广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初10169号原告：陈铁良，男，1967年3月13日出生，汉族，住湖南省湘阴县。委托诉讼代理人：李慧，广东东成律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文心，广东连通律师事务所律师。被告：杨子源，男，1963年4月12日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。原告陈铁良与被告杨子源因合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序于2019年6月20日公开开庭进行了审理。原告陈铁良及其委托代理人李慧到庭参加诉讼。被告杨子源经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈铁良向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告支付原告项目利润488239.9元；2．请求判令被告向原告支付违约金300000元；3．请求判令的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2016年6月8日签订《合作协议（美的君兰江山花园）》，协议约定原被告共同意愿一起承包广东美的君兰江山花园（9栋、10栋、16栋、17栋）公共部分装修工程，原告拥有与甲方同等的常规决策权、利润分配权，利润分配的时间应在工程验收完，工程款支付完95%后分配，其余5%按签订合同的付款日期分配。协议还约定双方各出资20万，先期以5万为基数按实际情况而定。协议签订后，原告履行了义务，在该项目中共出资22万，其中现金15万，材料款7万。被告管理该项目，不告知原告项目的进展，也不告知原告收取了多少工程进度款，未按协议保障原被告的知情权，因此被告的行为符合《合作协议》第九条的规定，达到了“隐瞒欺骗采取各种手段打压对方的行为”。该项目于2017年7月完工后，原告多次向被告提出要求结算利润的请求，但被告每次予以拒绝，甚至对原告要求被告见面谈都躲起来避而不见，且直至起诉日，仍未向原告支付原告应得利润。被告的行为，侵犯了原告的合法权益。为此，原告根据相关法律，特向贵院提起诉讼，请求法院依法判决。被告杨子源书面辩称，本案合伙协议已经因原告违约而解除，原告的请求缺乏事实与法律依据。双方于2016年6月8日签订《合作协议》之后，由于原告未按约定履行《合作协议》约定的后续付款义务，被告曾多次催促，但原告始终怠于履行。所以，经过催促之后，被告于2016年9月23日委托广东中天鼎盛律师事务所向原告发出《关于解除的律师函》，告知原告“委托人特委托本律师致函阁下，阁下拒不支付工程合作款的行为已构成根本违约，委托人已决定单方解除《合作协议（美的君兰江山花园）》，阁下应向委托人支付违约金30万元。”双方的《合作协议》于原告收到上述《律师函》时已经解除，原告对合同的解除也未提出异议。2018年2月10日、14日，被告分别向原告支付了材料费72704.5元、返还了其投入的合作资金150000元（即原告起诉状中所称的其投入的现金15万元及材料款7万元，但原告隐瞒了合同已经解除以及已经收到返还的投资金、支付的材料款的事实），原告也未提出异议。因此，双方之间的《合作协议》实际已经于2016年9月23日解除，而且被告也已经向原告返还了其投入的资金，原告的行为（包括收到律师函未提出异议、收取返还的投资款未提出异议）均表明其对合同解除并无异议。《合作协议》是因原告的违约行为而解除的，后面的工程是被告完成的，姑且不说这个项目实际上没有利润，即使有利润，也与原告无关。经庭审质证，被告杨子源没有到庭参加诉讼，视为其自行放弃质证权和抗辩权。原告提供的证据1、3和证据6，均有原件或原始载体核对，且与本案相关联，本院予以采信。原告提供的证据4，虽为复印件，但与被告书面答辩的事实相映证，本院予以采信。原告提供的证据2、5，均为复印件，且无其他证据佐证，本院不予采信。审理查明，原告（乙方）与被告（甲方）于2016年6月8日签订《合作协议（美的君兰江山花园）》，协议约定原被告共同意愿一起承包广东美的君兰江山花园（9栋、10栋、16栋、17栋）公共部分装修工程，协议第6条约定乙方拥有与甲方同等的常规决策权、利润分配权（甲方、乙方常规决策权、利润分配权都各占50%）；协议第7条约定利润分配的时间应在工程验收完，工程款支付完95%后分配，其余5%按签订合同的付款日期分配。协议第8条约定还约定投资款暂预定双方各出资20万，先期以5万为基数按实际情况而定，出资时间以签订协议的第二天，把钱打到公共账户，以专人专款专项支配（甲方账户，乙方支配或乙方账户，甲方支配）。