贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0302民初8541号 原告:贵州省冶金建设公司，住所地贵州省遵义市红花岗区南门关，统一社会信用代码91520302214784576E。 法定代表人：徐金明，该公司经理。 委托诉讼代理人：周玲，该公司职工。 被告：陈应权，男，1954年12月23日出生，汉族，遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区。 被告：贵州省遵义市富强电气建安有限公司，住所地贵州省遵义市红花岗区南关办核桃村，统一社会信用代码91520302214786205H(1-1)。 法定代表人：陈应权，该公司经理。 共同委托诉讼代理人：张珣，红花岗区延安路法律服务所法律工作者。 第三人：贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司，住所地贵州省遵义市红花岗区南门关，统一社会信用代码：915203027221209012 负责人：吴先锋。 原告贵州省冶金建设公司与被告陈应权、贵州省遵义市富强电气建安有限公司（以下简称富强公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，本案依法追加贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司（以下简称二公司）为第三人参加诉讼，并适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周玲、被告陈应权、富强公司及其委托诉讼代理人张珣、第三人二公司负责人吴先锋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贵州省冶金建设公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告陈应权向原告支付4022114.78元；2、判决被告陈应权向原告支付逾期付款利息，以4022114.78元为基数，按年利率24%计算从2019年6月15日起至款项付清之日止；3、判决被告贵州省遵义市富强电气建安有限公司对诉讼请求第1、2项所主张款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用、保全费由被告承担。 事实和理由：2001年，被告陈应权与原告协商借用原告公司资质成立分公司，分公司由被告陈应权投入人力物力、自负盈亏，在承接工程后按一定比例向原告交纳管理费，分公司经营期间产生的所有责任由被告陈应权承担。双方达成协议后，原告于1999年11月2日下发贵冶建（1999）第71号关于“贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司”人员任职的通知，任命被告陈应权为二公司经理，后于2014年7月9日变更二公司负责人为吴先锋。 因被告陈应权经营二公司并无相应有资质、有经验的员工。经双方协商，由原告安排其员工到二公司工作，工资、医疗及社保费用由被告陈应权承担。二公司在承接瓮安北部新城项目中，因差欠遵义恒安建筑劳务有限公司工程款，二公司及原告被遵义恒安建筑劳务有限公司诉至法院，致使原告被强制执行1635931元，现该案已执行完毕。 2019年5月30日，经被告陈应权与原告对账结算，从2001年起至2019年5月30日止，在经营二公司期间曾向原告借用员工29名。该29名员工的医疗及相关社保费用共计2386183.78元，被告陈应权承诺该笔费用及1635931元执行款在结算之日起15日内全部支付给原告，被告富强公司对上述款项及违约责任作出连带担保。付款期限届满后，被告陈应权仍未支付任何款项，担保人也未履行担保责任。故原告诉至法院。 陈应权辩称，陈应权不同意原告的诉讼请求。对原告起诉的事实与理由不同意的是不是陈应权借用原告的公司经营，实际是承包经营关系，而非挂靠关系。不承担的理由是这些款项均用于本案的第三人二公司，不是陈应权自行挪用该款项。涉及社保、医保的部分，客观情况原告也未缴纳这个款项，虽结算了但原告未真正取得该债权。故陈应权不应承担该债务。 富强公司辩称，因陈应权主债务不承担责任，所以富强公司也不应承担连带清偿责任，事实与理由与第一被告一致。 二公司辩称，待省冶建与二公司结算清楚后再来说承担款项及利息的事，员工的社保及医疗的金额在大公司未结算前请求法院依法判决。 本院经审理认定事实如下：第三人贵州省冶金建设公司第二建筑工程公司系原告贵州省冶金建设公司设立分支机构。1999年11月2日，原告贵州省冶金建设公司任命被告陈应权为第三人二公司经理职务。2007年3月29日，原告贵州省冶金建设公司与二公司签订《内部经营承包责任书》，即二公司在原告的领导和监督下合法经营，依法纳税，独立核算，自负盈亏。二公司的经营管理实行经理负责制，在原告法定代表人授权委托范围内，可洽谈、承揽和签订工程承包合同。但所签订的工程合同必须盖原告合同专用章方能生效。