河北省承德市双桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0802民初4043号 原告：承德岁源爆破工程有限公司，住所地：承德市双滦区双塔山中心大街综合楼1#2单元，统一社会信用代码9113080308377473X8。 法定代表人：赵文敏，职务：总经理。 委托诉讼代理人：杜丽娟，河北德律律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高国，男，1972年9月1日出生，汉族，住承德市双桥区。 被告：河北爱科房地产开发有限公司，住所地：承德市隆化县隆化镇计划生育服务站综合楼商业由南向北第二间，统一社会信用代码91130825578229469E。 法定代表人：韩大军，职务：总经理。 委托诉讼代理人：帖进喜，男，1967年7月18日出生，汉族，住石家庄市桥东区。 被告：承德双桥农房房地产开发有限公司，住所地：承德市双桥区头道牌楼142号（原千斤顶总厂院内），统一社会信用代码91130802748452285Q。 法定代表人：韩大军，职务：总经理。 委托诉讼代理人：杨帆，河北顺业律师事务所律师。 原告承德岁源爆破工程有限公司与被告河北爱科房地产开发有限公司、承德双桥农房房地产开发有限公司借款合同纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告承德岁源爆破工程有限公司的委托诉讼代理人杜丽娟、高国，被告河北爱科房地产开发有限公司的委托诉讼代理人帖进喜、被告承德双桥农房房地产开发有限公司的委托诉讼代理人杨帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告承德岁源爆破工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告连带偿还原告借款本金14000000.00元及利息，2017年1月25日至2018年1月17日的利息按照年息11.12％计算为1543826.00元；2018年1月18日至借款还清之日止的利息，按照11.12％上浮50%的利率计算，暂计算至2019年7月19日的利息为3548206.00元；2、二被告连带承担借款本金20%的违约金2800000.00元；3、诉讼费、保全费由被告负担。事实与理由：2017年1月，被告河北爱科房地产开发有限公司、被告承德双桥农房房地产开发有限公司与原告三方签署《协议书》，约定被告河北爱科房地产开发有限公司向原告借款，被告承德双桥农房房地产开发有限公司作为担保人承担连带保证责任。借款资金来源为原告向银行申领贷款，同时被告河北爱科房地产开发有限公司为原告申领贷款提供抵押担保。该协议约定，原被告双方按照各自使用款项金额的比例支付所产生的费用。并在违约责任条款中约定如果被告河北爱科房地产开发有限公司未能按照原告贷款合同的约定承担还款义务的，应承担借款总额20％的违约金。 2017年1月25日，按照上述协议约定，原告承德岁源爆破工程有限公司向承德市郊区农村信用合作联社申领借款18000000.00元，并签订《企业借款合同》，借款期限为2017年1月25日至2018年1月17日，借款利率为年息11.120380％，货款逾期罚息利率上浮50％，本案被告河北爱科房地产开发有限公司对该笔债务提供抵押担保。2017年1月26日，被告河北爱科房地产开发有限公司向原告借款14000000.00元并向原告出具借条一份。 因被告河北爱科房地产开发有限公司到期未能偿还原告借款，导致原告与承德市郊区农村信用合作联社18000000.00元借款到期未能偿还，承德市郊区农村信用合作联社将原告与被告河北爱科房地产开发有限公司诉至法院，经法院依法审理作出(2018)冀0802民初1097号民事调解书，根据该调解书，原告应于2018年4月30日前偿还信用社借款本金18000000.00元及利息罚息2076050.58元，自2018年3月29日至还清之日止的利息及罚息执行合同利率。同时承担信用杜实现债权的费用400000.00元。由被告河北爱科房地产开发有限公司在抵押财产范围内承担连带给付责任。 综上所述，因被告河北爱科房地产开发有限公司在借款到期后，未能按时偿还借款本金及利息，同时给原告造成商业经营、征信等损失，无奈之下将二被告诉至贵院，请求人民法院支持原告诉讼请求。 被告河北爱科房地产开发有限公司辩称，本公司只承认14000000.00元，三方协议根本就没有签过。 被告承德双桥农房房地产开发有限公司辩称，1、本公司没有签署协议书，如果原告坚持主张签署了协议书，原告应当就合同成立和生效负举证责任；2、本公司项目部作为公司职能部门，不具有民事权利能力和民事行为能力，无签订合同的资格，因此本协议书不成立；3、协议书违反担保法及担保法司法解释相关规定，保证合同无效。综上所述，应当驳回原告对本公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告提交的证据1.协议书；证据2.（2018）冀0802民初1097号民事调解书；证据3.借条；证据4.四张银行转账凭证；证据5-1.河北爱科房地产开发有限公司企业信用信息公示报告、5-2.