新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民事判决书   （2019）新2301民初3496号   原告：新疆同创律师事务所，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市长宁路华业大厦**。   法定代表人：单光辉，该所主任。   委托诉讼代理人：魏春，该所律师。   委托诉讼代理人：石利明，该所律师。   被告：张永东，男，1957年6月25日出生，汉族，现住四川省成都市温江区。   原告新疆同创律师事务所与被告张永东法律服务合同纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，被告在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院裁定驳回被告提出的管辖权异议，被告不服提起上诉，昌吉回族自治州中级人民法院经审理于2019年8月28日作出（2019）新23民辖终94号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。后本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新疆同创律师事务所的委托诉讼代理人魏春、石利明，被告张永东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告新疆同创律师事务所向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付代理费16万元；2、被告向原告支付本案财产保全费；3、本案诉讼费及其他费用（保全保险费1000元）等全部由被告承担。事实及理由：2016年11月16日，原、被告签订了风险委托代理合同一份，双方约定原告接受被告的委托，指派张雪梅律师担任被告与张国庆纠纷一案的执行代理人。双方约定了该执行案件的标的及代理费、违约金等。合同签订时，被告只付了1万元代理费。该案由昌吉州中级人民法院执行，冻结了张国庆的部分存款，后该案又退回库尔勒市人民法院，经过原告多方努力及参与下，该案执行案中的双方当事人在库尔勒市人民法院执行局的主持下达成执行和解协议。本案被告同意该案被执行人用位于昌吉市××区房产，抵销全部案款890387.62元。后被告经过变更登记手续依法取得了该房屋所有权，至此该执行案件执行完毕。原告依约履行了合同义务但被告推诿不付约定的代理费。   被告张永东辩称，第一、原告违约，未严格履行合同义务。原、被告于2016年11月16签订风险代理合同，约定执行标的为85万，按20%收取代理费，被告先行支付10000元代理费。合同签订后，执行案件长期没有进展（签订风险代理合同时的前提是三个月内执行完毕，否则被告是不会签这个合同的），被告催促原告履行合同义务，原告以各种理由推托。被告只好自己奔波找执行法官办理相关执行事宜，通过长达二年时间的努力，最终与被执行人达成和解，经过被告的让步和及时促成，虽然最终执行结案，但被告却预先垫付315154.95元，遭受了重大损失。原告坐享其成，却企图按合同约定的执行款收到风险代理费，令被告无法接受。第二、原告计算律师代理费基数错误。原告诉讼请求是以执行标的85万元为基数计算代理费，但事实上，被告因为此案久拖未结，为早日拿到执行案款，迫不得已同意法院的执行方案，预先支付执行费7400元、被执行人银行房贷249880.67元、物业费2808.4元、2018年11月13日支付暖气费4662.02元（2018年11月14日支付暖气费3477.84元）、房租费15000元（2018年11月26日付张国庆房租5000元）、个人所得税8900元、契税13350元、印花税5元等合计315145.95元，实际拿到手执行款仅为535241.67元。原告未尽到责任全面履行合同义务，造成被告315145.95元的损失，却还要收取31万余元的律师费，毫无道理。第三、原告重复起诉，应予以驳回。   本案双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和举证质证。对原告提交的民事委托代理合同一份、授权委托书一份、风险委托代理合同一份、执行裁定书三份、申请书一份、和解协议一份、函一份、保全费票据一份、保全保险费电子发票一份，被告质证后对真实性认可。本院对原告提交的证据的真实性予以确认。对被告提交的费用明细一组，原告质证后对真实性认可、关联性和证明问题不认可。