北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初22756号原告：广东省华侨建筑装饰有限公司北京分公司，住所地北京市密云县溪翁庄镇七孔桥西路南（北京东方神韵工贸有限公司院内**平房）。负责人：崔晓文，总经理。委托诉讼代理人：聂永臣，男，1968年6月29日出生，汉族，广东省华侨建筑装饰有限公司北京分公司项目经理。被告：车上停车（北京）科技有限公司，住所，住所地北京市朝阳区div>法定代表人：王浩，经理。委托诉讼代理人：张海亮，北京市两高律师事务所律师。原告广东省华侨建筑装饰有限公司北京分公司（以下简称华侨北分公司）与被告车上停车（北京）科技有限公司（以下简称车上停车公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华侨北分公司的委托诉讼代理人聂永臣、被告车上停车公司的委托诉讼代理人张海亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华侨北分公司向本院提出诉讼请求：1.车上停车公司支付工程款725639.20元；2.车上停车公司支付违约金72563.92元；3.诉讼费由车上停车公司负担。事实与理由：2018年8月10日，华侨北分公司与车上停车公司签订《阳光乐府厂区改造、厂区排水系统及配电室、监控室基础工程施工合同》（以下简称涉案合同）。2018年9月10日，华侨北分公司按照合同约定履行了全部义务，但车上停车公司至今未支付工程款。车上停车公司辩称，原告提交的涉案合同是属于阳光乐府二期升降横移动基础工程的补充协议，依照补充协议的11.3条，原告需要向被告提交完整的竣工资料，但原告没有向被告提交，属于原告违约，我方并没有违约，故不应向其支付工程款及违约金。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，车上停车公司（发包方、甲方）与华侨北分公司（承包方、乙方）签订《阳光乐府厂区路面改造、厂区排水系统改造及配电室、监控室基础工程施工合同》，约定，第一条工程概况：工程名称：阳光乐府厂区路面改造、厂区排水系统改造及配电室、监控室基础工程；工程地点：北京市大兴区黄村西大街65号；建筑面积：1269㎡。第二条合同价款：2.1本合同采用固定单价合同。合同金额为725639.20元。2.1.1总价中已包含材料费（主材及损耗）、安装费等一切为完成本工程所需支付乙方的费用，结算时不再调整。2.1.2现场变更、洽商总价在贰仟元以上的计入结算总价，不足贰仟元的不予变更。变更洽商必须由甲乙及监理三方签字，变更价格应首先采取报价明细表中的单价，没有相同或类似单价时，以乙方填报并经甲方最后认可价为准，确定变更价格。2.2除本合同中明确不由乙方负责施工的工作内容外，工程总价中已包含本工程所需的一切材料、安装、运输及措施费用，深化设计费用已含在合同总价中不再单独计取。开工日期：2018年8月10日（以甲方通知为准）；竣工日期：2018年9月10日（验收合格，达到竣工备案要求），合同总工期总日历天数为31天。第五条工程款支付时间和方式：甲方于合同生效乙方进场后七日内支付乙方合同总价的20%作为预付款；工程施工完毕后支付至合同价款的50%作为工程进度款，竣工结算30日内支付至审定金额的95%；剩余5%两年保修期满后30日内支付。乙方收取上述款项前，应当提供正式增值税发票。第九条各方代表：甲方代表姓名：荣建全；乙方驻工地代表姓名：聂永臣。第十一条竣工、验收和移交：乙方必须按照合同约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工；因乙方原因不能按照合同约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工的，乙方承担违约责任。竣工验收以国家颁发的施工验收规范、质量检验标准及施工图纸为依据，当工程具备竣工验收条件后，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料及竣工验收报告。甲方应在收到竣工验收报告后7日内组织有关单位验收，并在验收后7日内给予认可或提出修改意见。