山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0828民初1683号原告：秦小够，女，1987年6月13日出生，汉族，农民，住济宁市市中区。委托诉讼代理人：李传新（特别授权），济宁任城南张法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：庄雪强（原告之夫，特别授权），1988年1月15日出生，汉族，农民，住山东省济宁市市中区。被告：金乡县计划生育妇幼保健服务中心，住所地金乡县崇文大道与青年路口。统一社会信用代码：12370828494099548E。法定代表人：赵常星，院长。委托诉讼代理人：荆宇慧（特别授权），山东缗城律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路56号。统一社会信用代码：91370800865949143E。负责人：李立辉，总经理。委托诉讼代理人：杨慧芳（特别授权），山东公明政和律师事务所律师。原告秦小够与被告金乡县计划生育妇幼保健服务中心（以下简称金乡县妇幼保健中心）、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称中国人民财险济宁市分公司）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告秦小够及其委托诉讼代理人李传新、庄雪强，被告金乡县妇幼保健中心的委托诉讼代理人荆宇慧，被告中国人民财险济宁市分公司的委托诉讼代理人杨慧芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告秦小够向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计157058元；2.本案诉讼费、鉴定费及相关费用由被告承担。事实和理由：2019年2月22日，原告在被告处做人工流产，术后下腹部疼痛，就差几分钟就没命了。是代井兰大夫给做的手术，说可以走了，大夫又给原告丈夫打电话，让原告再回医院。后被告安排救护车送原告往金乡县人民医院，经金乡县人民医院妇科术后诊断为子宫、小肠破裂。被告医务人员在行人工流产行为及操作不规范，导致原告子宫、小肠破裂，被告负完全责任。经济宁平直物证司法鉴定所评定为：子宫穿孔破裂为十级伤残；小肠破裂为十级伤残。原告多次与被告协商赔偿事宜未果，为了维护原告的合法权益，依法提起诉讼。被告金乡县妇幼保健中心辩称，1.对原告方受到的伤害表示同情和慰问；2.2018年3月26日，被告金乡县妇幼保健中心在被告中国人民财险济宁市分公司投保有医疗责任保险且已生效，原告于2019年2月22日，在被告金乡县妇幼保健中心做流产手术，因被告金乡县妇幼保健中心医师手术过程中操作不规范，造成原告子宫、小肠破裂，形成医疗事故。根据被告金乡县妇幼保健中心与被告中国人民财险济宁市分公司的合同约定，该医疗事故发生在保险期间内，被告中国人民财险济宁市分公司应当承担对原告方损失的全部赔偿责任，被告金乡县妇幼保健中心不应承担任何赔偿责任；3.被告中国人民财险济宁市分公司应依法支付被告金乡县妇幼保健中心律师代理费13000元。依据《保险法》第六十四条、六十六条及中国人民财险医疗责任保险条款第四条、第九条、第三十条之规定，律师代理费为必要的、合理的费用，应由被告中国人民财险济宁市分公司承担。被告中国人民财险济宁市分公司辩称，1.我公司需要依法审核被告金乡县妇幼保健中心与我公司之间是否存在保险合同关系、是否存在免赔情形；依法核实医疗责任人员与被告金乡县妇幼保健中心之间是否存在劳动关系及医疗责任人员是否具有合法的医师资格证及执业证明，是否为保险合同约定的保险名册中的医护人员；还需审核本案纠纷是否为医疗责任事故，决定是否承担保险责任。2.依据保险合同约定，医疗责任每次事故免赔额按照每人赔偿金额的5%或1000元计算，两者以高者为准，该免赔额应当在我公司应承担的保险范围内予以扣除。3.对于原告的损失，应当按照医疗责任比例进行赔付。4.根据保险条款第三条的约定，在保险期间内，由患者或其近亲属首次未向被保险人提出索赔申请的情况下，依法应当由保险人承担的责任，保险人按照合同约定负责赔偿，未在保险期间内提出索赔申请的，我公司不予受理。5.对于未经保险人同意的诉讼费、鉴定费等间接损失，保险人不负责赔偿。原告秦小够为支持其诉讼请求，依法提交了以下证据：1.原告身份证复印件证明：原告的出生日期及农民身份；2.被告妇幼保健院制作的诊疗卡（保健卡）证明：原告在被告妇幼保健院做人工流产的事实；3.被告妇幼保健院出具的收费票据4张证明：原告在被告处做人工流产及原告支付医疗费金额806.5元；4.