广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0305刑初1323号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人朱某挺，男性，1982年1月9日出生，汉族，专科文化，户籍所在地：广东省和平县，在深圳市，暂住深圳市罗湖区。因本案于2019年1月29日被抓获，同日被刑事拘留，3月7日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人陈浩，广东国晖律师事务所律师。辩护人李仪，广东国晖律师事务所实习律师。深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2019〕1389号起诉书指控被告人朱某挺犯生产伪劣产品罪，于2019年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员李少麟出庭支持公诉，被告人朱某挺及其辩护人陈浩、李仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人朱某挺系深圳市恒路物流公司西丽营业部的股东，在经营物流业务过程中，非法从事生产假冒香烟活动。2018年1月，朱某挺购买了48条外形包装上尚未打印条形码的假软中华，共花费23040元，朱某挺还通过朱某从广西购买后带到深圳的香烟条形码打码机，准备对假冒软中华加打条形码。另，民警在其雇佣司机驾驶的货车上还查扣到假冒芙蓉王（硬盒）香烟550条、中华（硬盒）200条、中华（软盒）50条，该假烟同样外形包装上尚未打印条形码。经烟草部门认定，涉案烟草均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，总价值为291900元。为证实上述指控，公诉机关向本院提交了以下证据：1.物证：打码机、假烟；2.书证：受案登记表、立案决定书、被告人身份信息、到案经过、搜查笔录、手机通话记录、涉案卷烟价格估算清单等；3.证人证言：曾某1、刘某、朱某、卜某、席某、陈某、黄某的证言；4.被告人的供述与辩解：朱某挺的供述与辩解；5.鉴定意见：卷烟、雪茄烟鉴别检验报告；6.勘验、检查、辨认笔录：现场多组照片，曾某1对朱某和卜某的辨认等；7.视听资料：现场附近监控视频。公诉机关认为，被告人朱某挺为谋取非法利益，生产假冒香烟，货值数额高达29万余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产伪劣产品罪追究其刑事责任，其为生产假烟准备工具、制造条件，系犯罪预备，根据《中华人民共和国刑法》第二十二条之规定，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。并向本院提交深南检量建〔2019〕1248号量刑建议书，建议对被告人朱某挺判处两年左右有期徒刑，并处罚金。被告人辩称，其买了五箱香烟，两箱是打算送给别人的，剩下的不是其买的，打码机其也没有安排朱某买，应认定的数额为248条香烟。被告人的辩护人发表辩护意见称：1、本案没有相关证据证实存在销售牟利的情节；2、同意公诉人关于犯罪预备的公诉意见；3、朱某挺的行为社会危害性、主观恶性较小；4、朱某挺是初犯、偶犯，认罪认罚；5、朱某挺愿意主动向法院缴纳罚金，有实际的悔过表现，综上，建议适用缓刑。经审理查明：被告人朱某挺系深圳市恒路物流公司西丽营业部的股东，在经营物流业务过程中，非法从事生产假冒香烟活动，朱某挺以物流公司的名义雇请了证人曾某1（另案处理）作为司机，让其帮忙搬运物流货物和假烟。