山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终9775号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。负责人：万千，总经理。委托诉讼代理人：曲兴，女，1987年3月25日出生，汉族，公司员工，住公司宿舍。被上诉人（原审原告）：董国庆，男，1963年5月5日出生，汉族，建筑工，户籍地河南省安阳县，住河南省安阳市安阳县。委托诉讼代理人：张申，山东融冠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李宪武，男，1993年7月25日出生，汉族，住山东省商河县。上诉人华安财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称华安保险济南支公司）因与被上诉人董国庆、李宪武机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初2906号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。华安保险济南支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，并根据我司申请的伤残参与度的鉴定结果依法改判判决结果中的第二至七项内容。2.本案一、二审诉讼费用由董国庆、李宪武承担。事实和理由：华安保险济南支公司与董国庆、李宪武机动车交通事故责任纠纷一案，济南高新技术产业开发区人民法院审理下发了(2019)鲁0191民初2906号民事判决书，华安保险济南支公司不服该判决，特依法提起上诉。一审法院程序违法，事实不清，判决结果显失公平。一、本案中董国庆通过法院委托对其伤残进行了鉴定，华安保险济南支公司对于该伤残鉴定报告的真实性无异议，而非对其鉴定结果无异议。华安保险济南支公司当庭提出申请参与度鉴定，就是对鉴定结果的否认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条第一款“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定”。董国庆在本次交通事故发生前半年存在右桡骨远端骨折的伤情，该伤情对本次伤残的影响程度鉴定报告上并未载明，只是笼统的描述“目前腕关节功能受限与既往外伤无关”。对于该事实华安保险济南支公司认为应该查明。华安保险济南支公司当庭提出董国庆旧伤对其伤残结果参与度的鉴定，并且在法院规定时间内提交了书面申请，但是法院以华安保险济南支公司对鉴定意见书无异议为由不予支持，属于程序违法。二、董国庆的旧伤对其伤残结果有直接影响，本次事故产生的新伤不足以构成十级伤残。董国庆在济南济钢医院的病历显示“右桡骨远端骨折石膏外固定术后6个月”，“右桡骨陈旧性骨折”，其右桡骨骨折程度较严重，在此种情况下，其右腕关节活动受限是必然的结果。而本次交通事故后又导致的其右尺骨茎突骨折，导致其右腕关节丧失部分活动功能。在旧伤与新伤均能导致右腕关节活动受限结果的情况下，鉴定报告并未出具旧伤对该结果的影响程度，也未查明其新伤能否构成伤残，因此该鉴定报告出具的内容并不全面。华安保险济南支公司认为董国庆的新伤并无法独立构成伤残。三、华安保险济南支公司申请对董国庆旧伤对构成本次伤残的参与度进行鉴定，同时对其因本次交通事故产生的新伤能否构成伤残进行鉴定。综上所述，一审法院无故剥夺了华安保险济南支公司的申请鉴定的权利，属于程序违法，对董国庆的伤情没有做具体分析，对事实认定不清，请求二审法院依法予以纠正。董国庆辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回华安保险济南支公司的上诉请求，维持原判。李宪武未作答辩。董国庆向一审法院起诉请求：1.依法判令华安保险济南支公司、李宪武赔偿董国庆医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等，共计131582．51元。2.依法判令诉讼费、保全费及其他实际支出由华安保险济南支公司、李宪武承担。一审法院认定事实：2018年11月11日17时40分许，李宪武驾驶鲁AHxxx7号牌小轿车沿科新路由西向东行驶，行至金茂墅工地时，适遇刘聚平驾驶三轮车(载着董国庆、袁扶庆、刘允栓)同向行驶，两辆车发生追尾碰撞，造成董国庆、袁扶庆、刘允栓受伤轻微，两车受损的道路交通事故。2018年11月14日，济南市公安局交通警察支队高新技术产业开发区大队作出第37019742018000xxxx号道路交通事故认定书，载明：当事人李宪武负全部责任；当事人刘聚平无责任……当事人董国庆无责任。另查明，事故发生后，董国庆被送往济南市济钢医院住院治疗，伤情诊断为肱骨外科颈骨折，住院10天后出院。为此支出医疗费共计4504.51元。另查明，董国庆于2015年1月15日与王志伟签订《房屋买卖合同》，购买安阳县水冶镇安林路棚户小区l3#2单元l楼东南户房产，并于2016年7月7日完成付款，并接收房屋。另查明，李宪武所有的鲁AHxxx7号牌小轿车在华安保险济南支公司投保交强险及商业三者险50万元，含不计免赔。事故时在保险范围内。交强险保险范围：医疗l0000元，伤残110000元，财产损失2000元。商业险50万元。另查明，因本次事故，华安保险济南支公司已在李宪武承保范围内，在交强险医疗费限额内向李宪武支付医疗费2500元，并向刘允栓支付25500元，共计28000元。另查明，经董国庆申请，一审法院委托济南秉正司法鉴定所对董国庆伤残情况等进行鉴定，该所作出《司法鉴定意见书》(济秉司鉴[2019]临鉴字第218号)，其中载明：被鉴定人既往右桡骨远端骨折半年，本次受伤时拍片检查见右桡骨远端骨性愈合，且桡腕关节关系正常，所以目前腕关节功能受限与既往外伤无关，为本次车祸伤所致。1．被鉴定人董国庆右腕关节功能障碍构成十级伤残；2．被鉴定人董国庆误工期限为150日；护理期间为60日，住院期间2人护理，余1人护理；营养期限为90日。为本次鉴定，董国庆支付鉴定费2080元。就董国庆主张的各项损失，根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定如下：1.医疗费：医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。依据本案中董国庆提交的证据及庭审中的陈述，一审法院认定医疗费为4504.51元。2．误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据董国庆提交的相关证据，无法证实其误工期间的工资数额。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第三十五条规定，结合庭审中董国庆提交的相关证据，对于董国庆的误工费应按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算，根据涉案鉴定意见书，误工期间为l50天。故董国庆的误工费共计l6253.01元(39549元／365天×l50天)。3.护理费：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。结合司法鉴定意见书，一审法院确认董国庆护理期间为60日，住院期间2人护理，余1人护理，住院期间为10天。