海南省保亭黎族苗族自治县人民法院   民事判决书   （2019）琼9029民初623号   原告：保亭为海混凝土配送有限公司，住所地：保亭县大本村九队路口。   法定代表人：陈某1，公司董事长。   委托诉讼代理人：陈某2，男，1980年12月5日出生，汉族，广东省茂名市人，该公司站长。   被告：广东吴川建筑安装工程有限公司，住所地：广东省吴川市梅录镇人民东路。   法定代表人：杨某，公司董事长。   委托诉讼代理人：朱某，北京德和衡（海口）律师事务所律师。   原告保亭为海混凝土配送有限公司（以下简称“为海公司”）诉被告广东吴川建筑安装工程有限公司（以下简称“吴川公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理本案后，适用简易程序审理。并于2019年8月29日公开开庭审理。原告为海公司委托诉讼代理人陈某2，被告吴川公司委托诉讼代理人朱某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告为海公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告偿付货款人民币499080元及违约金；2、本案诉讼费由被告承担。   事实与理由：2015年5月份，原告与被告签订《预拌商品混凝土供需合同》，约定了双方的权利和义务。被告使用原告混凝土共欠原告货款499080元。合同履行过程中，原告根据被告要求的混凝土供货至被告所承建的“雨沐香庭板房及销售中心”项目中，2018年1月份最后一次对账单合计双方确认：被告累计拖欠原告货款人民币499080元。根据双方签订的合同第五条结算、付款方式及付款期限5.2条约定“甲方应于次月10号前付清上个月全部款项”；5.3条：“按乙方提供指定的银行账户转账或现金支付”；第5.4条：“甲乙双方应于次月5号前对账完毕，如因甲方的原因未能按时对数，则以乙方的送货单数据为准”；第5.5：“因甲方原因中途停工或者其他原因而停止使用乙方的混凝土时，甲方应自停工之日起15日内向乙方付清全部款项”。合同第七条违约责任约定：“甲方延迟付款，乙方有权中止供货，并且自逾期付款之日起，甲方应按延迟付款金额每日计付万分之八的违约金给乙方，直至实际付清为止。在中止供应混凝土期间，甲方不得向其他搅拌站要求供应混凝土。”第7.2约定：“甲方未付清货款而另找其他供应商供应混凝土或自行搅拌混凝土将视为违约，违约按总交易金额的5%向乙方支付违约金”；第7.3条约定：“若由于非乙方原因，甲方连续15天以上未使用乙方混凝土（指乙方最后一车混凝土浇注完后之日起开始计算），则从第16日起，甲方应在7日内向乙方付清已供应混凝土的全部货款，否则，甲方应按每日计付万分之八的违约利息给乙方，直至实际付清为止”等要求被告尽快支付逾期未付的货款。但是，被告均以各种理由拒付。被告项目目前已经完工。原告根据合同约定，甲方连续15天以上未使用乙方混凝土（指乙方最后一车混凝土浇注完后之日起开始计算），则从第16日起，甲方应在7日内向乙方付清已供应混凝土的全部货款，但至此甲方都没付清乙方的混凝土款，故构成违约，原告应从最后一次对账的时间即2018年1月23日起计算被告违约责任合法有据，违约金计算方法如下：1、欠结款利息499080元从2018年1月24日起暂计至2019年5月30日（最终按被告实际付清货款日起为准）共计：499080元×492天×千分之二=491094.72元。为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判如所请。   被告吴川公司辩称，一、闫汝淼和向友文系涉案混凝土的订货主体，原告对此完全知悉，其应向闫汝淼和向友文主张货款。1、根据原告提交的民事起诉状，闫汝淼和向友文系保亭原生泰房地产开发有公司（以下简称原生泰公司）开发的位于保亭县“泰鑫花园”7号楼项目负责人及实际施工人，该工程的现场管理、施工人员、机具和材料采购均由闫汝淼和向友文全权负责,工程款由原生泰公司与闫汝淼和向友文直接结算。2、根据原告提交的证据二（对账单）显示，闫汝淼和向友文于2014年8月进场施工时，曾以“江西金海建设有限公司”名义施工，并以“江西金海建设有限公司泰鑫花园项目部”名义与为海公司签订合同，后于2015年4月改为以我公司名义继续施工。因此，我公司并未实际进行该项目的施工，均由实际施工人直接向供货方（包括原告）签订合同、付款、结算等等。3、经我公司与闫汝淼联系，闫汝淼表示原告提交的《商品混凝土购销合同》系原告伪造的，且没有签订时间和负责人签字。因为实际施工人仅以“江西金海建设有限公司泰鑫花园项目部”名义与我公司签订过合同。4、涉案工程全部混凝土款，全部由实际施工人通过私人账户支付，我公司从未向原告支付货款。5、从名义施工单位的变更，合同及对账单印章使用以及付款账户等履行环节，原告完全知晓闫汝淼和向友文系涉案混凝土的订货主体。