新疆维吾尔自治区高级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）新民初8号 原告：中国机械工业建设集团有限公司，住所地北京市西城区。 法定代表人：徐衍林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：叶万和，北京采安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴静，北京采安律师事务所律师。 被告：中国庆华能源集团有限公司，住所地北京市朝阳区。 法定代表人：霍庆华，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张继良，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：马俊，男，该公司工作人员。 被告：新疆庆华环保建材有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁州伊宁县。 法定代表人：杨军山，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张友国，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：牛牧，男，该公司工作人员。 原告中国机械工业建设集团有限公司（以下简称中国机械公司）诉被告中国庆华能源集团有限公司（以下简称中国庆华公司）、新疆庆华环保建材有限公司（以下简称新疆庆华公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月21日受理后，中国庆华公司于2017年4月27日提出管辖权异议，本院裁定驳回中国庆华公司的管辖权异议申请。中国庆华公司上诉后，最高人民法院驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中国机械公司的委托诉讼代理人叶万和、吴静，被告中国庆华公司的委托诉讼代理人张继良，被告新疆庆华公司的委托诉讼代理人张友国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中国机械公司起诉要求：1.请求确认EPC合同因中国庆华公司、新疆庆华公司违约而解除；2.判令中国庆华公司、新疆庆华公司向中国机械公司支付EPC合同解除后欠付工程价款总计418970483.86元；3.判令中国庆华公司、新疆庆华公司向中国机械公司支付上述欠付工程价款利息18225216.05元（自2015年9月18日起算，暂计算至2016年9月17日）；（以上第2-3项诉讼请求金额合计为437195699.91元）4.判令中国机械公司就涉案工程欠付价款依法享有优先受偿权；5.判令由中国庆华公司、新疆庆华公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2013年2月4日，中国机械公司与中国庆华公司签订《5000t/d熟料新型干法综合利用废渣生产水泥项目EPC工程合同》（以下简称EPC合同）。2013年5月30日，中国机械公司、中国庆华公司及新疆庆华公司签订《合同主体确认书》，约定中国庆华公司与新疆庆华公司为EPC合同共同发包人，EPC合同对中国庆华公司及新疆庆华公司具有法律约束力。此后，中国机械公司与中国庆华公司分别签订EPC合同《补充协议（1）》和《补充协议（2）》，对合同价款支付方式、履行期限及付款保函等进行补充约定。在EPC合同履行过程中，由于中国庆华公司未能按约定履行支付及提供付款保函义务，导致EPC合同被中国机械公司依约解除。一、EPC合同已因中国庆华公司违约而被中国机械公司合法解除。涉案工程于2013年4月15日正式开工，中国机械公司按照合同约定进行工程建设。但由于中国庆华公司资金短缺导致中国机械公司多次停工，合同约定竣工日期顺延至2015年9月。根据EPC合同《补充协议（2）》，中国庆华公司应在2014年6月25日前开立以中国机械公司为受益人、金额为4126万元人民币的设备款信用证，并修改322313CF018-001BH号付款保函（担保金额为32521万元人民币）。虽经中国机械公司多次催告，但是中国庆华公司未能履行上述义务，构成违约，并导致2015年3月6日复工的计划未能实施。根据EPC合同通用条款第18.2.1，发包人延迟付款达60日以上，或实质上未能根据合同约定履行其义务，影响承包人实施工作停止30日以上，或未按约定提交支付保函的，承包人均有权以书面形式通知发包人解除合同，但应在发出解除合同通知15日前告知发包人。根据中国庆华公司的上述违约事实及相关合同约定，中国机械公司于2015年5月28日向中国庆华公司送达《关于拟解除告知函》（以下简称拟解除合同告知函），拟于15天后正式解除EPC合同。2015年6月3日，中国庆华公司针对上述告知函进行回复，告知中国机械公司其所面临资金困境及工期安排，事实上承认了其违约事实。考虑到中国庆华公司的违约行为仍将持续存在，中国机械公司于2015年6月16日向中国庆华公司送达《关于解除通知函》（以下简称解除合同通知函），正式解除EPC合同。同时，中国机械公司仍向中国庆华公司充分表达了在EPC合同解除后的友好协作意愿。2015年8月18日，中国机械公司向中国庆华公司送达《关于解除后之照管责任及结算清理工作联系函》，就EPC合同解除后的照管责任及结算清理工作与中国庆华公司进行磋商，催告中国庆华公司及时完成移交，并善意提示中国庆华公司已完工程及物资的毁损、灭失风险。2015年9月8日，中国庆华公司回函，虽然不同意解除EPC合同，但并未就其导致EPC合同解除的违约行为进行辩驳，仅要求中国机械公司继续对现场进行保管。2015年9月9日，中国机械公司与中国庆华公司举行会谈，中国庆华公司同意解除EPC合同，并同意在2015年11月底前完成结算清理工作。EPC合同于2015年6月16日解除后，尽管中国庆华公司一直未接收已完工程和物资，但中国机械公司仍遵循诚实信用原则积极履行协助义务，持续对现场进行了照管。2015年10月14日，中国机械公司书面通知已完工程及物资毁损、灭失风险于2015年9月18日转移至中国庆华公司。中国机械公司因中国庆华公司违约而解除EPC合同的事实及合同依据充分，解除合同行为合法有效，请求法院予以支持。二、中国庆华公司欠付中国机械公司结算价款418970483.86元。2015年10月30日，中国机械公司完成涉案工程结算报告的编制工作，并根据EPC合同第18.2.2（4）约定，于2015年11月3日分别向中国庆华公司提交涉案工程《分包执行情况说明》及《结算报告》。其中，结算金额为744900483.86元。此后，在中国机械公司的反复催告下，双方虽然进行了现场清点工作，但中国庆华公司既未对结算报告提出任何修改意见，也未对中国机械公司的付款请求予以回应。在本案中，由于中国庆华公司对EPC合同解除具有明显过错，且未能在EPC合同通用条款第14.12.4款约定30天期限内对结算报告提出修改意见，因此，应视为其已经认可结算报告，结算金额应为744900483.86元。截止起诉之日，中国庆华公司已付工程款累计为325930000元。据此，中国庆华公司欠付中国机械公司工程款为：418970483.86元。三、中国庆华公司应向中国机械公司支付逾期付款利息18225216.05元。关于逾期付款利率。EPC合同通用条款第14.9.1款约定：“因发包人的原因未能按14.8.3款约定的时间向承包人支付工程进度款的，应从发包人收到付款申请报告后的第26日开始，以中国人民银行颁布的同期同类贷款利率向承包人支付延期付款的利息，作为延期付款的违约金额。