福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初5021号 原告（反诉被告）：厦门市七星通联科技有限公司，住所地厦门市思明区吕岭路1819号B402之二，统一社会信用代码91350203094347477A。 法定代表人：苏辉东，董事长。 委托诉讼代理人：谢竞忠、程方园，福建泉台律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司，住所地福建省南平市延平区梅峰路129号604室，统一社会信用代码9135070033766120XE。 法定代表人：陈伟娟，总经理。 被告：陈伟娟，女，汉族，1968年11月21日出生，住浙江省龙泉市。 被告：甘卫国，男，汉族，1957年12月24日出生，住福建省南平市延平区。 上述被告共同委托诉讼代理人：朱金凤、冯积仁，南平市“148”法律服务所法律工作者。 原告（反诉被告）厦门市七星通联科技有限公司（以下简称七星公司）与被告（反诉原告）福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司（以下简称伟娟公司）、陈伟娟、甘卫国合同纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，七星公司的委托诉讼代理人程方园和伟娟公司、陈伟娟、甘卫国共同委托诉讼代理人朱金凤、冯积仁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告七星公司向本院提出诉讼请求：1、判令伟娟公司、甘卫国支付七星公司已代《合作协议》项下客户刘永周、江利伟、卢常礼、兰龙庆、谢德森、叶仁良、杨福有、杨仙意、翁晓军、龚建生向顺昌县农村信用合作联社（以下简称农信社）清偿的560374.09元。2、判令伟娟公司、甘卫国向七星公司支付违约金250000元。3、判令陈伟娟对伟娟公司以上债务承担连带清偿责任。事实与理由：七星公司与伟娟公司于2017年5月8日签订了合同编号为BZJSC170010012的《合作协议》，协议内容约定基于七星公司、伟娟公司与农信社签订的《消费分期商品/服务合作协议》，伟娟公司向其客户提供新能源汽车类批发销售，七星公司向伟娟公司客户提供新能源汽车类批发销售账款分期的申请便利。协议第四条约定：“客户连续2期（60天）逾期未还款，即判定为不良贷款。一旦发生不良贷款，甲方（即七星公司）有权要求乙方（即伟娟公司）先行清偿，甲方有权直接从以上风险保证金直接扣取（包含罚息、违约金），同时有权要求乙方及乙方法定代表人承担连带责任保证，直接代为清偿。乙方及乙方法人负责消费分期业务的最终兜底风险。”第五条第一款第二项“若协议未能按约履行，乙方及乙方法人应在接到甲方通知15日内无条件的代客户清偿，并不得提出任何法律异议。”第六条“乙方违反本协议约定的任何义务，甲方有权要求乙方继续履行本协议，并要求乙方向甲方支付违约金人民币伍万元整作为补偿，如果违约金无法弥补甲方实际损失的，乙方应当继续承担补充赔偿责任。”第八条“协商解决不成的，任何一方均向甲方所在地人民法院进行诉讼解决”后双方又于2017年9月13日、2017年10月27日、2017年11月17日、2018年1月10日签订四份合作协议，合同编号分别为BZJSC170020012、BZJSC170030012、BZJSC170040012、BZJSC180050012。协议相关条款约定同上。 甘卫国于2018年1月10日向七星公司出具《共同还款承诺书》，承诺作为《合作协议》中的共同债务人，承担共同还款责任及伟娟公司未按期偿还代偿所引起的一些相关损失及经济赔偿责任。陈伟娟系伟娟公司的法定代表人，依法及依约应对伟娟公司签订的《合作协议》项下的债务承担连带清偿责任。 截止2018年10月29日，通过被告伟娟公司处办理分期消费贷款业务产生的不良贷款客户共计33户，分别为林瑞能、王丽芳、谢有发、艾海斌、潘宝春、王有灶、官盛忠、陈芳、陈昌洲、谢立辉、陈清华、谢志刚、魏君、刘文辉、姚之光、杨义锜、谢智辉、倪昌荣、罗春花、张昌长、罗维溪、陈基标、吴荣健、刘永周、江利伟、卢常礼、兰龙庆、谢德森、叶仁良、杨福有、杨仙意、翁晓军、龚建生，不良贷款金额共计2208637.57元，其中七星公司已代刘永周、江利伟、卢常礼、兰龙庆、谢德森、叶仁良、杨福有、杨仙意、翁晓军、龚建生向农信社清偿560374.09元，剩余客户林瑞能、王丽芳、谢有发、艾海斌、潘宝春、王有灶、官盛忠、陈芳、陈昌洲、谢立辉、陈清华、谢志刚、魏君、刘文辉、姚之光、杨义锜、谢智辉、倪昌荣、罗春花、张昌长、罗维溪、陈基标、吴荣健的不良贷款金额共计1648263.48元。