新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院民事判决书（2019）新2122民初1589号原告：卢成勉，男，1963年12月20日出生，汉族，住浙江省苍南县。原告：黄年干，男，1963年12月6日出生，汉族，住浙江省苍南县。原告：许文标，男，1968年2月8日出生，汉族，住浙江省苍南县。原告：陈雪辉，女，1970年7月15日，汉族，住浙江省苍南县。原告：许启取，男，1969年12月27日出生，汉族，浙江省苍南县灵溪镇大门村。上述原告委托诉讼代理人：沈江泳，新疆厚德律师事务所律师。被告：浙江天诚建设集团有限公司破产管理人：浙江嘉瑞成律师事务所住所地：浙江省温州市温州大道哼哈大厦**。被告：浙江中宇实业发展有限公司，住所地：浙江省温州市泰顺县司前畬族镇捌柒路**司前税务分局**。法定代表人：高立存委托诉讼代理人：周秋孟，浙江玉山律师事务所律师。被告：新疆新华联凌云矿业有限公司，，住所地：新疆鄯善县连木沁镇北侧新疆地矿局第一地质大队院内法定代表人：任建宏，委托诉讼代理人：马于淇，北京市雨仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：董可，该公司员工。第三人：张**永，男，1968年1月8日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：马招弟，高昌区浩然法律服务所法律工作者。原告卢成勉、黄年干、许文标、陈雪辉、许启取与被告浙江天诚建设集团有限公司（以下简称天诚公司）、浙江中宇实业发展有限公司（以下简称中宇公司）、新疆新华联凌云矿业有限公司（以下简称凌云公司）第三人张**永合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案，依法适用简易程序，于同年9月4日公开开庭进行了审理。原告卢成勉及其委托诉讼代理人沈江泳、被告中宇公司委托诉讼代理人周秋孟、凌云公司委托诉讼代理人马于淇、董可、第三人委托诉讼代理人马招弟到庭参加诉讼，被告天诚公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，但邮寄了书面答辩状，本案现已审理终结。原告卢成勉、黄年干、许文标、陈雪辉、许启取向本院提出诉讼请求：1.判决（中宇公司转让给天诚公司）涉案设备资产及工程权益归原告所有；2.判决新华联公司向原告支付新疆高院（2017）新民终398号民事判决和新疆吐鲁番中院（2016）新21民初30号民事判决书所确认的款项合计11640829.67元；3.判决被告中宇公司承担本案的律师费及相关费用；4.判决被告中宇公司承担本案的诉讼费用及相关费用。事实理由，本案原告卢成勉等人与中宇公司及天城公司先后存在挂靠及内部承包关系，原告作为实际施工人及实际出资人对涉案施工项目投入了大量资金添置设备，并对涉案项目实施了有效的管控。原告依法应该对涉案项目的投入及管理产生的收入享有完全的民事权益。被告均没有资金投入并参与涉案项目管理，故对涉案项目不享有最终的权益。2012年1月5日，张**永与卢成勉、许文标、黄年干签订《合伙协议》，四人成为凌云铜矿井巷施工2号矿体采掘工程的共同投资主体，挂靠中宇公司承包。四人共同投资690万元用于凌云铜矿施工项目，其中，张**永出资230万元，占1/3股份，卢成勉、许文标、黄年干三人出资460万元，占2/3股份，四人按投资比例对施工项目共担风险，分配盈余。2013年12月25日，因合同到期，中宇公司没有办理入疆手续无法继续挂靠，张**永、卢成勉、许文标、黄年干签订《合伙协议》，投资“天城公司凌云铜矿项目部”，四人共同投资1500万元于凌云铜矿承包项目的施工，其中许文标、黄年干占1/3股份，卢成勉、张**永各占1/3股份，四人按投资比例对施工项目承担风险，分配盈余。2013年12月31日，实际投资人张**永、卢成勉、许文标、黄年干挂靠天城公司与新华联签订了《凌云铜矿项目部施工合同主体变更协议》，协议约定了实际投资人张**永、卢成勉、许文标、黄年干从2014年1月1日起入股天城公司项目部，且原项目部由实际投资人张**永、卢成勉、许文标、黄年干购置的设备以转让的名义从中宇公司项目部转到天城公司项目部名下。