福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0503民初8041号 原告：泉州市精诚设备安装有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区东海街道法石社区温陵新城******，统一社会信用代码91350503MA2YOY899R。 法定代表人：杨志华，该公司负责人。 委托诉讼代理人：王国华，男，该公司员工。 被告：杨松林，男，1987年7月17日生，汉族，住四川省平昌县。 委托诉讼代理人：李玲，福建泉发律师事务所律师。 原告泉州市精诚设备安装有限公司（以下简称精诚公司）与被告杨松林工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告精诚公司的委托诉讼代理人王国华，被告杨松林的委托诉讼代理人李玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 精诚公司向本院提出诉讼请求：1、请求撤销泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会泉丰劳人仲案字(2019)第235-2号仲裁裁决书；2、判令精诚公司无须支付杨松林各项工伤保险待遇合计132878.13元。事实与理由：一、泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）认定精诚公司与杨松林之间存在劳动关系这一事实错误。正如精诚公司在仲裁开庭过程中陈述的，杨松林于2017年11月20日，经其工友介绍到晋江市和平广场工地做临时小工，经精诚公司了解，杨松林自己想开店做蛋糕，考虑到地点还没选好需要一份临时工作暂时过渡一下，正好精诚公司有些临时工作需要雇人做事，故双方达成合意建立劳务关系，当时口头约定杨松林按200元每天的劳务费结算，双方并未建立劳动关系，其劳务费也是通过银行卡转账形式支付。仲裁委认定杨松林月平均工资3960元无事实和法律依据。精诚公司与杨松林之间系劳务关系，劳务关系存在期间大概七个月时间，其共领取劳务费24400元且通过银行转账形式支付，平均每月大概是3485.7元，故仲裁委认定其月平均工资3960元工资明显与事实不符合。仲裁委裁决要求精诚公司向杨松林支付医疗费38705.13元、护理费3665.33元、住院伙食补助费990元、停工留薪期工资19800元、一次性伤残补助金35640元、一次性工伤医疗补助金40719.71元、一次性伤残就业补助金40719.71元没有法律依据。首先，因为双方之间存在劳务关系，并非劳动关系，杨松林在精诚公司提供劳务过程中受伤，不适用工伤保险待遇相关的规定；其次，对于医疗费用中属于治疗其自身疾病以及非医保自费药品部分的费用其应当由其自行承担，对于住院期间挂床等属于扩大浪费医疗费用支出的部分应当扣减。护理理费部分由于精诚公司有派人护理，不存在护理费。不存在劳动关系故无需支付停工留薪期工资，一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。对于残疾赔偿金考虑到雇员人损和工伤劳动能力鉴定适用的标准不同，应当重新按照雇员人损标准鉴定后另行计算；最后，杨松林在鲤城区金龙街道中骏四季阳光新爱婴早教中心安装消毒灯时，严重违反了安全操作规程，在有安全隐患的泡沫垫上架梯，且直接赤脚（没穿鞋）登梯作业，导致其从人字梯坠落，造成右脚跟骨骨折，杨松林自身存在严重过错，应承担至少70%的主要过错责任。 杨松林辩称，一、杨松林因本次事故受伤属于工伤是毋庸置疑的。精诚公司在收到《工伤认定决定书》后没有在法定期限内提出行政复议或行政诉讼，视为对该工伤认定没有异议。杨松林于2017年11月20日入职精诚公司，从事设备安装工作，双方虽未签订书面劳动合同，但双方约定杨松林每日工资为200元，工资次月发放。通过工资发放的银行流水记录可知，杨松林的工资是次月15日通过精诚公司的监事王国华转账到杨松林的银行账户。杨松林的工作时间、工作地点、工作内容都受精诚公司指挥和支配，杨松林受伤是在工作时间、精诚公司指定的工作地点，从事精诚公司指示的工作内容中受伤的，可见，双方之间存在劳动关系，杨松林受伤属于工伤。另，精诚公司在收到《工伤认定决定书》后没有在法定期限内提出行政复议或行政诉讼，视为对该工伤认定没有异议。二、仲裁委泉丰劳人仲【2019】第235-2号《裁决书》事实认定正确，法律适用亦无不当，法庭应驳回精诚公司的诉讼请求。1、关于赔偿责任的认定。杨松林受伤后入院治疗共计33天，住院及后期康复期间共花费医疗费38705.13元，精诚公司支付各项费用47361.95元。2018年12月21日，泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定杨松林劳动功能障碍等级（伤残）九级。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。精诚公司违反法律没有为杨松林办理职工社会保险，仲裁委裁决认定精诚公司应承担此次工伤的全部赔偿责任是没有错的。2、关于杨松林的月平均工资。杨松林于2017年11月20日入职，2018年5月13日在工作中受伤，前后工作时间只有五个月二十四天，非精诚公司诉称的七个月。在这五个多月中，杨松林领取了24400元工资，仲裁委认定月平均工资为3960元已是偏低。3、关于护理人员及住院医疗情况。杨松林住院33天，都由其配偶亲自护理，并不存在精诚公司派人护理的情形。