广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0205民初5161号 原告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区新竹路**，统一社会信用代码91450000198221473M。 法定代表人：赖榆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋红漫，该公司律师。 委托诉讼代理人：陈鑫妮，该公司律师。 被告：广西柳州宏桂房地产开发有限公司，，住所地：广西壮族自治区柳州市柳**胜利路**之八柳**行政中心**统一社会信用代码91450200595140706K。 法定代表人：王祥洪，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄斌，广西华尚律师事务所律师。 原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司诉被告广西柳州宏桂房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人蒋红漫、陈鑫妮，被告广西柳州宏桂房地产开发有限公司的委托诉讼代理人黄斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款8606942.05元；2.判令被告向原告支付工程款违约金767011.9315元（其中以70%质量保证金4407495.59元为基数，按每天0.04%自2018年11月22日起计至2019年6月21日，共计371992.6278元;另以6718015.37元为基数，按每天0.04%自2019年4月11日起暂计至2019年9月5日，共计767011.9315元，实际应计至款项付清之日止）；3.判令原告就诉争工程享有工程款优先受偿权；4.判令被告承担本案诉讼案件受理费、诉讼保全费、诉讼保全保函费等诉讼费用。事实与理由：2013年12月18日，原告与被告签订了《柳州宏桂•香兰花园1＃?3＃楼及地下室工程施工合同》，合同约定由原告承建位于柳州市工程”，合同签约价为89693394元，合同计价方式为固定综合单价。施工期间，由于案涉工程工程量清单部分清单缺项、工程量偏差大等因素，2014年10月17日，原被告双方签订《施工合同补充协议》，补充协议对增加的工程造价、支付方式等作出了明确约定，并约定其他未约定的内容按原合同执行。合同专用条款17.3.3约定，工程竣工验收合格，竣工结算经发包人委托有资质的审计机构审定并确认后，工程款支付至结算总价的95%（含已支付的），发包人按工程价款结算总额的5%预留工程质量保修金，待约定的工程质量保修期满后14天内支付至100%（无息）。合同《工程质量保修书》第五条约定，发包人在工程竣工验收合格之日起2年期满后14天内，将70%保修金（本金）返还承包人，在工程竣工验收合格之日起5年期满后14天内，将剩余的保修金（本金）返还承包人。补充协议第1条第2款约定，工程竣工验收合格，竣工结算经发包人委托有资质的审计机构审定并确认后，工程款支付至结算总价的95%（含已支付的），发包人按工程价款结算总额的5%预留工程质量保修金，待约定的工程质量保修期满后14天内支付至100%（无息）。另合同专用条款第22.2.1约定，发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，发包人每日支付当期应付款而未付金额的0.4‰的违约金。合同签订后，原告依约对案涉工程进行建设，2016年11月17日，案涉工程竣工验收合格。2019年4月10日，原被告双方对案涉工程进行了竣工结算，双方共同确认工程结算审定价款为125928445.44元。截止原告起诉之日止，被告已向原告支付工程款总额为117321503.390元，尚欠工程款8606942.050元未支付。现依据《补充协议》第1条第2款约定，被告应当于2019年4月10日前支付至工程款的98.5%（注：因返还70%的质保金己于2018年11月21日到期，因此该节点应付至结算价的98.5%），即124039518.76元（计算方式：124039518.76元＝125928445.44元×95%＋70%的质保金4407495.59元），但被告在该节点仅向原告支付款项117321503.390元，尚欠98.5%结算款6718015.37元（计算方式:6718015.37元＝125928445.44元×98.5%-117321503.39元）。同时依据合同《工程质量保修书》约定，工程质保金为结算价的5%，即6296422.272元（计算方式:6296422.272元＝125928445.44元×5%），被告应于工程竣工验收合格之日起满两年后14天内返还70%质保金给原告，工程竣工验收合格之日起满五年后14天内返还30%质保金给原告。即被告应于2018年11月21日前（即工程竣工验收合格之日起满两年后14天之日）应返70%质保金4407495.59元给原告（计算方式：结算价125928445.44元×5%×70%＝4407495.59元），但被告直至2019年6月21日才予以返还，被告未按约返还70%工程质保金的行为构成违约应付违约金。