广东省汕头市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）粤05刑终262号 原公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。 上诉人（原审被告人）高耀平，男，1972年11月5日出生于湖北省松滋市，汉族，文化程度初中，务工人员，户籍地松滋市。前因犯故意毁坏财物罪、寻衅滋事罪和赌博罪于2016年12月26日被汕头市潮阳区人民法院数罪并罚判处有期徒刑一年八个月，于2017年11月30日刑满释放。因本案于2019年3月25日被羁押，翌日被处以行政拘留十五日，同年4月8日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。 原审被告人翁庸武，外号“矮哥”，男，1968年2月29日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度小学，务工人员，户籍地汕头市潮阳区。因本案于2019年3月25日被先行羁押，同年3月26日被处以行政拘留十五日，同年4月8日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。原羁押于汕头市潮阳区看守所，因一审被判处缓刑且本案判决尚未发生法律效力于2019年7月2日被取保候审。 原审被告人杨启盛，男，1988年6月6日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度高中，务工人员，户籍地汕头市潮阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月18日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。原羁押于汕头市潮阳区看守所，因一审被判处缓刑且本案判决尚未发生法律效力于2019年7月2日被取保候审。 汕头市潮阳区人民法院审理汕头市潮阳区人民检察院指控原审被告人高耀平、翁庸武、杨启盛犯寻衅滋事罪一案，于2019年6月21日作出(2019)粤0513刑初471号刑事判决。原审被告人高耀平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人高耀平，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年3月25日凌晨1时许，被告人高耀平、翁庸武、杨启盛与朋友柳某雄等人在汕头市潮阳区文光街道西城演艺吧12号吧台喝酒时，西城演艺吧的保安员被害人王某中到12号吧台跟被告人高耀平、翁庸武等人敬酒，被告人翁庸武提出让被害人王某中代为出钱购买“花篮”送给酒吧中的女演员遭拒绝，被告人翁庸武便拿起酒杯砸向被害人王某中，被害人王某中则用拳头殴打被告人翁庸武的头部。被告人高耀平、杨启盛等人与西城演艺吧的保安员罗某林及员工被害人涂某见状便一起上前劝架，过程中，被告人高耀平、翁庸武、杨启盛与被害人王某中、涂某及罗某林相互扭打起来，后被害人王某中及罗某林被人劝离现场。随后被告人高耀平让被告人翁庸武、杨启盛等人一起对演艺吧大厅中的桌椅及舞台显示屏等物品进行砸打，致演艺吧中的3台液晶显示屏、4块吧台钢化玻璃、3粒吧台灯及1个塑料烟灰缸损坏。经法医鉴定，被害人王某中、涂某的损伤程度均为轻微伤。经估价，上述被毁物品直接损失价格合计6630元。 2019年4月16日，公安机关依法传唤被告人杨启盛，被告人杨启盛于同年4月18日主动到案接受调查，并如实供述罪行。 2019年5月17日及6月10日，被告人翁庸武、杨启盛的亲属先后与西城演艺吧达成和解协议，由被告人翁庸武、杨启盛的亲属各赔偿西城演艺吧经济损失8500元，西城演艺吧及被害人涂某、王某中对被告人翁庸武、杨启盛的行为表示谅解。 原审判决认定上述事实的证据有： 1.被害人涂某的陈述及辨认笔录。 2.被害人王某中的陈述及辨认笔录。 3.证人罗某林、李某涛、张某、刘某、柳某雄的证言印证了被害人涂某、王某中的陈述。证人罗某林、李某涛、刘某、柳某雄分别对被告人高耀平、翁庸武、杨启盛的相片辨认无误。 4.被告人高耀平原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2019年3月25日凌晨零时30分左右，他和“矮哥”（翁庸武）等人在西城演艺吧12号吧台喝酒时，他叫保安员“王大炮”到其吧台一起喝酒。期间，“矮哥”将酒杯扔在桌子上，“王大炮”用拳头殴打“矮哥”。他在劝架时殴打“王大炮”几下。后他们被保安员等人劝开。后来他叫几个朋友到现场，并带头与“矮哥”、杨启盛砸打西城演艺吧大厅的桌椅、吧台灯、显示屏。并对被告人翁庸武及被害人王某中的相片辨认无误。 5.被告人翁庸武原在公安机关的供述印证了被告人高耀平的供述。同时供述他要求“王大炮”帮其购买花篮送给演员被拒绝，期间“王大炮”用拳头殴打他的头部。并对被告人杨启盛、高耀平及被害人王某中的相片辨认无误。 6.被告人杨启盛原在公安机关的供述印证了被告人高耀平的供述。并对被告人高耀平、翁庸武及被害人王某中的相片辨认无误。 7.受案登记表和抓获经过。 8.行政处罚决定书。证明被告人高耀平、翁庸武因本案于2019年3月26日被处以行政拘留十五日。 9.刑事照片。证明案发现场拍照的情况。 10.检查笔录和现场勘验笔录。证明公安机关对案发现场潮阳区文光街道城西二路西城演艺吧进行检查、勘验的情况。 11.汕头市潮阳区人民法院（2016）粤0513刑初17号、434号刑事判决书和释放证明书。证明被告人高耀平因犯故意毁坏财物罪、寻衅滋事罪和赌博罪于2016年12月26日被判处有期徒刑一年八个月；2017年11月30日刑满释放。 12.汕头市公安局潮阳分局城南派出所出具的《证明》。证明该所尚未发现被告人翁庸武、杨启盛在该辖区内有违法犯罪记录。 13.液晶拼接屏出货签程单。证明汕头市潮阳区西城酒家有限公司购买液晶拼接屏显示器的情况。 14.汕头市潮阳区价格认证中心出具的潮价认涉[2019]CYQ第A096号价格认定结论书。证明涉案被毁物品4块铸铁吧台钢化玻璃、3部奇美牌40寸液晶拼接屏显示器、3粒吧台灯、1个塑料烟灰缸的直接损失价格为6630元。 15.广东省汕头市潮阳区公安司法鉴定中心汕阳公（司）鉴（法临）字[2019]03107号、03108号鉴定书。