海南省屯昌县人民法院   民事判决书   (2019)琼9022民初251号   原告:陈某，男，1964年9月15日出生，汉族，住海南省屯昌县。   委托诉讼代理人：张某，海南泽田律师事务所律师。   被告:洪某，女，1972年7月24日出生，汉族，原住海南省屯昌县，现下落不明。   原告陈某诉被告洪某民间借贷纠纷一案，本院受理后，原定2019年4月15日开庭审理，因被告洪某下落不明，故开庭时间延至2019年8月27日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈某到庭参加诉讼，被告洪某经本院依法公告传唤，无正当理由未予到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告陈某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告洪某立即向原告偿还借款125000元及利息，自2017年6月1日起计至2017年12月31日止的利息为7000元（125000元×7‰×8个月）；自2018年1月1日起，以实际欠款为基数，按月利率10‰计息至实际清偿之日止。计至2017年12月31日本息合计132000元。2.被告承担本案的全部诉讼费用。   事实和理由：2017年3月至5月期间，被告分几次向原告借款人民币共计125000元，部分给现金，部分通过转账，部分通过在自动柜员机上无折存款的方式，将款存到被告提供的被告名下的建行62108135200********的账户和邮政储蓄银行6217996400010818252的账户，存款地点在文昌。同年5月30日，被告同意给原告写下借条，载明：收到原告出借的人民币125000元，借款期限八个月，月利息7‰,2017年12月30日到期时本息一并还清，到期未还，按月利率10‰计付逾期利息。其后，原告发现被告有赌博的陋习，并向多人借款，为保护原告的利益，原告提前向被告催还借款，并于2017年11月催还借款时与被告发生争执，造成被告有皮外伤。此事经公安治安调解结案，调解书载明当事人可以就民事争议向法院提起诉讼。可是，借款期限届满后，经原告多次追讨，被告至今仍分文未还。故提起诉讼，请人民法院支持原告的诉讼请求：1.依法判令被告洪某立即向原告偿还借款125000元及利息，自2017年6月1日起计至2017年12月31日止的利息为7000元（125000元×7‰×8个月）；自2018年1月1日起，以实际欠款为基数，按月利率10‰计息至实际清偿之日止。暂计至2017年12月31日本息合计132000元。2.被告承担本案的全部诉讼费用。   被告洪某未向法庭提交答辩状。   原告为证明其诉讼主张，向法庭提交的证据有:证据1.借条、证据2.银行汇款凭单，证据1与证据2共同证明被告洪某向原告借款125000元，借款八个月，月利率7‰，2017年12月30日到期时本息一并还清，到期未还，按月利率10‰计付逾期利息。证据3.治安调解协议书，证明原告于2017年11月1日向被告催还借款。证据4.2017年3月7日被告向原告借款30000元的借据（当庭提交）。证据5.2017年5月16日取款回单（当庭提交）。证据1至证据5共同证明：一、原告与被告存在借贷关系，被告向原告总共借款125000元，借款期限是八个月，最后还款日期2017年12月30日，利息在2017年12月30日前为7‰，2017年12月30日后利息按10‰计算；二、原告向被告催还借款。证据6.（1）证人黄某证言，证明原告通过黄某向被告转帐3000元；（2）证人曹必菊的证言，证明被告存在向原告借款125000元的事实。   被告洪某未向法庭提交证据。被告诉讼中既未举证，亦未出庭质证，视其放弃举证、质证权利。   原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对原告的证据认证意见如下：证据1至证据6具有真实性、合法性。其中：证据1.被告虽然未到庭，但在本院受理的（2018）琼9022民初61号案件中原告曾以本案中的《借条》做为证据主张权利（后撤诉），被告对其真实性并不否认，但该证据尚不能证明被告确已如数收到原告借款，被告在（2018）琼9022民初61号案件中也对此发表辩驳意见。证据2.证明2017年4月7日原告直接向被告转账20000元，2017年4月10日原告通过黄某向被告转账3000元，因存在被告借款的事实，故对以上23000元，本院认定为被告向原告借款。证据3.具有真实性、合法性、关联性，证明原告要求被告提前还款并与被告发生肢体冲突，屯昌县公安局屯城派出所接警后主持调解并制作的《治安调解协议书》载明当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。证据4.因被告未到庭质证，其真实性以及与证据1的关联性无法确认，对其证明内容，本院不予确认。证据5.证明被告2017年5月16日在农村信用社取款30000元，但原告没有举证证明与本案有关联性。证据6.（1）证人黄某的证言。其与原告证据2银行业务凭单相印证，证明黄某按照原告的要求，将其准备还给原告的3000元欠款通过自己的账户转给了被告。对黄某的证言，本院予以采信；（2）证人曹必菊的证言。