福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0302民初3835号 原告：徐建成，男，1973年9月8日出生，汉族，住莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：吴俊协，福建百中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡娴，福建百中律师事务所律师。 被告：福建莆澳贸易有限公司，住所地：莆田市城厢区荔城中大道******。统一社会信用代码：91350300315400826B。 法定代表人：刘桂煌，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈斌，福建绩学律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑晓红，福建绩学律师事务所律师。 被告：大爱妈祖（福建）文化传播有限公司，，住所地：莆田市霞林街道办事处肖厝安置区**8#、9#楼二层1、2、3、4号商铺。统一社会信用代码：913503000843404746。 法定代表人：徐建成。 原告徐建成与被告大爱妈祖（福建）文化传播有限公司（以下简称：“大爱妈祖公司”）、福建莆澳贸易有限公司（以下简称：“莆澳贸易公司”）合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐建成的委托诉讼代理人吴俊协，被告莆澳贸易公司的委托诉讼代理人陈斌到庭参加诉讼。被告大爱妈祖公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐建成向本院提出诉讼请求：1.判令莆澳贸易公司、大爱妈祖公司立即支付给徐建成款项467151.32元及以该款为基数自起诉之日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2013年12月13日，由徐建成个人独立设立的大爱妈祖公司依法成立。2018年5月4日，莆澳贸易公司、案外人福建国铁旅游投资有限公司与徐建成签订《福建莆澳贸易有限公司合作协议》，其中第四条第四款约定截止2018年5月1日之前，因原告之前业务获得政府补助及未收到的款项，归原告所有（原告提供业务明细目录，税收自负）。2018年7月26日，徐建成与莆澳贸易公司办理股权变更手续，莆澳贸易公司成为大爱妈祖公司的唯一股东。2018年5月1日之后，因徐建成之前业务收到的汇款具体如下：1.《妈祖人张**画册设计合同》、《妈祖人张**画册印刷合同》：2018年6月20日收到汇款37884元，2018年12月18日收到汇款53424元；2.《党建展厅装修工程协议书》：2018年5月10日收到汇款39061.72元；3.《莆田市文艺精品创作项目“大爱项目.美丽莆田”首届全国美术名家作品邀请展扶持协议》：2018年12月21日收到汇款150000元；4.《成人礼活动策划执行合同》、《太阳帽采购协议》：2018年11月26日收到汇款116781.6元；5.《莆仙戏鼓点录像创作合同书》：2018年7月10日收到汇款70000元。以上款项合计467151.32元。2019年1月23日，莆澳贸易公司以原告侵占大爱妈祖公司200000元款项为由控告徐建成。该200000元款项系徐建成于2018年5月1日之前业务的应收账款。2019年6月27日，莆田市公安局城厢分局作出莆公城（经侦）撤字案字（2019）0001号《撤销案件决定书》。2019年4月9日，徐建成已将400000元款项退回至大爱妈祖公司账户。根据合同约定，2018年5月1日之前，因徐建成之前业务获得政府补贴及未收到的款项，归徐建成所有。为维护原告的合法权益，向本院提起诉讼。 莆澳贸易公司辩称，第一，原被告之间已经就股权转让实际履行，大爱妈祖的百分百股权掌握在莆澳贸易公司手中。大爱妈祖公司的款项所有权均属于莆澳贸易公司。退一步，徐建成要求返还款项467151.32元没有事实和法律依据，这些款项虽然在转让合同中提到2018年5月1日之前获得款项为徐建成所有，但是其应该提供业务明细的目录，税收完税的证明之后，才有权要求将款项划走。从大爱妈祖的银行账户中可以知道，徐建成已经私自转走了大量的款项，且目前涉案款项的税收也尚未结清，因此不具备返还的前提。第二，大爱妈祖公司的印章以及网银均存于徐建成处，徐建成实际上对账户中的款项可以实际控制，也能够控制大爱妈祖公司。徐建成应当将印章及网银交付给被告之后，才能够要求被告对款项进行划转。故目前涉案款项不具备划转的前提，这也就是原告会还400000元的原因。因此，应当驳回徐建成的诉讼请求。 大爱妈祖公司未作答辩。 在本院审理过程中，徐建成在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 一、企业公示信息1份，证明被告主体适格。 二、《福建莆澳贸易有限公司合作协议》1份，证明：2018年5月4日，案外人莆澳贸易公司，福建国铁旅游投资有限公司与徐建成签订《福建莆澳贸易有限公司合作协议》，其中第四条第四款约定，截止2018年5月1日之前，因原告之前业务获得政府补助及未收到的款项，归原告所有（原告提供业务明细目录，税收自负）。 三、大爱妈祖公司企业公示信息，证明：2013年12月13日，由徐建成个人独立设立的大爱妈祖公司依法成立。2018年7月26日，徐建成与莆澳贸易公司办理股权变更手续，莆澳贸易公司成为大爱妈祖公司的唯一股东。 四、《妈祖人张**画册设计合同》《妈祖人张**画册印刷合同》、中国建设银行单位客户专用回单、《党建展厅装修工程协议书》、中国建设银行单位客户专用回单、《莆田市文艺精品创作项目“大爱项目.美丽莆田”首届全国美术名家作品邀请展扶持协议》、中国建设银行单位客户专用回单、《成人礼活动策划执行合同》《太阳帽采购协议》、中国建设银行单位客户专用回单、《莆仙戏鼓点录像创作合同书》、中国建设银行单位客户专用回单各1份，证明：2018年5月1日之前，因徐建成之前业务收到款项合计467151.32元，根据合同约定，该款项系徐建成所有。 