广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初15616号原告：刘彬，男，1973年1月17日出生，汉族，住重庆市合川市************7-1，公民身份号码：510************254。委托诉讼代理人：陈玉金，广东瀚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢艺峰，广东瀚法律师事务所律师。被告：佛山市南海国达五金有限公司，住所地：广东省佛山市南海区******，营业执照：914***********475L。法定代表人：林淑华，任董事长。委托诉讼代理人：刘燕，广东华鸿律师事务所律师。本院于2019年7月4日受理了原告刘彬与被告佛山市南海国达五金有限公司劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序，于2019年7月31日公开开庭进行了审理。原告刘彬及其委托诉讼代理人谢艺峰，被告的委托诉讼代理人刘燕到庭参加了诉讼。被告向本院申请和解期一个月，本院予以准许。该期限与原告申请工伤保险待遇核定的期限，在审限中作相应扣除。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告于2018年11月14日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）被申请人支付一次性伤残补助金差额4484.2元、一次性伤残就业补助金16000元、一次性工伤医疗补助金4000元、停工留薪期工资差额1000元；（2）被申请人支付住院伙食补助费1800元、误工费4000元、交通费1000元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）差额72068.8元、精神损害抚慰金10000元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年6月14日作出佛南劳人仲案字[2018]4005号仲裁裁决书，裁决：（1）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人停工留薪期工资差额448.33元；（2）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人一次性伤残补助金差额4484.2元、一次性伤残就业补助金16000元；（3）驳回申请人的其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求法院判令：（1）被告支付原告一次性伤残补助金差额4484.2元、一次性伤残就业补助金16000元、一次性工伤医疗补助金4000元、停工留薪期工资差额1000元；（2）被告支付住院伙食补助费1800元、误工费4000元、交通费1000元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）差额72068.8元、精神抚慰金10000元；（3）本案诉讼费由被告承担。4.工作情况：原告于2012年6月19日入职被告处从事冲压工作，后于2018年调任保安。双方于2017年12月28日签订了期限为2018年1月1日起至2020年12月31日止的劳动合同，原告的工作岗位为生产部，每月的工资总额不低于1600元，每月20-26日为发放工资的日期。5.工伤情况：2018年8月10日，佛山市南海区人力资源和社会保障局作出佛南人社工[2018]3560号工伤认定决定书，认定原告是被告的员工，2012年6月至2017年4月期间，在公司冲压车间从事冲压工作，2017年5月开始从事焊接工作，在其工作过程中都能接触到噪声，于2018年6月6日经广东省职业病防治院诊断为：职业性轻度噪声聋，认定原告患职业病，属于工伤。6.2018年9月10日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛南劳鉴初[2018]1880号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，确认原告的劳动功能障碍等级为十级、生活自理障碍等级不入级，停工留薪期为2018年6月6日至2018年8月5日。7.参保情况：2012年7月至2018年10月，被告为原告购买社会保险，其中在参保缴费证明显示，2017年7月至12月，个人缴（每月）313.06元,2018年1月至6月，个人缴（每月）319.78元,2018年7月至10月，个人缴（每月）335.43元。8.2018年10月9日，原告在社保部门核报了一次性伤残补助金23515.8元（计发基数3359.4元×7个月）。2019年4月19日，原告在社保部门核报了一次性工伤医疗补助金3635.4元（计发基数3635.4元×1个月）。原告收取了被告支付的住院期间伙食费1033.5元。原、被告均认可仲裁裁决认定被告已向原告支付停工留薪期工资7551.67元。9.解除劳动关系的时间：2019年3月1日。10.需要说明的其他事项。（1）2018年4月16日，原告在广东省职业病防治院入院作噪声作业职检，于2018年5月3日出院，共住院17天，经诊断为：噪声作业职检（待诊断）。出院同日，原告回被告处工作，做冲压焊接工作，每天上班8小时，加班费另付，工作时间和工资待遇与被诊断为职业病之前一致。2018年6月6日，原告经广东省职业病防治院诊断为：职业性轻度噪声聋。原告主张2018年11月1日，被告调整其至保安岗位，每月休息8天，每天上班8小时，不需要加班，工资待遇为2600元/月。被告主张2018年10月底，调整原告的岗位为保安，每天正常工作工资80元，另外还有补贴。