金乡县人民医院住院病案14页证明：原告于2019年2月22日，在第一被告处做人工流产，由于被告医护人员过失，造成原告子宫、小肠两处损伤，后转到进行县人民医院10楼胃肠壁疝一组，入院时间2019年2月22日下午，出院时间2019年3月5日下午；5.金乡县人民医院出具的收费票据4张，共计18024.19元6.济宁平直司法所出具的司法鉴定意见书证明：原告小肠、子宫破裂均为十级伤残。伤后的误工期90天，护理期、营养期均为60天；7.院外金乡金华大药房购药单据8.鉴定费单据发票证明：原告支付鉴定费金额。9.济宁永正司鉴所[2019]临鉴字第193号鉴定意见书10.鉴定发票1张被告金乡县妇幼保健中心的质证意见为：对证据一身份证复印件真实性无异议，对原告的赔偿标准，应按农村居民的赔偿标准进行，因原告居住在。对证据二诊疗卡真实性无异议。对证据三票据，真实性无异议。对证据四金乡县人民医疗病案真实性无异议。对证据五收费票据四张真实性无异议。对证据六鉴定书真实性无异议，但“三期”过高，误工期18天、护理期认可11天，营养期也认可11天。对证据七购药单真实性有异议，不能证明原告的用药是用于治疗因本案医疗事故引起的伤情。对证据八鉴定费发票真实性无异议。原告方的合理损失应全部由被告人保济宁分公司承担。对证据九的真实性无异议，对认定的伤残等级无异议，因果关系参与度不认可，80%比较合理。对证据十的真实性无异议，应该由保险公司承担。被告中国人民财险济宁市分公司的质证意见为：对证据一的质证意见同第一被告。对证据二就诊卡真实性无异议。对证据三医疗费发票有异议，没有加盖第一被告公章，该部分费用是原告人工流产正常花费的费用，不属于因医疗过错造成身体伤害后期治疗的费用，不属于保险理赔范围。对证据四金乡县住院病案、证据五发票无异议。对证据六鉴定意见书，系原告单方委托鉴定，程序不合法且鉴定报告未附鉴定机构营业执照及鉴定人员的资格证书，不能证明具有鉴定资格。对鉴定结论有异议，一是伤残不认可，再者“三期”过长，营养期不认可，没有医疗机构需要加强营养的证明。护理期应为住院期间11天。误工期定伤残前一天，18天。对证据七购药单据，并非正规发票，且无医嘱证明需要购买，不能证明本案存有关联性。对证据八鉴定费发票真实性无异议，但系原告单方委托，系间接损失，我公司不予承担。原告单方陈述主张被告承担100%的责任无事实及法律依据，原告应当承担举证责任证明存在因果关系及原因力大小。对证据九同被告妇幼保健院的质证意见之外，还有：鉴定报告记载三期评定的参照依据为《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014第8.6.1条、第8.8.3条之规定，该规范中第8.6.1条的规定误工期为60-90日，护理期为30-60日，营养期为60-120日，第8.8.3条的规定误工期为60-90日，护理期为45-60日，营养期为45-60日，根据该两条规定的期限，误工期最高为90日，护理期最高为60日，营养期最高为120日，鉴定报告虽然依据了该两条规定，但作出的结论与该规定不符，不能作为认定三期的依据，应当按照该两条规定进行认定，我公司保留申请鉴定机构出庭说明情况的权利。对证据十的真实性无异议。被告金乡县妇幼保健中心为支持其答辩意见，依法提交了以下证据：1.金乡县计划生育妇幼保健服务中心与中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司签订的医疗责任保险单及医疗责任险缴费人员清单证明：1、被告金乡县计划生育妇幼保健服务中心在被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司处参保了医疗责任保险（保单号：PZEM:201837080000000020），保险金额60万元，每人责任限额20万元，保险期间自2018年3月30日零时至2019年3月29日二十四时止，被告金乡县计划生育妇幼保健服务中心与被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司存在合法有效的医疗责任保险合同关系；2、本案医疗事故（2019年2月22日）发生在被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司承保的与答辩人之间的医疗责任保险的保险期间内，且答辩人方医师代井兰系保险公司承担的人员，原告方的全部损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司承担；2.金乡县计划生育妇幼保健服务中心事业单位法人证书、代景兰医师资格证、医师执业证各一份证明：为原告做流产手术的医师代井兰，具有执业医师资格证、执业医师执业证资质，金乡县计划生育妇幼保健服务中心，是依法开办的证件齐全，手续合法的医疗机构；3.