山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民初37号 原告：潍坊绿霸化工有限公司。 法定代表人：赵然，总经理。 委托诉讼代理人：方权、尹燕波，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 被告：浙江福原兽药有限公司。 法定代表人：应国海，董事长、总经理。 被告：应国海。 原告潍坊绿霸化工有限公司（以下简称绿霸公司）与被告浙江福原兽药有限公司（以下简称福原公司）、应国海买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告绿霸公司委托诉讼代理人方权、尹燕波，被告福原公司、应国海经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院缺席审理。现已审理终结。 原告绿霸公司向本院提出诉讼请求：1.判令绿霸公司对福原公司用于抵押的土地、房屋享有优先受偿权；2.判令福原公司对浙江爱迪亚营养科技开发有限公司（以下简称爱迪亚公司）欠付的货款20823825元及利息，利息以应付货款为基数按照年息10%计算自应付之日起至实际付清之日止（至起诉之时，暂计8697787.79元）等承担连带责任；3.判令应国海对爱迪亚公司欠付的本金及利息等承担连带清偿责任；4.判令本案律师费、诉讼费、保全费、办理财产保全的保函费由福原公司、应国海承担。事实和理由：浙江爱迪亚营养科技开发有限公司（以下简称爱迪亚公司）与绿霸公司系合作关系，多年来从绿霸公司处采购3-甲基吡啶。2011年开始爱迪亚公司陆续欠绿霸公司货款，2013年4月11日绿霸公司与爱迪亚公司、福原公司签订《土地房地产抵押合同》，确认爱迪亚公司欠付绿霸公司货款达23403915元，爱迪亚公司分三年十二期偿还上述借款，利息按照年利率10%计算。福原公司自愿以其所有的土地、房产作为抵押物，对该合同项下的债务及各项费用提供担保。但该合同签订后，爱迪亚公司未按期还款，应国海作为福原公司的股东和法定代表人故意隐瞒真实情况，谎称无法办理抵押登记，导致约定的土地房产至今未办理抵押登记，应国海的行为给绿霸公司债权实现造成严重困难，根据该合同的约定应当承担连带责任。2017年9月25日，爱迪亚公司与绿霸公司签订《协议书》对上述《土地房产抵押合同》确定的欠款本金及利息进行再次确认。确认爱迪亚公司欠付绿霸公司本金21823825元，并约定2018年12月31日前偿还全部欠款本金。但协议签订后，爱迪亚公司仍未履行还款义务，经绿霸公司多次催要无果，特诉至法院。 被告福原公司、应国海均未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：自2011年4月2日起，绿霸公司与爱迪亚公司签订多份《工矿产品购销合同》，均约定爱迪亚公司购买绿霸公司的3-甲基吡啶，由绿霸公司送到爱迪亚公司厂内，运输费用由供方承担，开具17%增值税一票制发票。货到10日内电汇。双方还对质量标准、技术标准、验收标准、方法及提出异议的期限作出了约定。业务发生过程中，绿霸公司按约定开具增值税发票，爱迪亚公司支付部分货款。 2013年4月11日，爱迪亚公司、福原公司（抵押人）与绿霸公司（抵押权人）签订《土地、房地产抵押合同》一份，爱迪亚公司从2011年开始陆续欠绿霸公司货款已达23403915元。债务履行期限：上述债权清偿期限为3年，自2013年4月1日至2016年5月30日止，由爱迪亚公司分3年共12期支付，第一年付本金500万元，第二年付本金800万元，第三年付清余款10403915.00元，每年应付债款于3、6、9、12月底分4次平均支付。本履行期限内，爱迪亚公司欠绿霸公司债务不能按规定期限内支付的款项按年利率10%计息。抵押物状况：本宗地坐落于舟山市定海区，福原公司于2004年以出让方式取得国有出让土地使用权，土地使用证号为：定海国用（2004）第102-6号，地号：102-50-2-79，登记土地使用权面积为48757.00平方米，用途为工业用地，使用终止日期为2051年10月31日。宗地上的房产信息为舟房权证定岑字第××号，房地产权利人福原公司，面积2349.96平方，位置舟山市定海区。第三条抵押登记及期限，因为历史原因，本合同项下的抵押物暂时无法办理抵押物登记，绿霸公司同意暂时不办理抵押登记，如发生因未抵押登记，由爱迪亚公司、绿霸公司股东及有关人员故意隐瞒、欺骗等原因进行多头抵押等而造成绿霸公司债权实现发生困难甚至损失的，有关责任人承担连带经济责任和相关的刑事责任。并在侵犯绿霸公司债权权利之日起一年内偿还债权及利息。