德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0603民初3014号 原告：江西第二电力设备有限公司四川分厂，营业场所四川江油工业园区（江油河南工业园创元路），统一社会信用代码91510781565660030W。 负责人：许拥军，总经理。 委托诉讼代理人：万刚，四川良序律师事务所律师。 被告：德阳万达重型机械设备制造有限公司，住所地四川省德阳市龙泉山路西侧，统一社会信用代码91510600717543678Q。 法定代表人：孙录友。 委托诉讼代理人：罗琨，上海段和段（德阳）律师事务所律师。 原告江西第二电力设备有限公司四川分厂（以下简称江西第二电厂四川分厂）与被告德阳万达重型机械设备制造有限公司（以下简称万达重型机械公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人万刚、被告的委托诉讼代理人罗琨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江西第二电厂四川分厂向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付剩余货款25.5万元并承担逾期利息；2.请求被告承担5.1万元的违约金；3.本案诉讼费、律师代理费由被告承担。庭审中，原告明确逾期利息的计算方式为从起诉之日起至付清之日止，按中国人民银行贷款利率计算。事实和理由：2017年5月15日，原、被告签订《设备分包合同》后，原告按合同义务履行完义务，被告支付了部分货款后却未按合同约定足额支付剩余货款。原告多次催收无果，为维护合法权益遂诉讼来院。 万达重型机械公司辩称，一、被告没有违约行为，不承担违约责任，且原告在诉请中第一、二项主张存在重复，被告认为其只能择一主张；二、被告未收到原告的设备，根据合同约定该变压器由原告安装调试后被告才付款，现在付款条件不具备；三、本案的客观事实是伊朗局势紧张，存在不可抗力因素，被告所有向伊朗出口的业务都无法开展，货物也无法抵达伊朗;四、合同约定总货款为85万元，包含了4万元的安装调试费和85000元的质保金，应扣除；五、原被告双方建立的是承揽合同关系，而非买卖合同关系。 本院经审理认定事实如下：2017年5月15日，原告（分包方，乙方）与被告（总包方，甲方）签订了《设备分包合同》，约定：甲方向乙方采购20KV变压器4台，合同总价850000元（含17%增值税），其中设备运至天津港口费用4万元、现场安装调试费用4万元；第三条安装调试：乙方应在接到甲方安装调试设备书面通知后10日内，到达甲方伊朗施工现场进行设备安装（甲方施工现场满足安装要求）。验收：甲方应按双方签订的技术协议及本合同对设备质量的要求，对乙方安装调试设备的结果进行检验，确定设备的运转是否符合本合同的要求，甲方初验合格，并经业主签署相关验收文件并办理设备移交手续后，甲方对乙方安装调试的设备视为最终验收合格；第六条运输、交付时间、地点、收货人：（一）本合同所售设备由乙方负责运输到甲方指定地点，运输费用乙方承担。（二）运输方式为：汽车运输。（三）交货时间：2017年6月30日。（四）交货地点：天津港；第八条质量保证（一）质量保证期限：自本合同设备经设备安装调试热负荷完成后，验收签认合格之日起12个月或设备到达现场18个月，先到为准。（四）质量保证金：甲方保留合同条款10%的质量保证金，质保期满无遗留质量问题及质保扣款后一个月内一次性付清（无息）；第九条结算及支付：（二）设备款付款方式：合同签订后，甲方支付预付款为合同总价的30%，乙方向甲方开具相应金额17%增值税专用发票；乙方7日内提供变压器基础图纸，设备具备发货条件，甲方付合同总价的40%，乙方向甲方开具相应金额17%增值税专用发票，款到后发货。合同设备到达伊朗现场乙方安装调试完毕经甲方热负荷最终验收合格，甲方收到乙方开具的合同剩余金额17%增值税专用发票后一个月内付合同总价的20%，余下合同总价的10%为质保金，质保期满无遗留质量问题及质保扣款后一个月内一次性付清（无息）。（四）因甲方或者用户原因，导致设备无法按约安装调试的，或者不出具相应到货、安装、调试证明的，超过约定期限或者经催告仍不履行的，则视为已达支付货款条件；第十一条不可抗力（一）本合同所称“不可抗力”是指受影响一方不能合理控制的，无法预料或即使可预料到也不可避免且无法克服，并于本合同签订日之后出现的，使该方对本合同全部或部分的履行在客观上成为不可能或不实际的任何事件。此等事件包括但不限于自然灾害如水灾、火灾、旱灾、台风、地震，以及社会事件如战争、动乱、罢工，政府行为或法律规定等。（二）如果本合同任何一方因受不可抗力事件影响而未能履行其在本合同下的全部或部分义务，该义务的履行在不可抗力事件妨碍其履行期间应予中止。（三）声称受到不可抗力事件影响的一方应尽可能在最短的时间内通过书面形式将不可抗力事件的发生通知另一方，并在该不可抗力事件发生后7日内向另一方提供更有此种不可抗力事件及其持续时间的适当证据及合同不能履行或者需要延期履行的书面资料。声称不可抗力事件导致其对本合同的履行在客观上成为不可能或不实际的一方，有责任尽一切合理的努力消除或减轻此等不可抗力事件的影响。（四）不可抗力事件发生时，双方应立即通过友好协商决定如何执行本合同。