文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁13民初756号原告：李小辉，男，1980年2月15日出生，汉族，居民，住山东省费县。委托诉讼代理人：马蕾，北京德鸿（临沂）律师事务所律师。被告：李曰明，男，1968年1月19日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区开阳路与沂蒙路交汇润地大厦1号楼901室。被告：山东明眸生物科技有限公司，住所地临沂市兰山区开阳路与沂蒙路交汇润地大厦1号楼901室。法定代表人：张传学，经理。二被告委托诉讼代理人：戎玉成，男，1990年10月30日出生，汉族，住临沂市罗庄区。原告李小辉与被告山东明眸生物科技有限公司（以下简称明眸公司）、李曰明特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李小辉的委托诉讼代理人马蕾、被告李曰明、被告李曰明、山东明眸生物科技有限公司的委托诉讼代理人戎玉成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李小辉向本院提出诉讼请求：一、请求依法解除加盟代理协议书（地市级代理）》合同，并判令二被告立即返还原告加盟费150万元及利息，被告二与被告一承担连带清偿责任；二、二被告连带清偿原告损失175354元整；三、本案的诉讼费、保全费及购买保全险支付的保险金均由二被告承担。事实和理由：2016年8月，原告经由一个朋友介绍认识被告李曰明，李曰明极力游说原告加盟其经营的“明眸一生”视力康复理疗项目，并自称项目特别好，有极大的利润回报，市场空白，专利技术，空前的专家团队等。在李曰明的极力要求下，原告同意加盟，然后前后共向李曰明提供的账户转加盟费150万元整。2016年11月7日，原告将加盟费150万元打入李曰明账户后，于当日下午双方签订了《加盟代理协议书（区县代理）》合同，被告向原告出具了“费县独家代理授权书”。此后，原告依据合同要求租赁门店统一装修后开始进行经营活动。但在经营一段时间后，原告发现被告所谓的视力康复理疗项目存在诸多违法之处：一、明眸公司在与原告签订合同前后存在严重欺诈行为。1.合同中所称的关键产品纯中药药膏在签订合同时并未取得国家专利（当时正处于实质审查公告期），而被告在签订合同之前一直宣称其纯中药药膏具有国家专利权。2.双方签订合同时被告明眸公司刚刚成立不到一个月，而在公司成立前，被告一直以明眸公司名义对外进行宣传，并进行实质的业务活动，这一事实，被告一直未告知原告。其行为违反了《商业特许经营管理条例》第七条的规定，即被告在签订合同时根本不具备对外签署特许经营授权的资质。3.被告提供虚假信息，扩大理疗效果，实际根本达不到合同第四条第十款约定的效果，且治疗后有反弹现象。二、明眸公司存在诸多违法之处。1.被告向原告出售的是纯中药药膏，是药品，但被告并未取得《药品经营许可证》，违反了《药品管理法》第十四条、第三十一条及《商业特许经营管理条例》第八条第三款和第十五条的规定。2.作为商业特许经营活动，被告不符合《商业特许经营管理条例》第七条第二款的特许人从事特许经营活动应至少2个直营店且经营时间超过一年的规定。3.被告向原告出售的药膏没有合格证、生产批号，没有生产厂家、产地、有效期，也无法提供生产许可证，属于“三无”产品，该行为违反了《药品管理法》第三十一条的规定。4.根据《商业特许经营管理条例》第二十、二十一、二十二条的规定，特许人应当建立并实行完备的信息披露制度，并在订立特许经营合同之前至少30日，以书面形式向被特许人提供《商业特许经营管理条例》第二十二条规定的信息，但被告未履行上述义务。5.对于特许经营活动，法律确立了特许经营人备案制度，明确特许经营人自首次订立特许经营合同之日起15日内，向商务主管部门备案，并规定了备案的程序以及应提交的文件、资料。