新疆维吾尔自治区新和县人民法院   民事判决书   （2019）新2925民初565号   原告（反诉被告）：杨海峰，男，1986年10月16日出生，汉族，山西省介休市人，库车晋丰水暖建材销售有限责任公司经理，现住新疆维吾尔自治区库车县。   委托诉讼代理人：王留伟，新疆疆南律师事务所律师。   被告（反诉原告）：阿克苏金鹰房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区新和县新沙路（电视台旁）。   法定代表人：韩有志，该公司经理。   委托诉讼代理人：管忠，新疆翔瑞律师事务所律师。   第三人：新疆鑫龙消防工程有限责任公司阿克苏分公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市金桥现代城**23F。   负责人：侯应胜，该公司经理。   委托诉讼代理人：康仁健，男，1988年12月25日生，汉族，现住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   原告杨海峰与被告阿克苏金鹰房地产开发有限公司（以下简称金鹰公司）、第三人新疆鑫龙消防工程有限责任公司阿克苏分公司（以下简称鑫龙消防公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月3日作出（2017）新2925民初347号民事判决书，被告阿克苏金鹰房地产开发有限公司不服提出上诉，阿克苏地区中级人民法院于2019年3月25日作出（2019）新29民终128号民事裁定书，裁定发回重审。本院于2019年5月15日立案受理后，被告金鹰公司提出反诉，本院依法组成合议庭，于2019年5月30日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）杨海峰及其委托诉讼代理人王留伟、被告（反诉原告）金鹰公司及其委托诉讼代理人管忠、第三人鑫龙消防公司委托诉讼代理人康仁健到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告杨海峰向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告立即支付剩余工程款2461368.36元；2.被告支付本案诉讼费用。事实与理由：原告以第三人鑫龙消防公司的名义，与被告金鹰公司于2014年3月1日至2015年1月13日期间，分别签订了新和县金鹰商贸物流中心部分消防工程一、二期施工合同，原告系新和县金鹰商贸物流中心部分消防工程的实际施工人，合同履行期间，原告已按合同及施工图纸的要求如期完工，因被告工程项目不配套，又拒不进行配套完善，致使整体消防工程无法验收，但被告已实际使用该工程，却不支付剩余工程款，原告为维护自身合法权益，诉至法院。   被告金鹰公司辩称，原告是伪造第三人的公章与被告签订合同，合同无效，原告没有资质；本案不是原告所称的按照合同完工，实际上没有完工，有原告的声明承认，未完工部分由被告自行安排，足以证明严重超过施工日期，原告不能按时完工，被告与山东国宏消防安全工程有限公司阿克苏分公司于2015年9月16签订的消防施工合同，对原告不合格和未完工部分进行整改和施工，直到2016年5月3日经消防设施检测机构检测合格，2016年6月22日才取得阿克苏地区消防支队出具的建设工程消防验收意见书，导致被告本应于2015年11月底竣工的工程拖延一年多之后才得以验收，给被告造成巨大损失，请求法院驳回原告的诉讼请求，并当庭依法提出反诉。   被告金鹰公司向本院提出反诉请求：1.求依法判令反诉被告向反诉原告出具1843277元的工程款发票；2.求依法判令反诉被告向反诉原告交付已完工部分消防竣工验收资料；3.求法院判令反诉被告向反诉原告赔偿不能完成合格消防工程而造成反诉原告多付的工程款850000元；4.求依法判令反诉被告赔偿因合同无效及不能按期交付消防工程给反诉原告造成的经济损失2000000元；5.求依法判令反诉被告承担本案诉讼费用及送达费用。以上合计金额2850000元。事实和理由：反诉被告杨海峰伪造第三人资质和反诉原告签订消防工程安装合同2份，并进行施工。该合同应是无效合同，2015年7月，反诉原告发现反诉被告的伪造行为后，2015年7月9日，反诉被告向反诉原告出具了一份《声明》，明确：“自声明之日起，《消防安装合同》未完成工程由反诉原告金鹰公司自行安排，合同终止后，双方再无任何劳务和财务关系，双方不再享有两份《消防合同》中约定的任何权利和义务”。截止2015年7月9日，反诉原告向反诉被告支付了1843277元工程款，但反诉被告既未向反诉原告出具工程款发票，也未向反诉原告交付已经完工的消防竣工验收材料。