河北省青县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0922民初2977号 原告：张云朋，男，1976年1月28日生，汉族，住青县。 委托诉讼代理人：白荣璞，河北子帅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴洪岗，河北子帅律师事务所律师。 被告：沧州佳诚房地产开发有限公司。 地址：青县北环中路地贵街6号。 统一社会信用代码：911309226857115419。 法定代表人：张彦田，总经理。 委托诉讼代理人：王振盼，河北东方伟业律师事务所律师。 第三人：尹崇英，男，1968年3月1日生，汉族，住青县。 原告张云朋与被告沧州佳诚房地产开发有限公司（以下简称佳诚公司）、第三人尹崇英物权确认纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张云朋及其委托诉讼代理人吴洪岗、被告佳诚公司的委托诉讼代理人王振盼到庭参加诉讼，第三人尹崇英经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 张云朋向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告享有被告名下的怡西家园土地及1号楼住宅在建工程抵押权（包括：1号楼1-502室、2-401室、2-402室、2-502室、4-401室、4-402室、4-501室、4-502室、3-502室、3-401室、3-402室、3-501室、2号楼1-502室、2-402室、2-501室、4-401室、4-501室），抵押权合法有效；2、抵押物拍卖价款在担保范围内优先受偿原告享有的借款本金70万元、利息39.5836万元及加倍支付迟延期间的债务利息（直至履行完毕之日止）。事实与理由：2014年7月15日，原告与借款人尹崇英签订借款合同一份，双方约定尹崇英向原告借款人民币600万元，借款期限自2014年7月8日起至2015年1月8日止。借款期内的借款月利率为0.03元。同日原告与被告签订《抵押合同》为原告债权提供抵押担保，约定将被告名下的怡西家园土地10280平方米（王召庄西北、原王召庄粮站，土地证号：青国用2014第131/132号）以及1、2号楼共90套总建筑面积8137平米房屋（商品房预售许可证号：冀青房预售证第0138号）抵押给申请人作为尹崇英涉案借款的抵押财产，双方于2014年7月15日到青县城镇房屋产权产籍监理办公室办理了在建工程抵押登记，并为原告出具了在建工程的抵押证明，因此，原告对涉案在建工程享有合法有效的抵押权，并有权对所列的财产在抵押债权范围内优先受偿。由于第三人未按期归还原告借款，原告将被告及借款人尹崇英作为被告向青县人民法院起诉，要求佳诚公司与尹崇英连带清偿借款本金及利息等。后原、被告及第三人在贵院主持下达成调解，并制作（2015）青民初字第2号民事调解书，调解书第五项明确规定“如二被告违反上述还款约定，原告有权主张二被告偿还以上所放弃的借款、利息共计110万元及主张其他合同权利”。调解书生效后，被告未按照调解书第一、二条的约定期限履行还款义务，同时尹崇英也未按照调解书第三条的约定履行清偿义务，基于此，原告有权依据该调解书第五项之规定要求被告在担保范围内承担清偿责任，因此，对于调解书第三条尹崇英未清偿的借款本金70万元、利息及迟延履行金，被告仍应当在抵押担保范围内承担清偿责任。原告在2018年6月7日依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条的规定向贵院申请实现担保物权，贵院以当事人对实现担保物权有实质性争议为由，驳回了原告的申请，并告知原告可向人民法院起诉。原告起诉并上诉至沧州市中院，沧州市中院作出（2019）冀09民终2311号民事裁定，以“上诉人张云朋与被上诉人尹崇英之间就案涉的借款，已经被青县公安局以涉嫌虚假诉讼，于2019年2月13日立案”为由，裁定：一、撤销贵院作出的（2018）冀0922民初2927号民事判决书；二、驳回原告起诉。现青县公安局已经撤销该刑事案件，中院裁定依据已消除，因此原告提起诉讼。 