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程解释》）（法释[2004]14号）第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。关于利息起算日，本案中，由于已完工程及物资的毁损、灭失风险已经于2015年9月18日经中国机械公司书面通知转移至中国庆华公司（应视为涉案工程已交付至中国庆华公司），根据《建设工程解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；”因此，应当自2015年9月18日起按照年息4.35%计算利息为18225216.05元（暂计算至2016年9月17日）。四、中国机械公司依法享有优先受偿权。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。”根据上述法律规定，就中国庆华公司欠付的工程价款437195699.91元，中国机械公司作为承包人依法享有优先受偿权。综上所述，请求依法支持中国机械公司全部诉讼请求。 中国庆华公司、新疆庆华公司辩称，中国机械公司请求确认解除合同有效的请求不合理，根据合同约定，承包方需向发包方提交工程资料、结算资料，现中国机械公司未向中国庆华公司、新疆庆华公司提交完整的工程资料及结算资料，也拒绝进行结算，中国机械公司的诉讼请求应予驳回。首先，中国机械公司的诉求与事实不符，主要体现在：一、工程质量存疑，中国机械公司的主张没有基本依据。涉案工程在建过程中，工程设计、工程质量就存在诸多缺陷，中国庆华公司、新疆庆华公司多次发函及整改通知书要求中国机械公司整改，中国机械公司均未予整改。涉案工程虽然中途缓建，但是作为涉案工程的总承包单位依然有义务确保并证明其已完成的工程为合格工程，这也是中国机械公司向中国庆华公司、新疆庆华公司主张权利最基本的要求，而中国机械公司未提交任何足以证明其已完工程合格的证据。二、中国机械公司主张的已到货的设备数量与实际不符，其中已到货设备中4项物资实际到货数量与中国机械公司主张不符，49项设备并未到货。三、中国机械公司主张的已到货设备的规格、供货商与合同约定不符，其中涉及主机18项设备，余热发电系统101项设备，耐火材料146项设备，回转窑系统7项设备，电气9项设备。四、中国机械公司主张的已完成的设计工作量与实际不符：1.中国机械公司未提供总图目录，图纸数量无法核对。2.除暖通未设计外，给排水设计中生产废水和生活污水处理方案的设计没有完成。3.网架图纸合同约定12套，已到6套，尚欠6套。4.110KV总降站外线、对侧间隔、测控通讯设计未完成，因外线线路一段变更为电缆，变更后的图纸未提供。5.余热发电设计未完成，部分图纸缺少。五、中国机械公司诉求的基础依据存在重大瑕疵，不能作为确定工程造价及工程欠款的依据。中国机械公司诉求的依据是由中国机械公司、中国庆华公司、新疆庆华公司及监理单位三方签字确认的“形象工程进度”而非“实际工程量”。并且2014年12月10日，经中国机械公司、中国庆华公司、新疆庆华公司及监理单位三方确认了截止2014年11月30日中国机械公司完成的形象工程进度。三方一致签字、盖章确认“以上条款签字不作为甲方工程量结算依据，此表为形象进度不作为工程结算”。六、照管费用未经中国庆华公司、新疆庆华公司确认，且中国机械公司未提供支付照管费用的证据，该费用中国庆华公司、新疆庆华公司不予认可。其次，一、根据合同通用条款第18.2.2条第（3）项的约定，中国机械公司在发出解除合同的通知后应当移交已经付款并已经完成和尚待完成的设计文件、图纸、资料操作维修手册、施工组织设计、质检资料、竣工资料等。另根据合同通用条款第18.2.2条第（2）项的约定，中国机械公司在发出解除合同的通知后应当移交已完工的永久性工程及承包人提供的工程物资（包括现场保管的、已经到货的、正在加工制造的、正在运输途中的、现场未交接的）。同时，根据合同通用条款第14.12的约定，中国机械公司在结算前应当提交完整的竣工资料、结算资料及结算报告。中国机械公司作为涉案工程设计、施工、采购的总承包方虽然多次发函表达对涉案工程进行结算的意愿，但至今未向中国庆华公司、新疆庆华公司移交任何竣工资料、结算资料，仅提交了由其单方面制作的结算报告，客观上造成中国庆华公司、新疆庆华公司至今无法准确核实已完成工程的实际工程量，因此无法完成涉案工程中间结算的责任不在中国庆华公司、新疆庆华公司。二、根据合同通用条款第18.2.4条第（1）项的约定，中国机械公司、中国庆华公司、新疆庆华公司双方应当根据结算资料结清解除合同时应收应付款项。此前，中国庆华公司、新疆庆华公司发函要求中国机械公司项目人员来结算，但中国机械公司未予以回函，也未派员结算。三、根据合同约定，涉案合同主体是中国庆华公司和新疆庆华公司，涉案工程的建设及管理等工作是由新疆庆华公司负责。本案中，中国机械公司仅将相关函件送达了中国庆华公司，并未向工程所在地及项目管理方新疆庆华公司送达，因此对新疆庆华公司不产生约束力。此时，中国庆华公司、新疆庆华公司仍愿意在法院的监督下与中国机械公司对已完合格工程进行结算。第三，一、中国机械公司作为涉案工程的总承包方，在资源、知识、能力等方面有绝对的优势，作为合同中明显具有优势的一方，中国机械公司应当对其诉求承担详实的举证义务。中国机械公司对涉案工程的实际工程量、工程质量负有举证义务。二、由于涉案工程尚未完工，也未投入使用，根据《建设工程解释》第三条、第十条的规定，对于实际供应商与合同约定的供应商不一致的设备应当认定为不合格，中国庆华公司、新疆庆华公司有权拒付对应款项。对于已到货，但未安装、调试的设备，中国庆华公司、新疆庆华公司有权拒绝支付安装、调试、运行、质保等费用。对于中国机械公司不能证明合格的已完工程，中国庆华公司、新疆庆华公司有权拒绝支付相应工程款。中国机械公司主张损失赔偿，但未提供相关证据，不应支持其诉讼请求。双方至今未能结算，欠款金额不能确定，亦不应支付逾期付款利息。根据合同第14.2、18.2.2、18.2.3、18.2.4的约定，应驳回中国机械公司的诉讼请求。 中国机械公司提供如下证据支持其诉讼请求： 第一组证据：1-1、EPC合同用以证明：通用条款第18.2条约定了承包人解除合同的理由、程序及后果。通用条款第14.9.1约定了逾期付款利息。通用条款第14.12.4款约定了发包人超出30天期限未对结算报告提出修改意见的后果，是视为发包人认可结算报告。同时，根据合同专用条款1.4约定，本合同适用《建设工程价款结算暂行办法》，该办法中亦约定一定的时间内对结算报告不发表意见即视为认可。1-2、《合同主体确认书》用以证明：当事人约定中国庆华公司与新疆庆华公司为EPC合同共同发包人，EPC合同对中国庆华公司及新疆庆华公司具有法律约束力。1-3、《EPC合同补充协议（1）》《EPC合同补充协议（2）》。证明：对合同价款支付方式、履行期限及付款保函等进行补充约定，其中，根据《EPC合同补充协议（2）》，中国庆华公司应在2014年6月25日前开立以中国机械公司为受益人、金额为4126万元人民币的设备款信用证，并修改322313CF018-001BH号付款保函（担保金额为32521万元人民币）。第二组证据：2-1、2015年5月28日拟解除合同告知函用以证明：中国庆华公司违约事实并导致中国机械公司有权根据EPC合同通用条款第18.2.1解除合同。根据约定合同解除程序，中国机械公司在发出解除合同通知15日前书面告知中国庆华公司。2-2、2015年6月3日关于对拟解除合同告知函的回复用以证明：中国庆华公司承认其违约事实。2-3、2015年6月15日解除合同通知函用以证明：中国机械公司根据合同约定向中国庆华公司发出解除合同书面通知。2-4、2015年6月16日中国庆华公司针对2015年6月3日来函的回复用以证明：中国机械公司向中国庆华公司充分表达了在EPC合同解除后的友好协作意愿。