河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民初341号原告:江苏苏南药业实业有限公司，住所地：江苏省句容市开发区中兴路**。法定代表人：俞洋，系该公司总经理。委托诉讼代理人：徐明威，北京大成（杭州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：程波，北京大成（杭州）律师事务所律师。被告:河北云盘山药业有限公司，，住所地：河北省石家庄市高新区太行西街以西学苑路以南。法定代表人：杜彦刚，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈丽娟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：段卫东，北京市嘉安律师事务所律师。原告江苏苏南药业实业有限公司（以下简称苏南药业）与被告河北云盘山药业有限公司（以下简称云盘山药业）技术转让合同纠纷一案，本院于2019年2月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏南药业委托诉讼代理人徐明威、程波，被告云盘山药业委托诉讼代理人陈丽娟、段卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏南药业向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2014年5月12日签订的《药品生产技术转让合同》；2.被告向原告返还转让款600万元；3.判令被告向原告支付违约金1426016.67元（以600万元为基数，自2014年5月12日起按银行同期贷款利率暂计算至2018年12月12日，实际应计算至实际履行之日止）。事实与理由：2014年5月12日，原告苏南药业与邢台牛城制药有限公司(现更名为云盘山药业）签订《药品生产技术转让合同》。合同签订后，原告按约定支付了600万元转让款，但被告迟迟不履行约定的义务。截止起诉之日止，被告从未向河北省药品监督管理局提交转出申请，亦未向原告提供转入所需的相关资料，致使案涉药品生产技术至今没有完成转让。被告云盘山药业辩称，驳回原告诉讼请求，双方合同继续履行。双方于2014年5月12日签订合同后，按照合同约定原、被告之间应当去工商登记机关办理股权变更登记，但原告迟迟不来办理，原因是当时原告没有能够生产药品的车间厂房及GMP认证。虽经被告多次催促，原告均以种种理由不予配合，直至2018年，原告在被告催促下前来协商洽谈。由于原告迟迟未办理技术转出的相关手续，被告又于2015年投入资金建设车间，对相关转出技术进行重新注册登记，有了新的投入。双方就新的投入补偿问题产生了争议，原告起诉至法院。双方之间的技术转让合同即使按照现有的法律规定，依然能够得到实际履行。由于原告违约，导致合同未实际履行，被告不同意解除合同。被告与原告签订技术转让合同后，按照药监局2013年38号文件已经停止了所有的生产。如果双方解除合同，将会给原、被告双方带来巨大经济损失。目前被告药厂除了这29个医药批准文号外并无其他资产，双方解除合同后被告已无能力退还原告的任何钱款。被告曾与原告协商，就本合同的履行作出让步，同意将股权让渡与原告，足以证明被告在双方合同签订后一直在积极的想要履行合同。原告出于其自身原因违反双方合同约定，要求解除合同没有事实及法律依据，应当予以驳回。另外，2014年，原告的质量负责人王某曾来被告公司取走技术资料复印件，说明技术转让的资料复印件已经提供给对方。技术转让应该是受让方先提出申请，转让方配合。被告没有拒绝过技术转让，一直在配合，但是对方迟迟没有提出申请。原告苏南药业为证明其诉讼请求及事实理由，向本院提供以下9份证据：1、《药品生产技术转让合同》，用于证明原、被告之间的法律关系；2、银行转款凭证；3、确认书及身份信息；证据2、3用于证明原告将案涉股权转让款支付给被告指定的账户；4、《股权转让协议》；5、被告股权变更信息；6、《声明书》；证据4、5、6用于证明被告没有履行股权变更登记手续，也没有履行《药品生产技术转让合同》中约定的义务；7、关于协商处理《药品生产技术转让合同》的函及相关材料；8、关于协商处理《药品生产技术转让合同》的函；证据7、8用于证明被告没有履行约定的义务，致使案涉药品生产技术至今无法转让；9、通话记录，用于证明被告违约的事实。被告云盘山药业对原告苏南药业提供的证据质称，对证据1真实性、证明目的无异议；对证据2真实性无异议；对证据3无异议；对证据4真实性无异议，对证明对象不予认可；对证据5真实性无异议，对证明目的不予认可；对证据6真实性无异议；证据7未见到该文件，对其真实性、证明目的不予认可；对证据8相关内容真实性无异议；证据9的真实性无法核实，对合法性不认可。被告云盘山药业为证明其抗辩主张及事实理由，向本院提供以下6份证据：1、《药品生产技术转让合同》，用于证明邢台牛城制药有限公司更名为河北云盘山药业有限公司，与苏南药业于2014年5月12日签署《药品生产技术转让合同》，合同明确约定以苏南药业并购邢台牛城制药有限公司股权的形式进行。合同生效后，双方着手进行股权变更登记手续，邢台牛城制药有限公司在股权变更完成后一个月内完成批准文号的调整变更手续。而事实上合同生效后，苏南药业并没有来办理股权变更手续，从而影响邢台牛城制药有限公司办理批准文号的变更手续；2、《产品质量标准》，用于证明其公司拥有完整的产品质量标准文件；3、《设备操作规程》，用于证明其公司拥有完整的生产设备操作规程文件；4、《生产工艺规程》，用于证明其公司拥有完整的生产工艺规程及其处方；5、28个产品的再注册批件，用于证明其公司2017年对拟转出的产品做了再注册，并取得国家局批件，其所有权为云盘山药业；6、供应商资质，用于证明其公司拥有完整的供应商审计系统。