山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终4946号 上诉人（原审原告）：刘利英，男，1968年6月6日出生，汉族，居民，住安丘市。 委托诉讼代理人：闫付亮，山东致悦律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：潍坊长安铁塔股份有限公司。住所地：安丘市潍徐北路176号。 法定代表人：张淑玲，董事长。 委托诉讼代理人：张爱莲，女，1965年2月9日出生，汉族，该公司职工，住安丘市。 上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司因与上诉人刘利英劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院(2019)鲁0784民初1032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘利英上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：1、一审判决认定刘利英的部分未休带薪年休假工资超过诉讼时效是错误的，根据相关法律规定，应休未休带薪年休假补偿金应当属于工资、劳动报酬的范围，不存在超出时效的问题；2、刘利英在一审时提交了考勤表及每日刷卡记录以此证实其加班情况，该考勤表与考勤记录相互印证，能够证明刘利英关于加班工资部分的主张。因原始的考勤表及考勤记录在潍坊长安铁塔股份有限公司保管，根据举证责任分配原则，应由其承担举证责任。在潍坊长安铁塔股份有限公司未提供相关原始考勤情况下，一审法院仅以考勤表未加盖公司公章及潍坊长安铁塔股份有限公司对该证据不予认可为由对刘利英提供的相关考勤证据不予采信，严重违背了事实，属认定事实不清，适用法律错误。 潍坊长安铁塔股份有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：1、一审法院在未考虑潍坊长安铁塔股份有限公司实际经营困难的情况下，以未及时支付劳动报酬和未及时缴纳社会保险为由，判令解除劳动合同并支付经济补偿金属认定事实错误；2、一审法院支持2008年以前的经济补偿金属于适用法律错误。《劳动合同法》于2008年1月1日施行，故经济补偿金的支付应按照该法的规定在施行时间之后执行，一审法院不应以现行的劳动合同法判令支付2008年之前的经济补偿金。 刘利英、潍坊长安铁塔股份有限公司均对对方的上诉请求不予认可。 刘利英向一审法院起诉请求：1、要求裁决潍坊长安铁塔股份有限公司向刘利英现金支付所欠工资25038.3元。2、要求裁决潍坊长安铁塔股份有限公司现金支付刘利英工作期间的加班工资共计580079.36元。3、要求裁决潍坊长安铁塔股份有限公司现金支付刘利英经济补偿金共107664.7元。4、要求裁决潍坊长安铁塔股份有限公司现金支付刘利英应休未休带薪年休假补偿金共计42724.6元。5、请求解除双方之间的劳动合同关系，解除日期为劳动仲裁立案之日。要求潍坊长安铁塔股份有限公司协助办理合同解除后相关劳动关系手续事宜，如协助办理转移社会保险手续、转移人事档案、出具解除劳动合同关系证明等。其中以上1-4项诉求金额共计755506.96元。 潍坊长安铁塔股份有限公司起诉请求：1、判令不支付刘利英工资20030.64元、不支付经济补偿金107664.69元、带薪年休假工资6907.12元，以上合计134602.45元。2、诉讼费用由刘利英承担。 一审法院认定事实：刘利英于1997年9月至2018年12月在潍坊长安铁塔股份有限公司处从事后勤保卫工作，双方签订劳动合同，潍坊长安铁塔股份有限公司为刘利英缴纳社会保险至2018年10月。潍坊长安铁塔股份有限公司拖欠刘利英2018年10月至12月工资，已支付10月部分工资1700元。刘利英解除合同前12个月的平均工资为5007.66元。刘利英向安丘市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求：1、潍坊长安铁塔股份有限公司支付所欠工资25038.3元。2、支付工作期间的加班工资共计580079.36元。3、支付经济补偿金共107664.7元。4、支付应休未休带薪年休假补偿金共计42724.6元。以上共计755506.96元。5、解除与潍坊长安铁塔股份有限公司之间的劳动合同关系，解除日期为劳动仲裁立案之日。要求协助办理合同解除后相关劳动关系手续事宜，如协助办理转移社会保险手续、转移人事档案、出具解除劳动合同关系证明等。安丘市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月21日作出安劳人仲案字[2018]第498号裁决书，裁决：“一、双方劳动合同于2018年12月份解除。二、潍坊长安铁塔股份有限公司须于裁决书生效之日起十五日内，支付工资20030.64元，解除劳动合同经济补偿金107664.69元，带薪年休假工资6907.12元，以上费用合计134602.45元。三、潍坊长安铁塔股份有限公司须于裁决书生效之日起十五日内，在办理完工作交接后，出具解除劳动合同的证明，办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回刘利英其他仲裁请求”。潍坊长安铁塔股份有限公司不服裁决，诉至法院。 一审法院认为，刘利英在潍坊长安铁塔股份有限公司处工作并签订劳动合同，双方形成劳动关系，事实清楚，应予认定。刘利英在潍坊长安铁塔股份有限公司处工作至2018年12月，潍坊长安铁塔股份有限公司应当按照法律规定支付工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，潍坊长安铁塔股份有限公司拖欠刘利英2018年10月至12月工资，已支付10月部分工资1700元，其他未支付，应支付刘利英工资13322.98元（5007.66元×3个月-1700元）。