山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终5844号 上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地潍坊市经济开发区北海路3323号。 负责人：王琛松，总经理。 委托诉讼代理人：董希儒，山东长远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董源清，男，1950年10月6日出生，汉族，住昌乐县。 委托诉讼代理人：孙小杰，昌乐五图法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：崔好林，男，1961年10日20出生，汉族，住青州市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称：平安财险潍坊支公司）因与被上诉人董源清、崔好林机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省昌乐县人民法院（2019）鲁0725民初1900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险潍坊支公司上诉请求：1.撤销山东省昌乐县人民法院（2019）鲁0725民初1900号民事判决，依法改判或发回重审；2.诉讼费由董源清、崔好林负担。事实和理由：一审判决依据的证据不足，鉴定结论明显过高，不能作为定案依据。董源清提交的潍坊昌乐法医司法鉴定所出具的潍昌鉴所【2019】临鉴字第100号司法鉴定意见书，认定董源清的肢体损伤构成伤残九级，但本公司认为，董源清的左肩关节活动受限功能丧失不超过50%,且鉴定时董源清的左肩锁关节处尚有内固定物，鉴定关节的活动度及测量结果势必会受到内固定物的影响，致使鉴定结论不够客观。综上所述，应待董源清的左肩内固定术取出后再行司法鉴定，以确定其关节功能的丧失情况和伤残等级。 董源清辩称，一审判决所采信鉴定结论的鉴定程序合法、鉴定结果符合法律规定，请求驳回上诉，维持原判。 崔好林既未到庭应诉亦未提交书面的答辩意见。 董源清向一审法院起诉请求判令崔好林、平安财险潍坊支公司赔偿其经济损失150000元，并负担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年1月16日12时40分许，崔好林驾驶鲁Ｖ×××××号轿车，沿昌乐县宝通街由西向东行驶至昌乐县时，与董源清驾驶的沿南北路由南向北行驶到路口处的二轮电动车相撞，造成董源清受伤、车辆受损的交通事故。经昌乐县公安局交通警察大队认定，崔好林承担事故全部责任。 发生事故后，董源清入昌乐县中医院治疗31天，其伤情诊断为：左侧髋臼骨折、左侧耻骨骨折、左肩锁关节脱位、脑外伤反应、右膝内侧半月板损伤、左膝关节与右膝关节前交叉韧带损伤等。 本案诉前调解过程中，根据董源清的申请，法院委托潍坊昌乐法医司法鉴定所对其伤残等级、护理时间、二次手术费、营养费等进行了司法鉴定。该鉴定所作出司法鉴定意见书(鉴定日期为2019年5月23日)，鉴定意见为：1.被鉴定人因骨盆损伤构成伤残十级、因左肩损伤构成伤残九级、因右膝损伤构成伤残十级；2.护理时间为90天、院内2人护理、院外1人护理，二次手术1人护理14天；3.二次手术费(取内固定物)约为8000元或以病历及发票为准；4.营养期限90天、每天25元。 董源清依据住院病历，并提供门诊病历、辅助器具费票据、鉴定费票据、检查费票据、复印费票据、施救费票据、电动车维修费票据、事故车定损修车协议等证据，主张鉴定费2900元、检查费1046元、复印费30元、伙食补助费930元(31天×30元/天)、辅助器具费585.04元、施救费120元、车损2000元，合计7611.04元。经质证，平安财险潍坊支公司无异议。 山东省统计局公布的2018年城镇居民人均可支配收入为108.35元/天，农村居民人均可支配收入为16297元/年、为75.50元/天，居民服务行业收入标准为145.50元/天，赔偿义务人为个人的精神抚慰金赔偿标准为1000元-10000元。 董源清依据住院病历、门诊病历，并提供用药明细、医疗费单据、司法鉴定意见书、户口本、结婚证、个体工商户营业执照等证据，主张医疗费53244.86、残疾赔偿金43024.08元(农村标准16297元/年×11年×24%)、护理费16485.5元［其女儿董秀丽护理90天×居民服务业标准145.50元/天+其儿子董金永护理(住院31天+二次手术期间14天)×农村标准75.50元/天］、营养费2250元(90天×25元/天)、二次手术费8000元、交通费310元、精神抚慰金2000元。平安财险潍坊支公司质证称，医疗费应扣减2019年1月22日昌乐县中医院门诊票据的46元与2019年1月30日鄌郚中心卫生院票据的96元，伤残等级过高，护理费证据不充分，营养期间过长，二次手术费应在实际发生后另行主张，对交通费与精神损害抚慰金不予认可。对前述争议损失，法院认证如下：1.关于医疗费损失。