七星公司于2018年9月29日向两被告发出《清偿客户不良贷款的通知书》以及附件《商户福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司办理的、由顺昌县农村信用合作联社发放的分期消费贷款的客户明细表》，要求被告立即清偿客户发生的不良贷款，但被告至今未向农信社清偿，严重违反双方的合同约定，七星公司为维护合法权益，诉至法院。 被告伟娟公司、陈伟娟、甘卫国辩称，其认为本案是三方基于消费合同产生的合作协议，该合作协议不合法，原告、被告、顺昌县农村信用联社三方签订消费合作协议，协议里约定如有补充协议应有三方签字才生效，但原告提交的合作协议无被告方签字。原告对伟娟公司、陈伟娟起诉，主体不适格。陈伟娟、甘卫国不是本案的单独被告，他们的行为是公司行为。本案的追偿权问题，根据中国人民商业银行法和汽车贷款管理办法、贷款通则的规定，作为贷款人或者借款人，有权要求他人进行保证承担保证责任，但不受第三方约束，原告既不是贷款人也不是借款人，根据合同的相对性、根据担保法的相对性，担保人只对贷款人担保，无义务对第三方承担担保责任。所以合作协议中的约定是违反有关金融贷款、担保的约定，是无效的约定，是无效的承诺。因此原告的诉讼请求无法律依据，原告的行为不能约束第三人。违约责任问题，基于三方协议才和原告合作，三方权利义务明确，答辩人的义务是通过七星公司平台收到款后向消费者提供型号符合的车辆，作为答辩人已经履行了协议义务。 反诉原告伟娟公司向本院提出反诉请求：判令七星公司立即向伟娟公司归还风险保证金325000元和技术服务费1500元，并以上述金额为基数从起诉之日起至归还之日止按年利率6%支付利息。事实和理由：2017年1月15日伟娟公司和七星公司及案外人农信社三方签订了《消费分期商品/服务合作协议》（以下简称三方协议）。三方协议约定农信社通过七星公司平台并经七星公司审核提供的消费客户征信信息，向消费者提供消费商品贷款。该贷款进入伟娟公司账户，由伟娟公司向消费贷款人提供消费商品即机动车辆，三方协议还明确约定农信社、伟娟公司、七星公司风险控制的义务。伟娟公司风险控制的义务是一旦出现客户违约，积极配合农信社和七星公司开展不良清收工作，并没有向七星公司缴交风险保证金的约定。然而，七星公司将三方协议风险控制的义务全部转嫁给伟娟公司，以不交风险保证金就不放贷，导致伟娟公司销售车辆目的不能实现。伟娟公司出于无奈只好向七星公司缴纳风险保证金和技术服务费。伟娟公司已履行了三方协议的约定：即向消费贷款客户提供了消费商品机动车辆。但七星公司至今不归还风险保证金和技术服务费，侵害了伟娟公司的合法权益，为此，特向法院提起反诉。 反诉被告七星公司辩称，《合作协议》是基于双方自愿平等签订的，是反诉原告的真实意思表示，依法成立并有效，对反诉原告有约束力，不存在违反合同法第52条的情形。案涉5份《合作协议》的第三条有约定风险保证金的缴交，第四条七星公司有权从风险保证金中扣取包括罚息等。上述消费者仍未还清款项，七星公司有权扣除风险保证金。伟娟公司主张的技术服务费和本案无关。签订案涉《合作协议》是双方对于分期消费服务的风险、利益的防控，并且七星公司在合作过程中没有向反诉原告及客户收取任何费用。综上，伟娟公司的反诉没有依据，应于驳回。 本院经审理认定事实如下： 2017年1月15日，农信社、七星公司、伟娟公司三方共同签订协议编号FQSC170010068号《消费分期商品/服务合作协议》，协议第一项约定合作内容为“依托甲方（即农信社）发行的消费卡，通过乙方（即七星公司）的“七星生活”平台，丙方（即伟娟公司）提供可分期的商品/服务，甲乙丙三方共同为客户提供基于真实商品/服务需求的消费分期服务”。协议第六条第（一）项约定“本协议未尽事宜由三方协商解决，必要时经双三方协商，可签补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力”。 2017年5月8日七星公司与伟娟公司签订协议编号为BZJSC170010012的《合作协议》，协议第三项关于风险保证金约定“乙方（即伟娟公司）应于本协议签订之日起5个工作日内向甲方（即七星公司）缴存风险保证金50000元，作为乙方及乙方法人履行本协议以及客户授信额度（含手续费）等债务以及甲方与农信社约定的担保行为提供质押担保（乙方及乙方法人也同时提供连带责任保证），专用于抵充因本协议七星分期业务产生的不良贷款及甲方因此而遭受的损失，任何一方不得私自挪用。乙方应保证风险保证金始终在50000元，且不少于授信余额的10%（累计授信余额=累计授信额-累计还款额），若出现不足，乙方应于甲方发出通知后5个工作日内补足。该保证金不计息，质押期间至乙方客户所有授权余额还清之日止。”协议第四项关于不良贷款处置条款约定“1、判定条件：客户连续2期（60天）逾期未还款，定为不良贷款。2、不良贷款的处理办法：一旦发生不良贷款，甲方有权要求乙方先行清偿，甲方有权直接从以上风险保证金直接扣取（包含罚息、违约金），同时有权要求乙方及乙方法人承担连带责任保证，直接代为清偿。乙方及乙方法人负责消费分期业务的最终风险兜底。