广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0305民初15778号原告：陈立军，男，汉族，1973年10月20日出生，身份证住址广东省深圳市罗湖区，委托诉讼代理人：颜业祺，广东灜尊律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹建山，广东灜尊律师事务所实习律师。被告：何雪波，男，汉族，1966年1月5日出生，身份证住址天津市滨海新区，被告：邓小明，男，汉族，1969年3月2日出生，身份证住址广东省深圳市南山区，被告：殷宜，女，汉族，1981年5月17日出生，身份证住址北京市海淀区，原告陈立军诉被告何雪波、邓小明、殷宜民间借贷纠纷一案,本院于2018年8月8日立案后，依法适用普通程序于2019年5月30日公开开庭进行了审理。原告陈立军及其委托诉讼代理人颜业祺、邹建山到庭参加了诉讼。被告何雪波、邓小明、殷宜经本院合法传唤均未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈立军向本院提出诉讼请求：1.判令被告何雪波、被告殷宜共同偿还原告借款本金68万元；2.判令被告何雪波、被告殷宜共同向原告支付逾期还款违约金，违约金以68万元为基数，按月利率2%为标准，自2014年1月19日计至款项全部清偿之日止；3.判令被告邓小明对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由三被告共同承担。事实与理由：原告陈立军与被告邓小明曾为同事关系，被告何雪波经被告邓小明介绍向原告借款。2013年12月20日，原告与被告何雪波、邓小明签订了《借款协议书》，约定被告何雪波向原告借款107万元，借款期限30天，自2013年12月19日起至2014年1月18日止，借款期限满后必须按时还款，若未能及时还款，则需向原告支付欠款总额每天2‰的违约金。被告邓小明为保证人，同意为何雪波的前述借款债务向原告提供保证，若何雪波未能及时还款，被告何雪波、邓小明需共同承担无限连带还款责任。被告何雪波实际与原告约定的借款本金为100万元，月利率7%，1个月的借款利息为7万元，双方同意在《借款协议书》中把利息计入本金计算。协议签订后，原告已将本金100万元支付给被告何雪波，借款期限届满后，被告何雪波仅向原告支付35万元。经原告多次催促，被告何雪波至今未偿还剩余款项。被告何雪波与被告殷宜是夫妻关系，上述借款事实发生在两被告婚姻存续期间，且部分借款是原告通过POS机刷卡支付至被告殷宜经营的深圳市宜室宜家健康产业有限公司公司，再由被告何雪波、邓小明支配使用。为维护原告合法权益，请法院查明事实，支持原告诉讼请求。被告何雪波、邓小明、殷宜未答辩，亦未举证、质证。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2013年12月18日，被告何雪波向原告出具《收据》两份，确认收到原告100万元、7万元。被告邓小明在该两份《收据》担保人处均签字、捺印确认。2013年12月20日，被告何雪波作为甲方，原告陈立军作为乙方，被告邓小明以及案外人王世X均作为保证人，各方共同出具《借款协议书》一份，内容为：被告何雪波因经营周转需要向原告借款107万元，借款期限30天，从2013年12月19日至2014年1月18日止，保证人王世X、邓小明就借款本息向原告提供担保，如被告何雪波未能按时还款，两保证人与被告何雪波相互之间共同承担无限连带还款责任，担保金额包括但不限于借款本金、利息、违约金等如被告何雪波未能及时还款，需支付原告欠款总额每天2‰的违约金。落款处有原告陈立军及被告何雪波、邓小明、案外人王世X分别签名、捺印确认。落款“担保公司：深圳市深圳市泰宇凯达科技发展有限公司，法定代表人人：何雪波”处无签名、公章确认。原告提交了其银行历史交易明细、信用卡刷卡账单，显示2013年12月18日至2013年12月19日期间有产生如下款项交易：1.原告向被告何雪波银行账户转款433500元。2.原告向交易描述为“YINYI’STEAHOUSE”的交易方刷信用卡消费84500元；3.原告向交易描述为“YINYI’STEAHOUSE（宜室宜家）”的交易方刷信用卡消费48160元；4.原告向交易描述为“YINYI’STEAHOUSE（宜室宜家）”的交易方刷信用卡消费66990元；5.原告向交易描述为“YINYI’STEAHOUSE（宜室宜家）”的交易方刷信用卡消费75000元；6.原告向交易描述为“YINYI’STEAHOUSE（宜室SHENZHEN）”的交易方刷信用卡消费57885.6元；7.原告刷卡消费48908元，无交易方信息显示；8.原告刷卡消费35159.4元，无交易方信息显示；9.原告刷卡消费50047元，无交易方信息显示；10.原告向交易描述为“YINYI’STEAHOUSE”的交易方刷信用卡消费99800元。