山东省青岛市市北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0203民初9563号 原告：青建国际贸易有限公司，住所地青岛市市北区埕口路15号-3-166室。 法定代表人：辛兆和，董事长。 委托诉讼代理人：李星霖，山东文康律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张剑桥，山东文康律师事务所律师。 被告：上海万帝供应链管理发展有限公司，住所地上海市嘉定区马陆镇亚钢路301号3幢102室。 法定代表人：南相学，执行董事。 委托诉讼代理人：封朝霞，山东琴岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴霖，山东琴岛律师事务所实习律师。 被告：王峥嵘，男，1974年10月18日出生，汉族，住上海市普陀区。 被告：蔡勇，男，1970年4月6日出生，汉族，住上海市松江区。 被告：南银花，女，1984年3月30日出生，朝鲜族，住吉林省辉南县。 被告：李仙日，男，1978年4月28日出生，朝鲜族，住辽宁省抚顺市新宾吗，满族自治县。 委托诉讼代理人司兴玲，上海劲力律师事务所律师。 第三人：王超，男，1983年4月18日出生，汉族，住吉林省四平市铁西区。 委托诉讼代理人：王妮娜，山东琴岛律师事务所律师。 原告青建国际贸易有限公司与被告上海万帝供应链管理发展有限公司、被告王峥嵘、被告蔡勇、被告南银花、被告李仙日、第三人王超合同纠纷一案，本院于2018年9月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告上海万帝供应链管理发展有限公司法定代表人及其委托诉讼代理人、被告李仙日委托诉讼代理人、第三人委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告王峥嵘、被告蔡勇、被告南银花经本院公告送达开庭传票传唤逾期未到庭。本案现已审理终结。 青建国际贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告上海万帝供应链管理发展有限公司赔偿原告1164340元，并按照中人民银行同期贷款利率赔偿自2015年8月26日起至实际清偿之日止的利息（截至2018年9月6日利息暂计为168207.26元）；2.判令被告上海万帝供应链管理发展有限公司支付原告代理费65019.33元，并按照中人民银行同期贷款利率赔偿自2015年11月25日起至实际清偿之日止的利息（截至2018年9月6日利息暂计为8596.8元）；3.判令被告王峥嵘、被告蔡勇对上述债务承担连带责任；4.被告王峥嵘、被告蔡勇承担原告的律师费50000元、诉讼保全担保费6000元等为实现债权而支付的费用；5.判令被告南银花、被告李仙日在其抽逃资本本息范围内对被告上海万帝供应链管理发展有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任；6.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年7月，经被告王峥嵘、被告蔡勇介绍，原告与被告上海万帝供应链管理发展有限公司及其指定的外方客户泰鸿国际发展有限公司签订《代理进口合同》，约定被告委托原告与泰鸿公司签订对外进口合同，代理费按CIF总货值312500美元的2%收取，被告完全同意对外进口合同的所有条款，并对此承担经济责任。原告只承担货物进口的代理事务，因履行对外进口合同所产生的利益和风险均由被告享有和承担。基于代理进口合同，原告与泰鸿公司签订了对外进口合同，并于2015年8月26日按约定支付给泰鸿公司200000美元的预付款。然而泰鸿公司收到预付款后并未按约定发货。原告多次索要预付款未果。对此，被告王峥嵘、被告蔡勇书面承诺自愿作为被告上海万帝供应链管理发展有限公司涉案合同项下的共同债务人，对被告上海万帝供应链管理发展有限公司的债务承担连带责任，并承诺如原告通过诉讼索赔，则原告的律师费、诉讼费、保全费等为实现债权而支付的费用由其承担。