黑龙江省集贤县人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0521民初340号原告:张金岭，男，1957年4月27日出生，汉族，小学文化，双鸭山北方升平矿业集团有限责任公司退休工人，住所地集贤县。委托诉讼代理人：张宝东（系原告张金岭之子），男，1985年11月30日出生，汉族，本科文化，干部，户籍所在地集贤县，住所地双鸭山市尖山区。被告：集贤县金厦制砖有限责任公司，统一社会信用代码91230521560640559M。住所地：集贤县集贤镇升平煤矿南（工业园区）。法定代表人：李锡文，男，1960年6月6日出生，系该公司执行董事兼总经理。被告：集贤县坤瑞空心砖厂，注册号230521600288273。住所地：集贤县集贤镇升平煤矿南（工业园区）。经营者：江坤，男，1989年9月27日出生，汉族，初中文化，个体工商户，住所地集贤县。委托诉讼代理人：孙凤福，男，系该砖厂法律顾问。原告张金岭与被告集贤县金厦制砖有限责任公司（以下简称为金厦公司）、集贤县坤瑞空心砖厂（以下简称为坤瑞砖厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2018年1月15日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，由审判员宋德富担任审判长并主审本案，人民陪审员李长红、李苗苗参加评议，于2019年10月8日公开开庭审理了本案。原告张金岭及其委托诉讼代理人张宝东、被告坤瑞砖厂的委托诉讼代理人孙凤福到庭参加诉讼，被告金厦公司法定代表人李锡文经传票传唤未到庭参加诉讼，且也未委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张金岭向本院提出诉讼请求即请求法院按照原告变更后的诉讼请求依法判令：1.被告集贤县金厦制砖有限责任公司、集贤县坤瑞空心砖厂连带赔偿给原告张金岭医疗费104494.50元（15519元+84188元+100.50元+4687元）、后续治疗费18000元、误工费70000元[原告受伤前在被告处打工时月工资额2800元/月×25个月]、护理费12500元[2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的居民服务、修理和其他服务业166.67元/天×实际住院天数75天]、交通费1000元（去哈尔滨市治疗来回车费）、住院伙食补助费7500元[2014年黑龙江省差旅费管理办法标准100元/天×实际住院天数75天]、残疾赔偿金116764元[2018年黑龙江省城镇常住居民人均可支配收入29191元/年×20年×20%]、被扶养人生活费84140元{其中：原告之妻赵美荣是42070元[2018年黑龙江省城镇居民人均消费性支出21035元/年×20年÷2人（原告、原告次子张宝东）×20%]、原告长子张宝坤是42070元[2018年黑龙江省城镇居民人均消费性支出21035元/年×20年÷2人（原告、原告之妻赵美荣）×20%]}、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1700元，合计人民币426098.50元；2.本案的诉讼费用由被告集贤县金厦制砖有限责任公司、集贤县坤瑞空心砖厂负担。事实和理由：2014年至2016年每年夏季，原告受雇在被告方所经营的砖厂打工。2016年10月28日上午，工作期间原告受厂长张友的指派对搅拌机进行拆卸，拆卸期间由于其他工友失误操作，造成原告被搅拌机绞伤。原告伤后，随即被送到双鸭山煤炭总医院进行诊治，经诊断确诊为：右侧小腿开放骨折、右膝外伤、右膝前后交叉韧带损伤、右膝内侧半月板损伤、右膝外侧副韧带损伤、右膝关节半脱位、右腓骨近端骨折、右足趾完全离断伤、右腓总神经损伤、左内踝骨折，住院治疗57天，于2016年12月24日出院，出院医嘱是：“转上级医院手术治疗。”2016年12月24日，原告在医生建议下又到哈尔滨医科大学附属第一医院继续进行住院治疗，于2017年1月14日出院回家开始进行恢复性锻炼至今。原告治疗期间，被告方仅在送医期间垫付医疗费用人民币10000余元，其他医疗费用均系原告自行支付，合计为人民币80000元左右，以医疗机构出具的票据为准。自2017年3月至今，原告多次找被告方协商赔偿事宜，被告方均以各种理由拒绝赔付。且被告方存在在同一地址分别注册公司与个体工商户情形，两个经营主体财产混淆，管理人员与股东混淆，股东个人财产与公司财产混淆。据此，原告系在雇佣工作期间遭受安全生产事故受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称为《人身损害赔偿案件司法解释》）及《公司法》、《民法》相关规定，因此，原告诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告金厦公司法定代表人李锡文经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，也未向本院递交书面答辩意见及其他证据材料。被告坤瑞砖厂辩称，我方针对原告起诉状、变更诉讼请求申请书中所诉的事实与理由、诉讼请求答辩如下：2016年春天，我方租赁被告金厦公司所有的设备、场地进行空心砖生产经营。