山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0202民初934号 原告：黄兆叶，女，1983年1月6日生，汉族，住山东省沂水县。 委托诉讼代理人：李玉浩，北京大成（青岛）律师事务所律师。 被告：青岛慈慧酒店投资管理有限公司渔寿司万象城店，住所地青岛市市**山东路**甲（华润万象城）**商铺。 负责人：刘峰，总经理。 委托诉讼代理人：殷海，山东正洋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴俊洁，山东正洋律师事务所律师。 被告：青岛慈慧酒店投资管理有限公司，住所地，住所地青岛市市**香港中路**齐海大酒店**iv> 法定代表人：刘峰，总经理。 委托诉讼代理人：殷海，山东正洋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴俊洁，山东正洋律师事务所律师。 第三人：崂山区慈慧轩酒店，住所地青岛市，住所地青岛市崂山区海尔路**利群金鼎广场6F-04 经营者：谈娣，女，1963年1月30日生，汉族，系崂山区慈慧轩酒店业主，住青岛市市**。 原告黄兆叶与被告青岛慈慧酒店投资管理有限公司渔寿司万象城店(以下简称渔寿司万象城店），被告青岛慈慧酒店投资管理有限公司（以下简称慈慧酒店管理公司）、第三人崂山区慈慧轩酒店确认劳动关系纠纷一案，原告黄兆叶、被告慈慧酒店管理公司均不服青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案字[2018]第868号裁决书，分别向本院提起诉讼，案号分别为（2019）鲁0202民初934号、（2019）鲁0202民初1124号，黄兆叶起诉在前列为原告，慈慧酒店管理公司起诉在后列为被告，本院将（2019）鲁0202民初1124号案件并入（2019）鲁0202民初934号案件中，依法适用普通程序，公开合并开庭进行了审理。原告黄兆叶的委托诉讼代理人李玉浩，被告渔寿司万象城店及慈慧酒店管理公司的委托诉讼代理人殷海、吴俊洁，第三人崂山区慈慧轩酒店负责人谈娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄兆叶向本院提出诉讼请求：1.依法确认黄兆叶于2017年6月15日至2018年5月24日与慈慧酒店管理公司存在劳动关系；2.依法判令慈慧酒店管理公司、渔寿司万象城店支付黄兆叶双倍工资168975.15元、加班费105370.5元、未及时支付加班费的赔偿金52685.25元、经济补偿金16480.56元、违法解除劳动合同赔偿金32961.13元，以上合计376472.59元；3.本案诉讼费用由慈慧酒店管理公司、渔寿司万象城店承担。事实和理由：黄兆叶系渔寿司万象城店的职工，现因慈慧酒店管理公司不与黄兆叶签订劳动合同、拖欠黄兆叶加班工资等事项向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年1月作出裁决后，黄兆叶对裁决确定的加班费数额不服提起诉讼。黄兆叶于2017年6月15日到渔寿司万象城店工作，从事该店经理职务。到店后黄兆叶多次要求签订劳动合同，但是该店到现在一直未与黄兆叶签订劳动合同，并于2018年５月22日无故停止了黄兆叶的工作，反而要求黄兆叶到青岛月光海洋饮食服务有限公司工作，并与青岛月光海洋饮食服务有限公司签订劳动合同。渔寿司万象城店的这种行为很明显是违法解除与黄兆叶的劳动关系。同时，黄兆叶在渔寿司万象城店工作期间，工作时间为每日上午九点至晚上九点半，且因餐饮行业特点休息日、法定节假日都在加班，单位却未向黄兆叶支付加班费，构成了对本人工资的拖欠和违反国家法律规定，裁决书认定的加班费低于黄兆叶实际工作时间应得的加班费。因单位不及时支付黄兆叶加班费，应按照法律规定向黄兆叶支付赔偿金。据此，黄兆叶为维护自身的合法权益，依法提起诉讼，望判如所请。 渔寿司万象城店辩称，其与黄兆叶不具备任何形式的劳动关系，请求法院依法驳回黄兆叶的请求。 慈慧酒店管理公司辩称，其与渔寿司万象城店均是在工商行政管理部门登记的独立公司，三证合一显示的都是单独的“9137”开头的统一社会信用代码，渔寿司万象城店系可以独立承担法律责任的主体，是否需要由渔寿司万象城店承担法律责任与慈慧酒店管理公司无关。慈慧酒店管理公司与黄兆叶之间不具备任何形式的劳动关系，请求依法驳回黄兆叶的请求。 