2014年2月12日，因挂靠中宇公司合同到期，中宇公司没有办理入疆手续，无法继续挂靠，实际投资人张**永、卢成勉、许文标、黄年干挂靠天城公司与新华联签订了《矿山采掘施工合》，合同确认变更施工主体即“实际投资人张**永、卢成勉、许文标、黄年干挂靠天城公司”从2014年1月1日起入股天城公司项目部重新签订该合同。2014年1月17日，张**永与陈雪辉、许启取签订了《股份转让协议》，张**永以450万元将其所占1/3股份转让给陈、许二人，该协议签订之日起，张**永不再享有该项目的任何权益。被告中宇公司明知涉案设备资产及工程权益归原告即实际投资人卢成勉、许文标、黄年干等三人所有，仍然企图通过诉讼获取不当利益，增加了原告的诉讼成本，由此导致的损失依法应当由被告中宇公司承担。综上，我方认为被告中宇公司和天城公司自始至终没有任何资金和财物的投入，也从来没有参与涉案项目的经营和管理，故对涉案项目不享有最终的权益。原告卢成勉等人作为实际施工人及实际出资人先后挂靠与中宇公司及天城公司对施涉案工项目投入了大量资金添置设备，并对涉案项目实施了有效的管控。原告依法应该对涉案项目的投入及管理产生的收入享有完全的民事权益。因此，我方恳请贵院依法查明事实，判决支持原告的诉讼请求。被告天诚公司书面辩称，一、本案管辖法院应为浙江省泰顺县人民法院。2019年2月15日，浙江省泰顺县人民法院根据浙江中宇实业发展有限公司(以下简称“中宇公司”)的申请，裁定受理浙江天城建设集团有限公司(以下简称“天城公司”)破产清算，并指定浙江嘉瑞成律师事务所作为天城公司的管理人。根据《中华人民共和国企业破产法》第二十一条的规定，“人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起”。据此，答辩人认为，本案应依法移送浙江省泰顺县人民法院审理。另外，答辩人在2019年8月19日收到法院邮寄的诉讼材料后，管理人也己于2019年8月21日向法院邮寄了《移送管辖申请书》、《民事裁定书》、《决定书》，向法院提出了移送申请。二、原告的诉讼请求于法无据1、关于本案第一项诉讼请求诉争的“中宇公司转让给天城公司”的涉案设备资产和工程权益归属问题。2019年4月26日，中宇公司向管理人进行债权申报，债权依据分别为(2017)浙0329民初2286号民事判决书和(2018)浙03民终1165号民事判决书。在这两份判决书中，虽认定了原告卢成勉等人先后组成项目部挂靠中宇公司和天城公司，但认为涉案的项目部对外不具备主体资格，确认了该涉案的设备资产和工程权益系于2013年12月31日《凌云铜矿项目部施工主体变更协议》由中宇公司转让给天城公司，判决天城公司向中宇公司支付转让款11390560元。既然该判决要求天城公司支付转让款，那么转让对应的标的物所有权当然应当归属天城公司。建议，原告依法应该先按照我国《民事诉讼法》56条的规定提起第三人撤销之诉或通过其它法定程序撤销以上生效判决，而不应直接提起本案要求确认所有权。2、关于原告诉请的第二项请求。天城公司曾以建设工程施工合同纠纷为案由向新疆维吾尔族自治区吐鲁番市中级人民法院提起诉讼，要求判令新疆新华联凌云矿业有限公司向天城公司支付工程款、履约保证金、设备回购款、存窿矿石款、工人工资和生活费。本案经过一审、二审、再审，最终最高人民法院作出(2018)最高法民再322号民事判决书，判令新疆新华联凌云矿业有限公司向天城公司支付各项款项共计11640829.67元。天城公司目前已进入破产清算程序，根据《中华人民共和国企业破产法》第十七条的规定，人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。第二十五条规定，管理人履行下列职责：(六)管理和处分债务人的财产。根据上述法律的规定，天城公司的财产应当交由管理人统一管理和分配。综上所述，天城公司目前已进入破产清算程序，与天城公司有关的民事案件应当由裁定受理破产清算的法院管辖；涉及天城公司的财产应当由管理人进行统一管理并进行分配。原告的诉请与事实、法律不符，依法应予驳回。被告中宇公司辩称，一、本案贵院没有管辖权，依法应当直接移送泰顺县人民法院管辖。浙江天城建设集团有限公司因为拒不履行法院的生效判决，被泰顺县人民法院于2019年1月5日作出的(2018)浙0329执1346号《移送破产审查决定书》移送破产审查。泰顺县人民法院于2019年2月15日作出的(2019)浙0329破申1号《民事裁定书》裁定受理浙江中宇实业发展有限公司对浙江天城建设集团有限公司的破产清算申请。