福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民初1829号 原告：厦门牛太郎餐饮管理有限公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨南路****。 法定代表人：庄少阳，总经理。 委托诉讼代理人：白卿、颜旭龙，福建重宇合众律师事务所律师。 被告：福州市台江区捷龙牛太郎烧烤店，经营场所福建省福州市台江区工业路**宝龙城市广场****楼连接体****-3。 经营者：林捷，女，1968年8月24日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：郭敏峰、陈汉周，福建信得律师事务所律师。 原告厦门牛太郎餐饮管理有限公司（以下简称牛太郎公司）与被告福州市台江区捷龙牛太郎烧烤店（以下简称捷龙牛太郎烧烤店）特许经营合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭。2019年10月15日公开开庭审理了本案。原告牛太郎公司的委托诉讼代理人白卿，被告捷龙牛太郎烧烤店的委托诉讼代理人陈汉周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告牛太郎公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.确认原、被告于2017年10月16日签订的《加盟合同》已于2019年6月19日解除；2.被告立即停止“牛太郎”自助烤肉特许经营商业活动，并立即停止与之相关的任何形式的广告宣传，停止使用“牛太郎”商标、商名、标志（包括与其相似或易混淆的任何商标、商名和标志）；3.向原告支付拖欠的管理费25920元，并支付违约金100000元,赔偿金100000元；4.被告承担本案的全部诉讼费用。诉讼中，原告牛太郎公司撤回第2项诉讼请求和第3项“向原告支付赔偿金100000元”的诉讼请求，本院依法予以准许。 事实和理由：原、被告于2017年10月16日签订了《加盟合同》，被告加盟原告“牛太郎”自助烤肉品牌，并在福建省福州市台江区工业路193号宝龙城市广场1#2#楼连接体四层119号-3门店开设“福州市台江区捷龙牛太郎烧烤店”。合同约定若被告“降低特许企业的服务质量或产品（商品）质量，发生被舆论工具曝光批评或消费者严重投诉等情况”、或“不按合同规定向牛太郎公司支付管理费”，原告有权解除合同，没收保证金并要求被告支付违约金及赔偿金。2019年6月12日福建电视台综合频道曝光被告严重违反“凡上桌菜式，不回收使用”菜品管理制度，被告的行为已构成严重违约，且严重损害了原告的“牛太郎自助烤肉”的品牌声誉。被告拖欠管理费数月至今仍拒不支付的行为亦属于严重违约。故为了维护原告的合法权益，特依《民事诉讼法》等法律规定诉诸法院，望判如所请。 被告捷龙牛太郎烧烤店辩称：一、被告按原告要求于2019年7月1日前全面停止“牛太郞”自助烤肉特许经营活动及使用“牛太郞”商标标识。二、被告向原告支付的20000元履约保证金已经抵作相应的管理费。三、原告主张的违约金及赔偿金不能成立。1.被告未违约，也未对原告的品牌造成负面影响，原告主张违约金及赔偿金没有事实依据。原告特许被告经营的牛太郞自助烤肉系向消费者提供生肉、生菜，由消费者自助加工，被告并未向消费者提供熟食。因此，消费者未使用的生肉、生菜不属于“口水菜”。被告部分回收消费者未使用的生肉、生菜，也不存在卫生问题。所以，被告未违约，也未对原告的品牌造成负面影响，原告没有实际损失。同时，从国家及社会角度而言，被告回收新鲜食材的行为，实属节约不浪费，符合国家及社会宣传和提倡的美德。2.原告依法不能同时主张违约金及赔偿金。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第114条及相关司法解释，原告不能同时主张违约金及赔偿金。3.原告主张的违约金过高。首先，根据讼争合同第十条第1款约定，违约方必须造成守约方经济损失的，才支付违约金。本案中，被告并未造成原告的经济损失。因此，原告主张100000元违约金不符合讼争合同约定。其次，根据《合同法》及相关司法解释，违约金不能过高于实际损失。鉴于被告并未造成原告的经济损失，原告主张的违约金也明显过高。综上，请求法院依法裁判。 经审理查明：2017年10月16日，牛太郎公司与捷龙牛太郎烧烤店签订《加盟合同》，合同约定如下：二、加盟方式和内容。1.捷龙牛太郎烧烤店自愿申请代理牛太郎公司，经牛太郎公司审核同意后，准许捷龙牛太郎烧烤店在福建省福州市台江区工业路193号宝龙城市广场1#2#楼连接体四层119号-3开办门店名称为《福州市台江区捷龙牛太郎烧烤店》的牛太郎自助烤肉加盟店。2.牛太郎公司向捷龙牛太郎烧烤店授予特许经营权并提供管理体系。三、相关费用。2.履约保证金：20000元。4.管理费：2160/月（45桌*60元/月/桌*0.8=2160元/月），自2017年10月1日起缴纳。若捷龙牛太郎烧烤店拖延缴纳管理费，牛太郎公司有权用保证金充抵。捷龙牛太郎烧烤店自收到充抵通知后，必须在3日内将保证金补足。若捷龙牛太郎烧烤店不能按期补足保证金，牛太郎公司有权终止合同并不再退还保证金。合同期满后捷龙牛太郎烧烤店无违约行为牛太郎公司将保证金退还捷龙牛太郎烧烤店。十、违约与处罚。1.合同一经签订，双方不得以任何理由违约，如因一方违约给对方造成经济损失，违约方应根据造成损失的程度支付100000元违约金。2.