广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初12269号原告：东莞市冬驭新材料股份有限公司，住所地：广东省东莞市。法定代表人：杨红梅，董事长。委托诉讼代理人：赖绍衡，广东名道律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊盈芳，广东名道律师事务所实习律师。被告：贾永红，男，汉族，1964年10月2日出生，住广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：郑三军，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴燕婷，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。原告东莞市冬驭新材料股份有限公司（以下简称冬驭公司）诉被告贾永红劳动合同纠纷一案，双方均不服劳动仲裁裁决先后向本院起诉，本院于2019年8月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。冬驭公司的委托诉讼代理人赖绍衡、樊盈芳，贾永红的委托诉讼代理人郑三军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：2015年3月19日。二、担任职务：董事长。三、双方的劳动关系是否成立：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，虽然《中华人民共和国公司法》规定董事长由董事会选举产生，并围绕董事长职务设置了权利义务，但当董事长在担任董事长职务的同时作为公司普通劳动者履行了劳动法意义上的劳动内容时，其应与公司建立《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动关系。本案中，贾永红在担任冬驭公司董事长期间，除了作为冬驭公司最高管理者处理公司事务外，还全面负责冬驭公司的日常经营管理工作，这一具体工作内容是冬驭公司的业务组成部分。贾永红在履行职责期间需要接受冬驭公司的劳动管理，受冬驭公司的规章制度约束，且冬驭公司按月向贾永红支付了劳动报酬并为其购买了社保，贾永红与冬驭公司亦于2015年3月20日签订了期限从2015年3月20日起至2018年3月19日止的劳动合同，以上特征均符合劳动关系建立的条件，冬驭公司提出的发放的工资系分红、劳动合同实质为股东协议等抗辩理由均不成立，故本院认定贾永红与冬驭公司之间的劳动关系成立。四、劳动关系解除时间：2019年5月23日。冬驭公司出具《解聘通知》：“经公司董事会会议研究决定，已于2019年5月23日罢免你的董事长职务，你与公司的劳动合同也同时解除终止”，贾永红对上述劳动关系解除时间未提出异议，故本院认定双方劳动关系解除时间为2019年5月23日。五、解除劳动合同的经济补偿金：66082.5元。理由如下：冬驭公司于2019年5月23日解除与贾永红的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，冬驭公司应依法向贾永红支付解除劳动合同的经济补偿金，根据工资条及《银行流水》得知，贾永红的每月工资均高于东莞市2018年度职工月平均工资4895元的三倍，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿的标准按照东莞市2018年度职工月平均工资4895元的三倍的数额支付，计算为4895元×3倍×4.5个月=66082.5元。冬驭公司主张无须向贾永红支付解除劳动合同的经济补偿金缺乏依据，本院予以驳回。六、未签订劳动合同的二倍工资差额：599463.81元。贾永红与冬驭公司于2015年3月20日签订了期限从2015年3月20日起至2018年3月19日止的劳动合同，期限结束之后双方并没有继续签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，冬驭公司应当自2018年3月20日起每月向贾永红支付二倍工资，本院依法支持贾永红2018年3月20日到2019年5月23日未订立劳动合同二倍工资差额，即66373.01元/月（依据工资条计算出月平均应发工资）÷30天×11天+66373.01元/月×13个月=887185.9元，贾永红主张二倍工资差额599463.81元，系贾永红对其权利的自由主张，本院依法予以确认。七、仲裁请求：1、解除劳动合同的经济补偿金245235.2元；2、2018年3月20日至2019年2月19日未签订劳动合同二倍工资762953.94元。八、仲裁结果：东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭作出了东劳人仲院塘厦庭案字［2019］725号仲裁裁决书，裁决冬驭公司向贾永红一次性支付终止劳动合同经济补偿40086元，驳回了贾永红的其它仲裁请求。贾永红、冬驭公司均不服该仲裁裁决结果，依法向本院提起诉讼，请求判如所请。九、冬驭公司的诉讼请求：1、撤销东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭作出的东劳人仲院塘厦庭案字［2019］725号仲裁裁决书第一项；2、冬驭公司无须向贾永红支付解除劳动合同经济补偿金40086元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限原告东莞市冬驭新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告贾永红解除劳动合同经济补偿66082.5元；二、限原告东莞市冬驭新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告贾永红未签订劳动合同二倍工资差额599463.81元；三、驳回原告东莞市冬驭新材料股份有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为5元，由原告东莞市冬驭新材料股份有限公司负担。上述受理费原告东莞市冬驭新材料股份有限公司已预交。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  谭雅婷二〇一九年十月二十三日书记员  郑婵娟附相关法律法规条文（节选）：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。