湖北省团风县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1121民初909号原告：黄冈市佛教文化发展有限公司，住所地黄冈市黄州区宝塔路**。法定代表人：张贵。委托诉讼代理人：汪月东，黄冈市黄州区诚信法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：伍和生，黄冈市佛教文化发展有限公司工作人员，代理权限为一般代理。被告：伍恩仪，女，1969年1月5日出生，汉族，湖北省黄梅县人，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：姜建奎，山东高阳律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：何苗，广东深田律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人，湖北龙恩投资发展有限公司，，住所地团风县团风镇普济路统一社会信用代码91421121331776276W。法定代表人：伍恩仪。原告黄冈市佛教文化发展有限公司(以下简称黄冈佛教公司)与被告伍恩仪合同纠纷一案，由深圳市南山区人民法院移送至本院，本院2017年9月8日立案受理后，于2017年12月29日作出(2017)鄂1121民初1000号民事判决，黄冈佛教公司不服该判决提起上诉，黄冈市中级人民法院认为该判决程序违法、事实不清裁定发回本院重审，本院于2018年7月17日立案重审，并依职权追加利害关系人湖北龙恩投资发展有限公司(以下简称龙恩公司)作为第三人参加诉讼，依法重新组成由审判员张火英担任审判长、审判员舒小兰、人民陪审员邹松林参与评议的合议庭，于2019年7月2日公开开庭进行了审理。本案原告黄冈佛教公司的法定代表人张贵及其委托诉讼代理人汪月东、被告伍恩仪及其委托诉讼代理人姜建奎、何苗、第三人龙恩公司的法定代表人伍恩仪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄冈佛教公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2015年1月11日签订的《龙山寺景区项目投资合作协议书》、《付款协议》；2.判令被告向原告支付违约金1076万元；3.判令被告向原告支付借款65万元；4.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告于2015年1月11日签订《龙山寺景区项目投资合作协议书》，该协议约定：（1）根据原告与湖北省团风县人民政府签订的《投资合同书》内容，原、被告商定在黄冈市成立“黄冈市龙凤祥投资发展管理有限公司”，该公司为今后湖北省黄冈市团风县龙山寺景区开发项目投资开发规划建设运营管理的项目公司。（2）项目公司成立后被告伍恩仪占85%的股权，负责整个项目接收后的投资、规划、建设、运营和管理；原告占15%的股权，支持、协助、配合被告报批项目相关手续。（3）为启动该项目，被告承诺首期投资约壹亿元，该款资金由被告全权负责自筹，未经原告同意不得用该项目进行质押融资。（4）被告同意支付原告项目前期投入的项目相关费用3000万元，现已支付1365万元，剩余款项双方另行协商约定付款时间。同日，原、被告签订《付款协议》，该协议约定：被告承诺于2015年2月15日前支付原告635万元，2015年7月30日前分两批支付余款1000万元。上述协议签订后，被告仅支付559万元，剩余1076万元未支付，被告也未支付项目首期投资款1亿元。期间被告向原告借款65万元。上述款项，原告多次催要，被告未支付。被告未按协议履行付款义务，构成违约，致原告遭受巨大损失。原告黄冈佛教公司向本院提交了如下证据：证据一：黄冈佛教公司的营业执照。拟证明原告为合法注册的公司。证据二：投资合同书。拟证明龙山寺景区项目投资内容及合法性。证据三：股权转让合同。拟证明原、被告发生前期股权转让的过程。证据四：龙山寺景区项目投资合作协议书、付款协议。拟证明原、被告之间的合同关系。证据五：1.股权转让协议书；2.变更通知书；3.公司章程。拟证明原、被告股权转让的真实性、合法性。证据六：解除龙山寺景区项目投资合作协议书的通知。拟证明原、被告签订的龙山寺景区项目投资合作协议已解除。证据七：付款往来账目。拟证明原告实际收到被告合同款项1750万元。证据八：1.龙恩公司的营业执照2.说明。拟证明原、被告签订协议后，龙恩公司再与其他公司签订融资协议。证据九：被告的声明。拟证明被告不想履行合同。被告伍恩仪辩称，1.原告解除合同无事实依据和法律依据；2.原告作为违约方无权申请解除合同；3.被告暂停中止付款的行为符合法律规定，不构成违约，要求双方继续履行合同；4.原告要求支付违约金1076万元无事实依据和法律依据；5.