而新疆维吾尔自治区高级人民法院作出(2019)新民辖终36号民事裁定书的时间为2019年4月16日。证明贵院受理本案的时间为2019年4月16日之后，即在泰顺县人民法院于2019年2月15日受理浙江中宇实业发展有限公司对浙江天城建设集团有限公司的破产清算申请之后。根据《破产法》第二十一条的规定：“人民法院受理被产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。”答辩人已经依法向贵院提起管辖权异议，贵院依法应当支持答辩人的管辖权异议请求，直接移送泰顺县人民法院管辖，而不是至今没有作出回应。二、涉案争议的标的一-新疆吐鲁番中院作出的(2016)新21民初30号民事判决书和新疆高院作出的(2017)新民终398号民事判决书所确定的金额，已经被浙江省温州市中级人民法院作出的(2018)浙03民终1165-1号民事裁定书给予财产保全。最高人民法院作出的(2018)最高法民再322号民事判决书，维持新疆吐鲁番中院作出的(2016)新21民初30号民事判决书和新疆高院作出的(2017)新民终398号民事判决书的大部分判决。为此，浙江省温州市中级人民法院作出的(2018)浙03民终1165-1号民事裁定书给予财产保全继续有效。本案的原告无权提起诉讼。只能够提起执行异议。三、浙江省泰顺县人民法院已经对浙江省温州市中级人民法院作出的(2018)浙03民终1165号民事案件立案执行，执行案号为(2018)浙0329执1346号，本案的标的物已经属于执行标的物。四、本案的诉讼，违反了一事不再理原则，属于重复起诉。本案的诉讼标的物，新疆吐鲁番中院作出的(2016)新21民初30号民事判决书和新疆高院作出的(2017)新民终398号民事判决书、最高人民法院作出的(2018)最高法民再322号民事判决书均已经确认判归浙江天城建设集团有限公司所有。原告再次提起确权之诉，属于重复起诉，只能够申诉。结合上述事实，本案原告应该提起执行异议或者申诉，而不是直接提起诉讼，为此，请依法驳回原告的起诉。被告凌云公司辩称，请驳回原告的第二项诉请，最高院判决认定事实存在错误，案涉设备不具备回购条件，该设备未给我公司交付，其他诉讼请求与我公司无关。第三人张**永述称，2013年12月25日，因无法继续挂靠中宇公司，张**永将股权转让给原告卢成勉等人，转让后的事情与我方无关。经审理查明，（一）关于本案的由来，原告等人在2018年8月6日向吐鲁番市中级人民法院起诉，提出如本案所述的请求，后被告中宇公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，被吐鲁番市中级人民法院以（2018）新21民初31号裁定驳回其异议，中宇公司不服提出上诉，新疆高院2019年4月16日做出（2019）新民辖终36号裁定，该裁定认为：“据《中华人民共和国民事诉讼法》第21条规定及第35条规定，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉，原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。最高院（2018）**文规定：新疆维吾尔自治区高级人民法院所辖中级人民法院管辖当事人一方住所地不在受理法院所处省级行政辖区的诉讼标的额2000万元以上的一审民商事案件。通知于2018年8月1起实施，本案的起诉标的额为13742358.67元。上诉人中宇公司的上诉理由不能成立，但新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院对本案依法享有管辖权。本案级别管辖有误，应予纠正”。据新疆高院（2019）新民辖终36号裁定，吐鲁番市中级人民法院将原告的起诉材料退还原告。原告遂向我院立案。（二）、(2016)新21民初30号民事判决书、(2017)新民终398号民事判决书、最高人民法院(2018)最高法民再322号民事判决书的主要内容。(2016)新21民初30号案件中，原告为天诚公司，被告为凌云公司，天诚公司的诉讼请求是：（1）依法解除天城公司与凌云公司之间的《矿山采掘施工合同》;（2）判令凌云公司支付工程款1553199.67元及利息120000元、履约保证金(安全保证金)1000000元、设备回购款10034355元、存窿矿石款660510元、管理费380000元、工人工资360000元(两人三年)、生活费52800元(两人)、80000吨矿石款320000元，以上总计14480864元;（3）判令凌云公司承担诉讼费用及相关费用。