广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终2434号原公诉机关深圳市盐田区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某，男。深圳市盐田区人民法院审理深圳市盐田区人民检察院指控的原审被告人陈某犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月21日做出（2019）粤0308刑初141号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，1.2019年1月3日凌晨，被告人陈某通过微信添加罗某为微信好友并表示有毒品大麻叶可以销售。当天，双方通过微信约定陈某以400元人民币的价格向罗某出售5克大麻叶。为逃避公安机关打击，陈某将其微信好友"妮公主"的微信收款二维码发送给罗某，罗某通过扫码转账支付400元人民币毒资给“妮公主”，"妮公主"收到后再转账400元人民币到陈某的另一个微信账号（微信号×××)。陈某收到毒资后首先去超市买了玩具车及饼干、果冻等物品，接着将饼干袋内的饼干取出后放入包装好的大麻叶，然后通过云南省昆明市盘龙区寺瓦路福泽雅苑的圆通快递点，将玩具车、果冻及大麻叶一并邮寄给罗某。2019年1月8日下午，上述快递到达广东省深圳市盐田区的收件地址后被民警查获，经检查后在上述快递内查获疑似大麻叶4.41克，经鉴定含有四氢大麻酚成分。2.2018年底，被告人陈某通过QQ添加吸毒人员王某1(己被行政处罚）为好友后，2019年1月5日，王某1通过QQ联系陈某购买毒品大麻叶，双方约定陈某以400元人民币的价格向王某1出售5克大麻叶，陈某将其微信好友“妮公主”的微信收款二维码发给王某1，王某1于1月5日11:33通过微信扫码转账400元人民币给"妮公主"，"妮公主"收到后转账400元人民币到陈某的微信账号（微信号×××）。当天陈某按照王某1提供的收件信息通过圆通快递邮寄5克大麻叶给王某1，王某1于1月8日收到上述5克大麻叶用于吸食。3.2019年1月9日晚上，王某1再次联系陈某提出购买10克大麻叶，陈某同意并要价700元，王某1即通过支付宝转账了人民币700元给陈某。2019年1月10日14时许，被告人陈某在云南省昆明市盘龙区寺瓦路福泽雅苑5栋403房的住处被民警抓获，经现场检查查获疑似毒品大麻绿色干叶13.34克、疑似大麻籽0.75克、电子秤一个以及手机2部等物品，经鉴定上述大麻绿色干叶、大麻籽均含有四氢大麻酚成分。原判认定上述事实的证据有：一、书证1.受案登记表、立案决定书、拘留证等办案法律文书，证明本案经群众举报、立案、破案的办案经过。2.抓获经过，证明被告人陈某被抓获情况。3.微信、QQ、支付宝聊天记录、转账记录截图及辨认材料，被告人陈某对其微信聊天中贩卖毒品、毒资转账的内容，以及其和快递员联系、与其他多名购毒人员聊天的内容等手机微信、QQ截图资料进行辨认。其中在微信转账记录中，被告人陈某在1月24日辨认出1月5日12:45“妮公主”转账给其的是"我收到深圳买家的400元货款"；从证人罗某处手机提取其与被告人陈某微信聊天关于购买毒品、毒资转账的过程并进行辨认；从证人王某1处手机提取其与被告人陈某QQ聊天关于购买毒品、毒资转账的过程并进行辨认；从证人王某1处手机提取其于2019年1月5日11:33按照被告人陈某的要求，扫二维码付款转账400元人民币给微信号×××的截图资料，收款人微信名字与“妮公主”能够形成印证，并显示妮公主于2019年1月5日12:45转账400元人民币给被告人陈某。4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量取样笔录、毒品收条、物品照片辨认材料等，证明民警从证人罗某处扣押邮寄的疑似毒品大麻绿色干叶净重4.41克的情况并进行辨认；民警对被告人陈某位于云南的住处搜查到疑似毒品大麻绿色干叶13.34克、疑似大麻籽0.75克、电子秤一个、手机2部、苹果笔记本电脑一部及充电器、保护外套等物品情况并进行辨认；查获的蓝色电子秤与被告人陈某发给罗某的蓝色电子秤称重照片显示为同款。5.接受证据材料清单、快递单原件，由快递员提供，证明被告人陈某邮寄涉案毒品等情况。6.行政处罚决定书、社区戒毒决定书等，证明吸毒人员王某1被处罚戒毒情况。7.户籍信息，证明被告人陈某的身份信息。二、证人证言1.证人罗某的证言，证明本案起诉书中其向被告人陈某购买毒品的第一单事实。2.证人王某1的证言，证明本案起诉书中其先后两次向被告人陈某购买毒品的第二、三单事实。具体如下：2018年底QQ群内一个陌生人主动加我为好友，并且给我发来消息，告诉我他有大麻，并且价格低于市场价，问我是否要购买。我看他给的报价很低，于是就心动了。2019年1月5日早上，我在QQ上发消息给对方说想要购买5克大麻。对方给我发来微信收款二维码（微信昵称：24feat),我用自己的微信（微信号：×××)向对方转账400元人民币，对方退回钱再让我转到微信（微信号×××,昵称serena),对方问我快递收货地址，下午便把快递单号发给我了。2019年1月9日我收到装有大麻5克的快递，收到的大麻快递外面是快递包装，里面是个文具盒，大麻就装在文具盒里。