2018年1月21日，朱某挺从上家“张总”（身份不详，另案处理）处以480元/条的价格，购买了48条外形包装上尚未打印条形码的假软中华，共花费23040元，后将该假烟存放在营业部的办公室。同月28日，朱某挺通过证人朱某(另案处理）从广西购买后带到深圳的香烟条形码打码机，由朱某、证人卜某(另案处理）在办公室调试打码机，并准备对假冒软中华加打条形码，后被民警现场查获。另，民警在曾某1驾驶的粤Ｐ×××××货车上还查扣到假冒芙蓉王（硬盒）香烟550条、中华（硬盒）200条、中华（软盒）50条，且该假烟同样外形包装上尚未打印条形码。经烟草部门认定，涉案烟草均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，总价值为291900元。上述事实，有下列证据证实：一、物证扣押的香烟芙蓉王（硬盒）550条、香烟中华（硬盒）200条、香烟中华（软盒）92条、打码机一台、电脑主机三台和笔记本电脑一台。二、书证1、受案登记表、立案决定书。2、犯罪嫌疑人身份信息。3、到案经过：证实犯罪嫌疑人朱某挺、朱某、卜某、曾某1于2019年1月29日在深圳市被民警抓获。4、报案材料：由深圳市南山区烟草专卖局出具。5、涉案物品（卷烟）委托保管清单：证实公安机关委托深圳市南山区烟草局保管涉案违法烟卷，包含芙蓉王（硬盒）550条、中华（硬盒）200条、中华（软盒）92条，共计842条。6、案件移送函：证实由深圳市南山区烟草专卖局将该案相关材料移交至公安机关。7、证明：经查询，朱某挺、朱某、卜某、曾某1未有在深圳市南山区办理烟草专卖零售许可证的记录；深圳市顺飞供应链管理有限公司（法定代表人：席某）其经营地址深圳市南山区西丽街道塘朗工业区A区13号亦未有在深圳市南山区办理烟草专卖零售许可证的记录。8、搜查证：证实依法对深圳市南山区塘朗工业区A区1栋13号进行搜查。9、搜查笔录及清单：证实依法扣押香烟芙蓉王（硬盒）550条、香烟中华（硬盒）200条、香烟中华（软盒）92条、打码机一台、电脑主机三台和笔记本电脑一台。10、发还清单：证实电脑主机三台和笔记本电脑一台已发还。11、照片：电脑和激光打码机，朱某确认该电脑和打码机是其连接的；朱某挺确认该物品是在其公司缴获的；卜某、曾某1确认该物品放在恒路物流。12、照片：各类烟标，朱某称其不知情；朱某挺确认该烟标是在其公司缴获的。13、照片：外包装显示是汽车坐垫的箱子，曾某1确认是其车上装的16箱香烟；证人黄某确认是其在恒路物流塘朗营业部看到的箱子；证人席某称其从未见过这个箱子。14、车辆粤Ｐ×××××的车辆信息及视频监测。15、情况说明：证实朱某挺、朱某、卜某、曾某1，包括刘某之间有多次通话记录。16、维也纳酒店宝安新安店开房记录：证实刘某、曾某1于2019年1月27日在该酒店开房。17、查证：证实依法对朱某挺的住处深圳市罗湖区东门社区东兴大厦B座501房进行搜查。三、证人证言1、证人朱某的证言：朱某挺是我的老乡，普通朋友，是我们老家漫生活农庄的老板。我打算在2019年1月29日坐朱某挺的车回和平县城，朱某挺就叫我和卜某一起吃饭。车上一共5个人，有两个人我是不认识的。车的型号是别克，灰金色，车牌不记得了。我跟卜某一起从广西北海开车来深圳的，2019年1月27日晚上到深圳。28日中午11时，我们到了恒路物流塘朗营业部，恒路物流塘朗营业部的打码机是我在广西北海二手电器市场花了2000元买的。2019年1月28日在恒路物流西丽营业点里，朱某挺送我两三条软中华。我不知道朱某挺生产、销售假烟的事情，后来我听朱某挺说是没有码，而且我看了确实没有码，我就知道是假烟了。我想既然没有条码，我就自己买了一台打码机，想着把香烟打上码自己用或者带回家送人好看点。