安徽省界首市人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1282民初1132号原告：魏某某，男，1964年10月18日出生，汉族，安徽省界首市人，安徽省华鑫铅业集团有限公司监事，住安徽省界首市。委托诉讼代理人：尹峰，安徽卫东律师事务所律师。被告：安徽省华鑫铅业集团有限公司。住所地：界首市田营镇陶庄湖工业园区。统一社会代码913412827529760812。法定代表人：孙峰，董事长。委托诉讼代理人：张庆，安徽法卫律师事务所律师。原告魏某某与被告安徽省华鑫铅业集团有限公司股东出资纠纷一案，于2019年3月6日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员张涛、王永、人民陪审员韩桂芳组成合议庭进行了审理，案件审理过程中，因安徽省华鑫铅业集团有限公司及其股东孙峰、朱某、陈彩云、卢某、张海军于2019年03月22日另案对魏某某提起撤销优先股协议之诉，本院于2019年4月2日作出(2019)皖1282民初1132号之二民事裁定，将此案中止诉讼。2019年6月24日，本院作出(2019)皖1282民初1392号民事判决，驳回了安徽省华鑫铅业集团有限公司及其股东孙峰、朱某、陈彩云、卢某、张海军的诉讼请求。该判决生效后，2019年9月21日公开开庭审理了本案。原告魏某某的委托诉讼代理人尹峰、被告安徽省华鑫铅业集团有限公司的法定代表人孙峰及委托诉讼代理人张庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏某某的诉讼请求是:1、依法判令被告向原告支付2017年、2018年两年的投资回报款520万元。2、依法判令被告向原告赔偿违约金121333元(该损失按欠款额月利率2%计算自2019年2月1日计算至2019年3月6日，以后计算至付清回报款时止)。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告公司的股东，原告向被告公司投入股本金额为1250万元。双方于2019年1月22日达成优先股协议，协议约定，自2017年1月1日起至2020年1月2日止，期限为三年，每年被告向原告支付固定投资回报款260万元，原告不参与被告公司的经营管理，不承担公司的经营亏损。协议签订后，被告至今未向原告履行支付2017年、2018年两年投资回报款的义务。原告认为，被告的行为不仅违反协议约定，且侵害了原告的合法权益。为依法维权，原告依据《民诉法》第一百一十九条之规定，提起诉讼，请依法判处。原告魏某某为支持自己诉讼请求所依据的事实，向本院提供如下证据：1、原告的身份证复印份一份，证明原告的身份具有诉讼主体资格的事实。2、优先股协议书及企业信息查询报告各一份，证明①原告系被告单位的股东，原告所投资的股本金为1250万元的事实。②双方经定原告不参与公司经营与管理，被告向原告给予固定投资回报款每年260万元，该回报款自2017年1月1日起计算，至2020年1月2日止结束的事实。③截止至2019年1月22日，被告共拖欠原告2017年、2018年两年投资回报款520万元未予支付，被告承诺该款于临泉农商行贷款或其他银行贷款到被告账户后三个工作日内予以支付给原告的事实。④如被告逾期付款，按应付款额月息2%的标准向原告支付利息的事实。3、申请调取的银行发放贷款的证据一份，证明临泉县农村商业银行于2019年2月1日将5000万元贷款打入被告账户，被告应在2019年2月4日前向原告支付该两年回报款520万元的事实。被告安徽省华鑫铅业集团有限公司辩称，1、原告诉称的优先股协议书欠缺事实依据。原告据以起诉的主要证据是2019年1月22日的一份优先股协议书，该协议书载明所谓执行日期为2017年1月1日、乙方(魏某某)不参与公司经营管理、不承担公司经营亏损、协议有效期自2017年1月1日起至2020年1月2日止。但是被告的企业有原告自2015年7月16日至2017年5月4日期间由原告生产经营，而且在终止原告一直没有按照双方约定的资产交接方案执行，拒不将被告的全部资产、设施、资料等完好无损的给被告，造成被告产生经济损失。2018年5月4日，原告还有巨额经济往来没有办理手续。由此，可以看出，协议约定的2017年1月1日尚在原告的承办经营期间，而且截止到2018年5月4日(有据可查的)，原告尚未办理清接手续，尚有数笔经济账目没有清理。2、优先股协议书是在胁迫下出具的，安徽省华鑫铅业集团有限公司因生产需要从金融机构贷有一笔款项为人民币5000万元，每年需要更换一次手续，借新还旧，逾期不偿还或者不更换借据，公司就要被纳入失信人，使整个公司陷入窘境。