河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终3993号上诉人（原审被告）：滑县人民医院。住所地：滑县新区文明路南段。法定代表人：李凤垒，职务：院长。委托诉讼代理人：李猛，男，1986年7月1日生，汉族，住滑县，系滑县人民医院员工。委托诉讼代理人：范希魁，该院法律顾问。被上诉人（原审原告）：赵贵粉，女，1953年2月1日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人：任立让，男，1976年4月1日生，汉族，住址同上，系赵贵粉之子。上诉人滑县人民医院（以下简称滑县医院）因与被上诉人赵贵粉医疗损害责任纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2017）豫0526民初5252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。滑县医院上诉请求：1、撤销一审判决，依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，或将本案发回重审。2.一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审程序违法，重新鉴定程序违法；重新鉴定时，双方均同意由北京的鉴定机构进行鉴定，一审法院变更为上海司法鉴定科学研究院进行鉴定程序违法；重新鉴定时未将原鉴定意见作为本次鉴定的检材，程序违法。2.一审认定被上诉人是城镇居民没有事实根据和法律依据。3.一审判令上诉人承担40%的赔偿责任于法无据。4.被上诉人所谓的二级伤残、护理依赖与上诉人之间不存在因果关系。5.一审酌定上诉人赔偿被上诉人精神损害赔偿金45000元、交通费7000元于法无据。被上诉人赵贵粉辩称，1.司法鉴定科学研究院具有鉴定资质，鉴定结论应予认定。2.赵贵粉虽是农村户口，但其丈夫户口在城镇，赵贵粉长期随丈夫居住在城镇，应是城镇居民。3.滑县医院应根据鉴定结论承担赔偿责任。4.赵贵粉的二级伤残、护理依赖与上诉人之间存在因果关系。5.赵贵粉构成二级伤残，上诉人应赔偿45000元的精神损害赔偿金，因住院、转院治疗花费的交通费用已经超过了7000元。要求维持原判。原告赵贵粉向一审法院起诉请求：要求滑县医院赔偿赵贵粉各项损失736,213.65元。赵贵粉于2016年1月14日上午因腹疼去滑县医院就诊，经滑县医院检查诊断为胆囊炎、高血压、××，15日给予腹腔镜下胆囊切除，术后赵贵粉血压、血糖、心率持续升高，滑县医院没有尽到职责，未予相应有效治疗，直到赵贵粉病情持续加重，甚至肢体无力，后经检查确认为脑梗塞和下肢血栓形成，16日转入神经内科，因治疗效果差，赵贵粉被迫于2016年1月28日转濮阳市油田总医院继续治疗至今仍恢复不良，赵贵粉认为滑县医院术前未予认真评估原告病情、详细术前讨论及凝血功能等全面检查，术后围手术期管理不到位，高血压、××、心动过速等病情控制差造成脑梗塞、下肢血栓形成及发现延迟，治疗不及时，造成赵贵粉损害的后果，故滑县医院应承担相应责任。一审法院认定事实：赵贵粉于2016年1月14日上午因腹疼去被告滑县医院就诊，经检查诊断为胆囊结实合并胆囊炎、高血压、××，15日给予经腹腔镜胆囊切除术，术后原告病情加重，遂于当月28日转濮阳市油田总医院继续治疗，诊断为脑梗死、高血压3级极高危、2型糖胆囊切除术，赵贵粉住院43天，后赵贵粉又于2016年10月11日入郑州大学第一附属医院治疗97天。经赵贵粉申请，一审法院依法委托河南唯实司法鉴定中心对以下两项申请进行鉴定，一、滑县医院对赵贵粉的医疗行为是否存在过错，参与度是多少，二、赵贵粉目前所受损伤与滑县人民医院医疗行为之间是否存在因果关系，三、赵贵粉是否构成伤残，构成几级，护理人数护理等级；鉴定结论为：1、被鉴定人赵贵粉目前左侧肢体偏瘫构成二级伤残，目前存在大部分生活自理障碍，护理人数为一人；2、被鉴定人赵贵粉老年女性，长期患有高血压、××，血压血糖控制不良，是本次发生围手术期急性脑梗塞的主要原因，但滑县医院在整个诊疗过程中，虽然诊断治疗正确，但在术前未将血压血糖控制良好，在治疗血压持续升高同时未能及时进行必要的相关检查、查找原因和经专科会诊治疗，存在瑕疵，参与度5%-10%，被鉴定人赵贵粉目前左侧肢体偏瘫构成二级伤残，目前存在大部分生活障碍，护理人数为1人。赵贵粉支付鉴定费用6,790元。