协议第9条约定以上协议双方共同遵守，如甲乙双方中的任何一方有隐瞒欺骗采取各种手段打压对方的行为，应赔偿对方违约金300000元。2016年6月13日，原告向被告控制的银行卡转款5万元。2016年7月15日，原告向被告控制的银行卡转款5万元。2016年8月18日，原告向被告控制的银行卡转款3万元。2016年8月24日，原告向被告控制的银行卡转款2万元。被告于2016年9月23日委托广东中天鼎盛律师事务所向原告发出《关于解除合作协议（美的君兰江山花园）的律师函》。原告庭审中承认收到该律师函，但认为是被告的单方行为，不能说被告单方认为解除就解除，其不同意解除合同。2017年6月21日，原告通过微信对被告说“原来阿德一个人管工地的时候，你们去过吗？有什么事天天推三阻四。不管怎样用什么钱用多少用证据说话，请问谁管钱，谁拿钱，老板还是大家配合一下比较好！”被告回复称“阿德在，我也有人一起在管啊，你去过工地几次问我”，“去年你接到文件后一直就无人来管”，“来了四五次也是看看就走了没下文”。2017年8月18日，原告通过微信对被告说“请把收款明细与支出明细、出具一份清单，一年多了都没见过账目，这叫什么来着？”被告回复称“我叫他们去办”。2017年10月2日，原告通过微信对被告说“我投资的钱请你转给我！”“去年十一月到现在打电话给你要投资的钱，又不接话又不处理你承担一切后果？”2018年2月10日、2018年2月14日，被告分别向原告支付了材料费72704.5元、返还了原告投入的合作资金150000元。本院认为,本案争议焦点在于，被告发出的《关于解除合作协议（美的君兰江山花园）的律师函》的行为产生何种法律效力及原告主张的利润、违约金是否应支持。围绕上述争议焦点分析如下：一、关于被告发出的《关于解除合作协议（美的君兰江山花园）的律师函》的行为产生何种法律效力。首先，与一般民事合同相比,合伙协议的全面履行更有赖于合伙人之间的精诚合作。双方于2016年6月8日签订合作协议，被告于2016年9月23日委托广东中天鼎盛律师事务所向原告发出《关于解除合作协议（美的君兰江山花园）的律师函》，且原告陈述在2016年9月时已经完成两栋楼房的装饰装修，原告派了原告的弟弟去管理跟进，后来直到2017年年初去过一次，且后面两栋被告方排除原告的经营管理。被告在2017年6月21日的微信聊天记录中也称“阿德在，我也有人一起在管啊，你去过工地几次问我”，“去年你接到文件后一直就无人来管”，“来了四五次也是看看就走了没下文”。由此可见，2016年9月之后，原告已基本没有参与到涉案项目，原、被告双方合伙的信任基础已于2016年9月23日丧失。其次，原告在2017年6月21日至2017年10月2日与被告的微信聊天记录中催要投资款和支出明细、收款明细等，且在2018年2月10日、2018年2月14日，被告分别向原告支付了材料费72704.5元、返还了原告投入的合作资金150000元。另，从原、被告的聊天记录中而未见原告收到《关于解除合作协议（美的君兰江山花园）的律师函》后作出了不同意解除的意思表示。综上，本院认定原、被告签订的合作协议于2016年9月23日解除。二、关于原告主张的项目利润。原告主张利润是根据行规装修整款的20%利润来计算，涉案的装修整款是400多万元，乘以20%后再除以2得出的。原告并未举证证明存在该行规，且原告亦未提交财务账册等证明，应承担举证不能的不利后果。故原告的该主张，本院不予支持。三、关于原告主张的违约金。首先，《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告在未证明原告存在违约行为的前提下，单方向原告发送《关于解除合作协议（美的君兰江山花园）的律师函》，直接行使单方解除权，被告的行为存在违约。被告应承担违约责任。其次，协议第9条约定“以上协议双方共同遵守，如甲乙双方中的任何一方有隐瞒欺骗采取各种手段打压对方的行为，应赔偿对方违约金300000元。”该违约条款的适用前提是被告存在隐瞒欺骗采取各种手段打压对方的行为，但原告并未提供证明被告存在上述行为。故本院综合被告的违约行为及合伙项目的进度等酌定违约金为80000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：一、被告杨子源应在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告陈铁良支付违约金80000元；二、驳回原告陈铁良的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5841.2元（原告已预交），由原告陈铁良负担3241.2元，由被告杨子源负担2600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  彭晓辉二〇一九年十月二十五日书记员  冯诗琪