如本合同期间，爱迪亚公司、福原公司的抵押物可以办理抵押登记，应将绿霸公司作为唯一抵押权人，将抵押物的登记抵押登记手续在可以办理抵押登记后的15日内，持本合同及有关资料到浙江省舟山市房地产登记机构办理抵押物登记，并将抵押物的他项权利证书及抵押登记文件交绿霸公司保管，抵押登记费用由抵押人承担。抵押期限是以爱迪亚公司把在本合同抵押担保范围内的全部债权得到清偿后为止，提前付清提前解押，延期付清延期抵押。本合同抵押人、抵押权人三方应本着诚实信用的原则，互相配合并按照3.1、3.2条的规定办理相关手续。如果因其中任何一方的原因未能在前述期限内办妥相关手续，该方应对另一方因此遭受的损失承担赔偿责任。第4.4条约定，抵押人承担本合同项下各项费用，包括但不限于律师服务、税费、利息、财产保险、公证、登记等等费用。案涉《土地、房地产抵押合同》签订后，抵押物至今未办理抵押登记。 2015年12月31日，绿霸公司给爱迪亚公司出具催款协商函一份，内容为：我公司是国内3-甲基吡啶主要生产商，贵司是3-氰基吡啶及烟酰胺的主要生产商，双方四年来建立了良好的合作关系。贵司近几年来，因设备、环境、安全、资金、技术等方面的原因，生产长期处于停滞、改造状态，致使流动资金短缺。根据2013年4月11日订立的新合同约定，截止到2015年12月31日，贵公司尚欠我公司货款人民币贰仟贰佰壹拾贰万叁仟捌佰贰拾伍元整（￥：22123825.00元），根据合同约定，不能按规定期限内支付的款项按年利率10%计息，总利息贰佰零叁万肆仟贰佰玖拾叁元壹角玖分（￥：2034293.19元），总计欠款人民币贰仟肆佰壹拾伍万捌仟壹佰壹拾捌元壹角玖分（￥：24158118.19元）。爱迪亚公司于2016年3月10日盖章签字确认收到上述催款协商函。 2016年12月31日，绿霸公司给爱迪亚公司再次出具催款协商函一份，载明：截止到2016年12月31日，贵公司尚欠我公司货款人民币贰仟贰佰壹拾贰万叁仟捌佰贰拾伍元整（￥：22123825.00元），根据合同约定，不能按规定期限内支付的款项按年利率10%计息，总利息肆佰壹拾捌万壹仟陆佰伍拾壹元叁角玖分（￥：4181651.39元），总计欠款人民币贰仟陆佰叁拾万伍仟肆佰柒拾陆元叁角玖分（￥：26305476.39元）。爱迪亚公司于2017年1月17日盖章签字确认收到上述催款协商函。 截止到2017年9月25日，爱迪亚公司与绿霸公司签订协议书一份，鉴于爱迪亚公司、绿霸公司和福原公司于2013年4月11日签订且部分履行《土地、房地产抵押合同》，现针对偿还《土地、房地产抵押合同》确定的欠款本金及利息达成如下协议：1.爱迪亚公司共欠绿霸公司货款本金21823825元；利息按约定利率根据实际还款时间计算。2.各方同意爱迪亚公司先偿还本金；绿霸公司收到爱迪亚公司还款资金后，计算利息的欠款基数应扣减该部分资金。3.2018年12月31日前，爱迪亚公司以现金方式偿还欠款不低于1125万元；2017年10月31日前支付第一笔欠款，至本协议签订之日起至2018年12月31日期间，每月支付欠款不少于50万元。4.剩余欠款，爱迪亚公司出售新蔡爱迪亚营养科技开发有限公司股权或土地使用权及地上建筑物筹集资金后，于2018年12月31日前一次性偿还剩余全部欠款本金。5.2018年12月31日前，爱迪亚公司向绿霸公司出具利息偿还方案，绿霸公司可根据爱迪亚公司方案酌情减免利息。6.若爱迪亚公司未按本协议约定付款，绿霸公司可要求爱迪亚公司一次性偿还《土地、房地产抵押合同》确定的全部欠款本金及利息。7.其他事宜，以《土地、房地产抵押合同》为准。绿霸公司认可2017年9月15日爱迪亚公司以承兑汇票形式偿还货款本金500000元，2017年11月30日，爱迪亚公司偿还货款本金500000元，至绿霸公司起诉时，爱迪亚公司尚欠货款本金20823825元。 2019年1月8日，绿霸公司与山东众成清泰（济南）律师事务所签订诉讼（仲裁）业务委托代理合同书一份，约定绿霸公司与爱迪亚公司纠纷一案，委托山东众成清泰（济南）律师事务所律师作为民事案件的一审阶段代理人，山东众成清泰（济南）律师事务所接受绿霸公司的委托，指派尹燕波、方权提供本次约定的代理服务。若本案被告不配合，判决结案，则律师费为人民币350000元，在本合同签订之日起十日内支付75000元；开庭前五日支付75000元；判决出具后十日内支付剩余律师费。绿霸公司于2019年1月15、2019年7月3日分两次共计向山东众成清泰（济南）律师事务所服务费150000元。山东众成清泰（济南）律师事务所为绿霸公司开具增值税专用发票两张。 