证明被害人王某中、涂某所受损伤符合被钝器作用所致，其损伤程度均为轻微伤。 16.协议书、收条、申请书、谅解书和询问笔录。证明2019年5月17日及6月10日，被告人翁庸武、杨启盛的亲属各赔偿西城酒吧经济损失8500元；西城酒吧及被害人涂某、王某中对被告人翁庸武、杨启盛的行为表示谅解，请求对被告人翁庸武、杨启盛从轻处罚。 17.户籍证明。证明被告人高耀平、翁庸武、杨启盛的身份基本情况。 原审法院认为，被告人高耀平、翁庸武、杨启盛无视国家法律，结伙随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣；且结伙任意损毁他人财物，情节严重，妨害社会管理秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。属共同犯罪。被告人高耀平属累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人高耀平归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可予从轻处罚；被告人翁庸武归案后能如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，被告人杨启盛有自首情节；且被告人翁庸武、杨启盛的家属已积极赔偿被害单位的经济损失，取得被害方的谅解，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，对被告人翁庸武、杨启盛依法可予从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第四条第（一）项及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，作出如下判决： （一）被告人高耀平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。 （二）被告人翁庸武犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。 （三）被告人杨启盛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。 上诉人高耀平上诉提出：1.原审判决认定其结伙随意殴打他人不当；2.原审判决认定其让同案人翁庸武、杨启盛等人一起砸打案发现场物品不当；3.被害方在本案中存在过错。请求二审法院对其从轻改判。案在二审期间，上诉人的家属向本院提交了汕头市潮阳区西城酒家有限公司及被害人涂某、王某中的《谅解书》共3份，拟证明上诉人的家属在二审期间赔偿被害方经济损失人民币1000元，已经取得被害方的谅解。 经审理查明，原审判决认定上诉人高耀平、原审被告人翁庸武、杨启盛犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据经法定程序举证、质证，均合法、有效，且确实、充分。本院对原审判决所列的证据予以确认，作为定案的根据。 本院认为，上诉人高耀平、原审被告人翁庸武、杨启盛结伙随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣；且结伙任意损毁他人财物，情节严重，妨害社会管理秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。属共同犯罪。上诉人高耀平前因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人高耀平归案后能如实供述自己的犯罪事实，且一审期间当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；原审被告人翁庸武归案后能如实供述自己的犯罪事实，且一审期间当庭自愿认罪；原审被告人杨启盛在公安机关传唤后能主动到案接受调查，并如实供述自己的犯罪事实，是自首；且原审被告人翁庸武、杨启盛的家属已积极赔偿被害单位的经济损失，取得被害方的谅解，对原审被告人翁庸武、杨启盛依法可以从轻处罚并适用缓刑。 关于上诉人高耀平上诉提出原审判决认定“其结伙随意殴打他人”及认定“其让同案人翁庸武、杨启盛等人一起砸打案发现场物品”不当的意见。经查，原判认定上述相关事实，有被害人涂某、王某中的陈述及辨认笔录、证人罗某林、李成涛、刘胜、柳某雄的证言及辨认笔录、证人张凯的证言、原审被告人翁庸武、杨启盛原在侦查机关的供述及辨认笔录等证据予以证实，上诉人高耀平原在侦查机关对此亦供述和辨认。故该上诉意见与本院查明的事实不符，不予采纳。 关于上诉人高耀平上诉提出被害方在本案中存在过错的意见。经查，被害人王某中在本案中实施的行为虽属引发本案发生的诱因之一，但现有证据不足以认定王某中的行为属于刑法意义上的过错。故该上诉意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。 二审期间，上诉人的家属向本院提交了汕头市潮阳区西城酒家有限公司及被害人涂某、王某中的《谅解书》共3份，据此请求本院对上诉人高耀平给予从轻、从宽处罚。经查，上诉人的家属在二审期间赔偿被害方经济损失人民币1000元，据此取得被害方的谅解。本案中，上诉人高耀平系累犯，结伙随意殴打他人及任意损毁他人财物，原判在考量其行为的社会危害性、其本人的人身危险性之基础上充分考虑其认罪悔罪表现等情节，对其作出的量刑并无不当。故上诉人及其家属以此为由，请求法院给予从轻、从宽处罚的理据不足，不予采纳。 原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 （此页无正文） 审判长  郑映龙 审判员  张敬江 审判员  陈晓明 二〇一九年十月十一日 本件与原本核对无异 书记员  黄洁燕 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百三十三条第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。 共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。