而本案的被告未依法备案，违反了《商业特许经营管理条例》第八条的规定。6.被告李曰明与被告明眸公司财产严重混同，原告支付给被告的48万元加盟费及原告在经营过程中从被告处购进产品的款项，李曰明均要求汇入其个人账户，所有财务往来都是李曰明的个人账户，李曰明作为其公司的法定代表人，存在非法转移公司资金、滥用公司法人独立地位和股东有限责任、逃避债务的情形，应与明眸公司共同对公司债务承担连带责任。三、明眸公司存在诸多违约行为已经构成根本违约，导致不能实现涉案合同目的。1、被告公司在四川西奈生物科技有限公司授予明眸公司山东总代理加盟权限时，明眸公司并未成立，被授权对象是根本不存在的主体，一方面该行为是一种欺诈行为，另一方面被告不具有授予加盟的权限，涉案合同被告不具有“明眸一生”的授权资质。涉案的山东总代理的授权时间是2016年10月1日，而明眸公司成立的日期为2016年10月18日，在山东总代理的授权资质授予时，明眸公司的主体都不存在，何来授予期授权资质的民事法律行为。2、双方签订的《加盟代理协议书（地市级代理）》中第四条中对于效果的保证：“甲方保证如下康复理疗效果：200度以下10天摘眼镜（每天1小时）；200度以下分阶段达成，每疗程康复120-150度。”；另外被告在庭审中所认可的2016年10月21日签订的《明眸一生视力康复项目招商加盟政策》证据中也宣称“该项目是中医理疗最新研发成果，采用中医疗法，是目前唯一安全、高效、效果保障的理疗方法，疗程与效果同步量化治疗，已临床应用，取得良好疗效，成功康复近视患者数千名，康复后至今，尚无1人反弹，一次康复正确用眼终生不再近视，彻底甩掉眼镜。”而科学来说，近数的度数除了通过手术能降低外，普通的理疗等方法是否能实现度数降低的这种情况的，被告在涉案合同第十条中关于“每疗程康复120-150度”是不可能实现的；并且依据被告所提供的治疗方法所治疗的客户都已经反弹，甚至比治疗之前度数更加恶化，并不像被告所宣称的“尚无1人反弹”。国卫办监督发[2019]11号文件中第一条明确了：“在目前医疗技术下，近视不能治愈”并且“从事儿童青少年近视矫正的机构或个人必须严格执业、依法经营，不得在开展近视矫正对外宣传中使用‘康复’‘恢复’‘降低度数’‘近视治愈’‘近视克星’等表述误导近视儿童青少年和家长。不得违反中医药法规定冒用中医药名义或者假借中医药理论、技术欺骗消费者，谋取不正当利益”。由此可知，被告的行为纯属欺诈，更是一种违法和违约行为，因被告的违约行为致原被告双方签订的合同目的根本不可能实现。3、涉案合同第六条第3项约定：“甲方为乙方分批培训技师20名，每超过一名甲方收取培训1000元。受培训人员的食宿、差旅由乙方自行承担。”对于该项约定，被告并未履行。综上，被告的以上过错及违约行为导致原告合同根本无法实现合同目的，根据《合同法》第五十二条、《中华人民共和国民法总则》第一百四十八条、最高人民法院《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》、《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款、《商业特许经营信息披露管理办法》第九条的规定，要求法院判决解除涉案合同，并判决被告返还加盟费及利息。被告李曰明辩称，1、原告把保健膏说成药膏，显然与双方签署和加盟代理协议书中所阐述的产品名称不一致。专利申请中所表达的药膏，只是在申请过程中的描述，不应定位于药膏。2、原告出示的证据中阐述效果达不到合同中约定的效果，没有任何依据。加盟代理协议中第四条第十款，有明确约定理疗后裸眼视力以理疗后的裸眼视力为基准，并非以度数为基准。根据贵院审理的（2017）鲁13民初475号、476号两案中，列举出了效果达到合同约定的证据。被告明眸公司辩称，一、原告诉状与事实严重不符。1、原告诉状称其系2016年11月7日将费用打入被告李曰明账户的，与事实不符。根据原被告签订的加盟代理协议书（地市级代理），原告款项系分两次转入被告账户，其时间也与原告诉状所称不符。