广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初7915号原告：惠州市永圣源电子科技有限公司。住所地：广东省惠州市仲恺高新区沥林镇泮沥村荣大工业园厂房B。统一社会信用代码为91441300314994052W。法定代表人：刘成斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：侯斯敏，广东宸图律师事务所律师。委托诉讼代理人：李批姣，广东宸图律师事务所律师。被告：广东劲胜智能集团股份有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇上角村。统一社会信用代码为914419007480352033。法定代表人：王九全。委托诉讼代理人：邹耀才，广东宏尚律师事务所律师。原告惠州市永圣源电子科技有限公司（下简称永圣源公司）诉被告广东劲胜智能集团股份有限公司（下简称劲胜公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案受理后，准许原告的申请，裁定保全被告价值2000000元的财产，并予以实施。本院依法组成合议庭，于2019年7月24日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人侯斯敏、李批姣，被告劲胜公司的委托诉讼代理人邹耀才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告劲胜公司向原告永圣源公司支付违约金36030753.4元；2.判令被告劲胜公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2017年1月22日，原、被告（原东莞劲胜精密组件股份有限公司）就委托加工CNC产品事宜签署了《委托加工合同》，该合同约定了合作期限为十二个月即自2017年1月1日起至2017年12月31日止；同时约定了原告的义务为用其所有的353台C**钻攻机为被告加工产品且期间不得为第三方加工；双方约定每月委托加工费用为3125000元；该合同第七条关于违约责任第三款明确约定“甲方当月下达的订单无法满足乙方每月的生产任务及下达订单后既不通过乙方也无正当理由取消订单，应向乙方承担赔偿责任。赔偿的标准为乙方为甲方提供加工的全部CNC钻攻机每月满负荷生产所产生的加工费的总额”。《委托加工合同》签订后，被告未按相关约定履行义务，其中在2017年1月、2月、11月、12月均未向原告下达订单，在2017年6月、9月、10月下达的订单无法满足原告每月的生产任务。在此期间原告的353台C**钻攻机被迫闲置，员工被迫停工休息，原告因此产生了大量损失。2017年4月，原告为被告提供加工的加工费金额为5919157.9元，鉴于“全部CNC钻攻机满负荷”的标准需要进行测算和鉴定，原告以合同期内最高加工量的4月份为标准，该标准虽然未达满负荷，原告同意被告以此标准支付违约金。被告答辩称：一、被告不存在违约行为，无需承担任何违约责任。第一，2017年1月22日，被告与原告签订《委托加工合同》，约定由被告委托原告加工CNC产品，原告在合同期内应以其租赁的位于惠州市××镇××村西边龙荣大工业园区的全部厂房及工厂内所有353台C**钻攻机为原告加工产品，非经被告同意，原告不得利用上述厂房及设备为第三方进行加工，同时按照被告确定的数量组织生产，确保产品符合质量要求。但是合同签订后，原告并未按照合同约定履行相应的义务，屡次违反合同约定，加工的产品存在质量问题，且在未经被告同意的情况下，利用合同约定的厂房及设备为被告以外的第三人进行加工生产，原告的上述行为已经构成根本违约。双方因此口头约定于2017年10月终止合同，双方之间基于《委托加工合同》产生的权利义务归于消灭。因此，案涉《委托加工合同》是因原告根本违约导致无法继续履行而终止，被告无需承担任何违约责任。第二，《委托加工合同》于2017年1月22日签订并生效，故该合同自2017年1月23日才开始履行。但是2017年1月底、2月初为农历春节期间，原告在合同签订后至2017年2月底为春节放假期间，无法接受订单组织生产加工，因此2017年1月23日至2017年2月28日期间因原告的客观原因无法接受订单组织生产加工，被告不存在过错。第三，2017年6月和9月，被告已经按照合同约定足额下达订单给原告加工，但是原告因自身原因（包括未经被告同意使用合同约定的厂房及设备为被告以外的第三人进行加工生产），未能完成加工任务，导致加工费未能达到合同约定的金额，被告不存在过错。二、被告在履行《委托加工合同》的过程中并不存在过错，但是针对原告诉请的违约金，被告在假定条件下，认为原告主张的违约金过高，远远超过其可能发生的实际损失，如果按照原告诉请的标准计算违约金将严重违反公平原则并导致利益严重失衡，因此不应按照原告诉请的标准计算违约金。