该案的判决结果是：一、凌云公司于判决生效之日起十日内支付天城公司工程款1553199.67元及利息损失120000元；二、凌云公司于判决生效之日起十日内向天城公司支付履约保证金1000000元、设备回购款10034355元、存窿矿石款660510元、工人工资和生活费374294元，合计12069159元；三、驳回天城公司的其他诉讼请求。凌云公司不服判决，向新疆高院提出上诉，(2017)新民终398号民事判决维持原判。凌云公司向最高人民法院申诉，(2018)最高法民再322号判决的结果是:一、撤销新疆维吾尔自治区高级人民法院（2017）新民终398号民事判决和新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院（2016）新21民初30号民事判决第三项；二、解除新疆新华联凌云矿业有限公司与浙江天城建设集团有限公司2014年2月12日签订的《矿山采掘施工合同》；三、维持新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院（2016）新21民初30号民事判决第一项，即新疆新华联凌云矿业有限公司于判决生效之日起十日内支付浙江天城建设集团有限公司工程款1553199.67元及利息损失120000元；四、变更新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院（2016）新21民初30号民事判决第二项为由新疆新华联凌云矿业有限公司支付浙江天城建设集团有限公司履约保证金1000000元、设备回购款7932826元、存窿矿石款660510元、工人工资和生活费374294元；五、驳回浙江天城建设集团有限公司的其他诉讼请求。判决认定事实和理由详见(2018)最高法民再322号判决书。（三）原告等五人、张**永与中宇公司及天诚公司的关系。据生效判决认定的事实：2009年7月23日，凌云公司与中宇公司签订《矿山建设及采掘施工合同》，合同约定凌云公司将凌云铜矿井巷施工和2号矿体采矿工程发包给中宇公司施工开采，承包期限为2009年7月30日至2014年12月30日。因中宇公司的进疆资质到期，无法再履行工程开采合同，2013年12月31日，凌云公司、中宇公司凌云铜矿项目部、天城公司三方签订了《凌云铜矿项目施工合同主体变更协议》，该协议约定从2014年1月1日起凌云铜矿项目部的承包方由中宇公司变更为天城公司，中宇公司凌云铜矿项目部设备、设施等固定资产的投入金额以新华联集团审核的资产回购金额为准，中宇公司凌云铜矿项目部转让给天城公司，付款方式由中宇公司（乙方）和天城公司（丙方）协商。在签订合同前，2013年12月30日，中宇公司向凌云公司提交了一份委托代理证书，委托张**永办理资产回购事宜，代理权限为确认回购资产明细、价格、签订回购合同、代领回购款项等项目资产处置权。签订回购合同需加盖法人合同专用章。2014年1月20日中宇公司向凌云公司又提交了一份委托代理证书，内容为”兹委托张**永同志代理我公司首脑前往贵单位联系以下范围事务:代理我公司与凌云公司2号矿体采矿工程合同终止及该工程项目决算、本项目部有关债权债务处置。代理期限:自签发之日起至代理事项办理完毕止”。2014年2月12日，凌云公司与天城公司签订了合同编号为凌矿2014-01号的《矿山采掘施工合同》。2013年12月25日，卢成勉、黄年干、许文标、张**永签订合伙协议，协议主要内容是：“关于中宇公司转入天诚公司的手续由张**永负责办理，各方共同投资1500万元从事凌云公司井巷施工及2号矿体采矿工程的经营活动，黄年干、许文标占1/3股份，卢成勉、黄年干各占1/3股份，合伙经营期间3年，如能延期则按本协议执行。合伙期间各方共同经营，共担风险、共担盈亏”。