广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0107民初7215号 原告：广西金孟锰业有限公司，住所地：广西南宁市。 法定代表人：郭智有，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李莉萍，北京尚衡（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋娇英，北京尚衡（南宁）律师事务所实习律师。 被告：陆思平，男，1978年7月4日出生，壮族，住广西南宁市武鸣区。 委托诉讼代理人：陈彤云，广西望之辩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄露仪，广西望之辩律师事务所律师。 第三人：中信大锰矿业有限责任公司，注册登记地址：广西崇左市。 法定代表人：尹波，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄淑琪，女，该公司审计与合规部法务助理。 委托诉讼代理人：张宇，女，该公司人资部管理助理。 案由：劳动合同纠纷 适用程序：普通程序 立案时间：2019年5月31日 开庭时间：2019年8月22日 是否公开审理：公开开庭 当事人到庭情况：原告的委托诉讼代理人李莉萍，被告的委托诉讼代理人陈彤云、黄露仪，第三人的委托诉讼代理人黄淑琪、张宇到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、原告与被告不存在劳动关系；2、原告无须支付被告2017年7月16日至2018年2月3日期间工资差额28921元；3、原告无须支付被告2017年10月8日至2018年2月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额46482元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案字[2019]第264号裁决认定事实错误，导致裁决错误。1、被告在加蓬境内的工作不受原告的管理，华州矿业（加蓬）工贸有限公司（以下简称“华州公司”）才是被告的管理者。原告是一家在中国境内成立的企业，在加蓬境内不具有用工资格，原告是以华州公司的名义经营蒙贝利锰矿，被告在加蓬的所有劳动关系也隶属于华州公司，与原告没有任何关系；2、原告向被告支付的款项并不是原告向被告发放工资，而是华州公司委托原告向被告支付的款项。因华州公司无法向中国籍员工以人民币形式发放工资，故委托原告向其中国籍员工发放工资，原告向被告的转账只是接受委托代发工资，不能以此认定双方之间存在事实劳动关系。从被告提交的证据可见原告向被告转账摘要均为其他合法性款项，款项用途并不是发放工资，无法证明双方存在事实劳动关系。 被告答辩要点 原、被告双方存在劳动关系，根据原告在劳动仲裁时提交的证据，原告与华州公司签订了承包协议，约定由原告承包经营非洲加蓬蒙贝利锰矿，除现有员工外，承包方有权自行增加聘用员工，相关费用及责任由承包方承担。原告是蒙贝利锰矿的实际经营管理者，被告去该矿工作也是在原告承包经营该矿期间内，受原告公司的管理，原告向被告支付劳动报酬，故双方之间存在劳动关系；2、关于工资，根据法律规定，用人单位掌握劳动者工资支付记录，对劳动者的工资支付负举证责任，被告提出月工资为12000元的主张与工资支付转账记录相符，被告的工资应按12000元/月计算；3、原告未与被告签订劳动合同，应向被告支付未签订劳动合同二倍工资差额。 第三人中信大锰矿业有限责任公司（以下简称“中信大公司”）述称：1、第三人与华州公司无股权关系，也不是实际控制人；2、被告与原告存在事实劳动关系，原告于2016年10月27日成为加蓬蒙贝利锰矿的实际经营者，被告于2017年1至12月期间被招聘到该锰矿工作，对被告进行劳动管理的只能是原告，原告未有有效的证据证明系华州公司委托其向被告发放工资，故被告的工资是原告自行支付，原告与被告之间符合事实劳动关系形成的要件，双方存在劳动关系；3、被告是原告自行增聘，被告与第三人及华州公司均无劳动关系。 审理查明事实 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月27日，案外人华州公司与原告广西金孟锰业有限公司（以下简称“金孟公司”）签订《关于非洲加蓬共和国蒙贝利锰矿的矿山开采承包经营协议》（以下简称“《承包经营协议》”），约定华州公司将非洲加蓬蒙贝利锰矿承包给原告经营，承包经营内容为蒙贝利锰矿的所有开采经营，仅限于锰矿开采、选矿、运输物流、矿石销售、地质勘探以及华州公司指定的与以上开采经营有关的一切活动，承包经营期限自2017年3月1日至2022年2月28日；原告同意继续录用华州公司的现有员工（详见附表），并严格按照加蓬及中国相关法律法规以及华州公司与相关员工签订的劳动合同履行相关责任及义务；除现有员工外，原告有权自行增聘员工，相关费用及责任一律由原告承担。在《承包经营协议》附表载明的华州公司现有员工名单中，没有被告陆思平的名字。2016年11月30日，华州公司与原告金孟公司签订《移交准备工作备忘录》，确定人员和资产移交基准日为2016年11月30日，财务移交基准日为2016年12月31日，但原告自2016年12月1日起承担华州公司部分相应费用。 被告陆思平于2017年7月16日从非洲加纳出境后到加蓬共和国原告金孟公司承包经营的蒙贝利锰矿从事运输司机工作，双方未签订劳动合同，原告于2017年9月30日、12月8日、2018年2月8日、4月3日分别向被告转账支付款项15639元、19785元、8272元、2984元、3571元，被告于2018年2月3日从加蓬回国。 被告于2018年10月8日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,请求裁令:1、确认被告与原告、第三人于2017年7月16日至2018年2月3日存在劳动关系；2、原告和第三人共同支付被告2017年7月16日至2018年2月3日拖欠工资45749元；3、原告和第三人共同支付被告2017年7月16日至2018年2月3日未签订书面劳动合同二倍工资差额96000元；4、原告和第三人共同支付被告违法解除劳动关系赔偿金24000元。