江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0282民初6782号原告(反诉被告)：宜兴市开疆拓土酒店管理有限公司，住所地宜兴市徐舍镇新河路**，统一社会信用代码91320282MA1P87H45C。法定代表人：黄德震，该公司执行董事。委托诉讼代理人：唐向东，江苏伯策律师事务所律师。被告(反诉原告)：盐城孔雀装饰有限公司，住，住所地盐城经济技术开发区阳光世纪园综合楼**织机构代码085000551。法定代表人，廖志刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：羊为稳，该公司职工。委托诉讼代理人：邹明标，江苏腾飞苑律师事务所律师。原告(反诉被告)宜兴市开疆拓土酒店管理有限公司(以下简称开疆拓土公司)与被告(反诉原告)盐城孔雀装饰有限公司(以下简称孔雀公司)装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年6月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告开疆拓土公司法定代表人黄德震及其委托代理人唐向东，被告孔雀公司法定代表人廖志刚及委托代理人羊为稳、邹明标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开疆拓土公司向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告支付违约金1010000元。事实和理由：2017年6月12日，原告与被告孔雀公司签订《建筑装饰工程施工合同》一份，约定孔雀公司承包原告“格林豪泰酒店宜兴市徐舍镇快捷酒店”的装饰装修工程，合同价格为固定价格。合同签订后，原告按约支付价款，孔雀公司未能按约履行自身义务。期间，孔雀公司以主材价格上涨为由，拒绝按约采购并予以数次停工，原告为防止扩大损失，只能自行采购材料。后孔雀公司仍逾期完工101天，构成违约，应按约支付违约金。被告孔雀公司辩称，双方签订的施工合同无效，被告没有施工资质，故原告主张违约金无法律依据。逾期完工是由原告造成，原告未按约支付工程款；原告自行采购的窗户未及时安装；装修图纸部分变更；工程有增项。另违约金过高，且不公平，合同约定因原告原因造成被告窝工仅承担损失1000元/天。被告孔雀公司向本院提出反诉请求：要求判令开疆拓土公司支付工程款675281.43元、逾期付款滞纳金72301.53元(每笔应付款按0.1%/日计算至付款之日)、窝工损失110000元(1000元/天×110天)。事实和理由：合同签订后，开疆拓土公司逾期支付工程款达50天；施工过程因设计图纸变更、增项等原因，工期应顺延35天；开疆拓土公司未能及时安装铝合金窗、二层排水变更、吊顶变更等原因造成其窝工110天。其公司已于2017年12月27日完成施工内容，2018年1月18日开疆拓土公司的酒店举行开业仪式，后于2月10日正式营业。反诉被告开疆拓土公司辩称，合同约定辅材、人工部分1790000元；关于增项部分其公司仅认可70000多元，其余与本案工程无关。原告(反诉被告)开疆拓土公司围绕诉讼请求依法提交了证据《建筑装饰工程施工合同》、验收意见书；被告(反诉原告)孔雀公司提供合同附件清单、工程决算书、银行明细。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月12日，开疆拓土公司(甲方)与孔雀公司(乙方)签订《建筑装饰工程施工合同》一份，约定“工程名称”格林豪泰酒店宜兴市徐舍镇快捷酒店；“承包范围”一层大堂、餐厅厨房、公共区域，二至五层房间及走道区域；“工程工期”四个月(2017年6月26日-2017年10月31日)；“工程质量”合格(达到格林豪泰酒店工程部16版验收要求)；合同价款348万元，包括辅材及人工部分179.433135万元，现场主要材料部分50.6004万元加总部直供主要材料部分117.9934万元；乙方施工范围：除空调设备及安装调试、所有房间及公区家具、所有门及门套、桌椅、沙发、躺椅、通风过道百叶门、麻将机、厨房厨柜设备、不锈钢消毒池及龙头、消防施工及报批以外，全部由乙方按照格林豪泰酒店指定标准采购和施工。