江西省崇义县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0725民初521号原告：付芳军，男，1974年4月10日出生，汉族，江西省崇义县人，住崇义县。委托诉讼代理人：陈昌伟，江西腾龙律师事务所律师。被告：赣州久泰通信工程有限公司。住所地：江西省赣州市南康区南水新区新康中西北侧（城市家园2#A段），统一社会信用代码91360782MA36AHUXXU。法定代表人：梁飞。委托诉讼代理人：曾健，女，1989年9月8日出生，汉族，江西省赣州市南康市人，住南康市，系该公司员工。委托诉讼代理人：陈鹏龙，男，1994年12月28日出生，汉族，江西省赣州市南康区人，住南康区，系该公司员工。第三人：天津京信通信系统有限公司。住所地：天津市南开区长江道**内**楼**（科技园），统一社会信用代码9112010474135616XY。法定代表人：左璘石，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：周涵，男，1988年9月11日出生，汉族，住湖，住湖北省武汉市武昌区公司员工。原告付芳军诉被告赣州久泰通信工程有限公司（以下简称赣州久泰公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2019年5月26日，本院依法通知了天津京信通信系统有限公司（以下简称天津京信公司）作为本案第三人参加诉讼。同年6月24日，本院裁定将本案转为普通程序并公开开庭进行了审理。原告付芳军及其委托诉讼代理人陈昌伟，被告赣州久泰公司的委托诉讼代理人曾健、陈鹏龙，第三人天津京信公司的委托诉讼代理人周涵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。付芳军向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告支付原告工程劳务工资325734.9元、违约金19544.09元（2018年11月16日起至2019年4月9日止，按日利率万分之五计算），合计345278.99元；2.判决第三人对第一项债务承担连带责任。事实与理由，2018年4月1日，原、被告签订了一份《协议书》，协议约定由被告将崇义县范围内有线宽带工程全部交由原告负责实际施工。工程完工后，经结算，截止2018年11月16日，被告尚欠原告工程工资325734.9元。之后，被告未按期付款，按协议约定，逾期按日利率万分之五计算违约金，至2019年4月15日，被告应支付原告违约金19544.09元。第三人将工程发包给被告，应与被告承担连带责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请法院依法支持原告的诉讼请求。赣州久泰公司辩称，原告提交的文本资料造价偏高，与双方签订的协议有冲突；原告起诉的FTTB网络改造工程及专线光缆工程与我公司没有关系，系第三人发包给原告施工的。第三人天津京信公司陈述，我公司作为甲方于2018年与乙方赣州久泰公司签订了《通信工程施工合作协议》，合同约定我公司将江西移动2018年有线宽带采购施工的相关项目交由赣州久泰公司施工。双方约定工程费用支付进度按投资方付款进度支付模式。赣州久泰公司进行施工后，我公司按协议履行了按投资方付款进度同步向赣州久泰公司付款的义务。而赣州久泰公司将工程部分分包给付芳军，事先未经过我公司同意，且在长时间内我公司也不知情，更不是他们所签合同的当事人，故他们之间的结算应按他们之间签订的合同结算条款予以处理，对他们之间的结算我公司不清楚。按照《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，我公司只在欠付赣州久泰公司工程款的范围内对付芳军承担支付工程款的责任。我公司已按合同约定按时将相关款项支付给了赣州久泰公司，未欠付赣州久泰公司的工程款，故付芳军的工程款我公司不承担连带付款义务。关于付芳军诉求的FTTB网改工程及专线工程的款项问题，如付芳军能够提供有效证据证实该工程系我公司指派其施工的，我公司同意将其列为我公司与赣州久泰公司的合同范围内，并同意将工程款支付给付芳军。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据及事实，本院认定如下：被告对原告提交的工程建设项目送审单、2018年赣州有线宽带接入网二期工程初验报告上的金额有异议；对委托任务书的合法性有异议，因为任务书上没有施工方的签章。原告对被告提交的第一期、第二期工程结算表复印件的三性均有异议；对第三人提交的全工序外包付款流程表、付款申请函复印件、招行银行付款回单复印件、广发网上银行电子回单复印件的关联性有异议。本院认为，原告提交的工程建设项目送审单、2018年赣州有线宽带接入网二期工程初验报告均有中国移动通信集团江西有限公司崇义县分公司的签章及相关验收人员的签字，被告对该证据上的金额有异议，应提供有效证据予以证实，而被告并未提供有效证据证实。因此，对原告的该证据予以采信。原告提交的委托任务书无施工方的签章，对其合法性无法确认，不予采信。被告提交的第一期、第二期工程结算表复印件无发包方及施工方的签章，对其合法性无法确认，不予采信。第三人提交的全工序外包付款流程表、付款申请函复印件、招行银行付款回单复印件、广发网上银行电子回单复印件与本案具有关联，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年2月6日，天津京信公司与案外人中国移动通信集团江西有限公司签订了一份《江西移动2017-2018年有线宽带补充采购施工项目通用合同》，合同约定中国移动通信集团江西有限公司将合同约定范围内的有线宽带施工项目发包给天津京信公司施工。