慈慧酒店管理公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令慈慧酒店管理公司与黄兆叶2017年6月15日至2018年5月24日期间不存在劳动关系；2、依法判令慈慧酒店管理公司不支付黄兆叶2017年7月15日至2018年5月24日期间的二倍工资差额98865.89元；3、依法判令慈慧酒店管理公司不支付黄兆叶加班费28192.27元；4、依法判令慈慧酒店管理公司不支付黄兆叶经济补偿金7085.26元；5、本案诉讼费由黄兆叶承担。事实与理由：原仲裁委认定慈慧酒店管理公司、黄兆叶之间存在劳动关系事实不清、证据不足。原仲裁委以黄兆叶在仲裁时提交的一份中国银行流水为依据，确定黄兆叶的工资系由慈慧酒店管理公司发放，进而认定慈慧酒店管理公司、黄兆叶之间存在劳动关系。然而，黄兆叶的工资实际是由慈慧酒店管理公司渔寿司万象城店支付，并非由慈慧酒店管理公司发放。慈慧酒店管理公司在仲裁时多次提醒仲裁员，应由黄兆叶提交完整打印的银行流水以查明案件基本事实，但仲裁员并未对此引起注意，也没有再次开庭对案件中有争议的事实进行查明。黄兆叶从未向慈慧酒店管理公司提供过任何劳动，慈慧酒店管理公司也从未向黄兆叶发放过工资，慈慧酒店管理公司与黄兆叶之间不存在劳动关系，无需向黄兆叶支付任何劳动报酬。综上所述，慈慧酒店管理公司认为仲裁委对本案认定的事实有错误，裁判结果不符合法律规定。慈慧酒店管理公司为依法维护其合法权益，特诉至法院，望判如所请。 黄兆叶辩称，仲裁裁决黄兆叶与慈慧酒店管理公司存在劳动关系成立。裁决支持黄兆叶的加班费、二倍工资、经济补偿也是成立的，因为计算的加班费黄兆叶认为有误，故提起诉讼，加班费的变更导致了其他请求数额的变动。慈慧酒店管理公司的起诉理由不能成立。 崂山区慈慧轩酒店述称：黄兆叶一直与慈慧轩酒店存在劳动关系。2016年11月2日，黄兆叶与崂山区慈慧轩酒店签订了期限为2016年11月2日至2017年11月1日的劳动合同。根据该劳动合同第四条“本合同履行期间甲方根据生产经营发生变化或工作需要经过双方协商一致可以变更乙方的岗位工作”的约定，考虑到酒店经营战略性调整，在黄兆叶同意的情况下，于2017年6月将黄兆叶调到渔寿司万象城店工作，并提拔其为渔寿司万象城店店长。黄兆叶的岗位从普通职员升到店长，实际上是对其升职加薪的提升。通过社会保险单据及缴纳社会保险的发票可以证明，崂山区慈慧轩酒店自与黄兆叶签订合同时就为其缴纳社会保险，时间是2016年11月至2018年6月。黄兆叶实际工作至2018年5月24日，社会保险缴纳至2018年6月。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下： 1.渔寿司万象城店系慈慧酒店管理公司设立的依法取得营业执照的分支机构，其负责人与慈慧酒店管理公司法定代表人均系刘峰；崂山区慈慧轩酒店系个体工商户；渔寿司万象城店与崂山区慈慧轩酒店均属于慈慧酒店管理公司旗下管理的酒店。 2.2016年11月2日，崂山区慈慧轩酒店与黄兆叶签订为期一年的劳动合同，期限为2016年11月2日至2017年11月1日。合同约定：慈慧轩酒店安排黄兆叶从事职员工作，实行不定时工作制；合同履行期间慈慧轩酒店根据生产经营发生变化或工作需要，经双方协商一致，可以变更黄兆叶的岗位工作。合同签订后，黄兆叶在崂山区慈慧轩酒店工作至2017年6月。 3.自2017年6月15日起，根据公司安排，黄兆叶到渔寿司万象城店从事店长工作。2018年5月22日，慈慧酒店管理公司通知黄兆叶，经研究决定，临时性将黄兆叶调往极地店工作，并于2018年5月24日到极地店报道。黄兆叶在渔寿司万象城店工作至2018年5月24日，此后未再提供劳动。2018年5月28日，慈慧酒店管理公司再次通知黄兆叶于2018年5月29日前往极地店报道。黄兆叶一直未到岗。 4.崂山区慈慧轩酒店为黄兆叶缴纳了2016年11月至2018年6月期间的社会保险费。 5.工作期间，黄兆叶的工资为当月发放上月，银行转账形式支付。崂山区慈慧轩酒店于2017年5月15日支付黄兆叶工资5679.4元、于2017年6月15日支付黄兆叶工资5679.4元。