重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0106民初4182号 原告：张文全，男，1979年6月8日出生，汉族，个体经营户，住重庆市璧山区，现住重庆市九龙坡区。 委托诉讼代理人：代敏，重庆天宸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘庆，重庆天宸律师事务所律师。 被告：隋小波，男，1985年4月3日出生，汉族，住湖南省岳阳县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司，住所地重庆市南岸区江南大道13号（宏声大厦1楼），统一社会信用代码91500108778473896W。 负责人：汪勇，该公司经理。 委托诉讼代理人：宋鹏，泰和泰（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王之强，泰和泰（重庆）律师事务所律师。 第三人：重庆市沙坪坝区中梁镇石院村村民委员会，住所重庆市沙坪坝区中梁镇石院村中新路161号，统一社会信用代码54500706ME1684011U。 负责人：江光奎，该村委会主任。 原告张文全与被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司（以下简称：太平洋保险南岸支公司）、隋小波健康权纠纷一案，本院于2019年1月28日立案受理，诉讼中，被告太平洋保险南岸支公司申请追加重庆市沙坪坝区中梁镇石院村村民委员会（以下简称：石院村委会）为本案第三人，本院依法追加后适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张文全及委托诉讼代理人刘庆,被告太平洋保险南岸支公司委托诉讼代理人宋鹏，被告隋小波，第三人重庆市沙坪坝区中梁镇石院村村民委员会的负责人江光奎到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张文全向本院提出以下诉讼请求:1、依法判令被告支付原告医疗费:25095.31元、住院伙食补助费：1920元、营养费：2000元、后续医疗费：10000元、护理费：10800元、误工费：20491.96元、鉴定费：2140元、残疾赔偿金：133800.95元、精神损害抚慰金：5000元、交通费：1000元，上述费用共计212248.22元；2、判令被告中国太平洋财产保险有限公司重庆市南岸支公司在其为肇事车辆承保的交强险及工程机械设备综合保险限额内，为原告先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3、本案的诉讼费由上述被告承担。庭审中原告将第一项诉讼请求中部分费用变更为：医疗费25227.91元、误工费：45737.46元、残疾赔偿金：142240元，总费用：246065.37元。 事实和理由：2018年7月20日上午9时许，被告隋小波驾驶小型挖掘机（车辆所有人：隋小波）在重庆市沙坪坝区中梁镇石院村椿睦园对面木材加工厂拆除违章建筑时，引发厂棚整体向下垮塌，造成原告受伤。后被告隋小波向保险公司报案并向中梁镇政府安监局报备，2018年12月10日，经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定：1、原告张文全右踝关节功能丧失50%以上属十级伤残；2、原告张文全后期医疗费约需人民币1万元；3、原告张文全护理期为90日。被告隋小波系肇事车辆的所有人，并为其所有的车辆在被告太平洋保险南岸支公司投保了交强险和工程机械设备综合保险。综合，被告隋小波的侵权行为造成原告人身损害，应承担赔偿责任，故诉至法院，望判如所请。 被告太平洋保险南岸支公司答辩称，对于保险情况以被保险人提供的保单为准，对于本案的事实部分，我们认为在中梁镇政府及石院村委向工厂下达了限期搬离的通知后，工厂也同意在2018年7月6日前办理厂区，事故发生时，原告仍然滞留在厂区，在工棚拆除时发生意外，本案原告有过错。被告隋小波系受石院村村委雇请对厂房进行拆除。对于原告诉请的具体赔偿项目及费用，残疾赔偿金应按户籍性质依法处理。对于其它费用及项目在庭审中发表意见。因本案属于安全生产事故，不是机动车在通行中发生的事故，因此本案交强险不应当赔偿。 被告隋小波答辩意见与被告太平洋保险南岸支公司一致。 本院经审理查明如下事实：2018年7月20日9时许，被告隋小波驾驶斗山牌DX60W型号轮式液压挖掘机在中梁镇石院村椿睦园对面木材加工厂拆除违章建筑时，引发厂棚整体垮塌，造成原告张文全受伤，随后即被送往重庆市璧山区中医院治疗，入院诊断为：1、右侧胫骨开放性骨折；2、右侧小腿皮肤挫裂伤。原告于2018年8月21日出院，出院医嘱：1、出院休息三个月，1、3、6月来院复查；2、出院加强功能锻炼；3、门诊随访，半年内禁止负重。原告又于2018年9月29日、11月13日到璧山区中医院进行DR检查。上述诊疗共支出医疗费25227.91元。