原告是在为我方提供劳务过程中受到损害的，原告对自己受到损害的发生有过错，根据后法优于先法的原则，《人身损害赔偿案件司法解释》是2004年5月1日起施行的、而《中华人民共和国侵权责任法》是2010年7月1日起施行的，提供劳务者受害责任纠纷应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“……根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告是具有完全民事行为能力的成年人，在劳务过程中自身有注意安全的义务，实际上，原告在与刘某共同拆卸搅拌机刀叶时，原告在搅拌机的上面，刘某在搅拌机的里面底部，二人停止拆卸都出来后并给搅拌机通电又断电，在搅拌机未彻底停止时，原告将脚放入搅拌机内存在过错，这是造成损害的主要原因，原告应承担70%的责任，我方自愿承担30%的责任。另外，从2015年起黑龙江省不再区分城镇与农村户口，统一称为居民户口，原告实际居住在集贤县升平煤矿，所以，原告所主张的赔偿项目标准应按照农村的标准进行计算。在原告住院治疗期间，我方已为原告支付医疗费人民币14660元，现在我方请求法院根据原告和我方的各自过错程度，在本案中一并处理裁决。故我方不同意原告的全部诉讼请求。经审理查明，2016年6月17日前，以本案被告金厦公司为出租方即出租人、以本案现被告坤瑞砖厂经营者江坤为承租方即承租人，经双方协商后达成《砖厂租赁合同》口头协议。双方约定：出租人将所有的厂房、场地、机械设备等设施租赁给承租人进行空心砖生产使用经营；租赁期限为一年；租金为人民币300000元，租金给付方式为达成《砖厂租赁合同》协议之日一次性付清；租赁物维修等均由承租人负责，与出租人无关；租赁期限内出现任何安全事故造成人员损害等均由承租人负责处理赔偿，与出租人无关。承租人江坤于2016年6月17日注册成立注册号为：230521600288273、类型为：个体工商户、组成形式为：个人经营、经营者为：江坤、名称为：集贤县坤瑞空心砖厂。现登记状态为存续。2016年夏季，原告受雇到被告坤瑞砖厂打工，从事车间干粉料工作，原告与被告坤瑞砖厂双方未有签订书面《劳动合同》和《劳务合同》。2016年10月28日9时许，原告在授被告坤瑞砖厂厂长张友指派与另一打工人员刘某从事被告坤瑞砖厂生产车间停产收尾工作，拆卸一台型号为“SJ-400型”双轴搅拌机内贯穿轴上螺栓固定的刀叶，拆卸过程中，原告在搅拌机的上面，刘某躺在搅拌机的里面底部，二人相互配合拆卸搅拌机内贯穿轴上螺栓固定的刀叶，在拆卸到剩一小段刀叶时，由于刀叶被泥料糊住动不了，刀叶的位置无法使用工具拆卸，必须转动一下搅拌机轴后即可使用工具进行拆卸，此时原告告知刘某去启动搅拌机转动一下，刘某听后便从搅拌机里面出来去控制台，在刘某看见原告坐在搅拌机的平台上将脚抬起来后，刘某便按下启动按钮又随即停机，因原告在搅拌机未有彻底停止转动时，将脚放入搅拌机内，搅拌机将原告绞伤。原告伤后，当日被送到双鸭山煤炭总医院进行诊治，经诊断确诊为：右侧小腿开放骨折、右膝外伤、右膝前后交叉韧带损伤、右膝内侧半月板损伤、右膝外侧副韧带损伤、右膝关节半脱位、右腓骨近端骨折、右足趾完全离断伤、右腓总神经损伤、左内踝骨折，住院治疗57天，二级护理，普食，支付包括医疗门诊费160元、住院期间医疗费15519.30元，合计人民币15679.30元，其中：原告支付1019.30元，被告坤瑞砖厂支付14660元，于2016年12月24日出院。出院时情况是：“现生命体征平稳，创口及切口愈合良好。缝线拆除，要求转上级医院手术治疗，告知注意事项。”出院医嘱是：“转上级医院手术治疗。”2016年12月24日，原告到哈尔滨医科大学附属第一医院进行诊治，经诊断确诊为：右膝后交叉韧带损伤、右膝后外侧复合体损伤、右膝半月板损伤，住院治疗18天，二级护理，普食，原告支付包括病例复印费在内的医疗门诊费100.50元、住院期间医疗费84188.88元，合计人民币84289.38元，于2017年1月11日以治疗结果为“好转”出院。出院医嘱是：“1、继续专科治疗；2、注意休息及饮食，避免早期过度活动及外伤；3、定期复查；4、功能康复锻炼；5、随诊。”2017年11月6日，原告又到双鸭山双矿医院进行诊治，经诊断确诊为：左内踝骨折术后骨愈合、陈旧性右膝关节外伤、右膝前后交叉韧带重建术后，住院治疗4天，二级护理，普食，原告支付住院期间医疗费人民币4687.82元，于2017年11月10日以临床效果（转归）为“好转”出院。出院医嘱是：“出院后继续对症治疗，定期门诊复查，病情有变化随时就诊。”原告出院后，因事故的发生，原告未有得到赔偿，因此，原告诉至法院。审理过程中，原告于2018年9月11日向本院提交书面申请对其自己的伤残等级、伤后护理期及人数确定、后续治疗费用进行司法鉴定，经双鸭山市中级人民法院司法技术室（以下简称为中院技术室）于2018年10月23日委托双鸭山矿业集团双矿医院司法鉴定所（以下简称为双矿医院司鉴所），对原告的申请鉴定事项进行司法鉴定。双矿医院司鉴所于2018年11月23日作出编号为：双矿医院司鉴所[2018]临鉴字126号双矿医院司鉴所司法鉴定意见书（以下简称为第126号鉴定意见），鉴定意见是：“1、伤残等级鉴定：九级伤残；2、伤后护理期、人数确定：自伤后一人、60日；3、后续治疗费用评估：左内踝骨折内固定物需住院手术取出及右膝关节韧带修复需住院治疗，费用共需18000元（亦可按实际发生金额计算）。”原告支付鉴定费人民币1700元。因此，原告以“起诉状中所诉的‘事实与理由’及第126号鉴定意见为依据，请求法院按照原告变更后的诉讼请求依法判令：“1.