2015年9月16，反诉原告与山东国宏消防安全工程有限公司阿克苏分公司签订合同，对不合格和未完工部分进行整改和施工，于2016年5月3日通过消防设施竣工检测合格，于2016年6月22日取得《建设工程消防验收意见书》，由于反诉被告的过错，使反诉原告投资建设的工程延误竣工，给反诉原告造成巨大的经济损失，应当承当相应的赔偿责任。   针对原告（反诉被告）、被告（反诉原告）的反诉请求，第三人当庭承诺不需要答辩期，原告辩称，1、这个工程款本身反诉原告给付的工程就是没有发票的，我们没有义务给你；2、工程验收的资料就在反诉原告处，无需资料交接；3、关于损失请求，不存在违约行为，不承担任何责任。   对于原告的诉讼请求，被告的反诉请求，第三人称，针对原告伪造公章的事属实，当时是在新和县公安局报过案，就是这个情况。   原告杨海峰为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据（在原一审时已经递交）：   1、新和县金鹰商贸物流中心一期（7号楼至14号楼）消防工程施工合同；二期（15号楼至18号楼）消防工程施工合同。用以证明新和县商贸物流中心一期、二期消防工程合同主体是杨海峰承建，原告作为实际施工人有权向被告主张工程欠款，且被告项目负责人一期是刘晓红，二期是吴刚。同时证明合同约定的工程包括消火栓系统、自动喷淋系统、火宅报警系统、正风送压系统，一期消防工程的合同单价为52元/平方米，二期为62.11元/平方米，工程款按单价与建筑面积的乘积计算。被告金鹰公司对两份合同的真实性无异议。第三人鑫龙消防公司认为是无效合同。   2、新和县金鹰商贸物流中心消防项目工作量签证单8份和现场经济签证单1份。用以证明吴刚代表金鹰公司、刘继东代表监理公司三方签字确认变更工程量，一期增加工程量价款520018元，二期增加114700元。被告金鹰对此不予认可，认为经济签证单需要三方签字确认，只能对工程量和设计变更进行签字，不能对价格进行认可，监理方只是监督工程质量和进度。合同是包工包料包死的，增加工作量应有法人签字。第三人鑫龙消防公司也不认可。   3、三张结算清单，该证据来源于陈位见诉金鹰公司一案证据材料，上面有吴刚、刘继东和赵运涛签字，吴刚负责结算，刘继东系监理，用以证明其身份和权利。被告金鹰公司认为吴刚不是该公司正式员工，于2014年已离职，工程竣工结算必须加盖阿克苏宏宇公司公章，没有该公司公章无效。第三人鑫龙消防公司无意见。   4、劳务合同和补充协议各1份，用以证明被告虽然否认吴刚系其工作人员，但是吴刚在该协议上是代表金鹰公司对外签名的事实。被告对此不予认可，认为吴刚无授权委托书仅仅只是签名，公司未盖章。第三人鑫龙消防公司无意见。   5、新和县金鹰物流中心消防工程报告，用以证明2015年8月1日原告和监理刘继东共同向被告打的报告，说明施工方已干好合同内容提前完成工作并要求被告支付工人工资。被告不予认可，认为原告与刘继东存在利益关系，有恶意串通的嫌疑。第三人鑫龙消防公司无意见。   6、被告向原告出具的承诺书一份。用以证明被告因消防检查，消火栓及喷淋需全部流水打压，被告承诺如遇漏水漏电所造成的损失均与该现场施工人员无关，所有相关事宜由被告自行解决，此承诺书是在声明之后被告出具。被告对承诺书真实性无异议，该承诺书是给业主的，因为前期有检查，担心给已经预售的业主造成损失，被告张贴过，但不是给原告的。第三人鑫龙消防公司无意见。   7、移交清单一份，证明消防系统在2014年11月30日完工，并向被告移交相应设施，由被告公司职工赵运涛签收。被告对真实性无异议，但认为只能证明已完成的工作量，不能证明经过验收。   8、新和县金鹰商贸物流中心工程结算报告两份。原告找的结算公司对造价进行的结算。被告对此均不予认可，在2016年1月5日前没有见过；第三人鑫龙消防公司无意见。   9、由原被告双方共同选定，新和县法院委托鉴定机构作出的鉴定报告书（定稿）一份。证明关于2014年3月21日签订的合同无争议部分造价金额为2662639.75元，有争议部分为90014.61元；2015年1月13日签订的合同中无争议部分为970571.27元，有争议部分为21267.97元；经济签证金额为581906.68元，该鉴定机构是由双方共同选定，且在现场进行了工程指认后作出的。被告对定稿后的鉴定报告不予认可，认为鉴定材料取材不真实，没有公司签字盖章。第三人鑫龙消防公司无意见。   被告金鹰公司就其抗辩主张，向本院提交了以下证据：   1、原告杨海峰2015年7月9日出具的声明一份；用以证明原告没有完成消防安装工程，后续是被告自行安排完工的。