福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民初151号 原告：中建钢构有限公司，住所地广东省深圳市南山区粤海街道中心路3331号中建钢构大厦27层2701室 法定代表人：王宏，董事长。 委托诉讼代理人：林涛，福建知圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林君钰，福建知圆律师事务所实习律师。 被告：厦门源生置业有限公司，住所地福建省厦门市思明区塔埔东路**********。 法定代表人：吴全水，执行董事。 委托诉讼代理人：邱学智，福建麦博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余晓婷，福建麦博律师事务所律师。 第三人:中信银行股份有限公司厦门分行，住所地厦门市，住所地厦门市思明区湖滨西路**** 负责人：陈玮，行长。 委托诉讼代理人：林镜桂，北京大成（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王婉萍，北京大成（厦门）律师事务所律师。 原告中建钢构有限公司（以下简称中建钢构公司）与被告厦门源生置业有限公司（以下简称源生公司）、第三人中信银行股份有限公司厦门分行（以下简称中信银行厦门分行）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月12日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭审理了本案。本院于2019年4月25日追加中信厦门分行作为本案第三人，于2019年6月12日公开开庭进行了审理。中建钢构公司的委托诉讼代理人林涛、林君钰到庭参加诉讼，源生公司的委托诉讼代理人邱学智、余晓婷到庭参加诉讼，第三人中信银行厦门分行的委托诉讼代理人林镜桂、王婉萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中建钢构公司向本院起诉，请求判令：1、源生公司立即支付工程结算尾款45294305.11元（人民币，币种下同）；2、源生公司支付违约金124万元；3、源生公司支付欠付工程款的违约金，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率计算欠款利息标准，计算自应付款之日起至实际付清之日止，现暂计至2019年1月25日，共计6797510.98元；4、中建钢构公司对源生公司享有的工程款债权就厦门国际中心项目（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层及51层房产按15000元/平方米的价格折价或者拍卖的价款优先受偿；5、源生公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；6、源生公司承担本案的全部诉讼费用。 诉讼中中建钢构公司变更诉讼请求为：1、解除中建钢构公司与源生公司签订的《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心地上塔楼第一个避难层以上钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心塔楼第一个避难层以上钢结构制作加工工程合同补充协议书2》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书》及《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》；2、源生公司立即支付工程结算尾款45294305.11元；3、源生公司支付违约金124万元；4、中建钢构公司对源生公司享有的工程款债权有就厦门国际中心项目工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利；5、中建钢构公司对源生公司享有的工程款债权就厦门国际中心项目（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层及51层房产按15000元/平方米的价格折价或者拍卖的价款优先受偿；6、源生公司支付欠付工程款所产生的孳息，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算欠款利息标准，计算自起诉之日起至实际付清之日止，现暂计至2019年4月26日，共计399458.54元；7、源生公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；8、源生公司承担本案的全部诉讼费用。主要事实与理由：一、厦门国际中心项目工程款结算金额467490956.11元，源生公司已支付339456651.00元，尚欠128034305.11元。中建钢构公司另案已诉请金额8274万元，本次诉请工程结算尾款45294305.11元。二、根据协议书2约定的违约金条款，源生公司应当支付中建钢构公司违约金800万元。