新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院   民事判决书   （2018）新2324民初2333号   原告：高新区（新市区）民安巷华美幕墙装饰工程部，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   经营者：方先有，男，1969年7月22日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**米泉****楼****。   委托诉讼代理人：王海林，新疆施安律师事务所律师。   被告：四川三一工程建设（集团）有限公司，住所地四川省乐山市市中区县。   法定代表人：叶国康，该公司总经理。   委托诉讼代理人：黄朝儒，男，该公司新疆分公司负责人。   被告：四川三一工程建设（集团）有限公司及分公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新区区太兴路**辰轩小区**楼****。   负责人：黄朝儒，该分公司经理。   被告：玛纳斯县金色阳光食品加工厂，住所地新，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县凉州户镇v>   投资人：刘梅。   委托诉讼代理人：杨岚新，男，该厂办公室主任。   原告高新区（新市区）民安巷华美幕墙装饰工程部（以下简称华美装饰部）与被告四川三一工程建设（集团）有限公司（以下简称三一公司）、被告四川三一工程建设（集团）有限公司新疆分公司（以下简称三一新疆分公司）、被告玛纳斯县金色阳光食品加工厂（以下简称食品加工厂）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月15日公开开庭进行了审理，原告华美装饰部经营者方先有及其委托诉讼代理人王海林，被告三一公司委托诉讼代理人及三一新疆公司负责人黄朝儒，被告食品加工厂委托诉讼代理人杨岚新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告华美装饰部向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告四川三一工程建设（集团）有限公司签订的“合同书”；2.判令被告四川三一工程建设（集团）有限公司、四川三一工程建设（集团）有限公司新疆分公司、玛纳斯县金色阳光食品加工厂共同给付原告工程款1322441.4元；3.判令被告四川三一工程建设（集团）有限公司、被告四川三一工程建设（集团）有限公司新疆分公司、被告玛纳斯县金色阳光食品加工厂共同给付原告利息238535.3元。事实和理由：2015年8月25日，原告与被告三一公司签订1份“合同书”，内容为：由原告为被告三一公司下属其新疆分公司为食品加工厂进行钢结构加工安装工程，承包方式为：包工包料，承包单价为800元每平方米。总造价为160万元，该工程为加工1号、2号、3号厂房，总面积为2600平方米，付款方式为：完工1号、2号厂房主钢完工付总造价的30％。而后原告方按照合同要求积极履行，及时对1号、2号厂房进行了施工，并于2017年8月31日与四川三一工程建设（集团）有限公司新疆分公司进行了核算，价款为370000元。在施工中原告方为该工程制作了1382441.4元钢结构材料，但该公司支付了60000元的工程款，剩余工程款该公司以被告玛纳斯县金色阳光食品加工厂未给付为由拒绝给付，导致该工程无法施工。原告方认为导致该合同未能履行的主要原因：在于三方被告未按合同积极履行，属违约行为，故向法院提起诉讼。   被告三一公司辩称，一、原告华美装饰部与被告三一公司签订的合同为无效合同，原告只有营业执照，无钢结构施工资质证书。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效。《建筑法》第二十六条规定，“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。”