宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2019）宁0105民初4696号原告：张某，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：马某1，宁夏方和圆律师事务所律师。被告：钟某，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：阮某，西夏区贺兰山西路法律服务所法律工作者。被告：牛某，住宁夏银川市。被告：马某2，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：阮某，西夏区贺兰山西路法律服务所法律工作者。原告张某与被告钟某、牛某、马某2合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月23日公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人马某1，被告钟某、马某2的共同委托诉讼代理人阮某，被告钟某、牛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原、被告四人签订的《健身俱乐部合作合伙协议》；2.请求判令被告钟某和马某2向原告牛某返还出资款35000元、支付利息损失2549元（自2017年12月27日暂时计算至原告起诉之日即2019年7月2日，实际利息损失要求计算至判决书确定的付款之日止），两项合计37549元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年底，原、被告四人共同商议拟投资成立合伙企业约定，四人共同设立合伙企业经营健身俱乐部；四人共同出资，各占投资金额的25%；俱乐部各项费用支出需钟某、牛某、张某共同签字确认，每月月底进行账目核算；俱乐部成立后设立俱乐部账户统一收支，财务交由四方共同聘任的财务会计人员处理；协议还对其他事项做出明确具体的约定。协议签订后，原告向被告钟某支付了协议约定的出资款，被告钟某也出具了收条予以确认，但被告钟某没有按照协议约定设立俱乐部账户，也没有注册成立合伙企业，而是私自以自己名义注册成立了个体工商户经营健身俱乐部。原告认为被告钟某未按照协议约定成立合伙企业，至今不履行协议约定的各项义务，使得合同目的根本无法实现，遂原告向被告主张解除合伙协议，要求退还投资款，并赔偿原告损失。被告均以各种理由予以推脱，无奈原告诉至本院。被告钟某、马某2辩称，原、被告四人是合伙关系，但在四人签订《健身俱乐部合作合伙协议》后，在合伙人的同意下，成立了银川市西夏区比斯特堡健身俱乐部，以被告钟某的名义办理了营业执照。合伙协议签订后，被告钟某、马某2按照协议约定各出资10万元，但张某、牛某未按照协议约定履行出资10万元的义务，出资35000元，每人还欠65000元出资款没有交清。因原告是宁夏大学的在职职工，不允许在外从事经营活动，其和被告钟某口头协商只参与不定期的商讨，不参与经营，其他事项均按照协议内容履行。涉案俱乐部实际由被告钟某、马某2二人在经营，并陆续投资70至80万元。原告张某和被告牛某对该俱乐部的设施设备及房屋装修没有出资，其要求解除《健身俱乐部合作合伙协议》与事实不符。原告未按照协议约定出具书面的退伙申请，也没有对合伙期间的债权债务进行清算，不符合双方关于退伙的约定，也不符合法律关于退伙的规定，故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告牛某辩称，原告所述事实属实，被告钟某、马某2以共同经营为由与被告牛某、原告张某签订了合伙协议，被告牛某和原告张某履行了前期的出资后，被告钟某并未按照协议履行，私自成立了个体工商户并经营，造成合伙协议目的无法实现，合伙协议应当解除。退还出资款的主体是被告钟某，与被告牛某无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以采信，并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告为了证明2017年底原告与三被告之间签订合伙协议就四方的权利义务进行了约定的事实提交了《健身俱乐部合作合伙协议》1份。被告钟某、马某2对该证据的三性没有异议，对证明目的有异议，认为原告张某与被告牛某均系宁夏大学的职工，不能从事经营活动，被告牛某与原告张某虽然与二被告签订了该协议，但是未履行该协议的内容。被告牛某对该证据三性及证明目的没有异议，当时签订协议时四人约定合伙企业为四人共同经营，合伙协议签字时乙方签字处应当是被告马某2签，约定牛某与张某先出资35000元，剩余尾款从盈利分红中扣除，至于被告钟某、马某2出资多少，被告牛某至今不清楚。本院认定，《健身俱乐部合作合伙协议》系原、被告四人的真实意思表示，内容不违反法律的规定，符合证据的三性，予以采信。