被告集贤县金厦制砖有限责任公司、集贤县坤瑞空心砖厂连带赔偿给原告张金岭医疗费104494.50元（15519元+84188元+100.50元+4687元）、后续治疗费18000元、误工费70000元[原告受伤前在被告处打工时月工资额2800元/月×25个月]、护理费12500元[2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的居民服务、修理和其他服务业166.67元/天×实际住院天数75天]、交通费1000元（去哈尔滨市治疗来回车费）、住院伙食补助费7500元[2014年黑龙江省差旅费管理办法标准100元/天×实际住院天数75天]、残疾赔偿金116764元[2018年黑龙江省城镇常住居民人均可支配收入29191元/年×20年×20%]、被扶养人生活费84140元{其中：原告之妻赵美荣是42070元[2018年黑龙江省城镇居民人均消费性支出21035元/年×20年÷2人（原告、原告次子张宝东）×20%]、原告长子张宝坤是42070元[2018年黑龙江省城镇居民人均消费性支出21035元/年×20年÷2人（原告、原告之妻赵美荣）×20%]}、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1700元，合计人民币426098.50元；2.本案的诉讼费用由被告集贤县金厦制砖有限责任公司、集贤县坤瑞空心砖厂负担。”另查明，事故发生后，该案经集贤县应急管理局调查询问，于2017年1月16日对被告坤瑞砖厂以其“违法事实及证据:有在2016年10月28日上午9时许，该砖厂生产车间停产收尾工作，拆卸一台型号SJ-400双轴搅拌机刀叶过程中机器运转作业，将伤者右脚搅进机器内，发生一起生产安全事故，造成一名伤者张金岭右脚脚趾全部缺失的损害行为。”为依据，“以上事实违反了《中华人民共和国安全生产法》第十八条、第十九条、第二十二条、第二十五条、第四十六条的规定，依据《生产安全事故罚款处罚规定》第十九条的规定，决定给予人民币贰万元的行政处罚。”并作出了(集)安监管字[2017]第(事故-01)号行政处罚决定书(单位)。原告系1957年4月27日出生，公民身份号码为，住所地为集贤县××煤矿××号，为非农业家庭户口；原告之妻赵美荣系1957年2月24日出生，公民身份号码为，户籍所在地为集贤县××村××号，住所地为集贤县××煤矿××号，为农业家庭户口；原告之长子张宝坤系1980年3月28日出生，公民身份号码为，户籍所在地为集贤县××村××号，住所地为集贤县××煤矿××号，为农业家庭户口。原告之妻赵美荣、长子张宝坤均在集贤县××村有承包经营权的土地，每人为0.35垧，但未提供其无劳动能力又无其他生活来源的证据。受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资，即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业为人民币30926元/年、2577.17元/月、85.91元/日；居民服务、修理和其他服务业为人民币60090元/年、5007.50元/月、166.92元/日；全省职工平均工资为人民币60780元/年、5065元/月、168.83元/日。受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的城镇常住居民人均可支配收入(城镇居民人均可支配收入)为人民币29191元/年；农村常住居民人均可支配收入(农村居民人均纯收入)为人民币13804元/年；城镇居民人均生活消费支出(城镇居民人均消费性支出)为人民币21035元/年；农村居民人均生活消费支出为人民币11417元/年。护理人员系原告之妻赵美荣，系农业家庭户口。原告现退休金为人民币2000元/月。在开庭审理本案时，经对原告方起诉状和变更诉讼请求申请书中所主张的、被告坤瑞砖厂答辩中所主张的及各自所提供到法庭和法院依据原告方申请调取的证据进行质证，除上面所认定的有关本案事实外。原告方、被告坤瑞砖厂双方对法院依据原告方申请所调取的安全生产行政执法文书中的集贤县应急管理局于2016年11月24日10时55分至24日12时06分与本案原告所做的询问笔录、于2016年11月24日14时08分至24日15时26分与本案证人刘某所做的询问笔录、于2016年11月30日10时19分至30日11时32分和2017年1月19日8时00分至1月19日10时16分与本案被告坤瑞砖厂经营者江坤所做的询问笔录、于2017年1月16日作出的（集）安监管罚字[2017]第（事故-01）号行政处罚决定书（单位）的内容均无异议；原告方、被告坤瑞砖厂对原告提供到法庭的双鸭山煤炭总医院出具的原告在2016年10月28日11时至2016年12月24日8时住院病案（病案号为：00364331）及病人费用清单材料内容、哈尔滨医科大学附属第一医院出具的原告在2016年12月24日至2017年1月11日住院病案（病案号为：91105668）材料内容、双鸭山双矿医院出具的原告在2017年11月6日9时至2017年11月10日8时住院病案（病案号为：00408968）及病人费用清单材料内容、2017年3月6日哈尔滨医科大学附属第一医院出具的原告于2016年12月24日至2017年1月11日在哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗期间的黑龙江省医疗门诊费票据和黑龙江省医疗住院费票据、2018年11月23日双矿医院司鉴所作出的第126号鉴定意见、2018年10月23日双矿医院司鉴所出具的黑龙江增值税普通发票（鉴定费）、被扶养人赵美荣和张宝坤的户口簿复印件均无异议，但被告坤瑞砖厂称：原告在2016年10月28日至2016年12月24日在双鸭山煤炭总医院住院治疗期间所支付的医疗费人民币15679.30元，应扣减人民币14660元，剩余人民币1019.30元应视为原告方所自行支付的医疗费，另外，2017年11月6日至2017年11月10日原告在双鸭山双矿医院住院治疗期间所支付的医疗费票据所丢失，但有病人费用清单显示，我方予以认可。