2-5、2015年8月18日EPC合同解除后之照管责任及结算清理工作联系函用以证明：中国机械公司就EPC合同解除后的照管责任及结算清理工作与中国庆华公司进行磋商，催告中国庆华公司及时完成移交，并提示中国庆华公司已完工程及物资的毁损、灭失风险。2-6、2015年9月8日关于水泥项目EPC合同解除后照管责任及结算清理工作联系的复函用以证明：中国庆华公司虽然不同意解除EPC合同，但并未就其导致EPC合同解除的违约行为进行辩驳。2-7、2015年10月13日EPC合同解除后之照管风险转移及减损工作联系函用以证明：中国机械公司与中国庆华公司于2015年9月9日举行会谈，中国庆华公司同意解除EPC合同，并同意在2015年11月底前完成结算清理工作。EPC合同于2015年6月16日解除后，由于中国庆华公司一直未接收已完工程和物资，中国机械公司持续对现场进行照管。中国机械公司于2015年10月14日书面通知已完工程及物资毁损、灭失风险于2015年9月18日转移至中国庆华公司。第三组证据：3-1、2015年10月30日分包执行情况说明用以证明：中国机械公司根据EPC合同第18.2.2（4）约定，于2015年11月3日向中国庆华公司提交涉案工程分包执行情况说明。3-2、2015年10月30日结算报告用以证明：结算报告于2015年11月3日送达中国庆华公司，结算金额为744900483.86元。3-3、2015年11月5日敦请按期完成结算工作的联系函用以证明：中国机械公司敦促中国庆华公司按商定期限完成结算、清理工作。3-4、2015年12月29日新疆庆华水泥厂项目清点工作情况、2016年2月18日关于新疆庆华水泥厂项目清点情况确认事宜（电子邮件，附光盘）用以证明：中国机械公司将现场清点工作完整成果向中国庆华公司、新疆庆华公司提交。3-5、2016年2月18日EPC合同解除后现场清点确认工作联系函用以证明：中国机械公司催告中国庆华公司完成清点资料的确认。3-6、2016年2月26日结算工作联系函用以证明：中国机械公司催告中国庆华公司支付工程款，并主张优先受偿权。3-7、2016年3月30日（2016）京国信内经证字第01237号公证书及所附光盘用以证明：公证机构对涉案工程现场进行证据保全。3-8、2016年4月5日结算工作联系函用以证明：中国机械公司向中国庆华公司提供已收工程款对账单合计325930000元，并催告其支付工程款。第四组证据工程项目各子项工程质量验收单、形象进度照片用以证明工程质量合格，监理单位同意验收。第五组证据图纸移交单用以证明涉案工程图纸已经全部移交。第六组证据《中国建设新疆庆华水泥厂总承包工程项目第三次工程联络会会议纪要》用以证明：中国机械公司、中国庆华公司、新疆庆华公司及监理单位对中国机械公司截止2014年6月土建已完工程进度进行确认，《建筑安装部分已完工程量确认单（截止2014年11月30日）》可以作为认定中国机械公司已完工程产值的证据。中国庆华公司、新疆庆华公司证据3-1、3-2、3-6提到的问题已经得到解决。第七组证据新疆庆华公司5000t/d熟料新型干法综合利用废渣生产水泥项目EPC工程合同土建已完工程量确认清单（截止2015年11月25日）用以证明中国庆华公司、新疆庆华公司确认截止2015年11月25日，中国机械公司建设的各个子项已基本施工完成。第八组证据2015年6月29日向新疆庆华公司通过电子邮件发出的关于拟解除合同告知函和解除合同通知函用以证明解除合同的相关函件已经通知新疆庆华公司。第九组证据2013年4月11日、2013年5月4日新疆庆华公司向中国机械公司发送的工作联系函以及2014年1月23日中国机械公司向新疆庆华公司发送的工作联系函用以证明中国机械公司根据新疆庆华公司的要求完成了合同外工程的大部分工作。 中国庆华公司、新疆庆华公司经质证后：对第一、二组证据真实性、合法性、关联性均认可，但对证明内容有异议。虽然中国机械公司发出了移交的工作联系函，但未按照合同约定进行实质性移交。收到第三组证据但内容不属实。公证书收到，但没有收到光盘。对第四组证据，部分报验申请没有监理单位的签字和盖章，对真实性不予认可。部分报验申请仅有监理单位工作人员签字，并无监理单位的盖章，对真实性不予认可，且监理人员签字认为合格不能作为工程合格的意见，也不能据此认定工程质量验收合格。对其他证据真实性认可。对第五组证据真实性、合法性、关联性认可，但该证据只能证明新疆庆华公司收到了部分图纸，并非全部图纸，因无图纸目录，新疆庆华公司无法确认缺少的图纸内容及数量。对第六组证据的真实性不认可，设计院未签字，新疆庆华公司的签字人丁传伦已经离职，无法核实签字真实性，杨军山的签字需要与本人核实。该组证据不能证明中国机械公司已完工程量及产值，2014年7月14日《新疆庆华水泥EPC总承包项目土建工程已完进度及产值截止2014年6月份》各方确认为形象进度，不作为工程结算依据。只能证明中国机械公司及设计单位对设计存在的缺陷提出了完善意见和方案，不能证明已经得到落实和解决。对第七组证据的真实性、合法性、关联性认可，但该证据不能证明已完工程量，仅为已完工程形象进度，未记载具体的工程量，且记载数十处未实际完成、质量不合格、工程量与实际不符的施工缺陷，仅为初步清点，未得到各方的核准和批准。对第八组证据真实性、合法性、关联性认可，但仅能证明中国机械公司向新疆庆华公司发出了拟解除合同的通知，并未向新疆庆华公司发出最终的解除通知。对第九组证据，认为仅提供了中国庆华公司、新疆庆华公司发出的联系函，并未提供完成相关工作的工程签证单以及其他可以证明中国机械公司实际完工的资料，对新增工作内容不予认可，且中国机械公司所称新增工程包含在合同范围内，不应另外增加费用。 本院认证：中国庆华公司、新疆庆华公司对中国机械公司提交的第一、二、三、五、七、八组证据真实性、合法性均予以认可，本院对上述证据的真实性、合法性予以确认。对第四组证据，中国庆华公司、新疆庆华公司仅对部分无监理签字或者无盖章的部分报验单真实性不予认可，但后续工程进行了施工，中国庆华公司、新疆庆华公司并无证据证明监理未签字或者监理单位未盖章的部分工程质量不合格，故本院对上述证据的真实性予以确认。对第六组证据，中国庆华公司、新疆庆华公司对签字人员系其公司工作人员身份没有异议，仅以签字人是否属实需要进行核实为由不认可真实性，但之后未再向法庭说明签字是否属实，故本院对第六组证据真实性予以确认。第九组证据，因中国庆华公司、新疆庆华公司对上述证据的真实性未予否认，故本院对上述证据的真实性予以确认。 中国庆华公司、新疆庆华公司提交证据：1、EPC合同用以证明导致本案项目未结算的过错在于中国机械公司，中国机械公司未提供完整的竣工结算资料，工程至今无法完成结算。2、新疆庆华公司2016年4月12日向中国机械公司发出的工作联系函用以证明新疆庆华公司要求中国机械公司项目人员来结算，但中国机械公司未回函，也未派员结算导致涉案项目未结算。3、施工过程中形成的工程联系函十份用以证明已完工程存在质量问题，新疆庆华公司要求中国机械公司整改但至今未整改。4、设备材料供货执行情况表用以证明中国机械公司主张的已到货设备数量与实际不符，其中已到货设备中4项物资实际到货数量与主张不符，49项设备并未到货。5、与合同不符的主机设备、余热发电系统、回转窑系统、电气设备、耐火材料明细表及13份工作联系函。中国机械公司主张的已到货设备的规格、供货商与合同约定不符，其中设涉及主机18项设备，余热发电系统145项设备，耐火材料146项设备，回转窑系统7项设备，电气9项设备。6、新疆庆华环保建材有限公司5000t/d熟料新型干法综合利用废渣生产水泥项目EPC工程建筑安装部分已完工程量确认单。中国机械公司诉求的基础依据存在重大瑕疵，仅为工程形象进度，不能作为确定工程造价及工程欠款的依据，并且2014年12月10日，经中国机械公司、中国庆华公司、新疆庆华公司及监理单位三方确认了截止2014年11月30日中国机械公司完成的工程形象进度，“以上条款签字不作为甲方工程量结算依据”。 