根据《委托加工合同》的约定，原告的合同目的是于2017年3月至12月期间（扣除原告因客观原因无法组织加工生产的2017年1月23日至2月28日期间），从被告处预期获得共计31250000元的加工费，现原告已经实际获得的加工费为31082288.04元，其合同目的已经基本实现。即无论《委托加工合同》是基于何种原因终止，原告已实现了其合同目的，不会因合同终止而发生损失。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。本院查明：一、合同的签订与履行情况2017年1月22日，甲方被告与乙方原告签订了《委托加工合同》一份，合同约定：1.第一条中约定，甲方委托乙方为其加工产品。2.第二条中约定，双方暂定合作期限为十二个月，自2017年1月1日起至2017年12月31日止。3.第三条中约定，乙方以自己租赁的位于惠州市××镇××村西边龙荣大工业园内的全部厂房及工厂内乙方所有353台C**钻攻机，为甲方加工产品；乙方为甲方加工产品期间，甲方订单能满足乙方饱和产能时，除非甲方同意，乙方不得利用上述厂房及设备为第三方进行加工。4.第四条中约定，乙方保证按照甲方每月下达的订单量，完成甲方下达的产品加工任务；乙方完成了约定的加工量，甲方按每台设备每月8852元的标准支付委托加工费用，每月委托加工费用合计为3125000元；如乙方超过约定的加工任务，超出部分的加工费用，甲方按乙方实际超出加工量乘以当月订单约定的单个产品单价计算；如乙方不能完成甲方下达的每月加工任务，甲方按双方约定的加工总量和实际完成量的比例向乙方支付加工费，应得加工费的计算公式为“实际完成的加工量÷约定的月保证工作量×100%×312500”。5.第六条中约定，乙方加工的产品必须经甲方品质认可后方可确认交货，如有不良乙方应该按照甲方的要求进行相关返修至合格或进行扣款处理。如扣款，扣款的标准是甲方在该产品上的投入，包括但不限于材料费、上道工序的人工费以及追讨损失赔偿支付的其他各项费用；6.第七条中约定，甲方当月下达的订单无法满足乙方每月的生产任务及下达订单后既不通过乙方也无正当理由取消订单，应向乙方承担赔偿责任。赔偿的标准为乙方为甲方提供加工的全部CNC钻攻机每月满负荷生产所产生的加工费的总额。此外，该合同还约定了其他内容。原告提交了《违约金计算明细表》，其中载明：2017年1月、2月、11月、12月的实际加工费均为0元，2017年3月至2017年10月的实际加工费分别为：5733288.7元、5919157.9元、3863968.37元、2438893.52元、4962207.63元、4146388.74元、2849219元、115239.38元，合计30028363.24元。被告确认上述加工费金额。庭审中，双方确认订单量是否充足的判断标准为每月加工费是否达到合同约定的3125000元。被告表示没有保留2017年6月、9月的订单，10月加工费为原告生产9月订单所产生。原告亦表示无法找到被告于2017年6月、9月、10月的订单资料。二、关于质量问题涉及的事实被告主张原告加工的产品存在质量问题，并提交了《关于跨工序不良品扣款通知函》（下简称扣款函），其中2017年3月30日（落款日期，下同）的扣款函扣款60313.3元，2017年5月9日扣款442235.94元，2017年5月27日扣款123572.52元，2017年6月13日扣款37508.35元，2017年7月3日扣款50116.95元，2017年7月28日扣款115461.26元，2017年8月10日扣款97777.92元，2017年8月26日扣款57242.44元，2017年10月12日扣款69696.12元。被告未能提交上述扣款函的原件，原告表示对其真实性无法确认，但原告确认扣款金额，并认为大规模机器批量生产出现不良率属正常现象，且被告在付款时已进行了相应的扣款。被告确认在扣除上述扣款后，剩余加工费已经支付。三、关于原告为案外人加工涉及的事实及申请被告主张原告未经其同意，使用约定的厂房及机器设备为案外人加工生产。被告提交了原告与东莞市铕德电子科技有限公司（下简称铕德公司）交易的2017年8月、9月、10月的送货单、对账单、增值税专用发票、东莞农商银行企业网上银行电子回单。其中，对账单显示2017年8月至10月的加工费分别为1535172.8元、3250884.8元、1994329.6元。原告主张是在被告知情且同意的情况下为铕德公司加工的，在被告提供的订单无法满足饱和产能时原告有权在无需征得被告同意的情况下对外加工，2017年8月至10月被告的订单减少是被告内部高管谋私，将订单优先派发给公司内部高管直接或间接占股的公司（如铕德公司）生产，多余的订单才派发给原告加工，且被告未提起反诉，故原告不存在违约行为。