“关于工期约定”因甲方未按约完成工作，影响工期，工期顺延；因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上(一周内累计计算)，工期相应顺延；“关于工程价款及结算的约定”双方商定本合同价款采用固定价格，按照孔雀公司提供的工程报价单计算合同总价款。合同生效后，甲方按以下约定支付工程款：(1)、2017年7月1日预付款14万元，其中辅材及人工部分约为7万元，主要材料部分约为7万元；(2)、2017年7月31日支付40万元，其中辅材及人工部分约为20万元，主要材料部分约为20万元；(3)、2017年8月31日支付40万元，其中辅材及人工部分约为20万元，主要材料部分约为20万元；(4)、2017年9月30日支付40万元，其中辅材及人工部分约为20万元，主要材料部分约为20万元；(5)、2017年10月31日支付40万元，其中辅材及人工部分约为20万元，主要材料部分约为20万元；以上(1)至(5)项工程进度款约占承包总价款的50%。(6)、格林工程部验收3天内支付70万元，其中辅材及人工部分约为35万元，主要材料部分约为35万元；(7)、2018年农历春节前10天支付35万元，其中辅材及人工部分约为17.5万元，主要材料部分约为17.5万元；(8)、2018年6月30日支付35万元，其中辅材及人工部分约为17.5万元，主要材料部分约为17.5万元；(8)、2019年农历春节前10天付款34万元，其中辅材及人工部分约为17万元，主要材料部分约为17万元；“奖励和违约责任”由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一天，甲方支付乙方1000元。甲方不按合同的约定拨付款，每拖期一天，按付款额的0.1%支付滞纳金；由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方10000元违约金。甲方要求提前竣工，除支付赶工措施费外，每提前一天，甲方支付乙方10000元作为奖励等内容。合同附件清单中，348万元的总价清单载明装饰半包合计1993701.50元［包括房型1-7房间内装饰、楼层过道及电梯厅、布草间、消毒间、强弱电布线工程、砌墙土建工程、上楼力资、砸墙及零星工程、餐厅、厨房(按图施工，暂定价)、一层大堂、电梯砌筑浇梁、楼层冷、热水管循环主道工程，其中餐厅、厨房部分约定数量79、辅材及人工费等小计480、辅材及人工费等合计37920，该部分无具体清单，其余部分均附有详细明细］、折扣后1794331.35元、廖总主材506004元、齐主材1179934元，另有主要材料部分的总清单(506004元+1179934元)。2018年4月13日，合同双方签订了《关于格林徐舍店验收意见》，上载明下列内容“格林豪泰徐舍店由承包方盐城孔雀装饰有限公司承接装修，于2018年2月10日完成施工交发包方宜兴市开疆拓土酒店管理有限公司试运营，通过二个月的试运营，发现如下问题，需协商解决：1、房间墙砖地砖脱层，方案：质保五年。2、走道筒灯由一只开关控制，不节能。4月底前完成。…….8、样板房2013地砖由承包方更换。5月15日前完成。以上几点问题由盐城孔雀装饰有限公司在确认时间内整修完毕，该工程发包方视验收合格”，黄德震与廖志刚、羊为稳分别代表双方签字。审理中，双方一致确认，合同原约定由孔雀公司采购的主要材料，在施工过程中孔雀公司仅提供了部分，后因材料价格上涨，双方协商后同意由开疆拓土公司自行提供。