中国机械公司质证称：证据一真实性认可，证明目的不认可，合同因中国庆华公司、新疆庆华公司的原因导致解除，工程的结算应按照合同和法律规定视为结算完成。证据二真实性、合法性、关联性均不认可，中国机械公司从未收到过该工作联系函。证据三真实性、合法性、关联性均认可，证明目的不认可。2014年7月3日至5日召开的第三次工程联络会中国机械公司、新疆庆华公司已经对部分设备与合同不符的问题进行了解决。根据合同通用条例9.2.2条，工程联系单中部分瑕疵属于竣工验收前消缺扫尾工程，目前不具备技术条件。根据合同通用条款11.1.1及9.2.1款有明确约定，对方并未签发接收证书，不具备保修技术条件，故中国机械公司的保修责任并未开始。证据四、证据五中的明细表系新疆庆华公司单方制作，真实性不认可。对证据五中的13份工作联系函真实性认可，证明目的不认可，2014年7月3日至5日召开的第三次工程联络会双方已经对部分设备与合同不符的问题进行了解决。大部分主机设备的采购有新疆庆华公司工作人员全程参与。证据六真实性、合法性、关联性认可，证明目的不认可。涉案工程形象进度更说明完整的工程量确认单已经过业主总承包商及监理三方签字，足以证明该部分已完工程量，合同专用条款3.2,监理权限说明监理有权对已完工程产值进行确认。 本院认证：中国机械公司对中国庆华公司、新疆庆华公司提交的证据一、证据三、证据五中的13份工作联系函、证据六的真实性、合法性认可，本院对上述证据的真实性予以确认。对证据二因无中国机械公司的签收且中国机械公司对该证据真实性不予认可，本院对该证据的真实性不予确认。对证据四及证据五中的明细表，系中国庆华公司、新疆庆华公司单方制作，中国机械公司对真实性不予认可，故本院对上述证据的真实性不予确认。 本院经审理查明，一、2013年2月4日，中国庆华公司作为工程发包人与工程承包人中国机械公司签订EPC合同，工程名称：新疆庆华环保建材有限公司5000t/d熟料新型干法综合利用废渣生产水泥项目。工程承包范围包括：1、5000t/d熟料新型干法水泥生产线（红线范围内从原料进厂，石灰石的预均化、石灰石破碎站到水泥产品包装出厂的一条完整的水泥生产线）的EPC总承包。2、配套9MW纯低温余热发电工程（包括一套PH余热锅炉、一套AQC余热锅炉、一套汽轮发电机组、余热发电循环水池及泵房、锅炉水处理等）项目的EPC总承包。承包方的工作范围主要包括：1、红线内所有工程的施工图设计（包括现场设计服务）及从煤制气到水泥厂的粉煤灰输送管道设计，给砖厂供水、供电、供粉煤灰、供水泥工程的施工图设计。2、本工程所需的一切材料、设备（包括设计初次填充料）、备品备件、物资采购和服务（包括但不限于监造、运输、交付和保管）。3、红线内的土建、安装、调试及试生产直至竣工验收和必要的隔离措施和临时设施以及厂区与资源路的连接道路和供应至砖厂的水、粉煤灰、水泥的输送管线以及电力输送的施工，与煤制气危废项目的接口（包括与红线外的接口，交接点出连接属于本工程）等。4、负责界区内总承包合同规定期限内的环境保护和安全、保卫、卫生等工作。5、负责在总承包合同规定期限内，使设备达到满负荷连续运转，并通过相应的生产达标考核验收。6、承包方负责为完成本工程所需的所有必要的服务和工作。负责获得该工程承包单位所需的各类许可和审批（包括获得必要的批文、执照、许可证及相关的报监、验收等）以及相应的保险。由发包方负责提供的服务和批文除外。7、厂总平面图范围内的场地强夯工程、绿化工程，以及工厂围墙内的征地与拆迁补偿费用已经另行约定，不列入本工程工作范围之内。8、竣工后试验及其之后的工厂运转所需全部电力、水、燃料、动力、原材料、辅助材料、设备的第二次及后续润滑注油以及发包方操作维修人员的费用全部由发包方承担，生产产品归发包方所有。9、承包人将被要求完成使生产线良好运行所需的所有工作，不管是否所有项目已被列出。即使在本协议及其附件中没有明确指出但属于本项目内的工作内容，也应由承包人负责完成。工程施工质量标准：执行国家及行业最新的相关标准及规范，合格率100%。合同价格和付款货币：合同价格为人民币（大写）：柒亿壹仟肆佰陆拾万元（小写金额：71460000000元）。本合同总价为固定价格，该价格不因任何原因（发包方对设计方案进行重大修改原因除外）进行变更，包括但不限于物价指数调整、材料涨价、非发包方原因引起的设计变更及在合同附件中未列入和未提供而且确实是承包方供货范围中应该有的设备、材料等等。本协议书中有关词语的含义与通用条款中赋予的定义与解释相同。 合同通用条款第9.2.1，承包人应在工程和（或）单项工程具备接收条件后的10日内，向发包人提交接收证书申请，发包人应在接到申请后的10日内组织接收，并签发工程和（或）单项工程接收证书。第9.2.2条扫尾工程和缺陷修复。对工程或（和）单项工程的操作、使用没有实质影响的扫尾工程和缺陷修复，不能作为发包人不接受工程的理由，但在合理时间没有完成或未作扫尾工程，发包人可按该项工程实际发生费用加倍索赔。经发包人与承包人协商确定的承包人完成该扫尾工程和缺陷修复的合理时间，作为接收证书的附件。第11.1.1条质量保修责任书。按照相关法律规定签订质量保修责任书是竣工验收的条件之一。双方应按法律规定的保修内容、范围、期限和责任，签订质量保修责任书，作为本合同附件。9.2.1款接收证书中写明的单项工程和（或）工程的接收日期，或单项工程和（或）工程视为被接收的日期，是承包人保修责任开始的日期，也是缺陷责任期的开始日期。第14.2.1履约保函。合同约定由承包人向发包人提交履约保函时，履约保函的格式、金额和提交时间，在专用条款中约定。第14.2.2支付保函。合同约定由承包人向发包人提交支付保函时，发包人应向承包人提交支付保函。支付保函的格式、内容和提交时间在专用条款中约定。第14.2.3预约款保函。合同约定由承包人向发包人提交预付款保函时，预付款保函的格式、金额和提交时间在专用条款中约定。第14.9.1，因发包人的原因未能按14.8.3款约定的时间向承包人支付工程进度款的，应从发包人收到付款申请报告后的第26日开始，以中国人民银行颁布的同期同类贷款利率向承包人支付延期付款的利息，作为延期付款的违约金额。第14.12.4未能答复竣工结算报告。发包人在接到承包人根据14.12.1款约定提交的竣工结算报告和完整的竣工结算资料的30日内，未能提出修改意见，也未予答复的，视为发包人认可了该竣工结算资料作为最终竣工结算资料。发包人应根据14.12.3款的约定，结清竣工结算的款项。第18.2.1，由承包人解除合同。基于下列原因，承包人有权以书面形式通知发包人解除合同，但应在发出解除合同通知15日前告知发包人。（1）发包人延误付款达60日以上，或根据4.6.4款承包人有权复工，但发包人在180日内仍未通知复工的；（2）发包人实质上未能根据合同约定履行其义务，影响承包人实施工作停止30日以上；（3）发包人未能按14.2.2款的约定提交支付保函。第18.2.2承包人发出解除合同的通知后，有权停止和必须进行的工作如下：（1）除为保护生命、财产、工程安全、清理和必须执行的工作外，停止所有进一步的工作；（2）移交已完成的永久性工程及承包人提供的工程物资（包括现场报关的、已经订货的、正在加工制造的、正在运输途中的、现场尚未交接的）。在未移交之前，承包人有义务妥善做好已完工程和已购工程物资的保管、维护和保养；（3）移交已经付款并已经完成和尚待完成的设计文件、图纸、资料、操作维修手册、施工组织设计、质检资料、竣工资料等。应发包人的要求，对已经完成但尚未付款的相关设计文件、图纸和资料等，按商定的价格付款后，承包人按约定的时间提交给发包人。（4）向发包人提交全部分包合同及执行情况说明，由发包人承担其费用。第18.2.3，解除合同日期的结算依据。