贵州省贵阳市花溪区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0111刑初372号公诉机关贵州省贵阳市花溪区人民检察院。被告人陈雷，男，1992年9月26日出生，布依族，初中文化，无业，非人大代表，户籍所在地和住址均为贵州省贵阳市花溪区。2018年10月29日因涉嫌聚众斗殴罪被贵阳市公安局花溪分局刑事拘留，同年12月5日贵阳市花溪区人民检察院以涉嫌敲诈勒索罪批准逮捕，次日由贵阳市公安局花溪分局执行逮捕，现羁押于贵阳市第二看守所。指定辩护人：吴岚，贵州岚圣律师事务所律师，执业证号：15201200911353463。贵州省贵阳市花溪区人民检察院以花检公诉刑诉[2019]1295号起诉书指控被告人陈雷犯敲诈勒索罪、非法持有枪支罪于2019年6月4日向本院提起公诉，2019年6月21日，本案转为适用普通程序。2019年9月11日，公诉机关以花检公诉刑变诉[2019]9号变更起诉决定书指控被告人陈雷与罗威、罗天甲、于天伦（三人另案处理）等人形成恶势力，并指控被告人陈雷犯敲诈勒索罪、非法持有枪支罪。2019年9月19日，公诉机关建议本院延期审理，本院同意延期审理。2019年9月26日，公诉机关补充侦查完毕。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵阳市花溪区人民检察院指派检察员熊万平出庭支持公诉，被告人陈雷及其指定辩护人吴岚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年7-8月期间，被告人陈雷与罗威(另案处理）、罗天甲（另案处理)、于天伦（另案处理）等人经常纠集在一起形成恶势力，以威胁、恐吓等手段，在花溪区多次实施违法犯罪活动，造成恶劣社会影响。一、敲诈勒索：2018年8月24日晚，被告人陈雷、罗天甲（另案处理）等人伙同罗启福（另案处理），由罗启福邀约被害人陈某到贵阳市花溪区天丰美食城宵夜，并劝其饮酒，陈某于当晚23时许驾车离开，行驶至天丰美食城大门50米处被陈雷同伙驾驶的车辆撞上。后陈雷等人以陈某酒后驾车为由，从陈某处敲诈勒索得21600元人民币。二、非法持有枪支：2018年7月份左右，被告人陈雷在贵阳市花溪区9酒吧喝酒时与他人闹矛盾，陈雷就在罗天甲（另案处理）处拿了三把改装的射钉枪准备斗殴使用；同时陈雷还在此期间找罗天甲借过一把改装的射钉枪在家玩耍。经鉴定陈雷在罗天甲处拿的改装射钉枪系枪支。公诉机关为证实上述犯罪事实，当庭提交了相关证据，并以被告人陈雷的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百七十四条之规定，构成非法持有枪支罪、敲诈勒索罪，并实行数罪并罚，建议本院对被告人陈雷判处有期徒刑二年。被告人陈雷对公诉机关的指控无异议，并当庭认罪；其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及确认的罪名不持异议，但就量刑部分提出罪轻的辩护意见“被告人陈雷在敲诈勒索犯罪中的作用是辅助性的，应该认定为从犯；被告人陈雷在非法持有枪支案中的犯罪情节轻微，未造成任何损害结果；被告人陈雷自愿认罪，有悔罪表现，建议法庭从轻减轻处罚，对其判处有期徒刑二年。”经审理查明：2018年7-8月期间，被告人陈雷与罗威(另案处理）、罗天甲（另案处理)等人经常纠集在一起形成恶势力，以威胁、恐吓等手段，在花溪区多次实施违法犯罪活动，造成恶劣社会影响。一、敲诈勒索罪2018年8月24日晚，被告人陈雷伙同罗威、罗天甲（二人另案处理）、罗启福（已判决）等人，由罗启福邀约被害人陈某到花溪区机械厂天丰美食城吃烧烤并劝其饮酒，陈某于当晚23时许驾驶贵Ａ×××**号车辆离开，行驶至天丰美食城大门50米处被高长江（另案处理）驾驶的车辆撞上，后罗天甲、罗启福、罗威、高长江等人以陈某酒后驾车为由，从陈某处敲诈勒索得21600元，被告人陈雷分得部分赃款。上述事实，有下列证据予以证实：1、被告人陈雷的户籍信息，证实被告人陈雷已达到完全刑事责任年龄。2、抓获经过，证实2018年10月28日18时00分许，根据贵阳市公安局花溪分局统一指挥行动，公安民警王超和王爱国等人接到局指挥部的指令，在贵阳市花溪区由王超出示《人民警察证》、王爱国出示《传唤证》后，当场抓获涉嫌敲诈勒索的犯罪嫌疑人陈雷、罗天甲。