佳诚公司辩称，本公司已经按照青县人民法院作出的（2015）青民初字第2号民事调解书的内容履行了还款义务，抵押权消灭，故应当驳回原告的诉讼请求。原告诉请的70万元及利息应当由尹崇英承担,原告不应当将本公司列为本案的当事人。 尹崇英在答辩期内未提交答辩意见，亦未在举证期限内提交证据。 经审理查明，2014年7月15日，原告与借款人尹崇英签订借款合同一份，双方约定尹崇英已于2014年7月8日前向原告借款人民币600万元，自2014年7月8日重新计算借款期限；借款期限自2014年7月8日起至2015年1月8日止；借款利率为月息0.03元，自借款发放的当日开始计息。同日，原告与被告佳诚公司签订《抵押合同》，约定被告佳诚公司将其名下的怡西家园土地10280平方米（王召庄村西北、原王召庄粮站，土地证号：青国用2014第131／132号）以及1号楼、2号楼共90套、总建筑面积8137平米房屋（商品房预售许可证号：冀青房预售证第0138号）抵押给原告，为尹崇英的上述借款提供担保，担保范围为全部借款600万元本金、利息、罚息和实现债权的费用。双方于2014年7月15日到青县城镇房屋产权产籍监理办公室办理了在建工程抵押登记，他项权证号为20号。因尹崇英未能按期偿还借款，原告对尹崇英及佳诚公司提起诉讼，原告申请财产保全，查封了佳诚公司所有的位于青县原粮站土地两块（土地证号：青国用2014第132／133号）及位于青县平方米房屋（青房预字第××号）、位于青县块（土地证号：青国用2014第××号），经本院调解达成协议：一、被告佳诚公司于2015年4月25日前一次性偿还原告借款300万元，原告收到借款后向青县人民法院申请解除对位于青县证号为青国用（2014）243号1401平米土地的查封措施；二、被告佳诚公司于2015年6月15日前偿还张云朋借款200万元，超过2015年5月15日还款按人民银行同期贷款利率四倍支付利息；三、被告尹崇英于2015年12月31日前偿还原告借款70万元；四、上述款项汇入原告账户；五、其余借款、利息共计110万元及其他合同权利，原告自愿放弃；如二被告违反上述还款约定，原告有权主张二被告偿还以上所放弃的借款、利息共计110万元及主张其他合同权利。本院根据上述调解意见制作了（2015）青民初字第2号民事调解书。被告佳诚公司未按照调解书第一项履行还款300万元的义务，原告向本院申请执行调解书第一、五项及迟延履行的利息共计430万元，因佳诚公司无力偿还，其找来第三方霸州百川房地产开发有限公司代为履行上述债务，佳诚公司将位于青县证号为青国用（2014）243号1401平米土地抵顶给霸州百川房地产开发有限公司；后佳诚公司未按照调解书第二条履行给付义务，原告向本院申请执行调解书第二项200万元借款本金、利息及迟延履行金，本院依法对位于青县房产（不包含原告本次诉求中所涉房屋）和土地使用权及地上附属物（证号：青国用2014第××号）进行拍卖，三次拍卖均流拍，张云朋申请以上述财产抵偿债务，本院作出（2015）青执字第453号民事裁定书，裁定上述财产作价267.1704万元交付张云朋抵偿债务；后尹崇英未按照调解书第三项履行给付义务，原告向本院申请执行借款70万元、利息及迟延履行金，目前尚在执行中。 另查明，2018年张云朋向本院申请实现担保物权，请求拍卖或者变卖怡西家园土地及1号楼16套住宅的在建工程，所得价款在担保范围内优先清偿尚欠的本金1890347.14元及利息，经本院审查认为，因当事人对实现担保物权有实质性争议，于2018年6月23日作出（2018）冀0922民特6号民事裁定书，裁定驳回张云朋的申请。后张云朋向本院起诉请求依法确认其享有怡西家园土地及1号楼16套住宅在建工程抵押权，抵押权合法有效，依法拍卖或者变卖上述抵押物，所得价款在担保范围内优先偿还其本金70万元、利息及迟延履行期间的利息共计1201186元。本院于2018年12月18日作出（2018）冀0922民初2927号判决书，判决驳回原告张云朋的诉讼请求。后张云朋不服本院判决，上诉至沧州市中级人民法院，审理期间，佳诚公司提交青县公安局于2019年2月13日出具的张云朋和尹崇英虚假诉讼案的立案告知书一份，据此沧州市中级人民法院于2019年5月5日作出（2019）冀09民终2311号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）冀0922民初2927号判决，驳回张云朋的起诉。