经当庭对被告坤瑞砖厂上面所称的原告于2016年10月28日至2016年12月24日在双鸭山煤炭总医院住院治疗期间为其所支付的医疗费即被告坤瑞砖厂提供到法庭的2016年10月28日双鸭山煤炭总医院出具的黑龙江省医疗门诊费票据金额为人民币160元、2016年10月28日和2016年10月30日4次预收款票据合计人民币14500元进行质证，原告方对此均无异议，并同意被告坤瑞砖厂的主张；经当庭对原告方变更诉讼申请书中所主张的住院期间医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费的计算根据、标准、方法及数额进行质证，被告坤瑞砖厂对原告方所主张的医疗费、后续治疗费、交通费、鉴定费的数额均无异议，但称：医疗费应以庭审质证的为准，应根据原告和我方各自的过错程度，本案中一并处理裁决予以扣减、返还冲减赔偿款。被告坤瑞砖厂对原告方所主张的误工费人民币70000元（2800元/月×25个月）是根据《人身损害赔偿案件司法解释》第二十条第二款、第126号鉴定意见、原告受伤前在被告坤瑞砖厂打工时月工资额人民币2800元计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称，原告受伤后6个月就达到退休年龄，我方主张原告的误工费天数应按6个月进行计算，其误工费标准应按照原告实际住所地即农村，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年、2577.17元/月、85.91元/日进行计算即人民币15463.02元。经当庭对被告坤瑞砖厂的上述异议理由及主张进行质证，原告方不同意被告坤瑞砖厂的该项主张，并称：原告受伤前已连续4年在被告处打工，月薪为人民币2800元，本次事故原告受伤后，实际导致了原告收入的减少，故原告依照《人身损害赔偿案件司法解释》第二十条第二款的规定，主张“误工时间可以计算至定残日前一天”，误工费标准按照原告在被告处打工期间的月薪人民币2800元进行计算。但原告方对其在被告坤瑞砖厂打工期间月薪为人民币2800元未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。被告坤瑞砖厂对原告方所主张的护理费人民币12500元（166.67元/天×75天）是根据实际住院天数75天，按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的居民服务、修理和其他服务业人民币166.67元/天计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：我方同意护理天数按实际住院天数75天进行计算，但我方不同意护理费标准按人民币166.67元/天进行计算，我方主张按照护理人员的实际住所地即农村、户籍户别即农业家庭户口，按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年、2577.17元/月、85.91元/日进行计算即人民币6443.25元。经当庭对被告坤瑞砖厂的上述异议理由及主张进行质证，原告方只称坚持变更诉讼请求申请书中的标准。但未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。被告坤瑞砖厂对原告方所主张的住院伙食补助费人民币7500元（100元/天×75天）是根据实际住院天数75天，按照2014年黑龙江省差旅费管理办法规定人民币100元/天计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：我方同意住院伙食补助费的天数按实际住院天数75天进行计算，但我方不同意住院伙食补助费标准按100/天进行计算，我方主张住院伙食补助费标准按50元/天进行计算。经当庭对被告坤瑞砖厂的上述异议理由及主张进行质证，原告方只称坚持变更诉讼请求申请书中的标准。但未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。被告坤瑞砖厂对原告方所主张的残疾赔偿金人民币116764元（29191元/年×20年×20%）是根据原告的户籍户别即非农业家庭户口、年龄、第126号鉴定意见中的第1项即伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的城镇常住居民人均可支配收入人民币29191元/年计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：我方同意根据原告的年龄、第126号鉴定意见中的第1项即伤残等级进行计算，但我方不同意按照原告的户籍户别即非农业家庭户口、受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的城镇常住居民人均可支配收入人民币29191元/年进行计算，虽然原告是非农业家庭户口，但原告家实际未有居住在城镇，而实际居住在集贤县××煤矿××号，故我方主张原告的残疾赔偿金标准应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村常住居民人均可支配收入人民币13804元/年进行计算。