内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2018）内02民终2365号上诉人（原审被告）：刘爱叶，职业不详，住内蒙古自治区包头市。被上诉人（原审原告）：杨新茹，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：杨晓利（系原告杨新茹之夫），住内蒙古自治区包头市。原审被告：许英平，职业不详，住内蒙古自治区包头市。上诉人刘爱叶因与被上诉人杨新茹民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头青山区人民法院（2018）内0204民初1809号民事判决。向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人刘爱叶、被上诉人杨新茹的委托诉讼代理人杨晓利、原审被告许英平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。刘爱叶上诉请求：1、撤销内蒙古自治区包头青山区人民法院（2018）内0204民初1809号民事判决，依法改判；2、诉讼费由杨新茹承担。事实和理由：本案的出借人杨新茹分四次仅履行了19000元的出借义务，而非20000元，双方未约定借款利息，随后杨新茹从刘爱叶的银行存折中陆续取走17985元，加上杨新茹自认还款600元，故刘爱叶应向其还款415元而非一审认定的19400元。故请二审法院支持刘爱叶的诉请。杨新茹辩称，刘爱叶向杨新茹借款20000元，口头约定，月利率3分，借款后，杨新茹只还过600元的利息。原审被告许英平述称，同意刘爱叶的上诉意见。一审法院认定事实： 2016年8月4日，甲方（出借方）杨新茹与乙方（借款方）刘爱叶以及丙方（保证方）胡泽签订了一份借款协议，约定乙方向甲方借款20000元整，丙方承担连带保证责任。协议落款处有甲方杨新茹签字，乙方刘爱叶签字捺印，丙方胡泽、许英平分别签字捺印。原告陈述：其与刘爱叶通过胡泽介绍认识，刘爱叶因购买干洗店机器向其借款20000元，并由胡泽、许英平承担连带保证责任。协议签订当日，其向刘爱叶交付现金20000元。借款时，双方未约定借款期限，亦未约定保证期限，双方口头约定月息3分。被告刘爱叶在借款后支付了一个月的利息600元，之后再未支付利息亦未返还本金。其一直在向刘爱叶催要欠款，没有跟许英平要过钱。因找不到胡泽，故要求许英平承担连带保证责任。一审法院认为：公民间的合法借贷关系受法律保护。本案中，原被告签订的借款协议，是双方的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应确认合法有效。原告履行了出借义务，被告应履行还款义务。因原告杨新茹向本院提交的借款协议中没有约定利息，且其对其所述双方口头约定月息3分的事实未举证，故本院认定双方未约定利息。因原告自认被告已支付其600元，故该600元应认定为本金。原告要求被告刘爱叶返还其借款20000元，本院支持被告刘爱叶返还原告借款本金19400元。关于原告的利息请求，因双方未约定还款期限，且原告杨新茹未举证证明其向被告刘爱叶主张返还借款的时间，故原告要求被告支付利息的起算时间，应以原告起诉之日即2018年4月23日起计算为宜。原告主张利息按照每月3分计算，但原告未提供证据证明其与被告对利息进行过约定，故该院支持被告刘爱叶从2018年4月23日起按照年利率6%向原告支付借款19400元的利息至欠款还清为止，利随本清。关于被告许英平的责任承担问题。《中华人民共和国担保法》第十二条规定，“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务”。本案中，胡泽与许英平为共同保证人，但未约定保证份额，因此杨新茹可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，故原告要求被告许英平承担保证责任符合法律规定。庭审中原告自认被告借款后仅支付其一个月利息后再未付款，其从此时起一直向刘爱叶索要借款，因双方未约定还款期限，故原告主张的主债务履行届满之日应为2016年9月。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。因此，许英平的保证期应为2017年3月，因杨新茹未要求保证人承担责任，故许英平免除保证责任。原告要求被告许英平对刘爱叶的上述借款承担连带保证责任的诉讼请求，该院不予支持。被告刘爱叶、许英平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃对原告杨新茹所主张的事实和证据进行抗辩的权利，由此产生的法律后果，应当由其自行承担。综上所述，原告的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告刘爱叶于本判决生效之日起十日内返还原告杨新茹借款本金19400元；二、被告刘爱叶支付原告杨新茹借款19400元的利息，按照年利率6%计算，从2018年4月23日起，利随本清。三、驳回原告杨新茹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费600元，减半收取计300元，由原告杨新茹负担120元，被告刘爱叶负担180元。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。另查明，2016年8月4日，杨晓利通过6214854720009025账号给刘爱叶账号×××分四笔转款19000元。2016年8月4日，刘爱叶将中国银行账号×××存折交予杨晓利，从2016年8月26日至2017年10月28日杨晓利共支取15笔共计17985元。再查明，涉案的借款担保人胡泽陈述借款利息，口头约定月息5分。本院认为，2016年8月4日，杨新茹与刘爱叶签订20000元的借款协议，杨新茹实际履行19000元，协议未约定利息，担保人胡泽陈述借款利息，口头约定月息5分，但该利率违反民间借贷利率的规定，故本院依法调整为月息2分。借贷后刘爱叶从2016年8月26日至2017年10月28日共计15笔向杨新茹偿还借款17985元，加上杨新茹自认还款600元，共计还款17985元。