二、根据司法解释的规定，已施工完成部分并经验收合格的部分才予以结算，原告所施工的现还未经几方参与验收，工程质量是否合格还未知，所以无法与原告结算。三、因合同无效后，原告华美装饰部在施工现场以外所加工的型材，在未运进施工现场安装完成施工的材料，不应列入结算范围，原因如下：1.华美装饰部与三一公司签订的是施工合同，而不是签订的材料加工及材料采购合同。2.建设工程施工合同司法解释第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。验收合格，是指施工现场已施工完成的部分，而不是施工现场外所准备的材料。四、华美装饰部应与三一公司以及业主方以及有关单位进行现场已施工完成部分进行验收，验收合格后才应进行结算。五、该项目被告三一公司已施工完成609万，至今食品加工厂未支付工程款，三一公司还垫资支付6万元人工工资。应支付给原告的工程款，就由食品加工厂承担主要支付责任。六、该项目的另一劳务及商品混凝土供应纠纷案件都是由食品加工厂承担主张支付责任。七、该项目实际施工人是文绍勤，担保人是刘权德，现申请追加为被告参加诉讼。   被告三一新疆分公司辩称，本案与三一新疆分公司无关，实际施工人是文绍勤。三一公司与原告签订的合同系无效合同，因原告无钢结构建筑施工资质。工程造价只应计算已经完工的部分，工程款竣工验收合格，同意支付已完工部分的工程款，被告食品加工厂也应承担责任。   被告食品加工厂辩称，不同意向原告支付工程款。   原告华美装饰部为证明其诉讼主张，向本院提交的证据、被告的质证意见以及本院认证如下：   1.合同书，拟证实：2015年8月15日，原告华美装饰部与被告三一公司签订合同，明确了工程量及合同主体，具体实施、业务都是与三一新疆分公司进行的。   被告三一公司、三一新疆分公司对真实性认可，提出合同第八条后手写的内容与三一公司持有的合同不一致。被告食品加工厂质证称对合同不知情。   当事人对该证据的真实性不持异议，本院对真实性予以确认。原告提交的该合同第八条后手写“1号、2号厂房共计1680㎡，每平方米530元，共计890400元。”虽然被告三一公司所持合同并不存在该内容，但结合原告提交的结算单，证实1、2号厂房也系双方合同约定的施工内容，本院依法予以确认。   2.结算单，拟证实：被告三一公司文绍勤与原告对工程进行了结算。   被告三一公司、三一新疆分公司对该证据不认可，认为未授权文绍勤，这是文绍勤与原告私下结算的。被告食品加工厂质证称对该证据不知情。   被告三一公司、三一新疆分公司对真实性不持异议，本院对真实性予以确认。文绍勤作为三一公司与原告华美装饰部签订合同的代理人，三一公司并未授权其与原告结算工程价款的权限，故该结算单对被告三一公司并不产生法律效力，但文绍勤作为代理人对工程施工情况所做的确认应对三一公司产生法律效力。故本院对原告待证事实不予确认。   3.钢结构结算单二份，拟证实：原告华美装饰部按合同约定履行后，被告不支付工程款，钢结构加工好后未安装。   被告三一公司、三一新疆分公司对该证据不认可，认为系原告华美装饰部与其他公司签订。食品加工厂质证称不清楚，目前厂区也不存在。   该证据系原告华美装饰部与他人之间的合同关系，与本案必然关联性，本院依法不予确认。   4.建设工程施工合同，拟证实：原告华美装饰部承包钢结构工程系被告三一公司从被告食品加工厂承包而来。   该证据系当事人无争议的证据，本院依法予以确认。   5.检验报告，拟证实：原告华美装饰部完成的工程质量是合格。   被告三一公司、三一新疆分公司对真实性认可，对与本案的关联性不认可，认为只能证明材料加工合格，并不是工程合格。食品加工厂对该证据不认可，亦提出材料合格与施工无关，不能证明是否按照图纸进行施工。   该证据可以证明钢结构加工完成后材料和制作合格，即阶段性验收合格，但并不能证明工程合格，工程质量是否合格结合被告三一公司文绍勤向原告出具的结算书，可以证实已经安装完成的工程质量合格，本院对原告待证实依法予以确认。   6.营业执照2份、建筑资质证书，拟证实原告方有钢结构施工资质。   