土默特右旗人民法院民事判决书                                                                                             （2019）内0221民初298号 原告（反诉被告）：包头亿泽水利工程有限责任公司,住所地内蒙古自治区包头市青山区文化路76号大福林综合楼-B301，统一社会信用代码91150204667329314M。法定代表人：王某1，该公司总经理。被告（反诉原告）：包头市山晟新能源有限责任公司,住所地内蒙古自治区包头市土右旗沟门镇纳太村，统一社会信用代码91150221756698445Y。法定代表人：王某2，该公司董事长。被告：内蒙古山路能源集团有限责任公司, 住所地内蒙古自治区包头市土右旗沟门镇纳太村西，统一社会信用代码91150200740114310A。法定代表人：倪某，该公司董事长。二被告委托诉讼代理人：苏某，内蒙古振义律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：郭某，内蒙古振义律师事务所律师。原告（反诉被告）包头亿泽水利工程有限责任公司（以下简称亿泽公司）与被告（反诉原告）包头市山晟新能源有限责任公司（以下简称山晟公司）、内蒙古山路能源集团有限责任公司（以下简称山路公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月11日立案受理后，依法由审判员冀诗卉适用简易程序于2019年3月26日公开开庭进行了审理，被告山晟公司于2019年4月26日申请对工程质量进行鉴定，本院予以准许，本案依法中止审理。2019年8月15日，本案恢复审理，并于2019年8月19日再次开庭进行审理，原告亿泽公司的法定代表人王某1、被告山晟公司、山路公司的委托诉讼代理人郭某到庭参加了两次庭审，本案现已审理终结。原告（反诉被告）亿泽公司向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令二被告给付所欠工程款人民币16414623元及利息（以工程款本金16414623元为基数，按照年息8%计算，自2012年10月1日起至工程款还清为止，暂计至起诉之日为8207311.5元。事实与理由：1、我公司于2007年12月15日和2008年3月15日同山晟公司签订了电厂部分施工合同。2008年7月25日，我公司同云天建筑有限责任公司合作承揽金属硅厂土建工程。2008年6月签订了电厂区道路施工工程合同。以上工程结算值为人民币35324623元。另加零星议价工程人民币1250000元，总计值为人民币36574623元。其中云天公司委托我公司收款部分人民币3400000元已结清，本次只列工程造价作为统计，不另行起诉；2、包头亿泽水利工程有限责任公司实收工程款人民币20160000元，其中含云天公司工程款；3、被告实际欠款为人民币16414623元；4、合同签订时甲方要求税金由其代扣代缴。我公司自2007年12月5日开始施工至2010年6月撤出，承揽了大量急、难、险、重的工程项目，为其电厂发电做出了巨大贡献。作为施工方，我们按甲方要求服务，所建工程均合格验收，而山晟新能源有限责任公司作为建设方至今未付清所欠工程款，屡次催付，迟迟不能结清，以种种借口拖延，给我公司造成巨大困难，我公司由于资金问题已基本停业。为此，我们请求人民法院判定被告山晟新能源有限公司及其上级公司山路能源集团有限责任公司，依法履行合同义务，偿付我们的劳动所得。被告（反诉原告）山晟公司辩称，原告诉请答辩人支付所欠工程款16414623元无依据。1、2007年12月15日，原告与答辩人签订《建设工程施工合同》，原告承包电厂厂区管网、土方、围墙内所有直埋的各种管线及沟道、井的设施及安装工程;合同价款暂定1000万元。合同第三部分专用条款第六条第23.2项约定“本合同价款采用施工图预算加施工现场签证方式确定。合同价款以最终结算审计确认”。什么是审计 审计是由国家授权或者接受委托的专职机构和人员，依照国家法规、审计准则和会计理论，运用专门的方法，对被审计单位的财政、财政收支、经营管理活动及其相关资料的真实性、正确性、合规性、合法性、效益性进行审查和监督。本案中，原告与答辩人明确约定合同价款以最终结算审计确认，是双方真实意思表示。结算与审计具有顺序性，结算可以是发包方与承包方内部对工程量、签证进行的初步确认，以初步计算工程款;而审计须是双方委托专业审计机构，根据双方初步结算价款进行最终审定。故本案必须委托第三方对工程造价进行审计，以维护答辩人合法权益、彰显司法公平正义。2、原告提供的结算书仅是答辩人预算管理中心与原告出具的初步结算证明，答辩人未加盖公章予以最终确认。3、2008年7月25日，答辩人与包头市云天建筑有限责任公司签订了《建筑工程施工合同》，合同约定云天建筑公司承包答辩人金属硅二期厂房工程建设所涵盖的土建建设项目（厂房基础、地面、墙体砌筑），合同价款暂定350万元。该工程承包主体是云天建筑公司，与原告无关，与本案无关。如若按原告所述，其与云天建筑公司合作承揽上述工程，那么，本案须追加云天建筑公司为第三人参加诉讼，以查清案件事实。综上，恳请贵院准许答辩人庭前提交的工程价款审计申请，尽快启动审计程序。