（2）被告提交的工资表显示，原告2017年6月正常出勤5.5天，应发工资655元、实发工资323.1元，2017年7月正常出勤12天，应发工资1488元、实发工资552.3元，2017年8月正常出勤23天，双休日上班4天，应发工资3636元、实发工资3029.8元，2017年9月正常出勤21天，双休日上班1天，应发工资2921.5元、实发工资2490.3元，2017年10月正常出勤17天，应发工资2679.5元、实发工资2354.7元，2017年11月正常出勤22天，双休日上班4天，应发工资4389.5元、实发工资4074.5元，2017年12月正常出勤21天，双休日上班5天，应发工资4103.8元、实发工资3771.5元，2018年1月正常出勤22天，双休日上班4天，应发工资4198.3元、实发工资3868元，2018年2月正常出勤2天，应发工资1713元、实发工资1379.8元，2018年3月正常出勤21天，应发工资2649元、实发工资2327.2元，2018年4月正常出勤10.5天，应发工资3856元、实发工资3294.2元，2018年5月正常出勤22天，双休日上班4天，应发工资4744元、实发工资3798.3元，2018年6月正常出勤20天，双休日上班5天，应发工资4142.5元、实发工资1525.7元，2018年7月正常出勤22天，双休日上班4天，应发工资3584元、实发工资429.8元，2018年8月正常出勤23天，双休日上班3.5天，应发工资3601元、实发工资3174.7元，2018年9月正常出勤19天，双休日上班4.5天，应发工资3425.9元、实发工资3084.3元，2018年10月正常出勤20天，双休日上班4天，应发工资3606元、实发工资3268.6元，2018年11月正常出勤22天，应发工资2728元、实发工资2390.6元，2018年12月正常出勤21天，应发工资2604元、实发工资2266.6元，2019年1月正常出勤18天，应发工资2818元、实发工资2473.7元，2019年2月正常出勤9天，应发工资1386元、实发工资709.7元。被告提供的离职员工薪资计算表显示，原告应发工资1386元，扣除相关款项后，实发工资709.7元。原告在上述离职员工薪资计算表签名，并注明“本人对于离职薪资结算单之金额无异议，并确认用人单位无拖欠薪资”。被告提供的收款收据显示，广州市德馨物业管理有限公司收取了原告2018年4月16日至5月3日伙食费566.5元。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2018]4005号仲裁裁决书、邮单；3.户籍证明、出生医学证明、户口本、刘志平身份证、谭于芳身份证；4.广东省职业病防治院出院小结、职业病诊断证明书、佛南人社认工[2018]3560号认定工伤决定书、佛南劳鉴初[2018]1880号劳动能力初次鉴定（确认）结论书；5.佛山市南海区工伤保险待遇核报表（伤残）；6.佛山市南海区工伤保险待遇核报表；7.佛山市社会保险参保缴费证明；8.中国农业银行银行卡交易明细。经质证，被告对原告提供的证据1、2的真实性、合法性、关联性无异议；对证据3，确认真实性，但原告没有提供按人身损害标准进行评残的鉴定报告，而且相关的诉求与工伤诉求放在同一案件，因此本组证据与本案无关；对证据4，确认真实性、合法性、关联性，原告住院17天，是因为耳聋的问题确诊为工伤十级，但不能证明原告也是人身损害的十级；对证据5，确认真实性、合法性、关联性，原告已收到社保基金赔付的残疾补偿金。对证据6的真实性、合法性、关联性无异议。对证据7的真实性、合法性、关联性无异议，证明被告已为原告购买了社保。对证据8的真实性、合法性、关联性无异议，证明原告已在社保部门获得3635.4元的医疗补助金。（二）被告提交了如下证据：1.劳动合同；2.支付证明单、收款收据；3.2017年8月、9月、11月、12月工资表，2018年1月、3月至9月工资表；4.2017年6月、7月、10月、2018年2月、2018年10月至2019年2月的工资表；5.离职员工薪资结算表。经质证，原告对被告提供的证据1，确认真实性、合法性、关联性。对证据2，确认真实性、合法性，不确认关联性，只认可住院期间的伙食费1033.5元。对证据3，确认真实性、合法性，不确认关联性，对受伤前工资标准，被告认可仲裁裁决的标准4000元。对证据4的真实性、合法性、关联性有异议，认为被告没有提供完整、真实的工资表，被告一共有两套工资表，一套对内使用，一套对外使用，对内使用的工资表才是原告真实的工资情况，对外使用的工资表是为了偷税、漏税制作，被告提供的工资表是对外使用。对证据5的真实性、合法性、关联性无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告的月平均工资的问题。双方确认于2019年3月1日解除劳动关系。原告2018年4月16日至5月3日期间在广东省职业病防治院入院诊断疑似职业病，出院后回被告处工作，于2018年6月6日被诊断为职业病。故应以2017年6月至2018年5月期间的月平均工资计算原告患职业病前十二个月的平均工资。被告提供了原告2017年6月至2019年2月期间的工资表，以证明原告每月工资收入的情况。原告仅对2017年8月、9月、11月、12月工资表的真实性确认，主张原告受伤前月平均工资为4000元/月。对此，本院认为，被告提供的2017年6月至2018年5月工资表有原告的签名，原告不申请对签名进行笔迹鉴定，且在离职员工薪资计算表中，原告签名并注明“本人对于离职薪资结算单之金额无异议，并确认用人单位无拖欠薪资”，故应以工资表上的数额计算原告的月平均工资。经核算，原告2017年6月至2018年5月期间的月平均工资为3998.85元[（3636元＋2921.5元＋4389.5元＋4103.8元＋4198.3元＋4744元）÷6个月]（剔除2017年6月、7、10月、2-4月）。二、关于原告主张的停工留薪期工资、误工费差额的问题。原告于2018年4月16日至5月3日住院被诊断为疑似职业病。佛山市劳动能力鉴定委员会确定原告的停工留薪期为2018年6月6日至2018年8月5日，共2个月。原、被告均认可仲裁裁决认定被告已向原告支付停工留薪期工资7551.67元。