贵州省兴仁市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔2322民初3512号 原告：贵州旭东煤矿有限公司，统一社会信用代码：91520000770580611C，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇弥勒屯村。 法定代表人：房素明，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈志华，男，1971年9月10日生，汉族，住黑龙江省穆棱市，系该公司财务总监。 委托诉讼代理人：李文弢，男，1978年3月17日生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市南岗区，系该公司办公室工作人员。 被告：罗正红，男，1982年2月23日生，汉族，住贵州省兴仁市。 委托诉讼代理人：罗天高、周兴宿（实习），贵州高浩律师事务所律师。 原告贵州旭东煤矿有限公司（以下简称“旭东煤矿”）与被告罗正红劳动争议一案，本院于2019年7月30日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告旭东煤矿的委托诉讼代理人陈志华、李文弢，被告罗正红的委托诉讼代理人罗天高、周兴宿到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告旭东煤矿向本院提出诉讼请求：1.判令被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、交通费、住院期间生活补助费由兴仁市工伤保险机构支付；2.判令原告不支付被告住院护理费；3.判令原告支付被告停工留薪期工资：5662.67元÷30天×81天＝15289元；4.诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，请求解除原、被告之间的劳动关系。事实和理由：原告认为兴仁市劳动人事争议仲裁委员会“仁劳（人）仲案字[2019]123号”仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，第二项裁决不符合法律的规定，理由如下：一、原告已为被告缴纳了工伤保险，根据相关法律规定，诉讼请求第一项中各项工伤待遇应由兴仁市工伤保险机构支付，仁劳（人）仲案字[2019]123号裁决由原告支付，没有法律依据。二、原告不应支付被告住院期间护理费。根据《工伤保险条例》规定，生活不能自理的工伤职工，在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责。被告并没有提供黔西南州中医院的需要护理证明，黔西南州中医院病历证明也没有需要护理的要求，被告不属于生活不能自理，不应支付护理费。仁劳（人）仲案字[2019]123号裁决由原告支付被告住院护理费，认定错误。三、被告停工留薪期天数不正确，应为81天，并应以81天计算被告停工留薪期工资。被告于2018年12月1日受伤并送到黔西南州中医院治疗，2018年12月7日黔西南州中医院已作出被告的诊断证明，2019年1月7日被告出院。2019年1月1日，原告根据黔西南州中医院的诊断证明、《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定，向被告作出书面《工伤职工停工留薪期确定通知书》，确定被告停工留薪期为81天，并告知有异议的救济途径以及申请延长停工留薪期的方法。被告签收后并没有依法向黔西南布依族苗族自治州劳动能力鉴定委员会提出停工留薪期异议及延长确认申请，被告的停工留薪期已经通知生效。根据法律规定，原告对被告作出的停工留薪期合法有效，被告未依法向黔西南布依族苗族自治州劳动能力鉴定委员会提出停工留薪期异议及延长确认申请，兴仁市劳动争议仲裁委员会无权处理停工留薪期争议。因此，被告的停工留薪期应为81天，停工留薪期工资应为：5662.67元÷30天×81天＝15289元。 被告罗正红辩称，一、本案应当由原告支付被告各项经济损失。原告虽为被告投保有工伤保险，但是原告未足额缴纳，致使被告的各项损失得不到足额赔偿，所以，被告的各项损失应由原告支付。原告向被告赔偿后，由原告自行到社保局办理工伤赔付，被告给予配合。二、被告主张的是住院护理费，原告所诉与事实不符。被告主张的是住院护理费而不是停工留薪期间的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定主要针对“在停工留薪期需要护理”，该条并不适用于“住院期间需要护理”，原告将“住院护理”与“生活护理”偷换概念，是为了混淆视听，颠倒是非，所以，被告住院护理费应予以支持。三、被告的停工留薪期为142天，停工留薪工资应以工资9217元／月为基数按142天计算，同时被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金也应以工资9217元／月为基数计算。根据《工伤保险条例》的三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，被告的停工留薪期应从受伤之日起计算至定残前一日止，停工时间为142天，被告的工资为9217元／月，所以被告的停工留薪工资为9217÷30×142=43627.13元。