对于孔雀公司提供的主要材料部分，双方一致同意按188295元结算。同时，开疆拓土公司提出合同范围内孔雀公司实际也有一部分未做，但其不再主张。关于已付工程款，双方一致认可已付工程款为1757735元，包括通过齐国勋向廖志刚银行转账的1678000元，以及开疆拓土公司支付的电线款53307元、三角阀款8928元、客房漏水损失15000元、保洁费2500元。审理中，关于完工日期，孔雀公司提出完工时间为2017年12月27日，有当日晚10时48分拍摄的5秒视频。另外2018年1月18日，涉案酒店举行开业仪式、燃放鞭炮，有当日上午11时19分拍摄的10秒视频。对此开疆拓土公司提出，2018年1月18日是燃放了鞭炮，因当天其公司另有一家位于湖父镇的豪天大酒店在当日开始营业，所有客人都是在湖父集中，徐舍的店就象征性的放个鞭炮，并没有实际开业。2018年2月13日徐舍店实际使用。关于工期延误，原告开疆拓土公司提出，自6月份开工至同年9月30日，孔雀公司除进行了拆墙，其余施工内容都没有进行。其公司原决定不让孔雀公司继续施工，由于齐国勋提出继续让孔雀公司做，双方就重新约定完工时间，其公司同意延长一个月至11月底完工，由孔雀公司继续施工。为此，9月30日，其公司黄德震、吴小春、孔雀公司廖志刚、羊为稳、齐国勋共同在场签署了一份工程进度承诺书。开疆拓土公司提供了该份工程进度承诺，上载有：1、奶茶店、地、地砖墙粉刷、吊顶(水电)另外费用，甲方。2、酒店大堂10月8日到10月30日砌墙结束，水电结束批灰结束，石材铺完，吊顶结束(龙骨)，11月30日大堂全部做完。3、2-5楼粉刷至10月16日结束，防加瓷砖(瓷砖到场11月10日结束)。水电、吊顶11月15日结束、油漆11月30日结束(大面积结束)、地、地板11月30日结束具安装12月10日结束、地、地板保护甲方具11月30日安装。4、以上资金必须协商到位。同意：廖志刚、羊为稳，2017.9.29等内容。孔雀公司对承诺书的真实性无异议，提出承诺书是计划进度，需由原告配合才能实施。造成实际施工进度未能按照承诺完成的原因有：工程有增项应增加35天(合同内施工工程量1794331.35元÷128天×增加工程量489147.75元)；开疆拓土公司未及时付款；2017年11月1日才确定酒店大堂为同层排水方案、2017年12月13日才确定一楼餐厅及走道吊顶的铝方通材的颜色，造成工期拖延及其公司窝工。后孔雀公司又提出，承诺签订前由于开疆拓土公司的上述行为造成工期延期，其公司原打算退场，要求开疆拓土公司到现场丈量工程量进行结算。后在9月29日，开疆拓土公司与其公司沟通，确定了付款方式后其公司才继续施工。但后开疆拓土公司仍不断改变施工方案，主材不能及时到位，造成工程不能在确认时间内完工。审理中，关于应付工程款675281.43元，孔雀公司提出，合同内工程价款1755573.68元(按实结算，如法院认定为固定总价则要求按合同约定价款计算)、主材价款188295元、增项工程价款489147.75元，合计工程总价2433016.43元，已付工程款1757735元，剩余工程款675281.43元已到合同约定的付款期限。关于增项工程造价，孔雀公司提供工程决算书、工程联系单、工地微信群聊天记录。其中62份工程联系单中(1-18、23、24、25、27、28为原件，19、20、21、22、26为复印件，29-62微信发送且均无签字)，1至15号工程联系单甲方代表处有开疆拓土公司现场负责人吴小春签字，吴小春在部分工程联系单上同时注明了相应工程的完成情况及没有施工部分，除1号工程联系单时间为2017年9月22日外，其余时间均为2017年9月26日；16至20号关于水泥、黄沙、石膏板、气块砖、主水管、窗帘盒材料涨价的工程联系单，甲方代表处均为齐国勋签名或签署“已知涨价”字样，时间均为2017年9月26日。17号工程联系单另有开疆拓土公司的法定代表人黄德震在2017年9月19日签下“材料涨价”字样。