2、2015年10月11日新和县公安局对哈博做的行政处罚决定书一份，证明鑫龙消防公司材料是哈博给原告的，原告伪造鑫龙消防公司印章，与被告签订合同是无效的。3、2016年4月15日，监理公司阿克苏宏宇公司出具的监理工作联系函一份，证明工程竣工结算造价必须要加盖公司公章，没有公章的无效，证明了只有刘继东签字的8份经济签证单是无效的。原告杨海峰认为：对第一份证据真实性认可，当时原告本人人身自由受到限制，为了不被追究刑事责任无奈之下才出具的声明，该声明的出具存在不公平性，从原告出具的承诺书来看，2015年7月9日双方还存在继续履行合同和付款的行为，双方的合同实际并没有终止履行；对第二份证据真实性也认可，同时证明了原被告合同确实无效，原告在收到胁迫情况下出具的声明；对第三份证据三性均不认可，原告没有见过监理公司联系函，但是从内容上看，刘继东是该公司派出的监理人。第三人鑫龙消防公司无意见。   被告向法庭再次递交了2018年7月30日申请补正鉴定申请书，证明被告对鉴定报告初稿有异议。原告认为，该申请当时确实提交了，被告提出申请后，鉴定机构又对鉴定报告进行补正，对双方有争议、无争议部分进行确认，最终下发的定稿。第三人鑫龙消防公司无意见。   被告（反诉原告）对主张的反诉部分，向本院提交了以下证据：   1、建设工程消防验收申报表、消防产品供货证明、建设工程消防质量施工单位承诺书、新疆中科工业消防检测评估有限公司消防设施检测报告两份、阿克苏地区公安消防支队建设工程消防验收意见书，用于证明反诉原告主张的第1、2、3项反诉请求。反诉被告认为，反诉原告在工程未验收合格的情况下，已将工程内商铺对外出租使用了，就是工程没有验收就投入使用了，根据设计审核意见书，工程必须要验收合格后才可以使用，否则施工人不应当承担任何责任，对合同和验收申报表、供货证明、质量承诺书均不认可，和本案无关；对消防验收意见书认可，证明工程已经竣工验收，工程验收材料并早已交付给反诉原告。对于原告向国宏公司支付的工程款的证据，反诉被告无法确定其真实性，和反诉被告无关，并且合同上的施工项目和反诉被告施工项目不同，因此反诉原告向国宏公司支付85万元的票据不足以证实第三项反诉请求的损失；另双方签订的合同是不含税票的。第三人鑫龙消防公司无意见。   2、已经生效的民事判决书三份。用于证明反诉原告第4项反诉请求，要求反诉被告赔偿因伪造资质，造成双方的合同无效及不能按期交付消防工程给反诉原告造成的经济损失2000000元。反诉被告认为反诉原告计算损失没有事实和法律依据，反诉被告只是承包了反诉原告的整个消防工程的一部分安装工作，验收是整体验收，其他设施存在不符合要求的情况也一样不能竣工验收，因此反诉被告不应该承担反诉原告的任何经济损失。   本院经审理查明：2014年3月1日，原告杨海峰使用伪造的第三人鑫龙消防公司的全套资质材料及委托手续代表鑫龙消防公司与被告金鹰公司签订了《新和县金鹰商贸物流中心消防工程安装合同》，原告杨海峰作为伪造鑫龙消防公司的代表在合同中签字捺印。合同约定，由鑫龙公司为金鹰商贸物流中心7#、8#、9#、10#、11#、12#、13#、14#楼的消防、消火栓系统、自动喷淋系统、火灾报警系统、正风送压系统等工程进行施工，约定承包方式为包工包料，同时约定开工日期为2014年3月21日，竣工日期与土建项目竣工时间同步，工程单价为52元/平方米，付款方式按工程进度支付等；2015年1月13日，被告金鹰公司作为甲方、伪造资质的第三人鑫龙消防公司作为乙方，又签订了《新和县金鹰商贸物流中心二期消防工程安装合同》，原告杨海峰作为伪造乙方鑫龙公司的代表在合同中签字捺印。合同约定，由鑫龙公司为金鹰商贸物流中心二期的消防、消火栓系统、自动喷淋系统、火灾报警系统、正风送压系统等进行施工，约定开工日期为2014年9月30日，竣工日期为2014年10月30日，工程总造价1043448元，未约定付款方式，但在第十二条约定付款期限以一期条件为准；以上两份合同均为无效合同。合同签订后，原告杨海峰即按照两份合同的约定进行了施工。期间，被告金鹰公司先后分十三次共支付给原告杨海峰1843277元。一期约定的竣工时间为与土建同步，二期的竣工日期即为2014年10月30日，全部工程竣工日期即为该日。但被告截止2015年7月9日仍未完工，约定延误工期，每延误1日接受1万元处罚(见消防施工合同违约责任)。2014年11月30日、2014年12月11日，原被告双方及监理方对新和县金鹰物流中心一、二期消防箱、玻璃幕墙进行工程量核算并签字确认。2015年7月11日被告金鹰公司向业主出具承诺书，承诺如遇漏水漏电所造成的损失均与该现场施工人员无关，所有相关事宜由被告自行解决，证明金鹰商铺已预售并投入使用。