而公司在金融股机构借新还旧手续根据金融机构规定需要每个股东和包括监事在内的公司高管人员签字，缺少一人，银行不予办理业务。公司在经营过程中，原告多次在股东会议上表态，公司“亏损他认，赚钱他分”，从没有提出过优先股分红问题，因此，股东会也从没有就此纳入公司分配方案予以研究审批。2019年1月22日，在前述银行贷款到期需要更换手续，公司办公室人员找到原告签字，原告突然拿出一份名称为“优先股协议”，要求公司办公室人员在上面盖章，并以不盖章就不在银行手续上不予签字为要挟。无奈，公司工作人员只好在原告打印好的协议上盖章，后来原告又让自己的律师在已经盖章的协议书上修改，要求按照修改后的定稿盖章，否则不予签字。从协议书出台的背景可以看出，是其利用公司不更换银行手续经营和声誉将要受到损害不利因素，再没有经过股东会和董事会研究审批下，胁迫公司盖章的。3、该优先股协议书违反法定程序。优先股协议书实际上是股东对公司盈余的分配。我国公司法第三十四条规定“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”本案中，原告主张不按照出资比例分担公司的盈余亏损应当有全体股东的约定，单方面出具的、仅有公章而没有任何他人签字的优先股协议书违背股东盈余分配的法定程序。综上所述，被告认为，原告持有的优先股协议书是在胁迫情况下作出的，而且与事实不相符合，违反法定程序。因此，其诉讼请求不能成立，应当予以驳回。被告安徽省华鑫铅业集团有限公司为支持自己反驳的理由，向本院提供如下证据：1、被告华鑫集团的营业执照复印件，证明基本情况和主体资格。2、华鑫铅业集团有限公司的公司章程，证明①原告魏某某为公司股东，并担任监事；②公司以认缴方式出资设立，原告认缴的出资额为1947.82万元，实缴时间为2017年10月30日，原告以自2017年1月1日起享有优先股，没有事实依据。3、试产承包经营合同、合金锅租赁协议、致魏某某的通知函、2017年5月15日股东会决议，证明自2015年7月16日至2017年5月41日，公司有原告承包经营，而且到2018年5月份承包经营善后事宜没有处理清楚；同时证明在2017年承包经营结束后，原告从没有提出优先股问题;原告主张自2017年1月1日起应当享有优先股没有事实依据。4、资产交接方案、交接记录、2018年4月4日魏某某算账初步结果、2018年5月4日股东会决议，证明①原告在承包经营期间及结束后，没有与公司算账，尚有巨额业务往来没有清算。②截止到2018年5月4日承包经营业务尚未了结，相关资料没有按照约定交给公司。③在最迟2018年5月4日也没有向公司提出优先股问题。④原告提起诉讼出示的优先股协议书违背事实。5、优先股协议的草稿，证明优先股是在贷款到期的时间内，原告起草并修改的，有其提出主张享有优先股是在胁迫的情况下做出，而且公司股东不知道，也没有任何人在协议上签字。6、原告的优先股协议复印件，证明该协议没有经过股东会议研究，违反法定程序，而且是在胁迫下作出的。7、申请证人张某、朱某、卢某、计某、赵某出庭作证，证明原告魏某某承诺公司亏损其认账、盈余他分配，并没有提出优先股主张；2018年1月23日银行贷款到期，需要办理宽展手续，魏某某拿出自己拟定的优先股协议，以不签优先股协议就不在银行手续上签字进行要挟的事实。7、庭审后提交的“情况说明”及被告安徽省华鑫铅业集团有限公司2015年5月23日的公司章程及2017年10月30日的公司章程，以证明两份公司章程，由于股东及出资比例发生变化，导致公司股权在2017年10月份发生变化，因此，按照优先股协议的约定不应再执行。经本院审理查明的事实是，被告安徽省华鑫铅业集团有限公司系经营废旧金属、废旧塑料购销；废旧蓄电池回收、冶炼、销售，再生粗铅、精铅、合金铅、电解铅、氧化铅、废旧塑料加工、销售等项目的企业。原告魏某某系被告安徽省华鑫铅业集团有限公司的股东并兼任公司监事（持股比例为11.09%）。2015年5月23日，由股东孙峰、朱某、卢某、朱玉民、刘洋、陈彩云、陈天海、张海军、随洪堂、魏某某一致签字通过《安徽省华鑫铅业集团有限公司公司章程》其中：第六条公司注册资本（认缴）：6768万元。