经初步讯问，陈雷、罗天甲均供述了三人于2018年8月在花溪区通过故意制造交通事故“碰瓷”等方式敲诈被害人财物的犯罪事实。3、被告人陈雷的供述，供认2018年8月25日，罗卫（罗天甲）约其去找钱，找喝酒开车的人，然后开车去碰瓷，当时一起的还有邓江红、陈利伟、“家福”、罗威、“发发”、邓江红那边还有两个人等人，当时是“家福”约人喝酒，碰瓷用的车是罗卫租的，开车的是邓江红那边的人，就是“家福”约人吃饭喝酒，然后喝完以后看到喝酒的人开车走了，就通知邓江红那边，开车上去碰瓷，其们开的车是一个白色的商务车，车牌不清楚，车是罗卫租的，碰瓷成功后知道得了21600元，邓江红那边一共拿走9000元，然后其们这边除去修车、租车的钱，其分得1900元，其转了500元给郭斌，转了1000元给“发发”，其知道罗卫也拿了500元给郭斌，其他不清楚了。碰瓷的策划人是罗卫，“家福”约碰瓷对象，罗卫给其打电话找车，但是车子最后是罗卫租的，邓江红那边的人负责驾车碰瓷，其在其中就是一个联系作用，联系邓江红那边和其们这边，其他人负责什么不清楚，是罗卫在安排。其当时不在现场，具体不清楚。4、同案犯罗启福的供述，供认其和罗天甲、陈雷、龙军发、陈超、陈利伟、罗威及罗天甲几个朋友一起实施敲诈勒索。2018年8-9月，罗天甲约其一起去“碰瓷”，罗天甲让其约人吃宵夜喝酒，罗天甲负责找车“碰瓷”。此后，其约到一个朋友陈某，约好晚上去花溪区机械厂吃宵夜，罗天甲去找车，罗天甲给其500元去付吃宵夜的钱，晚上7时许，陈某开车，其和陈某及陈某朋友去花溪区机械厂吃宵夜，吃烧烤、喝啤酒，中途其出来买烟用手机把陈某开的车和车牌照相发给罗天甲，喝到晚上11时许，其买单叫大家回家，上了陈某的车其就给罗天甲发微信说从机械厂出来了，叫罗天甲做好准备，车开到机械厂三岔路口的时候，陈某的车就被一辆白色商务车撞到，其和陈某及陈某朋友一起下车，对方说报保险、报交警，在这个过程中，对方有人说陈某喝酒了，其给陈某说如果对方报交警会被拘留和吊销驾照，其劝陈某私了，陈某不同意，后罗天甲打电话给其，电话里罗天甲让陈某接电话，其把电话给陈某接，陈某接完电话即同意私了，随后陈某的父亲和某到场，双方协商私了价格，双方同意赔偿21000多元，陈某的父亲就用微信转给对方21000多元，之后大家就散了，由陈某的父亲开车，开到桐木岭其就下车了。罗天甲开车来接其，陈雷也在车上，罗天甲拿他收到的微信转账记录给大家看，转了11000多元，钱三人平分了，罗天甲微信转账3700元给其，分到钱后大家商量说陈利伟和罗威知道“碰瓷”的事情，其三个人凑了2000元，分别转了1000元给陈利伟和罗威，其转了1000元给陈利伟。其的微信昵称“小公子”，微信号：×××,罗天甲的微信名称“南城舊事，ＷＺＬ”，陈利伟的微信名其保存为“表哥！利伟”。碰瓷是罗天甲提议的，车子是罗天甲去租的，租的是一辆白色商务车，其负责约碰瓷对象，罗天甲负责租车以及找人开车来碰瓷，陈雷和罗天甲在车上坐，具体做什么不知道。5、罗启福的辨认笔录，证实罗启福辨认被告人罗威、罗天甲、陈雷即是其供述中陈述的罗天甲、罗威、陈雷。6、被害人陈某的陈述，陈述2018年8月24日罗启福约其吃饭，当天晚上19时许，其开车和罗启福及其一个朋友三人来到花溪区机械厂天丰美食城吃烧烤，其开的车车牌号为贵Ａ×××**，期间罗启福一直劝其喝酒，大概21时许罗启福一个朋友参与一起喝酒，喝到23时左右准备回家（吃烧烤的钱是罗启福结账的），其开车从烧烤店出来不到三分钟，还没有出机械厂小路，就被一辆白色的小轿车撞了，撞车后这辆车上下来4名男子，他们报警让交警出现场，其和对方司机交换驾驶证（对方司机驾驶证信息显示叫高长江），期间其打电话给其父亲叫其父亲过来，在等交警的过程中，罗启福拿他的电话喊其接，罗启福说通电话人是他哥罗卫，罗卫在交警七大队上班，罗卫有事说，因为罗卫也是杨中村的，其认识不熟悉，其就接过电话，罗卫在电话里对其说“你喝酒的，不要等交警来，交警来要被拘留，驾驶证要被吊销，赶快把钱赔给对方赶快走人”，其随后把电话还给罗启福，大概过了10分钟，就来了一辆出租车，下来4名男子，其中一名男子对其说“你喝酒的，等交警来更不好处理，你赔点钱解决这事就算了”。