广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初31260号原告：深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司，住所地深圳市罗湖区笋岗街道笋岗东路3002号万通大厦2211-2218房，统一社会信用代码914403003495816533。法定代表人：王柳仙。委托诉讼代理人：吴志勇，广东瀛尊律师事务所律师，执业证号14403201610103090。委托诉讼代理人：柏祁衡，女，1990年11月13日出生，住湖南省祁阳县，系公司员工。被告：刘克强，男，1976年7月28日出生，住湖南省沅江市，被告：深圳市汇旺劳务有限公司（以下简称汇旺公司），住所地深圳市罗湖区笋岗街道笋岗东路3002号万通大厦2211-2219室，统一社会信用代码91440300MA5F685X6C。法定代表人：刘克强。二被告共同委托诉讼代理人：胡战飞，广东国晖律师事务所律师，执业证号14403200710102254。二被告共同委托诉讼代理人：文韬，广东国晖律师事务所实习律师。原告诉被告委托合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司委托诉讼代理人吴志勇、柏祁衡，被告刘克强及被告刘克强、汇旺公司共同委托代理人胡战飞、文韬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令两被告履行《建筑施工企业资质承办代理合同》，支付原告代理服务费共计87431.17元。2.请求法院判令本案的诉讼费用全部由两被告承担。事实与理由:原告与被告刘克强于2018年5月24日签订了《建筑施工企业资质承办代理合同》。协议约定:由原告为被告刘克强拟设立公司被告汇旺公司承办建筑施工企业相关资质，费用共计139800元。原告受托为被告刘克强、汇旺公司申办的资质包括:l、公司注册:(免费)含刻章工本费；2、代理记账一年:2400元(免费)；3、开立银行对公账户和社保:3800(免费)；4、施工劳务资质不分等级(首次申请)；5、安全生产许可证(首次申请)。协议同时约定:两被告有义务配合原告的工作，以保证申报工作的顺利进行。协议约定，被告第一次付款时间为合同签订日两天内，营业执照办理下来，被告需向原告支付合同总价的20%，即27960元；第二次付款时间未领取施工劳务资质证书当天，被告需向原告支付本合同总价价的40%即55920元；第三次付款时间为领取安全生产许可证当天，被告需向原告支付本合同总价的40%，即559200元。上述办理资质所用人才的社保费用由原告企业承担。三类人员证书考试费用以及住宿差旅等费用由被告汇旺公司自理。2018年6月12日，被告汇旺公司营业执照由深圳市市场监督管理局签发，公司正式成立。被告刘克强支付了第一笔合同总价20%款项。2018年12月03日，被告汇旺公司《施工劳务资质证书》由深圳市罗湖区住建局签发。两被告未依约付款，领取证书。实际上，从被告汇旺公司营业执照签发之日、缴纳一个月社保具有申报资格起算，代办资质申报办证用时约4个月。在原告为被告汇旺公司申报《安全生产许可证》期间，由于被告汇旺公司一直不能提供齐全的人员基本信息（申报基本条件:要求工人身份证原件、达到一定的人数条件）,导致办理《安全生产许可证》时间延期，在原告多次催促之下，直到2019年3月6日，被告汇旺公司才提供齐全的工人基本身份信息进行《安全生产许可证》的资料申办，2019年4月8日，被告《安全生产许可证》由广东省住建厅签发。办证时间从被告配合提供齐全工人信息资料之日起，历时32天。根据原、被告双方同约定的相关服务及办理的资质证书，原告已经按照合同约定全部履行代办服务事项，两被告有义务履行付款义务，领取申办证件。同时，根据原、被告之间的合同约定，被告要办理《施工劳务资质》、《安全生产许可证》需要与原告方密切配合，负责提供公司的基础资料、工人信息、并办理签字盖章等手续，现由于被告自身原因导致办证时间超期延期，被告以此为由，拒绝支付合同约定的第二、第三期的委托代理费用，是严重的违约行为。原告认为:原、被告之间签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》合法有效，受国家法律保护，原告已经按照协议约定，为被告提供了承办企业相关资质的全部服务，各方应本着诚实守信的原则严格遵守并执行协议。两被告不履行合同约定的支付原告服务费的行为严重违反了《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民法总则》的相关规定，特请求判令两被告履行合同义务，支付拖欠服务费用款项，以及因被告的违约行为给原告造成的一切损失。