故原告2018年4月16日至5月3日误工费为-0.68元（3998.85元/月÷30天×15天＋3998.85元/月÷31天×3天－3856元/月÷30天×15天－4744元/月÷31天×3天）。被告2018年6月6日至8月5日期间应享受停工留薪期工资差额446.03元（3998.85元/月×2个月－7551.67元）。仲裁裁决被告向原告支付停工留薪期工资差额448.33元，被告没有起诉，视为服裁。故被告应向原告支付停工留薪期工资差额448.33元。三、关于原告主张的住院伙食补助费的问题。根据案件证据材料，被告已向原告支付住院伙食补助费1600元（1033.5元＋566.5元）。故被告应向原告支付住院伙食补助费差额100元[100元/天×17天－1600元]。四、关于原告主张的一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神抚慰金的问题。虽然《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第十二条规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”。但《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定“职业病病人除依法享有工伤社会保险之外，依照有关民事法律，尚有权获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”。根据“上位法优于下位法”的法律适用原则，在法律条文之间冲突时，本案应优先适用上位法即《中华人民共和国职业病防治法》的规定。依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定，用人单位构成侵权且工伤保险赔偿金额不足以补偿劳动者的人身损害赔偿及经济损失的，劳动者除了应得的工伤保险赔偿之外，其有权就侵权损害赔偿与工伤保险赔偿的差额部分提出赔偿要求。赔偿项目原则为：1.工伤险待遇有该项目而侵权损害赔偿没有的，应计赔。2.工伤保险待遇没有该项目而损害赔偿有的，应依侵权损害赔偿计赔。3.工伤保险待遇有该项目，而侵权损害赔偿也有的，应按计算多的计赔。4.当事人起诉没有该请求或请求少的，按当事人的意愿办，若请求多的，依法计算计赔。本案中，原告被诊断为职业病（职业性轻度噪声聋），属于工伤，经鉴定确定劳动功能障碍等级为十级。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、第二十八条、《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，被告应向原告支付以下待遇：1.一次性伤残就业补助金15995.4元（3998.85元×4个月）。2.一次性工伤医疗补助金差额363.45元（3998.85元×1个月－3635.4元）3.残疾赔偿金284127.8元。因残疾赔偿金及一次性伤残补助金属于相同项目的赔偿项目，根据损失填补原则，相同项目不能重复计算且需要进行相应扣减。原告在诉讼中明确主张残疾赔偿金，从有利于劳动者的原则，本案应是扣除一次性伤残补助金。原告已经在工伤保险基金核报了一次性伤残补助金23515.8元，故被告在不需再向原告支付一次性伤残补助金的情形下，应支付残疾赔偿金58434.2元（40975元×20年×10%-23515.8元）予原告。4.被抚养人生活费（原告的父母刘志平、谭于芳、女儿刘馨颖在原告定残时分别年满77岁、72岁、13岁，原告与其妻子是刘馨颖的共同扶养人，包括原告在内的姐弟二人是其父母的共同扶养人。原告在佛山市南海区生活超过一年，因此本案被抚养人生活费亦应适用城镇居民标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人有数人的，被扶养人生活费年赔偿总额累计不能超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故被告应向原告支付被扶养人生活费19628.7元[（30198元×5年+30198元×3年×1/2）×10%伤残系数]。原告仅主张被抚养人生活费18118.8元，是对其自身权利的处分，本院予以照准。5.精神抚慰金10000元。由于原告的患病情况已被确诊为职业病，经鉴定为十级伤残，该职业病对原告以后的工作、生活客观上带来诸多不便，结合本案的实际情况，被告应向原告支付精神损害抚慰金10000元。五、原告主张的交通费问题。本院酌定交通费为1000元。原告请求超过本院核定部分的，本院均予以驳回。裁判结果依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、第二十五条、第二十八条、《广东省工伤保险条例》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、佛山市南海国达五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额448.33元予刘彬；二、佛山市南海国达五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费差额100元予刘彬；三、佛山市南海国达五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残就业补助金15995.4元、一次性工伤医疗补助金差额363.45元、残疾赔偿金58434.2元、被扶养人生活费18118.8元、精神抚慰金10000元予刘彬；四、佛山市南海国达五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付交通费1000元予刘彬；五、驳回刘彬的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘晓霞二〇一九年十月三十一日书记员  陈永琪