山东省德州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁14民初242号 原告（案外人）:赵凤香，女，1967年8月13日出生，汉族，住山东省德州市德城区。 委托诉讼代理人：崔爱敏，山东正敏律师事务所律师。 被告（申请执行人）：山东坤泰建设集团有限公司，住所地山东省德州市经济技术开发区长河街道办事处东风东路名仕馨港小区10号楼1单元9层906号。 法定代表人:郝连生，总经理。 委托诉讼代理人：赵伟华，山东天衢律师事务所律师。 第三人（被执行人）：德州鑫裕投资有限公司，住所地山东省德州市德城区东方红路34号。 法定代表人：于爱波，执行董事。 第三人（被执行人）：于天忠，男，1970年1月13日出生，汉族，住山东省德州市德城区。 原告赵凤香与被告山东坤泰建设集团有限公司（以下简称坤泰公司）、第三人德州鑫裕投资有限公司（以下简称鑫裕公司）、于天忠案外人执行异议之诉一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告赵凤香的委托诉讼代理人崔爱敏，被告坤泰公司的委托诉讼代理人赵伟华到庭参加诉讼，第三人鑫裕公司，于天忠经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵凤香向本院提出诉讼请求：撤销（2019）鲁14执52号之二执行裁定书，停止对第三人于天忠名下产权证号为S44373、S126884、S146205、70903四套房产的拍卖。事实和理由：一、法院应当优先拍卖第三人鑫裕公司在赵虎社区建设的房产，不足部分再执行第三人于天忠名下的个人财产。坤泰公司申请执行的依据是德州市中级人民法院（2014）德中民初字第330号民事判决书。该纠纷是坤泰公司在建设赵虎社区过程中各方形成的债权债务，依据《中华人民共和国合同法》第286条的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。因此，法院应当优先拍卖鑫裕公司的存量房产而后执行于天忠的个人财产。二、予以拍卖的房产属于赵凤香与于天忠的夫妻共同财产。拍卖上述房产损害了赵凤香的财产权益，违背了相关法律规定。赵凤香与于天忠1990年11月登记结婚，二人经过多年拼搏，购置上述房产，依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第二条的规定，夫妻双方在婚姻关系存续期间所得的财产为夫妻共同财产，包括一方或双方劳动所得的收入和购置的房产。因此，上述房产属于夫妻共同财产。另外，涉案债务是鑫裕公司、于天忠筹建赵虎社区过程中形成的，该债务形成于购买上述房产之后，不是夫妻共同债务，所以赵凤香没有还款义务，在此情况下处置上述房产损害了赵凤香的合法权益，违背法律规定，应当予以撤销。综上，请法院查明事实，依法判决。 坤泰公司辩称，赵凤香的起诉没有事实和法律依据，应当驳回赵凤香的诉讼请求。涉案房产系于天忠夫妻关系存续期间的夫妻共同财产，具有不可分性，按照法律规定可以依法予以执行。 鑫裕公司、于天忠未到庭，亦未提交书面答辩状。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、案涉债权及查封情况 坤泰公司与德州市经济技术开发区赵虎镇赵虎社区筹建处、鑫裕公司、德州经济技术开发区赵虎镇人民政府、于天忠建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月20日作出（2014）德中民初字第330号民事判决，判项为：一、鑫裕公司、于天忠于本判决生效之日起十日内支付坤泰公司工程款5666509.34元；二、坤泰公司于判决生效之日起十日内支付鑫裕公司赔偿工程修复费用83063.48元，并向鑫裕公司交付施工资料（以建设主管部门规定施工方须交付的资料为准）；三、驳回坤泰公司其他诉讼请求；四、驳回鑫裕公司其他反诉请求。 2019年3月26日，本院作出（2019）鲁14执52号执行裁定，并向德州市不动产中心送达（2019）鲁14执52号协助执行通知书，查封于天忠名下产权证分别为S00012、S44373、S126884、S146205、70903五套房产。 二、案涉房屋登记、查封情况 1.××号的房产证记载，房屋所有权人为于天忠，房屋坐落柴市街南侧西段1号楼12单元2层。设计用途为商业，建筑面积81.12平方米。1995年购买商品房，2002年验证，填发日期为2002年3月1日。 2.××号房产证记载，房屋所有权人为于天忠，房屋坐落雅苑小区二期12号楼B2单元7层702号。设计用途为住宅，建筑面积173平方米。填发日期为2008年3月5日。 3.××号房产证记载，房屋所有权人为于天忠，房屋坐落东方红路1118号东子文化街A区1号楼1-2层1号。规划用途为商业，建筑面积320.61平方米。共同共有人为赵凤香。 4.××号房产证记载，房屋所有权人为于天忠，房屋坐落迎宾大街518号德州国际商贸城1座1单元1层46号。规划用途为商业，建筑面积107.91平方米。共同共有人为赵凤香。 三、于天忠与赵凤香婚姻状况及离婚析产情况 于天忠与赵凤香于1990年1月1日登记结婚。 2019年8月6日，赵凤香对于天忠提起离婚诉讼并要求析产，并在2019年8月8日开庭过程中要求中止诉讼。