安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0504民初2666号原告：王银强，男，1987年3月30日出生，汉族，住芜湖市无为县。委托诉讼代理人：戴荣京,安徽致臻律师事务所律师。被告：马鞍山市恒一食品有限公司，住所地马鞍山市雨山经济开发区雨翠路459号，统一社会信用代码91340500791884665H。法定代表人：徐虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：林志清，安徽长城律师事务所律师。委托诉讼代理人：王媛，安徽长城律师事务所律师。原告王银强诉被告马鞍山市恒一食品有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告王银强委托诉讼代理人戴荣京，被告马鞍山市恒一食品有限公司法定代表人徐虎及其委托诉讼代理人林志清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王银强向本院提出诉讼请求：1、解除原告与之间的合同协议；2、依法判令被告返还原告投资款20万元；3、依法判令被告赔偿原告违约金10万元；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年8月20日，原告和马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司（以下简称销售分公司）签订一份合作协议，约定原告投资20万元用于销售分公司南京地区苏宁小店市场营销项目的各方面流动资金，同时约定如果销售分公司不能按要求给苏宁小店供货算销售分公司违约，原告有权单方面解除合同，销售分公司必须十个工作日内全额退还投资款，协议同时明确了双方的权利义务及违约责任等相关事项。合同签订后，原告按协议约定投资20万元给销售分公司，但销售分公司却迟迟不能按照协议约定向南京苏宁小店供货，在原告多次催促下至今仍未能履行，为此原告要求销售分公司返还投资款并解除双方协议，但销售分公司以各种理由推诿。同时原告了解销售分公司系被告的分公司，根据相关法律法规，销售分公司被注销后，被告应对销售分公司的违约行为承担连带责任。综上，原告为维护自身合法权益，具状贵院，望判如所请。被告马鞍山市恒一食品有限公司辩称：1、销售分公司签订的合同，没有向公司报备及汇报，这是分公司的单方行为，责任应当由分公司承担。2、鉴于分公司同意解除协议，故应当由分公司承担返还投资款20万元。3、原告要求违约金，没有事实和法律依据，该诉请应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月20日，王银强与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司签订了合作协议一份，合同约定的主要内容是王银强系甲方，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司系乙方，乙方就自产自销的休闲系列食品的优势与南京地区苏宁小店形成市场营销战略合作，甲方以资金优势，投资20万元用于乙方南京地区苏宁小店市场营销项目的各方面流动资金，甲方不参与乙方在南京地区苏宁小店市场营销的任何资金风险，依据乙方在南京地区苏宁小店的总销售额6.5%的比例计算提成作为甲方每月的投资回报，按月结算；在本合作协议正式签订之日的同时，甲方必须先按乙方指定的对公账户支付10%的合同保证金，剩余的90%部分等乙方与南京地区苏宁小店签订正式市场营销战略合作协议后，再一次性支付给乙方，此合作协议正式生效；双方商定，如有一方擅自违约，按合同总金额10倍赔偿给对方，如果乙方不能按要求给苏宁小店供货算乙方违约，甲方有权单方面解除合同，乙方必须十个工作日内全额退还投资款；合作期限为5年，自2018年6月28日至2023年6月27日止等。合同签订后，甲方按合同约定向乙方出资20万元，2018年9月6日，乙方向甲方出具了收条一张，该收条载明：“今收到王银强南京苏宁小店合作经营投资款贰拾万元整￥200000元。收款人：马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司（加盖了公司印章）”。此后，南京地区苏宁小店一直没有向乙方下达休闲系列食品订单，乙方与南京地区苏宁小店无法开展销售工作。2018年12月28日，甲乙双方又签订了补充协议，协议约定的主要内容是甲方在2019年3月30日之前，如果对乙方销售利润分成不满意，甲方有权单方面解除合同，同时乙方同意在2019年4月10日之前将甲方全部投资款20万元全额退给甲方。另外，乙方同意于2019年1月30日之前将甲方从2018年8月30日至2019年1月30日共计5个月的投资收益3万元一次性支付给甲方，如果乙方逾期，乙方愿意按照甲方总投资款每天千分之五支付违约金。上述协议签订后，乙方一直违约。为此，甲方于2019年7月12日书面通知乙方解除双方协议、要求返还投资款20万元和承担违约金20万元。此后，甲方催款无果，以致成讼。另查明，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司系马鞍山市恒一食品有限公司投资设立的分公司。在诉讼中，2019年8月5日，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司被马鞍山市市场监督管理局登记注销。诉讼中，本院主持多次调解，双方意见向佐，调解无效。本院认为：原告王银强与被告马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司签订的合作协议系当事人真实意思表示，符合法律规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告王银强按照约定出资20万元后，被告马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司收到款项后，一直没有在南京地区苏宁小店开展销售工作，双方合作内容无法继续进行，合作目的无法实现，被告马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司也没有按照补充协议约定履行退款，综上，原告王银强诉请解除合同，要求退款的主张，与事实相符，符合法律规定，本院予以准许。原告王银强诉请违约金过高，予以调整，结合案情、当事人过错程度、守约方经济损失等因素，自2018年8月30日起，按年利率24%计算至实际付清之日止。原告王银强诉请违约金超出部分，不予支持。被告马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司系被告马鞍山市恒一食品有限公司投资设立的分公司，分公司签订合同的民事责任由设立公司承担，故被告马鞍山市恒一食品有限公司承担本案民事责任。被告马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司在诉讼中被注销，不影响设立公司的民事责任。被告马鞍山市恒一食品有限公司辩称不承担分公司责任的主张，均与法律规定和事实不符，故不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告王银强与被告马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司于2018年8月30日签订的合作协议；二、被告马鞍山市恒一食品有限公司于本判决书生效之日起十日内一次性向原告王银强退还投资款200000元并承担违约金（以200000元为基数，自2018年8月30日起至实际付清止，按年利率24%计算）；三、驳回原告王银强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取计2150元，诉讼保全费2020元，合计人民币4170元，由被告马鞍山市恒一食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员 王 文二〇一九年十月二十四日书记员 开海雁附1：本案证据目录一、原告王银强提交证据和证明目的如下：1、原告的身份证，证明原告身份，证明原告主体事身份项。2、被告的信息资料，证明被告主体身份事项。3、合作协议一份（2018-8-20），证明合同双方约定的权利义务内容。4、中国建设银行业务回执一份（2018-9-6，金额为18万元）及收条一份（2018-9-6），证明被告销售分公司收取了原告给付投资款项20万元的事实。5、补充协议一份，（2018年12月28日，原告与销售分公司签订），证明销售分公司承诺返还投资款返还20万元和收益3万元。6、挂号信回执这个快件回执一份，证明原告要求解除双方合作协议，通知被告。二、被告马鞍山市恒一食品有限公司均未提交证据。1、解除合作协议函一份（2019-7-12），证明对方通知销售分公司解除合作协议。2、中国农业银行业务凭证复印件2份，证明原告汇款的18万元在汇入销售分公司公司后，分公司将该笔款项汇入吴荣华个人账户，也证明该笔款项并未投入营业中，而是汇给了吴荣华个人。附2：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。