捷龙牛太郎烧烤店或该加盟店违反合同规定发生下列情况之一时，牛太郎公司有权解除合同，没收保证金并要求对方支付违约金及赔偿金：（5）降低特许企业的服务质量或产品（商品）质量，发生被舆论工具曝光批评或消费者严重投诉等情况。（6）不按合同规定向牛太郎公司支付管理费。十一、本合同的解除与终止。2.牛太郎公司遇下列情况之一时，向捷龙牛太郎烧烤店发出书面通知，即可解除合同（该书面通知以邮局邮戳为准，一经寄出，即告生效）：（3）捷龙牛太郎烧烤店或该加盟店不遵守《手册》内容或特许体系程序规范。 2017年10月17日，牛太郎公司向捷龙牛太郎烧烤店出具一份《收款收据》，收款收据上注明加盟保证金为20000元。 2019年6月18日，牛太郎公司的委托代理人林国雄向福建省厦门市鹭江公证处申请办理保全证据公证，公证处审查后受理了该公证申请。同日上午，在公证员刘某1公证处工作人员刘某2的监督下，林国雄进行了如下操作:1.使用公证处计算机，在桌面新建“截屏文件”ｗｏｒｄ文档。2.打开360安全浏览器，清空缓存，搜索“福建网络广播电视台”并进入ｗｗｗ.ｆｊｔｖ.ｎｅｔ。3.点击其中时间为6月12日（周三）18:00的帮帮团节目内容，节目包含媒体曝光的捷龙牛太郎烧烤店使用“口水菜”的内容。相应操作过程出现的页面通过截屏方式保存在“截屏文件”ｗｏｒｄ文档中。公证处工作人员刘某2使用手机对林国雄的操作全程进行摄像，将所得视频导入公证处电脑，并将“截屏文件”ｗｏｒｄ与视频刻录到公证处提供的全新一次性光盘。2019年6月19日，福建省厦门市鹭江公证处出具（2019）厦鹭证内字第41455号公证书对上述过程予以证实。诉讼中，经确认封存完整后，本院拆封并播放了公证书所附光盘里的内容，光盘里包含一个ｗｏｒｄ文件和两个视频文件，双方均确认ｗｏｒｄ文件内容与公证书附件图片内容一致，视频文件播放后包含店内播放的不回收使用顾客剩余菜品的内容。 2019年6月18日，牛太郎公司的委托诉讼代理人白卿向《加盟合同》中林捷确定的地址福州市台江区工业路193号宝龙城市广场1#2#楼连接体四层119号-3邮寄了重宇律函2019年139号律师函，律师函包括通知捷龙牛太郎烧烤店解除合同的相关内容。2019年6月19日，该邮件被签收。 以上事实有原告提交的《加盟合同》、证据保全公证书、律师函和被告提交的《收款收据》等证据在案佐证。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同；依法成立的合同，受法律保护。《商业特许经营管理条例》第四条规定，从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。牛太郎公司与捷龙牛太郎烧烤店于2017年10月16日签订的《加盟合同》，系双方真实的意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，自签订之日起依法成立并生效。 本案双方的争议焦点在于：一、捷龙牛太郎烧烤店是否存在违约行为；二、如果构成违约，捷龙牛太郎烧烤店应承担何种责任。 关于争议焦点之一。《加盟合同》第十条约定，捷龙牛太郎烧烤店或该加盟店发生被舆论工具曝光批评或消费者严重投诉等情况，牛太郎公司有权解除合同，没收保证金并要求对方支付违约金及赔偿金。根据牛太郎公司提供的公证书内容显示，捷龙牛太郎烧烤店因回收使用顾客的剩余菜品被媒体曝光，其行为已经构成违约。至于捷龙牛太郎烧烤店关于其回收的是生食，回收洗净后与从菜市场购买的一样，其行为属于节约不浪费，符合国家及社会宣传和提倡的美德的观点，本院不予采纳。另外，《加盟合同》第十条还约定捷龙牛太郎烧烤店不按合同规定向牛太郎公司支付管理费的行为亦构成违约，结合双方在开庭审理过程中的陈述，捷龙牛太郎烧烤店拖欠了一年的管理费25920元，其拖欠管理费的行为同样构成违约。 关于争议焦点之二。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，捷龙牛太郎烧烤店回收顾客剩余菜品被媒体曝光以及拖欠管理费的行为均构成违约，其应当按照合同约定向牛太郎公司支付拖欠的管理费25920元以及100000元违约金。《加盟合同》约定，捷龙牛太郎烧烤店存在违约的情况下，牛太郎公司可以解除合同，牛太郎公司发出的解除合同律师函已经于2019年6月19日送达捷龙牛太郎烧烤店，捷龙牛太郎烧烤店亦同意解除合同，故牛太郎公司要求合同于2019年6月19日解除的主张，本院予以确认。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认原告厦门牛太郎餐饮管理有限公司与被告福州市台江区捷龙牛太郎烧烤店在2017年10月16日签订的《加盟合同》于2019年6月19日解除； 二、被告福州市台江区捷龙牛太郎烧烤店应在本判决生效之日起十日内向原告厦门牛太郎餐饮管理有限公司支付违约金100000元以及拖欠的管理费25920元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2818.4元，由被告福州市台江区捷龙牛太郎烧烤店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  林丽娟 审 判 员  徐 方 人民陪审员  蔡祝明 二〇一九年十月二十三日 法官 助理  陈 琦 书 记 员  刘 莉 附：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《商业特许经营管理条例》 第四条从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。  10