21至23、26、27、28号工程联系单甲方代表人处均为齐国勋签名。24、25号工程联系单由黄德震签字。其余29-62号工程联系单均由羊为稳通过微信发送，无甲方代表签字。其中11月3日发送的29-40号工程联系单发送后，齐国勋回复“好的，请加快施工进度”。2017年12月2日发送41-55号工程联系单后，齐国勋回复“@羊为稳，先兑现你的承诺吧”。其中的57号工程联系单为关于一层大厅吊顶(铝方通)，上载有“餐厅铝方通主材(不含吊顶人工费辅料)(3500/材料+515/运费)×15%=4617元，铝方通吊顶只是变更项目，后期决算减去石膏板吊顶数量”。孔雀公司同时提出，齐国勋开始是开疆拓土公司的股东，故所有签证都是齐国勋签字。孔雀公司提供了开疆拓土公司企业登记信息，上显示开疆拓土公司在2017年6月20日成立之初的股东为黄德震、李林圣，同年10月股东变更为黄德震、李成毅、尤俭，2019年5月股东又变更为李成毅、齐国勋。对此，开疆拓土公司提出，认可由吴小春和黄德震签字的工程联系单，由齐国勋签字的工程联系单不认可。齐国勋原不是公司股东，而是本案工程的中间人，与两公司法定代表人都是朋友。齐国勋签字是为了让工程尽快完工。因齐国勋介绍了本案装修工程，但装修质量没有达到股东要求，酒店经营1年半后又没有营利，股东想转让，由于转让价格低，后齐国勋愿意接盘。开疆拓土公司并提供了一份齐国勋的情况说明，上载有：我和孔雀公司的廖总、开疆拓土公司的黄总双方都是多年的朋友。孔雀公司承接开疆拓土公司装修工程是我引荐的，我也参与了装修合同的洽谈。……6月开始动工，孔雀公司将该项目转包给了羊为稳施工，酒店黄总在7、8两月多次检查现场发现工程进度缓慢，黄总与羊为稳多次沟通无效后决定更换装修公司，于是找到我进行协商。我出于对黄总负责的态度出面协调工程继续由孔雀公司施工，我帮助跟进施工进度。但是在后面的施工中，羊为稳继续不履行合同约定，不断提出无理要求，肆意要求增加项目和提高单价。黄总坚决不同意，考虑到先打破这样的僵持局面，让工程尽早完工减少损失，我在羊为稳提供的材料上签字了。签字也只是确认他做的项目内容，至于是否是合同包含的或是增项内容应该按照合同参考。我的签名确实没有得到开疆拓土公司的授权或者是黄总本人的授权等内容。对此，孔雀公司提出工程未转包，羊为稳只是公司的一名项目经理。关于增项工程造价，根据孔雀公司的申请，本院依法委托江苏恒鸿建设咨询有限公司进行了鉴定。2019年7月15日，该公司出具了鉴定报告，鉴定结论为根据工程签证双方签字认可和实际发生的工程变更最终鉴定价格为262914.60元。鉴定金额中未包括一层吊顶由石膏板变更为铝方通材的价款。审理中，双方一致同意，如一层吊顶变更铝方通材需要计算价款，同意按相应57号工程联系单载明的内容计算。对于鉴定结论，孔雀公司提出鉴定结论少算了37466元，漏算了228164.65元。另合同清单中一层餐厅吊顶部分没有包括石膏板价钱，故变更铝方通材后，仅需加上联系单载明的铝方通价钱。开疆拓土公司则提出其公司仅认可原物业公司售楼处的改造、原有奶茶店的迁移、负三楼小范围施工为增项工程，合计70067.01元，其余部分不认可，因为双方签订的是固定价合同。关于逾期付款滞纳金72301.53元，孔雀公司提出开疆拓土公司延期支付进度款包括：第一笔14万元应于2017年7月1日支付，实际在7月3日汇入13万元、7月4日汇入1万元；第二笔40万元应在7月31日支付，实际在8月4日汇7.8万元、8月14日汇3万元、8月18日汇5.2万元、8月25日汇5万元，合计汇21万元；第三笔40万元应在8月31日支付，实际在9月1日汇5万元、9月5日汇15万元、9月6日汇2.8万元、9月24日汇10.4万元(汇款数额10万元摘要内容-4000线条)，合计支付33.2万元；第四笔384937.03元(包括进度款15万元、1-18项增项款234937