作业时未采取任何安全防护措施。原告同时主张，其曾经从事类似工作，所以这次没有提供安全防护设施，其也就干了。上述事实，有如下证据证明：1.《企业信用信息公示报告》；2.新乡市中心医院病历一套（包括门诊病历、住院证、出院证、诊断证明等）、医疗费票据一份；3.司法鉴定意见书及鉴定费票据、鉴定检查费票据；4.户口本；5.《施工安全协议》；6.取款27200元《证明》；7.《协议书》及取款50000元《证明》；8.原告及被告予星公司的诉辩意见。上述证据相互印证，足以证明上述事实，本院予以确认。原告提交的通话录音，因相关证人未到庭接受质证，无法确定其真实性，本院不予确认。本院认为，本案的争议焦点为，案涉工程的承建主体及原告的雇主的确定。关于案涉工程的承建主体。被告予星公司主张案涉工程系新乡市连丰工程安装有限公司承建，双方未签订书面合同。但未就此举证，根据予星公司提供的证据，领取案涉工程款的系被告张功领。虽然予星公司主张张功领系代表新乡市连丰工程安装有限公司领取该款，但取款证明上并未显示相关内容。故本院依据现有证据，认定案涉工程的承建人系被告张功领。关于原告的雇主。根据上述认定，被告张功领系案涉工程的承建人，原告系在该工程施工时，从事案涉工程而受伤。原告亦主张被告张功领系其雇主。且张功领从予星公司领取50000元的《协议书》亦显示该款用途包括“厂房事故后续问题”。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定，根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实，当事人无须举证证明，当事人有相反证据足以反驳的除外。据此，依据上述已知事实，可以推定被告张功领系原告的雇主。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告受雇于被告张功领，二人之间形成劳务关系。被告张功领作为接受劳务的一方，未提供劳动安全防护设施，系原告摔落受伤的主要原因。原告作为有一定经验的提供劳务方，在明知没有安全防护设施的情况下，仍然高空作业且未尽到相应的安全注意义务，系其摔落受伤的次要原因。据此，根据上述规定，本院酌定被告张功领承担80%的赔偿责任，原告承担20%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案系安全生产事故，事故发生在予星公司院内，被告予星公司作为工程发包人，应当知道被告张功领没有相应资质或安全生产条件，故予星公司应与张功领承担连带赔偿责任。原告的损失项目和金额为：1.医疗费77414.58元（医疗费77047.98元、鉴定检查费366.6元）；2.住院伙食补助费1000元（50元/天×20天）；3.营养费3400元（20元/天×170天）；4.误工费43829.01元（44314元/年÷365天×361天，四舍五入，精确至分，下同）。因原告的工作不具有稳定性，且未提交证据证明其收入标准，故本院参照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资44314元，计算原告的误工费。原告的误工期计算至定残前一日，共计361天；5.护理费9590.25元（36848元/年÷365天×20天+36848元/年÷365天×150天×50%）。原告要求按照2017年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资36848元，计算170天护理费，有事实根据和法律依据，本院予以支持。因原告出院后的护理依赖程度未经鉴定，故本院按照部分护理依赖予以认定；6.残疾赔偿金110858.28元。原告要求按照2017年度河南省农村居民人均可支配收入12719.18元，及八级伤残计算残疾赔偿金有事实根据和法律依据，本院予以支持。经计算，原告的残疾赔偿金为76315.08元（12719.18元/年×20年×30%）。原告的被扶养人共两人，其子龚希豪出生于2009年7月5日，其女龚梦琪出生于2016年6月24日，本案事故发生于2018年7月28日。原告要求按照2017年度河南省农村居民人均消费性支出9211.52元，分别按9年、16年计算龚希豪、龚梦琪的被抚养人生活费，有事实根据和法律依据，本院予以支持。经计算，原告的被扶养人生活费为34543.20元（9211.52元/年×30%×9年×50%+9211.52元/年×30%×16年×50%）。将被抚养人生活费计入残疾赔偿金后，原告的残疾赔偿金为110858.28元；7.鉴定费2500元；8.交通费400元（20元/天×20天）。以上损失共计248992.12元，被告张功领应赔偿原告元199136.70（248992.12元×80%），扣除其已经赔付的66000元，被告张功领还应赔偿原告133136.70元。被告予星公司应与张功领承担连带赔偿责任。原告的其他诉讼请求，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条之规定，判决如下：一、被告张功领于本判决生效后十日内赔偿原告龚海强各项损失133136.70元，新乡市予星有色金属有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告龚海强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4537元，由原告龚海强负担1574元，由被告张功领负担2963元，被告新乡市予星有色金属有限公司对被告张功领负担的金额承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  崔 宁人民陪审员  秦宗天人民陪审员  王绪军二〇一九年十月十八日书 记 员  韩庆启