山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终4752号 上诉人（原审原告、另案被告）：李志梅，女，1989年4月11日出生，汉族，住安丘市。 委托诉讼代理人：王向民，山东明清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李芳静，山东明清律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、另案原告）：潍坊长安铁塔股份有限公司，住所地：山东省安丘市潍徐北路176号。 法定代表人：张淑玲，董事长。 委托诉讼代理人：张爱莲，女，该公司职工。 上诉人李志梅因与被上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司（以下简称长安公司）劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初14、68号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李志梅上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。长安公司在2017年10月解除劳动关系时李志梅尚处于哺乳期，长安公司解除与李志梅的劳动关系违反法律规定，应支付赔偿金70668元。根据法律规定，李志梅2017年应享受5天带薪年休假，长安公司未安排李志梅休年假，且李志梅请事假期间，长安公司停发工资，并在李志梅哺乳期内违法解除劳动合同，长安公司应支付李志梅2017年带薪年休假工资3748.97元。根据李志梅提交的工资表复印件和银行卡历史明细清单中的工资数额，长安公司应支付李志梅加班工资51885元。 长安公司辩称，一审判决公平公正，请求维持原判。 李志梅向一审法院起诉请求：1.依法对李志梅与长安公司劳动关系的解除予以确认；2.判令长安公司支付李志梅工作期间加班工资51885元；3.判令长安公司支付李志梅应休未休带薪年假补偿金13554元；4.判令长安公司支付李志梅经济赔偿金70668元；5.判令长安公司补偿李志梅应由长安公司缴纳而实际由李志梅缴纳的社会保险金；6.判令长安公司协助办理劳动合同解除后相关劳动关系手续转移事宜；7.诉讼费由长安公司负担。 长安公司向一审法院起诉请求：1.判令长安公司不支付李志梅带薪年休假工资1609.19元、加班费20119.16元；2.诉讼费由李志梅负担。 一审法院认定事实：李志梅于2011年6月到长安公司工作，双方签订了劳动合同。长安公司为李志梅缴纳社会保险至2017年5月。2017年4月10日至2017年8月11日李志梅依照长安公司规定请事假。2017年8月11日李志梅事假到期后，向长安公司申请事假，未获批准，李志梅未再到长安公司工作。2017年9月6日，长安公司向李志梅下达通知，要求李志梅回单位上班，并告知其逾期将按旷工处理。李志梅签收了通知。 2018年下半年，李志梅以长安公司不及时发放工资、没有依照法律规定安排李志梅休息休假、也不依照法律规定支付相关的加班费用等为由，向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求对李志梅与长安公司劳动关系的解除予以确认、长安公司支付加班工资51885元、经济赔偿金70668元、带薪年休假补偿金70668元、应休未休带薪年休假补偿金13554元、补齐应缴纳的社会保险……。2018年11月3日，安劳人仲案字[2018]第323号裁决书裁决，双方于2017年10月份解除劳动合同；长安公司支付李志梅带薪年休假工资1609.19元、加班费20119.16元……。李志梅、长安公司均不服裁决，分别诉至法院，法院依法合并审理。 一审法院认为，关于确认解除劳动合同及支付违法解除劳动合同经济赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)项的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，不需要支付经济补偿金和赔偿金。李志梅在事假到期其继续申请事假未获批准的情况下，不再到长安公司工作，存在严重违反长安公司规章制度的行为。长安公司按照相关程序向李志梅下达了通知，告知其逾期不回单位上班的后果，并将通知送达给了李志梅。李志梅虽称其在收到长安公司的通知后回单位上班了，并且向主管领导请了事假，但未提供证据证明，对李志梅在收到通知后回单位上班并履行请假手续的事实不予确认。在长安公司向李志梅下达通知而李志梅未按期回单位上班的情况下，长安公司与李志梅解除劳动关系，故，对李志梅要求确认解除劳动合同的诉讼请求予以支持，对其要求长安公司支付赔偿金的诉讼请求不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工作制度。第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。按照国务院《关于职工工作时间的规定》，用人单位应当安排劳动者每周休息2天，即平均每月工作22天。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，“日工资＝月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”。关于是否加班，李志梅应当就加班事实的存在承担举证责任。李志梅虽未提供工资表原件，但其提供的工资表中的工资发放数额与中国工商银行银行卡历史明细清单中工资的数额能够吻合，对李志梅提供的工资表复印件予以确认。根据李志梅提供的工资表复印件，能够认定李志梅2013年2月份加班3天、2014年9月份加班3天、2014年11月份加班1.5天、2014年12月份加班3.5天、2015年1月份加班4天、2015年3-12月份共加班34天、2016年1月份加班4天、2016年3月份加班2天、2016年4月份加班4天，因李志梅未提供证据证明其系法定休假日加班，故，法院认定李志梅系休息日加班。