住院期间，药物使用是医务人员经过专业诊疗后开具使用的，不管药品是否在工伤保险药品目录内，都应由精诚公司承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 杨松林于2017年11月20日入职精诚公司从事安装工作，约定工资每天200元，按出勤情况结算，工资于次月15日以银行转账方式发放。双方未签订书面劳动合同，精诚公司也未为杨松林办理社会保险。2018年5月13日，杨松林在安装消毒灯时从人字梯上坠落摔伤，并因此住院33天，花费医疗费38705.13元。杨松林的伤经泉州市丰泽区人力资源和社会保障局认定为工伤；同时，泉州市劳动能力鉴定委员会评定其伤情构成劳动功能障碍等级（伤残）九级。事故发生后，精诚公司已支付47361.95元。 2019年6月4日，杨松林向仲裁申请仲裁，请求裁决事项包括解除其与精诚公司的劳动关系、要求精诚公司支付其各项工伤保险待遇211943.18元、支付未签订书面劳动合同的双倍工资24000元及支付经济补偿金3000元。仲裁委作出泉丰劳人仲案字（2019）第235-2号裁决书，裁决解除双方之间的劳动关系、精诚公司支付杨松林各项工伤保险待遇132878.13元等。裁决后，精诚公司提起本案诉讼，杨松林未提起诉讼。 本院认为，杨松林受雇于精诚公司从事安装工作，双方之间的劳动关系本院予以认定。杨松林在工作过程中受伤，并被认定为工伤，其提出解除劳动关系，本院予以支持。精诚公司未为杨松林办理工伤保险，故应根据《工伤保险条例》的规定支付工伤保险待遇各项费用给杨松林。关于工伤保险待遇的各项损失，医疗费38705.13元，精诚公司无异议，本院予以认定；住院伙食补助费，住院33天，共计990元，本院予以认定；护理费，精诚公司主张公司派人护理，但未能提供证据予以证明，仲裁裁决护理费3665.53元，杨松林虽对护理费标准有异议，但认可仲裁裁决结果，本院予以认定；停工留薪期工资，参照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》，结合杨松林的伤情，其停工留薪期认定为3个月，仲裁裁决认定杨松林月平均工资3960元，杨松林虽主张按其工作时间计算月平均工资为4206元，但陈述其认可仲裁裁决结果，故停工留薪期工资为11880元；一次性伤残补助金，九级伤残为9个月其本人工资，故为35640元；一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系是年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度月平均工资为基数计算，九级每满一年发给0.2个月，仲裁裁决以2017年度泉州市在岗职工月平均工资标准计算，杨松林未提出异议，故对仲裁裁决认定的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金各40719.71元，本院予以认定。综上，精诚公司应支付给杨松林的工伤保险待遇各项费用共计172320.08元，扣除已支付的47361.95元，精诚公司还应支付124958.13元。据此，依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《福建省实施办法》第二十七条规定，判决如下： 一、解除泉州市精诚设备安装有限公司与杨松林的劳动关系； 二、泉州市精诚设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨松林工伤保险待遇各项费用合计124958.13元； 三、驳回泉州市精诚设备安装有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由泉州市精诚设备安装有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  陈奕辉 二〇一九年十月十日 书记员  郑若湄 相关法条： 国务院《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 …… 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标注的，从工伤保险基金支付。…… 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经医疗机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，…… 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在提供留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇: （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《福建省实施办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在地统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： ……（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发个0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -6-