2.原告为了证明四人达成合伙协议合意时，原告张某依照协议约定将35000元投资款交付给了被告钟某的事实提交收据1份。被告钟某、马某2对该证据的三性及证明目的均不认可，认为被告虽收取了原告35000元投资款，但其应投资款10万元并未交清。被告牛某对该证据的三性及证明目的没有异议。本院认定，收据系被告钟某向原告出具，被告钟某也实际收到了该35000元，该收据符合证据的三性，予以采信。3.原告张某为了证明被告钟某于2018年1月31日在原告不知情的情况下以自己名义注册名称为“银川市西夏区比斯特堡健身俱乐部”的个体工商户，并在2019年6月11日的微信朋友圈内以其在健身俱乐部内的照片并配文“在自己的俱乐部锻炼起来”，能够证明无论是注册内档到对外宣传，被告钟某均认为涉案俱乐部是其个人所有的事实提交了个体工商户信息查询单1份、个体工商开业登记申请书1份、营业执照（打印件）1份、微信截图（打印件）1张。被钟某、马某2对个体工商户信息查询单、营业执照、个体工商开业登记申请书、微信截图的真实性、合法性没有异议，对关联性及证明目的有异议，认为四人签订合伙协议后，均同意以被告钟某的名义办理营业执照，其余三人对涉案俱乐部对外宣传予以确认。被告牛某对该组证据的三性及证明目的没有异议，关于被告钟某注册个体工商户被告牛某不知情，是原告张某发现了后才告知被告牛某。本院认定，个体工商户信息查询单1份、个体工商开业登记申请书1份、营业执照（打印件）1份、微信截图（打印件）1张符合证据的三性，予以采信。4.原告张某为了证明被告钟某与案外人朱某因合伙经营“银川市西夏区比斯特堡健身俱乐部”发生纠纷，案外人朱某起诉被告钟某退还出资本金并承担利息的事实提交了（2019）宁0105民初580号民事判决书（打印件）1份。被告钟某、马某2认为虽然案外人朱某以合伙经营纠纷起诉被告钟某和涉案俱乐部，但是对于该俱乐部的装修事项、产生的费用被告钟某均以电话的形式多次告知原告张某及被告牛某，其二人均表示不愿意参与，不愿意投资，一切事项均由被告钟某一人处理并对被告钟某处理的事项予以认可，该案件在二审审理过程中并未结案。被告牛某对该证据没有异议，案外人朱某参与合伙被告牛某不知情，按照协议必须要四人同意。本院认定，（2019）宁0105民初580号民事判决虽系打印件，案件也在二审阶段未生效，但是被告钟某认可朱某参与合伙经营的事实，故对该判决书中该部分事实予以采信。5.被告钟某、马某2为了证明2018年1月1日原、被告四人签订的合伙协议合法有效，协议中对享有的权利与义务明确约定的事实提交了《健身俱乐部合作合伙协议》1份。原告张某和被告牛某对该证据的三性认可，对证明目的不予认可，协议约定在经营过程中重大事项，例如对财务会计的聘请，结算报表的确认及他方入伙的条件，均需要四人全部同意，原告履行了出资的义务，被告钟某、马某2并未按照协议约定经营合伙企业，协议实际上并未履行。本院认定，《健身俱乐部合作合伙协议》1份系当事人的真实意思表示，符合证据的三性，予以采信。6.被告钟某、马某2为了证明签订合伙协议后，原告张某、被告牛某、马某2同意以被告钟某个人名义办理营业执照的事实提交了营业执照副本（复印件）一份。原告张某及被告牛某对该证据的三性认可，对证明目的不认可，被告钟某、马某2出示的这份证据恰恰证明了被告钟某以个人的名义办理了营业执照。本院认定，营业执照副本（复印件）能够核实其真实性，予以采信。7.被告钟某、马某2为了证明原告张某与被告牛某各出资35000元、被告钟某出资为279485.18元、被告马某2出资603356.50元的事实提交了记账凭证1份、12月份账目1张。原告张某和被告牛某对该证据的三性及证明目的均不认可，认为是被告钟某单方制作，对真实性无法核实。本院认定，记账凭证1份、12月份账目1张系被告钟某、马某2单方制作，原告张某、被告牛某并不认可，不予采信。8.被告钟某、马某2为了证明原告张某、被告牛某带着会计到涉案俱乐部进行对账，并认可由被告钟某、马某2主管涉案俱乐部，其二人不经常来的事实提交了录音两份。原告张某认为其知道被告钟某、马某2没有做账，才带会计查账，准备协商解决，但是被告钟某、马某2根本没有记账凭证。被告牛某认为在2018年2月时，其和被告钟某购买过五金，其他账目原告张某和被告牛某不知情，在录音中被告牛某也多次提出事项要求四人均同意。本院认定，录音两份双方当事人均认可其真实性、合法性，也与本案有关联性，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：原告张某和被告牛某系朋友关系，被告钟某和马某2系朋友关系，原告张某和被告钟某系朋友关系。