济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初5196号原告：王灏，男，1972年1月7日出生，汉族，山东正源和信工程造价咨询有限公司股东，住济南市。委托诉讼代理人：王幸福，山东博翰源律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜慧捷，山东博翰源律师事务所实习律师。被告：毕建华，男，1960年11月16日生，汉族，住所地济南市。委托诉讼代理人：崔长亮，山东鲁祯律师事务所律师。委托诉讼代理人：林东，济南历下鲁林法律服务所法律工作者。第三人：山东正源和信工程造价咨询有限公司，住所地：济南市。法定代表人：刘守堂，董事长。原告王灏与被告毕建华及第三人山东正源和信工程造价咨询有限公司（以下简称山东正源和信工程公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年5月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王灏的委托诉讼代理人王幸福、杜慧捷，被告毕建华的委托诉讼代理人崔长亮、林东到庭参加了诉讼。第三人山东正源和信工程公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王灏向本院提出诉讼请求：1.判决被告向第三人山东正源和信工程公司赔偿损失50万元，并按被告将第三人的资金支付给上海贵恒企业管理咨询事务所日起至被告实际清偿日，按银行同期贷款利率向被告支付利息；2.本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原告系持有第三人山东正源和信工程公司40%股权的股东。被告毕建华在第三人担任经理工作期间，将第三人账户资金50万元分别于2015年12月4日、12月7日、12月9日、12月11日共分四次转账至上海贵恒企业管理咨询事务所账户。但是，第三人同上海贵恒企业管理咨询事务所并无业务往来，不存在债权债务关系。上海贵恒企业管理咨询事务所收款后，根据被告要求将所收到的资金以借款方式转至张丹名下，最终支付至被告名下。原告认为，被告利用担任第三人经理职务便利，通过将第三人资金对外付款方式将第三人法人财产50万元辗转据为已有，严重损害了第三人的合法权益，也损害了原告作为第三人股东的合法权益。特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告毕建华辩称，原告所述与事实不符，原告的本次诉讼为虚假诉讼，因为被告、第三人公司法定代表人刘守堂及第三人公司其他股东，于2016年7月18日签订的情况说明中，明确记载依约给毕建华开立账户，独立运作独立核算。被告及第三人公司法定代表人刘守堂及第三人公司其他股东于2015年6月3日签署的会议纪要中明确记载：公司经理毕建华的年度绩效考核奖以直接管理业务收入的20%计提。以上说明毕建华团队系独立运作独立核算的团队。毕建华在计提的20%范围内自由支配，本案所诉争的50万元就在该20%范围内。因此，毕建华的该行为不存在损害公司利益的侵权行为。原告的诉求没有事实与法律依据，明显存在不正当的诉讼目的，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人山东正源和信工程公司提交书面答辩意见，根据本案被告毕建华向上海市青浦区人民法院提供的证据上海市青浦区人民法院民事判决书（2017）沪0118民初17605号依法认定下列事实：1、毕建华为上海贵恒企业管理咨询事务所的内部合伙人；2、上海贵恒管理咨询事务所于2017年11月15日向法院提交追加毕建华为被告的申请，认定公司将50%万元款项付至贵恒账户后，即根据毕建华的要求以借款方式转至张丹名下，该款已支付给毕建华，毕建华为最终利益所得者。根据本案被告毕建华向济南市中级人民法院提供的证据，市中院民事判决书（2018）鲁01民终6293号依法认定以下事实：毕建华围绕上诉请求提交《情况说明》、《会议纪要》各一份，毕建华在上诉状中承认第三人公司的股东系山东正源和信会计师事务所，毕建华及邓荣等人均属于代持，该部分签名人员没有权利代表实际股东在《情况说明》、《会议纪要》上签名确认。第三人认为公司高管对公司负有忠实义务和勤勉义务，不得侵占公司的财产，第三人公司与上海贵恒企业管理咨询事务所没有任何业务关系及债权债务关系，毕建华作为公司总经理同时又是上海贵恒管理咨询事务所的内部合伙人，虚构咨询业务将公司资金50万元转至自己担任合伙人的公司，并最终据为己有，该行为损害了公司利益，侵占了公司财产，给公司及全体股东造成巨大损失，股东要求毕建华赔偿给公司造成的损失并同时按人民银行公布的同期贷款利率赔偿给公司造成的利息损失，有事实依据和法律依据。该答辩状仅有公司盖章，无法定代表人刘守堂签字，毕建华对该答辩状是否是公司意思表示申请法院对该公司法定代表人刘守堂进行调查。本院于2019年7月24日对刘守堂进行询问，其称对答辩状不清楚，公司公章由王效治控制。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告王灏为证明其主张向本院提交如下证据：1.第三人工商注册信息资料，4页；2.《关于提请公司监事履行职责督促毕建华返还公司财产的函》及快递查询信息，4页；3.收付款业务回单，2页；4.济和诺拓专审字【2016】1026号审计报告（部分），4页；5.上海市青浦区人民法院（2017）沪0118民初17605号庭审笔录、民事判决书；6.济南市中级人民法院（2018）鲁01民终6293号《民事判决书》，6页；7.山东正源和信工程造价咨询有限公司章程（2008年10月8日）及章程修正案（2011年7月21日）；8.