因另案已经诉请其中的676万元，故本案诉请违约金124万元。三、中建钢构公司工程款债权就厦门国际中心项目（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层及51层房产按15000元/平方米的价格折价或者拍卖的价款享有工程价款优先受偿权。四、根据中建钢构公司、源生公司签订的《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》及《厦门国际中心地上塔楼第一个避难层以上钢结构加工制作施工合同》第18条的约定：“工程竣工验收后且发包人与承包人办理完工程结算后一个月内支付至工程结算额的97%，剩余3%留作工程缺陷质量无息保修金，工程缺陷质量保修金待主体结构验收合格满两年且承包人完全履行保修义务后14个日历天内无息支付”。根据合同约定，工程竣工验收后且结算后的一个月内，源生公司应支付至工程款结算额的97%。中建钢构公司已经依照合同履行了施工义务并已分部验收合格，现因源生公司的原因导致工程无法竣工验收，故中建钢构公司请求解除《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心地上塔楼第一个避难层以上钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心塔楼第一个避难层以上钢结构制作加工工程合同补充协议书2》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书》及《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》，并按照结算的价款要求源生公司支付工程结算尾款45294305.11元。依据合同法第九十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条规定，源生公司违约致使中建钢构公司合同目的不能实现，中建钢构公司可行使合同法定解除权。根据《全国民事审判会议纪要》（2011）第四点第二款关于建设工程价款优先受偿权问题的规定：“非因承包人原因，建设工程未能在约定期间内竣工，承包人依据合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响。承包人请求行使优先受偿权的期限，自建设工程实际竣工之日起计算，如果建设工程合同由于发包人的原因解除或终止履行，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算”。中建钢构公司承建的厦门国际中心项目，因源生公司的原因迟迟无法办理竣工手续，中建钢构公司至今无法取得工程尾款和质保金，故中建钢构公司请求解除案涉三合同及三补充协议，并判令中建钢构公司对源生公司享有的工程款债权有就厦门国际中心项目折价或者拍卖的价款优先受偿的权利。诉讼中，中建钢构公司表示其诉讼请求第一项中的“《厦门国际中心地上塔楼第一个避难层以上钢结构加工制作施工合同》”存在笔误，应为“《厦门国际中心地上部分钢结构加工制作协议书》”。 被告源生公司辩称：一、案涉三份《钢结构加工制作合同》的主要权利义务已经履行完毕，双方主要合同目的已经实现，本案的争议属于对结算款的争议，中建钢构公司无权依据合同法第九十四条行使法定解除权，中建钢构公司的诉请一应予驳回。二、案涉工程款已经于2017年11月28日进行了最后结算，结算金额为467490956.11元，而源生公司以银行受托付款的形式支付给中建钢构公司的工程进度款总额为555696651元，工程款已经超付，中建钢构公司主张源生公司拖欠工程款没有事实依据，诉请要求源生公司支付工程尾款及相应孳息、迟延履行金的诉讼请求应予驳回。三、中建钢构公司不能根据《支付协议书2》第八条主张工程款优先权，且中建钢构公司主张工程款优先权业已超过六个月的除斥期间，因此中建钢构公司诉请第四、五项关于就案涉工程款债权享有的优先受偿权依法不能得到支持。1、工程款已经超付，不存在优先受偿权的问题。2、中建钢构公司依据《支付协议书2》第八条请求就厦门国际中心项目47-51层房产按15000元/平方米价格的诉请不能得到支持，《支付协议书2》的权利义务的安排仅调整双方之前用票据支付的那部分工程进度款11274万元，本案中建钢构公司主张的工程尾款请求不能适用《支付协议书2》的约定来调整。3、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条的规定，“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”而根据《工程结算审定单》，双方最后一次进行工程款结算的时间是2017年11月28日，结合双方三份《钢结构制作加工合同》第18.2.5条、18.2.4条中关于“工程竣工验收后且发包人与承包人办理完工程结算后一个月内支付至工程结算额97%”的规定，也就是说，97%的工程款的应付款时间应当是结算后的一个月内（即2017年12月28日）支付，中建钢构公司于2019年1月提起诉讼显然超过行使优先受偿权的六个月期限。