乙方按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。工程竣工验收通过，乙方送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按甲方要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为乙方修改后提请甲方验收的日期。乙方提交三套竣工资料并应交付给乙方归入乙方资料中，有关具体要求执行当地有关建筑工程资料管理规程规定，并提供使用说明书、质量承诺书及原材厂家质量承诺书等。第十二条工程保修：质量保修期本工程竣工验收之日两年，防水工程五年。第十六条违约责任：甲方应按合同约定的期限支付工程款，延期支付的，每延期一日按合同暂定总价的1‰向乙方支付违约金（违约金累计总额不超过合同总价款的10%）。乙方不能按合同工期竣工（包括分阶段竣工），实际工期比合同工期每拖延一天，乙方向甲方支付合同总价1%的违约金（违约金累计总额不超过合同价款的10%）。乙方违反本合同其他实质性条款，乙方应承担合同总价款30%的违约金，并采取重做、更换等补救措施。该合同签订时间显示为2018年8月10日。双方当事人均认可涉案合同实为双方之间于2017年签订的《阳光乐府二期升降横移立体车库基础工程合同》（以下简称二期合同）的增项合同，但两个合同系单独结算,二期合同即主体部分的工程款已结清，涉案合同系在涉案工程完工后补签的合同。对于涉案合同的补签日期，华侨北分公司主张是2018年9月10日，车上停车公司主张是2018年11月。对于涉案工程应付工程款金额，双方当事人均当庭认可涉案合同列明的工程量及合同价款系经过双方确认的最终数额，涉案合同约定的725639.2元即为涉案工程实际应给付价款。对于付款期限，涉案合同约定为：“甲方于合同生效乙方进场后七日内支付乙方合同总价的20%作为预付款；工程施工完毕后支付至合同价款的50%作为工程进度款，竣工结算30日内支付至审定金额的95%；剩余5%两年保修期满后30日内支付。”对此，华侨北分公司称：竣工验收日期为2018年9月12日，尚未满两年质保期，但因车上停车公司违约在先，我公司仍坚持主张全部工程款。车上停车公司称：根据涉案合同条款约定，合同价款5%作为质保金，应在两年保修期满后30日内支付，故5%的质保金不应现在支付。另外95%工程款也不应支付，因原告未依照合同约定向我方交付竣工资料。对于涉案工程是否已进行竣工验收及交付，双方当事人存在争议，华侨北分公司主张涉案工程已于2018年9月12日进行竣工验收，并于当日将该工程交付车上停车公司使用。其提交双方当事人与监理单位、设计单位共同盖章确认的《工程质量竣工验收记录》作为证据予以证明，该纪录载明竣工日期为2018年9月12日，综合验收结论为合格。对此，车上停车公司称：竣工验收记录真实性认可，阳光乐府二期工程是一个主体工程，而原告主张的合同工程是属于二期的增量工程，并不是验收记录上记载的工程。不认可涉案工程已进行竣工验收，工程完工后，原告承诺要把竣工资料交给我方，我方也一直要求原告移交，但实际上其一直未移交。但我方确实是在没有竣工验收的情况下，接收了涉案工程并实际使用了，具体接收时间不清楚。华侨北分公司针对车上停车公司的上述陈述辩称：这个验收记录确实是二期合同主体工程的验收记录，但涉案合同的附属工程是和二期合同的主体工程同时验收的，附属工程已经包含在该验收记录所记载的二期合同工程内了。涉案工程的实际开工日期是2017年11月12日，也就是二期合同完工的时间，中途停工一段时间，2018年5月份重新开始施工，2018年9月份完工。补签涉案合同时，我公司已将涉案工程全部移交车上停车公司。涉案合同第3.2条约定，明确了验收合格、达到了备案要求，该条也约定了竣工日期为2018年9月10日，该合同双方补签的时间也就是竣工日期当天，所以根据该条款，被告应给付全部工程款。关于涉案工程相应的竣工资料是否移交，华侨北分公司称：涉案合同日期系倒签，实际签订涉案合同时我公司已按照约定完成施工，且已将所有竣工资料包括二期合同主体和涉案合同附属部分的工程资料移交车上停车公司项目负责人，但对方未出具书面的签收材料。如果我公司不移交资料，车上停车公司不可能跟我公司补签合同。