经当庭对被告坤瑞砖厂的上述异议理由及主张进行质证，原告方解释称：原告是城镇户口，实际在集贤县升平煤矿居住，且受伤前收入来源均是打工收入，所以，应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的城镇常住居民人均可支配收入人民币29191元/年进行计算。但原告方对此未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。被告坤瑞砖厂对原告方所主张的对被扶养人生活费人民币84140元[其中：原告之妻赵美荣是42070元（21035元/年/人×20年÷2人×20%）、原告之长子张宝坤是42070元（21035元/年/人×20年÷2人×20%）]是根据被扶养人的年龄、第126号鉴定意见中的第1项即伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准即2018年黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的城镇常住居民人均生活消费支出人民币21035元/年计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：我方同意原告方关于被扶养人生活费的计算方法，但我方要求原告方提供两位被扶养人劳动鉴定委员会出具的两位被扶养人丧失劳动能力的鉴定结论和又无其他生活来源的相关证据，否则，我方不同意原告方的该项主张。另外，如果依法应当赔偿的话，我方不同意原告方所主张的按照受诉法院上一年度城镇居民人均消费性支出标准即2018年黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的城镇常住居民人均生活消费支出人民币21035元/年进行计算，我方主张根据被扶养人实际住所地即农村、户籍户别即农业家庭户口，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准即2018年黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村居民人均生活消费支出人民币11417元/年进行计算。经当庭对被告坤瑞砖厂的上述异议理由及主张进行质证，原告方解释称：被扶养人原告之妻赵美荣已年满60周岁、原告之长子张宝坤是精神二级残，一直由其父即原告、其母赵美荣监护，无法就业、参加劳动，二被扶养人除了在集贤县××村每人各有承包经营权的土地0.35垧收入外，再无其他收入，均应视为丧失劳动能力又无其他生活来源，为此，坚持该项主张。但原告方对此未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。被告坤瑞砖厂对原告方所主张的精神损害抚慰金人民币10000元（50000元×20%）是根据《人身损害赔偿案件司法解释》第十八条第一款、第126号鉴定意见中的第1项即伤残等级及相关法律规定计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：原告方的诉求过高，我方同意按人民币4000元（20000元×20%）给付。经当庭对被告坤瑞砖厂的上述异议理由及主张进行质证，原告方仍坚持该项主张；经当庭对被告坤瑞砖厂提供到法庭的证人刘某当庭作证的内容进行质证，原告方对此提出异议，并称：2016年10月28日，原告与证人刘某一起为被告坤瑞砖厂拆卸搅拌机刀叶时，刘某躺在搅拌机的里面底部、原告在搅拌机的上面相互配合拆卸搅拌机的刀叶是属实的，其他内容不属实，集贤县应急管理局与原告所做的询问笔录内容是属实的。但原告方对此未举出相应有效的证据加以证明，也再未申请继续举证，且原告方的质证意见与在质证法院依据原告方申请所调取的集贤县应急管理局的安全生产行政执法文书中的相关证据时的质证意见自相矛盾；经当庭对被告坤瑞砖厂答辩中的内容及主张进行质证，原告方对此均提出异议，并称：原告方不同意被告坤瑞砖厂关于过错责任划分的主张，原告属于受雇佣从事劳务过程中因安全生产事故受到损害，非自然人之间一般侵权存在责任划分问题，根据《人身损害赔偿案件司法解释》第十一条的规定，雇主应当承担赔偿责任。原告方不同意被告坤瑞砖厂关于误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的主张，原告方仍坚持原诸项的主张。但原告方除了在对诸项质证时，上面所陈述的理由外，再未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。以上事实的认定，均有起诉状，变更诉讼请求申请书，原告方提供的证据，原告方申请法院调取的证据，被告坤瑞砖厂提供的证据，开庭笔录及被告坤瑞砖厂委托诉讼代理人的代理词等材料在卷佐证，且经当庭质证，足以采信。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第二百一十二条规定：“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。”第二百一十三条规定：“租赁合同的内容包括租赁物的名称、数量、用途、租赁期限、租金及其支付期限和方式、租赁物维修等条款。”依法成立的租赁合同应当受法律保护。本案中，被告金厦公司与被告坤瑞砖厂系砖厂租赁关系，被告金厦公司系出租人，被告坤瑞砖厂系承租人，虽然存在原告起诉状中所诉“存在在同一地址分别注册公司与个体工商户情形”，但不是同时注册的，被告金厦公司是在2010年10月27日注册的，被告坤瑞砖厂是在与被告金厦公司经双方协商达成《砖厂租赁合同》口头协议后的2016年6月17日注册的，且也不是共同进行空心砖生产经营。