2019年4月15日，曹必菊到法院为原告做了第一次证言笔录后,于2019年5月5日第二次来法院做证言笔录要求变更第一次的笔录内容，否认了第一次笔录中以下重要内容：“原告就当我的面点了三万元给了被告”；“第二次被告向原告再次借二万元，当时我也在场”；“第三次被告又向原告借了七万五千元，这笔钱是从银行转账的。……我打电话问被告，被告在电话中承认了确实再次借钱”。由此可见，证人曹必菊先后提供的证言有重大改变且前后矛盾，所作变更又无证据佐证，因此证人的诚信产生问题，故对其提供的证言，本院不予采纳。   根据原告提交的证据和对事实的陈述，结合案件相关材料，本院认定以下事实：原、被告经他人介绍相识。2017年3月至5月份期间，被告以需要购买、装修房屋为由，多次向原告借款。原告通过中国邮政储蓄银行分别于2017年4月7日汇款借给被告20000元、于2017年4月10日通过黄某汇款借给被告3000元。2017年5月30日，被告向原告出具了《借条》，内容是：“为购买房屋，今收到陈某先生（身份证号码×××）以现金出具的（12500000元）（人民币壹拾贰万伍仟元整）借期捌个月，月利息7‰（仟分之柒），贰零壹柒年壹拾贰月叁拾日到期时本息一并还清。如到期未还清，按月利率10‰（仟分之拾）计付逾期利息。立此为据。借款人：洪某，身份证号：×××，现在××屯。”《借条》落款时间为2017年5月30日。在《借条》的每一行被告均盖上手印，其中被告书写的借款金额“（12500000元）（人民币壹拾贰万伍仟元整）”。被告向原告提供其居民身份证复印件1张作为借款人身份凭据。因被告借到原告款项，原告认为被告有赌博的陋习，并且向多人借款，便提前向被告催还借款。2017年11月1日，在屯昌县屯城镇某茶店里，原告向被告追讨借款时，因被告认为还款期限未到而拒绝还付，原告便与被告发生争执和肢体冲突，至被告脖子、嘴角等部位皮外伤，被告遂报警。同日，经屯昌县公安局屯城派出所主持调解，双方达成协议，并由屯昌县公安局出具《治安调解协议书》，根据该协议书，原告一次性付给被告227元医疗费，被告不再主张追究原告的法律责任。该协议书还载明：“当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。”2019年3月1日，原告以借款期限届满后经多次追讨，被告至今仍分文未还给原告为由，向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告洪某立即向原告偿还借款125000元及利息，自2017年6月1日起计至2017年12月31日止的利息为7000元（125000×7‰×8个月）；自2018年1月1日起，以实际欠款为基数，按月利率10‰计息至实际清偿之日止。暂计至2017年12月31日本息合计132000元。2.被告承担本案的全部诉讼费用。   另查，原告的证人黄某到庭证实，因黄某借原告3000元尚未还，原告便让黄某将准备还给原告的3000元替原告借给被告，于是黄某于2017年4月10日通过黄某的银行账户汇款给被告3000元。原告的证人曹必菊二次在开庭前到本院为原告作证。其中，2019年4月15日的证言主要内容有：“原告就当我的面点了三万元给了被告”；“第二次被告向原告再次借二万元，当时我也在场”；“第三次被告又向原告借了七万五千元，这笔钱是从银行转账的。……我打电话问被告，被告在电话中承认了确实再次借钱”。2019年5月5日的证言称，2019年4月15日的上述证言系按原告的要求说的，并不属实，并称“我没有看到被告向原告写第一张欠条，但看到原告拿着一张纸递给被告说‘这张欠条时间到了没有还钱，需要另写一张欠条修改还款日期’”。   再查，原告因本案纠纷曾于2018年1月8日向本院提起诉讼即本院受理的（2018）琼9022民初61号案件，原告以本案中的《借条》做为该案的证据主张权利（后原告以证据准备不充分为由在开庭后申请撤诉），在该案件审理中，被告到庭参加诉讼，被告质证时并没有对《借条》的真实性提出异议，但其代理人认为被告已经购买房屋才有了借条，因此借条中写明为购买房屋而借款是相互矛盾的，双方不存在债务关系：1.原告和被告是情人关系，被告花原告的钱属于原告赠与的；2.存放在原告处的125000元的借条，在法律上属于借贷合同的定义而已，但是否生效还要有其他法律规定，借条只是借款合同的签订，根据合同法的有关规定，在自然人交付借款时生效，原告没有出具双方已经交付125000元的证据；3.原告转账的数额与借条的数据不符合；4.被告写借条是为了让原告应付家人的。当法庭询问被告为什么写借条给原告时，被告本人辩称是原告要拿借条给他老婆看，并辩称如果她和原告不是情人关系，原告是不会借钱给她的。   本院认为，本案为民间借款合同纠纷。本案争议的焦点是：原、被告之间是否存在合法有效的借款合同关系以及实际借款的数额是多少。   原告因向被告追讨债务而与被告发生肢体冲突，经屯昌县公安局屯城派出所主持调解出具的《治安调解书》中记载“当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼”的内容，屯昌县公安局屯城派出所的调解内容以及本案中原告的陈述及其书证材料、证人黄某的证言的证明内容相印证，证明原告借款给被告的事实存在，自交付借款时借款合同生效，但借款的具体数额应根据借款证据认定。