广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初7221号 原告：南宁市零零捌音乐吧，经营场所广西壮族自治区南宁市江**白沙大道**白沙海鲜城**楼，统一社会信用代码92450105MA5LC85L6D1-1。 经营者：吴倾雄。 委托诉讼代理人：杨**，南宁经纬法律事务所基层法律服务工作者。 被告：张霞，女，1977年3月27日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市良庆区。 委托诉讼代理人：苏岳，广西华胜律师事务所律师。 原告南宁市零零捌音乐吧诉被告张霞劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。原告南宁市零零捌音乐吧的委托诉讼代理人杨**，被告张霞的委托诉讼代理人苏岳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南宁市零零捌音乐吧向本院提出的诉讼请求：1.撤销南宁市劳动人事争议仲裁委员仲裁裁决书南劳人仲案字〔2019〕第2229-2号；2.依法改判原被告之间不存在劳动关系；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：南宁市劳动人事争议仲裁委员会在本案的审理过程中，在认定事实、审理程序及法律适用上皆存在严重错误。1.认定张霞与南宁市零零捌音乐吧间存在劳动关系属事实认定错误。张霞作为劳动者从来未填写南宁市零零捌音乐吧的招工招聘“登记表”、“报名表”等招用文件，南宁市零零捌音乐吧也没有聘请张霞为其雇员，也没有与张霞签订书面劳动合同。南宁市零零捌音乐吧制定的各项劳动规章制度未适用于张霞，张霞亦不受南宁市零零捌音乐吧的劳动管理，张霞的报酬亦非南宁市零零捌音乐吧发放，故可以认定张霞与南宁市零零捌音乐吧没有形成劳动关系。且张霞未能提供符合法定条件的证据证明其是南宁市零零捌音乐吧员工，系与第三人有发放报酬关系，故南宁市劳动人事争议仲裁委员会认定张霞与南宁市零零捌音乐吧间存在劳动关系属事实认定错误。2.本案在认定证据中存在严重错误。依据《劳动仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，及《劳动人事争议仲裁办案规则》第十七条“当事人对自己提出的主张有责任提供证据”，可知，本案认定证明劳动关系存在的举证责任依法应由原告承担，并由其承担举证不能的法律后果。原告提供的证据在真实性、合法性、关联性及证明问题方面皆存在问题（详见庭审笔录），仲裁庭在被上诉人无符合法律规定证据的情况下，认定被上诉人与上诉人间存在劳动关系违反证据规则法律规定，存在认定事实严重错误。3.本案仲裁书在形式上未明确写明裁决理由，违反法律规定，属程序违法。依据《劳动仲裁法》第四十六条“裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果和裁决日期”及《劳动人事争议仲裁办案规则》第五十二条“裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、当事人权利和裁决日期”，可知，裁决理由系仲裁文书必不可少的部分，亦是案件的核心因素，对原被告证据采纳与否及理由，案件结果得出的法律依据的论述是判决书的重中之重。本案仲裁员无视法庭辩论及法庭调查的结果，主观臆断案件事实，并作出裁决，侵犯了被告的合法权利，严重违反了法定程序。4.原审仲裁适用法律错误。原审仲裁认定事实错误，原、被告间并无劳动关系，故原审仲裁依据《劳动合同法》第七条判定原、被告间系劳动关系，属适用法律错误。综上，依据《劳动仲裁法》第五条，请求贵院支持原告诉讼请求，维护原告的合法权益。 被告张霞辩称，1.南宁市劳动人事仲裁委员仲裁裁决书，南劳人仲案字〔2019〕第2229-2号所认定的事实清楚，裁决结果及法律条款是正确的，不需要撤销；2.在仲裁的开庭阶段原告承认双方之间是劳动关系，也承认向被告支付过劳动工资，只是对劳动工资有争议而已，并不存在双方不是劳动关系的事实，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 综合上述确认的证据及当事人的陈述，本院确定以下法律事实：2019年3月7日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、原告向被告支付2019年1月份的基本工资差额3000元及利润提成3000元，合计6000元；二、原告向被告支付2018年11月8日至2019年1月30日未签订劳动合同二倍工资差额30000元。由于裁决同时涉及终局裁决项和非终局裁决项，南宁市劳动人事争议仲裁委员会分别制作裁决书，南劳人仲案字〔2019〕第2229-2号裁决自裁决生效之日起七日内，原告一次性支付被告2018年11月8日至2019年1月30日未签订劳动合同二倍工资差额27356.32元。该裁决为非终局裁决，仲裁裁决后，原告诉至本院，被告未提起诉讼。 原告在仲裁阶段认可被告于2018年10月8日入职原告处工作，双方未签订劳动合同，原告主张未签订劳动合同的责任在于被告，但未提交证据证实。原告和被告约定被告试用期为3个月，试用期每月工资10000元。原告通过银行转账方式向被告支付工资，被告在原告处领取工资至2019年1月。 被告提交的《中国农业银行银行卡交易明细清单》显示原告2018年10月至2018年12月期间，每月支付被告的工资为10000元，原告发放被告2019年1月工资7000元。被告在仲裁阶段主张其在职期间的岗位为经理，其三个月试用期满转正后工资构成为基本工资10000元+利润提成（整个店当月利润额的3%），原告尚拖欠被告2019年1月基本工资差额3000元及利润提成3000元。原告则在仲裁阶段主张，被告试用期满后，经双方协商一致，被告从副总经理职务调整为白沙店店长职务，每月工资从10000元调整至7000元，且双方从未约定有任何提成，故原告已足额支付了被告2019年1月的工资，不存在拖欠。原告在本案中否认其在仲裁阶段陈述其与被告之间存在劳动关系且已支付被告工资的事实，但未提交充分的证据。 本院认为，一、关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。本案中，被告主张其于2018年10月8日入职，在原告处工作至2019年1月30日，双方之间未签订有劳动合同。原告则抗辩被告并未在原告处工作，被告没有和原告签订劳动合同，但原告在仲裁庭审阶段认可被告系原告的员工，现原告主张与被告之间不存在劳动关系，原告的主张相互矛盾，且原告未能提交证据予以证明。故本院采信对原告不利的陈述及被告的主张，确认原告与被告自2018年10月8日至2019年1月30日期间存在劳动关系。 二、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据查明的事实，被告于2018年10月8日到原告处工作，双方未签订有书面的劳动合同，被告要求原告支付2018年11月8日至2019年1月30日未签订劳动合同二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。原告主张双方未签订劳动合同系被告的原因，但未提交充分证据证实不签订劳动合同的责任在于被告，也未书面通知被告终止劳动关系，故对原告的前述主张，本院不予采信。由于原告未举证证明被告在职期间，系因被告的原因而导致双方未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。原告自用工之日起超过一个月不满一年未与被告订立书面劳动合同，故原告应当支付被告2018年11月8日至2019年1月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额27356.32元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 原告南宁市零零捌音乐吧向被告张霞支付2018年11月8日至2019年1月30日未签订劳动合同二倍工资差额27356.32元； 驳回原告南宁市零零捌音乐吧其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案民事判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务违约金，权利人可在本案生效民事判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由原告南宁市零零捌音乐吧负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费，汇款：南宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行（网银转账请点选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）；账号：20×××28。逾期不交又不提出缓交、减交和免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  邓杨端 人民陪审员  齐素勉 人民陪审员  陈红娟 二〇一九年十月十八日 书 记 员  吴思彬 附（2019）桂0105民初7221号案相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。