渔寿司万象城店于2017年7月14日支付黄兆叶工资5063.4元、于2017年8月15日支付黄兆叶工资5255.4元、于2017年9月15日支付黄兆叶工资5877.9元、于2017年10月13日支付黄兆叶工资6055.4元、于2017年11月15日支付黄兆叶工资5903.4元、于2017年12月15日支付黄兆叶工资5820.4元、于2018年1月15日支付黄兆叶工资5850.4元、于2018年2月13日支付黄兆叶工资6573.7元、于2018年3月15日支付黄兆叶工资9121.6元、于2018年4月4日支付黄兆叶工资5000元、于2018年4月13日支付黄兆叶工资7810.6元、于2018年5月15日支付黄兆叶工资7583.8元。根据上述工资支付情况，黄兆叶在渔寿司万象城店工作期间月平均工资为6901.45元。 6.2018年8月14日，黄兆叶向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决渔寿司万象城店、慈慧酒店管理公司：1.确认与黄兆叶于2017年6月15日至2018年5月29日存在劳动关系；2.支付双倍工资168975.15元；3.支付加班费105370.5元；4.支付未及时支付加班费的赔偿金52685.25元；5.支付违法解除劳动合同赔偿金32961.13元；6.支付经济补偿金16480.56元。2018年12月5日，该仲裁委作出南劳人仲案字[2018]第868号裁决书，裁决：一、确认黄兆叶2017年6月15日至2018年5月24日与慈慧酒店管理公司存在劳动关系；二、慈慧酒店管理公司支付黄兆叶2017年7月15日至2018年5月24日的二倍工资差额98865.89元；三、慈慧酒店管理公司支付黄兆叶加班费28192.27元；四、慈慧酒店管理公司支付黄兆叶经济补偿金7085.26元；五、驳回黄兆叶的其他仲裁请求。现黄兆叶、慈慧酒店管理公司均不服此裁决，诉至本院。 对当事人有争议的证据，本院作如下认定： 1.黄兆叶提交《员工手册》一份、2008年4月份考勤记录复印件，证明：《员工手册》最后一页列明适用于渔寿司万象城店；第17页规定员工每月只享受4天休假日，存在加班情形；考勤记录考勤天数为25天，与《员工手册》第17页的规定一致。渔寿司万象城店、慈慧酒店管理公司对该宗证据有异议，认为《员工手册》是大渔集团的，无任何渔寿司万象城店、慈慧酒店管理公司的记载。根据该宗证据载明的内容，本院采信黄兆叶的主张，认定黄兆叶在渔寿司万象城店工作每月休4天、每月休息日加班4天的事实成立。 2.黄兆叶提交萤云石APP视频及截图打印件，载明2018年5月1日渔寿司万象城店的工作录像，记录黄兆叶当天的工作情况，证明：黄兆叶实际工作时间为每天12小时，每天延时加班4小时。渔寿司万象城店、慈慧酒店管理公司对该证据有异议，认为该证据为副本，应当提交原始载体。本院认为，该证据仅能体现2018年5月1日黄兆叶的工作情况，不能证明黄兆叶每天延时加班4小时的主张，故对该证据的证明效力本院不予采信。 本院认为，黄兆叶与崂山区慈慧轩酒店签订的期限为2016年11月2日至2017年11月1日的劳动合同系双方当事人的真实意思表示，依法成立，双方当事人均应严格履行。劳动合同履行过程中，根据公司安排，黄兆叶自2017年6月15日起由崂山区慈慧轩酒店调整至渔寿司万象城店工作。工作期间，黄兆叶在渔寿司万象城店提供劳动，渔寿司万象城店按月为其支付劳动报酬，渔寿司万象城店作为慈慧酒店管理公司设立的依法取得营业执照的分支机构，亦具备用人单位主体资格，故双方符合建立劳动关系的情形，结合崂山区慈慧轩酒店与渔寿司万象城店均属慈慧酒店管理公司旗下管理的事实，应视为劳动合同用人单位主体经协商一致变更为渔寿司万象城店。黄兆叶在渔寿司万象城店工作至2018年5月24日，故本院确认黄兆叶与渔寿司万象城店于2017年6月15日至2018年5月24日期间存在劳动关系。黄兆叶主张确认其与慈慧酒店管理公司于2017年6月15日至2018年5月24日期间存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。慈慧酒店管理公司主张确认其与黄兆叶于2017年6月15日至2018年5月24日期间不存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。 关于未订立书面劳动合同二倍工资的请求，本院认为，劳动合同期限于2017年11月1日届满后，黄兆叶继续在渔寿司万象城店工作至2018年5月24日，双方未订立书面劳动合同的事实成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，渔寿司万象城店应支付黄兆叶2017年12月2日至2018年5月24日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额39663.51元（6901.45元÷21.75天×20天+6901.45元×4个月+6901.45元÷21.75天×18天）。 