被告山路公司辩称，本案中山路公司作为被告主体不适格，山路公司与原告未签订任何的合同，不具有合同法律关系的主体资格，本案中也不应当承担支付工程款的义务，应驳回对山路公司的起诉。反诉原告（本诉被告）山晟公司向本院提出反诉请求：1、依法判令被反诉人承担因工程质量不合格给反诉人造成的经济损失暂定42万元（以最终鉴定结果确定具体诉请损失金额）。2、本、反诉诉讼费、鉴定费及反诉人为主张权利所发生的其他费用均由被反诉人负担。事实与理由：2007年12月15日，反诉人与被反诉人签订《建设工程施工合同》，约定由被反诉人承建山晟电厂厂区地下设施工程，包括厂区管网、土方、围墙内所有直埋的各种管线及沟道、井的施工及安装工程。合同附件3房屋建筑工程质量保修书第二条质量保修期约定：双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期如下1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年。《建筑工程质量管理条例》第39条规定：“建设工程实行质量保修制度，建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时，应当向建设单位出具保修书，质量保修书中应当明确建设工程的保修范图、保修期限和保修责任等，第40条第（一）款规定：“在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限。”合理使用年限具体为：特别重要和纪念性建筑为100年，普通房屋和构建物，设计使用年限为50年。上述工程完工后，被反诉人承建的山晟电厂厂区地下设施工程存在诸多严重质量问题，且部分工程未超出设计文件规定的该工程的合理使用年限。因工程质量问题已给反诉人造成较大经济损失，反诉人多次与被反诉人协商沟通无果，故为维护自身合法权益，反诉人特向贵院提起反诉。反诉被告（本诉原告）亿泽公司辩称，2009年4月10日，我公司与被告签订了道路施工合同（附件），在此之前，被告公司多次找我方协商，要求我方为其承担场地平整、厂区道路施工。理由是我公司由于为其全厂管网施工，对地下设施比较熟悉，用其他公司施工怕损坏地下设施，影响电厂运行。此时我公司由于垫支大量资金，已无力承揽新项目，而为顾及甲方在其它方面对我们的制约，无奈接下这宗工程，我们当时接到施工图纸时发现，此路面设计标准过低，完全不适合重载车辆通行，向被告协商变更，但由于被告担心造价问题未准许。因此施工中遇到诸多地质问题，被告方未与设计方协商变更，只是由其现场工程师决定临时处置（附签证单）。最关键的是合同工期要求不合理，且非常严厉，当时电厂发电后，施工路面是运煤车，运灰渣车的必经之路，完全做不到封闭施工，只能半幅施工，半幅通车，我方迫于工期压力，动员了一切力量，32天就完成了道路施工，最后施工的路面板块仅养护三天就通车。所有路面混凝土板块均未达到强度生成的合理期龄。因此我们认为：1、设计缺乏地质资料，未进行技术交底；2、缺乏设计院正式认可的设计变更，一切由被告方现场工程师根据经验临时处置；3、所有混凝土板块路面未达到合理的养护期，受到外力强烈扰动。影响了后期强度的生成（附施工手册标准）；4、所有运行车辆均超载超限（附照）；5、工程未经养护，未经验收，被告方擅自提前强行使用，造成不可逆的损伤，一切后果应由被告自负。因此，我们请求人民法院驳回被告的无理诉求及自行做出的质量检测。经审理查明，2007年12月15日，山晟公司与亿泽公司签订《建设工程施工合同》，双方约定由亿泽公司承包山晟电厂厂区地下设施工程，工程地点包头市土右旗，工程内容为厂区管网、土方、管道、沟道安装工程，具体承包范围：山晟电厂厂区管网、土方、围墙内所有直埋的各种管线及沟道、井的施工及安装工程，完成山晟公司交给的其他工程，开工日期为2007年12月15日，竣工日期为2008年3月15日，合同工期总日历天数为61天，合同价款以最终结算审计确认，工程款按每月所完成进度的60%支付，余款在竣工后试车96小时后陆续付清。2008年3月15日，山晟公司与亿泽公司签订《建设工程施工合同（补充）》，双方约定将包头市山晟新能源有限责任公司金属硅厂厂区污水管线工程、电缆沟工程、供暖工程、给水管线工程、消防管线工程、排水系统工程、山晟电厂水源井连接管线工程、厂区场地平整工程、厂区道路及亮化硬化工程交给亿泽公司施工。2009年4月10日，山晟公司与亿泽公司签订《建设工程承包合同书》，双方约定亿泽公司承包热电厂厂区道路，承包范围为热电厂厂区道路、厂区硬化、各个单位工程的散水等工程，开工日期为2008年4月15日至2008年5月25日，合同价款暂估400万元，按每月完成进度的80%支付，余款在完工一年后付清（留5%的质保金）。2008年7月25日，案外人包头市云天建筑有限责任公司（以下简称云天公司）与山晟公司签订《建设工程施工合同》，双方约定由云天公司承包山晟公司金属硅厂二期厂房土建工程建设，合同价款暂定350万元，完工后据实结算，工程款按每月所完成进度的60%支付，余款在竣工后一年内付清。上述合同签订后，亿泽公司、云天公司按照上述合同约定进行施工，工程结束后，山晟公司作出结算书五册作为上述工程款结算凭证，山晟公司及亿泽公司、云天公司均在结算书中加盖公章对结算结果予以确认。