山东省菏泽市牡丹区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1702民初3716号 原告：江苏建兴建工集团有限公司。住所地：江苏省盐城市大庆东路**。统一社会信用代码：913209001401321793 法定代表人：孙**强，董事长。 委托诉讼代理人：冯雅，山东雅敏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭佳宁，山东雅敏律师事务所律师。 被告：菏泽生建房地产开发有限公司。住所地：菏泽市长江路**。统一社会信用代码：91371700683208379F 法定代表人：郭忠良，执行董事。 委托诉讼代理人：贾西全，山东敬人律师事务所律师。 原告江苏建兴建工集团有限公司(以下简称江苏建兴公司)与被告菏泽生建房地产开发有限公司(以下简称菏泽生建公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏建兴建工集团有限公司的委托诉讼代理人冯雅、彭佳宁，被告菏泽生建房地产开发有限公司的委托诉讼代理人贾西全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江苏建兴建工集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款6728530.38元及利息（利息以6728530.38元为基数，利息自结算之日即2015年6月12日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价年利率计算至工程款全部支付完毕之日）。2、诉讼费、保全费等均由被告承担。事实与理由：原告江苏建兴建工集团有限公司与被告菏泽生建房地产开发有限公司分别于2012年8月22日、2013年1月26日、2013年12月16日签订《建设工程施工合同》三份，约定被告菏泽生建公司作为发包人将位于菏泽××路××路××小区××楼××＃××＃××＃××＃××＃以及所有车库的建设工程发包给原告江苏建兴公司进行施工。原告按照合同约定将所有工程施工完毕并交付给被告，但被告未按合同约定价款将工程款全部付清。原告无奈又于2020年5月11日向被告现场递交《对账函》一份，明确涉案工程未付款项为6728530.38元，被告签收后，未提出异议，但经原告多次催要，被告仍拒不支付下剩工程款。为维护原告合法权益，要求判如所请。 菏泽生建房地产开发有限公司辩称，一、双方约定的付款条件未成就，不符合支付工程款的条件。根据双方签订的《建设工程施工合同》第二部分专用条款第33.2“发包人收到验收合格资料及结算书完成审查工作并委托造价机构、审计部门进行审计，审计完成后向承包人发出书面审核意见。经审计部门审定，发包人按有关规定审查批准后交财务部门办理工程竣工结算。若承包人未按上述时间提交完整的结算书或结算期间承包人不配合，双方约定以发包人审核的结算结果为准”，以及双方当事人认可的《江苏建兴建工集团有限公司颐景华庭小区工程项目结算情况的说明》记载“按照合同下一步将进入审计阶段，最终工程决算结果以审计报告为准”，足以说明，双方都认可以审计报告结果载明的工程决算为准。事实上，被告至今没有收到原告提交的任何工程竣工验收资料以及结算书，导致被告无法进行审计，因此，该工程至今没有经过审计部门最终审定，根据《合同法》第45条的规定，付款条件未成就，依约依法不符合支付工程款。 二、根据合同约定的付款办法，被告支付工程款已经超过约定的付款比例，不具备再次支付工程款的条件。根据双方签订的《建设工程施工合同》第一部分协议书第五条约定的都是采取固定合同价款，三份建设工程总价款经计算为135838470.81元，被告截止2020年5月25日总支付原告工程款131427202元，支付工程款占合同总价款比例为96.75%。根据《建设工程施工合同》第二部分专用条款26.1“在确认已完成合格工程量后，按约付工程进度款审定额的75%；主体工程封顶支付到已完主体工程价款的80%；所有付款节点在次月20日前支付；竣工验收合格，提供完整竣工资料、竣工结算经审计部门审计后30日内，付至审定额的95%，余审定额的5%作为保修金”，现在审定最终工程决算数额未作出前，被告付款比例已经严重超支了，不存在任何违约行为。 三、原告施工的颐景华庭小区工程存在质量问题以及未施工完毕的工程，不具备支付全部工程款的条件。