被告刘克强、深圳市汇旺劳务有限公司共同答辩称因为原告没有按照合同约定按期办理安全许可证及劳务资质导致被告额外承担了2018年8月-2019年9月55名的社保费用，没有享受到账册服务2400元，开立对公账户及社保3800元的服务。被告认为扣除该部分费用且原告应当承担违约责任人民币2万元。原告应当支付的费用（截止2019年4月）63532.03元及2万元的违约金。上述费用应从被告应支付的服务费中予以扣除。本院经审理查明如下事实：一、2018年5月24日，被告刘克强作为被告汇旺公司（甲方）的代表与原告（乙方）签订《建筑施工企业资质承办代理合同》，载明乙方受甲方委托，代理甲方向深圳市建设局申请办理公司的资质证书，服务内容：1、公司注册（免费）含刻章工本费；2、代理记账一年2400（免费）；3、开立银行对公账户和社保3800（免费）；4、施工劳务资质不分等级（首次申请）；5、安全生产许可证（首次申请）。甲方职责包括按照乙方在代理服务中所制定的计划开展工作，负责配合在申报材料上加盖公章或签字，以保证申办工作的顺利进行。乙方职责包括提供甲方资质申办、核准、取证工作的咨询服务，在六个月左右协助甲方取得相关资质证书。在甲乙双方密切配合的情况下，乙方承诺自合同签订之日起四个月左右为甲方取得《施工劳务资质》及《安全生产许可证》。所办理的相关资质证书真实有效，否则视为乙方违约，在3个工作日内退换甲方预付款，且赔偿合同违约金，违约金为合同价的35%。合同总费用为13.98万，人员费（5.75万）+申报费（4.25万）+安证（2万）+社保（2万），付款方式：第一次付款时间为合同签订日两天内，营业执照下来，甲方需向乙方支付合同总价的20%，即2.796万元；第二次付款时间为领取施工劳务资质证书当天，甲方需向乙方支付合同总价的40%，即5.592万元；第三次付款时间为领取施工劳务资质证书当天，甲方需向乙方支付合同总价的40%，即5.592万元。用于办理资质所用人才的社会保险费用由乙方企业承担，三类人员证书考试费用以及住宿差旅费用由企业自理。二、被告汇旺公司于2018年6月12日登记设立，被告刘克强为公司股东及法定代表人。2018年8月6日，原告代被告汇旺公司向深圳市罗湖区住房和建设局提交申请，申请内容为施工劳务不分等级首次申请。2018年12月3日，深圳市罗湖区住房和建设局审查准予许可，经过公示后发放《建筑业企业资质证书》。2019年3月12日，原告代被告汇旺公司提交建筑施工企业安全生产许可证不分等级首次申请。2019年4月8日，广东省住房和城乡建设厅审查准予许可，经过公示后发放《安全生产许可证》。庭审中，原告确认上述证照目前存放于原告处。三、2018年6月14日，原告向被告刘克强出具《收款收据》，确认收到被告刘克强办理资首付款27960元。四、2018年8月至2018年9月，被告汇旺公司支出社保费用12080.58元（6040.29元+6040.29元），2018年10月至2018年11月，被告汇旺公司未实际缴付社保费用。五、2019年7月15日，原告向被告汇旺公司出具《请款函》，载明：按照合同约定付款方式，第二次付款时间为领取施工劳务资质证书时，需支付55920元；第三次付款为安全生产许可取证时，支付55920元。目前上述费用均未结付。根据协议，办理资质的社保费用由原告全包承担，合同规定在资质进度尾款中扣除，本次公司申报资质缴纳的社保费用为24408.83元。本次进度款应付费用总计87431.17元。2019年8月9日，被告汇旺公司向原告出具《合同解除通知函》，载明：被告汇旺公司在协议签订后即按合同规定履行了合同义务，并支付了27960元。但原告一直未交付约定的资质证书。同时，原告违反合同定义的费用包干原则，让被告汇旺公司多次垫付如开立银行对公账户和社保费用。原告的行为已严重违反约定，构成根本违约。根据合同第六条向原告通知，2018年5月24日签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》于原告收到本通知函之日起解除；原告应在收到本通知函之日起3日内退还已支付的27960元、开立银行对公账户和社保垫付款、滞纳金、违约金及相应利息损失。六、原告提交被告汇旺公司向民生银行提交的《开立单位银行结算账户申请书》，主张已履行开立银行对公账户的合同义务。原告提交其员工与被告刘克强2019年1月21日至2019年3月6日期间部分的微信聊天记录，该聊天记录载明原告要求被告刘克强提供公司人员的身份证件，并称由于两个人的身份证没有拿到，可能不通过，只能重新申报，要一个月左右。