安徽省无为县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0225刑初299号 公诉机关安徽省无为县人民检察院。 被告人林杰，男，1975年7月18日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省马鞍山市花山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月22日临时羁押于马鞍山市看守所，2019年2月26日被无为县公安局刑事拘留，同年3月25日经无为县人民检察院批准逮捕，当日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。 辩护人徐豪，安徽有为律师事务所律师。 被告人徐晓强，男，1997年2月18日出生，汉族，初中肄业，务工，住安徽省无为县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月4日被无为县公安局刑事拘留，同年3月25日经无为县人民检察院批准逮捕，当日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。 辩护人胡明，安徽点津律师事务所律师。 被告人闵海燕，女，1985年11月21日出生，汉族，初中，无业，住安徽省无为县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月21日被无为县公安局刑事拘留，同年3月5日被无为县公安局取保候审，同年5月13日被无为县人民检察院决定取保候审。现居住原住址。 辩护人刘阳，安徽点津律师事务所律师。 辩护人许俊，安徽点津律师事务所实习律师。 安徽省无为县人民检察院以无检一部刑诉〔2019〕193号起诉书指控被告人林杰、徐晓强、闵海燕犯开设赌场罪，于2019年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月17日公开开庭审理了本案。无为县人民检察院指派检察员章艳燕、沈杰出庭支持公诉，被告人林杰及其辩护人徐豪，被告人徐晓强及其辩护人胡明，被告人闵海燕及其辩护人刘阳、许俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽省无为县人民检察院指控：2018年3月至12月间，被告人林杰先后与黄某(另案处理)等人以营利为目的，利用微信建立“启航”牛牛赌博群(2018年7月份更名为“新启航”)，被告人林杰担任财务并雇佣被告人徐晓强、闵海燕以及谢某1、谢某2(两人均另案处理)在群内作财务，以牛牛抢红包的方式进行赌博，每局按照庄家贏钱百分之五从中抽头渔利，每轮发红包庄家支付给财务人民币5元(以下皆为人民币)10元不等的红包费，该群共计获利90000余元，其中被告人林杰非法获利70000余元，被告人徐晓强非法获利10000余元，被告人闵海燕非法获利约2500元。 公诉机关当庭出示了户籍信息、抓获经过、到案经过、工作记录、支付宝交易记录等书证，证人谢某2、谢某1、王某、朱某、张某等人的证言，被告人林杰、徐晓强、闵海燕的供述与辩解，提取、辨认笔录及支付宝转账记录等证据，指控被告人林杰、徐晓强、闵海燕的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条的第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且情节严重。被告人徐晓强、闵海燕在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。 被告人林杰对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议，并自愿认罪。其辩护人提出，起诉书认定“启航”群获利9万余元，除去支付徐晓强和闵海燕等人的财务支出，剩余7万余元认定系被告人林杰一人获利，不合理也不准确；被告人林杰到案后如实供述自己的犯罪事实，应当认定为坦白，其积极退赃2万元，系初犯、偶犯，家庭经济困难没有生活来源，要求在判处罚金时予以照顾。 被告人徐晓强对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议并自愿认罪。其辩护人提出，被告人徐晓强具有自首情节，系初犯，只参与三四个月，也愿意积极退赃，要求对其较大幅度的减轻处罚并适用缓刑。 被告人闵海燕对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议并自愿认罪。其辩护人提出，被告人闵海燕系初犯、从犯，且具有自首情节，积极退赃；其前夫患有精神疾病，未成年子女由其独自抚养，要求对其从轻、从宽处罚并适用缓刑。 经审理查明：2018年3月至12月间，被告人林杰先后与黄某(另案处理)等人以营利为目的，利用微信建立“启航”牛牛赌博群(2018年7月份更名为“新启航”)，被告人林杰担任财务并雇佣被告人徐晓强、闵海燕以及谢某1、谢某2(两人均另案处理)在群内作财务，以牛牛抢红包的方式进行赌博，每局按照庄家贏钱百分之五从中抽头渔利，每轮发红包庄家支付给财务人民币5元、10元不等的红包费，该群共计获利人民币90000余元，其中被告人林杰、黄某非法获利人民币70000余元，被告人徐晓强非法获利人民币10000余元，被告人闵海燕非法获利人民币约2500元。 2019年2月22日，被告人林杰被马鞍山市公安局平湖派出所抓获归案。2019年9月16日，被告人林杰亲属代为退出违法所得人民币20000元。 2019年3月4日，被告人徐晓强到无为县公安局姚沟派出所投案。2019年9月17日，被告人徐晓强亲属代为退出违法所得人民币10000元。 2019年2月21日，被告人闵海燕到无为县公安局昆山派出所投案。同年2月28日退出违法所得人民币7500元（含YY比鸡群获利5000元）。 上述事实有经庭审举证、质证并经法庭确认的户籍信息、抓获经过、到案经过、工作记录、支付宝交易记录、缴款凭证、闵海燕前夫患病证明、残疾证、出生医学证明等书证，证人谢某2、谢某1、王某、朱某、张某等人的证言，被告人林杰、徐晓强、闵海燕的供述与辩解，提取、辨认笔录及电子数据等证据证实，足以认定。 关于被告人林杰的辩护人提出，违法所得7万余元不应认定为被告人林杰一人所得的辩护意见。经查，“启航”牛牛赌博群系被告人林杰和黄某共同建立并管理，该群违法所得除去支付财务等人员工资，剩余部分违法所得赌场股东按比例认定，故辩护人的上述辩护意见本院予以采纳。 关于被告人徐晓强的辩护人提出，被告人徐晓强具有自首情节，要求对其较大幅度的减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查，被告人徐晓强参与“启航”牛牛赌博群开设半年有余，其主观恶性和社会危害性不属较轻，对其不宜适用缓刑。其主动到案并积极退赃，在量刑时依法予以考量。故辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。 本院认为，被告人林杰伙同徐晓强、闵海燕等人以盈利为目的，利用微信群开设赌场供他人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人徐晓强、闵海燕主动投案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均依法予以减轻处罚。被告人林杰到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且退出部分违法所得，依法予从轻处罚。被告人徐晓强、闵海燕退出违法所得，均酌情予以从轻处罚。被告人闵海燕犯罪情节较轻，考虑到被告人闵海燕独自抚养未成年子女等实际情况，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。综上，根据各被告人在共同犯罪中的情节、性质及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人林杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月22日起至2022年8月21日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。） 二、被告人徐晓强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；（已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月4日起至2020年3月3日止。） 三、被告人闵海燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币一万元；（已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、退缴的违法所得依法予以没收并上缴国库；继续追缴被告人的违法所得上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  田明龙 审 判 员  陈晓玲 人民陪审员  洪桂英 二〇一九年十月二十八日 书 记 员  郁 芳 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 2.《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 3.《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 4.《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5.《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 6.《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 7.《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还，违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。