财务管理实际统一归口管理，实际原告指派财务监管制度，必须严格执行资金统一纳入原告规定账户和资金使用计划审批制度等。之后，双方分别于2009年、2010年、2011年、2013年、2014年、2016年签订了经营承包协议书，均明确二公司在原告的领导和监督下合法经营，依法纳税，独立核算，自负盈亏。协议中二公司落款处均由被告陈应权签字盖章。2014年6月20日，原告与富强公司签订《联合经营管理协议》及《委托书》，即委托吴先锋同志全权负责二公司一切经营活动等相关事宜，在经营期间，所发生的债权、债务、经济法律责任由被告富强公司负责。随后，第三人二公司负责人于2014年6月23日变更为吴先锋。期间，二公司一直由被告陈应权经营管理。 2016年11月2日，案外人遵义恒安建筑劳务有限公司以差欠工程款为由将本案原告、第三人二公司起诉至贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。该院作出（2016）黔27民初182号民事判决书，判决：二公司给付遵义恒安建筑劳务有限公司工程款1765528.79元，二公司在其财产范围内不足清偿部分，由原告承担补充责任。该案进入强制执行程序后，遵义恒安建筑劳务有限公司于2017年11月21日与原告及二公司达成《执行和解协议》，即由原告及二公司在2017年11月29日前将执行费1617357元、18574元汇入法院执行账户，逾期则按原生效法律文书执行等。 2019年5月30日，原告与被告陈应权、担保人富强公司签订《经营承包结算》，约定：二公司系陈应权挂靠原告成立，由陈应权经营管理。根据经营承包协议约定，陈应权经营管理二公司期间的所有债务由陈应权承担。在挂靠经营期间，陈应权曾多次以二公司名义向原告借款，利息约定月息3%，原告也曾代陈应权支付了二公司的执行款。现经双方对账，陈应权在原告处借款5000000.00元，陈应权已偿还借款2604012.65元，支付借款利息60000.00元，原告已代陈应权支付二公司执行款1635931.00元。以上欠款共计4031918.35元。被告陈应权在经营二公司及其成立的贵州省遵义市富强公司期间，从2001年起至2019年5月止，被告陈应权借用原告员工29名（详见员工名单），根据双方约定，该29名员工的工资、医疗及社保费用由陈应权承担。陈应权在支付29名员工工资之外，现仍差欠原告医疗及社保费用2386183.78元。被告陈应权承诺上述所有欠款及利息于本结算签订之日起十五日内全部支付给陈应权，逾期未付清的，被告陈应权应按月息3%支付逾期利息，并承担原告为主张债权所支付的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、交通差旅费，以及因提起诉讼申请保全的相关费用），担保人对被告陈应权前述所有债务及违约责任承担连带责任。同日，被告陈应权向原告出具《欠条》，约定由被告陈应权支付29名员工医疗、社保费用合计2386183.78元给原告，于出具欠条之日起15日内给付，逾期愿承担每日千分之三的资金占用费，并由被告富强公司对本金及资金占用费担保。之后，二公司的公章由原告在保管，至今处于停业状态。 另查明，原告贵州省冶金建设公司主张的29名员工的医疗及社保费用2386183.78元，原告认可尚未实际支付。 审理中，原告于2019年8月12日申请诉讼保全，本院作出（2019）黔0302民初8541号民事裁定书、（2019）黔0302执保839号保全案件结案通知书，即于2019年8月20日冻结被告富强公司在浦发银行股份有限公司遵义分行营业部账户尾号1664内存款12225元（本案以400万元为限作额度冻结）。 本院认为，第三人二公司系原告贵州省冶金建设公司设立分支机构，被告陈应权为二公司实际经营人，原告与被告陈应权约定其在经营二公司期间的所有债务由陈应权承担，原告为此主张代付执行款1635931元及医疗、社保费用2386183.78元由被告陈应权承担，说明本案系原告为第三人二公司垫付款项后向相关债务主体追偿而引发的纠纷，应为追偿权纠纷。原告现提供依据为双方于2019年5月30日签订的《经营承包结算》及欠条，由于原告并非为执行款的权利人，也非收取医疗、社保费用的职能部门，其只有在实际支付后，才享有相关追偿权，现原告认可未实际缴纳医疗、社保费用，提供依据又无法确认已代为支付执行款，为此，原告主张的代付事实不能确认，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”的规定，现原告不能证明其主张的基本事实成立，应当承担举证不能的不利后果，故对原告贵州省冶金建设公司的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下： 驳回原告贵州省冶金建设公司的诉讼请求。 案件受理费19490元（已减半收取），保全费5000元由原告贵州省冶金建设公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审判员  莫红梅 二〇一九年十月二十九日 书记员  吴乾平