中宇公司与张**永在2013年12月30日签订协议书，协议的主要内容是：“2009年7月23日中宇公司与凌云公司签订了矿山建设及采掘施工合同，中宇公司与张**永又签订了项目部上缴管理费协议书及管理责任书，因采掘施工合同将于2013年12月31日终止，为处理善后事宜，双方达成如下协议，由张**永代表中宇公司与凌云公司完成承包的清算工作，张**永在履行采掘施工合同期间自行购置的施工设备等财产由张**永按照合同约定与凌云公司协商财产回购事宜，回购财产的品名、数量、价格及回购款均由张**永自主决定，后果由张**永承担，张**永与凌云公司签订回购合同需加盖中宇公司合同章，由中宇公司出具委托手续”。2013年12月31日，凌云公司与中宇公司及天诚公司签订三方协议，施工主体由中宇公司变更为天诚公司。2014年1月17日，陈雪辉、许启取与张**永签订股权转让合同，张**永将其在与卢成勉、黄年干、许文标合伙协议中的股份全部转让给陈雪辉、许启取，卢成勉、黄年干、许文标均在转让协议上签字表示同意。对上述协议的真实性，张**永均予以认可。此外，在2018年1月22日，天诚公司与卢成勉在××县人民调解委员会达成调解协议，主要内容是：卢成勉同意缴纳尚欠天诚公司的挂靠费20万元，天诚公司同意将(2016)新21民初30号民事判决书和(2017)新民终398号民事判决书执行的款项汇入卢成勉等人设立的账号上。黄年干、许文标参与调解。原告还提供了中宇公司2019年收取的20万元管理费票据，对该票据的真实性中宇公司无异议。中宇公司代理人也认可张**永是挂靠中宇公司与凌云公司签订的凌云铜矿采矿施工合同。另查明：中宇公司向法庭提供了(2017)浙0329民初2286号民事判决书和(2018)浙03民终1165号民事判决书，(2017)浙0329民初2286号案件中，中宇公司是原告，被告为天诚公司和凌云公司，其请求是判令天诚公司支付占用公司转让款12390560元及相应利息，凌云公司承担共同偿付责任。天诚公司对此案的答辩意见是：1.原告故意隐瞒影响到本案重大事实认定的两个证据①中宇公司与张**永签订的《项目上缴管理费协议及管理责任书》②中宇公司与张**永于2013年12月31日签订的《协议书》。该两份证据能够证明本案争议的标的与中宇公司不存在实质性民事权益关联。2.凌云公司于2017年4月11日向中宇公司提供了《凌云铜矿项目部施工合同主体变更协议》并作为本案起诉的关键证据使用，涉嫌恶意串通，损害案外人即项目部实际投资人的合法权益。3.原告作为被挂靠单位在未经挂靠人即原项目部实际投资人的同意，就本应属于实际投资人的民事权益向实际投资人现所在的单位天城公司提出争议主张，不仅严重侵害实际投资人的合法权益，增加诉累，破坏了社会诚信，也扰乱了正常的诉讼秩序，损害司法权威和司法公信力。故应依法驳回中宇公司对天城公司的诉讼请求。泰顺县人民法院认定的事实是：2009年7月23日，中宇公司与凌云公司签订了《矿山建设及采掘施工合同》，合同有效期自2009年7月30日至2014年12月30日止，由张**永挂靠中宇公司名下经营，又称内部承包，即以中宇公司凌云铜矿项目部名义履行采掘施工合同。张**永与中宇公司签订有挂靠《协议约定》，约定中宇公司授权其在履行采掘施工合同期间其自行购置的施工设备等财产享有回购等自主决定处置权，并按《项目部上缴管理费协议书及管理责任书》(称内部承包合同)的约定履行采掘施工等合同权利义务内容。张**永与中宇公司挂靠关系于2013年12月31日终止，并以中宇公司凌云铜矿项目部的名义与天城公司、凌云公司签订《凌云铜矿项目部施工主体变更协议》，约定：从2014年1月1日起《凌云铜矿项目部》原承包单位中宇公司变更为天城公司，中宇公司铜矿项目部在项目部设备、设施等固定资产的投入金额以凌云公司审核的资产回购金额为准，中宇公司铜矿项目部上述资产以凌云公司审核的资产回购金额为准转让给天城公司，付款方式由中宇公司铜矿项目部与天城公司协商等内容。该协议签订后，被挂靠主体由中宇公司变更为天城公司，《矿山建设及采掘施工合同》合同期内的实际挂靠主体为张**永与卢成勉等人先后组成的项目部。凌云公司与中宇公司凌云铜矿项目部于2013年12月3日对合同履行至2013年底的设备、设施进行盘点，确认至2013年底的设备、设施折旧后净值为11390560元(纳入回购部分为8885866元、争议待定部分为481390元、不纳入回购部分2023304元)。其中履约保证金100万元系天城公司向凌云公司支付。中宇公司据此认为凌云公司已将其投入的设备、设施及履约保证金100万元全部移转给天城公司，天城公司应负有支付转让款及履约保证金义务，凌云公司应负连带责任。