河北省怀来县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0730民初829号原告：河北昌通通信工程有限公司，住所地石家庄市裕华区槐中路184号怀特商厦3层。法定代表人：路永华，执行董事。委托诉讼代理人：吴昊，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：常涛，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。被告：中国移动通信集团河北有限公司张家口分公司，住所地张家口市桥东区宝善街。负责人：郭新，总经理。委托诉讼代理人：霍占中，河北震河律师事务所律师。原告河北昌通通信工程有限公司（以下简称河北昌通公司）与被告中国移动通信集团河北有限公司张家口分公司（以下简称中国移动张家口分公司）建设工程施工合同纠纷一案，由张家口市桥东区人民法院移送本院管辖。本院于2019年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河北昌通公司的委托诉讼代理人常涛、被告中国移动张家口分公司的委托诉讼代理人霍占中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北昌通公司向本院提出诉讼请求：请求判决被告向原告支付工程款403560.3元,违约金592687.29元(违约金暂计至2018年12月11日,之后按照每日237.88元,计算至工程款全部付清之日止)；二、本案全部诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年3月14日,原告与被告签订《张家口分公司2013年集团客户接入工程传输线路追加费用框架施工合同(昌通)》【合同编号:河北移(张)20140219号】,由原告承接“张家口分公司2013年集团客户接入工程”,双方合同履行模式为被告向原告下达具体施工订单,在开工前被告支付安全生产费,工程经初验合格,支付至结算金额的50%,工程经终验合格支付至审计金额的95%,剩余审计金额的5%作为质保金,在质保期满后支付。合同签订后,原告共计完成85项工程,并于2015年1月经初验合格后交付给被告使用。经核算,上述85项工程总价款为815786.13元,但截至原告提起诉讼之日,被告仅支付工程款412,225.83元。后原告多次向被告请求支付剩余工程款,被告总以种种理由拖延,至今未能支付。原告认为,双方达成了建设工程施工合同,原告已经履行完毕施工义务,并通过验收后全部交付给被告,被告应当及时付清剩余工程款,由于被告迟延支付工程款的行为已经严重损害了原告的合法权益，为此,原告依据施工合同的约定向贵院提起诉讼,请求贵院支持原告的诉讼请求。中国移动张家口分公司辩称，移动公司对原告诉求中的工程款数额不认可。合同第1.14对于“合同结算价”的约定,甲乙双方依据工程实际施工量,并经甲方或甲方认可的审计部门审核后甲方应向乙方支付的费用总额,是甲方对合同总价款的调整和最终确认的价款金额。原告诉称的工程款403560.3元是当时的预算费用并不是最终的审计价额。实际情况中预算总价与最终合同价款或多或少都会有出入。最终应付款项应当以审计部门审核后才能确定。二、移动公司并不构成违约。原告在诉状中自认,被告已经支付了4122583元。根据合同32.2对初验款的约定,初验款为初验合格工作量结算金额的50%;预算总价为815786.13元,被告支付的已经达到合同约定的50%;工程没有终验,仅通过了初验,且初验后的工程款已经按照合同约定足额给付欠款并未满足合同约定的给付条件,故被告并未构成违。不应承担违约责任。三、合同尾款未能及时结算系原告的重大过错导致的。首先，原、被告间签署的合同9.1约定工程进入为期六个月的试运行期。9.2约定,试运行期结束后一个月内,甲方组织,乙方配合进行竣工验收。6.6约定,乙方应配合甲方的竣工验收小组完成工程竣工验收。9.3约定,竣工验收小组形成竣工验收报告将报告送甲方,由甲方组织终验并签署终验证书。合同中关于终验款给付方式中约定：工程方应向招标方提供以下单据:(1)同工程完整齐全的竣工档案；（2)由招标方相关部门出具的综合资管录入证明、终验报告、物料使用清单及交接记录；(3)由审计部门出具的本合同工程审定单；(4)工程承接方开具由税务部门监制的与本次付款金额相同的正规发票原件。由于申请人未能按照合同约定提供同工程完整齐全的竣工资料,例如:物料使用清单、交接记录等。使得无法确定最终的工程量、使用材料的数量。使得甲方竣工验收小组无法验收。没有合同约定的相关资料,导致审计单位无法出具审定单,亦无法确定最终的审计价格。其次,由于没有最终的审计价格,原告并未出具也无法出具同最终经审核的确认价款相应的正规发票。