.03元)应在9月30日支付，实际在9月30日支付15万元、10月2日支付6万元(实际汇48667，摘要内容徐舍工程款60000)、10月9日付20万元，共计付41万元；第五笔340141.34元(包括进度款19万元、19-27增项款150141.34元)应在10月31日支付，实际在10月23日付7万元、10月24日付10万元、11月8日付19万元，共计支付36万元；第六笔282446.26元(包括进度款19万元、增项96446.26元)应在11月30日支付，实际在2018年2月10日支付22.6万元(其中10万元摘要内容为大庆路项目工程款、8万注明为徐舍工程款)；合同约定2018年春节前10天(2月6日前10天)只留34.5万元，实际在2018年2月6日前支付330281.43元。孔雀公司为此提供了廖志刚账户的银行流水，以证明收到相应款项的时间，同时提出上述款项通过齐国勋账户打给廖志刚，合计收款167.8万元是齐国勋与廖志刚双方对账后确认的。孔雀公司还提出增项应先付款再施工、工程结算应按实结算，理由是在2017年11月12日吴小春在微信群称“@羊为稳!18万进度款+9万增项款已支付给廖总”，齐国勋则称“廖总19万已经转给羊总，请廖总把9万增项款尽速转给羊总。感谢”。黄德震在微信群中与廖志刚语音聊天中提到“还有个增项这部分，我们如果是合同里没有的增项部分，我们肯定认可的，如果是合同内有，你说打比方100个平方增至10个平方这个没问题，我们到最后再去算，有增有减，我们也会给他的，该给的肯定给，对吧!应给的多出来做的部分我应该肯定会给钱给你的，我怎么会不给呢，但没必要用这种方式”。对此，开疆拓土公司提出，对银行流水的真实性无异议，合同约定的价款包括辅材人工和主材，但在合同履行过程中因孔雀公司觉得主材涨价幅度过大，提出主材部分由其公司承担。因合同中约定的付款金额包括了辅材及人工、主要材料两部分，同时合同约定在支付了5期工程款后“以上(1)至(5)项工程进度款约占承包总价款的50%”，将付款进度具体化，之前的5期所约定的数额均是预估。截止第5期付款期即2017年10月31日，其公司已支付126.2万元，远远超过工程价款的50%，原因在于主材由其公司提供，扣除主材价款，其公司不存在逾期付款。微信聊天记录并不能反映原告同意变更合同中约定的固定总价结算方式。开疆拓土公司同时提出前三期付款时间为孔雀公司开具的收据时间，并提供孔雀公司在2017年6月30日、同年7月30日、同年8月30日开具的收据，金额分别为15万元、40万元、39万元，收款方式均注明为转账。孔雀公司对3份收据的真实性无异议，但认为具体金额和转账时间以实际转账为准。关于合同约定由孔雀公司提供的主材变更由开疆拓土公司提供的时间，开疆拓土公司提出，在2017年9月30日，孔雀公司出具进度承诺书当日，双方口头协商由其公司采购主材，但没有形成书面记录。开疆拓土公司提供了齐国勋出具的情况说明，上载有本人受黄德震委托，代为向孔雀公司总经理廖志刚支付前三期装修款项，分别于2017年6月底支付15万元、7月底支付40万元、8月底支付39万元，合计94万元(款项由黄德震及酒店股东支付给本人)。付款后，由孔雀公司向开疆拓土公司出具了相应收据，由廖志刚当面交付黄德震。合同附件清单中出具的120多万元主材由齐负责采购问题，是因我对格林集团的供应商比较熟悉，故孔雀公司委托我采购能拿到优惠价格。孔雀公司放弃采购主材是由于2017年8月建材市场价格上涨，且幅度较大。故在2017年9月底由我出面协调进度时，决定主材由我帮忙采购，从合同中按约定价格去除主材。关于我与廖志刚之间的银行流水有些对不上，可能是从中直接支付了主材的定金。但当时我和廖志刚核对账目后，由其向开疆拓土公司开具财务收据的等内容。孔雀公司则提出，2017年7月8日起，开疆拓土公司决定主材由自己提供，当日，开疆拓土公司已承担了窗户采购的责任。