甲方如需对逾期客户提起法律诉讼，乙方需积极协助甲方做好证据收集、资料提交等工作。乙方清偿后，可根据实际情况对客户进行追偿后，并按七星分期手续费标准向客户收取代偿期间产生的手续费。”协议第五项关于保证条款的约定“乙方及乙方法人应为其客户办理七星分期业务所形成的债务提供共同连带保证责任：1、保证期间从本协议生效之日起至全部债务履行期（客户债务分期履行，保证期间至最后一期债务履行期）届满之日后两年止；2、若协议未能按约履行，乙方及乙方法人应在接到甲方通知15日内无条件地代客户清偿，并不得提任何法律异议；3、乙方若同时面临偿付其他债务及被甲方追偿时，应优先偿付甲方追偿金额；4、……；5、乙方及乙方法人承担保证责任的担保范围为“七星生活平台（包括但不限于APP）的债务、利息、罚息、违约金、赔偿金、手续费等及其他为签订或履行本协议而发生的费用及实现债券的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、公证费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）”。协议第六项关于违约责任的约定“乙方发生下列情形之一，甲方有权选择单方终止本协议或要求乙方继续履行本协议，要求乙方提前承担保证责任并有权要求乙方向甲方支付违约金50000元整作为补偿，如果该违约金无法弥补甲方实际损失的，乙方应当继续承担补充赔偿责任：1、乙方违反本协议约定的任何义务，或乙方明确表示或以实际行为表明不履行本协议及《消费分期商品/服务合作协议》义务；2、乙方出现涉诉或仲裁受到行政制裁等任何可能影响甲方利益的情况；3、乙方在协议期间出现被宣告破产、解散、擅自变更企业体制、卷入或即将卷入诉讼（或仲裁）程序及发生其他足以影响甲方利益等的情况；4、乙方发生其他违约行为。”协议第九条第（二）项约定“本协议未尽事宜依据《消费分期商品/服务合作协议》执行，或由甲乙双方协商解决，必要时经双方协商，可签补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力”。后，双方又分别于2017年9月13日、2017年10月27日、2017年11月17日、2018年1月10日签订合同编号分别为BZJSC170020012、BZJSC170030012、BZJSC170040012、BZJSC180050012《合作协议》，风险保证金分别为50000元、75000元、75000元、75000元，协议相关条款约定同上。后伟娟公司通过银行向七星公司支付风险保证金合计325000元并支付七星公司技术服务费1500元。 陈伟娟分别于2017年10月27日、2017年11月17日、2018年1月10日出具《担保声明书》，内容为“陈伟娟自愿为通过厦门市七星通联科技有限公司开发的“七星生活APP”在线申请及办理“小康卡”及消费分期服务的在我方（福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司）所有消费者即小康卡持卡人办理前述业务项下的债务提供无限连带责任保证，保证范围包括但不限于：福万通小康卡领用合约（协议）项下的主债权本金、手续费、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用及其他应付费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等）。保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。” 2018年1月10日，承诺人甘卫国向七星公司出具两份《共同还款承诺书》其中一份约定“本人甘卫国对伟娟公司于2018年1月10日与贵司签订的协议编号为NO：BZJSC18的《合作协议》及相关文书、凭证予以认可，并承诺：在该合作协议下，自愿为通过七星公司开发的“七星生活APP”在线申请及办理“福万通贷记消费卡”及消费分期服务的在伟娟公司所有的消费者即福万通贷记消费卡办理前述业务项下的债务提供无限连带责任保证，保证范围包括但不限于：福万通贷记消费卡领用合约（协议）项下主债权本金、手续费、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用及其他应付费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等）。保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，本人自愿承担共同无限连带保证责任。另一份约定兹有伟娟公司与七星公司于年月日签订编号为HT的《合作协议》（分期授信总金额500000元，期限-年），本人愿作为合作协议中的共同债务人，并向七星公司承诺在该合作协议下，自愿作为伟娟公司的共同无限连带保证人，承担共同还款责任。 