因此，中建钢构公司主张的工程款优先权业已超过六个月的除斥期间，其无论是主张对47-51层按照15000元/平方米的价格优先受偿还是主张就厦门国际中心项目工程整体折价、拍卖的价款优先受偿均不能得到支持。四、中建钢构公司诉请要求源生置业公司支付违约金124万元的请求没有事实与法律依据。《支付协议书2》仅调整双方之前用票据支付的那部分工程进度款11274万元，本案中建钢构公司诉请的工程尾款不能适用《支付协议书2》的约定来调整，且案涉工程款已经超付，源生置业公司不存在违约的事实，因此，中建钢构公司关于支付违约金124万元的请求没有事实和法律依据，应予驳回。 第三人中信银行厦门分行答辩称：一、根据中建钢构公司与源生公司分别于2017年1月12日、2017年10月23日、2017年11月28日的结算金额，源生公司应支付给中建钢构公司的工程款总额为467490956.11元，而源生公司通过转账方式支付的工程款金额为585696651元，加上源生公司通过商业汇票支付的至少8600万元，源生公司已经支付的工程款金额至少为671696651元，远超过双方的结算工程款。因此，源生公司已经支付完毕中建钢构公司所有工程款，源生公司不需再支付包括质保金在内的任何工程款。二、中建钢构公司据以提起本案诉讼的（2017）闽02民初808号判决错误，损害了中信银行厦门分行作为抵押权人的合法权益，中信银行厦门分行已经提起中信银行厦门分行撤销之诉并已经为法院所受理。三、无论（2017）闽02民初808号判决是否变更或撤销，因中建钢构公司提起本案诉讼主张工程款优先受偿权已经超过了六个月的法定期间，本案都应驳回中建钢构公司的诉讼请求。四、支付协议2中第八条约定的抵债条款属于流质契约条款，应属无效，中建钢构公司据此按照15000元/m2折价来对厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层及51层房产行使优先受偿权的主张，不应得到支持。建设工程款优先受偿权为法定优先权，其客体为该“工程”；案涉三份建设工程施工合同所对应的工程是“厦门国际中心项目的钢结构加工制作施工工程”且对应的是三个不同的标段（地下室钢结构、&p（地下室钢结构.00至第一个避难层钢结构、第一个避难层以上钢结构），而不是“厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层及51层房产”，不能通过协议约定改变法定优先权的客体。五、中建钢构公司在本案中主张的工程款，无论如何应该扣除中建钢构公司已经通过商业汇票支付给中建钢构公司的工程款（具体金额以源生公司交付给中建钢构公司的商业汇票票面金额为准），因中建钢构公司已经将源生公司交付的商业汇票进行背书转让并因被拒付后被追偿，所以，中建钢构公司应该就已经被追偿的商业汇票项下的款项对源生公司行使票据权利，行使票据追索权，而不应该再行向源生公司主张商业汇票票面金额所对应的工程款。 原告中建钢构公司、被告源生公司、第三人中信银行厦门分行围绕诉讼请求分别提交了证据。原告中建钢构公司于2019年2月12日提交的十组证据（1至321页）均有原件，于2019年3月20日提交的补充证据中第5、8、11、13、17、18、21、22、25、29页有原件，其余无原件。被告源生公司2019年3月17日提交的证据1、2、3有原件，证据4、5没有原件。第三人中信银行厦门分行提供的证据1-4有提供原件，证据5没有原件。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 经审理查明： 一、2013年3月12日原告中建钢构公司与被告源生公司签订《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》，约定：由原告中建钢构公司承包厦门国际中心地下室钢结构加工制作；合同采取固定综合单价方式确定，工程价款按实际工程量结算。 二、2013年6月8日原告中建钢构公司与被告源生公司签订《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》，约定：由原告中建钢构公司承包厦门国际中心地上塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作；合同采取固定综合单价方式确定，工程价款按实际工程量结算。 三、2013年12月3日原告中建钢构公司与被告源生公司签订《厦门国际中心地上部分钢结构加工制作协议书》，约定：由原告中建钢构公司承包厦门国际中心地上部分钢结构加工制作；合同采用固定综合单价方式确定，工程价款按实际工程量结算。 四、以上三份合同的第18条中均约定：“工程竣工验收后且发包人与承包人办理完工程结算后一个月支付至工程结算额的97%，剩余3%留作工程缺陷质量无息保修金，工程缺陷质量保修金待主体结构验收合格满二年且承包人完全履行保修义务后14个日历日天内无息支付”。 