广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初5815号原告：广州市花都区新华润兆源商行，住所地广州市花都区建设北路152号之一C102铺,统一社会信用代码92440101L78180024H。经营者：徐耀鹏。原告：徐耀鹏，男，1989年7月28日出生，汉族，住广州市花都区新华街三华村五队东华新村二区四巷12号,公民身份号码4401821989********。被告：广州好彩酒吧有限公司，住所地广州市花都区新华街百寿路西紫薇路北三东村七队路南自编13号,统一社会信用代码914401010525605794。法定代表人：李玉燕。被告：黄志涛，男，1967年2月12日出生，汉族，住广州市花都区新华街花城路34号612房,公民身份号码4401211967********。被告：广州市艺声酒吧有限公司，住所地广州市花都区新华街龙珠路龙珠市场一层菜市场北面铺街铺25号、26号,社会统一信用代码914401140658098716。法定代表人：邓双梅。以上三被告的共同委托诉讼代理人：邱奕彬,广东国智律师事务所律师。原告广州市花都区新华润兆源商行（以下简称润兆源商行）、徐耀鹏与被告广州好彩酒吧有限公司（以下简称好彩酒吧）、黄志涛、广州市艺声酒吧有限公司（以下简称艺声酒吧）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告润兆源商行的经营者及徐耀鹏，被告好彩酒吧、黄志涛、艺声酒吧的共同委托诉讼代理人邱奕彬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。润兆源商行、徐耀鹏向本院提出诉讼请求：一、请求判决三被告于判决生效十日内共同连带向原告偿还所欠啤酒款9700元；二、请求判决三被告于判决生效十日内，共同连带向原告返还因合作期间未完成任务，而应返还给原告垫付的费用75万元（包量费用）；三、请求判决三被告于判决生效十日内共同连带向原告支付因合作期间未完成任务的违约金10万元；四、本案诉讼费由三被告承担。后原告于庭审中请求撤回第一项诉讼请求。事实与理由：黄志涛是好彩酒吧、艺声酒吧的投资者及实际控制人，而原告是嘉士伯啤酒花都区的独家经销者。好彩酒吧、黄志涛与原告于2016年4月16日，就嘉士伯啤酒供需事宜签订了一份编号：020AA10000910001《2016年度嘉士伯啤酒零售商合作协议》（以下简称《合作协议》），《合作协议》约定协议期内，好彩酒吧每年包销原告供应的冰纯嘉士伯啤酒系列+特醇嘉士伯罐装+乐堡啤酒系列+1664系列小瓶+自然泡苹果酒小瓶装达24000箱，如好彩酒吧能完成任务，好彩酒吧有权终止《合作协议》，如好彩酒吧未能完成任务，《合作协议》顺延3个月，但原告无需向好彩酒吧支付其他费用及赠酒，如顺延3个月，好彩酒吧都未能完成每年包销任务的，按未包销任务数量每箱32元之价格支付给原告，合作期限为1年，从2016年4月16日至从2017年4月15日止。《合作协议》签订后，原告按《合作协议》第三、四条约定履行了义务，向好彩酒吧交付货物，同时向好彩酒吧垫付50万元现款及25万元价值的货物作为投入[其中原告委托徐耀鹏父亲徐日雄于2016年4月18日汇给黄志涛现金430474元，其余319526元为啤酒现金抵数，垫付给好彩酒吧]，作为经销其嘉士伯公司啤酒的保证金，但由于好彩酒吧不能按《合作协议》约定的期限包销24000箱，为此，三被告与原告于2017年4月14日签订了一份《补充协议》，《补充协议》确认好彩酒吧未按《合作协议》约定的期限包售24000箱啤酒，至2017年2月25日止，只完成包销的嘉士伯产品5335箱，尚有18665箱包销的嘉士伯产品未完成包销任务，艺声酒吧作为《合作协议》的乙方加入到好彩酒吧的债务中。但至今，好彩酒吧、艺声酒吧仍未完成包销24000箱任务，甚至单方拒绝合作；同时还欠原告9700元货款未付。因好彩酒吧、艺声酒吧未按《补充协议》约定，按时、足额完成包销24000箱任务并支付货款，依《补充协议》约定，好彩酒吧、艺声酒吧已构成违约，好彩酒吧、艺声酒吧应按《补充协议》第七条(b)(c)项的约定，应向原告返还75万元垫付费用，并支付10万元违约金。