2018年11月30日，原告委托重庆市法医学会司法鉴定所就其所受伤害进行伤残鉴定、后续医疗费评定、护理期评定，后该鉴定所于2018年12月10日出具鉴定意见：张文全右踝关节功能丧失50%以上属十级伤残。2、张文全后期医疗费约需人民币壹万元。3、张文全护理期为90日。原告为此次鉴定支付鉴定费2140元。 庭审中，原告张文全、被告隋小波均认可隋小波已垫付40000元。 诉讼中，被告太平洋保险南岸支公司申请对原告的伤残等级及续医费进行重新鉴定，重庆法医验伤所于2019年5月5日出具司法鉴定意见：张文全伤残等级为十级，张文全右胫骨下段骨折内固定术后，内固定在位，今后取出内固定物费用需人民币壹万元左右。 另查明，2018年7月20日，被告隋小波作为乙方（出租房）与第三人石院村委会作为甲方（承租方）签订《工程机械租赁合同》，主要约定了以下内容：一、工程名称：四十二中厂房拆除建筑物。二、施工地点：四十二中。三、施工方式：采用小型轮式挖掘机作业。四、单价为180元/天，预计工时一天（8小时）。五、租赁期限为2018年7月20日—7月21日。六、租赁方式：本设备的租赁由乙方配备操作人员，负责设备的操作和维护保养工作。第七条：乙方责任：密切配合甲方施工生产，满足甲方施工要求，服从甲方施工人员的施工安排，并且接到甲方通知24小时内将机械设备组织到场。九：补充说明：出租方若在拆除建筑物操作过程中发生的一切事故和损失均自行负责，与承租方无关。 还查明，被告隋小波作为被保险人，为斗山牌DX60W型号轮式液压挖掘机在太平洋保险南岸支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和工程机械设备附加第三者责任保险，其中附加第三者责任保险金额为50万元。保险期间为2018年5月9日至2019年5月8日。在《工程机械设备综合保险附加第三者责任保险条款》第四条规定：“在保险期间内，在保险单载明的区域范围内，被保险人或其允许的操作人员在操作保险标的过程中由于过失造成第三者人身损害或财产的直接损毁，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本附加险和主险的约定负责赔偿。” 被告隋小波具有建设机械施工作业操作证，操作项目为挖掘机操作。 再查明，原告张文全原户口为农村居民家庭户，从2017年4月17日起在重庆市九龙坡区居住，张文全的父亲张发云1954年8月23日出生，母亲叶保群1955年6月7日出生，张文全配偶郑云华，二人生育两女儿，其中张甲2017年3月20日出生，张乙2011年5月24日出生。 以上事实，有双方当事人的陈述、原告张文全提交的公安局接报回执、住院病案、医疗费发票、营业执照、鉴定费发票、司法鉴定意见书、暂住登记凭证、户口本、商品房买卖合同、出生医学证明以及被告隋小波提交的收条、机动车交通事故责任强制保险单、工程机械设备综合保险单、机动车整车出厂合格证、建设机械施工作业操作证及建设类建设机械岗位培训合格证书、工程机械租赁合同，被告太平洋保险南岸支公司提交的工程机械设备综合保险条款及工程机械设备综合保险附加第三者责任保险条款、附加雇主责任保险条款、照片等证据证明，上述证据已经双方当事人庭审质证及本院审查，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，依据《侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第八十六条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。” 本案中，原告张文全系被被告隋小波在拆除违章建筑时引发垮塌的厂棚砸伤，隋小波作为实际承揽拆除违章建筑的行为人，未尽到足够的注意义务，应当对原告的损失承担主要赔偿责任，另一方面，通过庭审中原告张文全陈述，其与冷燕合伙租赁了事发时被拆除的厂房，而综合冷燕出具搬迁承诺以及原告与冷燕系合伙关系来看，原告应当知晓涉案厂房作为违章建筑即将被拆除的事实，但仍逾期未搬迁、滞留在厂房内从事生产经营，导致被拆除的厂棚砸伤，对此原告亦存在过错，可以减轻被告隋小波的赔偿责任。综合原、被告的过错程度，本院确定由被告隋小波承担80%赔偿责任，剩余20%责任由原告张文全自行承担。 另外，依据《道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。依据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，被告太平洋保险南岸支公司系被告隋小波驾驶的挖掘机的交通事故第三者责任强制保险及商业保险的保险人，应对被侵权人张文全因此次事故所产生的合理损失，在保险责任限额范围内予以赔偿。关于被告太平洋保险南岸支公司提出本案不适用机动车交通事故第三者责任强制保险的辩解意见，本院认为，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定：“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。”