根据（2018）琼9022民初61号案件庭审的情况，被告对《借条》的真实性并不否认，但辩称“原告没有出具双方已经交付125000元的证据”。本案中，根据原告提交的证据，原告于2017年4月7日通过中国邮政储蓄银行向被告转账20000元，委托证人黄秀香于2017年4月10日通过中国邮政储蓄银行向被告转账3000元，此外没有其他证据证明已向被告支付其余款项。本院认为，自然人之间的借款合同是实践性合同，仅有双方当事人的合意还不能成立，须有实际的交付行为方能生效。原告做为证据使用的证人曹必菊的证言前后矛盾不能采信，原告所提供的转账凭证仅能证明其实际向被告支付借款23000元，故对原告主张被告洪某偿还借款125000元的请求中23000元的部分，本院予以支持，其余借款102000元是否已实际支付，因被告洪某本人未到庭且没有其他证据相佐证，本院不予确认。原告应承担举证不能的法律后果。   原、被告的借款23000元合同是双方的真实意思表示，不违反法律规定，是合法有效的合同，对双方当事人具有约束力。公安部门于2017年11月1日出具《治安调解书》，证明2017年11月1日在公安机关调解时，债务尚未结清。目前没有证据证明被告已向原告还付欠款23000元，故应认定被告尚拖欠原告借款23000元未付。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，被告未按照约定还清欠款，存在违约，原告主张被告履行继续还款的义务，并承担原告的利息损失，利息计至实际清偿之日止，本院予以支持。原、被告双方约定的借款利息按借期内月利率7‰和逾期后月利率10‰计算，利息未超过法定的民间借贷计算利息的最高限额，即不违反法律规定和合同的约定，本院予以支持。原告请求计算借期内的利息自2017年6月1日起暂计至2017年12月31日止为8个月，其月份数的计算有误，应为7个月的利息，对原告多计算了1个月利息的部分，本院不予支持，即利息应为1127元（23000元×7‰×7个月），暂计至2017年12月31日本息合计24127元；原告主张自2018年1月1日起，以实际欠款本金为基数，按月利率10‰计算至实际清偿之日止的利息的诉讼请求，符合双方约定，不违反法律规定，本院亦予以支持。被告曾在（2018）琼9022民初61号案件中辩称原告主张的借款为原告赠与被告，但没有证据证明存在赠与的法律事实，本院不予采信。   综上所述，原告借给被告23000元后，被告未依约偿还借款，依法被告应依约履行还款本金23000元和计付利息的义务，利息计付至债务清偿之日止，其中自2017年6月1日起暂计至2017年12月31日止的利息1127元（23000元×7‰×7个月），本息合计24127元；自2018年1月1日起，以实际欠款本金为基数，按月利率10‰计算至实际清偿之日止。原告提出被告应偿还借款125000元的诉讼请求却仅提交向被告转账的凭证共计23000元,未能提供其余款项的交付方式及款项流向的其他证据予以佐证，且原告的证人证言证据存在相互矛盾之处，故对超出23000元部分的借款事实,本院不予确认。如原告有新的证据证实原、被告之间存在超出23000元的债权债务关系,可以另行向被告主张。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼   法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告洪某于本判决生效之日起十日内偿还原告陈某借款23000元及利息。利息自2017年6月1日起暂计至2017年12月31日止为1127元（23000元×7‰×7个月），本息合计24127元；自2018年1月1日起的利息，以实际欠款本金为基数，按月利率10‰计算至实际清偿之日止。   二、驳回原告陈某的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2940元，由原告陈某负担2205元，被告洪某负担735元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判长江云   人民陪审员周辉镑人民陪审员符苑莉     二〇一九年十月十八日   法官助理 许 莹   书记员 陈政丹   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国合同法》   第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。   依法成立的合同，受法律保护。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。……   第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》   第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。   《最高人民法院关于适用   〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。