我把扫码机从纸箱里搬出来放在桌子上，然后使用打码机往几条香烟上打条码，想着准备拿回去抽，也可以送人，但是没打成功。我们安装打码机的时候朱某挺没在场，他出去接人了，回来的时候就叫我们一起吃饭，他没有看到打码机，当时安装的时候还有卜某和姓曾的在场，我们带打码机过来时没有告诉朱某挺。打码机不是朱某挺授意要我买的，是我自己要买的，跟朱某挺没有关系。几条香烟一两千元，购买打码机就需要花费2000元，我是想着买回来以后其他朋友也能用。打码机还没使用过，我就被抓了。2、证人卜某的证言：恒路物流营业点里的打码机，我不知道是谁的，只知道是朱某从北海带过来的，是我和朱某一起搬进恒路物流，是朱某安装调试的，我们还没开始使用。朱某挺要送我两条烟，我没有要，上面有没有码我没看。3、证人曾某1的证言：在集悦城A区恒路物流门店只有一辆车，是我自己的，公司每个月给我6000元工资，油费公司报销，都是朱某挺给。我于2019年1月3日入职，带着一台宝俊730面包车（粤Ｐ×××××）过去上班。我车上疑似假烟的十六箱货放在恒路物流营业部差不多有一个星期的时间，不是我拉的，不知道是怎么出现在公司营业部的。2019年1月20日前后，下午上班的时候就发现十六箱烟已经放在公司了。2019年1月27日18时许，我接到小刘的打电话，叫我到深圳市宝安区福永接上他到公司。28日凌晨，我就和小刘一起把货搬到车上（粤Ｐ×××××，宝俊白色面包车），小刘说货先放在车上，我就一个人把车开到离公司大概有一百米的停车厂内。我停完车就回营业部，之后我就跟小刘走了，没有人跟我交代过这十几箱货该怎么处理，我不清楚箱子里具体是什么。恒路物流塘朗营业部里面的烟草打码机是2019年1月28日朱某挺的两个老乡带过来的，我还看到两个老乡拿店里的中华香烟去打码。店里的中华烟和我与小刘搬上车的是一起的，但是店里的烟是放在里面的。我不清楚朱某挺的老乡为什么要给中华烟打码，我也不知道店里的十几箱烟是谁的，也不知道怎么出现的，没人和我交代过。1月28日上午10点左右，我第一次看到打码机在物流营业点的，打码机就放在门店里跟大厅挨着的小房里，中间没有房门，一眼就可以看到，我看到朱某和卜某在打码机前操作，还有一台电脑，在桌面上放有很多中华烟。2019年1月27日，是我和小刘一起把16箱装有香烟的箱子搬上粤Ｐ×××××的车，没有人叫我搬运，是我自己怕箱子被老鼠咬，自己要搬。我也不知道这16箱是谁的，大概1月20日左右就放在店面大厅的地磅旁边了，距离朱某挺的办公室大概有两三米。1月27日晚上，我和小刘有在宝安维也纳开房，但是想到第二天还要去店里上班，就还是住在了塘朗，房没有退。4、证人席某的证言：我的物流公司是叫恒路物流，成立于2014年10月，营业执照上写的公司是叫深圳市顺飞供应链股份有限公司，法人是我，实际经营人是朱某挺和我。公司还有个客服陈某，司机“生哥”是朱某挺介绍过来的，刚来没多久。2019年1月26日上午我离开物流点，之后就没去过店里了，那个时候我没有在店里看到任何纸箱。店内的烟标是我的收藏，属于个人爱好。店里的烟我不清楚，我们平时不运输烟。5、证人陈某的证言：我是恒路物流的客服，2019年1月27日下午我开始休假，29号凌晨我就离开深圳回老家了。“生哥”刚来公司一个月，负责开车接货。公司里有十几个纸箱放了好几天（不是我们系统下的单），但是我不知道是谁放的，也没有人交代。6、证人黄某的证言：我是恒路物流的操作员，负责收货，标码等。2019年1月17日或18日，我发现公司里面有十几箱东西，因为不是我收的货，所以我有注意到。我问过席某这是什么东西，他叫我不要管。这些箱子放在公司，有时多有时少，但不是我上班时间（14时至24时）搬进来的，我没见过人搬进来，我也不知道这是谁的，这些货是曾某1入职（2018年12月底）后出现的。