四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初6572号 原告：尚宗剑，男，1987年2月12日出生，汉族，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：张成华，成都市高新区芳草法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：路成梁，四川杰中律师事务所律师。 被告：重庆奇谐建筑劳务有限公司，住所地重庆市开州区文峰街道杨柳社区南山东路1072号。 法定代表人：唐尚勇，总经理。 委托诉讼代理人：夏姜伟，重庆立万律师事务所律师。 原告尚宗剑与被告重庆奇谐建筑劳务有限公司（以下简称奇谐公司）劳动争议一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尚宗剑的委托诉讼代理人路成梁，被告奇谐公司的委托诉讼代理人夏姜伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尚宗剑向本院提出诉讼请求：1.判决尚宗剑与奇谐公司已解除劳动关系；2.判决奇谐公司向尚宗剑支付劳动能力鉴定及检查费900元、住院生活补助费750元（50元/天×15天）、停工留薪期工资21,600元（平均工资5400元/月×4个月）、一次性伤残补助金37,800元（平均工资5400元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金3250元（上年度成都市社平工资5425元/月×6个月）、一次性医疗补助金21,700元（上年度成都市社平工资5425元×4个月）、经济补偿金22,500元（平均工资5400元/月×3.5个月），合计137,800元。事实及理由：尚宗剑于2016年3月18日经人介绍到奇谐公司处担任安装工，录用后至受伤前12个月的平均工资为5400元/月，奇谐公司未与尚宗剑签订劳动合同，未办理社会保险。尚宗剑于2016年5月29日发生工伤，2016年6月14日出院，2018年3月13日经劳动部门认定工伤。2018年8月3日，经劳动能力鉴定部门鉴定，工伤致残程度为十级。根据《成都市工伤职工停工留薪期分类目录2（暂行）》之S22.4规定，尚宗剑因工伤导致的肋骨多发性骨折应当享受4个月停工留薪期工资待遇，因奇谐公司未为尚宗剑办理社保，尚宗剑被迫以此理由离职以主张经济补偿。尚宗剑于2018年9月17日向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，直至2019年6月24日未审结。现尚宗剑与奇谐公司已经解除劳动关系。 奇谐公司辩称，尚宗剑与奇谐公司已签订调解协议，奇谐公司已经进行了赔偿，尚宗剑同意实事和理由，现主张重复赔付，奇谐公司认为尚宗剑起诉于法无据，请求驳回尚宗剑的诉讼请求。 本院经审理查明事实如下：2015年7月20日，奇谐公司与沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司签订《成都大魔方演艺中心三层以下幕墙工程墙面系统劳务分包合同》，合同约定由沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司将上述工程的劳务分包给奇谐公司。奇谐公司于该《劳务分包合同》上加盖合同专用章，并有授权代表“张军勇”签字。2016年3月18日，尚宗剑进入诉涉项目工地工作。2016年5月29日，尚宗剑在诉涉工程工作过程中受伤。2016年8月8日，尚宗剑向成都高新技术产业开发区经贸发展局信访，要求安监部门依法查处相关单位违章指挥、违章作业、野蛮施工，不提供安全防护措施导致其本人受伤的违法行为和对安全事故隐瞒不报的违法行为。2016年9月5日，成都高新技术产业开发区经贸发展局作出成高经信{2016}3号《信访事项处理意见书》，载明：经调查，您本人在成都大魔方项目施工现场作业受伤一事属实，您受伤时从事的作业属于该项目幕墙安装，幕墙安装分包单位为沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司，劳务分包单位为重庆奇谐建筑劳务有限公司。 就案涉劳动争议事项，尚宗剑作为申请人于2016年8月25日向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月13日作出成劳人仲委裁字(2017)第169号《仲裁裁决书》，裁决尚宗剑与奇谐公司之间于2016年3月18日起存在劳动关系，奇谐公司支付尚宗剑工资3200元。奇谐公司不服该仲裁裁决向成都高新技术产业开发区人民法院提起诉讼。成都高新技术产业开发区人民法院（2017）川0191民初2961号案件审理过程中，尚宗剑书面陈述奇谐公司已支付其工资3200元，其不再要求奇谐公司支付工资3200元。2017年5月3日，该法院作出（2017）川0191民初2961号民事判决书载明重庆奇谐建筑劳务有限公司与尚宗剑于2016年3月18日起存在事实劳动关系。 