第七条股东的姓名（名称）、认缴及认缴后实际付出的出资额、出资时间、出资方式如下：股东孙峰（认缴：1183.26万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：1183.26万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）、股东朱某（认缴：697.82万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：697.82万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）、股东卢某（认缴：697.82万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：697.82万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）、股东朱玉民（认缴：400万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：400万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）、股东刘洋（认缴：697.82万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：697.82万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）、股东陈彩云（认缴：697.82万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：697.82万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）、股东陈天海（认缴：300万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：300万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）股东张海军（认缴：697.82万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：697.82万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）、股东随洪堂（认缴：697.82万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：697.82万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）、股东魏某某（认缴：697.82万元，认缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币；实缴：697.82万元，实缴时间：2015.5.23.出资方式：实物、货币。）…2015年7月16日，原告魏某某（乙方）与被告安徽省华鑫铅业集团有限公司（甲方）签订《试产承包合同》内容是：甲方将已建“富氧侧吹还原炉”交乙方试产，具体条件为：1、乙方试产承包项目为：“富阳侧吹还原炉”及相关现有配营设备、设施。该项目位于甲方新公司院内。┅2、甲方应在本合同生效后十日内将所发包的全部标的物交付给乙方。乙方因为其办理签收手续。┅4、乙方的试产承包经营期限自乙方投料冶炼之日起计算，时间为十个月，如十个月内达不到国家环保验收标准，由乙方向承建方追偿，如追偿不成由乙方承担全部责任。┅6、乙方材料购进和产品销售及危废转移要有材料会计监督。承包经营期间产生的税收风险由乙方承担。┅9、本合同有效期内，任何一方除政策及不可抗力造成合同不能履行外，均不得擅自变更或解除。任何一方违约，造成试产承包期少于十个月的，由违约方向对方按相对十个月差额时间20万元/天支付违约金。10、本合同终止后如甲方继续发包，乙方享有优先权。甲方不发包，乙方必须在本合同终止后20日内将原承包项目所涉及的甲方全部资产、设施、资料等全好无损地给甲方。如有损坏，乙方承担赔偿责任。逾期由乙方按20万元/天向甲方支付违约金。在承包期间乙方添置的财产由乙方在本合同终止后自行处理，甲方不得干涉。11、本合同发生争议由双方协商解决，协商不成时，甲乙任何一方都有权向界首市人民法院提起诉讼。2016年1月9日，被告安徽省华鑫铅业集团有限公司（甲方）与股东随洪堂（乙方）达成《优先股协议》内容是“公司股东随洪堂投资股本金1250万元。经双方协商，达成优先股协议如下：1、固定投资回报每年260万元，时间期限为三年；2、合同执行日期：自公司环保验收合格之日起执行；3、支付方式：第一年固定回报260万元自合同签订之日起预付给乙方，第二年固定回报从第一年期满之日起支付，第三年固定回报从第二年期满之日起支付；4、乙方不参与公司经营，对公司股东会形成的决议无条件执行，5、本协议一式两份，双方各执一份。”甲方盖章并由孙峰签字，乙方由随洪堂签字。2017年4月21日，被告安徽省华鑫铅业集团有限公司（甲方）与股东刘洋（乙方）达成《优先股协议》内容是“公司股东刘洋投资股本金1100万元。