海南省海口市美兰区人民法院   民 事 判 决 书     （2019）琼0108民初6061号     原告：吴某，男，1988年6月2日出生，汉族，南坡电子大厦保安，住海南省临高县，现住深圳市宝山区。   委托诉讼代理人：秦某，海南阳光岛律师事务所律师。   被告：海南钱小胖商业管理有限公司，住所地海口市美兰区蓝天路28号名门广场5层B501房。统一社会信用代码：91460100MA5T5X325C。   法定代表人：黄某，该公司经理。   委托诉讼代理人：范某，海南泽田律师事务所律师。   原告吴某与被告海南钱小胖商业管理有限公司劳动争议一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月29日公开开庭进行了审理。原告吴某及其委托诉讼代理人秦某、被告的委托诉讼代理人范某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告吴某向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告自2018年9月28日至2018年12月26日存在劳动关系；2.判决被告向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额10046元；3.判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金4287.33元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年9月28日原告入职被告处工作，职务是店长，安排在海口龙华昌茂花园颜知茶也水吧店工作，约定月工资为基本工资5000元加提成、补贴。同日双方签订《公司员工保密协议书》。在职期间，双方未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，原告每天工作10小时，每月休息4天，考勤方式为签名和钉钉打卡，被告通过银行转账支付工资给原告，其中实际支付2018年10月至2018年12月期间的工资数额依次为2816元、5860元、4186元。2018年12月26日被申请人无故口头辞退申请人。原告依法向海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委作出不予受理案件通知书，原告现依法起诉，恳请支持原告的诉讼请求。   被告海南钱小胖商业管理有限公司辩称，一、被告与原告之间不存在劳动关系。原告是在被告处从事短期、临时性的劳务工作，被告一般是筛选一些合适人员，进行短期性的临时性的工作，将其用于储备店长等劳务，视其工作情况再考虑是否聘用并确认劳动关系。本案中，被告与原告的关系是劳务关系，故无需签订劳动合同，保密协议书是一个上岗前的必须程序，每个人员都需要签订，因为被告从事的是奶茶饮品业务，有自有知识产权，有诸多商业秘密，因此，该保密协议书不等同于劳动关系的认定依据。故，原告无权要求确认劳动关系并主张未签订劳动合同的二倍工资补偿。另外，原告获取的是劳务报酬，是100元每天再加其他奖励，因此原告称有基本工资5000元加提成和补贴没有任何事实依据，从原告提供的证据2可以显示其收入也与其所述不符，并且原告认为其从2018年9月28日开始工作也没有事实依据，原告第一次获取报酬的日期是2018年11月21日，被告一般是半个月或者一个月结一次，因此从时间上原告开始工作也应当是2018年10月的中下旬。二、原告因其自身过错并自行离开岗位，无权要求被告任何赔偿。原告在从事储备店长岗位中，不尽责不尽职，引起了多次客户投诉。被告行业竞争激烈，产品质量、进店体验、售后服务等至关重要，原告在工作中多次被客户投诉，被告经多次交代整改未果，便对其工作进行降级处理。符合工作的基本规程，也不违反法律规定。但被告便心存不满，从事劳务工作不足3个月便自行离岗，且没有办理交接工作。因此，原告离岗是其自身过错也是其自行离岗，跟被告无关，无权要求任何赔偿。综上所述，原告与被告之间并无劳动关系，请求人民法院驳回原告的起诉。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。原告提交的公司员工保密协议书、中国银行交易流水明细清单、收据、不予受理案件通知书、送达回执，可以相互印证，形成证据锁链，本院对其真实性、合法性、关联性及证明力予以确认。被告提交的美团大众点评内容条目、通知、微信聊天截图，因点评的内容无法确定与原告有关，通知没有送达给原告，微信截图内容不完整，故本院对被告提交的上述证据的证明力不予确认。   综合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   原告于2018年9月28日入职被告处，担任店长职务。2018年9月28日，原告（乙方、员工）与被告（甲方、公司）签订一份《公司员工保密协议书》，其中约定：“鉴于原告在被告单位从事店长岗位工作，期间已经知悉被告的商业秘密，并获得增进知识、经验、技能的机会，为明确原告的保密义务，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》《劳动法》《劳动合同法》的相关规定，双方订立本保密协议。原告承担保密义务的被告商业秘密包括但不限于以下内容：技术信息、经营信息、被告的交易秘密、被告的管理秘密、被告对外承担保密义务的事项、原告在从职期间因工作关系而获得或交换的保密性信息以及其他一切与被告事务有关的保密信息。鉴于被告拥有的商业秘密和技术秘密在竞争中有重要价值，存在于劳动关系存续期间和终止、解除之后，因此原告同意上述义务在原告受聘于工作期间有效，对重要的商业秘密和技术秘密长期有效。被告无论因何种原因结束在原告的工作时，都应及时将所有与公司经营活动有关的文件、记录或材料归还给公司。等等”。被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告交纳社会保险费。