另由于被告违约，对于未到期质保金1888926.6816元（结算价125928445.44元×5%×30%），原告根据不安抗辨权有权要求被告提前返还。依据合同法第286条及最高人民法院司法解释规定，施工方对诉争工程享有工程款优先受偿权。因此请求认定原告就诉争工程享有工程款优先受偿权。综上所述，原告己按照合同约定履行了相应的义务，被告的行为已构成违约，原告有权要求被告支付欠付工程款、工程款违约金。但经原告多次催讨，被告仍拒不付款。为维护原告的合法权益,请求法院依法查清事实，判如所请。 被告广西柳州宏桂房地产开发有限公司辩称，被答辩人为答辩人承建柳州宏桂香兰花园1#?3#楼及地下室工程是事实，双方签订的施工合同及补充协议均合法有效，是确定双方权利义务的依据。但是答辩人不同意被答辩人的诉请。理由如下：1.被答辩人存在逾期竣工、没有移交竣工资料、至今未清场离场，业主反映工程质量不合格等问题，致使答辩人不能及时交房和办理权属证实，引发了数百起纠纷，已给答辩人造成巨额经济损失，答辩人有权拒付工程款；2.依据双方2014年10月17日签订的《施工合同补充协议书》，工程款应经有资质的审计机构审定并确认后，答辩人才需支付至95%。按被答辩人提交、满足该条件的《定案表》，是2019年4月10日完成。此时，答辩人应支付119632032.668元，已支付117321503.39元，差额仅为2310519.278元，同时，该补充协议取消了分类结付质保金的约定，即质保金6296422.772元应在至少五年质保期满后14天才需支付。同时，合同约定按每日0.4%计付违约金，也显著高于一方损失，应按银行贷款利率予以调整；3.案涉工程2016年6月30日已经竣工，但本项工程存在计量问题，迟至2019年4月10日才完成《定案表》，按施工合同附件四补充协议约定，终期结算以财政局审核为准，即《定案表》并非终期结算的依据。现被答辩人诉请终期结算，不符合合同约定；如被答辩人坚持终期结算，答辩人申请依法对本案工程款进行司法鉴定。综上所述，答辩人有充分理由拒付工程款。被答辩人诉请给付的工程款包含质保金，不符合合同约定，且计算违约金的起止时间违反合同约定，标准过高，请求法院查明事实，驳回被答辩人的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议且与本案有关联性的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月18日，被告广西柳州宏桂房地产开发有限公司（发包人）与原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（承包人）签订《柳州宏桂•香兰花园1＃?3＃楼及地下室工程施工合同》,约定：工程名称为宏桂•香兰花园1＃?3＃楼及地下室工程，工程地点位于柳州市东侧，资金来源为业主自筹；工程工期总日历天数为915天，计划开工日期为2013年12月28日（具体以开工报告为准），计划竣工日期为2016年6月30日；签约合同价为89693394元，合同价格形式为固定综合单价；工程竣工验收合格，竣工结算经发包人委托有资质的审计机构审定并确认后，工程款支付至结算总价的95%（含已支付的），发包人按工程价款结算总额的5%预留工程质量保修金，待约定的工程质量保修期满后14天内支付至100%（无息）；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，发包人应承担违约责任，即每日支付当期应付款而未付金额的0.4‰的违约金，工期顺延；该合同附件3《工程质量保修书》第五条约定，发包人在工程竣工验收合格之日起2年期满后14天内，将70%保修金（本金）返还承包人，在工程竣工验收合格之日起5年期满后14天内，将剩余的保修金（本金）返还承包人，但地基基础工程和主体结构工程等保修义务不变；合同还对其他相关问题进行了约定。合同签订后，原告依开工令要求于2014年4月24日进场施工。 2014年10月17日，因实际施工预算费用与合同签约价有较大差距，原、被告双方签订《施工合同补充协议》，补充协议约定进度付款预算控制价为136243750.39元，明确工程进度款的支付时间、金额、方式与原合同约定基本一致，并约定本补充协议未约定事项按原施工合同约定执行。 2016年11月17日，案涉工程竣工验收合格。2019年4月10日，原、被告双方委托相关审核单位对案涉工程进行了工程结算，原、被告双方共同确认工程结算审定价合计为125928445.44元。原告认可被告已向其支付工程款117321503.39元（包括2019年6月21日返还的质保金等款项5000000元），故诉至本院要求被告支付尚欠工程款8606942.050元、违约金及其他相关损失。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原、被告双方于2013年12月18日签订的《柳州宏桂•香兰花园1#?3#楼及地下室工程施工合同》以及于2014年10月17日签订的《施工合同补充协议》是双方在平等、自愿的基础上签订，未违反法律禁止性规定，是双方真实意思表示的体现，对原、被告双方具有法律约束力，原、被告双方均应按照约定全面履行自己的义务。