经双方协商，达成优先股协议如下：1、固定投资回报每年228万元（不含税），时间期限为三年。2、合同执行日期：自公司环保验收合格之日起。3、支付方式：第一年固定回报自合同签订之日一周内支付，第二年和第三年固定回报从上年期满之日起一周内支付。4、参照股东随洪堂优先股固定回报201年1月11日已预付的实际情况，一次性支付乙方固定回报有偿24万元。5、乙方不参与公司经营，不承担公司经营亏损，但须对公司股东会形成决议无条件执行，6、如在协议履行期间出现公司并购等股权发生变化情况，本协议终止。7、本协议一式两份，双方各执一份。”甲方盖章并由孙峰签字，乙方由刘洋签字。2017年10月30日，由股东张海军、随洪堂、孙峰、朱某、陈彩云、刘洋、卢某、魏某某一致签字通过《安徽省华鑫铅业集团有限公司公司章程》其中：第六条公司注册资本（认缴）：17568万元。已于2017年10月30日前实缴到位。第七条股东的姓名（名称）、认缴及认缴后实际付出的出资额、出资时间、出资方式如下：股东孙峰（认缴：3833.26万元，认缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币；实缴：3833.26万元，实缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币。）、股东朱某（认缴：2197.82万元，认缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币；实缴：2197.82万元，实缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币。）、股东卢某（认缴：2097万元，认缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币；实缴：2097万元，实缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币。）、股东魏某某（认缴：1947.82万元，认缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币；实缴：1947.82万元，实缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币。）股东陈彩云（认缴：1797.82万元，认缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币；实缴：1797.82万元，实缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币。）、股东张海军（认缴：1947.82万元，认缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币；实缴：1947.82万元，实缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币。）、股东随洪堂（认缴：1947.82万元，认缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币；实缴：1947.82万元，实缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币。）、股东刘洋（认缴：1797.82万元，认缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币；实缴：1797.82万元，实缴时间：2017.10.30.出资方式：实物、货币。）…第五章公司的机构及其产生办法、职权、议事规则第八条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：(一)决定公司的经营方针和投资计划；(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；(三)审议批准董事会的报告；(四)审议批准监事会或者监事的报告；(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案；(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议；(八)对发行公司债券作出决议；(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；(十)修改公司章程；(十一)其他职权。