关于加班费的请求，本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，黄兆叶提交的证据可以证明其在渔寿司万象城店工作每月休4天、每月休息日加班4天、2018年5月1日法定节假日加班的事实成立。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，渔寿司万象城店应支付黄兆叶2017年6月15日至2018年5月24日期间加班费31413.49元（6901.45元÷21.75天×49天×200%+6901.45元÷21.75天×1天×300%)。 关于经济补偿的请求，本院认为，黄兆叶在渔寿司万象城店工作期间，渔寿司万象城店存在未足额支付加班费及未经协商一致单方调整工作岗位的情形。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。(二)未及时足额支付劳动报酬的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，结合黄兆叶自2016年11月2日入职崂山区慈慧轩酒店的事实，其在崂山区慈慧轩酒店的工作年限应合并计算至渔寿司万象城店的工作年限中，现黄兆叶主张解除劳动合同经济补偿16480.56元，未超过法律规定的数额，本院予以确认，渔寿司万象城店应支付黄兆叶解除劳动合同经济补偿16480.56元。 依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，渔寿司万象城店系慈慧酒店管理公司设立的依法取得营业执照的法人分支机构，慈慧酒店管理公司应与渔寿司万象城店共同承担责任。 综上，黄兆叶主张判令慈慧酒店管理公司、渔寿司万象城店支付未订立书面劳动合同二倍工资差额168975.15元、加班费105370.5元、经济补偿金16480.56元的诉讼请求，本院部分予以支持。慈慧酒店管理公司主张不支付黄兆叶二倍工资差额、加班费、经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。黄兆叶主张未及时支付加班费的赔偿金52685.25元及违法解除劳动合同赔偿金32961.13元的诉讼请求，均无事实和法律依据，本院不予支持。 案经本院调解无效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条、第十条，《关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2005]12号）》第一条规定，判决如下： 一、不予确认黄兆叶与青岛慈慧酒店投资管理有限公司于2017年6月15日至2018年5月24日期间存在劳动关系； 二、青岛慈慧酒店投资管理有限公司渔寿司万象城店、青岛慈慧酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄兆叶2017年12月2日至2018年5月24日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额39663.51元； 三、青岛慈慧酒店投资管理有限公司渔寿司万象城店、青岛慈慧酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄兆叶2017年6月15日至2018年5月24日期间加班费31413.49元； 四、青岛慈慧酒店投资管理有限公司渔寿司万象城店、青岛慈慧酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄兆叶解除劳动合同经济补偿16480.56元； 五、驳回黄兆叶的其他诉讼请求； 六、驳回青岛慈慧酒店投资管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由黄兆叶、青岛慈慧酒店投资管理有限公司各负担10元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  侯丽洁 人民陪审员  韩培秋 人民陪审员  蒋 苓 二〇一九年十月十日 书 记 员  马 萌