据此，依据被告金厦公司与被告坤瑞砖厂经双方协商所达成《砖厂租赁合同》口头协议的约定及上述相关法律规定，被告金厦公司对本案原告的各项损失，依法不应当承担赔偿责任或连带赔偿责任，原告的各项损失依法应当由被告坤瑞砖厂按照责任比例承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，雇主系被告坤瑞砖厂，雇员系原告张金岭，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主和雇员应当根据双方各自的过错程度承担相应的责任或赔偿责任。原告系具有完全民事行为能力的成年人，在从事雇佣活动提供劳务过程中，自己也应负有安全注意和劳动保护的职责和义务，原告在从事雇佣活动提供劳务过程中，由于自己的疏忽，导致自己受伤的结果发生，存在一定的过错，应当承担一定的责任。被告坤瑞砖厂作为雇主也有对雇员在提供劳务活动过程中负有安全注意和劳动保护的职责和义务，被告坤瑞砖厂由于疏忽管理，又未采取适当的劳动保护措施，造成原告的人身损害的结果发生，也应承担一定的责任。鉴于本案原告、被告坤瑞砖厂均有一定的过错，考虑原告是雇员提供劳务者、被告坤瑞砖厂是雇主，雇员提供劳务者为雇主创造经济利益，结合本案的具体情况，本案原告应当按照40%的比例承担责任、本案被告坤瑞砖厂应当按照60%的比例承担赔偿责任较为适宜。据此，原告合理的诉讼请求，均应当予以支持。鉴于被告坤瑞砖厂对原告所主张的医疗费人民币89996.50元(1019.30元＋84289.38元＋4687.82元)、后续治疗费人民币18000元、交通费人民币1000元、鉴定费人民币17000元的数额均无异议，原告对被告坤瑞砖厂所主张的在原告住院治疗期间为其所支付的医疗费人民币14660元的数额均无异议，为此，原告的此4项主张、被告坤瑞砖厂的此1项主张，均应当予以确认、支持；关于被告坤瑞砖厂所提出的不同意原告方所主张的误工费人民币70000元(2800元/月×25个月)是根据《人身损害赔偿案件司法解释》第二十条第二款、第126号鉴定意见、原告受伤前在被告坤瑞砖厂打工时月工资额人民币2800元计算根据得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，主张原告的误工天数应按6个月进行计算，其误工费标准应按原告实际所在地即农村，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年、2557.17元/月、85.91元/日进行计算。因原告方不同意被告坤瑞砖厂关于误工天数应按6个月计算的异议之辩，仍坚持原误工天数的主张，并向法庭提供了相应的证据加以证明，为此，原告方关于“误工时间计算至定残日前一天”的主张应当予以采纳和采信，被告坤瑞砖厂所提出的关于误工天数的异议之辩应当不予以采纳和采信。因原告方对被告坤瑞砖厂的异议之辩误工费标准应按照原告实际住所地即农村进行计算的理由，举证不能，无法确认，故对原告方关于误工费标准的主张应不予以采纳和采信。据此，原告的误工时间应按24个月零25天(从2016年10月29日起至2018年11月22日止）进行计算为宜，误工费标准应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年、2557.17元/月、85.91元/日进行计算为宜，原告方的该项主张即误工费人民币63999.83元[(2577.17元/月×24个月)＋(85.91元/天×25天）]，应予以支持；关于被告坤瑞砖厂所提出的不同意原告方所主张的护理费人民币12500元(166.67元/天×75天)是根据实际住院天数75天，按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的居民服务、修理及其他服务业人民币166.67元/天计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，主张护理费标准应根据护理人员的实际住所地即农村、户籍户别即农业家庭户口，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年、2557.17元/月、85.91元/日进行计算。因原告方对被告坤瑞砖厂的异议之辩护理费标准应根据护理人员的实际住所地、户籍户别即农业家庭户口，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年、2557.17元/月、85.91元/日进行计算的理由，举证不能，无法确认，故对原告方的护理费标准主张应不予以采纳和采信。据此，原告的护理天数应以实际住院天数为依据计算为宜，护理费标准参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年、2557.17元/月、85.91元/日进行计算为宜，原告方的该项主张即护理费人民币6443.25元(85.91元/天×75天)，应予以支持；关于被告坤瑞砖厂所提出的不同意原告方所主张的住院伙食补助费人民币7500元(100元/天×75天)是根据实际住院天数75天，按照2014年黑龙江省差旅费管理办法规定人民币100元/天计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，主张住院伙食补助费按人民币50元/天进行计算，因被告坤瑞砖厂的异议之辩符合相关法律规定，于法有据，故应当予以采纳和采信。