…第十五条董事会行使下列职权：(一)负责召集股东会，并向股东会议报告工作；(二)执行股东会的决议；(三)审定公司的经营计划和投资方案；(四)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(五)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(六)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；(七)制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；(九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬薪事项；(十)制定公司的基本管理制度；(十一)其他职权。…第十八条公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：(一)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；(二)组织实施公司年度经营计划和投资方案；(三)拟订公司内部管理机构设置方案；(四)拟订公司的基本管理制度；(五)制定公司的具体规章；(六)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；(七)决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；(八)董事会授予的其他职权。…第七章股东会会议认为需要规定的其他事项第二十四条股东之间可以相互转让其部分或全部出资。改变股东之间出资比例的应当自改变之日起三十日内到公司登记机关办理公司章程或章程修正案备案登记。…2018年4月4日，原告魏某某与被告安徽省华鑫铅业集团有限公司公司达成《魏某某算账初步结果》内容是“按照2018年4月4日公司与魏某某达成的算账原则，公司副董事长朱某、总经理卢某、董事随洪堂、监事刘洋与魏某某就其承包经营算账问题进行了充分的交流沟通，初步达成如下意见：1、电解锅租赁费。按租赁期7个月零10天，每月30万元计算，电解锅租赁费220万元。2、承包试生产折旧费用。承包试生产10个月使用公司资产总值9022万元，其中房屋2323万元按20年折旧、机器设备6698万元按10年折旧，每月折旧费用为66万元，计承包试产10个月折旧费用660万元。3、试产经营占用固定资产租赁费或有偿使用费。试产10个月结束后，实际经营8个月，按占用资产价值总额9022万元，每月资产租赁费或有偿使用费180万元，共计1440万元。4、管理费用。按照每年公司经营与其相关的管理费用715万元计算，销售管理费用率0.36%，其经营期间共计销售收入25亿元，销售管理费用为893万元。5、政府奖补1500万元。按政府奖励文件分二部分，一是试产经营风险补偿二是设备技术改造，按各50%计算，技术改造奖补750万元扣除魏某某投入技改资金300万元，余450万元应归公司所有。6、上海拉货盈利付公司1万元。以上六项合计3664万元。”2018年5月4日，被告安徽省华鑫铅业集团有限公司的股东形成《股东会决议》内容是“根据《中华人民共和国公司法》及本公司章程的有关规定，安徽省华鑫铅业集团有限公司临时股东会会议于2018年5月4日上午9:00在公司二楼会议室召开。本次会议由孙峰董事长主持，应到会股东8人，实际到会股东8人。会议就魏某某承包经营期间的费用及其他问题进行了讨论，形成决议如下：1、按照2018年4月4日公司与魏某某达成的算账原则，公司副董事长朱某、总经理卢某、董事随洪堂、监事刘洋与魏某某就其承包经营六个方面算账问题进行了充分的交流沟通，达成魏某某付给公司承包经营期间六项费用3380万元。2、魏某某承包经营期间的债权债务及存货应抓紧处理销售，在销售存货期间的回款在扣除应负担的税款后魏某某可以合法合规自行开支，经魏某某签字后财务部应及时办理。开票时须要有销售合同、发货单等手续，财务部在查明己扣有相应的税款时才能开票。3、截止到2018年4月30日魏某某应有资金5215万元，其中一车间银存2122万元、靖界银存265万元、济源春林设备款450万元、地方补贴已兑现1295万元、未兑现1083万元。欠2018年2月税收519万元及滞纳金。股东(签字)：随洪堂、孙峰、朱某、刘洋、卢某、魏某某、张某。”