这时其父亲陈洪顺和其二叔陈学祥过来了，双方协商赔偿价格，最后确定赔偿对方21600元，现场其二叔陈学祥通过微信转了20000元给其中一名男子，其又通过微信转了1600元给这名男子，一共赔偿了21600元。支付完后，其父亲开车，其和其朋友上车离开，罗启福和他的朋友打车离开。其的微信号：×××，微信昵称“黑种人”，其二叔陈学祥微信号：×××，微信昵称“游戏人生”，其备注微信名为“二叔”。7、被害人陈某手机照片，证实陈某及其二叔于2018年8月25日0时43分、44分分别给微信“奋斗”转账1600元、20000元，其手机拍照的对方驾驶员证件信息显示为高长江。8、被害人陈某的辨认笔录，证实陈某辨认邓江洪即2018年8月25日微信收取其和其二叔转账的人，辨认罗启福即2018年8月24日邀约其吃烧烤的人，辨认罗天甲即2018年8月24日晚用罗启福手机与其通话的男子罗卫。9、贵阳市交通管理局花溪分局接处警台帐，证实2018年8月24日晚23时38分，在花溪机械厂贵Ｊ×××**与贵Ａ×××**发生事故，23时50分销案。上列证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认，作为认定本案事实的依据。二、非法持有枪支2018年7月份左右，被告人陈雷在贵阳市花溪区9酒吧喝酒时与他人发生纠纷，被告人陈雷遂在罗天甲处拿了一个渔具包装的三把改装的射钉枪准备斗殴使用，因对方离开未果。被告人陈雷还在此期间找罗天甲借过一把改装的射钉枪在家玩耍。经鉴定被告人陈雷在罗天甲处拿的改装射钉枪系以火药为动力的枪支。另查明，被告人陈雷找罗天甲借枪在家中玩耍的枪系三把改装的射钉枪中一把。另，陈雷涉案枪支另案予以处理。上述事实，有下列证据予以证实：1、被告人陈雷2018年10月29日第一次的供述，供认2018年8月的一天晚上，“小海”（于天伦）给其打电话问手上有东西不得，东西就是指枪，其说没有，他说是他借枪去贵安新区办点事。之前2018年7月左右的时候，其和别人在贵阳市花溪区9酒吧喝酒闹了矛盾，然后对方本来要约打架，其就找罗卫拿了三把枪，三把都是射钉枪，之后没打成，其就把枪放在其家中，第二天其就把枪拿给别人了，拿给谁了记不到了，之后过了一个月左右，其才知道枪在罗卫手上了。2018年10月2日晚上，陈利伟打电话给其说罗松在贵阳市花溪区被砍到了，然后其去王朝ＫＴＶ找他们，找了之后因为报警了，其就开车走了，然后他们就喊其回杨中村去找罗卫拿枪，之后他们给其说罗松已经去花溪区职工医院缝针去了，当时因为喝酒多了，车上还有枪和刀，其从ＫＴＶ走得时候就被警察盯上了就不敢开车去医院，其就叫“龙强”开车来接其去的，其把枪和刀也都放在“龙强”的车上了，过了2、3天的样子，郭斌说他第二天要用枪，其就和郭斌去杨中龙泉寨“龙强”那边把枪拉回来放在罗卫家中，之后枪的去向就不清楚了。射钉枪最开始是从罗卫那里流出来的，其拿的两次枪都是在罗卫那里拿的，至于这个枪是谁的不清楚，之后罗卫给其说好像枪是郭斌的，其知道的是一共三把枪，二把好的，一把坏的。被告人陈雷2018年10月30日第二次供述，2018年8月的一天晚上，“小海”给其打电话说他要去办点事找其拿东西，这个东西指的就是射钉枪，其给他说手上现在没有东西，东西被别人拿走了，当时被别人拿走了两把，其就没有枪了，具体是谁拿走的记不到了。2018年10月的时候，郭斌说他有事需要用枪，当时其就带他去罗卫家拿了三把枪，两把好的，一把坏的。被告人陈雷2018年12月6日第三次供述，就是郭斌给其打电话叫其给他找几支枪，然后其就找罗卫拿了三支枪给郭斌。其只知道枪是罗卫的，具体他从哪里得的不知道。给郭斌三支都是射钉枪，两把好，一把坏的。被告人陈雷2019年4月9日第四次供述,其和罗天甲是一个村的，2018年几月份记不清了，在一起玩的时候，罗天甲跟其说他有一把枪。随后的一天，其在罗天甲家门口跟他开口借枪说去玩一玩，当时其和罗天甲就去到隔他家不远的马路对面的亲戚家门口，罗天甲就自己进他亲戚家拿了一把黑色的射钉枪出来给其，还给其十几颗射钉弹，回家后其拿到其家后山去开了几枪，玩了几天就把枪还给罗天甲了。2018年的时候，其和朋友在花溪X9酒吧玩，其的一个朋友和花溪马岭的人发生了纠纷，双方要打起来，当时怕吃亏，因知道罗天甲有枪，就打电话向罗天甲借枪，罗天甲同意借之后，其就和其朋友开其的别克老凯越轿车去到杨中村找罗天甲，在他家门口，罗天甲拿了一个装渔具包递给其，其就把渔具包放在车子后备箱了，到了酒吧对方走了就没打起来，枪就在其手上放了一段时间，之后过了一段时间其把枪还给了葛兵。