虽然我方没有资料交接的收据，但在补签的涉案合同第3.2条上已经说明了资料已经交齐，达到了竣工备案要求。此外，我方移交的都是资料原件，已经不具备另行制作工程资料的条件了，所以也无法再另行制作一份资料移交给被告。对此，车上停车公司称：所有的二期合同主体和涉案合同附属部分的竣工资料原告都没有交，补签涉案合同是因为会计要求，便于作帐，补签合同与原告是否交齐资料无关，涉案合同第3.2条是指的合同竣工日期，是达到这个要求的日期，而不是说签合同时工程资料已经交付完毕了。根据合同约定，华侨北分公司须先行向我公司提交竣工资料，我公司方可对涉案工程进行验收。现基于华侨北分公司迟迟不向我公司提交竣工资料，导致我公司无法进行验收，当然无法向其支付工程款。虽然涉案工程系二期合同工程的增项，但因中途华侨北分公司方面换了项目负责人，所以二期合同工程和涉案工程并未一起结算。而且二期工程已超出合同约定的期限，约定应在2017年11月10日交工，结果到2018年9月12日才完工，华侨北分公司已经严重违约。另外，按合同16.2.2条约定，原告如违反了实质性条款应承担合同总价款30%的违约金。我方并不是不想给付对方工程款，主要还是想通过工程款要求原告尽快将竣工资料交付我方。关于违约金，华侨北分公司称：合同第16.1.2条约定，工程款延期支付的，应按总价的千分之一计算违约金，累计不超过合同总价的10%。且因工程都是垫资的，有相应的贷款和工人工资，所以我方有相应的实际损失。对此，车上停车公司称：对合同条款本身约定没有异议，但我方不应给付违约金，原告违约在先，没有给我方相应的竣工资料。且约定的违约金过高，违约金应不超过正常损失的部分，如果按照总价的10%，约定过高。另查，车上停车公司在本案中提起反诉，其反诉诉讼请求为：1、华侨北分公司移交竣工验收资料；2、华侨北分公司支付工程竣工延误违约金84677元；3、华侨北分公司承担诉讼费。事实及理由：双方于2017年签署《阳光乐府二期升降横移立体车库基础工程合同》，约定2017年10月10日开工，2017年11月10日竣工，并约定完工后反诉被告应将工程竣工验收资料交付反诉原告进行验收，竣工验收合格后进行工程款结算。2018年双方签署了增量补充协议《阳光乐府厂区路面改造、厂区排水系统改造及配电室、监控室基础工程施工合同》，约定2018年8月10日开工，2018年9月10日竣工，并约定完工后反诉被告应将工程竣工验收资料交付反诉原告进行验收，竣工验收合格后进行工程款结算。但二期工程实际竣工时间为2018年9月12日，且反诉被告未将工程竣工验收资料交于反诉原告，反诉被告违反了合同约定。对于车上停车公司在本案中提起的反诉，本院释明车上停车公司，因根据相关法律规定，分公司虽然能作为诉讼主体，但不具有独立法人资格，不能独立承担民事责任，其民事责任由母公司承担，故华侨北分公司并非本案适格的反诉被告，车上停车公司的反诉请求在本案中无法予以处理。在本院释明后，车上停车公司当庭撤回反诉申请，表示另案起诉主张相关权利。本院认为，华侨北分公司与车上停车公司之间签订的《阳光乐府厂区路面改造、厂区排水系统改造及配电室、监控室基础工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，且不存在违反法律法规强制性规定的情形，应属合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中，双方当事人均认可涉案合同约定的725639.2元即为涉案工程实际应给付价款，本院不持异议。对双方存在的争议，本院根据双方提交的证据及相关陈述，依法认定如下：一、涉案工程竣工及交付使用时间华侨北分公司主张双方已于2018年9月12日进行竣工验收并于当日将涉案工程交付车上停车公司，其提交《工程质量竣工验收记录》作为证据予以证明。车上停车公司对《工程质量竣工验收记录》真实性认可，但辩称该证据系二期合同主体工程的竣工验收记录，并不是涉案合同的增量工程的竣工验收记录，但在没有竣工验收的情况下，其确实接收了涉案工程并已实际使用，具体接收时间不清楚。对此争议，本院认为，华侨北分公司提交的《工程质量竣工验收记录》虽未明确载明竣工验收是否包含涉案工程部分，但根据相关规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，车上停车公司虽不认可双方就涉案工程进行了验收，但认可其已接收并实际使用涉案工程。