金乡县计划生育妇幼保健服务中心关于原告的门诊病历及人工流产手术记录证明：2019年2月22日，原告在金乡县计划生育妇幼保健服务中心进行了人工流产手术手术，原告与被告金乡县计划生育妇幼保健服务中心之间存在合法的医患关系；4.律师服务费发票一张、代理合同一份、收款回单一张、山东省律师收费标准一份、中国人民财产保险股份有限公司医疗责任保险条款一份证明：因本案，金乡县计划生育妇幼保健服务中心花费了律师代理费13000元，依据《保险法》第六十四条、六十六条及《中国人民财产保险股份有限公司医疗责任保险条款》第四条、第九条、第三十条之规定，被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司应依法支付答辩人律师代理费用13000元。原告秦小够对上列证据均无异议。被告中国人民财险济宁市分公司的质证意见为：对证据1真实性无异议，在保险单中记载“每次事故责任限额20万元，法律费用每次事故责任限额2万元”，在特别约定清单中记载“医疗责任险每次索赔按每人赔偿金额5%或者1000元计算，两者以高者为准”，本次事故应免赔5%。对证据2无异议。对证据3无异议。对证据4真实性无异议，但对于超出20000元的部分不予承担。被告中国人民财险济宁市分公司为支持其答辩意见，依法提交了以下证据：1.医疗责任保险单一份；2.医疗责任特别约定清单一份。原告秦小够的质证意见为：对两份证据的真实性无异议，但不能免除保险公司的赔偿责任，除保险公司应当承担的赔偿款之外，剩余赔偿款由被告妇幼保健院承担。被告金乡县妇幼保健中心的质证意见为：对两份证据真实性无异议，但是对特别约定清单中载明的每次每人免赔金额5%或者1000元，两者以高者为准，该条款为无效条款，依据《保险法》第17条之规定，被告保险公司在与妇幼保健院订立保险合同时，并未对该特约条款作出明确的提示或者说明，所以该条款不产生效力，保险公司应当赔偿全部的损失。本院经审理认定事实如下：2019年2月22日，原告秦小够入被告金乡县妇幼保健中心行人工流产手术，主治医师为代井兰，主治医师代井兰具有职业医师资格证、医师执业证。术后原告秦小够出现腹痛难耐情形，入住金乡县人民医院治疗，诊断为子宫、小肠破裂。支付医疗费17563.47、诊疗费440.72元、救护车费20元。2019年3月29日，原告从金乡康福医药连锁金华大药房购买药品支出78元。经原告的丈夫个人委托，2019年3月12日，济宁平直物证司法鉴定所出具济平直司鉴定所[2019]年法临鉴字第141号司法鉴定意见书：被鉴定人秦小够子宫、小肠穿孔性破裂修补术后，分别评定为十级、十级伤残；伤后误工期为90日、护理期为60日、营养期为60日。原告秦小够为此支付鉴定费2300元。被告保险公司对[2019]年法临鉴字第141号司法鉴定意见书持有异议。原告遂申请本院委托鉴定。经本院委托，2019年8月6日，济宁永正司法鉴定所作出济宁永正司鉴所[2019]临鉴字第193号鉴定意见书：（一）金乡县妇幼保健院在对患者秦小够的诊疗过程中，存有未尽到其应尽的注意义务之过错，与患者不良后果的发生存在明确的因果关系，其参与度拟为90%左右。（二）患者秦小够人工流产手术中致子宫穿孔、小肠破裂、腹膜炎，行子宫破裂修补术后评定为十级伤残，行小肠破裂修补术后评定为十级伤残。（三）患者秦小够误工期、护理期、营养期分别评定为120日、90日、120日。原告秦小够支付该次鉴定的鉴定费9600元。2018年3月26日，被告金乡县妇幼保健中心在被告中国人民财险济宁市分公司处投保医疗责任保险。每人赔偿限额200000元，每次索赔免赔额5%或1000元，对精神损害赔偿限额未作约定。被告中国人民财险济宁市分公司实际收到保险费42840元。保险期间12个月，自2018年3月30日0时起至2019年3月29日24时止。另查明：中国人民财产保险股份有限公司医疗责任保险条款第九条：除另有约定外，精神损害每人责任限额为医疗责任每人责任限额的30%，并包含在医疗责任每人责任限额之内。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。济宁永正司鉴所[2019]临鉴字第193号司法鉴定意见书，可以证明被告在对原告的诊疗过程中存在过错，被告金乡县妇幼保健中心的过错参与度为90%左右。被告金乡县妇幼保健中心依法应对原告所受损害承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应付赔偿责任的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三人赔偿保险金。因此，被告中国人民财险济宁市分公司应在医疗责任限额范围内支付原告医疗责任保险金。