因为之前隐约听到罗天甲提过，枪是他和葛兵的，所以葛兵要枪其也就把枪拿给他了。2、辨认笔录，2018年10月初，一名叫郭斌的男子从罗卫家中取走了三把射钉枪，经被告人对一组照片辨认出10号男子为葛兵（郭斌）。3、同案犯罗天甲2018年10月29日第一次的供述，供认2018年10月9日晚上22时许，花溪区竹林村葛家寨的葛兵开车来家接其，说是到花溪陪他办点事，在回来时就遇见陈雷，他说“你帮我放点东西”，其说好的，一开始其以为是放刀，随后陈雷从后备箱拿了三把用麻布口袋包裹的东西出来，其才知道陈雷是让其放枪。陈雷把枪递给其之后说“你先把枪藏好，后面我来拖”，其就抱三把枪回家了，然后就把枪放在院坝中，直到第二天晚上22时许，陈雷打电话来说拖东西，随即陈雷就来拖抢了。同案犯罗天甲2018年10月30日第二次供述，2018年10月9日22时许，其在杨中村停车场遇见陈雷，陈雷说拿点东西放其家，陈雷从车子后备箱拿出用麻布口袋装着的三包射钉枪，他说一哈来拿，于是其就抱着枪放在其家院坝边上小房子里，直到第二天晚上22时许，陈雷打电话说来取枪，陈雷是坐一辆本田思域车来的，一起的还有一辆白色奥迪轿车。同案犯罗天甲2018年11月15日的供述，葛兵到华丰去拿枪这个事其并没有去，是葛兵拿枪回来放在其村高寨陈雷家后，告诉其他拿了三支枪放在陈雷家，后来陈雷经常将枪放在车上，葛兵担心枪被查出来，具体时间是马岭邓江洪被杀死的前一天，葛兵和陈雷两个人就到其家对面的停车场打电话给其，说拿东西暂时放在其家，其去后他们拿个装钓鱼具的包给其，其便将东西提回放在院子一楼的黑房子里，他们走后其打开包，里面放着三把枪，第二天晚上九到十一点钟的样子，陈雷到其家说他要取枪去用，然后其就叫他到其家黑房子去拿走了。4、被告人陈雷对枪支的辨认笔录，陈雷供述2018年其找罗天甲借了两次枪，第一次借1支枪，第二次借渔具包装有3支，经辨认被公安机关查获的枪支中有陈雷找罗天甲借的枪支。随后，侦查员将事先准备的十张（其中有本案一支枪支照片），分别编为1-10号，无规则的排列在桌面上，在不告知及暗示的情况下组织辨认人陈雷进行辨认。辨认人陈雷将全部照片认真仔细地看了一遍，然后指着5号照片对侦查员说“这就是2018年我找罗天甲借的枪，第一次借的是这把，第二次借的三把中也有这一把，借的其他枪支我就辨认不了了。”5、被辨认情况说明，被告人陈雷所辨认出5号照片的枪支，检材编号：J520100-40-180119-005。6、鉴定文书，经贵阳市公安司法鉴定中心枪支弹药检验鉴定，送检的检材编号J520100-40-180119-005可击发射钉弹（底直径为8.15mm,全长为18.37mm，质量为1.55g）和金属弹丸（直径为6mm，质量为0.88g），测得枪口比动能为170.92J/c㎡。根据公安部《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》，鉴定标准（三）：对不能发射制式弹药的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》（GA/T718-2007）的规定，当枪支发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8J/c㎡时，一律认定为枪支。编号：J520100-40-180119-005的检材符合以上标准，认定为枪支。上列证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认，作为认定本案事实的依据。本院认为，被告人陈雷违反国家对枪支的管理规定，在不具备配备、配置枪支资格的情况下，擅自持有3支以火药为动力的枪支，情节严重；另，被告人陈雷以非法占有为目的，以酒后驾车发生交通事故为由对他人实施要挟，强行索要他人财物，涉案金额为21600元，数额较大。被告人陈雷的行为已触犯刑法，分别构成非法持有枪支罪、敲诈勒索罪，并依法实行数罪并罚。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分，但对指控非法持有枪支适用法律为三年以下有期徒刑错误，被告人陈雷涉案枪支为3支，依据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条：“.....