该委经审理，于2019年4月1日作出南劳人仲案字[2019]第264号《仲裁裁决书》，裁决：1、确认原告与被告于2017年7月16日至2018年2月3日存在劳动关系；2、原告支付被告2017年7月16日至2018年2月3日期间工资差额28921元；3、原告支付被告2017年10月8日至2018年2月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额46482元；4、对被告的其他仲裁请求，不予支持。 判决理由 一、关于劳动关系。《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告于2016年10月27日与华州公司签订《承包协议》，由原告承包经营非洲加蓬蒙贝利锰矿，约定除现有员工外，原告有权自行增聘员工，相关费用及责任一律由原告承担。该《承包协议》附表载明的华州公司现有员工名单中没有被告的名字，证明被告不属于华州公司原录用的员工。原告在劳动仲裁阶段提交的《委托书》，因没有其他证据印证其真实性，对该证据本院不予采信，故原告于2017年9月30日至2018年4月3日向被告转账支付的款项应为原告支付被告的工资。原告从2016年11月30日起开始接管经营蒙贝利锰矿，被告从2017年7月16日到蒙贝利锰矿从事运输司机工作，其请求确认劳动关系的时间在原告承包经营蒙贝利锰矿期限内，被告在蒙贝利锰矿工作期间受原告公司的管理，双方存在管理与被管理的劳动用工关系。原告提交的《劳动许可》虽然可以证明加蓬共和国允许被告到华州公司在加蓬“NDJOLE”务工的事实，但不足以推翻原、被告双方上述劳动用工关系的事实，对原告以此证明被告与华州公司存在劳动关系的主张，本院不予采信。综上，被告与原告之间的关系符合上述法律规定的劳动关系的成立条件，对双方存在劳动关系的事实，本院予以确认。被告未能提供充分有效的证据证明被告在上述劳动期间接受第三人大锰公司的管理，被告的工资由第三人支付，故对被告关于其与第三人存在劳动关系的主张，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条规定，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。原告未能提交证据证明被告的入职时间及劳动关系终止时间，而被告提交的护照显示其于2017年7月16日从加纳出境后进入加蓬共和国，于2018年2月3日从加蓬共和国回国，故被告主张其于2017年7月16日至2018年2月3日期间与原告存在劳动关系，有事实及法律依据，本院予以采信，确认被告与原告自2017年7月16日至2018年2月3日存在劳动关系。 二、关于被告工资。被告主张其月工资为12000元，原告对此不予认可，双方为此发生争议。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告作为用人单位，应对被告的工资构成负举证责任，原告未能提交被告工资支付的记录，应承担不利后果，故本院采信被告关于其月工资为12000元的主张。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。被告与原告于2017年7月16日至2018年2月3日存在劳动关系，原告应向被告支付该期间的工资79172元，原告已支付被告工资50251元，原告尚应支付被告工资28921元。 三、关于未签订劳动合同二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告与原告于2017年7月16日建立劳动关系，原告未与被告签订劳动合同，故应向被告支付二倍工资。被告要求原告支付其2017年7月16日至2017年8月16日未签订劳动合同二倍工资差额，不符合上述规定，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二七条规定，劳动争议申请劳动仲裁的时效为一年，被告于2018年10月8日提出申请，要求原告支付其2017年8月17日至2017年10月7日未签订劳动合同二倍工资差额，已超过仲裁时效，故本院不予支持。根据上述规定，原告应支付被告2017年10月8日至2018年2月3日未签订劳动合同二倍工资差额46482元。 原、被告双方对南劳人仲案字[2019]第264号《仲裁裁决书》裁决的第四项，在诉讼中未提出异议，视为对该裁决事项的认可，本院予以确认，并在判决中列明。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2014]14号）第十三条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，判决如下： 一、确认被告陆思平与原告广西金孟锰业有限公司自2017年7月16日至2018年2月3日期间存在劳动关系； 二、原告广西金孟锰业有限公司支付被告陆思平2017年7月16日至2018年2月3日期间工资差额28921元； 三、原告广西金孟锰业有限公司支付被告陆思平2017年10月8日至2018年2月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额46482元； 四、原告广西金孟锰业有限公司无须支付被告陆思平违法解除劳动关系赔偿金24000元； 五、第三人中信大锰矿业有限责任公司与被告陆思平不存在劳动关系，无须支付被告2017年7月16日至2018年2月3日期间工资差额45749元、未签订劳动合同双倍工资差额96000元及违法解除劳动关系赔偿金24000元。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元（原告已预交），由原告广西金孟锰业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在收到交纳上诉费通知书之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦必懂 人民陪审员  张有德 人民陪审员  甘祖光 二〇一九年十月三十一日 书 记 员  覃文秋