2、原告取得了被告产品的济南市市级销售代理权限，而非费县销售代理权。3、事实上，原告并没有租赁门店经营，其在拿到济南市独家代理销售权后，随即在济南展开发次级代理销售权的的招商加盟工作，并已成功招商两家。二、原告代理销售的明眸一生保健膏（也即原告诉状中所称的“中药药膏”）是外敷皮肤表面的保健类产品，该产品的企业标准、生产厂家、监制单位均已通过相应的法律途径获得许可，不是三无产品，不是药品。1.原告代理销售的保健膏产品属于保健类产品。该保健膏是取得相应生产企业许可证，由河南医草堂生物科技有限公司生产的具备质量合格证的保健类产品，并标注有生产日期、生产厂家等信息。2.涉案保健膏已经取得保健字号批准文号，显然不是药字号，无需取得《药品经营许可证》。3.原告主张涉案产品是药品，应当承担举证责任。4.根据涉案协议第七条第一款的约定，如原告对产品的外包装、数量、质量等有异议的，应在收到产品3日内向被告提出书面说明和要求，否则视为无上述问题。原告未在协议约定的时间内向被告书面提出说明和要求，其提出被告的产品为三无产品的主张不成立。三、涉案《加盟代理协议书（地市级代理）》是代理销售协议，并非特许经营协议，不受《商业特许经营管理条例》的管理。1.从涉案协议的名字看，是加盟代理，即是代理销售关系。2.从协议内容上看，双方是代理销售关系，不是特许经营关系。从协议第一条第二款、第三条、第五条、第八条等约定的内容看，协议约定了原告具有自主经营权，这显然与特许经营中统一模式的要求不符，双方不是特许经营，而是独家代理销售关系。3.被告与四川公司总部就不是特许经营关系，而是代理销售关系，答辩人系山东区域销售总代理。四、根据全国相关案例及《北京市高级人民法关于审理特许经营合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见》第七条、第八条以及上海市高级人民法院《关于审理特许经营合同纠纷案件若干问题的解答》第三条之规定，《商业特许经营管理条例》第七条第二款、第八条的规定并非效力性规定，而是管理性规定，违反上述规定不产生合同无效的效力，也不能导致合同目的不能实现的后果。且被告从未向原告隐瞒任何重要信息，更没有提供虚假信息。五、涉案《加盟代理协议书》没有约定明眸一生保健膏已经取得或必须取得国家专利，因此被告不存在违约。答辩人不存在违约的情况。六、答辩人与原告签订的《加盟代理协议书》且原告签订协议的目的已经实现。原告在济南地区开展了次级销售代理招商工作，并招商成功了两家。被告有证据证明被告提供的产品的理疗效果非常好，协议目的完全能够实现。七、原告将费用直接汇至李曰明的个人账号，是双方协商的结果，且李曰明的行为是职务行为，该后果应由明眸公司承担。李曰明的个人财产是否与明眸公司财产混同，与本案无关，原告的证据也不足以证实财产混同。八、原告未提交证据证明涉案协议达到了《合同法》第九十四条规定的解除情形。实际上，原告在履行协议过程中不想再继续从事该事业了，便以各种理由，以期达到合同解除的目的。原告的行为属于涉案协议第九条第一款约定的情形，根据协议第十条的约定，原告所交加盟费一律不予退还，被告保留因原告违约造成损失的诉讼权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交如下证据：1.原告的身份证复印件，证明原告主体资格；2.《加盟代理协议书（地市级代理）》，证明双方签订合同，被告李曰明借用账户给明眸公司使用，被告违约致使合同目的不能实现；3.银行转款流水、工商服务业统一收款收据，证明原告已实际打款及具体打款数额，被告李曰明借账户给公司使用的事实；4.发明专利申请公布及进入实质审查阶段通知书、专利详、情授权书复印件各一份，证明专利产品为药品，被告存在欺诈事实，四川西柰生物科技有限公司在明眸公司还未成立的情况下便授权其独家总代理资格；5.被告明眸公司营业执照复印件，证明该公司成立日期，被告存在虚假宣传行为；6.