同时，被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金也应以工资9217元／月为基数计算，即停工留薪工资43627.13元、一次性伤残补助金64519元、一次性工伤医疗补助金27651元、一次性伤残就业补助金27651元、住院护理费5550元、住院伙食补助费3700元、交通费2000元、鉴定费520元，总计175218.13元。原告送达《停工留薪期通知》时，被告正在住院接受治疗，违反了法律法规的强制性规定无效。四、被告配置假肢的相关费用待实际产生后，再另案主张，望法院予以支持。 本院经审理认定事实如下：原告旭东煤矿与被告罗正红存在劳动关系。2018年12月1日，罗正红在旭东煤矿进行巷道支护时，被滑落的岩石砸伤，罗正红受伤后被送到兴仁真武医院、后又到黔西南州中医院住院治疗共计37天。2018年12月17日，罗正红经黔西南州人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定为工伤。2019年4月22日，罗正红经黔西南州劳动能力鉴定委员会评定为伤残十级。2019年7月19日，经罗正红申请，兴仁市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳（人）仲案字[2019]123号仲裁裁决书，裁决：一、解除罗正红与旭东煤矿之间的劳动用工关系；二、由旭东煤矿支付给罗正红如下费用：一次性伤残补助金5662.67元×7个月＝39638.69元；一次性工伤医疗补助金：5662.67元×3个月＝16988.01元；一次性伤残就业补助金：5662.67元×3个月＝16988.01元；停工留薪期工资：5662.67元÷30天×142天＝26803.30元；住院期间护理费：105元×31天＝3255元；住院期间生活补助费：22元×31天＝682元；鉴定费：520元。以上费用合计为：104875.01元。 另查明，被告罗正红已在兴仁市人力资源和社会保障局参加工伤保险。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被告在原告处工作期间受伤，被认定为工伤及鉴定为伤残十级，理应享受工伤保险待遇。原告对兴仁市劳动争议仲裁委员会作出仁劳（人）仲案字[2019]123号仲裁裁决书所认定的事实和裁决无异议的部分，本院予以支持。原告请求解除双方之间的劳动关系，仲裁裁决书亦裁决解除双方之间的劳动关系，被告未提起诉讼，故本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”、第三十九条“因工发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”的规定，被告已参加工伤保险，其工伤经鉴定为十级伤残，其应当享受的工伤保险待遇中停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费应当由原告支付。一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、治疗工伤的医疗费、鉴定费、住院期间的生活补助费等应当由工伤保险基金支付，原告有义务协助被告到社保机构办理相关理赔手续。 关于停工留薪期工资的认定，被告认定为工伤后，原告已经向被告作出《工伤职工停工留薪期确定通知书》认定停工留薪期为81天，被告收到该通知书后未向劳动能力鉴定委员会提出停工留薪期确认申请，应视为被告对原告确定的停工留薪期无异议，原告作出的《工伤职工停工留薪期确定通知书》符合《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，本院予以支持。因原、被告双方均未提交被告的工资依据，停工留薪期标准应按被告受伤前统筹地区上年度月平均工资计算，即5662.67元÷30天×81天＝15289元。关于一次性伤残就业补助金，仲裁裁决书上计算的5662.67元×3个月＝16988.01元，符合法律规定，应予支持。关于护理费，考虑到被告就医实际情况，对住院期间的护理费应予支持，被告仲裁时主张的天数为31天，系其权利的处分，仲裁裁决书计算的护理费105元×31天＝3255元符合法律规定，应予支持。 对于被告提出原告未足额缴纳工伤保险费导致其未能获得足额赔偿的辩称，因被告并未申领各项工伤保险待遇，待其申领后，若其未能获得足额赔偿，其可另行主张权利。 综上所述，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下： 一、解除原告贵州旭东煤矿有限公司与被告罗正红的劳动关系； 二、由原告贵州旭东煤矿有限公司于本判决生效后十日内支付被告罗正红停工留薪期工资15289元、一次性伤残就业补助金16988.01元、护理费3255元，共计35532.01元。 三、由原告贵州旭东煤矿有限公司在本判决生效后十日内将办理工伤保险赔付所需材料全部交给被告罗正红，并协助被告罗正红到兴仁市人力资源和社会保障局办理工伤保险赔付手续； 四、驳回原告贵州旭东煤矿有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州旭东煤矿有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 员  郭 柯 二〇一九年十月十五日 法官助理  陈青艳 书 记 员  夏友云