五、2015年4月20日，中建钢构公司与源生公司签订《厦门国际中心塔楼第一个避难层以上钢结构制作加工工程合同补充协议书2》第一条约定：“发包人由于自身资金短缺，未能按照原合同要求履行支付承包人进度款的义务，现暂以6个月的商业汇票（汇票共2张，单张金额2500万元，共计5000万元，具体情况见附表）的形式支付承包人2014年12月份至2015年4月份制作进度款5000万元，此部分进度款按95%比例进行支付”，第四条约定：“商票业务所发生的成本由发包人承担，成本费率为9%，发包人在商票银行成功放款当月进行支付”。 六、2015年12月10日，中建钢构公司、源生公司与福建京朋水力发电集团有限公司（曾名：福建省永榕电力集团有限公司）签订《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书》第三条约定：“发包人同意与承包人办理厦门国际中心塔楼±0.00至第一避难层钢结构制作工程结算，结算完成后15天内发包人承诺以现金形式支付承包人厦门国际中心塔楼±0.00至第一避难层钢结构制作工程款至结算额97%”，第八条约定：“若发包人未能在商票到期日还款上述商票款项，除承担商票贴现费用600万元外，还款逾期超过15天承担违约金300万元；逾期超过30天另承担违约金500万元，违约金上限为800万元”，第九条约定：“除承担上述违约金外，若发包人商票还款逾期超过30天，则发包人同意以15000元/㎡的价格将厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层上述四层办公楼出售给中建钢构有限公司进行偿债，偿债金额及违约金共计8800万元，若此四层办公楼不足以偿还承包人工程款及违约金，则不足部分由发包人另行支付承包人”。 七、中建钢构公司、源生公司与福建京朋水力发电集团有限公司签订《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》第六条约定：“若发包人未能在商票到期日进行还款上述商票款项，除承担商票贴现费用545.09万元外，还款逾期超过15天承担违约金300万元；逾期超过30天另承担违约金500万元，违约金上限为800万元。八、除承担上述违约金外，若发包人商票还款逾期超过30天（总违约金800万元），则发包人同意以15000元/㎡的价格将厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层、51层上述五层办公楼出售给中建钢构有限公司进行偿债，偿债金额及违约金共计11274万元（不含商票贴现费用），若此五层办公楼不足以偿还承包人工程款及违约金，则不足部分由发包人另行支付承包人”。 九、2017年10月23日中建钢构公司与源生公司就厦门国际中心地下室钢结构加工制作进行的工程审定总价金额为23127687.51元；2017年11月12日中建钢构公司与源生公司就厦门国际中心地上塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作进行的工程审定总价金额为57384986.53元；2017年11月28日中建钢构公司与源生公司就厦门国际中心地上部分钢结构加工制作进行的工程审定总金额为387278282.07元；中建钢构公司与源生公司就厦门国际中心原有裙房屋面钢架拆除工程审定价为-300000元。 十、根据中建钢构公司提供的《多层及高层钢结构安装工程报验单》显示，中建钢构公司于2016年6月28日完成外框筒钢梁335.950m标高钢结构安装。2017年6月15日中建钢构公司、源生公司、设计单位、监理单位就厦门国际中心项目（一期）分别对地基与基础及地面1-40层进行了分部验收。 十一、中建钢构公司于2017年10月9日向本院起诉，本院作出（2017）闽02民初808号民事判决，该判决认定：“中建钢构公司主张的工程进度款为8274万元，并未超出《支付协议书》、《支付协议书2》所约定的源生公司应付工程款9874万元（8000万元+1874万元）的范围，本院予以支持。上述两份合同还约定，如果被告源生公司逾期付款超过30天，应承担不超过800万元的违约金及被告源生公司愿意以15000元/㎡的价格将厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层、51层的房产出售给原告中建钢构公司进行抵偿，偿债金额及违约金共计11274万元，…..