被告不欠原告的借款，应驳回原告的诉讼请求。被告伍恩仪向本院提交如下证据：证据一：投资合同书。拟证明原告负责投资建设龙山寺景区的开发项目，应当在团风县成立新公司，并将享有的权利、义务转移至湖北龙恩投资发展有限公司。证据二：2010年1月18日的项目批复。拟证明龙山寺景区计划征地668亩，投资1.6亿元。证据三：2010年1月28日的备案证和2015年1月26日的备案证。拟证明龙山寺景区法人由黄冈佛教公司团风分公司变更为黄冈市佛教文化发展有限公司。证据四：1.建设用地规划许可证3份；2.建设工程规划许可证。拟证明原告获得龙山寺景区建设用地、殡葬设施用地、寺庙用地许可，获得人文祭祀园主楼、副楼工程规划许可。证据五：1.湖北省林业厅的使用林地审核同意书；2.林权证4份。拟证明湖北省林业厅同意原告征占用林地，原告的法定代表人张贵将林权证登记为个人。证据六：土地成交确认书、土地使用权证书。拟证明原告取得龙山寺景区部分土地出让权。证据七：1.法律意见书；2.严正声明复函；3.公证书及通知函；4.工商登记信息。拟证明1.原告权属登记混乱；2.被告履行合同付款义务，原告严重违约，拒绝履行义务；3.被告以声明及通知函的方式告知原告履行移交变更项目手续。证据八：广东省深圳市中级人民法院（2015）深中法商终字第2480号民事判决书。拟证明被告2015年初发现原告的法定代表人张贵被人追债。证据九：1.龙恩公司的营业执照；2.股东会决议。拟证明原、被告双方设立新公司龙恩公司，用于接收龙山寺景区项目的权利和义务。证据十：1.情况说明；2.原告与湖北殷祖古建园林工程有限公司签订A、B楼施工协议及工程付款说明。拟证明原告与湖北殷祖古建园林工程有限公司协议价格1500万元，实际履行160万元。证据十一：香港尧天投资集团有限公司的承诺书。拟证明被告有足够的实力完成投资。证据十二：银行支付业务回单。拟证明被告已归还原告欠款65万元。第三人龙恩公司述称：原告黄冈佛教公司拒不按《投资合作协议书》向第三人龙恩公司移交龙山寺景区开发项目的相关权利义务构成违约，原告黄冈佛教公司作为违约方无权要求解除合同，原告黄冈佛教公司诉请被告伍恩仪支付1076万元违约金无事实和法律依据，被告伍恩仪向原告黄冈佛教公司及其指定账户转款1924万元，有原告黄冈佛教公司出具的“收条”予以证实，且原告黄冈佛教公司在诉状中也做了详细的陈述，足以证明原告黄冈佛教公司收到了被告伍恩仪人民币1924万元。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：原告黄冈佛教公司提交的证据六解除龙山寺景区项目投资合作协议书的通知，被告伍恩仪是否收到，原告无证据实。被告伍恩仪对原告黄冈佛教公司提交的证据八中的说明有异议，认为系原告黄冈佛教公司单方制作，无其他证据予以佐证，被告伍恩仪未收到解除龙山寺景区项目投资合作协议书的通知及“说明”认为与本案无关联，本院认为，原告提交的证据八中的说明系其单方制作，无其他证据予以证实，对原告黄冈佛教公司证据六、证据八中的“说明”本院不予采信。原告黄冈佛教公司对被告伍恩仪提交的证据八广东省深圳市中级人民法院（2015）深中法商终字第2480号民事判决书有异议，认为与本案无关，本院认为，原告法定代表人张贵与他人之间的债务纠纷，系另一法律关系，与本案无关。原告黄冈佛教公司对被告伍恩仪提交的证据九中的股东会决议，加盖了第三人龙恩公司公章，原告系其股东，且法定代表人张贵参加了股东会议，股东会决议真实可信，原告法定代表人未签字的异议理由不成立。原告黄冈佛教公司对被告伍恩仪提交的证据十情况说明及证据十一香港尧天投资集团有限公司的承诺书有异议，认为与本案无关，原告与他人之间的工程关系和借贷关系，系另一法律关系，与本案无关，对其二组证据的异议成立，被告的证据十情况说明及证据十一香港尧天投资集团有限公司的承诺书本院不予采信。被告伍恩仪提交的证据十二银行支付业务回单经核对与原件一队有异议，原告认为双方资金往来较多、需要对账理由不能成立，本院认为，被告提供的银行回单，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：龙山寺景区开发项目位于湖北省××风县回龙山境内，项目由团风县人民政府设置立项，2015年1月11日原告（合同乙方）黄冈佛教公司为履行其与团风县人民政府签订的龙山寺景区开发《投资合同书》约定，与被告（合同乙方）伍恩仪在广东深圳签订《龙山寺景区项目投资合作协议书》和《付款协议》，前者约定成立“黄冈龙凤祥投资发展管理有限公司”（暂定名）负责龙山寺景区开发项目投资规划建设与运营管理开发项目，为原告（乙方）的独立项目，总规划用地面积为宗教活动区200亩，休闲度假区468亩及其后期规划相关用地，原告基于其与团风县人民政府的《投资合同书》约定的竣工期限已逾期，承诺即