湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2019)湘0121民初7360号原告王梅青，女，1947年12月3日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人章欢，长沙市天心区惟民法律服务所法律工作者。被告曲煜峰，男，1995年12月25日出生，汉族，住山东省诸城市。委托诉讼代理人王亮国，山东同和恒信律师事务所律师。被告北京普田物流有限公司潍坊分公司，营业场所：山东省潍坊高新区新昌街道樱前街1399号发运中心。负责人窦建彬。委托诉讼代理人**，男，1986年6月6日出生，汉族，住山东省潍坊市高新区，系该公司员工。被告天安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，营业场所：潍坊市奎文区虞河路268号。负责人张华伟。委托诉讼代理人赵俊，湖南金州律师事务所律师。原告王梅青与被告曲煜峰、北京普田物流有限公司潍坊分公司(以下简称普田物流公司)、天安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称天安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告王梅青请求判令：1.被告曲煜峰、普田物流公司就原告王梅青因交通事故造成的医药费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、后期门诊康复费用、残疾器具辅助费、生活费、交通费、鉴定费等各项损失承担460199.73元的赔偿责任；2．被告天安保险公司在交强险、商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，并优先在交强险范围内赔付精神损失费40000元；3．由上述被告承担本案的全部诉讼费用。被告曲煜峰答辩要点：1.事故发生属实；2.事故发生时曲煜峰是受普田物流公司指派进行过程，是应履行普田物流公司职务行为时发生事故，因此发生的损失应由普田物流承担；3.涉案车辆在天安保险公司投保了交强险和商业险，应先由保险公司承担责任;4.对于原告各项损失的意见，同天安保险公司意见。其中，关于原告残疾赔偿金，应按农村标准，后续治疗费以实际发生为准。被告普田物流公司答辩要点：1.涉案车辆在保险公司投保了交强险和商业险；2.驾驶人曲煜峰不是该公司员工，系诸城市冬青物流有限公司员工；3.对原告损失的意见同保险公司意见。被告天安保险公司答辩要点：1.该公司依据与被保险人签订的协议，不承担本案诉讼费和鉴定费；2.曲煜峰驾车肇事后逃逸，不属于商业第三者责任保险的赔偿范围；3.原告的损失主张过高：残疾赔偿金应按农村标准计算，误工费不应支持，湖南师范大学司法鉴定中心鉴定关于后续治疗费的鉴定意见不应被采纳，护理费过高，交通费应凭票主张，精神抚慰金、营养费请法院酌情认定，生活费主张没有法律依据，应基本医疗保险外费用应按20%予以剔除，该保单约定每案绝对免赔额为2500元；查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实1.2018年9月8日9时10分许，曲煜峰驾驶鲁Ｇ×××××（临）的小型普通客车沿长沙县春华镇S207线行驶至S207线春龙路口往东100米路段时，遇王梅青站在S207线北侧路边，因曲煜峰驾驶车辆忽视安全，致使车辆刮碰王梅青，造成王梅青受伤、车辆受损的交通事故。经长沙县公安局交通警察大队认定，曲煜峰在本次事故中承担全部责任，王梅青不承担责任；2.王梅青受伤后于2018年9月8日即被送往长沙市中医医院住院治疗52天；王梅青因涉案交通事故产生医疗费103194.37。王梅青就上述医疗费已获赔75000元。3.湖南师范大学司法鉴定中心于2018年11月13日做出的“湖南师大司鉴[2018]临鉴字第1457号”司法鉴定意见书认为：后续医疗费按400元/天计算，时限5个月，合计陆万元。若康复期间出现伤情变化，可按实际支出计算；湖南省芙蓉司法鉴定中心于2019年5月16日做出的湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第127号司法鉴定意见书认为：根据提供的材料和检查，被鉴定人王梅青目前诊断为脑外伤所致精神障碍，评定为六级伤残；湖南省芙蓉司法鉴定中心于2019年6月10日做出的湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第249号司法鉴定意见书认为：被鉴定人王梅青重型颅脑损伤遗留右下肢瘫（肌力4级），评定为八级伤残；后期医疗费用约需10000元；误工期为365日，护理期为365日，营养期180日。4.鲁Ｇ×××××（临）的小型普通客车驾驶人为曲煜峰，登记所有权人为普田物流公司。