不可抗力事件或其影响终止或消除后，双方须立即恢复履行各自在本合同项下的各项义务，如不可抗力及其影响无法终止或消除而致使合同任何一方丧失继续履行合同的能力，则双方可协商解除合同或暂时延迟合同的履行，且遭遇不可抗力一方无须为此承担责任。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。第十四条违约责任：（二）甲方违约责任（不可抗拒因素除外）1.若甲方逾期付款，乙方可按照实际收到款时间顺延交货期，逾期时间不超过180天。超过180天应以逾期未付货款为计息依据，每延期一周，则应按照逾期未付货款额的5‰向乙方支付逾期付款违约金，最高不超过逾期未付货款的6%。2、甲方违约所产生的违约金、赔偿金总额最高不超过逾期未付货款额的20%。被告在甲方处加盖其合同专用章、原告在乙方处加盖其合同专用章。 《货物运输启运通知》（随车清单）载明：发货单位：德阳万达重型机械设备制造有限公司，启运地：江油市合纵机电设备有限公司，发车时间：2017年8月12日，预计抵达时间：2017年8月15日，项目信息：转炉系统设备／高炉系统设备，送货地址：天津××，新港二号路二号卡子门内，现场签收：二公司传收，2017年8月15日。 另查明，2019年3月18日，四川良序律师事务所向被告出具《律师函》，四川良序律师事务所代表原告就被告尚未支付货款向被告予以催收。 庭审中，原告自认被告已支付货款595000元并开具相应的增值税专用发票，被告无异议；双方一致认可案涉设备尚未安装调试，原告陈述被告一直未通知原告安装调试，被告抗辩因伊朗局势紧张，所以未通知原告安装调试。 上述事实有当事人陈述、《设备分包合同》、《货物运输启运通知》（随车清单）、律师函等在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的《设备分包合同》，名为分包合同，实为双方对买卖变压器权利、义务的约定，本案基础法律关系应为原告所主张的买卖合同，并非被告抗辩的承揽合同，本院对被告的抗辩意见不予以采纳。庭审中，双方当事人对被告已支付货款595000元无异议，本院予以确认。双方当事人争议的焦点为尚未支付的货款255000元是否具备付款条件及被告是否应承担违约责任。 关于尚未支付的货款255000元是否具备付款条件，本院认为，原、被告签订的《设备分包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，对双方均有约束力。原告已提供证据证实其于2017年8月15日将案涉变压器4台运至天津港，而双方在合同中约定的交货地点为天津港，原告已完成交货义务。被告抗辩未收到原告提供的设备，但未提供足以能推翻原告证据的证据予以证实，应当承担不利的法律后果，且若原告未交货，被告在长达近两年的时间不仅未向原告催收，反而向原告付款至总货款的70%，根据双方对付款节点的约定，这个比例刚好与原告交货后被告应付货款比例相吻合，明显与常理不符，被告的抗辩意见明显与其行为相矛盾，故本院对被告未收到货物的辩解意见不予以采纳。庭审中，双方一致确认案涉设备尚未安装调试，本院予以确认。虽案涉设备尚未安装调试，双方在合同中约定设备到达伊朗现场原告安装调试完毕经被告热负荷最终验收合格后付合同总价的20%，余下合同总价的10%为质保金，质保期满无遗留质量问题及质保扣款后一个月内一次性付清，但双方在合同中同时又约定“因甲方或者用户原因，导致设备无法按约安装调试的，或者不出具相应到货、安装、调试证明的，超过约定期限或者经催告仍不履行的，则视为已达支付货款条件”，原告履行完交货义务后，应在接到被告安装调试设备书面通知后10日内到达伊朗施工现场进行安装调试，但被告至今未通知原告安装调试设备，系因被告原因导致设备无法按约安装调试，已达支付货款条件，故原告主张被告支付剩余货款255000元的诉讼请求成立，本院予以支持。被告辩称未通知原告调试设备的原因为伊朗局势紧张，具有不可抗力，但未提供相应证据予以证实，应当承担不利的法律后果，故本院对被告的辩解意见不予以采纳。 关于被告是否应承担违约责任的问题，本院认为，被告未按约通知原告安装调试设备并拒绝向原告支付剩余货款，已侵犯了原告的合法权益，构成违约，应当承担相应的违约责任。双方在合同中对甲方即被告逾期付款的违约责任进行了约定，该约定符合法律规定，现被告违约，原告主张被告向其支付违约金51000元，未超出双方约定违约金的上限，本院予以支持，但原告主张被告另行向其支付逾期利息，已超出双方约定的上限，于法无据，本院不予以支持。 关于原告主张的律师代理费，原告既未明确具体金额又未提供证据予以证实，本院对该项诉讼请求不予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决如下： 一、被告德阳万达重型机械设备制造有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告江西第二电力设备有限公司四川分厂支付货款255000元并支付违约金51000元，合计306000元； 二、驳回原告江西第二电力设备有限公司四川分厂其他的诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2945元，由被告德阳万达重型机械设备制造有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 员  张 英 二〇一九年十月十七日 法官助理  张华敏 书 记 员  杨 璟