被告南银花、被告李仙日作为被告上海万帝供应链管理发展有限公司的股东抽逃公司注册资本，应当在抽逃资本本息范围内对上海万帝供应链管理发展有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 上海万帝供应链管理发展有限公司辩称，首先，在原告提交的证据《铜矿石购销合同》中原告与被告约定有仲裁条款，法院不具有管辖权；第二，被告从未派员、也没有委托任何人到青岛与原告签署代理进口合同以及铜矿石购销合同，原告依据代理进口合同起诉于法无据，该合同属于他人无权代理的行为，该合同无效；且原告对此未尽到审慎审查义务，未对委托人的权限进行审查，主观上非善意和无过失；第三，原告与被告存在两份合同，即《代理进口合同》和《铜矿石购销合同，且《铜矿石购销合同》在《代理进口合同》之后，故从形式来看，双方之间的合同关系也应为购销合同关系，而非代理进口合同关系；第四，原告诉求的金额的计算没有依据，明显过高；第五，被告的法定代表人南相学只是在公司挂名，不参与公司的经营。综上，原告对被告的诉求于理于法无据，请求驳回。 王峥嵘、蔡勇、南银花均未作答辩。 被告李仙日辩称，被告对整个事情不知情，被告只是名义股东，只是挂名，从未参与公司经营，从未行驶过股东权利。2012年4月26日收购公司是就签字成为挂名股东，2013年就将法人转给王超，被告仅仅是帮朋友的忙到市场监管局签字将工商登记变更，对公司的经营从不知情。 王超述称，2013年8月22日，被告李仙日将其股权转让给第三人，但第三人于2014年9月15日将持有的全部股权转让给被告上海万帝供应链管理发展有限公司的法定代表人南相学，而本案涉及合同为2015年7月签订，所以本案与已经不是公司股东的第三人没有任何关系，不应被列为第三人，更不应承担涉案合同的任何股东责任；第三人认为本案是合同纠纷或委托代理纠纷，与股东权利确权无关，属于两个法律关系，所以不应在本案中一并审理。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和当庭质证，对于双方没有争议的事实和证据本院予以确认并在卷佐证，对于双方争议的事实和证据本院根据查明的事实进行认定。 经审理查明，2017年7月17日，原告（乙方）与被告上海万帝供应链管理发展有限公司（甲方）、泰鸿国际发展有限公司（丙方）签订代理进口合同，约定由甲方委托乙方向丙方进口500吨原产地为菲律宾的铜矿石，甲方委托乙方与丙方签订对外进口合同，合同编号GLMY-F2015CG-005，甲方确认已审阅对外进口合同并完全同意对外进口合同的所有条款，关于代理费合同约定：“乙方按实际进口货物总货值312500美元的2%收取代理费，甲方在首次提货前以人民币支付乙方，全款提货时间不得超过乙方对外付款后60天，如全款提货时间超出乙方对外商付款60天，超出部分代理费按照CIF总货值，以天利0.035计算。”关于结算方式合同约定：“合同后甲方支付乙方人民币200000作为定金，乙方收到甲方定金后支付丙方美金200000作为预付款。丙方收到货款后60天内发货。乙方收到丙方提单扫描件、菲律宾CCIC检测报告扫描件后支付丙方货物尾款75%，甲方与乙方结算且甲方支付全部款项给乙方后，乙方支付余款给丙方。”三方在合同第八条还约定：“乙方只承担货物进口的代理事务，因履行对外进口合同所产生的利益和风险均由甲方享有和承担。……甲方承诺不因对外或保险索赔影响与乙方之间的代理费及关税费和货款的结算。进口货物所涉及的一切权益和责任均由甲方承担。”2015年8月25日，被告上海万帝供应链管理发展有限公司通过银行汇款向原告支付20万元；2015年8月26日，原告通过银行国际结算向泰鸿国际发展有限公司支付20万美元，原告购买外汇支付1286260元。 被告王峥嵘、被告蔡勇共同向原告出具《承诺书》，其主要内容为：2015年，经二被告居间接洽，贵司（原告）与上海泓飞金属材料有限公司签订镀锌卷采购合同，并和其指定的外方客户泰鸿国际发展有限公司签订了镀锌卷销售合同，同时介绍原告与上海万帝供应链管理发展有限公司、泰鸿国际发展有限公司签订了三方铜矿代理进口合同，与泰鸿国际签订了进口合同。因合同相对方原因，贵司一直未能收回合同项下应收货款，截至2018年3月31日以上合同涉及未达货款1813571.36元，代理费79083.54元以及资金占用费（利率详见协议），总计款项1892654.9元及资金占用费。对于以上合同相对方的合同债务，二被告作出如下承诺：1.全力协调合同相对方回款，并保证在2018年3月31日前完成全部货款回款到位；2.如合同相对方未能在2018年3月31日履行完毕合同债务1892654.9元及资金占用费，二被告承担共同还款责任，即二被告应在2018年3月31日先行支付贵司未收回的所有款项；3.如二被告没有履行还款承诺，贵司通过诉讼索赔的支付的律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、公证费等为实现债权支付的费用由二被告承担；4.二被告愿意以个人房产作为抵押，并于2018年3月26日前配合贵司办理抵押登记。 