铕德公司的工商登记信息显示，被告是其股东之一。庭审中，原告否认双方于2017年10月口头约定终止合同。被告还申请本院至中山市鑫辉精密五金制造厂、东莞市亿环电子科技有限公司、深圳东科讯精密科技有限公司、深圳市晨旭达电子科技有限公司、东莞市铕德电子科技有限公司调取上述公司与原告于2017年1月至12月期间的交易明细，至中国农业银行惠州沥林支行调取原告尾号为0678的农行账户在2017年1月至2017年12月期间的银行流水，至惠州市国家税务局调取原告于2017年1月至2017年12月期间开具发票的明细，被告未能就上述三项申请提交初步证据，原告表示不予同意。被告还申请本院责令原告提交2017年度全部财务资料、客户明细及与客户进行交易的凭证，原告称被告非原告的股东，无权查阅上述资料。四、关于原告每月满负荷生产所产生的加工费总额涉及的事实原告主张加工费金额最高的2017年4月份的5919157.9元为满负荷生产所产生的加工费总额。被告对此不予确认，认为双方并未约定全部CNC钻攻机每月满负荷生产所产生的加工费的计算标准，无法得出具体数值，2017年4月份超负荷生产才获得该加工费5919157.9元。原告表示案涉CNC钻攻机是其向被告的全资子公司深圳市创世纪机械有限公司（下简称创世纪公司）购买的，因无法负担融资租赁费用已被创世纪公司拉回，厂房也已经退租，原告已在2018年中停产停业。被告认为其与创世纪公司为不同的法律主体，各自独立，案涉的承揽合同关系与买卖合同为不同的法律关系，且原告提交的证据显示原告与创世纪公司之间的买卖合同关系在前。创世纪公司的工商登记信息显示，被告是其唯一股东。原告提交了其自制的2017年4月份YH435对账表、YH432对账表，该两份对账表合计的加工费数额为5919157.9元。被告对该两组证据不予确认，但认为其中有部分显示是2017年3月份接收的订单，于2017年4月才完成交货，故存在上月订单下月完成的情况。庭审中，被告主张上述上月订单下月完成并计入下月加工费的情况亦是2017年6月、9月加工费未达到3125000元的原因之一。原告还提交了《厂房租赁合同》《房屋租赁补充协议》《非住宅物业管理合同》《机械设备购销合同》《买卖合同》《融资租赁合同》，及电费、厂房租金、物业管理费、融资租赁设备租金、员工工资支付凭证及发票，并自制了《合同一栏表》《月固定支出明细表》，拟证明原告实际每月成本固定支出达到400多万元。被告除对其中广东电网有限责任公司惠州供电局收取2017年3月、2017年7月的电费的《客户收（付）款入账通知》《广东增值税专用发票》的真实性、合法性确认外，其余证据均不予确认。以上事实，有原告永圣源公司提交的《委托加工合同》《违约金计算明细表》、2017年4月份YH435对账表、YH432对账表、《厂房租赁合同》《房屋租赁补充协议》《非住宅物业管理合同》《机械设备购销合同》《买卖合同》《融资租赁合同》《合同一栏表》《月固定支出明细表》、支付凭证及发票（电费、厂房租金、物业管理费、融资租赁设备租金、员工工资等）、创世纪公司的工商登记信息、铕德公司的工商登记信息，被告劲胜公司提交的《关于跨工序不良品扣款通知函》、原告与铕德公司交易的2017年8月至10月的送货单、对账单、增值税专用发票、东莞农商银行企业网上银行电子回单，及当事人的陈述等附卷为证。本院认为，本案为承揽合同纠纷。本案的争议及处理如下：一、关于被告是否存在违约行为的问题原、被告确认订单量是否充足的判断标准为每月加工费是否达到3125000元，但2017年的1月、2月、11月、12月，及2017年的6月、9月、10月的加工费均未达到3125000元。被告就此提出了抗辩，对于其抗辩理由是否成立，分析如下：首先，关于2017年1月、2月的加工费。其一，案涉《委托加工合同》的签订时间为2017年1月22日，则合同签订前的日期应不计入加工期间。原告主张在合同前双方已有合作，但未就此举证，本院不予采信。其二，2017年的除夕为1月27日，元宵为2月11日，因确实存在工人在除夕前一周放假至元宵后再上班的惯例，故2017年1月23日至2017年2月11日期间应不计入加工期间为宜。综上，2017年2月仅有12日至28日合计17天应计入加工期间。被告的抗辩理由部分成立，未达标加工费数额应为1897321.42元（3125000÷28×17）。其次，关于2017年6月加工费2438893.52元、9月加工费2849219元。被告抗辩称，原告未经其同意使用约定的厂房及机器设备为案外人加工生产，及上月订单下月完成并计入下月加工费等原因导致该两月加工费未达标。案涉《委托加工合同》第三条中约定，乙方为甲方加工产品期间，甲方订单能满足乙方饱和产能时，除非甲方同意，乙方不得利用上述厂房设备为第三方进行加工。据此，被告应首先举证证明其已向原告下达足够的订单，否则，原告可不经被告同意即使用案涉厂房及机器设备对外为第三方加工。