2019年1月22日，因被告安徽省华鑫铅业集团有限公司从安徽省临泉县农村商业银行贷款，需要安徽省华鑫铅业集团有限公司各个股东签字担保，原告魏某某要求与被告安徽省华鑫铅业集团有限公司签订优先股协议，经其与被告安徽省华鑫铅业集团有限公司协商后，由被告安徽省华鑫铅业集团有限公司办公室人员赵某从办公室秦主任处拿到加盖有安徽省华鑫铅业集团有限公司公章的《优先股协议》草拟稿，找到原告魏某某让其签字，原告魏某某对优先股协议的内容提出修改意见，之后该份优先股协议草拟稿由他人修改后，被告安徽省华鑫铅业集团有限公司将修改后的优先股协议加盖公章后，交给原告魏某某签字，形成涉案的优先股协议，内容是“公司股东(魏某某乙方)投资股本金1250万元，经双方协商，达成优先股协议如下:1、固定投资回报每年260万元。2、执行日期为:自2017年1月1日起。3、支付方式:临泉农商行贷款或其他银行贷款到甲方帐户后三个工作日内支付2017年和2018年两年回报520万元。逾期按欠款额月利率2%支付给乙方利息。4、乙方不参与公司经营管理，不承担公司经营亏损，但须对股东会形成决议无条件执行。5、如在协议履行期间出现公司并购等股权发生变化情况，本协议终止。6、本协议有效期自2017年1月1日起至2020年1月2日止。7、本协议一式两份，双方各执一份，双方签字或盖章生效。”2019年2月1日，安徽临泉农村商业银行股份有限公司分两笔为被告安徽省华鑫铅业集团有限公司发放贷款5000万元。2019年3月6日，原告魏某某以被告安徽省华鑫铅业集团有限公司未有履行优先股协议约定的两年回报款520万元而提起诉讼。2019年3月22日，本案的被告安徽省华鑫铅业集团有限公司及其股东孙峰、朱某、陈彩云、卢某、张海军对本案的原告魏某某提起撤销优先股协议之诉，请求：1、依法撤销安徽省华鑫铅业集团有限公司与魏某某2019年1月22日签订的优先股协议。2019年6月24日，本院作出(2019)皖1282民初1132号民事判决，驳回了安徽省华鑫铅业集团有限公司及其股东孙峰、朱某、陈彩云、卢某、张海军的诉讼请求。上述事实，有原告提供的身份证、优先股协议书及企业信息查询报告、申请调取的银行发放贷款的证据一份；被告安徽省华鑫铅业集团有限公司提供的营业执照、公司章程、试产承包经营合同、合金锅租赁协议、致魏某某的通知函、2017年5月15日股东会决议、资产交接方案、交接记录、2018年4月4日魏某某算账初步结果、2018年5月4日股东会决议、优先股协议的草稿、原告的优先股协议复印件、申请证人张某、朱某、卢某、计某、赵某出庭作证的证言、“情况说明”及安徽省华鑫铅业集团有限公司2015年5月23日的公司章程以及当事人的陈述在卷佐证，可以认定。本院认为，本案中，原告魏某某主张判令被告安徽省华鑫铅业集团有限公司向原告支付2017年和2018年两年的投资回报款520万元以及判令被告安徽省华鑫铅业集团有限公司向原告赔偿违约金121333元(该损失按欠款额月利率2%计算自2019年2月1日计算至2019年3月6日，以后计算至付清回报款时止)。为此主张，原告魏某某提供的其与被告安徽省华鑫铅业集团有限公司于2019年1月22日签订的《优先股协议》所载明的内容，能够证明其所主张的事实。但被告安徽省华鑫铅业集团有限公司答辩认为，应当驳回原告魏某某的诉讼请求。其所辩称的理由是：1、原告魏某某诉称的优先股协议书欠缺事实依据。2、优先股协议书是在胁迫下出具的。3、该优先股协议书违反法定程序。被告为支持自己反驳的理由，亦提供了相应的证据，予以证明自己反驳理由的成立。结合被告的辩称及所提供的证据，本院予以分析如下：首先，关于被告所辩称的“优先股协议书欠缺事实依据”的问题。被告提供的被告营业执照及公司章程，仅能证明被告的主体资格适格以及原告魏某某为被告公司股东，并担任监事和原告魏某某在被告公司实缴出资额为1947.82万元的事实。由于被告提供的公司章程中并没有对股东的优先股事项进行约定，且被告也曾同公司的其他股东签订有优先股协议，被告并不能以此否认原告持有的优先股协议缺乏事实依据，因此，本院对被告该组证据的证明目的不予采信。其次，被告安徽省华鑫铅业集团有限公司为该项辩称所提供的试产承包经营合同、合金锅租赁协议、致魏某某的通知函、2017年5月15日股东会决议，该四份证据中仅有试产承包经营合同原告方在庭审中予以认可，原告方对其他三份证据均提出异议。本院认为，合金锅租赁协议、致魏某某的通知函、2017年5月15日股东会决议三份证据均未有原告魏某某的签字，其真实性存在质疑。退一步而言，即使四份证据所记载的内容是真实的，也仅能证明自2015年7月16日至2017年5月41日，被告公司由原告魏某某承包经营以及到2018年5月份原告魏某某与被告公司有关承包经营善后事宜没有得到妥善处理的事实，而涉案的优先股协议是在2019年1月份由原被告双方所达成，上述四份证据没有涉及优先股的事宜，被告不能以上述四份证明原告魏某某在2017年1月1日起没有提出优先股的问题而否认涉案的优先股协议的真实性，因此，本院对被告提供的该四份证据的证明目的不予采信。