按《补充协议》第八条约定，黄志涛作为连带担保人应连带承担好彩酒吧、艺声酒吧产生的债务。为此，向贵院提起诉讼，望按以上所请判决。被告好彩酒吧、黄志涛、艺声酒吧共同辩称,一、被告好彩酒吧、黄志涛因客观原因只完成部分销售任务，未根本违约，应当按双方合同约定的方式退还保证金。原告与好彩酒吧于2016年4月16日就嘉士伯啤酒推广事宜签订了《合作协议》，后好彩酒吧因消费者打架而被公安要求暂停营业，原告与被告好彩酒吧、黄志涛及广州市丽声娱乐有限公司于2017年4月14日签订《补充协议》，约定由广州市丽声娱乐有限公司继续履行原协议，期满未完成任务，被告好彩酒吧、黄志涛承诺按原协议第五点a执行。二、原告第二项诉请计算有误，应当退回的金额不符合协议约定，超出部分的金额应当驳回。因为《补充协议》明确约定期满未完成任务，被告好彩酒吧、黄志涛承诺按原协议及补充协议第五点a执行，即乙方未能或拒绝完成保证的24000箱任务，甲方有权要求乙方按实际未完成销售箱数×32元一箱得出金额退回给甲方。在《合作协议》合同期限内，被告共销售合啤酒总箱数为10848箱，并非原告所主张的5335箱。被告按原协议第五点a约定应退还的金额为42086元。三、违约金过高，请求按违约比例调整。三被告因配合政府政策原因而停止营业，导致只完成部分的销售任务，被告也尽力协调其他单位完成销售任务。请求按未完成部分占总销售量的比例支付违约金。双方当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月16日，原告润兆源商行（甲方）与被告好彩酒吧（乙方）及被告黄志涛（担保方）就嘉士伯啤酒供需事宜签订了编号为020AA10000910001的涉案《合作协议》，《合作协议》第一条约定：从2016年4月16日至从2017年4月15日止。第四条a)款约定：协议期内，甲方承诺一次性支付包量费用500000元和特价套餐费用250000元。第五条a)款约定：协议期内，乙方保证包量销售冰纯嘉士伯啤酒系列+特醇嘉士伯罐装+乐堡啤酒系列+1664系列小瓶+自然泡苹果酒小瓶装达24000箱/年（不含赠酒），如乙方提前完成销售任务，乙方有权终止该协议，如乙方在协议期内未能完成所保证的销售任务，则本协议顺延3个月，甲方不需再支付其他费用及赠酒，同时乙方给与甲方的一切合作条款不变。如本协议顺延3个月，乙方都未能或拒绝完成保证的24000箱销售任务，甲方有权要求乙方按实际未完成销售箱数乘以32元/箱得出的金额退回甲方。第七条c)款约定：协议期内，除不可抗力外，乙方不得违反本协议内任何一款，并不得以任何理由违约或提前终止与甲方的合作，否则，乙方除应退还甲方及嘉士伯公司所支付和投入的全部费用、赠酒及物品外，还应向甲方支付10万元的违约赔偿金。润兆源商行及好彩酒吧在合同相应处盖章，被告黄志涛在担保人处签名。2017年4月14日，原告润兆源商行（甲方）与被告好彩酒吧（乙方）签订《补充协议》，约定鉴于乙方自身原因，暂时停止营业，但甲乙双方签订的合作协议在2017年4月15日到期，同时该协议第五点的乙方责任中的(a)点还未完成。经双方协商后，签订补充协议，乙方自愿并承诺在广州市丽声娱乐有限公司继续履行原合作协议，具体补充如下：1）截止到2017年2月25日，乙方已完成包量任务的嘉士伯产品5335箱，剩余18665箱未完成，经双方协商，如该补充协议到期止，还未完成乙方保证的包量任务，则乙方及其担保人承诺按原合作协议第五点的乙方责任中的(a)点执行。此补充协议与2016年度嘉士伯啤酒零售商合作协议为一体，同样具有法律效力。润兆源商行与好彩酒吧及广州市丽声娱乐有限公司在该协议相应处盖章。2016年4月18日，原告徐耀鹏通过其父亲徐日雄账号向被告黄志涛转款430474元，另通过现金支付被告黄志涛319526元，黄志涛于2016年4月18日出具《收据》，该《收据》载明：现收到广州市花都区新华润兆源商行包量费用500000元，特价套餐费用250000元，其中现金319526元，汇款430474元。庭审中，徐耀鹏的父亲徐日雄到庭确认上述付款事实，黄志涛的委托代理人对上述付款事实亦无异议。