原告委托律师支付律师费5万元，原告申请诉讼保全由中国人民财产保险股份有限公司提供保单保函，原告支付保险费6000元。 另查明，2015年7月18日，原告与泰鸿国际发展有限公司签订铜矿石购销合同，合同编号GJMY-F2015CG-005，原告向泰鸿国际发展有限公司购买铜矿石500公吨，合同有效期自签订之日起90天;2019年7月19日，原告与被告上海万帝供应链管理发展有限公司签订铜矿石购销合同，合同编号GJMY-F2015CG-005被告向原告购买铜矿石500公吨，合同有效期自签订之日起90天。上述两份合同中均约定合同引起的任何争议应提交仲裁单位根据中国国际经济贸易仲裁委员会的仲裁规则裁决。 还查明，截止目前，泰鸿国际发展有限公司尚未向原告或上海万帝供应链管理发展有限公司发货。 还查明，被告上海万帝供应链管理发展有限公司原名称为上海运承印刷器材有限公司，2010年6月24注册成立，注册资本50万元，股东为高凯建和李文英；2012年4月6日，被告李仙日与高凯建、李文英签订股权转让协议，受让公司股权；同日，被告李仙日和被告南银花签署股东会决定和公司章程，南银花出资额为33.5万元，李仙日出资额为16.5万元，李仙日担任公司执行董事，南银花担任监事；2012年6月28日，被告向公司登记机关申请变更登记，将注册资本由50万元变更为1000万元，变更后其中被告李仙日出资额为330万元，被告南银花出资额为670万元。上海川立会计事务所（普通合伙）出具验资报告载明，李仙日实际缴存新增出资额3135000元均为货币资本于2012年7月10日缴存上海运承印刷器材有限公司在上海金山惠民村镇银行有限责任公司开立的临时账户，南银花实际缴存新增出资额6365000元均为货币资本，于2012年7月10日缴存上海运承印刷器材有限公司在上海金山惠民村镇银行有限责任公司开立的临时账户。经原告申请，本院向上海金山惠民村镇银行有限责任公司及建设银行上海安亭支行查询上述存款情况，根据银行出具的证明，上述款项与2012年7月11日转入上海运承印刷器材有限公司在建行上海安亭支行的账户内，并与同日转入上海雅升卫浴设备有限公司账户内，备注为“货款”。2012年10月29日，上海运承印刷器材有限公司在登记机关变更名称为上海万帝供应链管理发展有限公司。 根据被告李仙日提供的其银行账户业务交易账单显示，被告李仙日与2012年7月10日收到上海雅升卫浴设备有限公司的款项3135000.13元，并于同日转入上海运承印刷器材有限公司3135000元，附言为“转账投资款”。2013年8月22日，被告李仙日与第三人王超签订股权转让协议，王超受让李仙日在上海万帝供应链管理发展有限公司的股权，并在工商登记变更法定代表人为王超。 2015年8月25日，被告王峥嵘向被告上海万帝供应链管理发展有限公司银行账户转账20万元，同日，上海万帝供应链管理发展有限公司向原告银行账户转账20万元。 在诉讼过程中，被告李仙日申请对落款时间为2012年6月28日的《股东会决议》、《公司变更登记申请书》、《上海运承印刷器材有限公司章程》中“李仙日”签名的真实性进行鉴定，经鉴定机构鉴定，上述文件中的“李仙日”签名字迹与李仙日签名字迹不是同一人书写。 诉讼过程中，被告李仙日申请孙明日作为证人出庭作证，孙明日作证称，其与李仙日是老家的朋友，到上海后是一起工作，与王超认识后，他是投资房地产的，说好一起投资发展，然后几个人开始注册公司，也收购公司，李仙日是上海万帝供应链管理发展有限公司的挂名股东，南银花是其爱人也是挂名股东，说好一起做生意，由于其不懂贸易，是王超来进行管理的，其从来不参与公司经营，王超出资并管理，其和王超之间有口头协议，如有利润，按照出资比例进行分配。蔡勇其不认识，见过王峥嵘，但是本案说的签订合同等事项其并不知晓。与原告所签订的合同都不知情，王超也不知道。 本院认为，原告与被告之间的争议焦点主要包括：1.本案是否应当通过仲裁解决；2.被告上海万帝供应链管理发展有限公司是否与原告签订过合同、双方之间合同关系的性质是委托代理还是买卖合同关系；3.被告李仙日是否应当承担股东抽逃资金的责任。 首先，原告在诉讼中明确其起诉的依据是原告与被告上海万帝供应链管理发展有限公司签订的《代理进口合同》，在该合同中明确约定如产生纠纷由合同乙方所在地人民法院管辖，因此原告向法院起诉符合合同约定，于法有据；被告上海万帝供应链管理发展有限公司主张在其与原告签订的购销合同中约定了仲裁条款，但原告已经明确该购销合同不是其起诉的依据，因此该购销合同不属于本案审理的范围，且该购销合同中没有约定仲裁机构。综上，被告上海万帝供应链管理发展有限公司主张本案应当有仲裁管辖没有事实和法律依据，本院不予采纳。 