普田物流公司为该车在天安保险公司购买了交强险及限额为300000元商业险（含不计免赔），事发在保险期内。二、双方当事人有争议的事实1.曲煜峰驾驶车辆是否在执行职务。曲煜峰、王梅青认为，是在履行普田物流公司职务行为；普田物流公司、天安保险公司认为，曲煜峰驾车在履行案外人诸城市冬青物流有限公司的职务。本院认为，在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，曲煜峰未就其上述事实主张提供证据予以证明。王梅青依据道路交通事故认定书中的相关记载，亦不足以证明是在履行普田物流公司职务。故本院对于曲煜峰、王梅青的上述事实主张，不予采信。普田物流公司提供的《北京普田物流有限公司商品车运输合同》不足以证明曲煜峰驾车是在执行案外人诸城市冬青物流有限公司的职务。天安保险公司未就其上述事实主张提供证据予以证明，故本院对普田物流公司、天安保险公司的事实主张不予采信。2.天安保险公司是否可就商业三者险范围内免予赔偿，是否可就超出国家基本医疗保险的医疗费用免于赔偿。天安保险公司认为，曲煜峰逃逸,天安保险公司依据与普田物流公司在《机动车第三者责任保险》条款第二十四条中的约定，在商业第三者险范围内免予赔偿，且依据《机动车第三者责任保险》条款第二十六条的约定，应剔除原告发生的非医保用药部分的治疗费。普田物流公司认为，该公司未收到天安保险公司《机动车第三者责任保险》条款，天安保险公司也未对该公司进行提示说明。本院认为，在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。①就商业三者险范围内免责问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、性质法规中的禁止性规定作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。本案中，曲煜峰发生事故后逃逸，违反了交通法律、行政法规的禁止性规定，天安保险公司主张免责，应提交证据证明其以履行提示义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。本案中，天安保险公司提交的《物流责任保险投保单》中未见肇事逃逸免除保险责任的条款。天安保险公司提交的《机动车第三者责任保险》中虽有相关记载，但天安保险公司提交的证据不足以证明天安保险公司对普田物流公司就《机动车第三者责任保险》中免除保险责任的条款做出提示。故天安保险公司关于商业三者险范围内免予赔偿的主张，本院不予支持。②就超出国家基本医疗保险的医疗费用免于赔偿的问题。本案中，天安保险公司提交的《物流责任保险投保单》中未见超出国家基本医疗保险的医疗费用免于赔偿的条款。天安保险公司提交的《机动车第三者责任保险》中虽有相关记载，但天安保险公司提交的证据不足以证明就超出国家基本医疗保险的医疗费用免于赔偿与普田物流公司达成合意。故天安保险公司关于超出国家基本医疗保险的医疗费用免于赔偿的的主张，本院不予支持。3.关于绝对免赔额的认定。天安保险公司认为，该保单约定每案绝对免赔额为2500元。王梅青、普田物流公司、曲煜峰对此未予认可。本院认为，天安保险公司所举《物流责任保险投保单》中载明“免赔：风景……每次事故绝对免赔额RMB25000.00元”。《物流责任保险投保单》中，投保人签字一栏盖有“北京普田物流有限公司业务专用章”字样盖章。普田物流公司虽对《物流责任保险投保单》的真实性未予认可，但亦未就该公章的真实性申请鉴定。且普田物流公司系北京普田物流有限公司的分公司。故应当认定天安保险公司与普田物流公司约定了“免赔：风景……每次事故绝对免赔额RMB25000.00元”。另查明，鲁Ｇ×××××（临）的小型普通客车的车型为“风景”。故，天安保险有权主张2500元的绝对免赔额。4.关于后续治疗费的认定。天安保险公司认为，湖南师范大学司法鉴定中心不具有法医精神病鉴定资质，且“湖南师大司鉴[2018]临鉴字第1457号”司法鉴定意见书与湖南省芙蓉司法鉴定中心做出的湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第249号司法鉴定意见书相矛盾，应采信湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第249号司法鉴定意见书的鉴定意见。原告对此不予认可，认为“湖南师大司鉴[2018]临鉴字第1457号”司法鉴定意见书是对躯体伤残的鉴定，另上述鉴定意见是对不同时期的后续治疗费的鉴定意见。本院认为，湖南师大司鉴[2018]临鉴字第1457号司法鉴定意见书认为的后续医药费在湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第249号司法鉴定意见书做出前存在已经发生或未发生两种可能。如已经发生，则王梅青应按实际支出主张。