原告提交深圳市电子税务局申报结果查询信息，该查询结果显示2018年6月至2018年11月期间，被告汇旺公司成功申报《扣缴个人所得税报告表》；2019年1月至2019年9月被告汇旺公司成功申报《综合所得预扣预缴表》。并提交被告汇旺公司2018年7月1日至2019年6月30日的《企业所得税月（季）度预缴纳税申报表（A类）》。主张原告已按照约定为被告汇旺公司申报纳税记账。原告提交广东省建筑施工企业管理人员安全生产考核信息系统考试成绩查询信息，该信息载明2019年1月8日，被告汇旺公司主要负责人刘丽君考试不合格。七、被告汇旺公司、刘克强提交被告刘克强与原告员工2018年7月至2019年8月的部分微信聊天记录。该记录载明双方就办理安全生产许可证所需人员考试、社保垫付事宜进行沟通协商。被告汇旺公司、刘克强提交被告汇旺公司与深圳宝安桂银村镇银行之间的对账服务协议、开立人民币单位银行结算账户申请书，主张公司结算账户系由被告刘克强办理，原告未履行合同义务，构成违约。庭审中，被告汇旺公司称原告的违约行为造成其经济损失61132.03元，具体为：被告汇旺公司垫付的社保，按6040.29元/月从2018年8月计算至庭审之日；垫付的开立银行账户费用3800元；被告汇旺公司未享受原告提供的一年免费记账服务2400元。本院认为，本案为委托合同纠纷。被告刘克强作为被告汇旺公司代表与原告签订的《建筑施工企业资质承办代理合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应遵照履行。原告未按照约定，自合同签订之日起四个月左右为被告汇旺公司取得《施工劳务资质》及《安全生产许可证》，违反合同约定。但对于《安全生产许可证》的延期办理，被告汇旺公司员工未及时通过相关考试具有一定影响，故被告汇旺公司对于原告的违约亦存在过错。另，案涉代理合同未明确约定违约责任。被告要求违约金20000元，无合同依据，本院不予支持。现原告已为被告汇旺公司办理了约定的证件，原告有权要求被告汇旺公司支付剩余的费用111840元（139800元-27960元），但被告汇旺公司亦可以要求原告在该费用中扣除因原告违约而导致的经济损失。关于被告汇旺公司的经济损失。首先，被告汇旺公司主张自行办理了深圳宝安桂银村镇银行账户并支出3800元。本院认为，原告已举证证明其协助被告办理了民生银行单位银行账户，履行了相关合同义务，因此本院不予采纳被告汇旺公司的主张。其次，被告汇旺公司主张原告未履行代理记账一年的合同义务，造成其经济损失2400元。本院认为，被告汇旺公司从成立至今未实际开展经营业务，原告已为被告汇旺公司申报纳税信息提供相关材料，可认定原告已履行相应的合同义务，故对于被告汇旺公司的主张本院不予支持。其三，被告汇旺公司主张的社保费用损失。因其实际支出的社保费用为12080.58元，且该费用约定由原告承担，故被告汇旺公司有权要求在合同金额中扣除12080.58元，对超过该金额的主张，因被告汇旺公司未实际支出，本院不予支持。另，原告自愿在合同总费用中扣除社保费用24408.83元，不违反法律规定，本院予以支持。关于被告刘克强是否应当承担履行合同义务的责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条第一款规定：发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。本案中，被告刘克强作为被告汇旺公司的股东，其在公司成立前以公司名义与原告签订的合同，应由成立后的被告汇旺公司承担合同责任。故，原告要求被告刘克强履行合同义务无法律依据，本院不予支持。综上所述，原告有权要求被告汇旺公司支付代理服务费87431.17元（111840元-24408.83元）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市汇旺劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司支付代理服务费87431.17元。二、驳回原告深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费993元，由被告深圳市汇旺劳务有限公司负担。诉讼费用原告深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司已经预交，被告深圳市汇旺劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内迳付原告深圳市合心诚建筑咨询管理有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王群二〇一九年十月三十一日法官助理龙楚翘书记员黄子珊