7、证人刘某的证言：2019年1月27日下午四五点，我从广州黄埔搭顺风车到宝安灵芝，大概晚上七点左右到，吃饭喝酒后到附近维也纳酒店开房，后面打车到塘朗，晚上十点左右到的，一个人在集悦城逛了一下，后来在大排档吃了宵夜，晚上十一点吃完就走路到恒路物流营业点，看到门是开着的，有一个人在装货，我就帮他运了，搬完后就回宝安宾馆了。我一个人打滴滴去了塘朗，是我自己要搬那16箱箱子，我不知道那些箱子是谁的，不认识曾某1。四、鉴定意见1、卷烟、雪茄烟鉴别检验报告：由广东省质量监督烟草检验站提供，证实公安委托鉴定的样本（中华、芙蓉王等）均为假冒注册商标且伪劣卷烟。2、涉案卷烟价格估算清单：由深圳市南山区烟草专卖局提供，证实香烟芙蓉王（硬盒）550条、香烟中华（硬盒）200条和香烟中华（软盒）92条（货车上有三种烟），共计291900元。五、勘验、检查、辨认笔录1、深公（南）刑勘[2019]0129100号现场勘验：深圳市南山区塘朗集悦城桃源智谷1栋一楼恒路物流：在一楼笔记本电脑鼠标表面提取擦拭子一枚、在二楼笔记本电脑鼠标表面提取擦拭子一枚、在二楼笔记本电脑表面提取指纹三枚。2、卜某对朱某的辨认。3曾某1对朱某和卜某的辨认，称他们就是将打码机带到公司的人。六、视听资料、电子数据光盘2张，车辆粤Ｐ×××××的车辆信息及视频监测、朱某挺工商银行交易记录。七、被告人的供述和辩解被告人朱某挺的供述与辩解：我的物流公司是叫“恒路物流西丽营业部”，我的营业执照上写的公司是叫深圳市顺飞供应链股份有限公司，法人是席某，实际经营人是席某和我。我总共向张总买了48条软中华，一条是480元左右，总共是23000元，应该是2019年1月21日张总送到我的店里，我们约好1月26日晚上在福田新洲给钱，我把23000元现金给张总安排过来的人。我认识张总大概半年时间，他之前来我们公司发过货，我知道他是做礼品生意的，所以我找他买烟，买的48条烟主要是想用来送礼，回老家送亲戚朋友。我本身不抽烟，也不知道烟的价格，我跟张总平时有业务往来，我给他打折，他应该也会给我打折，所以对价格我没有太大的疑问，我不知道是假烟。我是在2019年1月26日到我店里才看到烟的，我当天总共送出去6条，2019年1月28号早上10点多朱某和卜某到我的店里，我又送出去5条，他们没有拿走，都在店里。还有26条左右我放在二楼，准备过年拿回家送人的。曾某1货车上面被扣押的16箱芙蓉王，我不清楚，当时我不在现场，我认为有存在做私单的可能性，我没接触它。我跟曾某1不熟悉，是我老家亲戚介绍过来的。2019年1月23日至25日我跟席某和梁夏一起去了澳门，26号回公司，28号也回了趟公司，是因为朱某和卜某来了我深圳的店里，我要请他们吃饭。我不清楚打码机的事，是28号被警察抓了之后打开门我才看到的。恒路物流公司查到的烟盒都是席某的，他从小就有收藏的习惯，收藏几十年了。我没有经营假烟，我做的是正经生意，我的工作很忙，面对的都是大客户，还有投资项目要上市，在老家也有自己的农场，我没有必要经营假烟的生意。2019年1月28号早上10点多朱某和卜某到我的店里“恒路物流塘朗营业部”来找我，然后他们就在搬行李，之后我出去接人就没在店里，当时店里有朱某、卜某和曾某1三个人，我只知道烟草打码机是朱某和卜某带来的。朱某和卜某是在我广西北海顺飞物流店工作的，是我的员工。我和席某1月24号在蛇口码头见了一面，就再也没有见过。席某在店里多一点，我大概1周去三四次左右。我并没有跟朱某说送他的香烟没有打码，曾某1负责开车、接货、和装卸，朱某和卜某负责我们公司广西北海市的物流点，他们三个都是我的员工，工资都是我发的。