刻办理延期备忘录，并根据当地政府和政策要求办理变更手续，确保手续合法无瑕疵，《投资合同》签订后即签项目公司章程，组建项目公司筹备组，负责办理组建手续，原告全力予以协助协调，项目公司的股权被告（甲方）为85%，负责开发项目接收后的投资、规划、建设、运营与管理，乙方（原告）占15%，支持、协助、配合被告办理开发项目的相关报批手续，双方按照《公司法》和项目公司章程规定，各自行使权利、履行义务，被告自筹人民币1亿元首期投资资金，未经原告同意不得用本项目进行质押融资，被告同意支付原告开发项目的前期投资3000万元，现已支付1365万元，余款给付时间由双方另行约定，原告与团风县人民政府签订的《投资合同书》约定的权利义务转移到项目公司享有和承担，原、被告双方应严格执行本协议，一方违约除赔偿对方全部经济损失外，另按对方经济损失10%支付违约金，后者约定双方确认此前被告支付原告开发项目前期投资1365万元，余款1635万元于2015年2月15日前支付635万元，2015年7月30日前分两次支付1000万元，原告收到被告全部付款后出具收款收据，《协议》签订后2015年3月20日项目公司成立，命名为“湖北龙恩投资发展有限公司”，2015年7月30日原告取得人文祭祀园建设工程施工许可证，2015年9月11日团风县N02014-0165y宗地块国有用地使用权由原告竞得，次年9月20日取得该宗土地不动产权证，证号“鄂（2016）团风县不动产权第0000006号”。同时查明，2010年1月8日，原告与团风县人民政府签订《投资合同书》约定，本合同签订后，原告在团风县注册成立新公司，自此至原被告《龙山寺景区项目投资合作协议书》签订之日止，原告依《投资合同书》约定办理了相关手续，即报团风县旅游局民族宗教事务局后，同意原告开发建设龙山寺景区，黄冈市佛教文化团风公司成立，取得湖北省企业投资备案证（20101121813900010003），获得龙山寺景区建设用地规划许可证[[地字第TGD(2010)**、龙山人文祭祀园建设用地规划许可证[地字[地字第TGD(2010)**011年7月18日原吿的法定代表人取得(B420700202766、B420700202767、B20700202768)林权证，2013年8月19日黄冈佛教公司取得采伐许可证，龙山寺庙建设用地规划许可证[地字第T[地字第TGD(2011)**祭祀园主楼、副楼A、B建设工程规划许可证（建字第TGD(2014)192号），前述相关证件手续，原告未依双方签订的《龙山寺景区项目投资合作协议书》约定变更至共同设立的第三人湖北龙恩投资发展有限公司名下。还查明，2015年7月25日，原告的法定代表人张贵出具“兹收到伍恩仪从2014年1月17日至2015年4月1日止共投入黄冈市佛教文化发展有限公司在团风县××镇龙山寺景区项目资金19240000元。”收据一张交被告伍恩仪收执，2014年12月15日原告向被告银行账户转款65万元，八天后的12月23日，被告向原告银行账户转款65万元，并附言退款。本院认为，原告黄冈佛教公司2015年1月11日与被告伍恩仪签订的《龙山寺景区项目投资合作协议书》、《付款协议》，系其双方的真实意思表示，且无合同无效的情形，不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。原、被告应当按合同约定履行义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”原告并无证据证明被告具有法定或约定的合同解除情形，且无证据证明向被告送达解除合同通知书，原告要求解除合同的诉讼请求，不能成立。被告伍恩仪按合同约定先后支付原告1924万元，而原告未按合同约定将与团风县人民政府签订的《投资合同书》中的权利、义务转到原、被告共同设立的龙恩公司名下，也未将龙山寺景区项目不动产及规划、建设许可证等相关手续变更至湖北龙恩投资发展有限公司名下，原告黄冈佛教公司违约，且黄冈佛教公司违约在先，被告伍恩仪行使不安抗辩权，暂时中止付款不违反法律规定。故原告解除合同之诉请无事实和法律依据，其解除合同之诉请依法应予驳回；原告违约金主张不符合合同约定且无证据予以证实，本院不予支持，依法应予以驳回；原告主张要求伍恩仪偿还借款65万元无证据证实该事实的存在，且被告伍恩仪已通过银行账户退还给原告账户，本院不予支持，故原告的该项诉讼请求依法应予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告黄冈市佛教文化发展有限公司的诉讼请求。案件受理费90260元，由原告黄冈市佛教文化发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  张火英审 判 员  舒小兰人民陪审员  邹松林二〇一九年十月二十九日书 记 员  王慕菊