广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初26773号原告：文守军，男，1963年11月4日，住四川省渠县。被告：佛山市禅城区欧日韩风制衣厂，住所地广东省佛山市禅城区。经营者：叶清发。实际经营者：叶江秀，。原告文守军与佛山市禅城区欧日韩风制衣厂（以下简称“欧日韩风制衣厂”）劳动争议一案，本院于2019年9月30日立案受理后，依法适用小额诉讼程序进行审理。本案分别于2019年10月21日、28日公开开庭进行了审理。原告文守军、被告欧日韩风制衣厂实际经营者叶江秀到庭参加庭审。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下双方无争议的事项，本院予以确认：一、劳动仲裁请求。文守军向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，仲裁请求：1.支付解除劳动关系的经济赔偿金2019年4月23日至2019年6月25日6100元；2.支付加班费（2019年4月23日至2019年6月25日周一至周五）8518元；3.支付2019年4月23日至2019年6月25日周六周日加班费4487元；4.支付国家法定节假日加班费（2019年4月23日至2019年6月25日，端午节、劳动节）1682元；5.请求裁决支付2019年5、6月份工资差额1283元。二、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月19日作出佛禅劳人仲案终字〔2019〕第1516号《仲裁裁决书》，裁决：驳回文守军的全部仲裁请求。三、诉讼请求。文守军收到仲裁裁决后，在法定期限内向本院提起诉讼，请求判令：1.支付加班费（2019年4月23日至2019年6月25日周一至周五）8518元；2.支付2019年4月23日至2019年6月25日周六周日加班费4487元；3.支付国家法定节假日加班费（2019年4月23日至2019年6月25日，端午节、劳动节）1682元；4.请求裁决支付2019年5、6月份工资差额1080元。四、原告于2019年4月23日入职被告处工作至2019年6月24日。双方未签订劳动合同，被告未为原告购买社保。双方口头约定试用期工资5500元/月，原告工资发放为这个月发放上个月工资，每月休息1天。双方确认原告2019年5月份休息一天，按全额领取工资算；原告2019年6月份工资按工作至24日算，2019年6月原告工资计算方式为原告月工资收入÷30天×24天；被告于2019年5月31日向原告发放2019年4月份工资1466元，于2019年6月30日向原告发放2019年5、6月份的工资合计9900元。诉讼中，双方举证及质证意见如下：一、文守军提交了如下证据：1.文守军身份证一份、佛山市禅城区欧日韩风制衣厂企业登记信息查询结果一份。证明原、被告的诉讼主体资格。2.证人证言（莫xx）一份，证明原告天天晚上加班，加班情况属实，时间为晚上6点半至9点半。3.中国工商银行佛山市xx支行历史明细清单。证明原告2019年4月23日至2019年6月25日在被告单位工作了三个月，但被告仅支付原告的工资11366元，剩余工资1080元未支付。4.微信截图（原告与被告单位主管苏姐的聊天记录）。证明原告的试用期为一周。5.佛山市禅城区劳动人事争议仲裁送达回证、仲裁裁决书：佛禅劳人仲案终字【2019】1516号。证明原告不服裁决，且原告的代理人在2019年9月20日收到仲裁裁决书的送达回证。6.借记卡账户历史明细清单，证明原告的试用期为一个月并非三个月，证明原告的收入情况。二、欧日韩风制衣厂提交了如下证据：1.仲裁裁决书：佛禅劳人仲案终字【2019】1516号。证明仲裁裁决书的结果合理，是被告的主张。2.中国工商银行佛山市xx支行历史明细清单、中国农业银行历史明细对账单。证明被告支付原告的工资11366元的事实。3.欧哈哈制衣厂事件见证人材料。证明原告偷了被告工厂的东西的事实。4.叶江秀与原告的微信聊天记录。