同年，天津京信公司作为甲方与乙方赣州久泰公司签订了《通信工程施工合作协议（全工序）》，合同约定天津京信公司将江西移动2018年有线宽带采购施工的相关项目交由赣州久泰公司施工，双方约定工程费用支付进度按投资方付款进度支付模式。2018年4月1日，赣州久泰公司作为甲方与乙方付芳军签订了一份《协议书》，协议约定：甲方同意将所获取的《江西移动2017-2018年有线宽带补充采购施工项目通用合同》项下崇义县范围内的有线宽带工程交由乙方负责具体施工。甲乙双方确定，合同项下工程款按以下方式进行结算，根据《江西移动2017-2018年有线宽带补充采购施工项目通用合同》确定，施工费用标准以《通信建设工程概算、预算编制办法》[工信部规（2016）451号]为定额计算依据，再乘以29.50%（不含税）的折扣系数作为工程实际造价。乙方作为实际施工人，其工程款按照该实际造价的67%计取（不含税）及乙供自供材料费用，剩余款项乙方不得主张。甲方应在崇义县移动公司资料初审签章验收后的30日内向乙方付清所有工程款。如甲方逾期支付工程款，乙方有权以逾期付款金额为基数按日万分之五收取违约金，直至甲方付清全部款项。合同签订后，赣州久泰公司将崇义县有线宽带接入网一、二期工程、FTTB网络改造工程及专线光缆工程交由付芳军施工。工程竣工后，经中国移动通信集团江西有限公司崇义县分公司资料初审及验收，涉案工程初审造价为有线宽带接入网一期工程307424.94元、有线宽带接入网二期工程927181.63元、FTTB网络改造工程185153.02元、专线光缆工程73694.61元，合计1493454.2元。涉案工程自供材料费为21981.41元。2018年11月16日，付芳军将中国移动通信集团江西有限公司崇义县分公司的初审文本交给了赣州久泰公司项目负责人李枫，且双方均在工程项目文件签收登记表上予以了签字确认。之后，赣州久泰公司向付芳军支付了697346.19元工程款。截止起诉时，赣州久泰公司尚欠付芳军工程款325249.53元（1493454.2元×67%－697346.19元+21981.41元）。另查明，涉案工程经中国移动通信集团江西有限公司崇义县分公司初审验收后，天津京信公司向赣州久泰公司支付了有线宽带接入网一、二期工程50%的工程款，剩余50%的工程款及FTTB网络改造工程、专线光缆工程款项至今尚未支付。本院认为，赣州久泰公司与付芳军签订的《协议书》，系双方真实意思表示，未违反法律、法规强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行自己的义务。合同签订后，付芳军依约完成了涉案工程，履行了自己的合同义务。赣州久泰公司却未能按时支付工程款，其逾期付款行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。赣州久泰公司尚欠付芳军工程款325249.53元，事实清楚，证据充分，本院予以确认，赣州久泰公司应及时、足额地向付芳军履行付款义务。现付芳军要求赣州久泰公司按合同约定支付剩余工程款，符合法律规定，本院予以支持。付芳军要求赣州久泰公司支付2018年11月16日起至2019年4月9日止的违约金19544.09元。本院认为，根据双方签订的协议及赣州久泰公司项目负责人李枫签收初审文本的时间，计算违约金的时间应为2018年12月16日至2019年4月9日。付芳军主张按日利率万分之五计算违约金，过分高于赣州久泰公司违约给付芳军造成的损失，且庭审中赣州久泰公司要求对违约金予以核减。因此，本院酌情对违约金进行调整，以中国人民银行一到五年期贷款基准年利率4.75%计算违约金。故赣州久泰公司应支付的违约金为4930.92元[325249.53元×4.75%÷12个月×3.83个月]。天津京信公司将涉案工程发包给赣州久泰公司，工程初审验收后，天津京信公司只支付了部分工程款，还欠付赣州久泰公司工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，天津京信公司应在欠付赣州久泰公司工程款的范围内对付芳军承担支付工程款的责任。付芳军要求天津京信公司对本案债务承担连带给付责任，没有法律依据，不予支持。赣州久泰公司提出涉案工程FTTB网络改造工程及专线光缆工程系天津京信公司发包给付芳军的，与其无关。从本案查明的事实来看，付芳军将中国移动通信集团江西有限公司崇义县分公司的初审文本交给了赣州久泰公司项目负责人李枫，且双方均在工程项目文件签收登记表上予以了签字确认。赣州久泰公司也未提供有效证据证明FTTB网络改造工程及专线光缆工程系天津京信公司发包给付芳军的，故对其抗辩本院不予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款，判决如下：一、被告赣州久泰通信工程有限公司向原告付芳军支付工程款325249.53元、违约金4930.92元，合计330180.45元；二、第三人天津京信通信系统有限公司对上述第一项在欠付被告赣州久泰通信工程有限公司工程价款限额内承担付款责任；三、以上给付义务，限于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告付芳军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6480元，由被告赣州久泰通信工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判长  钟素芳审判员  陈海洋审判员  邓方定二〇一九年十月八日书记员  李 秀