承德双桥农房房地产开发有限公司企业信用信息公示报告，上述证据具备真实性、合法性与关联性，本院予以确认。证据6.（2019）冀0802执恢289号执行通知书、报告财产令、限制高消费令；证据7.承诺书，不能达到原告证明目的，本院不予确认；证据8于某波证人证言赵某斌证人证言，此二人证人证言与上述证据相互印证，具备真实性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月26日，承德岁源爆破工程有限公司（甲方）与河北爱科房地产开发有限公司（乙方）、承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部（丙方）签订《协议书》，约定：乙方因经营需要向甲方借款由丙方担保，甲方出资金额为人民币18000000.00元，资金来源甲方申领银行贷款；如乙方未能按照贷款合同的约定承担还款义务造成甲方经营损失或商业、征信损失的由乙方承担违约责任，违约责任为：乙方按照借款总金额的20%向甲方支付违约金。如甲方未能按照贷款合同的约定承担还款义务造成乙方经营损失或商业、征信损失的由甲方承担违约责任，违约责任为：甲方按照借款总金额的20%向乙方支付违约金；甲、乙双方按照各自使用款项金额的比例支付所产生的的费用；丙方以御翠园小区1#底商为该出借款提供连带责任保证。保证期间为自借款到期之日起两年，保证范围包括但不限于主债务本息、本协议项下违约责任、以及为实现债权产生的一切费用；本协议的签订系甲、乙、丙三方的真实的意思表示，不存在任何胁迫或欺诈的情形，本协议对各方均具有法律效力。本协议自各方签字之日起生效。同日，承德岁源爆破工程有限公司分四次向李建设的账户分别转账2000000.00元、2000000.00元、2000000.00元、1000000.00元，共计7000000.00元；分三次赵某斌的账户分别转账2000000.00元、2000000.00元、1000000.00元，共计5000000.00元；向何立春的账户转账2000000.00元。2017年1月26日，河北爱科房地产开发有限公司盖章确认“今借承德岁源爆破工程有限公司人民币14000000.00元”。 就承德市郊区农村信用合作联社与承德岁源爆破工程有限公司、河北爱科房地产开发有限公司等借款合同纠纷一案，本院于2018年3月29日作出（2018）冀0802民初1097号民事调解书“原告诉称，2017年1月25日承德岁源爆破工程有限公司与承德市郊区农村信用合作联社签订了《企业借款合同》，借款金额18000000.00元，借款期限自2017年1月25日至2018年1月17日，借款利率为年11.120380％，贷款逾期罚息利率上浮50%……。当事人自愿达成如下协议：一、承德岁源爆破工程有限公司于2018年4月30日前偿还承德市郊区农村信用合作联社借款本金18000000.00元、利息及罚息2076050.58元，自2018年3月29日至还清时止的利息及罚息执行合同利率；……4、河北爱科房地产开发有限公司在抵押财产范围内承担给付责任……”。 另查明，在签订《协议书》时，肖庆源是河北爱科房地产开发有限公司的股东，李建设为河北爱科房地产开发有限公司的财务负责人。肖庆源现为承德双桥农房房地产开发有限公司的股东，李建设为承德双桥农房房地产开发有限公司的财务负责人。 再查明，证于某波为承德岁源爆破工程有限公司的工作人员，其证实于2017年1月26日带着三方《协议书》将此《协议书》交给肖庆源，让肖庆源去盖章。证赵某斌证实其与承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部签订过合同，肖庆源为承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部的负责人，其收到了承德岁源爆破工程有限公司向其转账的7000000.00元，此7000000.00元为承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部欠其的工程款。 本院认为，关于河北爱科房地产开发有限公司是否承担还款责任的问题。因承德岁源爆破工程有限公司与河北爱科房地产开发有限公司签订的《协议书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。原告与被告河北爱科房地产开发有限公司的借贷行为，自出借人提供借款时生效。原告于2017年1月26日分四次向李建设的账户转账7000000.00元、分三次赵某斌的账户转账5000000.00元、向何立春的账户转账2000000.00元，以上共计14000000.00元。因河北爱科房地产开发有限公司于2017年1月26日盖章确认“今借承德岁源爆破工程有限公司人民币14000000.00元”，且庭审中其对14000000.00元借款予以认可，故双方之间的债权、债务关系明确，本院对原告主张的借款本金14000000.00元予以确认。对于利息，因双方在《协议书》中约定“资金来源甲方申领银行贷款，甲、乙双方按照各自使用款项金额的比例支付所产生的费用”。