山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0283民初2167号原告姜清信,男,1953年3月14日生,汉族,农村居民,住平度市。委托代理人王云鹏，山东海之信律师事务所律师。被告肖洪范，男，1953年11月24日生，汉族，农村居民，住平度市。被告姜清叶，女，1953年12月18日生，汉族，农村居民，住平度市。二被告共同委托代理人王伟，山东勇华律师事务所律师。二被告共同委托代理人肖鹏，男，1985年1月30日生，汉族，居民，住淄博市张店区，系二被告之子。原告姜清信诉被告肖洪范、姜清叶提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员尚丰文适用简易程序，公开开庭进行了审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭审理了本案。原告姜清信的委托代理人王云鹏，被告姜清叶、肖洪范的共同委托代理人王伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告姜清信向本院提出诉讼请求：１．依法判令二被告赔偿原告经济损失130689.8元；２．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2015年开始受二被告雇佣。2018年2月25日下午1时许，原告在工作过程中被热锅中的化学染料烫伤致身体多处受伤而住院治疗。原告因此支出医疗费等相关费用，并产生其他经济损失。二被告应对原告的经济损失承担相应民事赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告肖洪范、姜清叶共同辩称，被告确认原告系在为被告提供劳务时受伤，但原告饮酒上岗且不听被告要求停工的劝阻，工作中违反操作规范，审慎注意不够，原告对于其损失也负有一定过错，应相应减轻被告的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于被告提交的卢三花、肖水生的证言，原告主张证人未出庭作证，不予认可。本院认为，证人应出庭作证，对于被告提交的该两份证言，因证人未出庭接受询问，本院不予采信。经审理查明，原告与二被告之间系雇佣关系。2018年2月25日下午，原告在为被告提供劳务时，被化学染料烫伤。二被告立即将原告送至莱州市沙河杜敏诚中医诊所进行住院治疗。期间，原告共计住院108天。被告为原告垫付部分医疗费，原告自认被告已垫付16000元医疗费，被告主张垫付了21000元医疗费。原告住院期间，被告安排一人护理60天（以肖水生、肖洪范在处方笺上签字为准）。原告在住院期间及此后治疗共计支付医疗费9750元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案的争议焦点为：1.原、被告各方对原告受伤的过错认定及责任比例认定；2.原告自行委托的司法鉴定意见可否作为本案定案依据；3.本案鉴定意见书的重新鉴定应由谁申请启动；4.被告为原告垫付医疗费数额的认定；5.原告各项损失的认定。对于以上争议焦点，本院评判如下：1.原、被告各方对原告受伤的过错认定及责任比例认定本案中，被告肖洪范、姜清叶雇佣原告姜清信工作，原告与二被告之间形成劳务关系。二被告作为原告的雇主，应当对原告进行与安全生产有关的安全教育，并为其提供必要的劳动保护。但被告并未很好的尽到安全保障义务，导致原告在工作时受伤，故被告应对本次事故承担主要责任。原告作为成年人，应对自己的工作环境有充分地了解，并在工作时尽谨慎的注意义务，并严格按操作规程从事化学染料的存取、使用。原告在提供劳务过程中未能遵守劳动操作规程，导致化学染料洒至自身腿部，造成化学性烫伤，对事故的发生具有一定过错，应承担该次事故的次要责任。综上，本院酌定由二被告承担70%的赔偿责任，由原告自担30%的责任。被告主张原告系酒后上岗，且不听原告阻止继续工作，但被告提交的证据不足以证明其主张，本院对被告的该项抗辩不予支持。2.关于原告自行委托的司法鉴定意见可否作为本案定案依据的问题二被告对该司法鉴定意见不予认可，主张该意见系单方委托形成，并主张该鉴定意见依据的鉴定材料，即住院病历有重大瑕疵，该住院病历内容不规范，明显存在虚假、不真实的情况，其中多处缺乏医师、护理人员签名；存在笔迹不一致的情形；原告住院108天，仅有17次医师查房记录；自2018年4月3日至2018年6月2日，医嘱单中无任何医疗措施；住院病历与医嘱单中的记载不能一一对应。