邮件回复材料、明眸公司宣传材料、明眸一生视力康复项目招商加盟政策，证明产品为药品及被告存在虚假宣传、被告违约及合同目的不能实现的事实；7.民事判决书两份，证明被告应当承担连带清偿责任；8.中国建设银行个人活期账户交易明细，销货清单工商服务业务收款收据一份，证明原告进货及部分工资损失及其他损失。9.李波峰出具的证明一份。证明李波峰受雇于原告，并收到原告支付的全额工资。二被告质证认为：对证据一无异议；对证据二的真实性无异议，但对证明目的有异议，根据该协议书的题目及第八条第二未可以看出原、被告之间系销售代理关系而非特许经营关系；对证据二的真实性无异议，但对证明目的有异议，150万元都汇到公司指定并经原告同意的李曰明个人账户，李曰明行使的是职务行为；对证据四的真实性无异议，但对关联性及证明目的有异议，该知识产权系发明性专利，专利上所称的药膏只是描述性语言，是否能够申请为药字还需其他部门予以鉴定，且并不违反合同的相关规定，专利本身不能将产品定性为药品，根据公司法的相关规定，在公司成立过程中公司的策划人可以进行相关活动，只要后续公司依法成立，相应的责任由后续成立公司承担。对证据五的真实性无异议，对证明目的有异议，原、被告签署合同的时间为2017年2月17日，系公司成立后的行为，并不存在欺诈，也不存在虚假宣传；对证据六的邮件系复印件，对其真实性不予认可，对明眸一生视力康复项目招商加盟政策的真实性无异议，但对其证明目的有异议，不能证明被告存在虚假宣传的行为，被公司产品的理疗效果完全可以达到合同约定的效果，被告不存在违约和合同目的不能实现的事实，也不能证明产品为药品；对证据七的真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议，此判决书与本案没有关联性，对本案没有证据性。对证据八银行流水的真实性无异议。进货款属实，通过2017年7月19日的银行流水可以看出经原告招商加盟成功的济南市济阳区销售代理商刘利利向原告汇款36000元购买产品，进一步说明原、被告之间的合同已经实际履行，合同目的已经实现。对其他的转账证明有异议，均无转账用途，也无收款方和收款方的身份证明，且根据协议书第八条第二款的相关规定，原告在经营过程中的经营盈亏等内容应由原告自行承担。对证据九的真实性、合法性、关联性均有异议，相关当事人并非原告，收条是个人书写，没有收款方的身份证明，且原告在经营过程中的经营盈亏应由其自行承担。被告明眸公司向本院提交了如下证据：1.原告与刘利利的加盟代理协议书（区县级代理）及与白春梅“明眸一生”项目单店加盟协议书复印件各一份，证明原、被告内容已经得到实现，被告已经履行了相关义务。2.被告公司产品实物一组，证明被告产品的名称、执行标准号、生产企业、保健作用等，该产品为保健品，并非三无产品，符合相关规定；3.委托书、河南医草堂生物科技有限公司营业执照、保健用品生产认可证，证明被告公司的产品系委托河南医草堂生物科技有限公司生产，该公司具备生产保健品的资质，进一步证明涉案产品合法；4.山东省高级人民法（2013）鲁民三终字第290号民事判决书，证明原告所诉无法律依据，双方签订的合同合法有效。原告质证认为，对证据一的真实性、合法性、关联性均不予认可，通过该协议书不能证实原告已经履行了相关义务，原告与第三人之间的合同是一个相对的合同，与本案无关联性；对证据二产品的生产日期为2018年4月6日，不是与原告合作期间的产品，与本案无关联性；对证据三的真实性无异议，对关联性及证明目的有异议，委托书中载明四川西奈生物科技有限公司百于2018年2月5日委托河南医草堂生物科技有限公司生产明目草本保健膏和视力草本保健膏，在此日期之前被告向原告提供的并不是证据三中的明目草本保健膏和视力草本保健膏。对证据四的真实性无异议，但该判决书与本案没有关联性。