后青县公安局于2019年5月15日作出青公（刑）案字[2019]0013号撤销案件决定书，因经查不构成刑事案件，决定撤销张云朋和尹崇英虚假诉讼案。后张云朋再次向本院提起诉讼。 以上事实由借款合同一份、抵押合同一份、青县城镇房屋产权产籍监理办公室出具的抵押证明一份、(2015)青民初字第2号民事调解书、（2015）青民初字第2-1、2-3、2-4、2-5号协助执行通知书、协议书一份、（2015）青民初字第453号执行裁定书（附抵债房产和土地使用权清单）、青县公安局出具的青公（刑）撤案字[2019]0013号撤销案件决定书一份、（2018）冀0922民特6号民事裁定书、（2018）冀0922民初2927号判决书、（2019）冀09民终2311号民事裁定书予以证实。 本院认为，尹崇英向张云朋借款，佳诚公司以其名下的在建建筑物和土地使用权为该笔借款提供担保，签订《抵押合同》并办理抵押登记，抵押合同成立并生效，抵押权设立。抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭，抵押权消灭，《抵押合同》第一条约定担保范围为全部借款600万元本金、利息、罚息和实现债权的费用，目前(2015)青民初字第2号民事调解书第三项确定的还款义务尚未履行，故抵押权未消灭，对佳诚公司提出的已履行调解书第一、二、五项确定的还款义务、抵押权消灭的抗辩，本院不予采信。佳诚公司在(2015)青民初字第2号案件中承担部分还款责任，但抵押担保责任并不必然免除，借款人尹崇英未按调解书确定的期限履行还款义务，抵押权人张云朋享有对佳诚公司名下提供抵押的怡西家园土地、1号楼1-502室、2-401室、2-402室、2-502室、4-401室、4-402室、4-501室、4-502室、3-502室、3-401室、3-402室、3-501室及2号楼1-502室、2-402室、2-501室、4-401室、4-501室的抵押权。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。……。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”。原、被告在抵押合同中约定抵押担保的范围为全部借款600万元本金、利息、罚息和实现债权的费用。本案第三人尹崇英未履行到期债务70万元，原、被告就抵押财产优先受偿不能达成协议，故原告可请求实现抵押权，待抵押物拍卖后，对拍卖所得价款在抵押担保范围内优先受偿借款本金70万元及利息。因原告与第三人在借款合同中约定借款期限内的月息为0.03元，该约定违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，现原告主张利息以70万元为基数，自2016年1月1日起按年息24%计算至2018年5月9日的利息39.5836万元，符合上述规定第二十九条第二款第（二）项之规定、调解书确认的内容及抵押合同的约定，本院予以支持。因被告佳诚公司未按(2015)青民初字第2号民事调解书第一、第二项履行还款义务，本院执行庭已根据原告的执行申请及该调解书确认的第（五）项内容，对迟延履行期间的债务利息执行完毕，故对原告主张在抵押担保范围内优先受偿加倍支付迟延履行期间的债务利息的主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下： 一、原告张云朋享有被告沧州佳诚房地产开发有限公司名下的怡西家园土地、1号楼1-502室、2-401室、2-402室、2-502室、4-401室、4-402室、4-501室、4-502室、3-502室、3-401室、3-402室、3-501室及2号楼1-502室、2-402室、2-501室、4-401室、4-501室的抵押权； 二、上述抵押物拍卖价款在抵押担保范围内优先受偿原告张云朋享有的借款本金70万元及利息39.5836万元。 案件受理费100元，由原告张云朋承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审判员  梁彩霞 二〇一九年十月三十一日 书记员  赵 旭