原告入职后，被告通过银行转账方式向原告支付了2018年10月至12月期间的工资，分别为2816元、5860元、4186元。2018年12月26日，原告离职。2019年3月20日，原告以自己为申请人，以被告为被申请人，向海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年3月28日作出海美劳人仲不字[2019]第25号《不予受理案件通知书》，以证据材料不足为由不予受理原告的仲裁申请。原告于2019年4月19日收到该通知书后，于2019年4月26日向本院提起诉讼。   本院认为，一、关于劳动关系的认定问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告入职后，被告与原告签订了《公司员工保密协议书》。首先，该协议书的名称是《公司员工保密协议书》。其次，从该协议书的签订主体看，原告是员工、被告是公司。再者，该协议书中的内容有“原告在被告单位从事店长岗位工作”、“根据《中华人民共和国反不正当竞争法》《劳动法》《劳动合同法》的相关规定，双方订立本保密协议”、“鉴于被告拥有的商业秘密和技术秘密在竞争中有重要价值，存在于劳动关系存续期间和终止、解除之后，因此原告同意上述义务在原告受聘于工作期间有效，对重要的商业秘密和技术秘密长期有效”，等等。综合以上几点可以认定，被告是在用工期间与原告签订的《公司员工保密协议书》，原告与被告之间存在劳动关系。结合《公司员工保密协议书》签订时间2018年9月28日及查明的事实，本院认定原告与被告自2018年9月28日至2018年12月26日期间存在劳动关系，原告的此项请求有事实及法律依据，本院予以支持。被告提出其与原告是劳务关系而非劳动关系的辩解意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。   二、关于支付二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告入职后，被告未与原告签订书面劳动合同，被告应当依法向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额10046元（5860元+4186元）。原告要求被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额10046元，有事实及法律依据，本院予以支持。   三、关于支付赔偿金的问题。（一）关于原告离职原因的认定问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条款规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告作为用人单位，负有管理劳动者的义务，对于原告离职的原因，被告应当举证予以证明，但被告未举证证明原告离职的原因，故被告应承担举证不能的不利后果。本院认定被告系违法解除其与原告的劳动合同关系。（二）关于赔偿金的数额问题。经查，原告入职后的月平均工资为4287.33元[（2816元/月+5860元/月+4186元/月）÷3个月]。原告在被告处工作的时间为2018年9月28日至2018年12月26日，因被告违法解除与原告的劳动关系，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条之规定，被告应当向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金4287.33元（4287.33元/月×0.5个月×2倍）。原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金4287.33元，有事实及法律依据，本院予以支持。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、第八十七条之规定，判决如下：   一、原告吴某与被告海南钱小胖商业管理有限公司自2018年9月28日至2018年12月26日期间存在劳动关系；   二、被告海南钱小胖商业管理有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告吴某支付未签订劳动合同的二倍工资差额10046元、违法解除劳动合同的赔偿金4287.33元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元（原告吴某已预交），由被告海南钱小胖商业管理有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。                                        k26klw162tvekelbap           案件唯一码                   审 判 长 彭豫梅           人民陪审员 黄亚六           人民陪审员 梁 健                               二〇一九年十月十日                     书 记 员 杨 野             附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第七条 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第四十七条第一款 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   第三款 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第八十二条第一款 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。   第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。