经审查，本院认为，对于原告提供的证据一至五、证据六中的明眸一生视力康复项目招商加盟政策、七、八的真实性，被告无异议，本院对其真实性予以确认；对于证据五中的邮件回复资料、宣传材料二被告对其真实性虽不予认可，但未提供相反证据证实，对其真实性，本院予以确认；证据九系案外人李波峰出具的收条，但原告未提供其他证据证实李波峰系其为涉案项目经营所雇佣的员工，对该证据的真实性，本院不予采信。对于争议事实的证明力，将结合本案其他证据予以综合判断。对于被告明眸公司提供的证据三、四，原告对真实性无异议，本院对其真实性予以确认。对于证据一、二，原告对其真实性均不认可，但没有提供相应的反证予以反驳，该两份证据均与本案存在程度不同的关联性，来源合法，本院对其真实性、合法性、关联性予以认可。至于对于争议事实的证明力，将结合本案其他证据予以综合判断。综合原、被告双方的当庭陈述及经庭审质证、认证的证据，本院认定事实如下：被告明眸公司成立于2016年10月18日，法定代表人李曰明，注册资本300万元，经营范围：生物技术推广；健康信息咨询；保健推拿服务；机械设备、医疗器械、预包装食品、保健食品的销售（依法须经过批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2017年2月17日，原告李小辉（乙方）与被告明眸公司（甲方）签订《加盟代理协议书（地市级代理）》一份，合同主要约定如下：第一条：加盟方式及费用1，乙方认可甲方的经营理念、产品效能，特愿成为甲方的区域代理加盟商，其加盟方式为：乙方自愿成为甲方山东省济南市区域代理商”；2、乙方加盟费用按照如下方式支付：乙方应缴纳加盟费用总计￥：150万元乙方于本合同签订时缴纳加盟费￥：50万元，剩余￥100万元于2017年4月17日之前将费用一次性向甲方支付完毕（如乙方未能按上述时间履行付款义务，甲方有权取消乙方代理资格，所交款项不予退还）；甲方指定的收款银行账号为：6216××××0606（中国银行解放路支行）第二条：加盟代理期限乙方加盟期限自乙方按照协议约定支付相应加盟费之日起开始至乙方自愿放弃加盟商身份或乙方因为本协议约定的情形被甲方加盟代理身份始止。第三条：产品的价格及加盟后的待遇……2，甲方提供明眸一生理疗膏价格为地级市代理1500元／疗程，如乙方加盟代理后需在代理区域内招区县级代理或加盟店的，明眸一生理疗膏指导价格分别为区县级代理1800／疗程，加盟店2200／疗程，乙方也可根据本地情况参照甲方标准自行把控调节，调节价格的幅度上下不得超过上述价格5%。……第四条：甲方的权利与义务……5，甲方享有对乙方业务的监督管理权务，主要为：……（4）乙方应将其区县级代理商签署的代理合同原件复印件在双方合同签署时间一月内交到甲方处存档管理。……10，对于效果的保证：在乙方按照甲方规定的理疗规范理疗并保证乙方客户完全遵守甲方“明眸一生视力康复理疗全程注意事项告知书”的情况下，甲方保证如下康复理疗效果：200度以下10天摘眼镜（每天1小明）；200度以下分阶段达成，每疗程康复120-150度。效果保障:量化签约理疗，眼睛近视度数在400度以内的，理疗后裸眼视力达不到5米0.8的全额退款;近视度数在400-600度的，理疗后裸眼视力达不到5米0.6的全额退款;近视度数在600-800度的，理疗后裸眼视力达不到5米0.5的全额退款:近视度数在800度以上的，经过理疗可缓解，视力有所提高。……11，代理期间，如乙方欲转让代理须经甲方批准。……如未经甲方同意擅自转让的，视为乙方违约。对此产生的一切法律后果与甲方无关；第六条：关于业务人员培训的特别约定：1，乙方在其区域代理范围内的自营店面或其加盟店正式营业前，应保证该店面至少有2名通过甲方培训合格并颁发从业资格证的理疗技师人员，乙方自行安排录用人员可在甲方颁发从业合格证理疗技师的指导下进行视力康复知识学习，上岗前到甲方处进行统一考核并颁发从业资格证后方可正式上岗，否则视为乙方违约……；2，乙方与其派遣培训的工作人员应签署长期稳定的劳动合同并按时发放技师工资；……第七条：关于产品的约定1，若乙方对产品的外包装、数量、送货时间、产品质量等有恐怖主义的，乙方应在收到甲方产品3日内向甲方提供书面的说明和要求，否则视为甲方当次所送货物无上述问题；……第九条：代理终止约定1，乙方自愿解除代理关系的；2，因乙方违反本协议的约定或乙方违法违规经营而被甲方取消代理商身份的；3，其它终止代理的情形因上述第1，2种情形解除代理关系的，乙方所交纳的代理加盟费用不予退还，乙方解除代理关系当日应将剩余产品无偿返还给甲方。