贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5905号上诉人（原审原告）：汪芳，女，汉族，1980年10月10日出生，住贵州省正安县。委托诉讼代理人：任勇，系贵州维专律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：正安县新兴天然气有限公司，住所地：贵州省遵义市正安县凤仪镇锦鸿家园**商住楼**门面。法定代表人：张轩红，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘安丽，系贵州山一（正安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗信念，系贵州山一（正安）律师事务所律师。上诉人汪芳因与被上诉人正安县新兴天然气有限公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省正安县人民法院（2019）黔0324民初2152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。汪芳上诉请求：1、依法撤销贵州省正安县人民法院（2019）黔0324民初2152号民事判决；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人于2015年1月1日签订的《无固定期限劳动合同》第二条第二款约定：“因经营变化或工作需要，经甲乙双方协商一致，甲方可以调整乙方的工作岗位和工作内容，乙方认为不适应甲方调整的工作，可以申请调整或提出解除劳动合同”。2019年4月9日，被上诉人作出《关于公然违反公司管理规定人员的处罚通报》，将上诉人的岗位调换为综合部文员，薪资待遇为1500/月+岗位工资500元/月。被上诉人未与上诉人协商一致调整上诉人的岗位，且自2018年4月至2019年4月，上诉人的月工资为5000元以上。被上诉人单方调整上诉人岗位及变相降低工资的行为，违反劳动合同约定及法律规定，应依法支付上诉人经济补偿金及赔偿金。正安县新兴天然气有限公司辩称：1、一审法院认定事实清楚。上诉人因多次违反被上诉人关于燃气费收取的管理规定，被上诉人将其从市场部专员岗位调整到综合部接待文员岗位，工资未变。上诉人领到调岗通知后，以被上诉人未经其本人同意就调岗降薪为由，提交了《解除劳动合同通知书》，被上诉人综合部主任当面告知不接受该通知书的内容，上诉人离开公司，旷工42天，严重违反法律规定和公司规章制度，被上诉人已于2019年5月22日对其作出除名处理。2、上诉人与被上诉人于2015年1月1日签订的《无固定期限劳动合同》第二条第二款约定的是因经营变化或工作需要，并不包含上诉人严重违反公司规章制度，即使上诉人认为不适应调整的工作，提出解除劳动合同也需要遵守提前30天书面通知的法定程序，且双方在劳动合同第七条约定无需双方协商解除劳动合同的情形，其中包括严重违反劳动纪律、公司规章制度、被除名及不能胜任工作等。3、双方签订的劳动合同中约定上诉人的基本工资为2000元，调岗后仍为2000元（1500元+岗位工资），工资不变，岗位由市场专员调整到综合部接待文员岗位，工作地点仍在公司，未改变劳动条件。综上，上诉人不符合我公司应当支付经济补偿金和赔偿金的情形，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。汪芳向一审法院起诉请求：1、请求判令正安县新兴天然气有限公司支付汪芳2012年5月至2019年4月的经济补偿金42714元、赔偿金21357元，共计64071元；2、由正安县新兴天然气有限公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2012年5月21日，汪芳进入正安县新兴天然气有限公司从事市场部宣传及客户开发工作，自2014年起担任市场部经理至2015年3月7日止，之后任市场部主管，2018年12月1日担任市场部员工。在工作期间，2015年1月1日，汪芳与正安县新兴天然气有限公司签订了无固定期限《劳动合同书》，合同约定，乙方（汪芳）的具体工作内容为市场部经理。因生产经营变化和工作需要，经双方协商一致，甲方（正安县新兴天然气有限公司）可以调整乙方的工作岗位和工作内容。乙方认为不适应甲方调整的工作，可以申请调整或提出解除劳动合同。甲方根据其生产经营特点，确定对乙方实行月工资制。基本工资为2000元。劳动纪律上，甲方有权根据法律、法规和规章制度对乙方进行奖惩。劳动合同的变更、解除、终止上，经甲乙双方协商一致劳动合同可以解除。乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：（1）严重违反劳动纪律或者甲方依法建立的规章制度的；······（3）被除名、劳动教养和依法追究刑事责任的，劳动合同自行解除。乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同，但是应当提前三十日书面通知乙方：······（2）不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。乙方解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方。合同签订后，基本工资为2000元加提成部分。2017年3月7日，正安县新兴天然气有限公司根据公司情况，对公司全体人员岗位职位重新进行明确，汪芳由市场部经理调整为市场部主管岗位。2019年4月9日，汪芳因多次违反公司关于燃气费收取的管理规定，正安县新兴天然气有限公司以新兴字文【2019】08号《关于公然违反公司管理规定人员的处罚通报》和员工调岗通知书，对汪芳作出从市场部专员岗位调整到综合部接待文员岗位，薪资待遇为1500元＋岗位工资500元，并在4月12日下午两点到新岗位报到的处罚。4月10日，汪芳领到调岗通知书后，于4月11日以正安县新兴天然气有限公司未经本人同意就调岗降薪为由，书面通知正安县新兴天然气有限公司解除劳动合同，并上交了工作票据和工作服后离开公司。4月18日，汪芳向正安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请正安县新兴天然气有限公司支付解除劳动合同经济补偿金35000元、赔偿金34650元，共计69650元。