被告三一公司、三一新疆分公司质证称不能证明原告具有钢结构施工资质。食品加工厂的质证意见与三一公司一致。   资质证书记载系新疆德坤元绿色建筑科技有限公司，与原告无关，不能证明原告华美装饰部具有钢结构施工资质，营业执照也不能证明原告具有钢结构施工资质，故本院对等证事实依法不予确认。   被告三一公司为证明其答辩意见向本院提交的证据，原告华美装饰部、被告食品加工厂的质证意见以及本院认证如下：   1.合同书，拟证实：原告华美装饰部所持的合同书与被告三一公司所持的合同书不一致，被告所持的合同书只有3号厂房，没有1、2号。   原告对真实性认可，质证称1、2号遗漏了，后来加上的。   被告食品加工厂质证称未见过该份合同。   本院对该证据的真实性予以确认，结合原告提交的结算单以及《建设工程施工合同》，原告实际施工了1、2号厂房，施工内容也包括在建设工程施工合同范围内，故本院对原告华美装饰部提交的合同予以确认。   2.玛纳县阳光食品厂工地完工量明细单，拟证实：原告提交的证据与其自己的报价不一致。   原告华美装饰部对该证据真实性不持异议，提出只是初步算，没有准确结算。被告食品加工厂称不知情。   本院对该证据的真实性予以确认。原告亦称只是初步计算，不能作为结算的依据。故本院对该证据依法以确认。   3.内部目标责任承包管理协议，拟证实文绍勤与被告三一公司系挂靠关系。   原告华美装饰部对该证据不认可，认为是三一公司内部的协议。食品加工厂质证称对该证据不清楚。   原告对该证据不认可，原告华美装饰部与被告三一公司签订的合同由文绍勤签字，且加盖了被告三一公司的公章，合同当事人为原告华美装饰部和被告三一公司，文绍勤只并不是合同相对人，原告华美装饰部不认可文绍勤系实际施工人，而是员工，文绍勤与三一公司之间的内部关系与本案并无关联性，本院不予确认。   4.担保书一份，拟证实：文绍勤与三一公司签合同时，由刘权德担保。   原告华美装饰部对该证据不认可。食品加工厂质证称不知情。   本院对该证据的质证意见同被告三一公司证据3。   5.已完工项目结算确认书，拟证实：被告食品加工厂未向被告三一公司支付工程款。   原告华美装饰部认为与其无关。被告食品加工厂质证称现投资人系2017年才接手食品加工厂，对之前的事情不清楚。   该结算书系被告三一公司与被告食品加工厂结算，内容为三一公司与食品加工厂之间的工程总造价，被告食品加工厂未提交证据证明已经支付了工程款，故本院确认被告食品加工厂未向被告三一公司支付工程款。   被告食品加工厂未向本院提交证据。   经原告华美装饰部申请，本院委托新疆新建联项目管理咨询有限公司对玛纳斯县金色阳光食品加工厂1、2、3号厂房工程造价以及存放于新疆德坤元绿色建筑科技有限公司已加工完成的钢材价格进行鉴定。该公司于作出新建联鉴定2019（S－009）号鉴定意见，鉴定意见为：一、玛纳斯县金色阳光食品加工厂1、2、3号厂房已完工工程造价为381774.3元；二、存放于新疆德坤元绿色建筑科技有限公司已加工完成的钢材价格为：507556.88元。并附说明：存放于新疆德坤元绿色建筑科技有限公司已加工完成的钢材规格尺寸与设计图纸相符，但不能确定系该项目所有。由法院根据案情进行裁定。本院向当事人送达鉴定意见书后，原告华美部提出异议。认为：一、1、2、3号厂房设计和施工钢材为Ｑ345Ｂ，报告中错误地采用了信息价型号为Ｑ235的普通钢板价格3166元/吨，Ｑ345Ｂ采购价格为3800元，可提供票据。要求对1、2、3号厂房已完工工程结算中Ｑ345Ｂ钢材进行调价差。二、对3号厂房已加工完成的钢结构，审核报告中的主次梁4800元/吨、Ｃ型钢3800元/吨没有依据。要求3号厂房审核标准与1、2号一致。3号厂房同样按定额计价，制作钢柱套定额目6－1、Ｈ型钢套定额子目6－45、柱间支撑套定子目6－28、钢支撑套定额子目6－29。没安装不用套定额子目6－105、6－138、6－187－6－175。三、按照图纸加工成品过程中产生的钢材损耗，未在鉴定意见书中核算，给予增加。四、因2015年原告在食品加工厂施工期间，施工地块不具备加工钢结构厂房所需钢材成品的条件，故在五家渠102团工业区“新疆德坤元绿色建筑科技有限公司”将该工程所需钢材加工成品运输至玛纳斯县金色阳光食品加工厂施工现场，此间产生了运输费、装卸费。