第三，被告安徽省华鑫铅业集团有限公司为该项辩称所提供的资产交接方案、交接记录、2018年4月4日魏某某算账初步结果、2018年5月4日股东会决议，该四份证据中的魏某某算账初步结果、2018年5月4日股东会决议，庭审中原告方对该两份证据的真实性不持异议，原告方对其他二份证据资产交接方案、交接记录均提出异议。本院认为，资产交接方案、交接记录均未有原告魏某某的签字，其真实性存在质疑。退一步而言，即使该两份证据所记载的内容是真实的，也仅能证明原告魏某某在承包被告公司经营期间对相关资产的交接方式及交接结果，也没有涉及本案的优先股协议问题，因此，该两份证据与涉案的优先股协议没有相应的关联性。至于原告魏某某认可的魏某某算账初步结果和2018年5月4日股东会决议，该两份证据证载明的内容是原告魏某某在承包经营被告公司期间的有关费用所达成的意见和公司股东会形成的决议，亦未涉及到本案的优先股协议的问题，因此，该两份证据也与本案也没有关联性。如果原告魏某某没有按照算账初步结果和2018年5月4日股东会决议执行，被告公司可另案给予主张。至于被告认为原告魏某某最迟在2018年5月4日也没有向公司提出优先股的问题，如上所述，被告并不能以原告魏某某最迟在2018年5月4日没有提出优先股的问题而否认涉案的优先股协议的真实性，因此，本院对被告提供的该四份证据的证明目的不予认定。第四，关于被告所辩称的“优先股协议书是在胁迫下出具的”问题。为此被告提供了优先股协议的草稿、优先股协议复印件以及申请证人张某、朱某、卢某、计某、赵某出庭作证以此证明该项反驳的主张。但是，鉴于安徽省华鑫铅业集团有限公司与其股东孙峰、朱某、陈彩云、卢某、张海军已于2019年3月22日提起诉讼，请求撤销涉案的优先股协议，该案已经审理终结，本院作出的（2019）皖1282民初1392号民事判决书已经发生法律效力，该份判决书的论证部分即“第四，涉案的《优先股协议》系公司与股东个人达成的给予股东固定利益的协议。六原告在诉状中认为涉案的《优先股协议》，系被告魏某某‘胁迫’原告安徽省华鑫铅业集团有限公司而签订的，因此，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款规定‘下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：┅一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。’条款中的所谓‘胁迫’即是‘以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损失或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的行为。’如前所述，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条‘当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。’的规定，本案中，六原告没有提供相应的证据予以证明被告魏某某具有‘胁迫’事实的情况下，六原告应承担对其不利的法律后果。因此，对六原告的诉讼请求，本院予以驳回。”在本案中，证人朱某、卢某、张某、计某庭审中的陈述均不能推翻生效判决书所确认的事实，因此，对证人朱某、卢某、张某、计某的证言，本院不予采信。对证人赵某庭审中的陈述的“原告魏某某持有的优先股协议签订的过程”予以认定。因此，对被告安徽省华鑫铅业集团有限公司所举该组证据的证明目的，本院不予采信。第五，关于被告所辩称的“该优先股协议书违反法定程序”的问题。本案中，涉案的《优先股协议》，一是现行公司法中对优先股的问题没有相应的规定。二是被告安徽省华鑫铅业集团有限公司的公司章程中对优先股的问题也没有给予规定。三是被告安徽省华鑫铅业集团有限公司与其股东随洪堂、刘洋也曾签订有《优先股协议》。实际上，优先股是指享有优先权的股票，涉案的优先股系被告安徽省华鑫铅业集团有限公司与原告魏某某所达成的《优先股协议》使用了优先股的这种形式，在此状况下，涉案《优先股协议》中的优先股以及其他两份《优先股协议》中的优先股，具有投资回报率固定、享有优先股的股东不参与公司的经营和优先股不影响公司的利润分配的特征。虽然涉案的优先股协议没有经过股东会议研究，但加盖有被告公司的公章，并没有违反公司章程，因此，对被告的该项辩称，本院不予认定。第六，关于庭审后被告安徽省华鑫铅业集团有限公司的委托诉讼代理人提供的“情况说明”及被告安徽省华鑫铅业集团有限公司2015年5月23日的公司章程及2017年10月30日的公司章程，以证明两份公司章程，由于股东及出资比例发生变化，导致公司股权在2017年10月份发生变化，因此，按照优先股协议的约定不应再执行。