审理中，关于窝工110天，孔雀公司主张：2017年11月1日，二楼客房改为同层排水至一层走道及餐厅吊顶变更为铝方通材吊顶，直至铝方通材到达现场的同年12月20日，造成其窝工49天；开疆拓土公司迟延安装窗户造成其窝工64天。关于二楼客房改为同层排水，孔雀公司提供2017年11月1日羊为稳与黄德震关于同层排水的微信聊天记录，内容为：羊“二楼两客房同层排水。领导给个意见”，黄“不能打洞了吗？”，羊“不能，下面是金库刚板全封闭”，黄“金库全都是钢板，封顶的，打不动，没办法”，羊“好的”，黄“老羊就按照你的意思做吧”。对此开疆拓土公司提出，酒店下面的一楼是银行金库，故酒店一层就不能打洞，这个情况是在施工过程中发现的。孔雀公司确认上述问题是在施工过程中发现的，但提出其公司10月份就提出打洞，开疆拓土公司到11月才确认同层排水。孔雀公司另提供2017年11月29日羊为稳与黄德震的微信聊天记录，内容为：羊为稳先发一张手绘吊顶施工图纸，紧接发“以上是一层走道及餐厅吊顶施工方案，请甲方看一下回复”，黄“好”，2017年12月13日，羊发了有关深柚木、橡木纹的图片，后提出“请甲方看一下，餐厅吊顶铝方通用橡木纹是否可以。同意请回复”，黄“可以”，羊“好的”，2017年12月14日，羊为稳微信联系铝材厂家，同年12月20日，羊为稳微信收到铝材到工地现场的图片。对此，开疆拓土公司提出，一层走道及餐厅吊顶原合同约定用石膏板，因电梯井位置变化，孔雀公司提出用石膏板不好看，建议用铝方通材，其公司予以同意。石膏板、铝方通材根据合同约定均为孔雀公司提供。孔雀公司12月才开始施工吊顶，12月13日确定材料，其公司根据孔雀公司要求确认材料。孔雀公司对此无异议，另提出电梯井位置变化，是由于其公司按格林豪泰公司提供的排房平面图上电梯井位置开挖后发现底部有房屋圈梁，故只能改变电梯位置，重新挖电梯井大概需15至20天。关于窗户安装情况，孔雀公司提供羊为稳与德斯琳系统门窗公司人员的微信聊天记录、工地人员吴小春聊天记录，证明其公司于2017年7月7日向厂家联系订制铝合金窗，由于开疆拓土公司未能确认厂家的报价，后由开疆拓土公司自行订制。但至2017年12月4日，铝合金窗安装还未结束。2017年7月31日起至2017年12月4日共计94天，减去订制及安装期30天，实际窝工64天。微信聊天记录内容为，2017年7月6日，诺拓铝材“窗户订了吗？”，羊“没呢，看明天约个时间到现场看一下”。7月7日，羊“老板你好，你现在方便吗，如果方便请来一趟工地”，羊另向诺拓铝材发送了地址。12月4日，微信语音，羊“我看到玻璃还没安装，玻璃能先装上吗”，吴“五楼的玻璃不能装，四楼能装，五楼玻璃装的话你出去安装空调都不能出去”，羊“好的，那能装的就把它装上，铺地板、装门一定要把房间清理干净，工程不在施工了，后面才能进行，不抢这一两天，否则这个工程就搞不好了”，吴“好”。对此，孔雀公司提出酒店一至三层都有窗户，只有四层、五层需安装窗户。签订本案合同之初，根据合同约定窗户由孔雀公司提供，因材料涨价，孔雀公司不同意提供，就由其公司自己负责采购。四层、五层房间外面有一个阳台，装修时将房间与阳台之间的墙打通，造成四层、五层没有窗户。窗户安装前需先在两侧砌墙才能安装窗户框架。根据土建施工情况，其公司按孔雀公司的通知，在10月完成了窗房框架的安装，只是窗户玻璃没有安装，并不影响孔雀公司的施工。孔雀公司提出，2017年10月，安装窗户之前，其公司根据开疆拓土公司的要求在需安装窗户的两边砌了墙，10月中旬窗户框架安装完成。其公司在7月6日通知开疆拓土公司安装窗户，但是到10月份才安装完成，这个时间太长。本院认为，关于本案装饰合同效力，建筑法规定：涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质条件的设计单位提出设计方案；没有设计方案的，不得施工。