根据合同4.7约定：工程承接方在招标方支付合同款项时,应按照付款数额向招标方开具符合国家法律法规和标准的正规发票。不开具或者开具不合格,招标方有权延期支付应付款直至工程承接方开具合格票据之日,且不承担违约责任,且工程承接方的各项合同义务仍应按合同约定履行。由于原告的重大过错,导致该工程没有达到约定的付款条件,应当由其自身承担不利后果。被告本身并不希望此类事件的发生,也一直要求申请人提供相关资料,完成最终审计。综上所述,被告并无违约行为,迟延付款系原告的重大过错导致无法审计,达不到合同约定的付款条件。本院经审理认定事实如下：2014年3月14日,原告与被告签订《张家口分公司2013年集团客户接入工程传输线路追加费用框架施工合同(昌通)》【合同编号:河北移(张)20140219号】,由原告承接“张家口分公司2013年集团客户接入工程”,双方合同履行模式为被告向原告下达具体施工订单,在开工前被告支付安全生产费,工程经初验合格,支付至结算金额的50%,工程经终验合格支付至审计金额的95%,剩余审计金额的5%作为质保金,在质保期满后支付。合同签订后,原告共计完成85项工程,并于2015年1月经初验合格后交付给被告使用。经原告核算,上述85项工程总价款为815786.13元,但截至原告提起诉讼之日,被告仅支付工程款412225.83元。后原告多次向被告请求支付剩余工程款,被告总以种种理由拖延,至今未能支付，原告因此诉至法院。本院审理过程中，被告提出鉴定申请，要求对案涉工程的造价进行审计，经审计案涉工程最终结算金额为776903.55元，扣除未使用的甲方（被告）供应材料款12960.84元以及被告已付的412225.83元工程款后，被告还应向原告支付工程款351716.88元。上述事实有原、被告的陈述及《张家口分公司2013年集团客户接入工程传输线路追加费用框架施工合同(昌通)》【合同编号:河北移(张)20140219号】、采购订单、《工程开工报告》、《交工报告》、《工程量总表》、工作量统计表、《隐蔽工程验收记录》、《初验报告》、《张家口集团客户接入十三期一阶段工程传输线路施工结算表》、2018年8月24日主体为“审计申请”的邮件截图、2018年7月13日主题为“张家口移动函证”的邮件截图及附件、《结算审计定案表》等在卷佐证。本院认为，原、被告之间签订的《张家口分公司2013年集团客户接入工程传输线路追加费用框架施工合同(昌通)》【合同编号:河北移(张)20140219号】是双方真实意思的表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定全面履行自己的义务。关于欠付工程款部分，案涉工程现已交付被告使用，通过审计也确定了工程的最终结算价款，扣除被告已支付部分及材料供应款，尚余351716.88元未付，对原告该部分的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金部分，本案案涉工程完工后，被告方以原告未将综合资管录入证明及未开具相应工程款发票为由延迟付款，而原告方也确未按约完成综合资管录入，双方在履约过程中均存在瑕疵，但原告已将案涉工程建设完工并交付，被告以合同项下的附随义务未完全履行而拒绝付款，显失公平，因此本院酌定将违约责任按过错比例进行划分，原告承担30%，被告承担70%。就原告诉求中的违约金计算方式，因原、被告双方未就延迟付款等相关违约责任在合同中约定，该计算方式既无合同约定也无法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，被告未按期付款，原告因此受到的实际损失亦是被告方应当预见到的损失即为相应工程款的利息损失，利息标准根据公平原则可按照中国人民银行同期贷款利率从工程交付使用之日起计算至实际给付之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民法总则》第六条的规定，判决如下：被告中国移动通信集团河北有限公司张家口分公司于本判决生效后三十日内支付原告河北昌通通信工程有限公司工程款351716.88元及70%的利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率自2015年1月起计算至实际给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6881元，由被告中国移动通信集团河北有限公司张家口分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审判员  任春新二〇一九年十月三十日书记员  李艳姣附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。