证明2019年6月25日在原告上班后八点多因原告存在盗窃纸样的行为而被被告解雇后，当天上午11时许原告向叶江秀发送微信语音称，原告感到后悔想继续在被告单位工作，因此，被告认为原告对被告开具的工资是没有异议的，否则原告不会继续想留在被告单位处。5.考勤记录表、欧哈哈月薪工资单、五月份月薪工作人员工资表。证明原告4-6月份考勤出勤情况、及被告公司的月薪发放具体情况。6.李某、李某1的结婚证一份、谢水娣的银行流水、欧日韩风制衣厂工资单（4-6月份）。证明李某、李某1双方的夫妻关系，李某是被告的员工，但其工资是发放至其丈夫李某1账户，结合工资单及谢水娣银行流水可以得知其他员工的工资发放和计算方式与原告是一致的。7.温某的《证明》。证明温某是被告的厂长，温某能证实原告的工作时间及工资都是真实的。8.实际经营者《声明》一份，证明被告的实际经营者是叶江秀。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、原告2019年4月23日至2019年6月24日的工资标准。原告2019年4月23日至2019年4月30日的工资标准。双方一致确认为试用期，按5500元/月计算，本院予以确认。原告2019年5月1日至6月24日的工资标准。原告主张其试用期为一周即2019年4月23日至30日，试用期工资为5500元/月，2019年5月1日至6月24日原告属于正式工，工资6100元/月。被告主张原告的试用期为三个月，试用期工资为5500元/月。本院认为，因被告违法未与原告签订劳动合同，无法查实双方口头约定原告的试用期时间，导致无法查实双方口头约定原告的2019年5月1日至2019年6月24日的工资标准。依据《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，本院采信原告2019年5月1日至2019年6月24日期间工资标准6100元/月的主张。因此，原告主张被告支付原告2019年5月1日至2019年6月24日工资差额1080元(6100元/月÷30天×24天)未超过法定数额，本院予以支持。二、双方约定的工资是否包括原告的加班工资。被告称双方口头约定原告周一至周五：试用期工人的上班时间8:30-12:00、1:30-6:00，晚上加班时间：6:30-9:30。周六、日白天上班时间与周一至周五的一致，晚上不加班，一个月休息一天。原告实际上班时间与双方口头约定一致，故双方约定的工资是包括加班工资。原告称原告实际上班时间与被告所述一致，但双方口头约定原告每天工作八小时（早上8:30-12:00、1:30-6:00），每个月1号休息一天，故认为被告发放的工资不包括加班工资。本院认为，虽然双方未签订劳动合同，没法知晓双方当时实际口头约定原告的工作时间，但是，依据被告提交的原告与被告实际经营者叶江秀的微信聊天记录及结合被告发放原告工资情况可知，在2019年6月25日上午被告通知解雇原告后，原告对自己擅自拿取被告纸样行为表示后悔，并请求被告继续聘请原告。此时，原告已于2019年5月30日收取了被告发放的2019年4月份的工资，但原告并未向被告提出被告发放的2019年4月份的工资少发加班工资且对该工资数额没有异议，否则也不会想要继续想留任被告处。另，在2019年6月30日原告与叶江秀的微信聊天记录中，原告仅对被告按5500元/月工资标准发放原告2019年5、6月份的工资提出意见，但也未向被告提出被告少发原告加班工资的异议。因此，本院确认双方约定的工资包括原告的加班工资。因本院确认的原告月工资标准中已经包含了原告的加班工资，故对于原告主张被告支付原告周一至周五，周六、日，国家法定节假日加班费的诉请，本院不予支持。裁判结果依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《广东省工资支付条例》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告佛山市禅城区欧日韩风制衣厂（实际经营者：叶江秀）应在本判决生效之日起五日内向原告文守军支付原告2019年5月1日至2019年6月24日期间的工资差额1080元；驳回原告文守军的其他诉讼请求。本案免收受理费本判决为终审判决。审判员  张春桂二〇一九年十月二十九日书记员  李 莉