因此，对于此14000000.00元借款，按照承德市郊区农村信用合作联社与承德岁源爆破工程有限公司、河北爱科房地产开发有限公司等借款合同纠纷一案的审理情况，借款期限内即2017年1月25日至2018年1月17日的利率为年利率11.120380％，2018年1月18日以后的利率按照年利率11.120380％上浮50%计算，现原告已经以借款人的身份承担了18000000.00元借款本金的相应利息，因此，对于原告主张2017年1月25日至2018年1月17日的利率按照年息11.12％计算、2018年1月18日以后的利率按照年利率11.12％上浮50%计算的诉讼请求，本院予以支持。对于违约金，因原告与被告河北爱科房地产开发有限公司均未按照贷款合同的约定承担还款义务，因此造成原告经营、征信等损失的并不是完全由被告河北爱科房地产开发有限公司所造成，故对原告主张的违约金，本院不予支持。 关于被告承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部是否承担担保责任问题。因承德岁源爆破工程有限公司与河北爱科房地产开发有限公司签订的《协议书》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。《协议书》中承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部作为担保人加盖了印章，被告承德双桥农房房地产开发有限公司辩称承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部并未在《协议书》中盖章并申请对《协议书》中加盖的承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部的印章进行鉴定。因证人于某证实肖庆源拿着《协议书》去盖的印章，证人赵某证实肖庆源为承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部的负责人，因此原告有理由认为肖庆源所盖的第三项目部的印章为真实的，原告对于该印章已经形成合理信赖，且赵某认可原告向其转账的7000000.00元为承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部欠其的工程款，故承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部作为担保人合情合理，原告的合理信赖利益应当受到保护。因此，原告对《协议书》中加盖的第三项目部印章的真实性，无实质审查与鉴定的义务，因此被告承德双桥农房房地产开发有限公司申请对《协议书》中加盖的第三项目部的印章进行鉴定已无实际意义，故对被告承德双桥农房房地产开发有限公司的辩解意见，本院不予采纳。项目部未办理营业执照等工商登记手续，系施工企业为施工生产需要而设立的临时性机构，应类似企业法人的职能部门，其对外担保的行为不符合《中华人民共和国担保法》第十条的规定，且未经被告承德双桥农房房地产开发有限公司的书面授权，其对外担保的行为应为无效。原告未审查担保人的主体资格及是否有公司的授权问题，原告对担保无效存在过错。同时，承德双桥农房房地产开发有限公司第三项目部明知其作为公司职能部门，无权对外提供担保行为而提供担保，且承德双桥农房房地产开发有限公司对其职能部门对外从事经营活动未尽管理职责，亦存在过错。据此，对于第三项目部担保无效，原告及被告承德双桥农房房地产开发有限公司均有过错。根据《中华人民共和国担保法》第五条“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”。第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。而项目部因不具备法人资格，对外不具备独立承担民事责任的能力，故应由被告承德双桥农房房地产开发有限公司承担赔偿责任，但承德双桥农房房地产开发有限公司承担赔偿责任不应超过被告河北爱科房地产开发有限公司不能清偿部分的二分之一。 综上,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第五条、第十条、第十八条、第二十一条，第七条之规定，判决如下： 一、被告河北爱科房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告承德岁源爆破工程有限公司借款本金14000000.00元及利息（2017年1月25日至2018年1月17日的利息按照年利率11.12％计算、2018年1月18日以后的利息按照年利率11.12％上浮50%计算至借款本息付清之日止）； 二、被告承德双桥农房房地产开发有限公司向原告承德岁源爆破工程有限公司承担不超过被告河北爱科房地产开发有限公司不能偿还上述债务部分的二分之一的赔偿责任； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费75630.00元（已减半收取），由原告负担7454.00元、二被告负担68176.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判员  马一月 二〇一九年十月十七日 书记员  李 坤