如未发生，则“湖南师大司鉴[2018]临鉴字第1457号”司法鉴定意见书与湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第249号司法鉴定意见书相互矛盾，依高度盖然性的证明标准分析宜按照湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第249号司法鉴定意见书，认定后续治疗费须10000元。5.关于伤残赔偿金的认定。王梅青认为，伤残赔偿金应按城镇标准计算为175049.46元。普田物流公司、天安保险公司、曲煜峰对此未予认可。本院认为，王梅青的伤残赔偿金应按城镇标准计算，理由有二：一、王梅青户籍地址在长沙县春华镇春华山村范围内。国家统计局公示的信息显示：长沙县春华镇春华山村的城乡分类代码为“122”，即镇乡结合区。对于镇乡结合区范围内的居民是农村居民还是城镇居民法律、法规并未界定。但国家统计局公布的《统计用区划代码和城乡划分代码编制规则》明确：城乡分类代码组成的第1位为“1”，表示城镇；第1位为“2”的表示乡村。而长沙县春华镇春华山村的城乡分类代码的第一位为“1”；二、结合长沙县春华镇春华山村所在区域城镇化实际情况，应更有效保护作为无过错一方的伤者的权利和利益。故其伤残赔偿金应该计算为175049.46元（36698元/年×9年×53%）。6.关于误工费的计算。王梅青认为，误工费应计算为按44693元/年的标准计算。普田物流公司、天安保险公司、曲煜峰对此不予认可，认为不应计算王梅青误工费。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，无证据证明王梅青的固定收入及其最近三年的平均收入和其具体从事何种行业或相近行业，宜结合王梅青提供的证据，参照湖南省统计局发布的《2018年城镇私营单位从业人员年平均工资》中载明的最低平均工资行业，酌情认定王梅青的误工费为30993元（30996元/年*365天）。7.关于护理费的计算。王梅青认为护理费应包含住院期间实际发生的护理费8400元及按2018年城镇非私营单位在岗职工年平均工资中居民服务、修理和其他服务业的标准计算。普田物流公司、天安保险公司、曲煜峰对此不予认可。本院认为，王梅青就住院期间护理费用损失提供了收据予以佐证，且收据中的记载与出院记录中关于住院期间的相互吻合，故王梅青住院期间42天的护理费应认定为8400元。剩余护理期的护理费，因王梅青未就护理人员的收入状况予以举证证明，故本院参照湖南省统计局发布的《2018年城镇非私营单位在岗职工年平均工资》中居民服务、修理和其他服务业的标准，认定为剩余护理期间的护理费为54181.70元。认定护理费共计62581.70元。8.其他损失的认定。王梅青认为，伙食补助费应为5200元、营养费4000元、精神抚慰金40000元，交通费2000元、残疾器具辅助费680元、生活费8835元、鉴定费6689.3元（含在治疗费中主张鉴定检查费2257.7元及鉴定费4431.6元）。普田物流公司、天安保险公司、曲煜峰对此不予认可。本院认为，王梅青伙食补助费应认定为5200元（100元/天×52天），营养费酌情认定为3600元、精神抚慰金认定为26500元，交通费认定为1500元、残疾器具辅助费认定为680元。另，原告关于生活费8835元的主张，没有法律依据，本院不予支持。原告关于在湖南师范大学司法鉴定中心产生的鉴定费800元的主张，因本院未采信“湖南师大司鉴[2018]临鉴字第1457号”司法鉴定意见书，故本院认定鉴定费6689.3元。判决的理由与结果本院认为，一、原告王梅青的健康权、身体权受到侵害，有权请求侵权人承担赔偿责任。本次事故致原告王梅青的损失共计425990.83元。其中，被告天安保险公司共计应承担416801.53元，被告曲煜峰应当赔偿9189.3元。二、原告王梅青要求被告普田物流公司承担赔偿责任，没有事实和法律依据，故本院就原告王梅青的相关诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下：一、限被告天安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司于本判决生效之日起五日内向原告王梅青赔偿416801.53元。二、限被告曲煜峰于本判决生效之日起五日内向原告王梅青赔偿原告王梅青9189.3元。三、驳回原告王梅青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加班支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2601元，减半收取1300.5元，由被告曲煜峰负担。如不服本判决，可在判决书送达至日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杜 外二〇一九年十月十四日书记员 陈淑华