，故原告中建钢构公司要求被告源生公司支付违约金676万元及对厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层、51层的房产按15000元/㎡的价格折价或者拍卖的价款优先受偿的诉讼请求，有相应的法律和合同依据，予以支持”，判决：“一、被告厦门源生置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中建钢构有限公司支付工程进度款8274万元；二、被告厦门源生置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中建钢构有限公司支付违约金676万元；三、若被告厦门源生置业有限公司未履行本判决第一项、第二项确定的还款义务，则原告中建钢构有限公司有权对厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层及51层房产按15000元/㎡的价格折价或者拍卖的价款优先受偿；四、被告厦门源生置业有限公司、福建京朋水力发电集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中建钢构有限公司支付保全申请费5000元；五、被告福建京朋水力发电集团有限公司对被告厦门源生置业有限公司就本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任，并在承担担保责任后有权向被告厦门源生置业有限公司追偿；六、驳回原告中建钢构有限公司其他诉讼请求”。该判决于2019年2月27日发生法律效力。 十二、2013年10月21日至2015年12月21日期间，源生公司向中建钢构公司支付25笔工程款，共计585696651元。其中有8笔转款情况如下： 1、2013年10月12日，中建钢构公司向源生公司的账户转入3000万元，备注交易用途：“退换对方误付工程款”； 2、2014年8月22日，中建钢构公司向源生公司的账户转入5000万元，备注用途：“工程款退款”； 3、2014年9月5日，中建钢构公司向源生公司的账户转入4400万元，备注交易用途：“往来款”。中建钢构公司对此提交《关于退还工程款事宜的联系函》，该函显示“综上由于我司近期急需资金，恳请在2014年9月5日前将上述两笔工程款共计4400万元退还我司，退还账户如下”，函件下方有源生公司的盖章，落款时间为2014年9月2日； 4、2015年7月29日，中建钢构公司向源生公司的账户转入4200万元，备注摘要：“补偿差额退回”； 5、2015年7月30日，中建钢构公司向源生公司的账户转入8401655.79元，备注摘要：“补偿款退回”。 中建钢构公司对以上第4、5笔转款提交《关于工程补偿款相关事宜的联系函》，该函载明“2015年03月20日贵我双方签订了《厦门国际中心地上塔楼第一个避难层以上钢结构加工制作工程合同补充协议书1》...由于贵司未按照我司赶工计划...我司于2015年06月30日已将上述66000000元支付贵司，请贵司将补偿款差额50401655.79元退还我司”，函件下方有源生公司的盖章，落款时间为2015年7月25日； 6、2015年8月6日，中建钢构公司向源生公司的账户转入********.21元，备注摘要：“补偿款退回”； 7、2015年8月7日，中建钢构公司向源生公司的账户转入1900万元，备注摘要：“补偿款退回”； 8、2015年12月31日，中建钢构公司向源生公司的账户转入1999万元，备注摘要：“厦门国际——往来款”。 以上第1—8笔转账金额合计24399万元， 源生公司仅认可第一笔转账，主张第二笔至第八笔转账“不是这个项目产生的”。 十三、福建省高级人民法院于2018年12月29日作出〔2018〕闽初107号判决，判决：“…..五、如果被告厦门源生置业有限公司未履行本判决第一项、第二项给付义务，原告中信银行厦门分行有权对抵押财产即源生置业所有的国有土地使用权（厦国土房证第地00011395号）及在建工程折价或者以拍卖、变卖该财产的价款，在370409.4万元范围内享有优先受偿权;......”。 十四、源生公司于2019年5月5日收到中建钢构公司的变更诉讼请求书。 以上事实有本院（2017）闽02民初808号《民事判决书》、福建省高级人民法院（2018）闽民终1285号民事裁定书、工程结算审定单、《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心地上部分钢结构加工制作协议书》、《厦门国际中心塔楼第一个避难层以上钢结构制作加工工程合同补充协议书2及担保函》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》、分部工程质量验收记录及工程报验单、《工程款支付银行流水》、《工程款退款银行凭证》、福建省高级人民法院（2018）闽初107号民事判决书及本院庭前会议笔录、庭审笔录、质证笔录、送达回证等为证。 本院认为，中建钢构公司与源生公司签订的《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心地上部分钢结构加工制作协议书》、《厦门国际中心地上塔楼第一个避难层以上钢结构加工工程合同补充协议书2》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书》及《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》均系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行。本案各方当事人争议焦点如下： 一、中建钢构公司是否有权行使上述合同之合同解除权。 