经查询，德州市德城区人民法院于2019年9月19日作出（2019）鲁1402民初3653号民事判决书，判决：一、赵凤香与于天忠离婚；二、赵凤香、于天忠的婚生子于哲随赵凤香生活，于天忠于判决生效之日起每月支付孩子抚养费1000元，至法定抚养义务终止时止。三、赵凤香、于天忠共同财产中位于德城区雅苑小区二期12号楼B2单元7层702房产（房权证鲁德字第××号号)、位于德州市经济开发区东方红路1118号董子文化街A区1号楼1-2层1房产（房权证鲁德字第××号号）和位于德城区迎宾大街518号德州国际商贸城1座1单元1层46房产（房权证鲁德字第××号号）归赵凤香所有；位于德城区柴市街南侧西段1号楼12单元2商业房（房权证鲁德字第××号号）和位于德城区东方红路33号营业楼1房产（房权证鲁德字第××号号）归于天忠所有。四、驳回赵凤香的其他诉讼请求。德州市德城区人民法院在分割双方共有房屋时，认为赵凤香、于天忠对其婚后共同财产和债务的偿还均没有达成一致分割意见，但赵凤香、于天忠对5套房产的现市场价款已达成共识，因此对双方认可的房产价款予以确认。赵凤香、于天忠对5套房产每人享有50%的产权，根据双方认可的价款，以判令位于德城区雅苑小区二期12号楼B2单元7层702号房产(180万元)、位于德州市经济开发区东方红路1118号董子文化街A区1号楼1-2层1号房产（240万元）和位于德城区迎宾大街518号德州国际商贸城1座1单元1层46号房产（100万元）归赵凤香所有；位于德城区柴市街南侧西段1号楼12单元2层房产（70万元）和位于德城区东方红路33号营业楼1号房产（450万元）归于天忠所有为宜。该判决对二人的债务未作处理。 本院认为，关于赵凤香主张的应当优先拍卖鑫裕公司在赵虎社区建设的房产，不足部分再执行于天忠名下的个人财产，不是执行异议之诉的审理范围。本案的审理焦点为赵凤香对案涉房屋是否享有足以排除执行的民事权益。 首先，《中华人民共和国婚姻法》第十七条第一款规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。1990年1月1日，赵凤香与于天忠登记结婚，结婚后购买的房产进行所有权登记是在于天忠、赵凤香夫妻关系存续期间，因此，案涉房屋是于天忠、赵凤香的共同财产。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第一款关于“对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人”之规定，本院查封案涉房屋并无不当。 第二，赵凤香提出的与于天忠离婚并析产的诉讼不能阻却执行。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第二款规定，共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。第三款规定，共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。虽然该条规定查封、扣押、冻结后，共有权人可以分割共有财产，但该分割是经债权人认可的分割或债权人参与的析产。本案中，虽然赵凤香在距本案开庭前两日在德州市德城区法院提起与于天忠的离婚析产诉讼，但该诉讼结果不能对抗本案执行，理由如下：1.赵凤香与于天忠虽然对案涉房屋进行了析产，但判决却是基于双方对房屋价值的自认的基础上作出的，于天忠分得的财产为赵凤香自认设置抵押的财产，在债权人未参与，未对财产价值进行评估的情况下，赵凤香、于天忠的离婚析产有以判决析产的方式损害本案债权人利益的嫌疑。且判决在赵凤香自认于天忠分得的价值450万元的房产设置了抵押的情况下，未查明抵押权人对分割房屋的具体意见，仍然对房屋进行分割，亦不符合《中华人民共和国物权法》的相关规定。2.赵凤香提出与于天忠的离婚析产诉讼时，其要求分割的案涉房产已经被查封，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款关于“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持”之规定，该案判决结果亦不能阻却执行。 第三，虽然赵凤香对案涉房屋的权利不能阻却执行，但在对赵凤香、于天忠共有财产进行拍卖时，应在夫妻共有财产范围内对于天忠所享有财产份额进行处分，不得损害赵凤香的财产份额。赵凤香在离婚析产诉讼中对按照共同财产的50%分配并未提出异议，亦未提交证据证明应分配超出50%以上的财产。在执行过程中，如双方当事人未提出新的事实和证据，以给赵凤香保留50%的份额为宜。 综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、《中华人民共和国婚姻法》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第一款的规定，判决如下： 驳回原告赵凤香的诉讼请求。 案件受理费61957.1元，由原告赵凤香负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  刘玉福 审判员  高晓敏 审判员  张小雪 二〇一九年十月三十一日 法官助理李廷廷 书记员刘晓明