但董国庆未提供有效证据证明护理人员的收入状况，且董国庆主张按照120元每天计算护理费，未提交证据予以证实，故护理费的计算标准可参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元／天计算。据此，董国庆的护理费应为7000元(100元／天×l0天×2人+100元／天×50天×l人)。4.营养费：营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。依据司法鉴定意见书，董国庆的营养期限可确定为90日。董国庆主张按照每天50元计算，标准过高，一审法院不予采信。结合本地司法实践，董国庆的营养费可按照每天30元计算，综上，一审法院认定董国庆的营养费为2700元(30元／天×90天)。5.住院伙食补助费：依据庭审中董国庆提交的证据显示，董国庆住院天数为10天，其主张住院伙食补助费按照l00元／天，符合《山东省省直机关及事业单位差旅费管理办法》第十六条的规定，对此一审法院予以采纳。综上，董国庆的住院伙食补助费为(10天×l00元／天)=1000元。6．伤残赔偿金：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，结合本案中董国庆提交的证据及鉴定意见书，董国庆构成十级伤残。虽华安保险济南至公司抗辩应考虑旧伤参与度，但在本案的鉴定意见中明确予以说明，基于华安保险公司对于该鉴定意见书无异议，对于其主张的再次鉴定参与度鉴定一审法院不予支持。另结合庭审中，董国庆提交的证据显示，董国庆在事故发生前一年在城镇居住，并不以务农为生活来源，故应按照山东省2018年度城镇居民人均可支配性收入计算伤残赔偿金。本案中，董国庆的伤残赔偿金为：79098元(39549元×20年×l0％)。7.精神损害抚慰金：董国庆主张精神损害抚慰金1000元，一审法院认为，因本次交通事故导致董国庆致残，其必然遭受了精神痛苦。董国庆主张精神损害抚慰金l000元，并无不当，一审法院予以确认。8.交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，董国庆未能提交有效证据证实交通费的数额，但其看病治疗必然产生一定的交通费，故一审法院酌定交通费为800元。9.鉴定费：该项费用属于事故发生后董国庆为确定损失数额支出的必要费用，且其提供了鉴定费发票为证，一审法院认定董国庆的鉴定费为2080元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。交警部门认定在该交通事故中李宪武承担事故全部责任，该责任认定客观、全面的反映了事故发生的过程及原因，一审法院依法予以采信。故本案中，李宪武应承担的相关费用为：医疗费4504.51元、误工费16253.01元、护理费7000元、营养费2700元、住院伙食补助费1000元、伤残赔偿金79098元、精神损害抚慰金1000元、交通费800元、鉴定费2080元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，本案中华安保险济南支公司作为鲁AH66M7号牌车辆交强险的承包单位，应先在交强险分项责任限额范围内承担全部责任，另因就本次交通事故，华安保险济南支公司已在交强险范围内向李宪武、刘允栓支付医疗费等共计28000元，应在交强险承包范围内予以扣减。故本案中，华安保险济南支公司应在交强险范围承担责任为：医疗费4504.51元、误工费9397.49元、伤残赔偿金79098元、精神损害抚慰金1000元，共计94000元。在交强险范围之外，华安保险济南支公司再在商业三者险范围内承担：误工费6855.52元、护理费7000元、营养费2700元、住院伙食补助费l000元、交通费800元，共计l8355．52元。鉴定费2080元系涉案事故进行维权的支出，系其合理损失，但该损失不在华安保险济南支公司理赔范围内，该损失应由李宪武承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《山东省省直机关及事业单位差旅费管理办法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定判决：一、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿董国庆医疗费4504.51元；二、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿董国庆误工费9397.49元；三、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿董国庆伤残赔偿金79098元；四、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决之日起十日内在交强险限额内赔偿董国庆精神损害抚慰金1000元；五、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿董国庆误工费6855.52元；六、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿董国庆护理费7000元；七、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿董国庆营养费2700元；八、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿董国庆住院伙食补助费l000元；九、华安财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿董国庆交通费800元；十、李宪武于判决生效之日起十日内赔偿董国庆鉴定费2080元；十一、驳回董国庆的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2932元，减半收取l466元，由李宪武负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，济南秉正司法鉴定所出具的鉴定意见书中载明被鉴定人董国庆既往右桡骨远端骨折半年，本次受伤时拍片检查见右桡骨远端骨折愈合，且桡腕关节关系正常，目前腕关节功能受限与既往外伤无关，为本次车祸所致。华安保险济南支公司对该鉴定意见未提出异议，仅要求对董国庆旧伤对构成本次伤残的参与度再进行鉴定，但上述鉴定意见已明确载明董国庆因本次事故构成十级伤残与旧伤无关，一审法院对华安保险济南支公司要求鉴定董国庆旧伤对其伤残结果参与度的申请不予准许，并无不当。华安保险济南支公司要求改判一审判决主文第二至七项，但二至七项判项内容均根据鉴定结论作出，故华安保险济南支公司对鉴定结论未提出异议的情形下，要求改判一审判决主文第二至七项没有事实及法律依据。综上所述，华安财产保险股份有限公司济南中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2932元，由华安财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴松成审 判 员 赵玉兰审 判 员 陈 勇二〇一九年十月三十日法官助理 万振驰书 记 员 吴颖颖