根据18.2.1款的约定，发包人收到解除合同的通知后，应与承包人商定已发生的合同款项，包括：14.3款预付款、14.4款工程进度款、13.7款合同价格调整的款项、14.5款保修金暂扣与支付的款项、16.2款索赔的款项、本合同补充协议的款项，及合同任何条款约定的增减款项，以及承包人拆除临时设施和机具、设备等撤离到承包人企业所在地的费用（当出现18.2.1款第四项不可抗力的情况，撤离费用由承包人承担）。经双方协商一致的合同款项，作为借出日期的结算依据。第18.2.4解除合同后的结算。（1）双方应根据18.2.3款解除合同日期的结算资料，结清解除合同时双方的应收应付款项的余额。此后，承包人应将发包人根据14.2.2款约定提交的支付保函返还给发包人，发包人将承包人根据14.2.1款约定提交的履约保函返还给承包人。第18.3.1付款约定仍然有效。合同解除后，由发包人或由承包人解除合同的结算及结算后的付款约定仍然有效，直至解除合同的结算工作结清。 合同第三部分专用条款部分第1.4适用法律，合同双方需要明示的法律、行政法规、地方性法规：本合同适用中华人民共和国的现行法律法规及新疆省、伊犁地区相关的现行法规、合同双方需要明示的适用于本合同的法律有：《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国建筑法》《建设工程质量管理条例》《建设工程勘察设计管理条例》《建设工程承发包价格管理办法》《建筑安装工程承包合同条例》和《建设工程价款结算暂行办法》。第2.3.1监理的内容：参照合同附件、按有关规范对本工程范围内的工程施工全过程进行监理。监理的职权：（8）工程上使用的材料和施工质量的检验权。对于不符合设计要求和合同约定及国家质量标准的材料、构配件、设备，有权通知承包人停止使用；对于不符合规范和质量标准的工序、分部、分项工程和不安全施工作业，有权通知承包人停工整改、返工。承包人得到监理机构复工令后才能复工。（9）工程施工进度的检查、监理权，以及工程实际竣工日期提前或超过工程施工合同规定的竣工期限的签认权。第11.2.1，缺陷责任保修金金额为合同协议书约定的合同价格的10%。第14.2.2支付保函。支付保函的金额：本合同协议书合同总价的85%。鉴于发包人将本合同协议书合同总价的85%款项的支付采取延迟支付的方式，为此，发包人将在收到承包人预付款保函和履约保函后的3个月内开立以承包人为受益人的本合同协议书合同总价85%的支付保函（保函格式及有效期由发包人和承包人双方商定）。14.3.1预付款的金额为：合同总价的15%。总体付款进度：1、合同价格的15%作为预付款支付。2、合同价格的75%作为里程碑款支付。3、合同价格的10%作为质保款支付。14.5.2缺陷责任保修金的支付。（2）缺陷责任保修金：为合同金额的10%。在承包人通过本项目的竣工后实验考核合格后12个月期满，如果没有质量问题，发包人将在30天内给与支付。 2013年5月30日中国庆华公司与中国机械公司签订EPC合同主体确认书。对《合同》中发包人主体问题确认如下：1.《合同》中发包人应为“中国庆华能源集团有限公司/新疆庆华环保建材有限公司”。2.《合同》的其他条款不变，对发包人“中国庆华能源集团有限公司/新疆庆华环保建材有限公司”和承包人“中国机械工业建设集团有限公司”具有法律约束力。3.本确认书是《合同》的组成部分，与《合同》具有同等法律效力。 中国庆华公司与中国机械公司签订EPC合同补充协议（1）（无落款时间），对原合同的支付条款做出如下变更：原合同总价中建安费、设计费的85%（即32521万元）开具保函，设备费部分（即33200万元）采用信用证、承兑或现金等方式进行支付。2014年6月15日中国庆华公司与中国机械公司签订EPC合同补充协议（2）载明，目前，发包人已向承包人支付设备款26854万元，工程款5739万元。现经双方友好协商，达成补充协议如下：1.发包人应在2014年6月25日前开立以承包人为受益人的、金额为肆仟壹佰贰拾陆万元人民币的设备款信用证。2.原合同《合同协议书》三、主要日期中“工程竣工日期：施工开工日期后14个公历月的最后一天”变更为“承包人在2015年6月30日前完成水泥生产线点火投产”。并按合同约定，发包人在收到承包人提供的竣工后试验验收证书正本及发票后一个月内向承包人支付17217万元人民币。3.发包人应当确保将：原江苏银行开立的以承包人为受益人、金额为32521万元人民币的付款保函（编号：322313CF018-001BH）中的第三条“本保函的担保金额将随发包人已支付的金额的递减，即2014年10月31日前保函金额不超过32521万元，2014年10月31日后保函金额不超过15304万元”及第六条“本保函自开立之日起生效，有效期2015年10月31日（日期）止，保函期限不超过25个月……”分别更改为第三条“本保函的担保金额将随发包人已支付的金额的递减，即2015年9月30日前保函金额不超过32521万元，2015年9月30日后保函金额不超过15304万元”及第六条“本保函自开立之日起生效，有效期至2016年9月30日（日期）止，保函期限不超过36个月……”。以上补充协议，作为合同的有效补充，是合同的一部分。 2015年5月27日，中国机械公司向中国庆华公司、新疆庆华公司发出拟解除合同告知函，载明签订EPC合同及补充协议的基本情况，并称“在补充协议（2）中，贵方承诺在2014年6月25日前开立以我方为受益人的金额为4126万元人民币设备款信用证，并修改322313CF018-001BH号支付保函（担保金额为32521万元）。此后，虽经我方多次催告，但是贵方迄今未能履行上述义务，原定于2015年3月6日复工的计划迄今未能实施。为此，我方不得不考虑终止与贵方在本工程中的合作关系。根据《新疆庆华水泥EPC合同》通用条款第18.2.1，发包人迟延付款达60日以上，或实质上未能履行约定义务影响发包人实施工作停止30日以上，或未按约定提交支付保函的，承包人均有权以书面形式通知发包人解除合同，但应在发出解除合同15日前告知发包人。据此，我方提前告知贵方，我方将在本通知发出15日后，以书面形式通知贵方解除《新疆庆华水泥EPC合同》。”中国庆华公司员工于2015年5月28日签收该告知函。中国庆华公司于2015年6月3日就该告知函向中国机械公司回复如下：贵公司5月27日的告知函已收悉，2014年由于受国家宏观经济环境持续下行和煤炭及煤化工等行业持续低迷等多种因素影响，造成我公司新疆55亿立方煤制气项目的配套水泥厂项目投资建设中遇到资金困难，影响到合同的正常履行，为此我公司表示歉意。我公司一致在积极想办法解决项目中所遇到的资金问题，望贵公司予以支持和理解。……我方将积极落实项目资金，保证项目的支付，力争在2015年6月底7月初能向贵公司提供新的履约保函。同时也希望贵公司能够做好7月份复工准备，争取实现9月份竣工投产。2015年6月15日，中国机械公司向中国庆华公司、新疆庆华公司发出关于解除EPC合同通知函，载明：“根据EPC合同通用条款第18.2.1约定，我方已于2015年5月28日向贵方送达关于拟解除EPC合同告知函，由于在《告知函》发出后15日内，贵方未能履行支付义务，未能履行提供支付保函义务，根据EPC合同通用条款第18.2.1，我方书面通知贵方解除EPC合同。就合同解除之后的相关结算和清理工作，我方将另行与贵方友好协商。”中国庆华公司工作人员于2015年6月16日签收。同时中国机械公司对中国庆华公司对拟解除EPC合同告知函的回复进行了回复，明确“仍按原计划解除EPC合同”。2015年6月29日，中国机械公司通过电子邮件向新疆庆华公司送达了拟解除EPC合同告知函等两个附件，同时主文中记载“杨（军山）总您好，因中国庆华原因导致项目赞同（暂停）施工，我方根据原合同条款约定，现通知贵方解除原合同，附件是关于解除原合同的文件，请您查收，此文件已递交给中国庆华集团有限公司，因原合同主体为贵司两方，现将解除合同函件发送给贵司，请签字确认后将扫描件发给我司，非常感谢”。 