贵州省遵义市播州区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0321民初5540号原告：周必云，男，1979年9月19日出生，汉族，四川省中江县人，住四川省中江县。委托诉讼代理人：陈友福，播州区尚嵇镇法律服务所法律工作者。被告：贵州久大恒城乡建设工程有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区中华北路**华城凯旋门******。统一社会信用代码915200000610393398。法定代表人：晋朝晖，公司总经理。被告：欧阳庆，男，1992年12月28日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市播州区。原告周必云与被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司、欧阳庆买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周必云及其委托诉讼代理人陈友福，被告欧阳庆到庭参加诉讼。被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司经本院传票传唤逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周必云向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告立即支付原告混凝土款81,765.71元、违约金16,558.67元，共计98,324.38元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月5日，被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司与遵义市播州区尚嵇镇人民政府签订播州区尚嵇镇组组通公路硬化改造工程《施工合同》，被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司的委托代理人欧阳庆于2018年6月6日与我签订了《混凝土加工协议》。2018年6月至11月我向被告共供应混凝土8,715.09方，被告尚欠我混凝土款81,765.71元，该款经我多次催收，被告总以各种借口搪塞拒付此款。为此，为了维护我的合法权益，特诉至人民法院，望人民法院判如所请。被告欧阳庆辩称：1、我与原告签订合同属实，但是口头协议，没有签订书面协议，对于原告所提供的施工方量和单价均不持异议，但原告未达到每天150方混凝土供应量。2、我未与原告签订《混凝土加工协议》，原告主张的违约金，我不予认可。3、我与贵州久大恒城乡建设工程有限公司是挂靠关系，以贵州久大恒城乡建设工程有限公司与遵义市播州区尚嵇镇人民政府签订组组通公路硬化改造工程《施工合同》属实，但我与原告签订的混凝土不全是用在该工程上，还有一部分用在其他工地上。4、我没有在原告提供的《混凝土加工协议上》签名。5、原告手机上所出示的混凝土加工协议由我手机微信发送属实，但不是我发的。被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司未到庭参加诉讼亦未提交书面的答辩意见。经审理查明：2018年5月5日，被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司与遵义市播州区尚嵇镇组组通公路硬化改造工程《施工合同》，被告欧阳庆作为贵州久大恒城乡建设工程有限公司的委托代理人在该施工合同上签字并加盖“贵州久大恒城乡建设工程有限公司”印章。2018年6月6日，被告欧阳庆以个人的名义与原告周必云签订了《混凝土加工协议》。该协议约定：工程名称为“尚嵇组组通”；承包范围为“乙方（原告周必云）负责甲方（被告欧阳庆）尚嵇组组通项目的砼拌制工作”；混凝土搅拌单价为每立方19元；砼方量以甲方（被告欧阳庆）负责人彭廷华签字验收为准；双方就合同履行的违约责任进行了约定，即《混凝土加工协议》第九条第2项“甲、乙双方因一方根据违约情况，另一方可以书面形式通知违约方解除本合同，同时违约方赔偿由此给另一方造成的所有损失，并按本工程总价款的10%向另一方支付违约金”等相关内容。2018年6月至11月期间，原告向被告供应混凝土共计8715.09立方，被告已支付原告混凝土款83,830.00元，被告尚欠原告混凝土款81,765.71元。该笔欠款经原告多次催收，至今未付。以上事实有原、被告陈述，混凝土加工方量及款项收入单、播州区尚嵇镇2018年农村“组组通”公路硬化改造工程《施工合同》、《混凝土加工协议》及签订合同的经过、原告与被告欧阳庆的微信记录等证据在卷佐证。经过庭审举证、质证，足以认定。本院认为，被告欧阳庆对原告周必云为其供应混凝土的事实、单价，双方均无异议，本院予以确认。被告欧阳庆对双方签订书面的《混凝土加工协议》有异议，并辩称自己未与原告周必云签订《混凝土加工协议》。根据原告提供的签订协议过程的相关记录，被告欧阳庆辩称未与原告签订《混凝土加工协议》，与事实不符，本院不予采信。本案审理的焦点主要表现为两点：一是原告主张的混凝土款由谁支付的问题。二是原告主张被告支付违约金是否合法有据。经审理后，本院对上述问题作如下认定：一、混凝土款的清偿主体。被告欧阳庆作为委托代理人以贵州久大恒城乡建设工程有限公司名义与遵义市播州区尚嵇镇人民政府签订组组通公路硬化改造工程《施工合同》后，以欧阳庆个人名义与原告周必云签订《混凝土加工协议》，且该协议载明工程名称为“尚嵇组组通”，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”之规定，被告欧阳庆与原告周必云签订《混凝土加工协议》的行为已构成表见代理，原告周必云有理由相信双方签订的《混凝土加工协议》，系被告欧阳庆代理贵州久大恒城乡建设工程有限公司签订《混凝土加工协议》的行为，且原告向被告供应的混凝土用于播州区尚嵇镇2018年农村“组组通”公路硬化改造工程，故原告周必云诉请被告欧阳庆、贵州久大恒城乡建设工程有限公司承担连带责任，本院予以支持。二、原告主张被告支付违约金问题。原告向被告供应混凝土，被告的管理人刘廷华收到混凝土方量后，在收货单上签字确认。2018年9月19日，经被告欧阳庆签字确认，尚欠原告应付款71,566.50元。在庭审中，原告又提供了2018年9月19日后原告继续向被告供应混凝土由被告的管理人刘廷华签字确认的2018年8月31日至2018年11月24日混凝土方量，经审查原告提供的收货单客观、真实，本院予以确认。综上所述，从2018年6月12日至2018年11月24日，原告向被告供应混凝土8715.09方，共计金额165,586.71元，即8715.09方×19＝165,586.71元,扣除被告已向原告支付的83,830.00元，被告尚欠原告混凝土款81,765.71元，即165,586.71元－83,830.00元＝81,765.71元。被告尚欠原告的上述货款，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”之规定，原告要求被告立即支付尚欠混凝土款81,765.71元，合理、合法，本院予以支持。原告主张被告承担逾期付款违约金16,558.67元，根据《混凝土加工协议》中就违约责任按总价款10%支付违约金的约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定，被告尚欠原告混凝土方量总金额165,586.71元，按总价款的10%计算违约金，即165,586.71元×10%＝16,558.67元。因此，原告主张被告承担逾期付款违约金16,558.67元，符合法律规定，且与双方约定相符，本院予以支持。另外，被告辩称因原告向被告供应混凝土未达到每天150立方的供应量而拒付欠款，证据不足，本院不予采信。被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司经本院传票传唤逾期未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，依法缺席审理、判决。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第一百六十一条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告欧阳庆在本判决生效后三十日内支付原告周必云混凝土款81,765.71元，并支付违约金16,558.67元。二、被告贵州久大恒城乡建设工程有限公司对上述款项承担连带责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,130.00元（已减半收取），由被告欧阳庆承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，权利人可在判决规定的履行期限届满后二年内向本院或被执行人财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审判员  罗杰二〇一九年十月十七日法官助理邓朝华书记员赵旭