福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0212民初4358号 原告：福州市晋安区兴安餐饮有限公司，住所地福建省福州市晋安区东浦路100号怡馨苑3-5号楼连接体23#店面。 法定代表人：陈小群，总经理。 委托诉讼代理人：陈秀珍，福建宽达律师事务所律师。 被告：庞全升，男，汉族，1969年5月26日出生，住河南省获嘉县。 委托诉讼代理人：洪和木，北京君颜（厦门）律师事务所律师。 第三人：中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段，住所地福建省福州市仓山区城门镇湖际村江店48号。 法定代表人：郑敏，段长。 原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司（以下简称“兴安餐饮公司”）与被告庞全升、第三人中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开进行审理。原告兴安餐饮公司之委托诉讼代理人陈秀珍，被告庞全升之委托诉讼代理人洪和木到庭参加诉讼，第三人中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兴安餐饮公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告之间不存在劳动关系；2.判令原告无须向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额48579元；3.本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告劳动争议一案，已由厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“同安区仲裁委”）作出厦同劳仲案[2019]690-1号裁决书，裁决如下：一、庞全升和兴安餐饮公司劳动关系于2019年7月1日起解除；二、兴安餐饮公司应支付庞全升未订立书面劳动合同的二倍工资差额48579元；三、驳回庞全升的其他仲裁请求。 原告认为上述裁决认定事实不清，适用法律错误，应予以改判，理由如下：首先，原告和被告之间不存在劳动关系，而是被告提供劳务、原告支付报酬的劳务关系。原告仅是承包经营第三人设立的食堂，承包期为12个月，期满后原告就撤离该处，原告并未设立具体的规章制度，原被告不存在工作上的隶属性。原告聘请被告不是长期用工，只需被告提供相关的劳务，此事实在聘请被告之时就已经向被告作出告知，被告对此也是接受的。因双方之间不是劳动关系，故才未签订劳动合同也未办理社保手续。其次，被告在为原告提供劳务期间，其与厦门三锅鼎力餐饮管理有限公司之间存在劳动关系，并领取该公司发放的报酬，该事实也能印证原被告之间不可能存在劳动关系。 庞全升辩称，一、原、被告之间存在事实上的劳动关系。首先，原被告双方符合劳动关系的主体资格。其次，被告提供的劳动是原告业务的组成部分。2017年1月12日，第三人设立南昌铁路局福州动车段厦门北动车所食堂，2018年9月间，该食堂由原告承包经营。2018年10月1日，被告入职厦门北动车所食堂，与原告建立劳动关系，工号为008，工种为厨师。因此，被告的工作内容属于原告承包经营食堂的组成部分。第三，被告接受原告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动。被告工作时间及工作内容为上午5：00-13:00早餐及中餐炒菜，下午17:00-19:00晚餐炒菜。被告每天要参与原告安排的食堂晨检及食品安全学习。双方口头约定月工资6000元，原告也依约在每月20日左右有规律地支付了被告月工资。被告2018年10月与11月工资由原告通过张余华支付宝账户转账支付，2019年1月工资通过时任法定代表人方宏标银行账号6214……8075转账支付，其他月份工资均通过练胜友银行账号6236……2205转账支付，转账时备注“厦门北”或“动车站厦门北”字样。被告的月平均工资为6114元。二、原告依法应当支付被告二倍工资差额。入职以来，原告未与被告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，应当向被告支付因未签订劳动合同的双倍工资差额48579元。 第三人中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段未提交书面意见。 经审理查明，庞全升于2017年2月1日在中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段厦门北动车所食堂上班。2018年9月1日，中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段将厦门北动车所食堂发包给原告兴安餐饮公司，全面接管厦门北动车所食堂的业务。2018年12月6日，兴安餐饮公司与中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段签订厦门北动车所食堂承包合同。