上述两份合同对工程款的金额及支付条件、支付期限均作了明确约定，其中约定“工程竣工验收合格，竣工结算经发包人委托有资质的审计机构审定并确认后，工程款支付至结算总价的95%(含已支付的），发包人按工程价款结算总额的5%预留工程质量保修金，待约定的工程质量保修期满后14天内支付至100%(无息）”，按照该约定，被告应于2019年4月10日向原告支付工程款结算价的95%，此外，合同还约定了“发包人在工程竣工验收合格之日起2年期满后14天内，将70%保修金(本金)返还承包人，在工程竣工验收合格之日起5年期满后14天内，将剩余的保修金(本金)返还承包人”，案涉工程于2016年11月17日验收合格，于2018年11月17日满两年，按照该约定被告应于14天内即2018年12月1日前将70%的质保金返还给原告，综上，截止2019年4月10日，被告应向原告支付工程款结算总价的98.5%[95%+（5%×70%）]，即被告应向原告支付工程款124039518.76元（125928445.44元×98.5%），扣除被告已支付的117321503.39元，被告还应向原告支付尚欠的工程款6718015.37元（124039518.76元-117321503.39元）。根据双方的约定，剩余30%的质保金应在本工程竣工验收合格之日起5年期满后14天内、即在2021年12月1日才返还，且质保金是施工方留存在建设方作为工程质量担保的资金，现质量保修期并未届满，而不安抗辩权只是先履行一方中止履行的抗辩权，并不能依据不安抗辩权要求对方提前履行义务，故原告要求被告提前返还第二笔质保金缺乏依据，本院不予采信。被告辩称原告存在逾期竣工、没有移交竣工资料、至今未清场离场等违约行为，与本案查明事实不符，本院不予采信。被告还辩称案涉工程质量不合格，但被告对该主张并未举证证明，且案涉工程于2016年11月17日经施工单位、勘察单位、设计单位、监理单位、建设单位五方验收确认工程质量合格，故对被告的该主张，本院亦不予采信。 关于原告诉请的逾期付款违约金的问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，双方约定的违约金标准为：“发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，发包人应承担违约责任，即每日支付当期应付款而未付金额的0.4‰的违约金”，该违约金标准的约定是双方真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，应对双方具有法律约束力。如前所述，被告应于2018年12月1日返还第一笔70%的质保金4407495.59元（125928445.44元×5%×70%），但被告实际于2019年6月21日返还该质保金，逾期共201天，故被告应向原告支付该笔款项的逾期付款违约金354362.65元（4407495.59元×0.4‰×201天），对于应付款项6718015.37元，被告应自2019年4月11日起按每天0.4‰的标准计算至该款项实际付清之日止。 关于原告诉请的诉争工程优先受偿权的问题，原、被告双方均明确案涉的商品房工程已交付，并由被告作为卖方将大部分房产已卖给房屋买受人并办理了过户手续，案涉工程并不具备原告主张的优先受偿权的行使条件，故原告该项诉请缺乏依据，本院不予支持。 关于原告诉请的保函费的问题，原、被告双方于2013年12月18日签订的《柳州宏桂•香兰花园1#?3#楼及地下室工程施工合同》以及于2014年10月17日签订的《施工合同补充协议》对诉讼过程中因保全产生的保函费的负担均未明确约定，故原告要求被告承担其支付的保函费缺乏合同依据，本院亦不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告广西柳州宏桂房地产开发有限公司于本案判决生效之日起十日内向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付工程款6718015.37元； 被告广西柳州宏桂房地产开发有限公司于本案判决生效之日起十日内向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付工程款逾期付款违约金（违约金包括两部分，一部分是质保金逾期返还违约金为354362.65元，另一部分是工程款逾期付款违约金，该部分违约金以6718015.37元为基数，自2019年4月11日起，按每天0.4‰的标准计算至工程款付清之日止）； 驳回原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费77418元、保全费5000元，合计82418元（原告已预交），由原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担16763元，由被告广西柳州宏桂房地产开发有限公司负担65655元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  沈桐生 人民陪审员  廖 波 人民陪审员  黄爱艳 二〇一九年十月二十九日 法官 助理  吴 茜 书 记 员  王 静