二、综上，因原告提交的《商品混凝土购销合同》系其伪造的，不具有法律效力。因此原告主张的利息没有事实和法律依据，且明显超出最高人民法院相关司法解释的利息上限，应驳回该项诉求。因我公司与原告不存在混凝土买卖合同关系，我公司不是本案适格被告，恳请人民法院驳回原告的起诉。   本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，原告提交如下证据：   证据一、《预拌商品混凝土购销合同》，证明原告与被告的买卖关系；   证据二、《泰鑫花园七号楼的结算单及对账单》，证明原、被告的往来账款；   证据三、《原、被告公司资料》，证明原、被告公司的合法性。   被告的质证意见是：对证据一的真实性有异议，合同上没有签订的时间和经办人的签字，因此经实际施工人确认，该合同不是真实的，他们仅以金海公司项目部的名义签订合同；对证据二的真实性没有异议，对证明内容有异议，该对账单显示原来的施工单位是江西金海公司，也证明该项目实际施工人独立运作；对证据三的真实性、合法性及关联性没有异议。   被告吴川公司提交如下证据：   证据一：《海南保亭融兴村镇银行业务委托书》，证明涉案工程是由实际施工人施工，农民工保证金也是由实际施工人闫汝淼和向友文支付的；   证据二、《闫汝淼和向友文向保亭原生泰房地产开发有限公司申请支付工程款凭证》，证明开发商的工程款都是支付给闫汝淼和向友文。   原告的质证意见是：对证据一、二的真实性没有异议，但该证据与本案的关联性有异议，只是证明开发商与闫汝淼、向友文之间的账目往来，与我公司没有直接关系。   被告申请证人闫汝淼出庭作证，证人闫汝淼书面证言1、我和向友文系保亭原生泰房地产开发有限公司开发的位于保亭县“泰鑫花园”**楼实际施工人，该工程的现场管理、施工人员、机具和材料采购均由其个人全权负责，工程款由保亭原生泰房地产开发有限公司与其和向友文直接结算。2、我和向友文以“广东吴川建筑安装工程公司泰鑫花园工程项目部”名义与为海公司签订结算单。3、为海公司提交的《商品混凝土购销合同》没有签订时间和负责人签字，系其伪造的合同文本，我和向友文仅以“江西金海建设有限公司泰鑫花园项目部名义”与为海公司签订合同。4、我和向友文系该合同实际订货主体，所有货款均由我和向友文直接支付。   原告对证人的第一点证言的真实性有异议，原告系供应商，混凝土款原告直接找证人支付，其他无从知晓。对第二点证言没有异议，对第三点证言有异议，其没有具体的凭证证明该合同是伪造的，如果证人说没有签订该合同，可以申请司法鉴定，申请对结算单和合同上盖的项目章进行司法鉴定。对第四点证言的真实性没有异议，但对关联性有异议，原告的混凝土款是经由证人办理支付，但其最终主体应为吴川公司。   被告对证人证言均无异议。   证人在接受法庭及原、被告询问时陈述，合同是与江西金海建设有限公司签订的，有没有与吴川公司签订不知情。涉案混凝土用于泰鑫花园七号楼施工。向友文不是实际施工人员，我施工的工程是从向友文手里拿过来的，向友文从谁手中拿过来的不清楚。货款一部分由我支付，一部分由向友文支付。涉案工程中标单位是吴川公司。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：   原告为海公司与被告吴川公司签订编号为（2015）BTWH0529号《预拌商品混凝土购销合同》（以下简称“合同”），该合同书上被告盖的公章为“吴川市建筑安装工程公司泰鑫花园工程项目部”。合同约定原告为海公司给被告吴川公司施工的保亭原生泰房地产开发有限公司工程供应混凝土。双方在合同中约定：乙方（为海公司）所供应的商品混凝土（含机械泵送费用），根据合同约定的单价和甲方（吴川公司）现场验收签认的混凝土送货单或每月编制的对账单为准办理货款结算；付款期限：甲方应于正负零（以地平线为标准）完工后20天内付清所有款项，正负零以上（主体工程）使用的混凝土应于第二个月20号前全部付清（月结清100%货款）；付款方式：主体16层及以下月结100%，主体17层及以上预付款；甲乙双方应于次月10号之前对账完毕，每月20号前甲方按双方约定的付款方式及期限进行货款支付，如因甲方原因未能按时对数，则以乙方的送货单数据为准；乙方根据甲方现场签认的送货单，编制该月一式二份的对账单给甲方确认作为货款数额的结算依据，如因甲方原因未在约定时间内签字盖章确认月统计对账单，则以乙方的送货单数据为准。迟延付款，乙方有权中止供货，并且自逾期付款之日起，甲方应按迟延付款金额每日计付千分之二的违约金给乙方，直至实际付清为止等条款。   合同签订后，原告从2014年9月开始向被告承建的泰鑫花园7号楼工地供货，最后一次供货时间2016年10月。最后一次对账时间2016年11月7日，对账累计欠款499082元。