后经赵贵粉再次申请，一审法院委托位于上海市的司法鉴定科学研究院就滑县医院在对赵贵粉的诊疗过程中是否存在医疗过错；若有过错，其与赵贵粉的损害后果之间是否存在因果关系及过错参与程度进行法医学重新鉴定，并于2019年6月10日出具鉴定意见为：滑县医院对被鉴定人赵贵粉的诊疗过程中存在术前准备不够充分，手术时机略显仓促，对术后持续高血压、高血糖可能带来的风险及损害后果认识不足、重视程度不够等医疗过错，上述过错与赵贵粉目前遗留的左侧肢体偏瘫等损害后果之间存在一定的因果关系（系次要原因，过错参与程度拟为30%-40%）。鉴定人为副主任法医师王亚辉、陈捷敏。赵贵粉支付鉴定费用12,900元。另，赵贵粉购置轮椅花费859元。一审法院认为：侵害公民人身健康的应当承担责任，赵贵粉在滑县医院住院治疗过程中病情加重，经鉴定滑县医院治疗行为存在医疗过错，该过错与赵贵粉目前遗留的左侧肢体偏瘫等损害后果之间存在一定的因果关系，参照鉴定意见法院酌定被告负40%的责任。滑县医院辩称没有过错不应承担责任，且并未委托司法鉴定科学研究院鉴定，其并无鉴定资质，鉴定程序违法等，要求鉴定人出庭作证，并要求重新鉴定，一审法院认为，该鉴定机构具备鉴定资质，且并无充分证据证明该鉴定意见系违反程序作出，及存在其他问题，对滑县医院的答辩意见，不予采信。赵贵粉在滑县医院做过手术后的住院天数为154天。出院后，一审法院自2017年1月17日起暂酌定其护理期为5年，护理依赖程度酌定70%，壹人护理。营养期酌定300日。赵贵粉经常居住地为濮阳市，对其相关赔偿，一审法院按照城镇居民标准计算。赵贵粉的损失有：1、医疗费新农合报销后剩余94,259.38元；2、护理费参照评估意见，其中住院期间2人护理，出院后1人大部护理，为171,677.07元（39,522元/年÷365×154天×2人＋39,522元/年×5年×70%×1人）；3、住院伙食补助费7,700元（50元/天×154天）；4、营养费6,000元（20元/天×300天）；5、交通费法院酌定为7,000元；6、残疾赔偿金458,988.34元（31,874.19元/年×16年×90%）；7、精神抚慰金酌定45,000元；8、鉴定费及鉴定检查费19,690元；9、膝踝矫形器及轮椅4,359元。以上合计814,673.79元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告滑县医院于本判决生效后十日内赔偿赵贵粉医疗费94,259.38元、护理费171,677.07元、住院伙食补助费7,700元、营养费6,000元、残疾赔偿金458,988.34元、精神抚慰金45,000元、交通费7,000元、鉴定费及鉴定检查费19,690元、膝踝矫形器及轮椅4,359元共计814,673.79元的40%即325,869.52元；二、驳回赵贵粉的其他诉讼请求。案件受理费人民币11,162元，由赵贵粉负担6,162元，被告滑县医院负担5,000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明事实同一审查明认定事实一致。本院认为，1.关于上诉人滑县医院上诉认为一审程序违法的理由。本院经审查认为，一审委托具有鉴定资质的司法鉴定科学研究院进行鉴定，程序合法，上诉人该上诉理由本院不予采纳。2.关于上诉人滑县医院上诉认为一审认定被上诉人赵贵粉是城镇居民没有事实根据和法律依据的问题。经查，一审中，被上诉人赵贵粉已举证证明其经常居住地为濮阳市区，一审按照城镇居民标准计算赔偿数额并无不当，上诉人的该上诉理由本院不予采纳。3.关于上诉人滑县医院上诉认为一审判令上诉人承担40%的赔偿责任及被上诉人赵贵粉的二级伤残、护理依赖与上诉人滑县医院之间不存在事实和法律上的因果关系问题。因司法鉴定科学研究院的鉴定意见已对上诉人滑县医院的诊疗行为与赵贵粉的损害后果之间存在一定的因果关系作出结论，一审法院据此判令上诉人滑县医院承担40%的赔偿责任并无不当，上诉人滑县医院的该上诉理由本院不予采纳。4.关于上诉人滑县医院上诉称一审酌定上诉人赔偿被上诉人赵贵粉精神损害赔偿金45000元、交通费7000元于法无据的问题。经查，一审根据赵贵粉的伤残等级及治疗情况酌定其精神损害赔偿金及交通费数额并无不当，上诉人滑县医院的该上诉理由本院不予采纳。综上所述，上诉人滑县医院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6189元，由滑县人民医院负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  王 霞审判员  江松涛二〇一九年十月二十一日书记员  董 芳