医疗费中2019年1月22日昌乐县中医院门诊票据的46元，发生在董源清住院期间，且系其所住医院出具，法院予以确认；2019年1月30日鄌郚中心卫生院票据的96元，董源清未提供门诊病历予以证实，法院不予确认；合计确认董源清的医疗费损失为53148.86元。2.关于残疾赔偿金、营养费、二次手术费、交通费、精神抚慰金等五项损失，合计55584.08元。因住院病历、司法鉴定意见书等能够证实，故法院予以确认。3.关于护理费损失。因董源清仅提供了个体工商户营业执照，未提供实际经营的证据，不足以证实董秀丽护理部分符合居民服务行业收入标准，故法院按相关规定确定董秀丽护理部分按城镇标准计算，并确认护理费为13149元(董秀丽护理90天×108.35元/天+董金永护理45天×75.500元/天)。 另查明，崔好林驾驶的鲁Ｖ×××××号轿车在平安财险潍坊支公司投保了交强险及责任限额1000000元的商业三者险，且投保不计免赔。交强险和商业三者险的保险期间均自2018年4月1日始至2019年3月31日止，本次事故发生在保险期间内。 一审法院认为，（一）本案争议的焦点问题是董源清的损失及赔偿责任的认定。平安财险潍坊支公司提出异议的伤残赔偿金、二次手术费、营养费、精神损害抚慰金等损失，基本都是以司法鉴定意见书为依据的，潍坊昌乐司法鉴定所系具有合法资质的鉴定机构，作出的司法鉴定意见书符合董源清的实际伤情与相关标准，能够证实以上损失。医疗费有住院病历及门诊病历证实的予以确认，无住院病历及门诊病历予以证实的不予确认。按行业收入标准主张护理费的，仅提供相关证件而无实际经营证据的，相关规定按城镇标准计算。崔好林承担事故全部责任，对董源清的损失应负100%的赔偿责任。（二）法院认定该次事故董源清的经济损失为129492.98元，其中医疗费损失为64328.86元（包括医疗费、伙食补助费、营养费、二次手术费）、伤残损失为59068.12元（含精神抚慰金2000元）、财产损失为2120元（包括车损、施救费）、手续费用为3976元（包括鉴定费、检查费、复印费）。（三）因鲁Ｖ×××××号轿车在平安财险潍坊支公司投保了交强险，故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对董源清的损失，应由平安财险潍坊支公司首先在交强险责任限额内赔偿医疗费损失10000元、伤残损失59068.12元（含精神损害抚慰金2000元）、财产损失2000元，合计71068.12元（含精神抚慰金2000元）。对董源清损失中超出交强险限额赔偿外的58424.86元（129492.98元-71068.12元），因鲁Ｖ×××××号轿车在平安财险潍坊支公司投保了商业三者险，且所承保车辆承担事故全部责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，确定平安财险潍坊支公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。以上两项赔偿数额相加，平安财险潍坊支公司共赔偿董源表损失129492.98元（交强险71068.12元＋商业三者险58424.86元）。扣减垫付款10000元后，平安财险潍坊支公司尚需赔偿董源清119492.98元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险与商业三者险内赔偿原告董源清经济损失119492.98元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告董源清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取计1650元，由原告董源清负担256元，被告崔好林负担1394元。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院依法予以确认。 本院认为，综合到庭双方当事人的诉辩，本案二审争议的焦点问题是：董源清的左肩损伤是否构成九级伤残。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，董源清主张其左肩损伤构成九级伤残，提交了潍坊昌乐法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见，该鉴定意见系根据董源清的申请，经人民法院委托鉴定，由具有合法鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定程序合法，鉴定意见明确，符合董源清的伤情与相关标准，也未发现导致证据无效的因素存在。平安财险潍坊支公司就该项鉴定意见的异议，依法亦应提供证据加以证明，但其公司至今无相应证据提交，应承担举证不能的不利后果。故，一审判决采信司法鉴定意见为有效证据，据以认定董源清的左肩损伤构成九级伤残，认定基本事实清楚，证据充分，本院亦予以确认；平安财险潍坊支公司的该项异议，无证据加以证明，无法获得本院支持。 综上所述，平安财险潍坊支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  祝建海 审判员  张守现 二〇一九年十月三十一日 书记员  李昱萱