2018年1月23日，原告与泰鑫花园七号楼施工工地现场管理人员陈世鑫、闫玉民结算，工程总方量16462.5平方米，总价格7449080元，截止2018年1月23日前已支付6950000元，剩余499080元。   本院认为，本案的争议焦点是：一、被告是否适格；二、合同效力问题；三、违约金问题。   一、关于被告主体资格问题。原告提供的购销合同，合同一方为原告，另一方加盖有吴川公司泰鑫工程项目部公章，被告抗辩涉案合同所加盖的吴川公司项目部公章系伪造，但是未提供证据加以证实。根据该合同及双方对账单，原告向被告承建的泰鑫花园7号楼工地提供混凝土的事实存在，双方存在混凝土买卖合同关系，吴川公司是本案适格被告。   二、关于合同的效力问题。原告与被告订立的《预拌商品混凝土购销合同》是被告在承建泰鑫花园7号楼工程项目期间从原告处购买混凝土，合同上加盖有被告“吴川市建筑安装工程公司泰鑫花园工程项目部”公章。另，对账单有“吴川市建筑安装工程公司（泰鑫花园七号楼）”及该公司泰鑫花园项目部公章，与双方订立的混凝土购销合同所承建的工程项目名一致，事实上，被告承建该工程工地的混凝土从原告处购买，因此，双方订立的合同意思表示真实，不违反法律法规强制性规定，是合法的有效的。被告抗辩实际施工人不是吴川公司，而是闫汝淼、向友文。闫汝淼证实涉案工程项目中标单位是吴川公司，对账单需方签名的陈世鑫、闫玉民是现场管理员。据此，被告抗辩无事实依据，本院不予采纳。原、被告应依照合同约定全面履行合同权利义务。双方约定以随车送货单为凭证，现场签收人在送货单上签字验收，以现场验收签认的混凝土送货单或每月编制的对账单为准办理货款结算，于次月10号前对账完毕，后被告按双方约定的付款方式及期限进行货款支付，如因被告原因未能按时对数，则以原告的送货单数据为准。经双方于2016年11月7日对账，被告累计欠货款499082元。2018年1月23日，原告与泰鑫花园七号楼施工工地现场管理人员陈世鑫、周玉民结算，工程总方量16462.5平方米，总价格7449080元，截止2018年1月23日前已支付6950000元，剩余499080元。对账和结算数目一致。原告诉请被告支付货款499080元，本院予以支持。   三、关于违约金问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”以及最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定,判断本案中双方当事人所约定的违约金是否过高,应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案被告未按合同约定时间付款，其逾期付款的行为给原告造成的损失，主要表现为原告所遭受的利息损失。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，同时兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，本院认为被告逾期付款行为给原告造成的损失应以年利率24%作为利息标准进行计算利息。据此，双方在合同中约定迟延付款金额每日计付千分之二的违约金过高，对超出部分本院不予支持。关于违约金的起付时间问题。根据双方约定的预拌商品混凝土供需合同第五条约定原被双方应于次月10日前对账完毕，如因被告原因未能按时对数，则以原告的送货单数据为准的约定，结合原告提交的对账单，原、被告最后供货时间为2016年10月3日，而且被告拖欠原告的货款是累计拖欠的，违约金应按分段计算。因此，原告诉请违约金从2018年1月24日为起算点，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：   一、被告广东吴川建筑安装工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告保亭为海混凝土配送有限公司货款人民币499080元及逾期付款违约金（以人民币499080元为基数，按照年利率24%计算，从2018年1月24日起计算至本判决确定履行给付之日止）；   二、驳回原告保亭为海混凝土配送有限公司其他诉讼请求。   如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4393.10元，由被告负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判员 刘家诚      二○一九年十月三十日   法官助理 吴慧香   书记员 周 姝   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》   第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。   当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。