本案中，原被告所签的装饰合同附件中列明了电梯井等涉及结构改建项目及价格，可以看出施工范围涉及结构改造施工，故施工单位需具备相应的资质条件，而孔雀公司自认并不具备资质条件，故对于双方签订的装饰合同中涉及建筑主体和承重结构变动的部分，本院确认为无效。关于装饰合同中其他室内装修部分，系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性效力性规定，应属有效合同，对双方均有约束力。关于完工日期，孔雀公司主张工程于2017年12月27日已实际完工，2018年1月18日开疆拓土公司已燃放鞭炮举行开业仪式。《关于格林徐舍店验收意见》上明确载明涉案工程于2018年2月10日完成施工交发包方开疆拓土公司试运营，双方代表均对此签字确认，且开疆拓土公司也说明因另一酒店开业而在徐舍店同时燃放鞭炮，并未实际开业，故完工日期应确认为2018年2月10日。据此，孔雀公司的实际施工是期为2017年6月26日至2018年2月10日。关于开疆拓土公司主张的逾期完工天数，因涉案工程施工过程中有影响工期的增项及电梯井、吊顶、排水等变更项目，合同履行过程中双方又变更主材由开疆拓土公司提供，故根据增项、变更项目工程量，主材提供变更情况，本院酌情确认工期顺延40天。合同约定工期2017年6月26日至2017年10月31日，顺延40天后应至2017年12月10日完工，现孔雀公司至2018年2月10日完工，逾期62天。开疆拓土公司主张按合同约定10000元/天计算逾期完工违约金，孔雀公司认为违约金标准过高，对此，根据合同履行情况、双方过错及预期利益等综合因素，本院酌情确认按4000元/天计算逾期完工违约金，即孔雀公司应支付逾期完工违约金248000元。关于孔雀公司反诉主张的应付工程款：其中合同约定部分中孔雀公司提供的主材，按双方一致确认的188295元为准；辅材及人工部分，因开疆拓土公司提出不主张合同内未施工部分，故该部分金额以合同约定的179.433135万元为准；合同外增项、变更部分，孔雀公司提出齐国勋是开疆拓土公司股东，所签工程联系单及微信中回复的工程联系单均有法律效力，但齐国勋在案件诉讼后的2019年5月才成为开疆拓土公司的股东，孔雀公司并未提供相应证据证明涉案工程施工过程中齐国勋也是股东，或齐国勋能够代表开疆拓土公司确认工程联系单，故对其该主张，本院不予支持。鉴定机构根据工程签证双方签字认可和实际发生的工程变更作出的最终鉴定价262914.60元，并无不当，本院予以确认。但根据双方庭审确认，一层餐厅吊顶由石膏板变更为铝方通材系经过了开疆拓土公司同意，故该部分价款也应支付孔雀公司。因双方一致同意按相应工程联系单确认的金额计算该部分价款，故本院以工程联系单载明的4617元作为该部分价款，据此合同外工程款合计为267531.60元。开疆拓土公司合计应支付工程款、主材款2250157.95元，扣除双方一致认可的已支付款项1757735元，开疆拓土公司尚需支付孔雀公司492422.95元。关于孔雀公司反诉主张的逾期付款滞纳金，孔雀公司以其法定代表人廖志刚收到齐国勋转交款项的金额、时间为依据主张开疆拓土公司逾期付款。对此，本院认为，合同约定的前三期付款分别为2017年7月1日14万元、2017年7月31日40万元、2017年8月31日40万元，审理中双方确认工程款均通过齐国勋支付，而孔雀公司在同意此种支付方式下向开疆拓土公司出具了相应的收据，即2017年6月30日15万元、2017年7月30日40万元、2017年8月30日39万元，孔雀公司的行为是对相应付款金额和时间的确认。同时，根据合同附件清单载明情况及孔雀公司陈述，齐国勋负责采购合同约定的总部直供主要材料117.9934万元，齐国勋也出具情况说明称孔雀公司委托其采购主材，收据金额与其支付廖志刚款项不对应，可能是其为孔雀公司支付了主材定金。