据此，原告方所主张的住院伙食补助费应以被告坤瑞砖厂所主张的计算标准进行计算，原告方的该项主张即住院伙食补助费人民币3750元(50元/天×75天)，应予以支持；关于被告坤瑞砖厂所提出的不同意原告方所主张的残疾赔偿金人民币116764元(29191元/年×20年×20％)是根据原告的户籍户别即非农业家庭户口、年龄、第126号鉴定意见中的第1项即伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的城镇常住居民人均可支配收入人民币29191元/年计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，主张残疾赔偿金标准应根据原告的实际住所地即农村，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村常住居民人均可支配收入人民币13804元/年进行计算。因原告方对被告坤瑞砖厂的异议之辩残疾赔偿金标准应根据原告的实际住所地即农村，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村常住居民人均可支配收入人民币13804元/年进行计算的理由，举证不能，无法确认，故对原告方的残疾赔偿金标准主张应不予以采纳和采信，据此，原告的残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村常住居民人均可支配收入人民币13804元/年计算为宜。因《人身损害赔偿案件司法解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”根据这一规定，原告的定残日系2018年11月23日，原告的出生日期是1957年4月27日，定残之日原告的实际年龄为61.57岁（计算方法是：2018年11月23日-1957年4月27日=61年6个月26天，6个月÷12个月/年=0.5年，26天÷30天/月÷12个月/年=0.07年），原告残疾赔偿金的赔偿年限应按18年（20年-1.57年）进行计算，据此，原告方的该项主张即残疾赔偿金人民币49694.40[13804元/年×（20年-2年）×20％]，应予以支持；关于被告坤瑞砖厂所提出的不同意原告方所主张的被扶养人生活费人民币84140元[其中：原告之妻赵美荣是42070元(21035元/年/人×20年÷2人×20％）、原告之长子张宝坤是42070元(21035元/年/人×20年÷2人×20％）]是根据被扶养人的年龄、第126号鉴定意见中的第1项即伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的城镇居民人均生活消费支出人民币21035元/年计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，主张原告方应提供劳动鉴定委员会出具的两位被扶养人丧失劳动能力的鉴定结论和又无其他生活来源的相关证据，否则不同意原告方的该项主张，如果依法应当赔偿的话，被扶养人生活费标准应根据被扶养人实际住所地即农村、户籍户别即农业家庭户口，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村居民人均生活消费支出人民币11417元/年进行计算。因原告方对被告坤瑞砖厂的异议之辩被扶养人生活费标准应根据被扶养人实际住所地即农村、户籍户别即农业家庭户口，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村居民人均生活消费支出人民币11417元/年进行计算的理由，举证不能，无法确认，故对原告方的被扶养人生活费标准主张应不予以采纳和采信，据此，原告方的被扶养人生活费标准应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农村居民人均生活消费支出人民币11417元/年进行计算为宜。因《人身损害赔偿案件司法解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”第二十八条第一款规定：“被扶养人生活费根据被扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活费支出额。”关于被告坤瑞砖厂所提出的不同意赔偿被扶养人张宝坤生活费的异议之辩，因《人身损害赔偿案件司法解释》第二十八条有明确规定，且原告方对该项主张又未提供证据加以证明，举证不能，无法确认，故对原告方的该项主张不予以采纳和采信。关于被告坤瑞砖厂所提出的不同意赔偿被扶养人赵美荣生活费的异议之辩，虽然原告方对被告坤瑞砖厂的该项异议之辩未提供证据加以证明，举证不能，无法确认，但依据《人身损害赔偿案件司法解释》第二十五条第一款故对：“……，自定残之日起按二十年计算。……。”本案原告的定残日是2018年11月23日，而被扶养人赵美荣的出生日期是1957年2月24日，定残之日被扶养人赵美荣的年龄为61.75岁（计算方法是：2018年11月23日-1957年2月24日=61年8个月29天，8个月÷12个月/年=0.67年，29天÷30天/月÷12个月/年=0.08年），被扶养人赵美荣已超过60周岁，达到国家法定60周岁的退休年龄，且被扶养人赵美荣只有在集贤县××村有承包经营权的土地0.35垧的收入来源，依据《人身损害赔偿案件司法解释》第二十八条第一款之规定，原告方所主张的被扶养人赵美荣生活费的诉讼请求，应当予以支持，但依据《人身损害赔偿案件司法解释》第二十五条第一款，第二十八条第二款规定，原告方所主张的被扶养人赵美荣生活费的赔偿年限应按18年（20年-1.75年）进行计算、赔偿数额应按原告、原告长子张宝坤、原告次子张宝东各承担1/3进行计算。