原告苏南药业对被告云盘山药业提供的证据质称，对证据1真实性、合法性无异议，对关联性有异议，办理工商股权变更登记手续的义务在被告，故被告以原告不履行变更登记为由，与事实不符；对证据2、3、4真实性、合法性无法确认，对关联性有异议，原告的诉求是以被告不提交相应的资料解除合同，被告应证明交付了合法合约的材料，再讨论其交付的资料是否满足药品转让的需要；对证据5真实性、合法性无异议，对关联性有异议，案涉合同签订于2014年5月，而被告提交的是2017年的再注册批件，与本案无关，且提交的批件中缺少案涉药品技术转让合同中的第13个药品“醋酸泼尼松片”的注册批件；对证据6真实性、合法性、关联性有异议，被告提交的药品生产技术、GMP文件等证书的有效时间为2013年，而案涉合同签订时间是2014年，药品的GMP证书已经过期无法转让。经法庭审理，根据双方当事人当庭陈述、举证及质证意见，本院确认事实如下：2014年5月12日,甲方邢台牛城制药有限公司与乙方苏南药业签署《药品生产技术转让合同》，该合同约定：转让药品生产技术为复方氨酚那敏颗粒等28个药品生产所涉及的药品的处方、生产工艺、质量标准等全部资料和技术。上述28个药品生产技术及注册生产批文合计转让费为690万元人民币。转让方式及转让款支付方式：本次药品生产技术转让以乙方并购甲方股权的形式进行。合同签订后两日内，乙方向甲方支付第一笔转让款600万元，合同开始生效。双方着手进行股权变更登记手续，甲方在股权变更登记完成后一个月内完成批准文号的调整变更手续，上述批准文号调整变更当日乙方向甲方支付第二笔转让款90万元。甲方指定的接收转让款的银行账户为户名：杜彦强，账号：62×××10，开户行：农行石家庄东岗路支行。同日，杜彦刚、杜彦荣与原告签订了《邢台牛城制药有限公司股权转让协议》，该协议约定，杜彦刚、杜彦荣将持有邢台牛城制药有限公司55%的股权以2000万元人民币的价格转让给原告，原告在该协议签订之日起30日内向杜彦刚、杜彦荣付清转让价款。同日，原告与杜彦刚、杜彦荣共同再次签订《声明书》，声明如下：双方于2014年5月12日所签《股权转让协议》完全是为了批准文号调整（即药品生产技术转让）的需要，双方之间并没有进行股权转让的真实意思表示，双方亦不享有、承担合同中的权利、义务。除受让方原告在批准文号调整完成后（或虽未完成但双方解除了药品生产技术转让合同）无条件配合出让方杜彦刚、杜彦荣将股权过回之义务外，双方无需承担任何法律责任。2014年5月20日、21日，案外人俞帮和分两次代苏南药业向云盘山药业支付涉案药品生产技术转让款400万元、200万元。2018年4月23日，原告向被告邮寄了关于协商处理《药品生产技术转让合同》的函。2018年6月7日，被告向原告回复了“关于协商处理《药品生产技术转让合同》的函”。本院认为，（一）原告苏南药业与被告云盘山药业签订的《药品生产技术转让合同》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。（二）意思表示真实是民事法律行为生效的要件之一。原告苏南药业与被告股东杜彦刚、杜彦荣签订的《股权转让协议》、《声明书》表明，双方并未有股权转让的真实意思表示，其签订的《股权转让协议》应属无效协议。（三）国家食品药品监督管理局国食药监注[2013]38号文件第一条第（二）规定“兼并重组中药品生产企业一方持有另一方50%以上股权或股份的，或者双方均为同一企业控股50%以上股权或股份的药品生产企业，双方可以进行药品技术转让。”本案原告为了受让被告在《药品生产技术转让合同》约定的权利，与被告公司法定代表人、股东杜彦刚、杜彦荣合意采取虚假股权变更登记的方式，以实现受让药品技术权利目的，且原、被告双方截止本案开庭前仍未进行股权变更登记，致使《药品生产技术转让合同》的合同目的无法实现，符合合同法定解除条件。原告苏南药业主张解除双方签订的《药品生产技术转让合同》，符合法律规定，本院予以支持。（四）《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，从双方履行合同的实际情况看，原告苏南药业已向被告云盘山药业支付转让款600万元，原、被告为实现合同目的签订了虚假的《股权转让协议》且并未有进行股权转让变更登记，原告主张被告返还转让款600万元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张被告向原告支付违约金1426016.67元，因双方在缔结合同时以虚假的股权变更登记的方式实现受让药品技术权利目的，违反了《民法总则》关于民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则的基本原则要求，双方在合同履行中均有过错，应各自承担各自的损失，故本院对该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民法通则》第七条，判决如下：一、解除原告江苏苏南药业实业有限公司与被告河北云盘山药业有限公司于2014年5月12日签订的《药品生产技术转让合同》；二、被告河北云盘山药业有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告江苏苏南药业实业有限公司转让款600万元；三、驳回原告江苏苏南药业实业有限公司其他诉讼请求。如果被告河北云盘山药业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63782元，原告江苏苏南药业实业有限公司负担51534元，被告河北云盘山药业有限公司负担12248元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本1份及副本6份，上诉于河北省高级人民法院。审 判 长  韩秋萍人民陪审员  吴进利人民陪审员  刘荣燕二〇一九年十月二十九日书 记 员  栾翠慧