2018年3月13日，成都市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定尚宗剑受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，认定为工伤。 2018年8月3日，成都市劳动能力鉴定委员会鉴定出具《成都市劳动能力鉴定结论书》载明，尚宗剑的工伤致残程度为十级，尚宗剑为此支付鉴定费用300元。 以上事实有有原被告身份信息、成高经信【2016】3号《信访事项处理意见书》、出院病情证明书、门诊收费票据、（2017）06-293号认定工伤决定书、（2017）川01民终9457号、成劳鉴字【2018】5673号劳动能力鉴定结论书、仲裁申请书、仲裁裁决书、鉴定费票据等证据及当事人陈述在案佐证。 本院认为，（2017）川01民终9457号民事判决已确认尚宗剑和奇谐公司于2016年3月18日起建立事实劳动关系，对于已存在的劳动关系应当依法解除。尚宗剑以奇谐公司未办理社会保险为由，于2018年9月6日向成都市劳动人事争议仲裁委员会请求确认解除双方劳动关系，系解除劳动关系的意思表示，而奇谐公司未提交为尚宗剑社会保险手续、缴纳社会保险费用的证据，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定的情形，尚宗剑请求解除劳动关系的主张成立，本院予以支持。 关于尚宗剑工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“己发生劳动争议，当事人对自提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，2016年3月18日至2016年5月28日尚宗剑在奇谐公司正常工作，通常情况下该公司应当持有向尚宗剑发放工资的证据，但是奇谐公司未举证证明尚宗剑的工资标准或发放情况，应当承担举证不利的后果。尚宗剑主张以现金形式发放工资以及每日工资180元，结合生效民事判决、尚宗剑向奇谐公司提供劳动和工伤的事实，以及成劳人仲委裁字（2017）第169号仲裁裁决查明尚宗剑工资为180元/天，证明尚宗剑工资为180元/天的证据证明力已具优势性，本院予以采信。对于尚宗剑每月出勤天数，虽然双方未举证证明，但是（2017）川01民终9457号判决书认定尚宗剑受伤时从事幕墙安装，根据前述文书和常识，尚宗剑每月出勤天数不会是每月30日，对于尚宗剑主张按每月30日计算，本院不予采信。本院认可尚宗剑每月工资为3915元（180元/日×21.75天）。 在2016年5月29日工伤发生后，尚宗剑与张军勇就所受伤害达成赔偿协议，约定了一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪待遇金等工伤保险待遇共计赔偿26,000元，同时约定尚宗剑收到26,000元后，不得以任何形式向任何公司等主张任何赔偿责任，尚宗剑在2016年12月11日收到前述款项。四川省成都市中级人民法院生效判决经审理查明，2015年7月20日，奇谐公司与沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司签订《成都大魔方演艺中心三层以下幕墙工程墙面系统劳务分包合同》，合同约定将上述工程的劳务分包给奇谐公司，奇谐公司在该劳务分包合同上加盖合同专用章，并有授权代表“张军勇”签字，张军勇也为奇谐公司履行该劳务分包合同总责任人。虽然奇谐公司主张前述赔偿协议无效，但是未举证证明存在《中华人民共和国合同法》第五十二条的情形。本案中，尚宗剑就同一工伤事故同一损害起诉奇谐公司，要求支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇金等工伤保险待遇，实质上是变更或撤销赔偿协议效力，但是尚宗剑未请求法院变更或撤销前述赔偿，对尚宗剑在本案中主张的各项工伤待遇赔偿请求，本院不予支持。 尚宗剑主张解除劳动关系经济补偿金22,500元。因奇谐公司未为其缴纳社会保险费，尚宗剑与奇谐公司劳动关系依法解除，结合生效民事判决等认定事实，尚宗剑在职时间为29个月，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款的规定，尚宗剑经济补偿金为9787.5元（3915元×2.5个月）。 综上，奇谐公司应当向尚宗剑支付经济补偿金9,787.5元，双方劳动关系依法解除，尚宗剑的其他请求不成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款之规定，判决如下： 一、尚宗剑与重庆奇谐建筑劳务有限公司劳动关系解除； 二、重庆奇谐建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付尚宗剑经济补偿金9787.5元； 三、驳回尚宗剑的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由重庆奇谐建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 缪 泰 二〇一九年十月二十一日 书记员 张雪婷