但原告魏某某质证认为：1、该证据没有在举证期限内提交，且没有在法庭辩论终结前提交，属举证失权，对被告逾期所举举证，法庭不应组织质证。2、该证据达不到被告华鑫公司的证明目的。理由是：①该二份公司章程分别形成于2015年5月23日及2017年10月30日，而原被告双方所签订的《优先股协议》是在2019年1月22日，在2017年1月1日至2019年1月21日之间，对于已经过去的时间及已经发生的事件，双方当事人均比较清楚，对本协议没有约束力，不影响本协议的效力。②公司章程中所约定的内容是公司内部名股东注册资金的增加，但公司的利益没有受损，也未对公司造成任何不利的影响，该变动不符合《优先股协议》中所约定的协议终止的条件。③《优先股协议》第五条所约定的协议终止的条件是，公司在经营的过程中被其他公司兼并、并购等公司外部环境发生变化，导致公司整体利益发生变化，公司不再具有独立或完整的经营权及利益分配权的情况，该约定并不包含公司内部各股东增资等股权发生变化的情况。3、公司的其他股东所签《优先股协议》也有该条约定，但因公司外部经营情况未发生变动，公司已履行了优先股协议所约定的，向享有优先股的股东支付固定投资款的义务。综上，被告所举该份证据，达不到其证明目的，请法庭不予采纳。本院认为，关于2017年10月30日的公司章程在本案审理时，被告已经提交，并不是逾期举证，被告之目的是在于2017年10月30日的公司章程与2015年5月23日的公司章程对比后予以说明原告魏某某持有的优先股协议不应再给予执行。本案中，被告提供的2015年5月23日的公司章程和2017年10月30日的公司章程（在本院认定事实部分）能够说明股东及出资比例发生了变化，但涉案的优先股协议第五条“如在协议履行期间出现公司并购等股权发生变化情况，本协议终止。”的约定，所指的是涉案的优先股协议的履行期间，即从优先股协议签订之日至被告公司给付原告魏某某两年回报的期间，并非是涉案优先股协议所约定的“2017年1月1日起至2020年1月2日止”的有效期间，因此，虽然2017年10月30日的公司章程所记载的股东及其享有的股权与2015年5月23日的公司章程所记载的股东及其享有的股权发生了变化，对涉案的优先股协议没有拘束力，达不到使涉案的优先股协议终止的目的。综上所述，被告辩称的理由及所提举的证据，并不能否认涉案优先股协议的法律效力，且被告及其部分股东为该份优先股协议所提起的撤销之诉，也已被本院发生法律效力的判决予以驳回。因此，根据《中华人民共和国合同法》第八条第一款“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”的规定，涉案的优先股协议对原被告均有约束力。被告应当按照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，在临泉县农村商业银行的贷款到期后三个工作日内向原告魏某某支付2017年和2018年两年的投资回报款520万元的义务，因此，对原告魏某某的该项诉讼请求，本院予以支持。由于被告未能按照优先股协议的约定履行给付原告魏某某两年的投资回报款520万元的义务，已构成违约，应当按照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，承担相应的违约责任，本案中，原被告在优先股协议中约定“逾期按欠款额月利率2%支付给乙方利息”，根据原告提供的证据，被告的贷款系2019年2月1日到账，但2月2日、3日系星期六和星期日非工作日，同时2月4日至10日系春节假期也非工作日，因此，被告的逾期时间应从2019年2月14日起算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告安徽省华鑫铅业集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告魏某某2017年和2018年两年的投资回报款520万元及利息（本金520万元，按月利率2%计算自2019年2月14日起至付清回报款520万元之日止）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49049元及财产保全费5000元，合计54049元，由被告安徽省华鑫铅业集团有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  张 涛审 判 员  王 永人民陪审员  韩桂芳二〇一九年十月二十三日书 记 员  王 芬附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。