2015年8月18日，中国机械公司向中国庆华公司、新疆庆华公司发送关于EPC合同解除后之照管责任及结算清理工作联系函，催告中国庆华公司、新疆庆华公司自收到本联系函之日起30日内完成移交工作，并请中国庆华公司、新疆庆华公司自收到本联系函之日起3天内委派专人商定移交计划。如由于中国庆华公司、新疆庆华公司原因导致移交工作未能在上述期限内完成，已完工程及物资的货损、灭失风险将由中国庆华公司、新疆庆华公司承担。中国庆华公司工作人员于2015年8月18日签收。2015年9月8日，中国庆华公司向中国机械公司发出《关于水泥项目EPC工程合同解除后照管责任及结算清理工作联系的复函》，“贵公司2015年8月18日函件收悉，经认真研究、慎重考虑，我公司不同意解除该合同，并希望能够适当延长，主要原因如下：……二、现我公司也正在做该项目的后续筹资工作，请贵公司能够给与充分的理解和支持，继续相互合作，以保证该项工程顺利竣工投产。三、对于施工现场的保管问题，因该项目尚处于建设期，各单位、分部分项工程不具备竣工验收与移交条件。前期贵公司全面承担了现场工程建设、质量安全及材料、设备的物资保管、成品保护等管理工作，为保障后续工作的连贯、持续进行，避免造成混乱与不必要的纠纷，请贵公司继续负责工程现场的保管工作，我公司可配合贵公司给予现场协助，并且可酌商今后至工程施工时贵公司现场保管人员的管理费用。”2015年10月13日，中国机械公司向中国庆华公司、新疆庆华公司发出关于EPC合同解除后之照管风险转移及减损工作联系函，“双方于2015年9月9日举行会谈（参会代表分别是贵方朱文坚、杨蕾以及我方刘峰、崔颖），贵方同意解除EPC合同并就已经发生的工程量、已到设备材料量以及我方损失等在11月底前完成确认。一、关于已完工程及物资毁损、灭失风险的转移。自我方于2015年6月16日送达《EPC合同解除通知函》之后，贵方一直未接收已完工程和物资。为此，我方不得不一直持续承担现场照管工作，迄今已经超过3个月。2015年8月18日……催告贵方自收到本联系函之日起30日内完成移交工作，……贵方既未委派专人与我方商谈移交计划，也未采取任何移交措施，因此我方正式通知贵方：自2015年9月18日起，已完工程及物资的毁损、灭失风险由贵方承担。……考虑到已完工程及物资的安全及照管需求，为帮助贵方降低损失，自2015年9月18日起，基于无因管理，我方可以继续对已完工程和物资实施保管和维护。但是我方将不承担已完工程及物资毁损、灭失风险，并且我方为事实无因管理而在此期间发生的必要费用，贵方应当依法予以补偿。”2015年10月30日，中国机械公司向中国庆华公司、新疆庆华公司提交《新疆庆华环保建材有限公司5000t/d熟料新型干法综合利用废渣生产水泥项目分包执行情况说明》，就项目分包执行情况做了说明，并提交《工程设计执行情况表》《设备材料供货执行情况表》《专项工程执行情况表》，中国庆华公司工作人员签收。同日，中国机械公司向中国庆华公司、新疆庆华公司提交涉案工程结算报告，中国庆华公司工作人员于2015年11月3日签收。该结算报告编制说明：本结算报告就项目已完成工程、变更增加、三次停工损失三大类进行编制。双方于2015年9月9日会谈时确定：双方结算工作应在2015年11月30日前完成。合同内完成情况汇总表记载：设计费完成比例97.75%，合同金额为7330000元，故设计费完成金额7165075元；设备费完成比例94.24%，合同金额为341435061.59元，设备费完成金额321768402.04元；建安工程已完工程量336561800元，现场剩余安装材料3646382元，现场剩余土建材料1104440.82元，合计为341312622.82元。以上设计费、设备费、建安费合计完成金额为670536074.41元。合同新增内容完成金额1934300元，三次停工损失合计为72430109.45元（包含直接损失及部分应付未付款截止2015年10月31日的利息），结算报告内附EPC合同建筑安装部分已完工程量确认单（截止2014年11月30日），截止2014年11月30日已完工程产值监理单位确认为336561800元，建设单位确认为335220000元，中国庆华公司工作人员于2014年12月10日签字：以上条款签字，不作为甲方工程量结算依据。此表仅为形象进度，不作为工程结算。监理单位及施工单位盖章确认。2015年11月5日，中国机械公司发函敦请中国庆华公司、新疆庆华公司按期完成结算工作。2016年3月31日，中华人民共和国北京市国信公证处（以下简称国信公证处）制作（2016）京国信内经证字第1388号公证书，证明：中国机械公司于2015年12月29日、2016年2月18日分两次通过电子邮件向中国庆华公司、新疆庆华公司提交了《现场实物清点情况表》《新疆庆华水泥厂项目清点工作情况》《新疆庆华项目电气设备各子项统计盘点表》《1-新疆庆华设备清点参考表》。中国机械公司于2016年2月18日向中国庆华公司、新疆庆华公司发函要求对全部清点资料予以确认，尽快完成清点确认工作。中国庆华公司工作人员当日签收该函件。中国机械公司于2016年2月26日向中国庆华公司、新疆庆华公司发函要求对工程折价或拍卖价款依法享有优先受偿权。中国庆华公司工作人员于当日签收。2016年3月30日，国信公证处出具（2016）京国信内经证字第01237号公证书，对涉案工程现场进行证据保全。中国机械公司于2016年4月5日向中国庆华公司、新疆庆华公司发函要求支付欠付工程款、确认已付款、支付照管费用。 2014年7月3日至7月5日，新疆庆华公司、中国机械公司设计单位、监理单位就项目施工图、采购设备、施工计划、调试验收等问题形成《中国建设新疆庆华水泥厂总承包工程项目第三次工程联络会会议纪要》，主要内容：1.发包人与承包人（以下简称双方）对项目已完成工程量进行签字确认，详见附件1新疆庆华水泥厂总承包工程项目已完工工程量确认单（截止2014年6月30日）；同时对后续完成施工工程量由双方适时进行签字确认。2.实施计划：根据附件2新疆庆华水泥厂总承包工程实施计划、附件3庆华水泥厂总降站施工进度计划确定的项目实施计划，双方确定承包人按实施计划确认的相关工程进度计划要求完成，2014年11月18日点火。双方在项目点火后四周内完成竣工试验，发包人应在完成竣工试验所有指标和参数达到合同要求后七日内即签署竣工后试验验收证书。3.双方对项目采购设备、施工图确认，详见附件4采购设备、施工图确认（证据中没有附件4，联系）。4.发包人必须完成的自营工程要满足新疆庆华水泥厂总承包工程实施计划进度要求的需要，综合楼网络及电话接入到综合楼。5.关于调试、考核、培训及应由发包人负责提供的调试时生产考核验收所需的原、燃材料等，双方将根据附件2新疆庆华水泥厂总承包工程实施计划进行确定。新疆庆华公司、中国机械公司、监理单位签字确认。在附件新疆庆华水泥EPC总承包项目土建工程已完进度及产值截止2014年6月份的清单上，建设单位张建忠签署“形象进度属实”的意见，杨军山签署“此表仅作为形象工程进度确认，不作为工程结算依据”的意见。 中国机械公司与中国庆华公司、新疆庆华公司于2015年12月2日对涉案工程设计图纸进行了清点确认，对截止2015年11月25日的已完工工程量于2015年12月7、9、14、15、16、17、18日进行了确认。中国庆华公司、新疆庆华公司备注仅对已到图纸进行清点，设计院未提供应到图纸目录。 中国庆华公司、新疆庆华公司提交数份工作联系函用以证明中国机械公司施工中存在施工不符合设计单位的初步设计、工艺参数改变未经业主同意、材料选购未按要求选购等问题。中国机械公司提交工程施工过程中所有子项工程质量验收单用以证明所有已完工工程仅经过了质量验收，其中少量子项工程质量验收单无监理单位签字或者盖章。新疆庆华公司于2013年4月11日函告中国机械公司“煤化公司在水厂的东北角新建一个危废中心（水泥厂内的危废为处理中心的干化车间），根据2013年4月10日设计单位国环院王院长提供的关于危废中心用电负荷10KV2000KVA，经过我方研究决定需要从水泥厂110KV变电站介入，请贵方和电力设计部门考虑增加一台10**的出线柜”，于2013年5月4日函告中国机械公司《关于危废项目有关水、电、气设计的问题》的具体要求。 