庞全升于2018年10月1日又到兴安餐饮公司承包的厦门北动车所食堂上班，做面点工作，庞全升与兴安餐饮公司未签订书面劳动合同，兴安餐饮公司未为庞全升缴纳社会保险费。2019年7月1日，庞全升离职。2019年8月1日，庞全升向同安区仲裁委提起仲裁，请求裁决：1、解除庞全升与兴安餐饮公司之间的劳动关系;2、兴安餐饮公司支付2018年11月1日至2019年6月30日因未签订劳动合同的二倍工资差额48912元。同安区仲裁委经审理后作出厦同劳仲案[2019]690-1号裁决书，裁决：一、庞全升与兴安餐饮公司劳动关系于2019年7月1日解除；二、兴安餐饮公司应一次性支付给庞全升未订立书面劳动合同的二倍工资差额48579元；三、驳回庞全升的其他仲裁请求。该裁决书送达后，兴安餐饮公司对该裁决结果不服，向本院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。 另查明，庞全升提供的中国建设银行个人活期账户交易明细显示，2018年11月29日由张余华通过支付宝转账支付工资为6447元，12月21日支付工资6451元；2019年1月10日由练胜友转账支付工资6150元，2月27日由方宏标转账支付工资6150元，3月27日由练胜友转账支付工资7292元，4月22日由练胜友转账支付工资6150元，5月21日由练胜友转账支付工资4668元，6月20日由练胜友转账支付工资5283元，7月19日由练胜友转账支付工资6435元。 再查明，庞全升在兴安餐饮公司上班期间与厦门三锅鼎餐饮管理有限公司也存在劳动关系。 以上事实有厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、厦同劳仲案[2019]690-1号裁决书、厦同劳仲案[2019]690-2号裁决书、送达回证、银行交易明细、工作照、餐饮服务许可证等证据以及当事人在庭审中的庭审笔录等证据在案为证，这些证据经本院审查、审核，予以采信。 本院认为，本案的争议焦点为：1、兴安餐饮公司与庞全升之间是否存在劳动关系，庞全升何时入职问题；2、兴安餐饮公司是否应当支付庞全升未签订劳动合同的二倍工资差额问题。 1、关于兴安餐饮公司与庞全升之间是否存在劳动关系，庞全升何时入职问题。劳动关系的存在应符合三个标准，一是用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；二是用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案双方虽未签订劳动合同，但兴安餐饮公司具有用工主体资格，且庞全升起诉要求确认其与兴安餐饮公司之间存在劳动关系的请求，有庞全升为兴安餐饮公司提供劳务的时间、地点，接受兴安餐饮公司管理的事实存在。为此，庞全升与兴安餐饮公司之间存在事实劳动关系。对兴安餐饮公司提出其与庞全升之间存在劳务关系的理由，因兴安餐饮公司未能提供证据证明双方的劳务关系，应负有举证不能的法律后果，兴安餐饮公司的劳务关系主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于庞全升的入职时间问题，虽然兴安餐饮公司与第三人签订承包合同的时间为2018年12月6日，但兴安餐饮公司确认其已在2018年9月1日就全面接管厦门北动车所食堂的业务，并在仲裁庭审确认庞全升的入职时间为2018年10月1日，故其所主张的庞全升于2018年12月6日入职与仲裁庭审的陈述相互矛盾，本院不予采信，庞全升的入职时间应确定为2018年10月1日。 2、关于兴安餐饮公司是否应当支付庞全升未签订劳动合同的二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，兴安餐饮公司与庞全升于2018年10月1日建立劳动关系，至庞全升于2019年7月1日离职，兴安餐饮公司未与庞全升签订书面劳动合同，兴安餐饮公司依法应支付庞全升支付未签订劳动合同的二倍工资差额，双倍工资差额的起止期间应为2018年11月1日至2019年6月30日。经核算，仲裁裁决认定的该部分数额48579元未超过法院计算的金额，而庞全升未向法院起诉，视为其服从仲裁裁决，本院依法予以确认。对于解除劳动关系时间，仲裁裁决双方的劳动关系于2019年7月1日解除，双方对此均无异议，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司与被告庞全升之间的劳动关系于2019年7月1日解除； 二、原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告庞全升未签订劳动合同的二倍工资差额人民币48579元； 三、驳回原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司负担，款限于本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 许志坚 二〇一九年十月二十二日 法官助理 陈海英 书 记 员 张小兰 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行其它义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。