我看对方的价格这么便宜就决定再多买10克，双方确定价格为70元毎克。对方发来微信收款二维码，但我在转账时发现转不了钱。就问对方怎么回事，他告诉我可能是他的微信号被封了，让我加他支付宝。于是我用我的支付宝（支付宝昵称：hosun,支付宝账户：ｗａｎ×××＠163.ｃｏｍ)加对方支付宝（支付宝呢称：花草，支付宝账户：13×××06)，给对方转了700元，告诉对方快递收货信息，购买大麻用的收货地址是广东省深圳市龙岗区布吉西环路88号文博宫8栋7单元，王生财，135××××6878。我两次转账后都是给对方发的这个地址。这不是我的地址，是黄贵德的地址，他也有吸食大麻，快递寄到他那安全点，135××××6878的号码是黄贵德的。我共计向对方购买了两次，第一次快递收到5克大麻，第二次我转钱后，没有收到快递。三、被告人的供述和辩解被告人陈某在侦查阶段供述：2019年1月4日，深圳盐田的买家在微信上找我下单，要买5克大麻，商定价格为400元。他通过微信将收件地址和收件电话发给了我，我给了他一个收款微信二维码，让他把钱转到这个微信二维码上，我再把400元钱转到我另一个微信上，我收到钱后，当天就把发货单号发给对方，1月5日即把毒品在玩具车、饼干盒等物品的包装掩飾下通过圆通快递邮寄了出去。有一个深圳龙岗的买家在微信群里添加了我，让我先发给他3克。我在2019年1月5日按照他提供的地址给深圳市龙岗区的“王生财”(这个买家的微信号是×××,昵称hosun,他的支付宝账户ｗａｎ×××＠163.ｃｏｍ)邮寄去3克。但我没有收费，还是自己出的邮费。1月9日深圳龙岗的买家通过支付宝给我转了700元钱，让我给他邮寄10克大麻，但我在1月10日下午即被警方抓获了。另外交易的大麻叶是路边摘的，收款微信是借用网友的，因为怕被公安机关通过资金流向查到。四、鉴定意见深公（司）鉴（毒）[2019]01049号深圳市公安司法鉴定中心检验报告及鉴定意见通知书，证明从被告人陈某及证人处扣押的毒品大麻、大麻籽中，经检验均检出四氢大麻酚成分。五、勘验、检查、辨认笔录1.勘验、检查笔录：案发后，侦查机关对被告人陈某住处和毒品查获现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片。2.辨认笔录：快递员陈飞红辨认出邮寄涉案快递的被告人陈某。六、电子数据侦查机关从财付通公司、支付宝公司调取的涉案人员如“妮公主”微信×××等的微信、支付宝交易记录光盘二张，与本案部分毒资转账情况形成印证。原判认为，被告人陈某无视国家法律，多次利用信息网络贩卖毒品给他人，情节严重，其行为己构成贩卖毒品罪，应予追究其刑事责任。关于起诉书指控的第三单是否构成贩卖毒品罪的问题，原判认为，在被告人陈某与王某1第一次毒品交易成功后，紧接着王某1又向被告人陈某转账700元用于购买10克大麻叶，陈某表示同意，款亦收到，因第二天陈某即被公安机关抓获，且在其住处查获了13.34克大麻叶，具备销售的条件。据此可以认定被告人陈某系属于意志以外的原因尚未发货，应认定为贩卖毒品未遂，综合全案，依法予以从轻处罚。其指定辩护人认为不构成犯罪的意见，与事实不符，予以驳回。被告人陈某归案后能交代主要犯罪事实且认罪态度较好，其指定辩护人关于从轻处罚的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。二、扣押在案的毒品大麻17.75克、大麻籽0.75克、电子秤1个、手机2部，予以没收，由扣押机关依法处理。宣判后，原审被告人陈某上诉提出：第三次贩卖其本意是想只收钱不发货，并非意志外的原因未发货，不应该认定为多次贩卖毒品；家中的大麻是用作自己吸食，而非销售；其家庭困难，请求减轻处罚。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人陈某无视国家法律，多次利用信息网络贩卖毒品给他人，情节严重，其行为己构成贩卖毒品罪。上诉人陈某归案后能交代主要犯罪事实且认罪态度较好，可从宽处罚。对于上诉人陈某所提上诉理由，经查，上诉人陈某在较短时间内先后向罗某、王某3星贩卖过大麻叶，当王某3星再次向陈某求购大麻叶时，陈某并未拒绝且收取了毒资，侦查人员亦在上诉人陈某住处查获了大麻叶、电子秤等，原判据此认定上诉人陈某再次贩卖大麻叶给王某1，在收取毒资后未发货即被抓获的事实并无不当，上诉人提出第三次贩卖其本意是想只收钱不发货，并非意志外的原因未发货，不应该认定为多次贩卖毒品的上诉理由据理不足，本院不予采纳。上诉人陈某因贩卖毒品被抓获，从其住处缴获的毒品应计入贩卖的数量，原判认定并无不当，上诉人所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人所提其家庭困难并非法定从宽事由，且原判根据上诉人犯罪的事实和各量刑情节，对上诉人决定刑罚适当，上诉人请求减轻处罚的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武  文  芳审判员 张    薇审判员 何  远  彬二〇一九年十月二十五日书记员 陈思莼（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。