据此，原告方所主张的被扶养人赵美荣生活费人民币13700.40元[11417元/年/人×（20年-2年）×20%÷3人]，应予以支持；关于被告坤瑞砖厂所提出的不同意原告方所主张的精神损害抚慰金人民币10000元（50000元×20%）是根据《人身损害赔偿案件司法解释》第十八条第一款、第126号鉴定意见中的第1项即伤残等级及相关法律规定计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，依据《人身损害赔偿案件司法解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称为《民事侵权精神损害赔偿司法解释》）第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”第九条规定：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神损害抚慰金。”第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”第二款规定：“法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”第十一条规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”相关法律规定，赔偿权利人要求赔偿义务在支付残疾赔偿金的同时，还有权根据《民事侵权精神损害赔偿司法解释》第十条的规定区别公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级的等不同情况予以确定。本案中，根据原告与被告坤瑞砖厂双方各自的过错程度，已确定由本案原告应当按照40%的比例承担责任、本案被告坤瑞砖厂应当按照60%的比例承担赔偿责任较为适宜，且原告受伤时伤情较重、经司法鉴定又为9级伤残的后果，据此，依据相关法律规定，原告方所主张的精神损害抚慰金以支持人民币5000元为宜。因被告坤瑞砖厂对原告方所主张的精神损害抚慰金的异议之辩理由，举证不能，无法确认，故对被告坤瑞砖厂的该项主张不予以采纳和采信；关于原告方所提出的不同意被告坤瑞砖厂所提供的证人刘某当庭作证的内容异议之辩，因原告方对此举证不能，无法确认，且原告方的质证意见与在质证法院依据原告方申请所调取的集贤县应急管理局的安全生产行政执法文书中的相关证据时的质证意见自相矛盾，故对原告方的异议之辩不予采纳和采信；关于原告方所提出的不同意被告坤瑞砖厂答辩中的内容及主张的异议之辩，因原告方对此举证不能，无法确认，故对原告方的异议之辩不予采纳和采信；同时，被告坤瑞砖厂所称的关于为其原告所支付的医疗费应根据原告与被告坤瑞砖厂各自的过错程度，在本案中一并裁决予以扣减、返还冲减赔偿款的主张，符合相关法律规定，于法有据，应当予以支持。据此，被告坤瑞砖厂应按照责任比例赔偿给原告医疗费89996.50元、后续治疗费18000元、误工费63999.83元、护理费6443.25元、交通费1000元、住院伙食补助费3750元、残疾赔偿金49694.40元、被扶养人赵美荣生活费13700.40元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1700元，合计人民币253284.38元的60%即人民币151970.63元，扣除原告应按照责任比例给付被告坤瑞砖厂为其所支付的医疗费人民币14660元的40%即人民币5864元，被告坤瑞砖厂仍应赔偿给原告人民币146106.63元（151970.63元-5864元）。综上所述，故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，第六十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项，第十六条，第二十六条，第三十五条，《最高人民法院》第十一条第一款，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十五条第一款，第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四项，《最高人民法院》第八条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，第一百零八条之规定，判决如下：一、被告集贤县坤瑞空心砖厂赔偿给原告张金岭医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费合计人民币146106.63元，此款待本判决发生法律效力之日起5日内给付完毕；二、驳回原告张金岭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2630.49元（原告已预交），由原告张金岭负担人民币1399.96元，由被告集贤县坤瑞空心砖厂负担人民币1230.53元。本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。审审 判 长  宋德富人民陪审员  李长红人民陪审员  李苗苗二〇一九年十月十六日书 记 员  韩 珏