本院对被告提交的证据的真实性予以确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2016年11月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《风险委托代理合同》一份，约定甲方委托乙方提供法律服务事宜，乙方接受甲方的委派，指派张雪梅律师担任甲方与张国庆纠纷一案的执行代理人；甲方委托乙方的代理权限为特别授权代理：变更或放弃诉讼请求、承认诉讼请求、提出反诉、进行调解和和解、提出上诉、申请执行、收取或收转执行标的、签署送达接受法律文书；乙方接受甲方的委托后，在甲方的授权范围内，依法维护甲方的合法权益，认证履行代理职责；本执行案件标的为850000元，按20%即170000元收取代理费，利息或违约金甲方按20%给付乙方代理费，甲方先行支付10000元代理费，该款从代理费中首先扣减；代理费的支付方式，每笔案款进入甲方账户后，按进账案款的20%由甲方立即支付给乙方。   原告接受被告委托后即指派张雪梅律师代理被告与张国庆民间借贷纠纷执行一案。该案由昌吉回族自治州中级人民法院执行，后被告向昌吉回族自治州中级人民法院提出申请，将该案退回巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。   后原告指派的张雪梅律师代表被告与该案被执行人张国庆、胥晓燕于2018年11月1日在库尔勒市人民法院执行局达成执行和解协议，协议内容：该案执行标的890000元，房产评估费10000元，拍卖费38500元，该案逾期双倍利息约18375元，前期被执行人张国庆已履行案款66847.38元，现剩余890387.62元，自愿达成如下和解而协议：一、将被执行人张国庆配偶胥晓燕名下125区11栋1层1单元102室（昌市房第215371）房产于2018年11月10日前过户给申请人张永东，并抵销全部案款，该房产所有的过户费用及税费由申请人张永东自行承担；二、该房产所欠银行按揭贷款约24万元（以银行数额为主）、拖欠物业费、水电费、暖气费等各项费约10000元全部由申请人张永东在该房产过户前结清；三、被执行人张国庆、被执行人配偶胥晓燕协助将该房产过户给申请人张永东，申请人张永东当天将15000元租房费交付给被执行人张国庆、被执行人配偶胥晓燕；四、该案执行费7400元由申请执行人张永东于2018年11月2日前交纳；五、上述支付约定中，若双方当事人未按约定期限内履行款项，法院将对当事人采取强制措施。上述房产原评估价值为1071800元，第一次拍卖流派后，库尔勒市人民法院降价10%至964620元。   上述和解协议签署后，被告取得了125区11栋1层1单元102室（昌市房第215371）房产。   后因被告未向原告支付律师代理费，双方遂发生争议诉至本院。原告为申请财产保全而支出保全申请费1320元、保全保险费1000元。   本院认为，原、被告签订的《风险委托代理合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属合法有效，双方均应遵照履行。原告指派张雪梅律师为被告代理执行案件，原、被告合同约定的执行标的为850000元，但最终原告为被告代理执行取得一套房屋，该房屋抵销的案款为890387.62元，该金额已超过双方风险委托代理合同中约定的执行标的，故原告已按约完成了风险委托代理合同约定的义务，被告亦应按该合同约定履行其义务，即向原告支付代理费。根据双方签订的风险委托代理合同约定，被告应向原告支付代理费170000元，减去被告已支付的代理费10000元，剩余代理费160000元应由被告向原告支付，原告的该项诉讼请求合理合法，本院依法予以支持。原告为申请财产保全而支出的申请费1320元应由被告承担并向原告支付。原告主张的保全保险费于法无据，系原告自行扩大损失，本院不予支持。   被告辩解其取得的上述房屋在扣除银行放贷及相应税费后，其实际到手的执行案款仅为535241.67元，故应按实际取得的执行案款计算代理费。本院认为，在该执行案件中，被执行人系以其一套房屋抵销了被告申请执行的890387.62元案款，即被执行人的房屋抵销的案款为890387.62元，而非被告所称的535241.67元。被告在执行过程中为取得上述房屋自愿承担的该房屋的银行贷款及相应税费，系被告的自愿行为，被告不能将其自愿作出的让步及由此造成的不利后果转嫁于受托人。另外，被告取得的房屋评估价为1071800元，被告实际获得的利益也远远高于抵销的案款890387.62元。综上，被告的辩解理由于法无据，本院不予采信。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   一、被告张永东向原告新疆同创律师事务所给付律师代理费160000元；   二、被告张永东向原告新疆同创律师事务所给付保全申请费1320元；   三、驳回原告新疆同创律师事务所的其他诉讼请求。   以上应付款项，被告张永东须于本判决生效后二日内给付。逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3500元，由被告张永东负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。   审 判 长 王天红   审 判 员 王 涛   人民陪审员 朱 平   二○一九年十月二十六日   书 记 员 徐江丽