五、莆公城（经侦）撤字案字（2019）0001号《撤销案件决定书》1份，证明莆澳贸易公司以徐建成侵占大爱妈祖公司200000元款项为由控告徐建成，该200000元款项系徐建成于2018年5月1日之前业务的应收账款。莆田市公安局城厢分局撤销该案。 六、汇款凭证、银行回单各1份，证明徐建成已将款项退回至大爱妈祖公司账户。 对徐建成提供的证据，莆澳贸易公司质证认为： 对证据一没有异议；对证据二的真实性、合法性、关联性没有异议。根据合作协议的约定，原告应当要为其收入缴纳相应的税收，并提供业务明细目录。目前，税收无法体现是否已经缴纳。对合作协议最后一页2018年5月份的表格真实性无法确认，属于原告单方制作的证据，不能作为本案依据；对证据三没有异议，但是原告也已经取得被告百分之十八的股权，实际双方系股权之间的置换；对证据四的真实性没有异议，但是该合同以及汇款凭证并没有体现应缴税收以及原告已经向其开具税务发票的依据。因此不能证明原告要证明的内容，本案付款条件尚未成就；对证据五的真实性没有异议，但被告方仍然会向公安机关继续反映原告涉嫌职务侵占罪的事实；对证据六的真实性没有异议，但是该款项实际是原告为了减轻职务侵占罪而汇款的款项。由于目前大爱妈祖公司的公章及网银设备继续由原告控制，实际上大爱妈祖公司已经失去对该些款项的控制权。原告上述行为实际仍然构成职务侵占，应当将本案移交公安机关。 莆澳贸易公司对其主张向本院提供银行流水1份，证明大爱妈祖公司银行账户中的多笔款项已经被徐建成私自挪用，且徐建成也未履行缴纳税收的义务。目前，大爱妈祖公司的硬件及网银设备均在徐建成手中。因此无需返还涉案的款项。 对莆澳贸易公司提供的证据，徐建成质证认为，对证据的真实性、合法性、关联性均不予认同，该证据与本案无关。 大爱妈祖公司未向本院提供证据。 本院审查认为，对徐建成及莆澳贸易公司提供的证据综合予以认定。 经庭审举证、质证、认证，本院认定本案事实如下： 2018年5月4日，莆澳贸易公司作为甲方、“福建国铁旅游投资有限公司”作为乙方与徐建成作为丙方签订《福建莆澳贸易有限公司合作协议》，约定：甲方是澳门莆澳集团设在内地的子公司，公司实际控股人为刘国栋。甲方保证公司所有资产未被人民法院冻结、拍卖；不存在为任何个人或公司提供任何抵押、质押、担保或存在其他可能影响乙方利益的瑕疵。甲方保证公司不存在未向乙方披露的现存或潜在的重大债务、诉讼、索赔和责任。由此引起的所有责任，由甲方承担。甲方开发“妈祖平安面”及系列产品等为主要业务，同时根据公司战略发展，每一阶段的投资项目重点进行调整。丙方保证是大爱妈祖公司的独资拥有人，具有完全的公司处理权。甲方莆澳贸易公司完成对丙方大爱妈祖公司的有效收购后，丙方工资即成为甲方全资子公司。甲方全资控股大爱妈祖公司及公司名下所有的品牌和无形资产。各即自动成为甲方股东，按照公司章程规定履行股东的权利和义务。甲方工资增资扩股依法办理股东、股权变更登记后，各方按公司章程规定分享公司利润和分担亏损。根据公司章程推荐董事长、董事、监事，并任命总经理等程序。各方约定，截止2018年5月1日之前，因丙方之前业务获得政府补助及未收到的款项，归丙方所有（丙方提供业务明细目录，税收自负）等内容。2018年7月26日，大爱妈祖公司[类型为有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资）]发生投资人（股权）变更登记，徐建成变更登记为莆澳贸易公司。因莆澳公司未按照合同约定支付因2018年5月1日之前业务获得的政府补助及未收到的款项，徐建成向本院提起诉讼。 综上所述，本院认为，莆澳贸易公司与徐建成签订的《福建莆澳贸易有限公司合作协议》意思表示真实、内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同,各方当事人应按照约定履行义务。因徐建成在大爱妈祖公司的股权已经转让给莆澳贸易公司，且莆澳贸易公司与徐建成均对大爱妈祖公司2018年5月1日之前业务款的金额为467151.32元没有异议。故徐建成主张莆澳贸易公司依约支付款项467151.32元及该款为基数自起诉之日即2019年8月1日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，本院予以支持。莆澳贸易公司辩称大爱妈祖公司账户的款项由徐建成实际控制，且徐建成未提供税收完税证明，不属于抗辩事由，其可另行主张权利。莆澳贸易公司辩称徐建成未提供业务明细，因其对案涉债务的金额没有异议，故对其上述辩称理由本院不予采信。徐建成主张大爱妈祖公司承担共同责任，因公司应以其独立的法人财产对公司的债务承担责任，故对其上述主张本院不予支持。大爱妈祖公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、应诉、答辩等诉讼权利，本院依法缺席审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、福建莆澳贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付徐建成款项467151.32元及该款自2019年8月1日起至还清之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息； 二、驳回徐建成对大爱妈祖（福建）文化传播有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8307.2元，减半收取为4153.6元，由福建莆澳贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 员  刘 明 二〇一九年十月十日 法官助理  王 妍 书 记 员  方怡青 附：本案相关的法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。