案件审理中，中国庆华公司、新疆庆华公司认可资金短缺导致停工及EPC合同补充协议（2）约定应开立的设备款信用证未开具的事实。中国庆华公司、新疆庆华公司、中国机械公司均认可已付款为325930000元。中国庆华公司、新疆庆华公司在其质证意见（2018年12月29日）中确认“双方于2013年3月20日签订合同，2013年4月20日开工，2015年4月5日停工。期间2013年7月停工一次（45天），2014年8月停工一次”。 本院认为，本案争议焦点为：1.中国机械公司主张EPC合同及两份补充协议于2015年6月16日解除是否成立。2.已完工程是否合格，设备到货是否属实，是否符合合同约定。已完工工程量是否属实，中国庆华公司、新疆庆华公司是否应向中国机械公司支付工程款，如应支付，应支付工程款的具体金额是多少，工程款利息是否应予支持。3.中国机械公司在欠付工程款范围内对涉案工程是否享有优先受偿权。 一、关于中国机械公司主张EPC合同及两份补充协议于2015年6月16日解除是否成立的问题。中国机械公司与中国庆华公司于2013年2月4日签订的EPC合同、EPC合同补充协议（1）（无落款时间）及于2014年6月15日签订的EPC合同补充协议（2），系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。各方均应当按照合同约定履行义务。中国庆华公司与中国机械公司于2013年5月30日签订EPC合同合同主体确认书确认新疆庆华公司与中国庆华公司作为EPC合同共同的主体，故新疆庆华公司与中国庆华公司共同成为EPC合同的发包人。 《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十六条第一款规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”本案中，中国机械公司与中国庆华公司签订的EPC合同专用条款14.2.2约定，发包人将在收到承包人预付款保函和履约保函后的3个月内开立以承包人为受益人的本合同协议书合同总价85%的支付保函（保函格式及有效期由发包人和承包人双方商定）。EPC合同通用条款18.2.1约定，基于以下原因，承包人有权以书面形式通知发包人解除合同，但应在发出解除合同通知15日前告知发包人：（2）发包人实质上未能根据合同约定履行其义务，影响承包人实施工作停止30日以上；（3）发包人未能按14.2.2款约定提交支付保函。EPC合同补充协议（1）对支付保函的提交方式进行了约定，EPC合同补充协议（2）约定发包人应在2014年6月25日前开立以承包人为受益人的、金额为肆仟壹佰贰拾陆万元人民币的设备款信用证，同时约定发包人将已经开立的付款保函内容进行变更。但实际施工中，中国庆华公司、新疆庆华公司因付款迟延的问题导致中国机械公司停工超过30日，且未依据EPC合同补充协议（2）的约定在2014年6月25日前开立以承包人为受益人的设备款信用证，亦未按照约定修改已经开立的付款保函。中国庆华公司、新疆庆华公司的上述行为违反了合同约定，依据EPC合同通用条款18.2.1条第（2）（3）款的约定，中国机械公司有权行使合同解除权。中国机械公司按照合同约定于2015年5月28日向中国庆华公司及新疆庆华公司发出拟解除合同告知函，中国庆华公司于于2015年6月16日签收中国机械公司向其送达的解除合同通知函。综上，中国机械公司已经依法履行了通知合同解除的义务，中国庆华公司、新疆庆华公司在收到解除合同的通知后，虽然不同意解除合同，但并未对违约行为有任何弥补，亦未依法提出诉讼。新疆庆华公司认可收到中国机械公司通过电子邮件发送的《关于拟解除合同告知函》，通过该邮件网页可以看出有两个附件，且在邮件正文处明确表述“现通知贵方解除原合同”，因此即使未向新疆庆华公司发送正式解除合同的通知，其在电子邮件正文处已经表达了解除合同的意思表示，因此解除合同的通知已经在邮件发送日到达新疆庆华公司。故新疆庆华公司否认收到解除合同通知的抗辩意见，本院不予采信。故中国机械公司主张合同已经于2015年6月16日依法解除的起诉请求，合法有据，本院予以支持。 二、关于中国庆华公司、新疆庆华公司是否应向中国机械公司支付工程款以及中国庆华公司、新疆庆华公司所称各项阻碍工程款支付的因素能否成立的问题。 案涉工程未完工，但是案涉工程大部分有各分部、分项工程的验收合格资料。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”中国机械公司请求中国庆华公司、新疆庆华公司参照建设工程施工合同约定支付工程款应予以支持。 双方签订的EPC合同专用条款中对适用法律约定需要明示适用的法律、行政法规包含《建设工程价款结算暂行办法》。该文件第十四条第（三）款“工程竣工结算审查期限”第4项规定：“5000万元以上的工程从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起60天”，第十六条第一款规定：“发包人收到竣工结算报告及完整的结算资料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可”。EPC合同通用条款14.12.4条约定，发包人在接到承包人根据14.12.1款约定提交的竣工结算报告和完整的竣工结算资料的30日内，未能提出修改意见，也未予答复的，视为发包人认可了该竣工结算资料作为最终竣工结算资料。发包人应根据14.12.3款的约定，结清竣工结算的款项。本案中，虽然双方在EPC合同的专用条款中对竣工结算报告的审查时间及结算认可条件没有明确说明，但对规定了竣工结算报告审查时间及结算认可条件的部门规章《建设工程价款结算暂行办法》在专用条款中明确约定适用，且双方签订的为EPC合同，有别于一般的建设工程施工合同，EPC合同通用条款中明确约定了逾期不答复即视为认可条款，综合以上因素本院认定双方在合同中对工程竣工结算审查期限及对结算认可条件进行了明确约定，逾期不答复即视为认可。中国庆华公司、新疆庆华公司在收到中国机械公司的结算报告及2015年11月5日《关于敦请按期完成结算工作的联系函》以及之后双方对已完工程量进行清点后，无论是根据EPC合同通用条款约定的30天还是根据《建设工程价款结算暂行办法》规定的60天内，中国庆华公司、新疆庆华公司均未对中国机械公司的结算报告提出任何意见，应视为认可中国机械公司的结算报告。双方在施工过程中，针对土建双方于2015年12月形成了土建已完工程量确认清单（截止2015年11月25日），针对建筑安装双方于2014年12月10日形成了建筑安装部分已完工程量确认单（截止2014年11月30日），中国庆华公司、新疆庆华公司虽然主张确认清单中为形象进度，并非实际进度，但已完工程量确认单中对工程实际进度有具体描述，可以看出完成工程的具体内容。新疆庆华公司向中国机械公司发送的函件中明确要求中国机械公司新增部分工程，证明双方存在合同外新增工程，结算报告送达后及庭审中，中国庆华公司、新疆庆华公司均未对合同新增工程提出质疑，仅在发表质证意见中提出上述工程包含在合同范围内，该陈述与其向中国机械公司所发函件中对工程定性为“新增工程”相互矛盾，故本院对中国庆华公司、新疆庆华公司所称新增工程属于合同范围内工程不应增加工程款的意见不予采纳。因本工程为未完工工程，并不具备制作竣工结算资料的条件，故对中国庆华公司及新疆庆华公司主张中国机械公司未提交竣工结算资料故不应付款的抗辩意见不予采纳。《建设工程解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”，本案中，因工程未完工，参照上述规定，应对中国机械公司请求按照结算文件结算工程价款的诉讼请求予以支持。