具体还款如下:1、2016年8月26日还款995元，本金19000元×0.02月利率=380元，实际还款995元-应付利息380元=多付息615元，该款应折抵借款本金即19000元-615元=剩余本金18385元；2、2016年9月26日还款990元，本金18385元×0.02月利率=368元，实际还款990元-应付利息368元=多付息622元，该款应折抵借款本金即18385元-622元=剩余本金17763元；3、2016年10月28日还款2010元，本金17763元×0.02月利率=355元，实际还款2010元-应付利息355元=多付息1655元，该款应折抵借款本金即17763元-1655元=剩余本金16108元；4、2016年11月28日还款1090元，本金16108元×0.02月利率=322元，实际还款1090元-应付利息322元=多付息768元，该款应折抵借款本金即16108元-768元=剩余本金15340元；5、2016年12月26日还款1090元，本金15340元×0.02月利率=307元，实际还款1090元-应付利息307元=多付息783元，该款应折抵借款本金即15340元-783元=剩余本金14557元；6、2017年2月3日还款1090元，本金14557元×0.02月利率=291元，实际还款1090元-应付利息291元=多付息799元，该款应折抵借款本金即14557元-799元=剩余本金13758元；7、2017年3月20日还款1090元，本金13758元×0.02月利率=275元，实际还款1090元-应付利息275元=多付息815元，该款应折抵借款本金即13758元-815元=剩余本金12943元；8、2017年3月30日还款1090元，本金12943元×0.02月利率=259元，实际还款1090元-应付利息259元=多付息831元，该款应折抵借款本金即12943元-831元=剩余本金12112元；9、2017年4月28日还款1090元，本金12112元×0.02月利率=242元，实际还款1090元-应付利息242元=多付息848元，该款应折抵借款本金即12112元-848元=剩余本金11264元；10、2017年5月28日还款1090元，本金11264元×0.02月利率=225元，实际还款1090元-应付利息225元=多付息865元，该款应折抵借款本金即11264元-865元=剩余本金10399元；11、2017年6月27日还款1090元，本金10399元×0.02月利率=219元，实际还款1090元-应付利息219元=多付息871元，该款应折抵借款本金即10399元-871元=剩余本金9528元；12、2017年7月28日还款1090元，本金9528元×0.02月利率=191元，实际还款1090元-应付利息191元=多付息899元，该款应折抵借款本金即9528元-899元=剩余本金8629元；13、2017年8月29日还款1800元，本金8629元×0.02月利率=173元，实际还款1800元-应付利息173元=多付息1627元，该款应折抵借款本金即8629元-1627元=剩余本金7002元；14、2017年10月2日还款1200元，本金7002元×0.02月利率=140元，实际还款1200元-应付利息140元=多付息1060元，该款应折抵借款本金即7002元-1060元=剩余本金5942元；15、2017年10月28日还款1180元，本金5942元×0.02月利率=119元，实际还款1180元-应付利息119元=多付息1061元，该款应折抵借款本金即5942元-1061元=剩余本金4881元；16、杨新茹自认偿还利息600元，本金4881元×0.02月利率=98元，实际还款600元-应付利息98元=多付息502元，该款应折抵借款本金即4881元-502元=剩余本金4379元；综上，刘爱叶的部分上诉请求，本院予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款、第（二）项之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头青山区人民法院（2018）内0204民初1809号民事判决。二、上诉人刘爱叶于本判决生效之日起十日内给付被上诉人杨新茹借款本金4379元；三、上诉人刘爱叶偿还被上诉人杨新茹借款4379元利息，按照月利率2%计算，从2017年10月29日起，利随本清；四、驳回上诉人刘爱叶的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费600元，减半收取计300元，由上诉人刘爱叶负担50元，被上诉人杨新茹负担250元。二审案件受理费600元，由上诉人刘爱叶负担50元，被上诉人杨新茹负担550元。本判决为终审判决。                                  审判 长刘兴平                         审 判员王志刚                         审 判员赵艳敏                           二0一九年十月三十日  书记员钱     程  附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第二百条 借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。 第二百零六条 借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条 自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》  第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。  借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：  （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；  （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；  （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；  （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。  原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。