上海贵恒出具的服务费发票一份。被告毕建华为证明其主张向本院提交如下证据：1.会议纪要、情况说明各一份；2.股东邓荣、董力骁、丁剑波、赵芳分别于2016年7月出具的情况说明各一份；3.（2018）鲁0102民初3332号民事判决书一份；4.业务回款情况表及银行流水各一份。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：济南市工商行政管理局档案载明：山东正源和信工程公司于2008年10月7日成立。股东为赵芳、董力骁、毕建华、邓荣、于希茂、张力、丁剑波、栾会锋、刘守堂、王灏。法定代表人刘守堂。毕建华至2015年底在山东正源和信工程公司担任总经理。毕建华于2015年12月4日、2015年12月7日、2015年12月9日、2015年12月11日通过山东正源和信工程公司的平安银行的账户向上海贵恒企业管理咨询事务所转账18万、9万元、9万元、14万元，共计50万元，业务回单备注：服务费。2016年山东正源和信工程公司委托济南和诺拓普会计师事务所对公司本部开设的11014672681002银行账户截止2016年6月30日的收支情况进行专项审计时发现向上海贵恒企业管理咨询事务所汇付的上述款项没有收款方与山东正源和信工程公司的相关业务原始资料。山东正源和信工程公司认为该账户系毕建华用山东正源和信工程公司名义私自开设，毕建华把山东正源和信工程公司的款项汇到上海贵恒企业管理咨询事务所账户后再由其支付给毕建华，遂向公安机关举报毕建华涉嫌挪用公司资金，公安机关认为双方存在民事纠纷不予立案。上述事实由上海市青浦区人民法院（2017）沪0118民初17605号民事判决书为证。上海贵恒企业管理咨询事务所根据毕建华的要求将该50万元转至张丹名下，之后张丹将该款支付给毕建华。上述事实上海市青浦区人民法院（2017）沪0118民初17605号民事案件审判笔录为证。毕建华提交的2015年6月3日山东正源和信工程公司《会议纪要》载明：根据公司章程第24条之规定，经执行董事刘守堂提议：公司经理毕建华的年度绩效考核奖以直接管理业务收入的20%计提。于希茂、刘守堂、毕建华在上签字。毕建华提交的股东邓荣、董力骁、丁剑波、赵芳分别出具的情况说明，本人知道2015年6月3日会议纪要内容，并同意毕建华年度绩效考核奖以其直接管理业务收入的20%计提。毕建华并提交的2016年7月18日的《情况说明》载明：“2014年8月山东正源和信工程公司济南总部经口头协商约定，分为两个业绩核算中心，一是王效治与王灏管理的部门，二是毕建华与邓荣、周甫军管理的部门。由于工程公司公章实际控制在王效治处，其依约给毕建华及其管理的邓荣、周甫军部门在平安银行济南文东支行（账号110146********）开立账户，独立运作，独立核算。王灏作为山东正源和信工程公司股东，于2019年3月13日向公司监事刘文湖和王晓楠邮寄《关于提请公司监事履行职责督促毕建华返还公司财产的函》，载明：本人作为公司股东，特此提请您履行监事职责，督促毕建华赔偿非法占有的公司财产50万元，并按同期银行贷款利息赔偿由此给公司造成的利息损失，并依法对毕建华拒绝时，代表公司对其提起相关诉讼并采取一切必要的法律手段维护公司及股东的合法权益。如您在接本通知后一个月内仍不能履行职责，为维护公司及全体股东的合法权益，我作为股东将依法律规定采取相关处理措施，并依法追究毕建华的刑事责任。顺丰快递的邮寄单显示该函件已于2019年3月14日签收。本院认为，王灏于2019年3月13日向监事发送提起诉讼的函，监事未予采纳，王灏于2019年5月16日向本院提起诉讼。根据公司法第一百五十一条和第一百五十二条的规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，监事自收到请求之日起三十日内未提起诉讼；董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。综上，王灏作为股东提起诉讼，符合法律规定。毕建华抗辩该50万元是其本人应当获取的收益，是其绩效提成，但未提交资金归属的直接证据。即便公司内部股东、高级管理者合意达成的独立核算的约定，该独立核算资产也属于公司财产范围，不能与个人财产混同，应通过公司内部正常的决策程序并办理财务手续提取。公司的高级管理者对公司负有忠实勤勉义务，不得损害公司利益。毕建华事实上最终占有该笔资金，但未提交占有资金的直接充分的证据。该行为损害了山东正源和信工程公司利益。原告王灏的诉讼请求，证据充分，本院予以支持。毕建华与第三人之间因绩效提成等产生的纠纷，与本案不是同一法律关系，当事人应另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十九条、第一百五十一条、第一百五十二的规定，判决如下：被告毕建华返还第三人山东正源和信工程造价咨询有限公司50万元，于本判决生效后十日内履行完毕。二、被告毕建华支付第三人山东正源和信工程造价咨询有限公司利息（分别以18万、9万元、9万元、14万元为基数，分别自2015年12月4日、2015年12月7日、2015年12月9日、2015年12月11日起计算至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算），于本判决生效后十日内履行完毕。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告毕建华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  王 勇人民陪审员  李健芳人民陪审员  田相英二〇一九年十月三十日书 记 员  阎谢娇