中国机械公司的结算报告中包含已完成工程670536074.41元、变更增加1934300元、三次停工损失72430109.45元，工程价款为已完成工程与变更增加部分，共计672470374.41元，即中国庆华公司、新疆庆华公司应向中国机械公司支付的工程价款为：672470374.41元。双方认可已付工程款为325930000元，故中国庆华公司、新疆庆华公司应向中国机械公司支付工程款为：346540374.41元。 EPC合同专用条款中约定监理参照合同附件、按有关规范对工程范围内的工程施工全过程进行监理，有权对工程上使用的材料和施工质量进行检验，对不符合设计要求和合同约定及国家质量标准的材料、构配件、设备，有权通知承包人停止使用，对不符合规范和质量标准的工序、分部、分项工程和不安全施工作业，有权通知承包人停工整改、返工。本案中，中国机械公司已经依约对涉案工程进行了施工，中国机械公司提交工程报验申请表、工程质量验收记录、检查验收记录表、设备安装检测记录等过程文件证明施工中各个工序、分部、分项工程均进行了验收，上述记录、申请表中缺少监理签字或盖章的工程亦未影响后续施工，故中国机械公司施工工程的质量应视为得到了监理的确认。现双方已经解除合同，中国庆华公司、新疆庆华公司应向中国机械公司支付已完工工程价款。中国庆华公司、新疆庆华公司认为工程存在质量问题并未提交任何证据，故对中国庆华公司、新疆庆华公司以工程存在质量问题故不应支付工程款的抗辩理由，不予支持。 关于设备到货的具体问题，在中国机械公司向中国庆华公司、新疆庆华公司提交结算报告（包含设备情况）及要求转移照管风险及减损工作联系函后，双方在2015年12月启动了图纸移交、已完工程量及设备情况的清点工作，中国庆华公司、新疆庆华公司具有充分的便利条件进行核实的情况下，在收到结算报告至诉讼前，并未向中国机械公司提出设备情况的异议，故对中国庆华公司、新疆庆华公司以设备数量有误拒付工程款的抗辩理由，本院不予采纳。如中国庆华公司、新疆庆华公司有充分证据证明设备数量与中国机械公司结算报告中设备数量确有差异，可另行解决。因中国机械公司提交工程报验申请表、工程质量验收记录、检查验收记录表、设备安装检测记录等过程文件均显示合格，故中国庆华公司、新疆庆华公司以设备供货商与合同约定供货商不一致故质量存在问题为由拒付工程款的抗辩意见本院不予采纳。 向发包人提交图纸及竣工结算资料系中国机械公司的义务。本案中，首先，工程未完工且已解除，中国庆华公司、新疆庆华公司收到结算报告及2015年12月核查工程量后，并未向中国机械公司提出结算资料不齐无法核算工程量的问题。其次，中国机械公司于2015年12月2日向中国庆华公司、新疆庆华公司移交了部分图纸，故中国庆华公司、新疆庆华公司认为中国机械公司未提交任何结算资料的抗辩与事实不符。再次，涉案工程为固定总价合同，中国庆华公司、新疆庆华公司在收到中国机械公司解除合同及结算报告的情况下，双方于2015年12月对完工比例进行了核实，中国庆华公司、新疆庆华公司可以依据完工比例确认工程结算价款。故本案审理中，未提交全部图纸及结算不能作为拒付工程款的理由，中国庆华公司、新疆庆华公司可另行解决。 根据双方签订的EPC合同专用条款14.5.2约定缺陷责任保修金金额为合同金额的10%，“在承包人通过本项目的竣工后试验考核合格后12个月期满，如果没有质量问题，发包人将在30天内支付。”中国庆华公司、新疆庆华公司作为发包人返还所扣留的缺陷责任保证金的时间是“在承包人通过本项目的竣工后试验考核合格后12个月期满，如果没有质量问题，发包人将在30天内支付”，但这是在工程能够竣工验收合格的情形下。本案中，因资金问题，案涉工程已于2015年4月停工至今，并且中国机械公司在2016年6月16日已经通知中国庆华公司、新疆庆华公司合同解除，在此情形下，在中国机械公司和中国庆华公司、新疆庆华公司之间，案涉工程不可能再满足竣工这一条件，故有关质量保证金的返还问题不能直接适用上述规定。鉴于案涉工程已于2015年4月停工，至今已经超出四年，在此期间，中国庆华公司、新疆庆华公司并未提出证据证明案涉工程存在质量问题以及需要进行质量返修，故其主张应继续扣留质量保证金没有依据，对中国庆华公司、新疆庆华公司要求从工程款中扣除保证金的抗辩意见，本院不予采纳。 《建设工程解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”《建设工程解释》第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。本案中，虽然双方在EPC合同专用条款14.3中约定预付款为工程款的15%，其余工程款根据工程进度符合一定条件的情况下支付，但中国机械公司并未提供证据证明进度款付款节点，起诉中亦未按照该约定确定应付款时间，故应当视为双方对付款时间约定不明。因工程未完工，中国机械公司虽然要求移交工地及工程，但双方始终未进行正式的移交，中国机械公司提交结算报告后，双方仍然就工程量进行核对系对工程造价未达成一致意见，故参照《建设工程解释》第十八条的规定，本院确认应付工程款时间为起诉之日即2017年2月21日。对中国机械公司以其通知中国庆华公司、新疆庆华公司移交工地的时间作为应付工程款时间的主张，本院不予采纳。因中国机械公司对欠付工程款利息的主张为自2015年9月18日至2016年9月17日，早于应付款时间，故对中国机械公司要求支付该期间工程款利息的诉讼请求，本院不予支持。 三、中国机械公司在欠付工程款范围内对涉案工程是否享有优先受偿权。 《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案中，应付工程款的时间为起诉之日，故中国机械公司起诉时明确主张对涉案工程享有欠付工程款范围内优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释〔2002〕16号）第三条规定：”建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。”案涉工程的结算报告中已完工程及新增工程价款为672470374.41元，扣除中国庆华公司、新疆庆华公司已付款325930000元，中国机械公司就中国庆华公司、新疆庆华公司欠付的工程价款346540374.41元对该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条、《建设工程价款结算暂行办法》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条之规定，判决如下： 一、确认中国机械工业建设集团有限公司与中国庆华能源集团有限公司于2013年2月4日签订的《5000t/d熟料新型干法综合利用废渣生产水泥项目EPC工程合同》及相关补充协议于2015年6月16日解除； 二、中国庆华能源集团有限公司、新疆庆华环保建材有限公司于本判决生效之日起15日内向中国机械工业建设集团有限公司支付工程款346540374.41元； 三、中国机械工业建设集团有限公司在346540374.41元范围内对案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 四、驳回中国机械工业建设集团有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2227778.5元（中国机械公司已预交），由中国庆华公司、新疆庆华公司负担1842648.17元，由中国机械公司负担385130.33元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审判长  李渭红 审判员  陈建红 审判员  王 恺 二〇一九年十月十五日 书记员  丛雅靓