另查明，截止2018年10月29日，通过被告伟娟公司处办理分期消费贷款业务产生的不良贷款客户共计33户，其中七星公司已代刘永周、江利伟、卢常礼、兰龙庆、谢德森、叶仁良、杨福有、杨仙意、翁晓军、龚建生等10户向农信社清偿560374.09元，剩余客户仍未还贷款。七星公司于2018年9月29日向两被告发出《清偿客户不良贷款的通知书》以及附件《商户福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司办理的、由顺昌县农村信用合作联社发放的分期消费贷款的客户明细表》，要求被告立即清偿客户发生的不良贷款未果。 以上事实有：七星公司提供的证据《消费分期商品/服务合作协议》、《合作协议》、《福万通贷记消费卡申请表》、《电子订单截图》、《商户分期付款明细查询》、《存款明细》、《交易明细查询》、《代偿凭证》、农信社《证明》、《分期消费贷款的客户明细表》、《清偿客户不良贷款的通知》、邮寄凭证、短信截图及伟娟公司提供的七星公司发出的函件及银行凭证和收款收据为证。 本院认为，农信社、七星公司、伟娟公司三方共同签订协议编号FQSC170010068号《消费分期商品/服务合作协议》；七星公司和伟娟公司签订的合同编号分别为BZJSC170010012、BZJSC170020012、BZJSC170030012、BZJSC170040012、BZJSC180050012的《合作协议》均系当事人真实的意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。当客户发生不良贷款，七星公司要求伟娟公司按照《合作协议》约定先行清偿，伟娟公司未予清偿，已经构成违约。《合作协议》约定伟娟公司及伟娟公司法定代表人陈伟娟应为其客户办理七星分期业务所形成的债务提供共同连带保证责任，因此七星公司有权向伟娟公司追偿已经为《合作协议》项下客户刘永周、江利伟、卢常礼、兰龙庆、谢德森、叶仁良、杨福有、杨仙意、翁晓军、龚建生向顺昌县农村信用合作联社代偿的560374.09元，并请求伟娟公司支付上述五份《合作协议》项下约定的违约金共计250000元。陈伟娟在《合作协议》中承诺承担共同连带保证责任，亦系其真实的意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，陈伟娟理应对伟娟公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向伟娟公司追偿。甘卫国向七星公司出具的两份《共同还款承诺书》，所指向的是协议编号为NO：BZJSC18的《合作协议》和编号为HT的《合作协议》，不是本案讼争《合作协议》，七星公司要求其承担共同还款责任，缺乏事实与法律依据，不予支持。反诉原告伟娟公司未能按照《合作协议》约定先行清偿客户不良贷款，已经构成违约，其反诉要求七星公司退还风险保证金325000元和技术服务费1500元，及其资金占用利息，缺乏事实与法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百二十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门市七星通联科技有限公司偿还已代《合作协议》项下客户刘永周、江利伟、卢常礼、兰龙庆、谢德森、叶仁良、杨福有、杨仙意、翁晓军、龚建生向顺昌县农村信用合作联社清偿的款项560374.09元。 二、被告福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门市七星通联科技有限公司支付违约金250000元。 三、被告陈伟娟对被告福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向被告福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司追偿。 四、驳回原告厦门市七星通联科技有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回反诉原告福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费11904元，由被告福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司、陈伟娟负担；本案反诉诉讼费3099元，由反诉原告福建省南平市伟娟汽车商贸有限公司负担。上述款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长 曾燕珍 人民陪审员 郝晓琳 人民陪审员 钟玉珍 二〇一九年十月二十二日 书记 员 吴腾金 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。