其它事宜参照本协议第五条第11项的内容执行。第十条：违约条款甲乙双方均应认真履行本协议，任何一方不得单方面更改、中止、终止本协议。任何一方违约的，应向守约方支付加盟代理费的30%作为违约金，并承担守约方因违约方违约而支付的律师费、诉讼费、交通费、经济损失等用。另外，因乙方违约的，乙方所交加盟费用一律师不予退还。第十一条:其它约定…合同后附表为《明眸一生视力康复项目设备配置清单》，所列设备名称为:生物电经络理疗仪、按摩床、按摩凳、人体穴位模型、眼结构模型、灯箱标准视力表、专用康复师制服、明眸一生胸牌等。2017年2月17日，原告向李曰明账户汇款50万元，后又于2017年4月17日、5月6日向李曰明账户汇款100万元，2017年5月6日，明眸公司向李小辉出具了收据。2017年6月26日，原告与案外人刘利利签订加盟代理协议书（区县代理），约定刘利利自愿成为李小辉山东省济南市济阳区（县）的“区县级代理商”，并约定加盟费为48万元；2017年原告与案外人白春梅签订“明眸一生”项目单店加盟协议，白春梅向李小辉申请开设加盟店一家，位置位于济南市市中区××庄××区，双方约定单店加盟费为14.8万元。2017年6月28日至2017年7月19日，原告陆续向被告购买设备、材料及理疗膏等共花费86254元。2015年12月14日，案外人四川西奈生物科技有限公司向中华人民共和国国家知识产权局提了发明专利申请，发明名称为“一种治疗近视的药膏及制备方法”，详细信息为“本发明公开了一种用于治疗近视眼的纯中药药膏及其制备方法。本发明的药膏由桑椹子，枸杞子，黄芪……制备而成。本发明还提供了上述药物的制备方法。本发明公开的药膏，通过敷贴相关经穴，标本兼治治疗近视眼，而不产生治疗反复、并发症等副作用。”该申请进入实质审查阶段，尚未获得专利批准。河南省保健用品行业商会向河南医医草堂生物科技有限公司系经颁发了豫健证字[2015]第052号保健用品生产认可证，生产类别为：外用液体、粉剂、贴剂、膏剂。2018年2月5日，四川西奈生物科技有限公司出具书面委托书委托河南医草堂生物科技有限公司生产明目草本保健膏、视力草本保健膏。2016年10月1日，四川西奈生物科技有限公司授权明眸公司为“明眸一生”视力康复理疗项目山东省独家总代理，授权期限为永久授权。2016年10月21日，明眸公司印发了《明眸一生视力康复项目招商加盟政策》，对项目优势、产品优势、加盟方式及金额、营销策略建议、加盟流程等进行了介绍。并在项目优势中说明“通过有针对性的睫状肌训练，恢复晶状体的弹性，使其恢复到正常范畴，使近视、散光、弱视、斜视、远视人群从根本上进行视力康复，恢复正常裸眼视力；该项目是中医理疗最新研发成果、采用中医疗法，是目前唯一安全高效、效果保障的理疗方法，疗程与效果同步量化治疗，已临床应用，取得良好疗效，成功康复近视患者数千名，康复后至今，尚无1人反弹，一次康复正确用眼终身不再近视，彻底甩掉眼镜。”本院认为，本案系特许经营合同纠纷，现针对双方当事人争议的问题分述如下：一、涉案合同是否为特许经营合同。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”同此可以看出，商业特许经营活动应具备以下三个特征：一是特许人以合同形式将经营资源许可被特许人使用；二是被特许人按合同在统一的经营模式下开展经营；三是被特许人向特许人支付特许经营费用。