具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支以上......”之规定，应当判处三年以上七年以下有期徒刑，故公诉机关提出的量刑建议，明显偏低，且被告人陈雷不具备减轻处罚的法定情形，故本院对公诉机关的量刑建议不予采纳。对被告人陈雷的辩护人所提“被告人陈雷在非法持有枪支案中的犯罪情节轻微，未造成任何损害结果；有悔罪表现，建议法庭从轻减轻处罚，对其判处有期徒刑二年”的辩护意见，本院不予采纳；对辩护人所提“被告人陈雷在敲诈勒索犯罪中的作用是辅助性的，应该认定为从犯”的辩护意见，与庭审查明的事实不符，被告人陈雷在实施敲诈勒索的过程中，负责联系罗天甲、邓江洪，且在事后分得赃款，在本案中所起的作用与罗天甲等人相当，系共同犯罪，本院不予区分主从犯，故对该辩护意见，本院不予以采纳。被告人陈雷与罗天甲、罗威等在贵阳市花溪区共同故意实施了敲诈勒索犯罪，且被告人陈雷实施非法持有枪支犯罪，扰乱了社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，应认定为恶势力。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》第14条：“恶势力是指经常纠集在一起，以暴力、威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，但尚未形成黑社会性质组织的违法犯罪组织。恶势力一般为三人以上，纠集者相对固定，违法犯罪活动主要为强迫交易、故意伤害、非法拘禁、组织卖淫、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事等”。结合本案事实，被告人陈雷伙同罗威、罗天甲等人具有共同的犯罪故意，在贵阳市花溪区实施犯罪行为，扰乱社会秩序，造成恶劣的社会影响，且多人实施犯罪，具备“恶势力”犯罪的基本特征，对于公诉机关指控被告人陈雷系恶势力犯罪，本院予以确认。鉴于被告人陈雷当庭自愿认罪，本院可酌情从轻处罚。对其违法所得财物责令退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款：“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑”、第二百七十四条：“敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金......”、第六十九条：“判处宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年”、第二十五条第一款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”、第五十二条：“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额”、第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，判决如下：一、被告人陈雷犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年零二个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币三千元。总和刑期有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑五年零四个月，并处罚金人民币三千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月29日起至2024年2月28日止。罚金于判决生效后十日全部缴纳）。二、责令被告人陈雷于判决生效后十日内退赔被害人陈某损失人民币21600元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  叶湘清审 判 员  张 立人民陪审员  逄 军二〇一九年十月十七日书 记 员  杨猩猩