原告施工的颐景华庭小区五栋楼房都存在不同程度的质量问题，特别是楼顶雨水渗漏问题尤为严重，需要原告进行维修，经答辩人多次通知而拒不到场进行维修，还存在原告未施工完成的工程，如车库内消防卷帘门上部未封堵，住宅楼负二层部分桥架过墙、管道过墙未进行消防封堵，导致无法满足消防要求，存在严重的安全隐患，多次通知原告而拒不维修，因此，所需维修费用须在工程款中扣除，也不符合支付全部工程款的条件。 四、原告主张的违约金或利息没有合同依据，法院不予支持。 根据双方签订的《建设工程施工合同》第二部分专用条款第35.1.2“本合同通用条款26.4条约定发包人违约应承担的违约责任，工期进度款拖期支付的，拖欠期间不计银行利息”，因此原告主张银行利息没有依据，更何况被告截止目前根本不拖欠原告工程款。综上，请法院查清事实真相，依法判决驳回原告的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年8月22日原被告双方签订《建设工程施工合同》，合同约定原告承建被告开发的菏泽颐景华庭小区项目住宅楼3#、4#、12#楼，总建筑面积32263.3㎡；工程承包范围：施工图纸范围内的所有建筑、装饰、安装工程施工；合同工期476日历天；质量标准为国家、山东省以及菏泽市工程质量标准规范规定的合格等级；合同固定价款为44362199.8元。2013年1月26日原被告双方签订《建设工程施工合同》，合同约定原告承建被告开发的菏泽颐景华庭小区项目住宅楼10#、11#楼，总建筑面积32793.34㎡；工程承包范围：施工图纸范围内的所有建筑、装饰、安装工程施工；合同工期670日历天；质量标准为国家、山东省以及菏泽市工程质量标准规范规定的合格等级；合同固定价款为45222015.86元。2013年12月16日原被告双方签订《建设工程施工合同》，合同约定原告承建被告开发的菏泽颐景华庭小区设计图纸范围内的所有车库建筑、装饰、安装工程的施工和保修。工程承包范围：包工包料；合同工期60日历天；质量标准达到国家规定的合格标准；合同固定价款为46254255.15元。合同专用条款第26.1双方约定工程款（进度款）支付的方式和时间：在确认已完成合格工程量后，按月付工程进度款审定额的75%;主体工程封顶支付到已完主体工程价款的80%;所有付款节点在次月20日前支付；竣工验收合格，提供完整竣工资料、竣工结算经审计部门审计后30日内，付至审定额的95%,余审定额的5%作为保修金。26.6质量保修金的支付：除防水工程外，经承包人提交有关支付申请，其他工程竣工验收合格壹年后15日内，发包人向承包人无息支付质量保修金的3/4,其余待防水工程保修期满五年经验收合格无问题后15日内，无息支付全部剩余质量保修金。26.7竣工结算款付款时间：签发竣工结算付款凭证后30天。26.11承包人对发包人审批进度款的程序和流程予以理解，并承诺不因发包人及上级机关审批的时间超过了上述第26.1条约定的付款时间而影响工程的正常施工，且不计算进度款审批期间的任何利息或违约金。33.2发包人收到验收合格资料及结算书完成审查工作并委托造价机构、审计部门进行审计，审计完成后向承包人发出书面审核意见。经审计部门审定，发包人按有关规定审查批准后交财务部门验收办理工程竣工结算。若承包人未按上述时间提交完整的结算书或结该单算期间承包人不配合，双方约定以发包人审核的结算结果为准。 合同签订后，原告按合同约定进行施工。2015年6月25日，建设单位、施工单位、设计单位共同对原告施工工程进行竣工验收，《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》显示竣工工程合格。验收后被告就占有和使用该建筑物。 2019年11月6日，菏泽生建房地产开发有限公司和山东倍德工程咨询有限公司向原告出具《江苏建兴建工集团有限公司颐景华庭小区工程项目结算情况的说明》：江苏建兴建工集团有限公司所施工的颐景华庭小区3#、4#、12#、10#、11#楼、地下、地下车库三个合同段工程结算焱工程技术咨询有限公司把所有变更项目计算完成，后递交至山东倍德工程咨询有限公司按照双方施工合同和核实工程实际情况通算完成。山东倍德工程咨询有限公司出具的结算结果，分别暂定为：3#、4#、12#楼44474941.09元；10#、11#楼45666146.53元；地下；地下车库47706035元，施工单位经对账后无异议。按照合同下一步将进入审计阶段，最终工程决算结果以审计报告为准。被告未进行审计。2020年5月8日，原告向被告送达《公司对账函》，工程结算总额137855732.38元，已支付工程款131127202元，工程结算余额6728530.38元。