泰顺县法院认为:张**永与中宇公司签订的相关协议属挂靠人与被挂靠人之间的内部法律关系，对外不具约束力，即涉案的项目部对外不具备主体资格，其合同的权利义务应由中宇公司享有和负担。中宇公司根据2013年12月31日《凌云铜矿项目部施工主体变更协议》第二条约定的内容主张出卖人权利，该条约定的内容为买卖关系条款，属双方的真实意思表示，合法有效，应予保护,遂判决：“天诚公司支付中宇公司转让款11390560元；驳回中宇其余诉讼请求”。后天诚公司不服提出上诉，温州市中级人民法院维持原判。本院认为:据原被告双方的陈述及答辩意见，本院的争议焦点是：1、该案本院是否有管辖权；2、是否属于重复诉讼；3、(2018)最高法民再322号民事判决中的回购设备、矿石款、履约保证金等利益归属问题。一、本案不应移送泰顺县人民法院，本院对案件有管辖权。本案原告在2018年8月6日向吐鲁番市中级人民法院起诉，因中宇公司提出管辖异议，至2019年4月新疆高院做出裁定，将本案指定由我院管辖。天诚公司在2019年2月15日被泰顺县人民法院裁定破产清算。我国《企业破产法》第二十条规定：人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。天诚公司现已由破产管理人接管，该案吐鲁番市中级人民法院受理在先，因级别管辖，高院指定我院审理，吐鲁番市中级人民法院立案时间在前，天诚公司破产在后，故本案的诉讼应当继续进行，由我院继续审理。二、本案不属于重复诉讼。(2016)新21民初30号民事案件中，天诚公司是原告，向凌云公司主张设备回购款及矿石款等，本案是确认之诉，两者的法律关系不同，诉讼标的不同，当事人亦不同，不属于《最高人民法院关于适用三、(2018)最高法民再322号民事判决中的回购设备、矿石款、履约保证金等利益应当归属原告所有。张**永与中宇公司系挂靠关系，中宇公司与张**永2013年12月31日签订的协议书第二条表明，张**永在履行采掘施工合同期间施工设备是其自行购置的，中宇公司没有出资，而在2013年12月25日，原告与张**永就签订了合伙协议，该合伙协议明确中宇公司资产回购事宜转入天诚公司的有关手续由张**永负责，后各方投资1500万元从事凌云铜矿施工工作，明确了各方的所占的股权，后张**永将股份转让给陈雪辉、许启取，原告以天诚公司的名义从事凌云铜矿的开采工作，天诚公司与原告的关系也是挂靠关系，中宇公司、天诚公司在鄯善县凌云铜矿项目的开采工程中，未出资分文购买设备，所有的设备均是原告及张**永出资购买，2013年12月31日中宇公司、天诚公司及凌云公司签订施工主体变更协议，中宇公司将项目部的设备、设施转让给天诚公司，实际上转让时，张**永既代表中宇公司，此时张**永又与原告等人签订了合伙协议挂靠天诚公司名下，张**永只是将自己的资产从中宇公司名下转到天诚公司名下，转让的是自己的资产，根本无需支付对价。后张**永将股权转让给原告中的陈雪辉、许启取，天诚公司之所以能通过诉讼从凌云公司处取得利益，是实际投资人投资的结果，谁投资谁受益，故诉讼利益应当由实际投资人即原告所享有，因凌云公司至今未履行最高法(2018)最高法民再322号民事判决中的义务，原告作为实际施工人，有权代替天诚公司要求凌云公司履行支付义务。至于原告要求中宇公司承担律师费的请求，无法律依据，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求证据充分，本院予以支持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、(2018)最高法民再322号民事判决中涉案设备资产工程款等利益归属原告卢成勉、黄年干、许文标、陈雪辉、许启取所有；二、被告新疆新华联凌云矿业有限公司应向原告支付工程款及利息、履约保证金、设备回购款、存窟矿石款、工人工资、生活费等合计11640829.67元三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费52127元，由原告负担6305元，剩余部分45822元被告浙江中宇实业发展有限公司、新疆新华联凌云矿业有限公司各负担一半。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于吐鲁番市中级人民法院。审判员 陈 磊 二〇一九年十月十日书记员 王欢欢