长安公司未提供证据证明其安排李志梅补休，故，长安公司应支付李志梅2013年2月份休息日加班工资报酬（2095.60÷21.75）元／天×3天×200%=578.10元，2014年9月份休息日加班工资报酬（2015.01÷21.75）元／天×3天×200%=555.86元，2014年11月份休息日加班工资报酬（2085.99÷21.75）元／天×1.5天×200%=287.72元，2014年12月份休息日加班工资报酬（2424.01÷21.75）元／天×3.5天×200%=780.14元，2015年1月份休息日加班工资报酬（2821.61÷21.75）元／天×4天×200%=1037.83元，2015年3-12月份休息日加班工资报酬（2786.92÷21.75）元／天×34天×200%=8713.13元，2016年1月份休息日加班工资报酬（2847.04÷21.75）元／天×4天×200%=1047.19元，2016年3月份休息日加班工资报酬（3085.71÷21.75）元／天×2天×200%=567.49元，2016年4月份休息日加班工资报酬（3126.45÷21.75）元／天×4天×200%=1149.96元。以上休息日加班工资报酬共计14717.42元，李志梅加班后长安公司未安排补休，扣除长安公司已发工资，长安公司依法应当补发李志梅休息日工资报酬7358.71元。 《中华人民共和国劳动法》第四十五条第二款规定，劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工连续工作已满1年不满十年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。年休假应当在本年度内安排，未安排年休假的，工资报酬亦应在本年度支付，故李志梅于2018年向仲裁委申请仲裁，要求支付2012年度至2016年度的年休假工资报酬，均已超出1年的仲裁时效期间。2017年4月10日至2017年8月11日,李志梅请事假,且该年度在长安公司向李志梅下达“通知”而李志梅未按期回单位上班的情况下，长安公司与李志梅解除了劳动关系,除此之外,李志梅未提供2017年工资发放情况的相关证据,对李志梅主张的带薪年休假工资不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第七十条规定，国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。根据上述法律规定，用人单位给劳动者缴纳社会保险费，是法定义务，但要求用人单位缴纳社会保险费的法定部门是劳动行政部门。因此，要求用人单位缴纳社会保险费不属于劳动仲裁范围，亦不属于法院审理劳动争议案件的范围。除此之外，李志梅未提供证据证明其已缴纳了应由长安公司缴纳的社会保险金，对李志梅请求判令长安公司补偿应由长安公司缴纳而实际由李志梅缴纳的社会保险金的诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十四条、第四十五条、第五十条、第七十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、李志梅与潍坊长安铁塔股份有限公司于2017年10月份解除劳动合同；二、潍坊长安铁塔股份有限公司支付李志梅加班工资7358.71元，于判决生效之日起十日内履行完毕；三、潍坊长安铁塔股份有限公司于判决生效之日起十五日内为李志梅办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回李志梅本案的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 二审中，李志梅提交其儿子金文泽的出生医学证明一份，证明2017年10月份，长安公司解除与李志梅劳动关系时，李志梅正处于哺乳期，长安公司应支付赔偿金。长安公司质证称：对证据的真实性无异议，对证明内容有异议，出生医学证明载明出生日期为2016年11月8日，长安公司与李志梅解除劳动合同时，已超出哺乳期，长安公司不属于违法解除劳动合同。 二审审理查明的其他事实与一审一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者在哺乳期的，用人单位不得依照第四十条、四十一条的规定解除劳动合同。本案中，长安公司与李志梅解除劳动合同不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十一条规定的情形，李志梅关于其在哺乳期，长安公司与其解除劳动合同违法的主张不能成立，本院不予支持。关于李志梅加班费的数额，李志梅提交的2011年9月、2012年12月、2013年1-4月、2013年6-7月、2014年3-9月、2014年11-12月、2015年1月、2015年3-12月、2016年1月、2016年3-4月份工资表能够证明李志梅在该些月份存在加班未足额支付加班费情形，长安公司未提交证据证明安排补休，应足额支付加班费。安丘市劳动人事争议仲裁委员会裁决长安公司支付李志梅加班费20119.16元并无不当。关于李志梅主张的2017年带薪年休假工资，2017年4月10日至2017年8月11日，李志梅请事假，2017年8月11日后，李志梅亦未到长安公司工作，且李志梅未提交2017年工资发放证明，一审未予支持并无不当。 综上所述，李志梅的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初14、68号民事判决第一项、第三项、第四项； 二、变更山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初14、68号民事判决书第二项为：潍坊长安铁塔股份有限公司支付李志梅加班工资20119.16元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，减半收取10元，由潍坊市长安铁塔股份有限公司负担。 二审案件受理费20元，由潍坊市长安铁塔股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 陈秀丽 二〇一九年十月二十八日 书记员 张瑞丰