经原被告双方共同选定，本院委托第三方鉴定机构对原被告双方实际施工的工程进行鉴定，报告初稿出来后，本院征询了双方的意见，鉴定机构也是在充分听取了双方的意见及现场指认后，才作出了正式的《工程造价鉴定报告书》。经2018年9月5日鉴定报告书终稿确定的无争议价格为2662639.75元、970571.27元和签证变更工程造价总金额581906.68元，合计4215117.7元，有争议部分价格为90014.61元和21267.27元，合计111281.88元。两期工程无争议总价确定为4215117.7元，扣除已经支付的1843277元，剩余2371840.7元。   被告（反诉原告）向本院提出的反诉请求，本院查明，因原告（反诉被告）过错致使双方合同无效，反诉被告确实存在过错，但反诉原告不能证明自身造成的巨大损失和反诉被告伪造资质致使合同无效之间存在关联性。反诉被告确实没有按期交付消防工程及取得验收合格，但反诉原告在工程未验收合格的前提下（代理人赵运涛）签字认可工程量，并投入使用，反诉被告可免责。对于反诉原告要求反诉被告出具1843277元的工程款发票的请求符合法律法规，若反诉被告无法提交，可按鉴定报告中税金费率折价1843277元＊11%=202760.47元赔偿。   上述事实，有经庭审质证、认证的原、被告原一审及本庭所提交的相关证据材料等证据、双方当事人当庭陈述、辩解以及鉴定机构的《工程造价鉴定报告书》以证实。   本院认为，建设工程施工合同应遵守国家法律、法规的强制性规定，并确保建设工程质量。建设工程施工合同应当采用书面形式。承包人未取得建筑施工企业资质的，建设工程施工合同应认定无效。本案中，原告杨海峰冒用第三人鑫龙消防公司的名义与被告金鹰公司签订的两份消防工程施工合同并实际施工，主体上不具有施工资质（民事行为能力），且违反了法律法规的强制性规定，双方签订的合同属无效合同。无效合同，自始无效，合同双方应返还原物，无法返还或没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失。本案中，经原被告双方共同选定，委托第三方鉴定机构对原被告双方实际施工的工程进行鉴定，报告初稿出来后，本院征询了双方的意见，2018年7月30日，被告金鹰公司提交补正鉴定申请书，鉴定机构在充分听取了双方的意见及现场指认后，于2018年9月5日作出了《工程造价鉴定报告书》终稿。经鉴定报告书终稿确定的无争议部分价格为2662639.75元、970571.27元和签证变更工程造价总金额581906.68元，合计4215117.7元，有争议部分价格为90014.61元和21267.27元，合计111281.88元。对原被告双方有争议部分工程本院不予支持，对两期工程无争议总价确定为4215117.7元，扣除已经支付的1843277元，剩余2371840.7元，本院予以支持。   对于被告金鹰公司提出的反诉请求，不能证明自己的损失和原被告合同无效存在关联性；对于原告杨海峰没有按期交付消防工程及取得验收合格，因被告金鹰公司在工程未验收合格的前提下就签字认可工程量，并投入使用，本院认为，原告杨海峰应免责。对于被告要求原告出具1843277元的工程款发票的请求符合法律法规，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条第（一）（三）项、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、被告（反诉原告）阿克苏金鹰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）杨海峰支付工程款2371840.70元；   二、原告（反诉被告）杨海峰于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）阿克苏金鹰房地产开发有限公司交付1843277元的工程款发票。（若不能按期交付，可按202760.47元强制执行）；   三、驳回原告（反诉被告）杨海峰、被告（反诉原告）阿克苏金鹰房地产开发有限公司的其他诉讼请求。   案件受理费26490.94元，鉴定费50000元，合计76490.94元，由原告杨海峰负担10%即7649.094元，被告金鹰公司负担90%即68841.846元。   如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审 判 长 沙吾古丽·库尔班   审 判 员 李   文   全   人民陪审员 张   新   昌     二〇一九年十月七日   书 记 员 程   国   旗