另查明，原告润兆源商行系注册于2014年12月17日的一家个体工商户，经营者为徐耀鹏。被告好彩酒吧系成立于2012年8月21日的一家有限责任公司，法定代表人为李玉燕。被告艺声酒吧系成立于2013年3月14日的一家有限责任公司，股东及法定代表人均为邓双梅。庭审中，原告表示黄志涛系被告好彩酒吧及艺声酒吧的实际控制人。截止2017年12月31日补充协议到期之日，被告方共计销售了各类啤酒10848箱，被告对此无异议。关于原告垫付款项是否应当返还。本院认为，原告与被告签订的《合作协议》及《补充协议》为各方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。各方均应当全面履行该协议。本案中，原告润兆源商行已经依照《合作协议》的约定向被告好彩酒吧支付包量费用500000元和特价套餐费用250000元，但截止到2017年12月31日即补充协议到期之日，被告好彩酒吧仍未按《合作协议》第五条第（a)款的约定达成销售24000箱各类嘉士伯啤酒的销售任务，故根据合同约定，润兆源商行有权要求好彩酒吧按实际未完成销售箱数乘以32元/箱得出的金额退回润兆源商行。截至协议到期之日，好彩酒吧共销售了各类嘉士伯啤酒10848箱，故根据约定好彩酒吧应当按未完成销售箱数即13152箱（24000-10848=13152）乘以32元/箱的金额向润兆源商行退还款项，故退款金额应为13152×32=420864元。鉴于本案《合作协议》及《补充协议》均已到期，被告好彩酒吧仍未向润兆源商行支付上述退款，且润兆源商行的经营者系徐耀鹏，故原告润兆源商行、徐耀鹏有权向被告主张上述退款。原告润兆源商行、徐耀鹏关于返还垫付的费用的主张部分有理，本院在420864元金额范围内予以支持。关于违约金。《合作协议》第七条第（c)款约定：协议期内，除不可抗力外，乙方不得违反本协议内任何一款，并不得以任何理由违约或提前终止与甲方的合作，否则，乙方除应退还甲方及嘉士伯公司所支付和投入的全部费用、赠酒及物品外，还应向甲方支付10万元的违约赔偿金。被告好彩酒吧没有按约定完成销售任务，其行为已构成违约，原告请求好彩酒吧支付10万元违约金有合同依据，本院予以支持。关于被告黄志涛与艺声酒吧的责任。被告黄志涛系本案债务的担保人，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，其应对好彩酒吧的债务连带清偿责任。同时，没有证据显示被告艺声酒吧与本案债务有关联，原告主张其连带承担上述债务没有事实及法律依据，本院不予支持。被告当庭请求撤回诉讼请求，系其对自身诉讼权利的自由处分且被告对此没有异议，经本院审查后，该行为不违反法律规定，本院予以同意。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，判决如下：一、被告广州好彩酒吧有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州市花都区新华润兆源商行、徐耀鹏返还垫付费用420864元；二、被告广州好彩酒吧有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州市花都区新华润兆源商行、徐耀鹏支付违约金100000元；三、被告黄志涛对上述第一、二判项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告广州市花都区新华润兆源商行、徐耀鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6199元，由原告广州市花都区新华润兆源商行、徐耀鹏负担2400元；被告广州好彩酒吧有限公司、黄志涛负担3799元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  曹 文人民陪审员  汤惠连人民陪审员  云南英二〇一九年十月二十五日书 记 员  于健聪附本判决适用的法律条文《中华人民共和国民法总则》第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任