被告未就此举证，应承担举证不能的不利后果，被告针对该两月加工费提出的抗辩理由不能成立，该两月未达标加工费数额为961887.48元[（3125000元-2438893.52元）+（3125000元-2849219元）]。最后，关于2017年10月加工费115239.38元、11月加工费0元、12月加工费0元。被告抗辩称，因原告违约导致双方于2017年10月口头约定解除合同。原告否认双方于2017年10月口头约定终止合同，而被告未就此举证，故被告针对该3月加工费提出的抗辩理由不能成立，该三月未达标的加工费数额为9259760.62元[（3125000元-115239.38元）+3125000元×2]。综上，前述未达标加工费总数额为12118969.52元（1897321.42元+961887.48元+9259760.62元）。二、关于原告是否存在违约行为的问题被告提交的原告与铕德公司的交易记录显示，原告于2017年8月至10月期间为铕德公司加工产品的加工费分别为1535172.8元、3250884.8元、1994329.6元，但2017年8月原告为被告加工产品的加工费为4146388.74元，该月的加工费已超过3125000元。在该种情况下，原告应征得被告同意才能对外加工。原告主张是在被告知情且同意的情况下对外加工的，被告虽然是铕德公司的股东之一，但法律上为各自独立的法人主体，原告仍应就此举证，但原告未就此举证。此外，原告主张被告内部高管谋私，但亦未就此举证。由此，原告应承担举证不能的不利后果，故应认定原告亦存在违约行为。被告是否提起反诉，并未影响原告是否存在违约行为的认定。被告未能就原告存在类似的其他交易行为进行初步举证，且在已认定原告存在违约行为的情况下，调查取证的结果并不影响本案的处理，故对被告的调查取证申请，本院均不予准许。三、关于违约金标准及调整问题原、被告对每月满负荷生产所产生的加工费总额存在争议，原告认为应是数额最高的2017年4月份加工费5919157.9元，被告则认为该月超负荷生产。因原告确认案涉353台C**钻攻机已不在现场，故无法通过评估鉴定的形式确定案涉353台C**钻攻机每月满负荷生产所产生的加工费总额，亦难以认定2017年4月份满负荷生产还是超负荷生产。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原告对自己提出的主张有责任提供证据予以证明，原告未能就此举证，应承担举证不能的不利后果，故对原告主张2017年4月份加工费5919157.9元是满负荷生产所产生的加工费总额，本院不予采信。同理，亦难以认定其他月份的加工费是满负荷生产还是超负荷生产。但每月加工费3125000元为合同唯一约定的加工费标准，符合双方的预期，在无其他数据可予以参考的情况，可将其作为赔偿标准。其次，如扣除前述合同签订前及春节放假的非加工期间，原告预期可得保底总加工费为33147321.42元（3125000元×10+1897321.42元），而原告已实际收取加工费30028363.24元，两者的差额仅为3118958.18元，故原告实际收取的加工费与其签订合同时预期的保底总加工费的差距并不是很大。最后，如前所述，原告在被告下达订单饱和的情况下，未征得被告的同意使用约定的厂房及机器设备对外为第三方加工，同样存在违约行为。综上，基于上述因素的考虑，即在不能认定每月满负荷生产所产生的加工费总额的情况下，将前述未达标加工费总额12118969.52元作为被调整违约金的基数，同时考虑到原告实际收取的加工费与其合同目的差距不大，及原告同样存在违约行为，本院酌定由被告承担违约金6059484.76元。此外，原告的经营成本、经营风险是其在签订合同前应考虑的问题，故不影响上述违约金的认定。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、限被告广东劲胜智能集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告惠州市永圣源电子科技有限公司支付违约金6059484.76元；二、驳回原告惠州市永圣源电子科技有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取受理费221954元、保全费5000元，合计226954元，由被告广东劲胜智能集团股份有限公司负担38168元，由原告惠州市永圣源电子科技有限公司自行负担188786元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  林雄东人民陪审员  陈玉梅人民陪审员  李 铃二〇一九年十月二十八日书 记 员  陈颖仪强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。