结算书中显示亿泽公司完成热电分厂厂区地下设施工程结算工程款25362547元，完成金属硅二期土建工程结算工程款2677496元，云天公司与亿泽公司共同完成金属硅二期土建工程结算工程款8284580元（其中云天公司结算工程款3426485元，亿泽公司结算工程款4858095元）。另查明，结算书作出后，山晟公司陆续向亿泽公司、云天公司给付工程款共计20160000元，剩余工程款未付。又查明，2019年4月10日，亿泽公司与云天公司签订《债权转让协议书》，双方约定将云天公司对山晟公司的债权（工程款3416708元及利息1640019.8元）转让给亿泽公司。协议签订后，亿泽公司将上述债权转让事宜通知被告山晟公司。还查明，2019年7月24日，包头冶金建筑研究院对山晟公司电厂厂区道路混凝土强度是否符合原设计标准作出《检测报告》，检测结论为：抽检芯样中60%芯样不符合原设计要求，40%芯样符合原设计要求，但因混凝土强度离散性较大,无法对抽检道路混凝土强度作出P值推定，无法得出整体路面是否符合原设计要求的确定性结论。再查明，被告山路公司系山晟公司股东。上述事实,有原告提供的《建设工程施工合同》两份、《建设工程施工合同（补充）》一份、《建设工程承包合同书》一份、结算书五册、债权转让通知书、债权转让协议书、EMS邮寄详单各一份、《检测报告》一份予以证实，同时有庭审笔录在案佐证。本院认为，亿泽公司与案外人云天公司作为承包方，依据与山晟公司签订的合同完成工程，并与山晟公司共同完成工程款的结算，山晟公司应当依据结算书确定的金额向亿泽公司及云天公司支付相应工程款。现云天公司将工程款及相应利息的债权转让予亿泽公司，山晟公司应当积极向亿泽公司偿还欠付亿泽公司、云天公司的工程款及相应利息。山晟公司应付两公司工程款本金36324623元（其中应付亿泽公司32898138元，应付云天公司3426485元），核减山晟公司已付工程款20160000元（包括亿泽公司与云天公司），山晟公司欠付工程款总额为16164623元，故对于亿泽公司主张山晟公司偿还工程款16414623元的诉讼请求，本院予以部分支持，山晟公司应向亿泽公司支付工程款16164623元。对于亿泽公司主张山晟公司支付相应利息（以本金16164623元为基数，按照年利率8%计算，自2012年10月1日起至工程款还清为止）的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”，该诉讼请求中的利率主张超出法律规定，应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息的起算时间为结算书出具次日，本院予以认可，但计算基数应以本金16164623元为准，因此该诉讼请求，本院予以部分支持，山晟公司应向亿泽公司支付欠款利息（以本金16164623元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2012年10月1日起至工程款还清为止）。对于亿泽公司主张山路公司承担给付工程款的诉讼请求，无法律依据及合同依据，本院不予支持。对于山晟公司主张亿泽公司承担因工程质量不合格产生的经济损失42万元的反诉请求，因包头冶金建筑研究院作出的《检测报告》中的检测结论不确定，该《检测报告》本院不予采信，因此该反诉请求因山晟公司未出具有效证据证实，本院不予支持。关于山晟公司所提工程造价鉴定申请，因双方已对工程量及工程价款进行结算，且山晟公司已按照结算书支付部分工程款即实际履行结算书，视为对结算书的认可，因此该鉴定申请本院不予准许。关于山晟公司所称双方在合同中约定合同价款按照最终结算审计为准，必须有第三方机构的审计结果作为最终结算依据的意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）包头市山晟新能源有限责任公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）包头亿泽水利工程有限责任公司支付工程款16164623元及相应利息（以本金16164623元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2012年10月1日起至工程款还清为止）；二、被告内蒙古山路能源集团有限责任公司不承担责任；三、驳回反诉原告（本诉被告）包头市山晟新能源有限责任公司的全部反诉请求。若被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费164910元，减半收取计82455元（原告已预交），由被告（反诉原告）包头市山晟新能源有限责任公司负担72562元，由原告（反诉被告）包头亿泽水利工程有限责任公司负担9893元；反诉案件受理费3800元（反诉原告已预交），由反诉原告（本诉被告）包头市山晟新能源有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。  审判 员  冀诗卉  二 O 一 九年八月二十九日                 书 记员  田    野     附：本判决适用的法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。