另，孔雀公司自认2017年10月2日收到工程款6万元，但其提供的银行流水载明该日实际收到齐国勋转账金额为48667元，摘要内容注明徐舍工程款6万元；2018年2月10日收到工程款22.6万元，但其中10万元摘要内容为大庆路项目工程款，该事实也说明孔雀公司与齐国勋之间有往来。故孔雀公司以齐国勋收到款项后再向其付款的时间及金额主张开疆拓土公司逾期付款不成立。根据收据载明金额和时间，至2017年8月31日，开疆拓土公司已按约支付全部款项，不存在逾期付款。对于在此之后的付款情况，根据孔雀公司法定代表人廖志刚、羊为稳在2017年9月29日共同向开疆拓土公司出具的工程进度承诺载明的内容，可以确认孔雀公司此时已不能按合同约定在2017年10月31日完工，施工已逾期，而且孔雀公司也未能按承诺进度完成施工，故孔雀公司无权主张在此之后的逾期付款违约金。孔雀公司另提出增项应先付款，工程价款后变更为按实结算，但其提供的微信聊天记录并不能证明双方对结算方式进行了变更，故对其该主张，本院不予采信。关于窝工损失，孔雀公司主张二楼客房改为同层排水至一层走道及餐厅吊顶变更为铝方通材吊顶，直至铝方通材到达现场期间有窝工49天，但根据其提供的微信聊天记录，开疆拓土公司对其提出的意见、方案均即时答复同意，并未拖延。而且庭审中双方已确认餐厅吊顶变更并非因同层排水原因。关于迟延安装窗户窝工的64天，孔雀公司提出其在2017年7月向厂家联系订制铝合金窗，由于开疆拓土公司未能确认厂家的报价，7月8日双方确认主材由开疆拓土公司自行提供，但开疆拓土公司至12月才完成窗户安装。对此，本院认为合同约定的应支付款项中辅材人工与主要材料各占一半，如在2017年7月8日双方已约定由开疆拓土公司自行提供主材，开疆拓土公司已无需全额支付约定金额，但根据孔雀公司出具的收据，开疆拓土公司在2017年8月31日前的三期应付工程款均按约全额支付。孔雀公司实际也提供了18万多的主材，2017年7月孔雀公司也在自行联系订制铝合金窗，上述事实与孔雀公司主张的主材在2017年7月8日约定由开疆拓土公司自行提供的事实明显不符，其所提出的开疆拓土公司自7月起拖延安装窗户的主张不成立。同时，根据孔雀公司出具的工程进度承诺，至2017年9月底孔雀公司仍有大量施工内容未进行，工程推迟，双方在庭审中也确认孔雀公司在10月才完成安装窗户所需砌墙，而10月中旬开疆拓土公司完成了窗户框架安装，在此期间开疆拓土公司也并未拖延。上述变更事项对工期的影响，本院在前述工期认定中也作考虑，但开疆拓土公司对相应需变更的事项均及时作出了答复，并无拖延，故对于孔雀公司主张的窝工损失本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国建筑法》第四十九条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、孔雀公司于本判决发生效力之日起十日内支付开疆拓土公司逾期完工违约金248000元。二、驳回开疆拓土公司的其他诉讼请求。三、开疆拓土公司于本判决发生效力之日起十日内支付孔雀公司工程款492422.95元。四、驳回孔雀公司的其他反诉请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费6945元(减半收取)，由开疆拓土公司负担4435元，由孔雀公司负担2510元(开疆拓土公司同意其预交的诉讼费用2510元由孔雀公司向其直接支付，本院不再退还，由孔雀公司在本判决发生法律效力之日起十日内直接向开疆拓土公司支付)。反诉案件受理费10676元(减半收取)、鉴定费4900元，由孔雀公司负担6633元，由开疆拓土公司负担8943元(孔雀公司同意其预交的诉讼费用6633元由开疆拓土公司向其直接支付，本院不再退还，由开疆拓土公司在本判决发生法律效力之日起十日内直接向孔雀公司支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  陆亚琴二〇一九年十月二十八日书记员  宗 瑛