云南省宜良县人民法院民 事 判 决 书（2019)云0125民初1789号原告：舒惠高，男，1968年7月25日出生，汉族，江西省靖安县人，住江西省靖安县。委托诉讼代理人：谢新平，云南硕欣律师事务所律师，特别授权代理。被告：张学清，男，1962年2月28日出生，汉族，云南省宜良县人，住云南省昆明市阳宗海风景名胜区。被告：张艺钟（曾用名张学华），男，1969年9月9日出生，汉族，云南省宜良县人，住云南省昆明市阳宗海风景名胜区。原告舒惠高与被告张学清、张艺钟股权转让纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告舒惠高的委托诉讼代理人谢新平、被告张学清、被告张艺钟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告舒惠高向本院提出诉讼请求：1、判令被告回购昆明市宜良进霆房地产开发有限公司（以下简称宜良进霆公司）5%的股权，并退还股权转让款50000元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告系云南赣江投资股份有限公司（以下简称赣江投资公司）的股东。2011年3月9日，赣江投资公司与宜良进霆公司签订合作协议共同开发宜良锦泰华庭住宅小区项目。此后，双方协商将宜良进霆公司49%的股权转给赣江投资公司的股东徐忠义、舒惠高、李仁辉，徐忠义担任宜良进霆公司的监事，舒惠高为公司经理。五人为此签订股权转让协议，约定转让目的在于规范运营合作开发项目及保障双方的利益，合作项目开发完成、结算利润分配完毕，受让方无条件退还股权给转让方，转让方退还股权款给受让方。原告按协议支付转让款50000元后受让了宜良进霆公司的股权5%，两家公司在合作开发中产生纠纷，云南省高级人民法院于2015年4月28日判决解除双方的合作协议，由此可视为股权转让协议中合作项目开发完成、结算利润分配完毕，回购股权的条款已生效，故特诉至法院。被告张学清、张艺钟辩称，我方与李仁辉、徐忠义及原告为了开发进霆三期成立公司，约定等工程完工后才能退股。股东之间应该风险共担、利润共享，现工程没有完工，我方不同意退股。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：云南省高级人民法院的（2015）云高民一终字第28号民事判决书系具有确定力的生效判决，其所涉及内容与本案有一定的关联，本院予以采信。经庭审并结合相关证据，本院认定以下事实：两被告系兄弟，被告张学清为宜良进霆公司的法定代表人，被告张艺钟为该公司股东，其曾用名为张学华，于2008年变更姓名为张艺钟。2011年3月9日，宜良进霆公司与赣江投资公司签订公司合作协议，主要内容如下：1、宜良进霆公司与赣江投资公司各出资20000000元作为开发宜良YTG2009—02土地建设项目的专项资金，赣江投资公司于2011年3月15日前以转账方式缴付该出资款20000000元给宜良县国土资源局作为土地款。项目竣工完成后双方的合作结束，双方按出资比例享有相应的权利并承担各自的义务；2、合作双方分红按该项目利润由宜良进霆公司占51%、赣江投资公司占49%的比例进行分配；3、本地产项目的决策需双方充分认证达成一致意见并签署方为有效，宜良进霆公司的张学清担任工程指挥部的指挥长并指派一名出纳，赣江投资公司的王国亮担任副指挥长并指派一名会计。2011年11月1日，赣江投资公司的法定代表人徐忠义及该公司股东舒惠高、李仁辉与被告张学清、张艺钟就宜良进霆公司的股权转让事宜达成协议，主要内容如下：1、张学清转让所持公司股权20%，张艺钟转让所持公司股权29%，徐忠义受让股权39%、舒惠高受让股权5%、李仁辉受让股权5%；2、受让后，各方持股及出资比例为：张学清出资额400000元，出资比例占40%；张艺钟出资额110000元，出资比例占11%；徐忠义出资额390000元，出资比例占39%；舒惠高出资额50000元，出资比例占5%；李仁辉出资额50000元，出资比例占5%；3、本次股权转让的目的旨在规范运营宜良进霆公司与赣江投资公司之合作项目，保障合作双方的权益。受让方仅就合作项目按所持股比例依法分享项目利润和分担风险及亏损；4、股权转让款为490000元，另受让方额外支付转让方80000元作为转让方前期办理公司注册相关手续的补偿，款项由受让方依受让比例在股权转让工商变更登记手续全部办理完毕后3日内一次性以现金支付方式付至转让方指定账户，转让方出具收款凭证；5、合作项目开发完成、结算利润分配完毕，受让方无条件退还所持公司全部股权给转让方，转让方无条件退还转让款及注册手续的补偿费；6、受让方只对开发合作项目所产生的债务承担责任，转让方应就转让前开发合作项目所发生的所有债权、债务给予书面披露并经受让方签字确认，受让方仅以该确认承担相应的股东责任。上述两份协议已由云南省宜良县公证处进行公证。宜良进霆公司在工商部门进行股东变更登记，原告舒惠高成为该公司股东。2011年11月28日，被告张学清、张艺钟出具收到徐忠义、舒惠高、李仁辉股权转让款490000元的收条。上述公司合作协议所涉及的宜良YTG2009—02土地建设项目（即宜良锦泰华庭商住小区项目）主体已建好，现处于停工亏损状态。赣江投资公司与宜良进霆公司在履行上述公司合作协议中产生纠纷，赣江投资公司即于2014年以宜良进霆公司、张学清为被告起诉至云南省昆明市中级人民法院，该案经云南省高级人民法院二审改判如下：1、维持云南省昆明市中级人民法院（2014）昆民一初字第9号民事判决第一、二、三项，即“一、解除昆明市宜良进霆房地产有限公司与云南赣江投资股份有限公司于2011年3月9日签订的《公司合作协议》；二、昆明市宜良进霆房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向云南赣江投资股份有限公司支付违约金1000万元；三、驳回云南赣江投资股份有限公司的其他诉讼请求。”；2、由昆明市宜良进霆房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向云南赣江投资股份有限公司返还投资款合计3400万元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同……”，本案中原告舒惠高等人与被告张学清、张艺钟签订的宜良进霆公司股权转让协议系双方的真实意思，不违反法律强制性规定，为合法有效的合同，双方应按约定履行。原告等人因转让股权而成为宜良进霆公司的股东，此后双方按涉案的公司合作开发协议进行宜良锦泰华庭商住小区的开发建设，现该项目虽主体建好但处于停工亏损状态，双方陈述因该开发建设产生的债务尚未处理完毕，在此种情况下，原告以合作开发协议已被法院判决解除现被告回购股权的条件已成立为由提起本案诉讼，本院认为结算利润根据收支具体情况包括盈利、亏损的结算，现股权转让双方针对已完成的部分合作项目的风险及亏损分担并无处理，故股权转让协议中约定原告按所持股比例依法分享项目利润和分担风险及亏损、双方结算利润分配完毕的行为未完成。其次，合作开发协议与股权转让协议虽有关联，但两者从签约双方、调整的民事权利义务等方面均不同，为两个合同关系，故合作开发协议的解除并不必然导致股权转让协议中股权回购条件的成立。综上，本案被告回购股权的条件未成就，原告的此项诉讼请求不成立，本院予以驳回。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告舒惠高的诉讼请求。案件受理费1050元，由原告舒惠高负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。审判长  李正波审判员  胡李丹审判员  芮艳芳二〇一九年十月十四日书记员  宋春红