本院要求新疆新建联项目管理咨询有限公司对异议内容重新鉴定，新疆新建联项目管理咨询有限公司针对原告华美装饰部，做出回复如下：一、Ｑ345Ｂ采购价根据提供的票据计算，造价增加51150.01元，但对票据的真实性无法确认，是否认可此票据由法院票据案情裁定。二、3号厂房原鉴定造价为507556.88元。现按定额计价，鉴定造价为373904.04元。扣减133652.84元。三、定额中已考虑钢材的损耗。四、玛斯县当地有加工制作钢结构的工厂，对超运距不予计算，定额内已包包含材料装卸费用。   经原告华美装饰部申请，本院通知鉴定人出庭接受质证，原告华美装饰部对鉴定人询问后，质证称对1、2、3号厂房已完工部分381774.30元认可，对存放于新疆德坤元绿色建筑有限公司已加工完成的钢材造价373904.04元不认可，提出鉴定的吨数108.049吨正确，但单价应为每吨7600元。此外还应加上运费。   被告三一公司质证称对鉴定意见不认可，认为按单价3166元做出鉴定意见过高，原告提供的报价材料单价为2650元。   食品加工厂对鉴定意见不认可，提出对之前的事情不知情。   该鉴定意见书系本院通过司法鉴定辅助系统确定鉴定有资质的鉴定机构做出，原告华美装饰部对1、2、3号厂房已完工的部分381774.3元无异议，该鉴定结论与被告三一公司文绍勤向原告出具的“结算单”记录1、2号厂房370000元只有很小的误差，本院依法予以确认。对于3号厂房已经加工完成未安装部分的造价，原告认为单价应为7600元，但未提交证据予以证实，且从原告提交的钢结构结算单上载明的3号厂房主钢每吨为3800元、箱型柱每吨为4200元、次钢每吨为3700元、檩条每吨为2600元。故原告华美装饰部的质证意见缺乏证据支撑，本院对鉴定意见依法予以采纳，确认工程造价为755678.34元。   根据当事人陈述以及经审查确认的证据，本院经认定事实如下：   2015年5月25日，原告华美装饰部与被告三一公司签订合同书，约定将被告食品加工厂1、2、3号厂房的钢结构加工安装工程承包给原告华美装饰部施工。1、2号厂房共计1680㎡，每平方米530元，共计890400元，3号厂房单价为每平方米800元，暂估造价为71万元。工期要求2015年11月20日。付款方式为：完成主立体与横梁完成付总造价的30%，完成檩条、拉杆、偶撑待钢构主体及安装彩钢板、门窗，达到基本竣工验收条件付40%，剩余工程款验收结束后，6个月内付清。违约责任：乙方以甲方提供的图纸进行施工，图纸变更未及时通知乙方，造成经济损失全部由甲方负责，赔偿对乙方造成的全部损失。甲方没有及时付工程进度款造成工期延误等损失由甲方全部负责。合同签订后任何一方违反合同的任何条款均视为违约，违约方应向守约方支付总造价3%的违约金，及给对方造成损失，应当给予全部赔偿。合同加盖被告三一公司公章及原告华美装饰部公章，被告三一公司由文绍勤签字，原告华美装饰部由方先有签字。   合同签订后，原告华美装饰部于2015年9月开始对钢结构加工并进场安装，2015年10月20日，原告华美装饰部完成了1、2号厂房及部分3号厂房的安装，被告三一公司未向原告华美装饰部支付工程款，华美装饰部停止施工。3号厂房的钢结构材料在新疆德坤元绿色建筑科技有限公司加工完成，现仍存放在该公司。   2017年8月31日，被告三一公司文绍勤向原告华美装饰部出具结算单，内容为：“1、玛纳斯工地钢结构一号、二号厂房每吨5300元，共计37000元（叁拾柒万元）。由文绍勤负责支付。现场已安装成型。2、一、二、三号厂房按图加工好的成品，按图计算总吨数。注：制作安装的成品由文绍勤负责解决（包括材料以及制作加工费）。四川三一文绍勤，2017.8.31”。   经评估，1、2、3号厂房已完工工程造价为381774.3元，存放于新疆德坤元绿色建筑科技有限公司已加工完成的钢材造价为：373904.04元。原告华美装饰部支付鉴定费25000元。   