2018年1月1日，原、被告四人签订《健身俱乐部合作合伙协议》约定，甲方（被告钟某）、乙方（原告张某）、丙方（被告牛某）、丁方（被告马某2）四方自愿合作开设健身俱乐部，针对健身俱乐部的投资、经营、管理、服务等事项，甲、乙、丙、丁四方共同协商，本着共同发展的原则，达成如下协议：一、健身俱乐部的投资……2、器械等配套设施投资金额为大写叁拾万元整（300000元）。3、年度房屋租赁费用为大写拾叁万壹仟伍佰壹拾陆元玖角壹分元整（131516.91元）。……5、总投资金额为大写肆拾万元整（400000元）。6、甲方投资金额为大写拾万元整（100000元）；占25%的比例。7、乙方投资金额为大写拾万元整（100000元）；占25%的比例。8、丙方投资金额为大写拾万元整（100000元）；占25%的比例。9、丁方投资金额为大写拾万元整（100000元）；占25%的比例。二、合伙期限本协议自2018年1月1日起至2028年1月1日止，经营期限为10年。三、俱乐部的利益分配与费用支出1、俱乐部的各项费用均由甲、乙、丙、丁四方按出资比例共同承担，包括：处所租金、物业管理费、员工工资、水电费、办公费用、广告宣传费等。2、俱乐部正常运营，各项费用支出需由甲、乙、丙三方共同签字确认。3、甲、乙、丙、丁四方在每月月底进行账目核算，总结工作情况。4、在除去各项费用后，利润按甲、乙、丙、丁四方各占股份比例进行分配。5、俱乐部在运行过程中，如产生债务，按照甲方、乙方、丙（方）、丁方。按股份比例负担。任何一方对外偿还债务后，另一方应当按比例在十日内向对方清偿自己负担的部分。……五、资金、财务管理1、俱乐部成立前设立临时账户，资金由临时账户统一收支，并由甲监管和使用。2、俱乐部成立后，资金将由开立的俱乐部账户统一收支，财务统一交由甲、乙、丙、丁四方共同聘请的财务会计人员处理。俱乐部账目应做到日清月结，并及时提供相关报表交甲、乙、丙、丁四方签字确认。六、第五方入伙、退伙、出资的转让1、第五方入伙：（1）需承认本合同；（2）需经甲、乙、丙、丁四方全体同意；（3）执行合同规定的权利义务。……八、续签、解除及违约……2、如一方出现个人法律上的问题或做出对合作有损害的行为，另一方有权解除本协议，并要求相关赔偿。……十一、补充协议1、甲方收到丙方、丁方（乙方）前期健身俱乐部投资款各3.5万元整，剩下尾款13万元整。将于健身俱乐部盈利后一次性扣除。2、此健身俱乐部二层由甲乙（丁）双方自行出资搭建，所产生的一切费用、盈利、亏损与丙丁（乙）双方无关。2017年12月26日，原告张某交给被告钟某投资款35000元。2018年1月31日，被告钟某以经营者身份注册成立名称为银川市西夏区比斯特堡健身俱乐部的个体工商户。银川市西夏区比斯特堡健身俱乐部成立前、后均未建立统一账户，原、被告四人未共同聘请会计，涉案俱乐部实际由被告钟某、马某2管理。2019年4月2日，原告张某、被告牛某带会计到涉案俱乐部查账未果,四方亦未就合伙期间的债权债务进行清算。2019年1月17日，被告钟某和案外人朱某因合伙经营涉案俱乐部事宜发生纠纷，诉讼到本院，案外人朱某入伙事宜未经原告张某和被告牛某同意。本院认为，原、被告四人签订《健身俱乐部合作合伙协议》系四方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，四方均应按照协议约定的内容履行义务。原告张某按照约定将35000元交付被告钟某，履行了协议约定的出资义务，涉案俱乐部实际由被告钟某、马某2管理，但案外人朱某入伙经营涉案俱乐部并未经原告张某和被告牛某同意，违反《健身俱乐部合作合伙协议》关于第五方入伙需经四方同意的约定，同时被告钟某将涉案俱乐部注册为个体工商户，背离了四方订立《健身俱乐部合作合伙协议》的初衷，根据《健身俱乐部合作合伙协议》约定，如一方出现个人法律上的问题或做出对合作有损害的行为，另一方有权解除本协议，并要求相关赔偿。被告钟某、马某2的上述行为有损四方的合伙事宜，《健身俱乐部合作合伙协议》理应予以解除。综合本案的实际情况，考虑到从四方签订《健身俱乐部合作合伙协议》到案外人朱某入伙期间未进行合伙清算，原告张某要求被告钟某、马某2全部返还投资款无法律及事实依据，待四方进行合伙清算后再对投资款进行处理。因《健身俱乐部合作合伙协议》对利益分配及费用支出等进行了约定，合伙的四方需要按照该约定进行清算，故《健身俱乐部合作合伙协议》在本案中亦不予解除。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十一条、第五十二条规定，判决如下：驳回原告张某的诉讼请求。案件受理费738元，减半实收369元，由原告张某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 高俊梅 二〇一九年十月三十一日书记员 李小芹附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十一条在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。