其次，虽然被告上海万帝供应链管理发展有限公司法定代表人主张其是挂名股东、不参加公司经营，没有派人到青岛与原告签订合同、是他人无权代理的行为，但合同中加盖了该公司的公章，且其对公章的真实性也不申请鉴定，因此，即使与原告签订合同的人员没有被告公司的授权，但被告公司加盖公章的行为也是对合同的确认，因此，原告与被告签订的代理进口合同依法成立，双方形成委托代理关系，且合同内容没有违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。被告上海万帝供应链管理发展有限公司作为委托人，应当根据合同约定支付原告为其垫付的货款，原告要求被告赔偿垫付的货款于法有据，本院予以支持，但原告按照起诉时的外汇牌价计算的数额与其实际支付的数额不一致，应当以其实际支付的货款数额1286260元为准，原告在起诉时已经扣除了被告支付的定金20万元，本院予以确认；因合同尚未全部履行，合同中也没有约定被告支付垫付款的时间，故原告要求被告自付款之日起支付利息没有事实依据，应当自原告起诉主张权利之日起计算；因在合同中约定被告支付代理费的数额按实际进口货的总货值收取，而本案中货物尚未实际进口，原告的代理事务尚未全部完成，故原告要求被告上海万帝供应链管理发展有限公司支付代理费也没有证据不足，本院不予支持。 第三，根据被告上海万帝供应链管理发展有限公司的银行账户流水明细记载，在该公司2012年7月增加注册资本时，被告李仙日、南银花认缴的增资资金950万元在进入被告公司在建设银行的账户的当日即转出到上海雅升卫浴设备有限公司账户，而根据被告李仙日提交的其个人账户明细，被告李仙日于2012年7月10日收到上海雅升卫浴设备有限公司转来的3135000元，该资金于当日转入上海万帝供应链管理发展有限公司的验资账户，因此被告李仙日主张公司增资其不知情与事实不符，本院不予采信。被告李仙日还主张在银行流水记录备注中载明增资的资金转入上海雅升卫浴设备有限公司是支付货款，不够成抽逃资金，但根据被告李仙日提供的其个人银行账户流水记载其用于增资的资金来自于上海雅升卫浴设备有限公司，又由被告上海万帝供应链管理发展有限公司归还上海雅升卫浴设备有限公司，因此被告主张是支付的货款与事实不符，本院不予采信。综上，被告李仙日、南银花增资的资金在进入公司账户的当日即转出，构成抽逃出资，二被告应当在抽逃出资的本息范围内对公司债务承担补充赔偿责任。 第四，被告王峥嵘、被告蔡勇向原告出具承诺，应当按照其承诺对被告上海万帝供应链管理发展有限公司应返还原告的垫付款及利息承担连带清偿责任，并按照其承诺承担原告律师费等实现债权的费用。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第（一）项、第十三条第二款、第二十七条第一款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告上海万帝供应链管理发展有限公司赔偿原告青建国际贸易有限公司垫付款1086260元，并支付自2018年9月13日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息； 二、驳回原告青建国际贸易有限公司要求被告上海万帝供应链管理发展有限公司支付代理费并支付利息的诉讼请求； 三、被告王峥嵘、被告蔡勇对上述第一项承担连带清偿责任； 四、被告王峥嵘、被告蔡勇共同承担原告的律师费50000元、诉讼保全担保费6000元； 五、被告南银花对上述第一项在抽逃资本6365000元本息范围内承担补充赔偿责任； 六、被告李仙日对上述第一项在抽逃资本3135000元本息范围承担补充赔偿责任。 七、驳回原告的其他诉讼请求。 上述第一项、第四项，于本判决生效后10日内付清，逾期付款，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17959元，由原告负担3266元，被告上海万帝供应链管理发展有限公司与被告王峥嵘、被告蔡勇共同负担14005元，被告王峥嵘、被告蔡勇共同负担688元，财产保全费5000元由被告上海万帝供应链管理发展有限公司、被告王峥嵘、被告蔡勇、被告李仙日、被告南银花共同负担。公告费600元，由被告王峥嵘、蔡勇、南银花共同负担；鉴证咨询服务费33760元，由被告上海万帝供应链管理发展有限公司负担。被告南银花、被告李仙日对被告上海万帝供应链管理发展有限公司应承担的诉讼费用在其抽逃出资的本息范围内承担补充赔偿责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  赵长河 人民陪审员  刘淑芳 人民陪审员  宗德珍 二〇一九年十月三十日 书 记 员  王丽娜