1、《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”，第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程”。依据上述法律规定，在建设工程施工合同履行过程中，如合同当事人对竣工后发包人验收期限未作出约定，则施工单位可以要求发包人在合理期限内履行相应验收义务。 2、本案中，中建钢构公司与源生公司所签订的合同中对竣工后发包人验收期限均未作出约定。根据查证事实，源生公司于2017年6月15日进行分部验收，于2017年10月至11月办理完毕工程结算。但直至起诉之日，源生公司仍未对厦门国际中心项目进行整体验收。源生公司作为工程竣工的组织方和责任方，在案涉工程完工后一年多仍未对案涉工程组织竣工验收，应认定源生公司系因其自身原因导致无法办理工程竣工验收，并导致中建钢公司无法依据合同关于“工程竣工验收后且发包人与承包人办理完工程结算后一个月支付至工程结算额的97%”的约定取得相应工程款，合同目的无法实现，源生公司的行为已构成根本违约。中建钢构公司有权依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定解除双方之间就讼争工程所达成的《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心地上部分钢结构加工制作协议书》、《厦门国际中心塔楼第一个避难层以上钢结构制作加工工程合同补充协议书2》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书》及《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》。 3、根据《中华人民共和国合同法》第六十二条关于“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”的规定，本案中，上述合同自中建钢构公司的变更诉讼请求书送达至源生公司之日解除，即于2019年5月5日解除。 二、合同解除后相应法律责任认定。 （一）工程款支付责任认定。 1、《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。本案中，因中建钢构公司已将讼争合同项下的施工义务履行完毕，源生公司对此应承担已完工工程相应工程款的支付责任。 2、源生公司已付工程款数额认定。 根据中建钢构公司与源生公司提交的银行流水可知，源生公司已支付585696651元，中建钢构公司向源生公司退款24399万元，源生公司主张中建钢构公司退回的款项“不是这个项目产生的”，但对此并未提供证据证明其与中建钢构公司之间存在的其他法律关系，故该抗辩主张本院不予认可。本院据此认定源生公司已支付讼争工程的工程款为：585696651元—243990000元=341706651元。 3、关于商票业务成本费用认定。 中建钢构公司与源生公司于2015年4月20日签订的《厦门国际中心塔楼第一个避难层以上钢结构制作加工工程合同补充协议2》第四条约定：成本费率9%（共计225万元）由源生公司承担。上述条款系费用分担条款，属当事人对工程款的计算约定，该费用应由源生公司负担。 4、综上第2、3点，扣除中建钢构公司退款数额及商票成本费用后，源生公司实际支付工程款为339456651元。根据中建钢构公司与源生公司无异议的工程审定结果，案涉工程总价款为467490956.11元。源生公司尚应支付的工程款即为：工程总价款467490956.11元—本院（2017）闽02民初808号判决书确定的工程进度款8274万元—源生公司已付工程款339456651元=45294305.11元。源生公司、第三人中信银行厦门分行主张源生公司已全部支付工程款的抗辩主张不能成立，本院不予采纳。 （二）违约金认定。 根据《中华人民共和国合同法》第九十八条关于“解除合同后，不影响清算条款的效力”的规定，因源生公司在《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》中承诺支付逾期付款违约金800万元，故源生公司对此应承担支付责任。扣除本院在（2017）闽02民初808号一案中已判决中建钢构公司所应承担676万元违约金，源生公司应向中建钢构公司再支付124万元违约金。 （三）利息支付责任认定。 因讼争《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心地上部分钢结构加工制作协议书》、《厦门国际中心塔楼第一个避难层以上钢结构制作加工工程合同补充协议书2》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》系因源生公司的违约行为导致解除，源生公司应自上述合同解除之日起承担支付工程款责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条关于“利息从应付工程价款之日计付”、第十七条关于“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，源生公司应以尚欠工程款为计算基数，向中建钢构公司支付自合同解除之日起至本判决确定还款之日的相应逾期付款利息。 （四）工程款优先受偿权认定。 1、工程款优先受偿权的起算时间。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，因案涉工程合同系因源生公司的违约行为导致解除，源生公司应自上述合同解除之日起承担支付工程款责任，故中建钢构公司行使建设工程价款优先受偿权的六个月期限应自合同解除之日、即本判决生效之日起算，中建钢构公司行使工程款优先受偿权并未超过期限。 2、工程款优先受偿权的范围。 （1）根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六关于“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”的规定，中建钢构公司作为承包人，对讼争工程享有相应法定优先受偿权。另根据《中华人民共和国合同法》第九十八条关于“解除合同后，不影响清算条款的效力”的规定，因《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》中源生公司愿意以15000元/㎡的价格将厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层、51层的房产出售给中建钢构公司进行抵偿，偿债金额及违约金共计11274万元，该条款属双方清算条款，故上述约定对源生公司具有相应约束力，但应扣除本院（2017）闽02民初808号一案中已认定的优先受偿权范围。 （2）本案中，中建钢构公司享有的优先受偿范围即为：①中建钢构公司以15000元/㎡的价格对厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层、51层的房产享有的优先受偿权（范围即为：11274万元—8274万元—676万元=2324万元）；②对其余工程款享有法定优先受偿权。 3、中信银行厦门分行认为中建钢构公司与源生公司将案涉工程折价受偿的行为损害其利益，但未提供证据证明，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十二条第四项、第九十四条第四项、第九十六条、第九十八条、第二百七十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，判决如下： 一、原告中建钢构有限公司与被告厦门源生置业有限公司签订的《厦门国际中心地下室钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心项目塔楼±0.00至第一个避难层钢结构加工制作施工合同》、《厦门国际中心地上部分钢结构加工制作协议书》、《厦门国际中心塔楼第一个避难层以上钢结构制作加工工程合同补充协议书2》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书》、《厦门国际中心项目钢结构制作加工工程进度款支付协议书2》解除； 二、被告厦门源生置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中建钢构有限公司支付工程款45294305.11元； 三、被告厦门源生置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中建钢构有限公司支付违约金124万元； 四、被告厦门源生置业有限公司应向原告中建钢构有限公司支付尚欠工程款的逾期付款利息（以尚欠工程款本金45294305.11元为基数，自2019年5月5日起计至本判决确定的还款之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）； 五、若被告厦门源生置业有限公司未按时履行本判决第二项的还款义务，则原告中建钢构有限公司有权就工程价款45294305.11元对其承建的厦门国际中心工程项目折价、拍卖或变卖的价款优先受偿（其中原告中建钢构有限公司有权对厦门国际中心（一期）主塔楼47层、48层、49层、50层、51层房产按15000元/m2的价格折价或拍卖、变卖的价款优先受偿，以2324万元为限）； 六、驳回原告中建钢构有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费308459元，由被告厦门源生置业有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  张 超 审 判 员  师 光 审 判 员  苏 鑫 二〇一九年十月十二日 代书记员  崔新建 附：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 《中华人民共和国合同法》 第六十二条 ….. （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。