原告陈述，其出借款项时，部分以银行转账形式出借，部分以向被告何雪波的配偶即被告殷宜经营的深圳市宜室宜家健康产业有限公司账户POS机刷信用卡消费方式出借，其中银行转账433500元，信用卡刷卡消费共计566450元，共计999950元，原告还现场给付了现金50元，实际本金共计100万元，各方约定了月息7%即7万元，《借款协议书》约定的107万元借款金额即包含了一个月利息7万元在内，该7万元原告并无实际提供借款给被告何雪波。原告提交了其于2013年12月18日晚支付借款现场与被告何雪波的对话录音，用以证明确有上述借款事实。经查，录音中未体现原告向被告何雪波支付50元现金。2014年1月18日，被告何雪波向原告银行账户转款30万元；2014年1月29日，被告何雪波向原告银行账户转款5万元；2016年7月25日、2016年8月17日、2016年10月6日、2016年12月11日、2017年1月17日，被告何雪波分别向原告微信支付1500元，5笔共计7500元。以上款项共计357500元。原告提交了EMS快递单寄件人联、EMS快递网上物流查询单，用以原告于2016年1月8日、2016年1月18日陆续向被告送达《借款催收通知书》，向被告何雪波有效行使了债权。原告提交了2016年6月原告与被告何雪波的通话录音及文字整理，用以证明被告何雪波确认收到原告2016年1月18日寄出的《借款催收通知书》，被告何雪波同意还款，但暂时没有还款能力，可以每月向原告转账1500元。原告提交了2017年2月3日原告与被告邓小明录音及文字整理，用以证明原告与被告邓小明面谈时，被告邓小明表示同意清偿本案债务。原告提交了其与被告邓小明的微信聊天记录，显示2019年5月5日被告邓小明向原告发出微信称“至于何雪波的事，我会拿出同等金额的股票，等股票复盘，通过变现来弥补你的损失。”原告以此证明被告邓小明已明确表示会履行担保义务。另查，被告何雪波、殷宜于2008年4月8日登记结婚，于2013年6月15日登记离婚。另查，被告殷宜系深圳市宜室宜家健康产业有限公司的法定代表人，该公司的股东为殷宜（占股80%）、何建X（占股20%）。诉讼中，原告自认其不向王世X、深圳市泰宇凯达科技发展有限公司主张权利。本院认为，本案系民间借贷纠纷，合法的借贷关系受法律保护。根据本院查明的现有证据，本院确认原告与被告何雪波之间确实存在真实的借款关系，实际借款金额以实际转账及信用卡支付金额为准，共计999950元，原告称现金支付借款50元，及双方约定了借期内月息7%，无证据证明，本院均不予确认，被告何雪波于2014年1月18日向原告还款的30万元应视为偿还借款本金，之后的剩余借款本金为699950元。《借款协议书》约定了逾期违约金，违约金标准超过了法律规定，本院调整为以699950元本金为基数，自2014年1月19日起按照月利率2%计算，至2014年1月29日（计11天）产生逾期违约金5132.97元，当日被告何雪波的还款5万元抵扣上述违约金数额后，余款抵扣本金，即剩余借款本金为655082.97元。被告何雪波后续偿还的7500元视为以655082.97元为基数，按照月利率2%标准，视为清偿了2014年1月30日至2014年2月15日期间（计17天）的全部逾期违约金。综上，被告何雪波还应向原告偿还借款本金655082.97元及逾期违约金，逾期违约金以该本金为基数，按照月利率2%标准，自2014年2月16日起计至款项清偿之日止。本案借款未发生在被告何雪波与殷宜夫妻关系存续期间，并非该两被告的夫妻共同债务，原告要求被告殷宜对被告何雪波的上述债务承担共同还款责任的主张，无证据证明，本院不予支持。被告邓小明在《借款协议书》上作为担保人签字，自愿为本案借款项向原告承担连带担保责任。原告已举证证明被告邓小明在2019年5月5日就被告何雪波借款一事仍愿意承担责任。本院确认被告邓小明应对被告何雪波的上述债务承担连带还款责任。被告邓小明承担保证责任后，有权向债务人追偿。各被告经本院合法传唤，无正当理由均不到庭参与诉讼，本院现可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告何雪波于本判决生效之日起十日内向原告陈立军偿还借款本金655082.97元及逾期违约金，逾期违约金以该本金为基数，按照月利率2%标准，自2014年2月16日起计至款项清偿之日止；二、被告邓小明对被告何雪波应付原告陈立军的上述借款本金及逾期违约金承担连带还款责任；三、驳回原告陈立军的其他诉讼请求。被告何雪波、邓小明如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17652元，由原告陈立军负担647元，被告何雪波、邓小明负担17005元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 褚 觅人民陪审员 钟 倩人民陪审员 章 程二〇一九年十月八日书 记 员 陈奕敏附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。