朱某和卜某负责北海那边的物流过来，来深圳是因为我们准备一起回和平县过年，他们从北海过来，2019年1月28号早上10点多到我的店里，我不知道朱某在我的店里使用打码机个香烟打码，当时我出去外面接人了，我并没有叫他们给香烟打码，也没有假烟流通出去。公司的货车上面被扣押的16箱芙蓉王我不知道是哪来的，货车是曾某1的，粤P牌白色小货车，车牌号码记不清楚了，是我们老家河源的牌照。我和曾某1手机通话有工作上的事，也有私事，货车上面被扣押的16箱芙蓉王不知道是谁接的单，曾某1没有和我说过。货车上面被扣押的16箱芙蓉王，有没有在店里存放过我也不清楚。公司日常通过客户下单，司机曾某1提货，客服小陈录单，然后操作员打印标签、贴标签，最后总部过来提货，曾某1也是操作员。我在公司负责市场，拉合同客户的，合同客户会上门取件，但是这16箱“芙蓉王”香烟不是合同客户的，我不清楚是谁的。我们提货的时候不验货，只是问这是什么东西，也不开箱。假烟、笔记本电脑和打码机在我负责的店里查获的，我作为老板是我的责任。刘某也是做物流的，我们平时有联系。曾某1是我2019年1月1日叫过来上班的，席某知道我叫他来的。42条软中我买来打算送人的，这些烟是我在张总那里买的，我购买时没有票据，这是我第一次在他那里买烟，我们是现金交易，我支付了23000元人民币。我不知道这些烟没有打码，我也不知道打码机的用途。在店里的48条假香烟是我的，货车上的16箱假香烟我不知道是谁的。我猜有可能是曾某1的，因为以前曾某1前几年在河源开过小卖部有可能接触过香烟，再有以前在深圳也待过，曾某1来恒路物流不到一个月就可以接到外单。在1月中旬，曾某1问我有个客户发货，是电子产品，说是他以前的老总，发往四川比较小的城市，具体发了多少我不是很清楚。2019年1月27日刘某从广州来深圳这件事我不知道。张总在27日晚上给我打了三个电话，都是未接来电，28日早上我回复电话没有打通。2019年1月初我向张总买过48条烟，总共23000元，在，具体哪个位置不清楚了，我亲自给他现金的。庭审中朱某挺供述除店里的48条假香烟是其的，货车上查扣的200条中华（硬盒）亦系其购买。就本案争议焦点，本院综合评判如下：关于本案中曾某1货车上扣押的假烟是否属于被告人朱某挺，经查，曾某1是朱某挺雇佣的司机，涉案芙蓉王、中华假烟是在曾某1的货车上查获，均未打印条形码，与在朱某挺办公室里查扣到的四十多条中华假烟外观一致，且曾某1货车上的卷烟存放时间与朱某挺办公室里的卷烟存放时间一致，结合在营业部里查扣的打码机，本院综合认定面包车上的假烟亦为朱某挺所有，涉案的货值应认定为291900元。本院认为，被告人朱某挺为谋取非法利益，生产假冒香烟，货值数额高达29万余元，其行为已构成生产伪劣产品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人朱某挺为生产假烟准备工具、制造条件，系犯罪预备，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人朱某挺犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月29日起执行至2019年10月28日止；罚金已缴纳，上缴国库。）二、查扣的假烟由扣押机关依法销毁；扣押的打码机一台由扣押机关依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张国辉人民陪审员  张 庆人民陪审员  钟 倩二〇一九年十月十六日书 记 员  李 超附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十二条【犯罪预备】为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产