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为健康和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助用具和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。因此，对原告诉求被告金乡县妇幼保健中心赔偿伤残赔偿金等合理费用，本院依法予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用结算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。关于原告诉求被告支付交通费1000元，法律规定交通费一般应当参照侵权行为地的国家机关一般工作人员出差的车旅费标准支付交通费。原告虽不能提供交通费的正式票据，但至法庭辩论终结前，因被告的诊疗过错，原告在为术后康复治疗往返，交通费的支付会实际发生。综合考虑时间、地点及人数、次数，本院酌定交通费为500元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条：自然人因下列人格权利遭到非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院依法应当予以受理：（一）生命权、健康权、身体权。……《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体细节；（三）侵权行为所照成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。关于被告金乡县妇幼保健中心主张由被告保险公司负担律师代理费13000元的问题，中国人民财产保险股份有限公司医疗责任保险条款，就保险责任范围内的事故发生后，所发生的费用，包括事故鉴定费、查勘费、取证费、案件受理费、律师费等如何承担问题，进行了约定，但与本案非同一法律关系，本案不予审理。原告秦小够的损失为：1、医疗费：806.5+17563.47+440.72+78＝18878.69元；2、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准30元/天×11天＝330元；3、营养费：参照济宁永正司鉴所[2019]临鉴字第193号鉴定意见书，支持30元/天×120天＝3600元。4、误工费：原告于2019年2月22日发生医疗事故；其委托济宁平直物证司法鉴定所对其伤残进行鉴定，该所于2019年3月12日出具鉴定意见书，被告保险公司对该份鉴定意见书持有异议，原告向本院提交重建鉴定申请，至2019年8月6日济宁永正司法鉴定所出具鉴定意见书，定残时间应为2019年8月6日，从医疗事故发生至定残前一天，共计164天；原告误工费参照山东省农村居民人均纯收入标准，为16297元/年÷365天×164天＝7322.49元。5、护理费：参照济宁永正司鉴所[2019]临鉴字第193号鉴定意见书及山东省农村居民人均纯收入标准，计算为16297元/年÷365天×90天＝4018.43元。6、残疾赔偿金：按照农村居民标准计算为16297元/年×20年×0.12＝39112.8元。7、交通费：根据原告住院治疗情况，酌情支持500元（包含救护车费20元）。8、精神损害抚慰金：本次医疗事故致原告两处伤残，本院酌情支持精神抚慰金2000元。9、鉴定费：2300元+9600＝11900元。以上共计87662.41元。被告金乡县妇幼保健中心依法应对原告所受损害承担90%的赔偿责任，共计78896.17元。原告主张的其他超出部分于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、被告金乡县妇幼保健中心于本判决生效之日起五日内赔偿原告秦小够各项经济损失共计78896.17元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司对上述第一项在200000（免赔10000元）元范围内承担赔偿义务，于本判决生效之日起五日内支付；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3442元，由被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担1940元，原告秦小够负担1502元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  蔡祥杰人民陪审员  芮中尚人民陪审员  张军振二〇一九年十月二十日书 记 员  吴 晗