潍坊长安铁塔股份有限公司主张工资已经全部支付了及刘利英离职前12个月的平均工资是4692.62元，未提供证据证实，不予采信。刘利英主张潍坊长安铁塔股份有限公司应支付加班工资共计580079.36元，并提供2010年4月21日至2018年10月25日该期间的考勤表、2016年4月至2018年11月5日期间的每日考勤刷卡记录，证明该期间刘利英在潍坊长安铁塔股份有限公司处的加班情况及该期间每日刘利英上班时间为12小时。上述证据无潍坊长安铁塔股份有限公司盖章，且潍坊长安铁塔股份有限公司对其真实性有异议，故对该证据不予采信，对刘利英的该主张不予支持。 关于刘利英要求解除双方之间的劳动合同关系并支付经济补偿金107664.7元的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”，潍坊长安铁塔股份有限公司未及时支付刘利英工资及缴纳社会保险费，刘利英要求于2018年12月份与潍坊长安铁塔股份有限公司解除劳动合同，符合上述法律规定，应予支持。双方解除劳动合同，潍坊长安铁塔股份有限公司应当依法向刘利英支付经济补偿金，刘利英自1997年9月至2018年12月在潍坊长安铁塔股份有限公司处工作，共计工作21年零3个月，刘利英要求潍坊长安铁塔股份有限公司支付经济补偿金107664.69元（5007.66元×21.5个月），符合法律规定，应予支持。 关于刘利英要求潍坊长安铁塔股份有限公司支付应休未休带薪年休假补偿金共计42724.6元的主张。带薪年休假不属于工资的组成部分，根据《职工带薪年休假条例》规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。潍坊长安铁塔股份有限公司、刘利英未提供刘利英是否休带薪年休假的证据，刘利英要求潍坊长安铁塔股份有限公司支付2018年以前的带薪年休假补偿金，证据不足，不予支持。但刘利英在潍坊长安铁塔股份有限公司处工作已满20年，应享受15天的带薪年休假，潍坊长安铁塔股份有限公司应支付刘利英2018年带薪年休假工资6907.12元（5007.66元÷21.75天×15天×200%）。 关于刘利英要求潍坊长安铁塔股份有限公司协助办理合同解除后相关劳动关系手续的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”，根据上述规定，潍坊长安铁塔股份有限公司应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为刘利英办理档案和社会保险转移手续。刘利英应当按照双方约定，办理工作交接。故对刘利英的该主张，应予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、潍坊长安铁塔股份有限公司与刘利英劳动合同于2018年12月份解除；二、潍坊长安铁塔股份有限公司支付刘利英工资13322.98元，经济补偿金107664.69元，带薪年休假工资6907.12元，共计127894.79元，于判决生效之日起十日内付清；三、潍坊长安铁塔股份有限公司于判决生效之日起十五日内，在刘利英办理完工作交接后，为其出具解除劳动合同的证明，办理档案和社会保险转移手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 本院二审期间，潍坊长安铁塔股份有限公司提交刘利英2018年1月至12月的工资明细一份，证明刘利英2018年工资已经发放情况。刘利英认为，该证据没有员工领取工资签字，也没有财务人员签字，对真实性不予认可。且对于2018年11、12月工资中标注的扣发工资也不予认可，为后续涂改，明显不真实。本院对该工资明细不予采信。 本案二审审理查明的其他事实与一审认定的事实一致。 本院认为，根据已经查明的事实，潍坊长安铁塔股份有限公司确实存在拖欠工资、未及时缴纳社会保险的情形，潍坊长安铁塔股份有限公司主张经营困难与劳动者协商一致迟延发放，事实与法律依据不足，本院不予认定。因其为及时足额支付工资，刘利英提出解除劳动合同后，按照《劳动合同法》的规定，潍坊长安铁塔股份有限公司应支付经济补偿金；在2008年1月1日《劳动合同法》实施之前，按照当时的《山东省实施劳动合同制度办法》、《山东省劳动合同条例》等规定，亦应按工作年限支付经济补偿金。一审法院自1997年9月起计算经济补偿金，无明显不当。故一审根据法律规定判决解除刘利英与潍坊长安铁塔股份有限公司的劳动合同，并判决潍坊长安铁塔股份有限公司支付拖欠的工资及相应经济补偿金符合法律规定。潍坊长安铁塔股份有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。 刘利英上诉主张：1、一审判决认定刘利英的部分未休带薪年休假工资超过诉讼时效是错误的。根据相关法律规定，应休未休带薪年休假补偿金应当属于工资、劳动报酬的范围，不存在超出时效的问题；2、刘利英在一审时提交了考勤表及每日刷卡记录以此证实其加班情况，该考勤表与考勤记录相互印证，能够证明刘利英关于加班工资部分的主张。因原始的考勤表及考勤记录在潍坊长安铁塔股份有限公司保管，根据举证责任分配原则，应由其承担举证责任。在潍坊长安铁塔股份有限公司未提供相关原始考勤情况下，一审法院仅以考勤表未加盖公司公章及潍坊长安铁塔股份有限公司对该证据不予认可为由对刘利英提供的相关考勤证据不予采信，严重违背了事实，属认定事实不清，适用法律错误。以上各上诉理由，与其在一审庭审意见的理由一致，一审判决对此综合当事人提交的证据进行认定并依据相关法律法规进行了充分说理，认定事实清楚，适用法律正确。二审期间上诉刘利英未提交证据证明其上诉主张，其上诉理由，本院亦不予支持。 综上所述，两上诉人上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司负担10元，由上诉人刘利英负担10元。 本判决为终审判决 审判长 韩 亮 审判员 崔福涛 审判员 张振显 二〇一九年十月二十三日 书记员 王 旭