2019年5月20日，正安县劳动人事争议仲裁委员会以正劳人仲字（2019）第48号驳回汪芳的仲裁请求。5月22日，正安县新兴天然气有限公司以新兴字（2019）16号《关于解除与汪芳劳动关系的决定》文件，将汪芳作除名处理，解除与汪芳的劳动关系，并向汪芳送达了解除劳动关系通知书。5月28日，因对仲裁不服，汪芳诉来法院，请求判决正安县新兴天然气有限公司支付汪芳2012年至2019年的经济补偿金和赔偿金共计64071元并由正安县新兴天然气有限公司承担本案诉讼费。同时查明，正安县新兴天然气有限公司从2012年8月起为汪芳缴纳了社会保险。汪芳与正安县新兴天然气有限公司之间发生劳动争议后，正安县新兴天然气有限公司向汪芳发放的工资至2019年4月9日止。对汪芳与正安县新兴天然气有限公司提供的上列证据，因证据间相互印证，客观真实，且双方彼此无异议，予以采信。一审法院认为，本案双方争议的焦点是，一、正安县新兴天然气有限公司对汪芳的调岗是否违反法律规定，是否存在变相降薪？二、汪芳应否提前30日书面通知正安县新兴天然气有限公司解除劳动合同？三、汪芳的请求是否合理，应否支持？关于焦点一，正安县新兴天然气有限公司对汪芳的调岗是否违反法律规定，是否存在变相降薪问题。综合本案看，正安县新兴天然气有限公司于2019年4月9日作出的新兴字文（2019）08号《关于公然违反公司管理规定人员的处罚通报》，对汪芳的调岗主要基于汪芳屡次违反公司明令禁止的“除大厅收费员外，包括市场部在内的任何部门员工均不能到营业厅收取燃气费”的管理规定，且不适合继续担任市场专员一职所作出的处理，是企业依法行使用工自主权和管理权行为，并无不当。且处罚不限于汪芳也包括多名违规员工在内，不存在违法迫使汪芳提出解除劳动合同。而汪芳违规在前，正安县新兴天然气有限公司并未解除与其的劳动合同，只将汪芳由市场专员调整到综合部接待文员岗位，工作地点仍在公司，并未改变其劳动条件，工资由原合同约定的基本工资2000元，调岗后仍为2000元（1500元＋岗位工资500元）不变，并未变更合同内容。汪芳诉称的每月收入均在6000元以上，含未在合同约定范围内的绩效工资在内，而企业根据员工的工作业绩效益所发放的激励性补助即绩效工资无固定性，对此双方也未作合同约定，故汪芳认为正安县新兴天然气有限公司变相调岗降薪的理由不成立，不予采纳。关于焦点二，汪芳应否提前30日书面通知正安县新兴天然气有限公司解除劳动合同问题。对照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条规定，劳动者可以随时解除劳动合同的前提条件是用人单位存在过错，当用人单位不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形时，劳动者虽有不需要提供理由便能解除劳动合同的权利，但劳动者也须遵守提前30天书面通知用人单位的法定程序。如随意解除劳动合同，势必导致给用人单位带来管理或工作上的损害，因此法律赋予了用人单位一定时间缓冲，便于作好工作安排。就本案而言，在正安县新兴天然气有限公司无过错情况下，汪芳于2019年4月10日接到员工调岗通知书后，便以正安县新兴天然气有限公司未经本人同意就擅自调岗降薪为由拒绝上述安排报到上班，并于次日提交《解除劳动合同书》，上交工作票据和工作服，未待正安县新兴天然气有限公司书面正式答复后就擅自离职，其单方解除劳动合同行为明显违反劳动合同法规定的劳动者可以解除劳动合同，但应提前30天书面通知用人单位的法定条件。关于焦点三，汪芳的请求是否合理，应否支持问题。因汪芳违反劳动纪律要求在前，正安县新兴天然气有限公司对其调岗并无过错，且汪芳在本案中也未提供正安县新兴天然气有限公司应按何种标准提供合同约定的劳动保护和劳动条件对汪芳进行调岗的事实证据，同时，汪芳之于正安县新兴天然气有限公司对其调岗，也并未按应提前三十日通知正安县新兴天然气有限公司的法定程序，单方解除劳动合同，因不属于劳动者可以随时解除劳动合同关系的法定事由，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（二）项用人单位应当向劳动者支付经济补偿金、赔偿金的情形，故汪芳依据上述法律规定主张正安县新兴天然气有限公司支付经济补偿金42714元、赔偿金21357元共计64071元的诉讼请求，因无相应的证据证明，事实及理由不充分，不符合法律规定，不予支持。为此，为平等保护劳动者和用人单位的合法权益，对照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回汪芳的诉讼请求。本案诉讼费10元，减半收取5元，由汪芳负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与原审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，劳动者提前通知解除劳动合同和单方解除劳动合同，应严格遵守《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条和第三十八条之规定。本案中，汪芳未举证证明其解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的单方解除劳动合同的条件和程序。对于提前通知解除劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。上述的三十日是指劳动者预告解除合同的期限，在前述法律设定的预告期内，双方均应按原劳动合同全面履行各自的劳动权利和劳动义务。汪芳于2019年4月11日提出解除劳动合同后，未经正安县新兴天然气有限公司同意和批准，擅离公司旷工，后正安县新兴天然气有限公司按照单位规章制度对其作除名处理，与之解除劳动关系并无不当，无需承担经济补偿金或赔偿金。汪芳上诉称被上诉人单方调整上诉人岗位及变相降低工资的行为，违反劳动合同约定及法律规定，应依法支付上诉人经济补偿金及赔偿金，依据不足，本院不予支持。综上所述，汪芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由汪芳负担。本判决为终审判决。审判长  张海波审判员  周亚琼审判员  李成波二〇一九年十月二十八日法官助理周晓易书记员王艳莉