上述钢结构工程系被告食品加工厂的工程，发包给被告三一公司施工，合同明确约定承包人违反合同约定进行转包或违法分包的属承包人违约。   被告三一公司总计向原告华美装饰部支付工程款60000元。被告食品加工厂未向被告三一公司支付工程款。   原告华美装饰部不具有建设工程钢结构施工资质。   本院认为，被告食品加工厂将包括本案钢结构工程在内的建设工程承包给被告三一公司，被告三一公司将1、2、3号厂房钢结构工程转包给原告华美装饰部，原告华美装饰部不具有钢结构施工资质。被告食品加工厂与被告三一公司签订的建设工程施工合同约定承包人违反合同约定进行转包或违法分包的属承包人违约，被告三一公司将钢结构工程分包给原告华美装饰部所签订的合同根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”之规定应认定为无效。无效合同自始无效，不存在解除合同的情形，故本院对原告要求解除合同的诉讼请求，依法不予支持。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案，原告华美装饰部完成部分工程后，被告三一公司未向原告支付工程款，原告停止施工。2017年8月31日，被告三一公司的代表文绍勤向原告出具了结算单，虽然该结算单并不能视为工程价款结算，但根据该结算单，可以证实原告华美装饰部已经完成的工程是经被告三一公司验收合格的。故原告华美装饰部可以依合同约定要求被告三一公司支付工程款。因本案系未完工工程，工程款按照鉴定机构确定的金额予以支持，即755678.34元。被告三一公司已经向原告支付的60000元应当扣减，扣减后为695678.34元。被告三一公司提出加工好未安装的部分不能计算工程价款的答辩意见。钢结构工程存在先加工制作部件，与安装系连续的过程，不能仅依是否安装判断是否施工。故本院对其答辩意见，依法不予采纳。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。被告食品加工厂未向被告三一公司支付工程款，应当在欠付工程价款范围内对原告华美装饰部承担连带责任。   对于原告要求被告支付利息的诉讼请求。因原、被告之间签订的合同无效，不能按照有效合同处理。按照上述法律，司法解释的规定，被告三一公司应当向原告付款自2017年8月31日起向原告支付已经完工部分的工程款。故应从2017年8月31日起向原告支付利息。本院按年中国人民银行公布的银行贷款基准年利率4.75%计算予以支持，从2017年9月1日计算至2019年10月15日开庭时，利息为71046.15元，本院依法予以支持。   被告三一分公司未与本案无直接关系，且其系被告三一公司下属分公司，在本案中不应承担责任。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条第二款规定，判决如下：   一、被告四川三一工程建设（集团）有限公司、玛纳斯县金色阳光食品加工厂于本判决生效之日起十日内向原告高新区（新市区）民安巷华美幕墙装饰工程部支付工程款695678.34元；   二、被告四川三一工程建设（集团）有限公司、玛纳斯县金色阳光食品加工厂于本判决生效之日起十日内向原告高新区（新市区）民安巷华美幕墙装饰工程部支付利息71046.15元；   三、被告四川三一工程建设（集团）有限公司、玛纳斯县金色阳光食品加工厂于本判决生效之日起十日内向原告高新区（新市区）民安巷华美幕墙装饰工程部支付鉴定费25000元。   四、驳回原告高新区（新市区）民安巷华美幕墙装饰工程部的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费18848元，由原告原告高新区（新市区）民安巷华美幕墙装饰工程部负担9258元，由被告被告四川三一工程建设（集团）有限公司、玛纳斯县金色阳光食品加工厂9590元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。       审 判 长 刘 敏   人民陪审员 王雪莲   人民陪审员 董德玲     二○一九年十月二十一日     书 记 员 姜 雯