四川省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）川行终1190号 上诉人（原审原告）冯义刚，男，1974年8月8日出生，汉族，住四川省都江堰市。 被上诉人（原审被告）都江堰市人民政府。住所地：四川省都江堰市都江堰大道**。 法定代表人何维楷，市长。 被上诉人（原审被告）成都市人民政府。住。住所地：四川省成都市锦悦西路**/div> 法定代表人罗强，市长。 委托代理人张武，成都市司法局工作人员。 委托代理人吴天一，四川合泰律师事务所律师。 上诉人冯义刚因诉被上诉人都江堰市人民政府（以下简称都江堰市政府）、成都市人民政府（以下简称成都市政府）政府信息公开一案，不服四川省成都市中级人民法院（2017）川01行初1237号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院查明，2017年10月15日，冯义刚以网络方式提出申请，申请都江堰市政府公开“都江堰市政府批准绿地建设集团建设《都江堰国际康阳特色小镇项目》征收申请人所在集体土地制定的征地补偿安置方案”的信息。都江堰市政府经向都江堰市国土资源局查询后，于2017年11月3日作出了2017年第91号《政府信息公开申请告知书》（以下简称91号告知），答复冯义刚：未制作、保存过冯义刚申请公开的政府信息。冯义刚不服，于2017年11月13日向成都市政府申请行政复议。成都市政府受理后，于2017年11月14日向都江堰市政府发出《被申请人答复通知书》。2017年11月24日，都江堰市政府向成都市政府提交了《行政复议答复书》。2017年12月12日，成都市政府作出[2017]1213号《行政复议决定书》（以下简称1213号复议决定），决定维持都江堰市政府91号告知。冯义刚仍不服，遂提起本案诉讼，请求：撤销都江堰市政府91号告知；撤销成都市政府1213号复议决定。 一审法院认为，根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十一条第（三）项的规定，依法不属于行政机关公开或者该政府信息不存在的，行政机关应当告知申请人。本案中，冯义刚申请公开的信息内容为“都江堰市政府批准绿地建设集团建设《都江堰国际康阳特色小镇项目》征收申请人所在集体土地制定的征地补偿安置方案”，都江堰市政府经查询发现并未制作或获取过此信息，故都江堰市政府作出91号告知、履行了法定的告知义务，并无不当。冯义刚虽认为都江堰市政府制作、保存了该信息，但冯义刚提交的证据不足以证明其主张。成都市政府收到冯义刚行政复议申请后，于法定期限内作出1213号复议决定，并向冯义刚邮寄送达，其内容、程序符合法律规定。一审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、最高人民法院《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第十二条第（一）项之规定，判决：驳回冯义刚的诉讼请求。 冯义刚上诉称：（一）其申请公开的信息是都江堰市政府在履职过程中制作并保存的政府信息，都江堰市政府应当依法公开，其拒不公开的行为，侵害了冯义刚的合法知情权。（二）根据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条的规定，任何单位进行建设，必须依法使用国有土地。都江堰市政府已经批准绿地集团“都江堰市国际康养特色小镇项目”建设，且冯义刚所在集体土地又位于该项目用地范围内，都江堰市政府应当履行征地程序，并形成相关的征地补偿安置方案。（三）成都市政府、一审法院对都江堰市政府拒不履行公开政府信息的违法行为，不予纠正，不保护公民合法的财产权利和知情权，其作出的1213号复议决定和一审判决，均违反了法律的规定，应当撤销。冯义刚请求：撤销（2017）川01行初1237号行政判决。 成都市政府答辩认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。成都市政府请求：驳回冯义刚的上诉，维持一审判决。 经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院进一步查明，成都市政府1213号复议决定中有“经被申请人审核，申请人所在都江堰市中兴镇红旗村一组集体土地不属于《都江堰国际康养特色小镇项目》征收范围”的事实确认。 本院认为，根据冯义刚提出政府信息公开申请，以及都江堰市政府对其申请进行办理时施行的政府信息公开条例第二条“本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息”的规定，“以一定形式记录、保存”，是政府信息可以公开的前提。行政机关只提供已经存在的信息，不因为申请人的请求而负担为其制作信息的义务。政府信息公开条例第二十一条第（三）项规定，对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：“（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式。”现行政府信息公开条例第三十六条第四项规定，对政府信息公开申请，行政机关根据下列情况分别作出答复：“（四）经检索没有所申请公开信息的，告知申请人该政府信息不存在。”本案中，冯义刚申请都江堰市政府公开“都江堰市政府批准绿地建设集团建设《都江堰国际康阳特色小镇项目》征收申请人所在集体土地制定的征地补偿安置方案。”依照《中华人民共和国土地管理法》及《中华人民共和国土地管理法实施条例》的规定，征收集体土地的，应当依法制定征地补偿安置方案，并听取被征地集体及农民的意见。现都江堰市政府对冯义刚关于公开征地补偿安置方案的申请，以71号告知答复冯义刚，其申请公开的征地补偿安置方案不存在，但却未就以哪些关键词、在哪些保管的材料中进行的检索查询进行说明，更未就依法应当制作但又为何没有形成相关政府信息的原因进行说明，其答复难以令人信服，其情形确属未正确履行公开政府信息的违法情形。成都市政府在1213号复议决定中虽然进一步说明了政府信息不存在的理由，即冯义刚所在集体组织的土地不在“都江堰国际康阳特色小镇项目”建设范围，但对其理由，成都市政府既未提交用地报批前征地调查结果，又未提交征地时的勘测定界图，其理由缺乏相应的证据支持。一审法院对都江堰市政府未正确履行政府信息公开职责的行为未依法监督纠正，其判决适用法律不当。 综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第三款，第七十二条以及《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第九条第一款之规定，判决如下： 一、撤销四川省成都市中级人民法院（2017）川01行初1237号行政判决； 二、撤销成都市人民政府[2017]1213号《行政复议决定书》； 三、撤销都江堰市人民政府2017年第91号《政府信息公开申请告知书》； 四、责令都江堰市人民政府在收到本判决之日起十五日内对冯义刚的政府信息公开申请重新作出答复。 一、二审案件受理费各50元，合计100元，由被上诉人都江堰市人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长  季书勤 审判员  刘洪峰 审判员  王代伍 二〇一九年十月二十一日 书记员  杨 晴 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第九条被告对依法应当公开的政府信息拒绝或者部分拒绝公开的，人民法院应当撤销或者部分撤销被诉不予公开决定，并判决被告在一定期限内公开。尚需被告调查、裁量的，判决其在一定期限内重新答复。 被告提供的政府信息不符合申请人要求的内容或者法律、法规规定的适当形式的，人民法院应当判决被告按照申请人要求的内容或者法律、法规规定的适当形式提供。 人民法院经审理认为被告不予公开的政府信息内容可以作区分处理的，应当判决被告限期公开可以公开的内容。 被告依法应当更正而不更正与原告相关的政府信息记录的，人民法院应当判决被告在一定期限内更正。尚需被告调查、裁量的，判决其在一定期限内重新答复。被告无权更正的，判决其转送有权更正的行政机关处理。