被告工作人员邵静于2020年5月11日签收后，未提出书面异议。 2020年5月25日被告向原告支付工程款300000元。 本院认为，原告江苏建兴公司与被告菏泽生建公司于2012年8月22日、2013年1月26日、2013年12月16日签订《建设工程施工合同》三份，约定被告菏泽生建公司作为发包人将位于菏泽××路××路××小区××楼××＃××＃××＃××＃××＃以及所有车库的建设工程发包给原告江苏建兴公司进行施工，该施工合同是双方当事人真实意思表示，不违背法律规定，为有效合同；双方应按合同约定完全履行自己的义务。原告按合同约定完成工程施工，2015年6月25日由建设单位、施工单位、设计单位共同对原告施工工程进行竣工验收，并在《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》上签字显示竣工工程合格，虽未进行竣工验收备案，被告实际占有和使用该建筑物。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条（三）“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，本院应认定2015年6月25日为竣工日期，工程竣工，双方应进行工程结算，被告应按约定支付工程款，拒不支付工程款实属违约。2020年5月8日，原告向被告送达《公司对账函》，工程结算总额137855732.38元，已支付工程款131127202元，工程结算余额6728530.38元。被告工作人员签收后，未提出书面异议，应认定被告欠原告工程款6728530.38元，2020年5月25日被告向原告支付工程款300000元，尚欠原告工程款6428530.38元（6728530.38元-300000元）,原告要求被告支付工程款6428530.38元及利息的请求本院应予以支持，利息应从被告2020年5月11日收到原告《公司对账函》的次日起至实际付清之日，以6428530.38元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息为宜。被告辩称根据合同约定应当以审计结果为准，未经审计，不存在支付工程款的条件。本院认为依法有效的建设工程施工合同，双方当事人均应依约履行，审计是对建设单位基本建设资金的监督管理，不影响建设单位与承建单位的合同效力及履行；未经竣工验收备案，被告擅自使用实际占有该建筑物，并未与原告结算和审计长达五年之久，并且山东倍德工程咨询有限公司按照双方施工合同和核实工程实际情况后，被告仍拖延不予审计，实属拖延支付工程款，有违公平原则，被告辩称原告不予配合审计，未提供相应证据，被告辩称不应支付工程款的主张本院不予采信。被告辩称根据合同约定的付款办法，被告支付工程款已经超过约定的付款比例，不具备再次支付工程款的条件；本院认为按比例支付工程款是按合同约定的工程进度支付，工程已竣工，被告应当支付全部工程款，被告的此项辩称主张，本院亦不予支持。被告辩称原告施工的颐景华庭小区工程存在质量问题以及未施工完毕的工程，未提起反诉，本院不予审理，被告可另行主张其权利，被告以工程存在质量问题不应支付工程款的主张，本院不予支持。被告辩称根据《建设工程施工合同》约定发包人违约应承担的违约责任，工期进度款拖期支付的，拖欠期间不计银行利息。本院认为约定的是工期进度款，工程已竣工，被告应当支付全部工程款，未支付，应属于违约，被告的辩称主张本院不予采信。原告要求过高部分的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条的规定，判决如下： 一、被告菏泽生建房地产开发有限公司于判决书生效后十日内支付原告江苏建兴建工集团有限公司工程款6428530.38元及利息（利息以6428530.38元为基数，从2020年5月12日至实际付清之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息）。 二、驳回原告过高部分的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费60860元,减半收取30430元,由被告菏泽生建房地产开发有限公司负担23400元，原告江苏建兴建工集团有限公司负担7030元，保全费5000元由被告菏泽生建房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  许克俭 二〇一九年十月十三日 书记员  张卫芳