原告主张，被告未在期限内申请重新鉴定，应对该鉴定意见予以采纳。尽管医疗机构出具的住院病历存在部分不符合病历规范要求的情形，但记载的内容均是反映原告真实治疗伤情的情况，司法鉴定所出具的司法鉴定意见不仅参考了住院病历等书面资料，还对原告本人进行了现场查体，鉴定意见应认定为合法、真实有效。本院认为，人民法院应依照法定程序，全面、客观地审核证据。根据原告提交的住院病历，其记载不符合病历的通常要求，部分记载无主治医师签字，医嘱单均无主治医师签字，病历书写存在并非同一医师书写的高度可能性，病历记载的内容不能完全准确的反映治疗情况。被告对原告提交的鉴定意见所依据的住院病案中存在重大瑕疵的异议成立。并且，根据原告举证及陈述，其在鉴定结束后仍存在住院康复治疗的情形，该鉴定意见不能准确反映原告当前实际伤情和误工、护理情况。因此，对于该鉴定意见在主要检材存在重大瑕疵、原告存在后续治疗康复的情形下，本院不宜予以采信。3.关于本案鉴定意见书的重新鉴定应由谁申请启动的问题本院认为，当事人对自己的主张应提交证据予以证明。本案中，原告提交的鉴定意见因主要检材（住院病历）存在重大瑕疵、原告存在后续治疗康复等因素，原告应承担继续举证的责任，即应由原告申请重新鉴定。被告虽未按期提交重新鉴定申请，但由于原告的原因致鉴定意见未被采纳，原告继续举证的责任不能因被告未按期提交申请而免除。经本院多次释明，原告均拒绝申请启动重新鉴定程序，原告应承担相应举证不能的不利后果。4.关于被告为原告垫付医疗费数额的问题原告自认被告垫付16000元，被告主张垫付了21000元，双方仅对一张5000元的收条（即被告为原告交纳医疗费5000元）是否真实存在有异议。被告提交了莱州市杜敏诚中医诊所出具的证明，该诊所证明收到了该5000元原告姜清信在住院期间的医疗费，因相关的单据原件丢失，特出具了证明。上述证据能够证明被告除了为原告垫付了16000元医疗费外，还垫付了5000元医疗费的事实。因此，本院对被告为原告垫付21000元医疗费的事实予以确认。5.关于原告各项损失的认定问题被告对于原告主张的医疗费9750元无异议，且有相关病票据予以佐证，本院予以确认。原告主张误工费19500元（130元/天×150天），因原告提交的鉴定意见未被本院采信，因此对于原告的误工时间，本案仅先按照原告住院时间予以确定，即按照108天予以确认。原告系农村居民，考虑其受伤时年龄为65岁，但被告同意按照95元×80%的标准确定误工费。因此，本院确定误工费为8208元（76元/天×108天）。原告主张护理费23140元，因原告提交的鉴定意见未被采信，因此本院仅先就原告住院期间（108天）支持原告的护理费请求，护理人数亦仅就一人护理予以支持，因其中60天系被告提供的护理，应予以扣除，且原告未提交护理人员费用的相关情况，本院酌定护理标准为95元/天为宜。因此，原告的护理费应为4560元（95元/天/人×48天×1人）。原告主张住院伙食费10800元（108天×100元/天），被告主张其中60天的伙食是被告提供，但现有证据不足以证明该主张，本院不予采信。故，原告主张的住院伙食费计算并无不当，本院予以确认。原告主张伤残赔偿金62460元，因原告提交的鉴定意见未被采信，伤残等级无法确定，本院不予确认。原告主张交通费2160元，但原告提交相应发票、交通费发票不能证明系本案事故所产生，本院结合其伤情及就医距离情况，酌定交通费为600元为宜。原告主张精神损害抚慰金3000元，因不能确定原告是否因事故致残，对于该主张，本院在本案中不予处理。原告主张鉴定费2080元，因鉴定意见未被采信，本院不予支持。综上，原告的损失共计33918元，被告应赔偿17442.6元（33918元×70%-21000元×30%）。对于原告主张的伤残赔偿金以及其他护理费、误工费等损失，原告可在取得相关证据后另行主张权利。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告肖洪范、姜清叶于判决生效后十日内赔偿原告姜清信各项经济损失共计17442.6元。二、驳回原告姜清信的其他诉讼请求。案件受理费2914元，由被告肖洪范、姜清叶承担388元，原告承担2526元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  尚丰文审 判 员  李培亮人民陪审员  宋美芹二〇一九年十月十六日法官助理董玉蕾法官助理张赛赛书记员梁凯