从李小辉与明眸公司签订的《加盟代理协议书（地市级代理）》内容看，明眸公司将其拥有的经营资源授权给李小辉经营；协议书约定了李小辉按明眸公司的要求在授权区域内开店并监督管理下属加盟店，其所需产品从明眸公司统一配置，明眸公司提供员工培训以及统一管理与业务指导；李小辉向明眸公司交纳了加盟费。故涉案合同符合商业经营合同的构成要件及相关特征，李小辉与明眸公司签订的涉案合同属于特许经营合同。明眸公司主张涉案合同不是特许经营合同的理由不能成立，本院不予支持。二、涉案合同是否为有效合同。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本案特许经营的产品为明眸一生理疗膏，具体为明目草本保健膏和视力草本保健膏。涉案特许经营合同系李小辉多方考察后签订，系双方真实意思表示，不存在合同法规定的无效情形，应为合法有效合同。首先，根据该两种产品的描述，其主要成分为中草药，具有促进健康的保健作用，先按摩再贴敷，并明确产品为外用保健用品，不能替代药品和医疗器械治疗。产品外包装及使用说明书上标明了生产企业、生产地址、监制单位。生产企业河南医草堂生物科技有限公司系经河南省保健用品行业商会认可的生产保健品的企业。对于保健用品国家并没有相关的法律法规予以规范，其产品质量如何定性也无国家标准，在此情况下应执行行业标准或企业标准，根据产品说明其执行标准为Q/SXS001-2018和Q/SXS002-2018，李小辉主张涉案产品是药品且为三无产品，与事实不符，不能成立。其次，李小辉主张涉案特许经营的产品为药品，但未提供充分证据证实。案外人四川西奈生物科技有限公司的专利申请描述并非认定产品性质的依据。第三、李小辉主张明眸公司未依据《商业特许经营管理条例》中的相关规定进行合同备案和披露相关信息，也未拥有经营时间超过1年的2个以上直营店。本院认为，《商业特许经营管理条例》中关于备案、披露相关信息及直营店的要求属于管理性规定，即使违反上述规定也不能导致合同无效的法律后果。综上，涉案合同是合同双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、法规强制性规定，合法有效。三、涉案合同是否应予解除。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”涉案《加盟代理协议书（地市级代理）》第九条约定了代理终止的情形，李小辉自愿解除代理关系或因李小辉违约、违法违规经营被明眸公司取消代理商身份。本案中，李小辉以协议违反了法律规定及明眸公司违约不能实现合同目的提出解除合同，双方也未就合同解除达成一致，故不符合约定解除的条件。《加盟代理协议书（地市级代理）》合法有效，明眸公司按协议的约定履行了合同义务，合同不存在法定解除的事由。因此，李小辉解除合同的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。四、明眸公司是否应返还李小辉加盟费及利息并赔偿损失，李曰明是否应承担连带清偿责任。因本院认定《加盟代理协议书（地市级代理）》不予解除，因此，对于原告要求明眸公司返还加盟费及利息并清偿损失的诉讼请求，本院不予支持。因明眸公司不承担返还加盟费及清偿损失的责任，故对李曰明是否应承担连带责任，不再论述。李小辉申请调取相关证据证明明眸公司财产与李曰明个人财产存在混同于本案事实认定已无实际意义，故对其提出的调取证据的申请，本院不予准许。综上，原告李小辉的主张缺乏事实与法律，依法不能成立，对其要求解除合同并请求被告返还加盟费及利息的诉讼请求，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，判决如下：驳回原告李小辉的诉讼请求。案件受理费19878.19元，保全费5000元，由原告李小辉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  韩振华审判员  张晓燕审判员  王信峰二〇一九年十月十八日书记员  谢 圆