，本案中的挖掘机系特种车辆，其作业状态为常态，行使状态为非常态，对于挖掘机而言，更多的事故发生在作业时，保险公司对此应该是明知的，因此，此类挖掘机的作业事故属于交通事故。其在运行过程中造成人员伤亡，应当适用前述法律规定。 关于原告主张的各项损失范围及标准，依据受诉地法院执行标准和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院确认如下： 医疗费，依据医疗机构出具的费用收据确定为25227.91元。 住院伙食补助费，原告住院32天，按照60元/天计算，确认为1920元。 后续医疗费，依据鉴定意见，确定为10000元。 护理费，依据鉴定意见，原告伤后护理期限为90日，按照120元/天计算，确认为10800元。 营养费，综合原告伤情及出院医嘱中未载明需加强营养，对原告此项主张不予支持。 误工费，参照出院医嘱载明“休息三个月”及住院32天，本院确定原告因伤造成误工期为122日，另结合原告实际从事加工制造业并参照重庆市上一年度制造业年平均工资54735元计算，误工费确定为18295元。 鉴定费，凭票据确定为2140元。 残疾赔偿金，依据重庆市上一年度城镇居民可支配收入、赔偿年限和伤残赔偿指数计算为：34889元/年*20年*10%=69778元。需原告承担抚养义务的被抚养人有四人，分别为原告的父母及两女儿，四被抚养人的生活费计算为：张发云：24154元/年*16年*10%/2=19323.2元；叶保群：24154元/年*17年*10%/2=20530.9元；张乙：24154元/年*11年*10%/2=13284.7元；张甲：24154元/年*16年*10%/2=19323.2元，共计72462元。关于被告太平洋保险南岸支公司提出的四被抚养人当年的生活费不应超过当年度人均消费支出10%的意见，本院认为，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定：“被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，即使在四人同时需要被抚养的期间，原告每一年应承担的被抚养人生活费也未超过上一年度城镇居民人均消费性支出，被告提出的不应超过当年度人均消费支出10%的观点并无法律依据，本院不予采纳。 故本项残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）合计142240元。 交通费，酌情支持500元。 10、精神损害抚慰金，依据原告构成的伤残等级及被告的过错程度，酌情主张2000元。 上述各项损失合计213122.9元。 综上，被告太平洋保险南岸支公司应在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告张文全损失10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告张文全损失110000元（包含精神损害抚慰金2000元），不足部分90982.9元（不含鉴定费2140元）[不足部分:213122.9元-10000元-110000元-2140元（扣除鉴定费）=90982.9元]，应由被告太平洋保险南岸支公司根据保险合同商业三者险保险限额结合隋小波在本次交通事故中的责任比例（80%）进行赔偿，即72786.3元（90982.9元*80%），剩余20%即18196.6元由原告张文全自己承担。仍有不足部分，即鉴定费2140元（原告张文全已支付），应由被告隋小波承担80%即1712元，张文全自行承担20%即428元。鉴于隋小波已经垫付了张文全40000元，隋小波不需要在本案中单独赔偿张文全的损失，40000元-1712元=38288元可以找保险公司理赔。故太平洋保险南岸支公司应赔偿张文全损失10000元＋110000元+72786.3元-38288元=154498.3元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、第八十六条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 由被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市南岸支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内和工程机械设备附加第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿给原告张文全因本次交通事故产生的损失共计154498.3元（含精神损害抚慰金2000元），于本判决生效后三十日内付清； 驳回原告张文全的其他诉讼请求。 案件受理费1462元，减半收取731元（原告张文全已预交），由被告隋小波负担585元，原告张文全负担146元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。 审判员  殷建华 二〇一九年十月二十日 书记员  夏诗彧