绿霸公司提交中华联合财产保险股份有限公司潍坊中心支公司出具的增值税专用发票一份，证明其为本案诉讼支出保险服务费*财产保全责任保险费30000元。 绿霸公司提交利息计算表一份，截止到2019年1月17日爱迪亚公司欠付利息共计8697787.79元。 另查明，舟山市定海区人民法院于2019年4月10日作出（2019）浙0902民破4号民事裁定书，裁定：一、受理爱迪亚公司破产申请；二、指定上海市汇业律师事务所、浙江新华会计师事务所有限公司舟山分公司为爱迪亚公司破产管理人。 本院认为，绿霸公司与爱迪亚公司签订的工矿产品购销合同、协议书，与福原公司签订的土地、房地产抵押合同，均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应依约履行合同义务。 爱迪亚公司与绿霸公司签订购销合同后，绿霸公司依约履行了供货义务，爱迪亚公司应当依约履行付款义务，爱迪亚公司仅支付部分货款，现尚欠绿霸公司货款本金20823825元未支付，构成违约。绿霸公司、爱迪亚公司、福原公司签订的土地、房产抵押合同中明确约定，福原公司用其所有的土地使用权和房产为爱迪亚公司所欠绿霸公司的货款提供抵押担保，并承诺如不能按期还款各方同意不能按期支付的款项按年利率10%支付利息。截止到2019年1月17日，爱迪亚公司欠绿霸公司货款本金20823825元及利息8697787.79元。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。因舟山市定海区人民法院已于2019年4月10日作出（2019）浙0902民破4号民事裁定书，裁定受理爱迪亚公司破产申请，故自2019年1月17日之后的利息按照双方约定的年利率10%，以20823825元为基数计算至2019年4月10日止。对绿霸公司超过该部分的利息主张本院不予支持。福原公司以其名下的土地使用权、房产为本案货款向绿霸公司提供抵押担保，合同签订后，案涉用于抵押的土地使用权和房产均未办理抵押登记，抵押权并未有效设立，在此情况下，绿霸公司要求就抵押物行使优先受偿权的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第十五条的规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效，未办理抵押物登记的，不影响合同效力，本案双方当事人之间关于设定抵押物的约定有效，福原公司仍应承担合同责任。现双方约定的付款期限已经届满，爱迪亚公司、福原公司均未履行相应的合同义务，导致绿霸公司的货款不能及时收回，福原公司应当对爱迪亚公司不能清偿的债务部分在抵押物价值范围内承担赔偿责任。福原公司承担清偿责任后，有权向爱迪亚公司追偿。绿霸公司要求应国海承担连带责任，但未提交相应证据证明其主张，故对绿霸公司的该项诉请求，本院不予支持。 关于绿霸公司主张的律师费、财产保险费问题。在爱迪亚公司、福原公司、绿霸公司三方签订的《土地、房产抵押合同》中明确约定爱迪亚公司、福原公司承担本合同项下各项费用，包括但不限于律师服务、税费、利息、财产保险、公证、登记等费用。因爱迪亚公司、福原公司未履行合同义务是导致本本案纠纷产生的主要原因，绿霸公司为此支出律师费350000元及财产保全保险费30000元，有委托代理合同、银行打款凭证、增值税发票等证据予以佐证，该数额亦不违反相关法律规定，福原公司亦应对爱迪亚公司不能清偿的部分在抵押物价值范围内承担赔偿责任，并在承担清偿责任后，有权向爱迪亚公司追偿。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条之规定，缺席判决如下： 一、被告浙江福原兽药有限公司对浙江爱迪亚营养科技开发有限公司应当支付原告潍坊绿霸化工有限公司的货款本金20823825元及利息8697787.79元（截止到2019年1月17日，其后的利息以20823825元为基数，按年利率10%计算至2019年4月10日止）、律师费350000元、财产保全保险费30000元在浙江爱迪亚营养科技开发有限公司不能清偿部分在其提供的抵押物价值范围内承担赔偿责任，浙江福原兽药有限公司承担赔偿责任后，有权向浙江爱迪亚营养科技开发有限公司追偿； 二、驳回原告潍坊绿霸化工有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费189408元，保全费5000元，由被告浙江福原兽药有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  祝卫华 审 判 员  贾丽丽 人民陪审员  夏立本 二〇一九年十月二十二日 书 记 员  吕 静