鉴于涉案工程已交付并转移占有，即使双方未就涉案工程办理正式的验收结算，但转移占有之日应视为竣工之日。至于具体交付时间，因车上停车公司未明确陈述，亦未进行举证，本院只能采信华侨北分公司的该项主张，认定涉案工程交付时间为2018年9月12日，且该日期视为涉案工程竣工之日。二、涉案工程的竣工资料是否移交华侨北分公司主张其已将包括二期合同主体和涉案合同附属部分的所有竣工资料移交给车上停车公司，但车上停车公司不予认可。对此争议，本院认为，根据“谁主张，谁举证”的举证原则，华侨北分公司应对竣工资料已移交的主张负有举证责任，本案中，其未对该项主张提交证据予以证明，应承担相应不利的法律后果，故，本院对华侨北分公司已向车上停车公司移交涉案工程竣工资料的主张不予采纳。三、涉案工程款应否支付华侨北分公司主张涉案工程已竣工验收，车上停车公司应支付工程款，且质保期虽尚未满两年，但因车上停车公司违约在先，仍坚持主张全部工程款。车上停车公司主张，华侨北分公司须先行向其提交竣工资料，其方可对涉案工程进行验收，现基于华侨北分公司未向其提交竣工资料，导致其无法进行竣工验收，故其不应支付工程款。对此争议，本院认为，涉案合同虽约定“乙方提交三套竣工资料并应交付给乙方归入乙方资料中，有关具体要求执行当地有关建筑工程资料管理规程规定，并提供使用说明书、质量承诺书及原材厂家质量承诺书等”，但并未约定未提交竣工资料即可拒付工程款，且涉案工程已实际交付并转移占有，转移占有之日视为竣工之日，而涉案合同约定“竣工结算30日内支付至审定金额的95%”，故车上停车公司在涉案工程交付后30日内应支付相应工程款。车上停车公司的该项答辩主张没有合同依据，本院不予采纳。华侨北分公司要求支付工程款725639.2元95%的部分即689357.24元，有合同和法律依据，应予以支持。关于质保金，合同约定“剩余5%两年保修期满后30日内支付”，现质保期限尚未届满，故华侨北分公司要求支付5%质保金的相关请求，本院不予支持。四、违约金关于违约金，华侨北分公司按涉案合同约定“工程款延期支付的，应按总价的千分之一计算违约金，累计不超过合同总价的10%”进行主张，但车上停车公司辩称系原告违约在先，未提交竣工资料，且逾期完工，故其不应支付违约金，且合同约定的违约金过高，超过原告的实际损失，应予以调整。华侨北分公司虽主张其存在相应的实际损失，但未举证予以证明。对此争议，本院认为，涉案合同约定“竣工结算30日内支付至审定金额的95%”，故车上停车公司在涉案工程交付后30日内应支付相应工程款，其逾期拒不支付工程款的行为属于违约行为，应按照合同约定的违约条款向对方承担相应违约责任。华侨北分公司要求支付逾期付款违约金的诉讼请求，有合同依据，应予以支持，但对于违约金数额，本院根据相关规定，参考合同履行情况、双方过错责任、实际损失等情况综合考虑，酌情调整为35000元。关于车上停车公司认为华侨北分公司存在未提交竣工资料、延迟完工等违约行为，并要求华侨北分公司移交竣工资料、支付违约金等相关主张，因诉讼主体问题，其无法在本案中提起反诉，故本院在本案中无法一并处理，车上停车公司可另行主张相关权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，判决如下：一、车上停车（北京）科技有限公司于本判决生效后十日内给付广东省华侨建筑装饰有限公司北京分公司工程款689357.24元；二、车上停车（北京）科技有限公司于本判决生效后十日内给付广东省华侨建筑装饰有限公司北京分公司违约金35000元；三、驳回广东省华侨建筑装饰有限公司北京分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11782元，由广东省华侨建筑装饰有限公司北京分公司负担1090元（已交纳），车上停车（北京）科技有限公司负担10692元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  时亚东审 判 员  彭珍珍人民陪审员  狄秀梅二〇一九年十月三十一日法官 助理  张 冉书 记 员  杨京爽