贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2701民初3741号 原告：庄军，男，住都匀市。 委托诉讼代理人：王彬，系贵州行者律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾韵梦，系贵州行者律师事务所律师。 被告：黔南州上成商品混凝土有限公司，住所地都匀市。 法定代表人：林安，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨军，系贵州桥城律师事务所律师。 原告庄军与被告黔南州上成商品混凝土有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告庄军及其委托诉讼代理人曾韵梦，被告黔南州上成商品混凝土有限公司委托诉讼代理人杨军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告庄军向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告支付原告2018年6月至2019年5月（共计11个月）的二倍工资50143元；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告自2013年7月在黔南州都桥商品混凝土有限公司（以下简称都桥公司）工作，工作内容是驾驶混凝土车。2018年5月，被告设立后，原告则在被告处工作，被告至今未与原告签订劳动合同,也未缴纳社会保险。一、仲裁裁决认定原告未配合被告签订《劳动合同》，并非事实。2018年5月，被告经工商登记成立，未与原告签订《劳动合同》，原告于2019年6月向黔南州劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请后，被告才开始要求原告签订“空白的《劳动合同》”，原告要求填写清楚后再签订，遭到被告拒绝。同时从被告提供的与其他劳动者签订的《劳动合同》也可以看出，合同签订的时间为2019年6月，可以证明被告自2018年5月成立后，至原告提起劳动仲裁申请之日，未与原告签订《劳动合同》是事实。二、仲裁裁决认定原告与都桥公司之间签订《劳务合同》，驳回原告要求被告支付未签订合同的二倍工资，法律适用错误。都桥公司和被告从法律关系上来说，无论是股东还是法定代表人均不存在重合的情况，是两个完全独立的法律主体。原告作为一个独立的个体，拥有自由选择与市场上任何一家公司签订合同的权利。被告自2018年5月在工商登记成立之日起，即具有独立签订《劳动合同》的主体资格，就应当承担与原告签订《劳动合同》的责任，因此仲裁裁决认定原告与都桥公司之间签订有《劳务合同》，驳回原告的仲裁请求，适用法律错误。三、即使认定被告与都桥公司存在一定的承继关系，被告也应当负有与劳动者签订劳动合同的义务。因为原告最后一份和都桥公司签订的《劳务合同》期限也仅到2018年9月30日截止。2018年10月1日以后，被告作为实际用工主体依然负有与原告签订书面劳动合同的责任，而被告未按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定与原告订立书面劳动合同。因此，被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，承担不订立书面劳动合同的法律责任。现特诉至法院，请求判如所请。 被告黔南州上成商品混凝土有限公司辩称：2018年5月被告成立的目的是接收都桥公司的生产经营权（包含用工），接受都桥公司员工的前提是都桥公司合法注销，否则将构成两个用工主体。原告主张被告承担2018年6月至2019年5月（共计11个月）的二倍工资不符合劳动法的规定，都桥公司在2019年5月注销前，原告一直在都桥公司上班，被告没有必要在此期间与原告签订劳动合同，请求法院驳回原告的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：都桥公司系贵州中铁路桥工程有限公司（此后变更登记为中铁十五局集团都匀桥梁工程有限公司）独资成立的有限责任公司。公司成立后长期由林安（被告法定代表人）个人承包并实际控制经营。2013年3月，原告进入都桥公司从事驾驶水泥搅拌车工作。2017年9月原告作为乙方与都桥公司作为甲方（林安作为委托代理人）签订《劳务合同书》，约定：合同期限为2017年10月1日至2018年9月30日，乙方提供的劳务内容为驾驶混凝土搅拌车，劳务方式为施行不定时工作制；甲方支付乙方劳务报酬的标准为计件工资制，驾驶运送混凝土至目的地25元/车，支付方式依据运输发货凭证（票据），时间为次月15日前支付上月劳务报酬；乙方依法缴纳个人所得税，甲方依法代为扣缴；乙方在甲方劳务工作时间内发生工伤事故，由甲方负责；发生下列情形之一，本合同终止。（一）本合同期届满的；（二）双方就解除本合同协商一致的；（三）乙方由于健康原因不能履行本合同义务的；本合同终止、解除后，乙方在一周内将有关工作向甲方移交完毕，并附书面说明。如合同届满，甲方还需要劳务，乙方也同意继续接受劳务的，双方再另行续约。 2018年因国家政策的调整，都桥公司的上级主管单位决定注销都桥公司，经与承包人林安协商，双方达成由林安另行筹备成立同类型有限责任公司并接收都桥公司资产、设备及员工后，继续经营原都桥公司开展的业务。2018年5月17日被告黔南州上成商品混凝土有限公司在都匀市市场监督管理局注册登记成立，工商登记的经营范围为“商品混凝土预拌、沙、石料开采、生产、销售”，法定代表人为原都桥公司承包人林安。被告登记成立后，仍然使用都桥公司原资产、设备及员工，继续在都桥公司原场地进行生产经营。2019年5月都桥公司办理工商注销登记。此后被告与原都桥公司员工协商签订劳动合同的过程中，双方针对薪酬数额及社保费用的缴纳等方面各持己见，导致未能签订劳动合同。包括原告在内的十名员工认为被告从公司成立的当月起应与其签订书面劳动合同而未签订，违反劳动合同法第八十二条的规定，遂向黔南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付2018年6月至2019年5月共计11个月的二倍工资并与原告签订无固定期限劳动合同。该委员会于2019年7月2日作出黔南劳人仲案字〔2019〕39号仲裁裁决书，认为原告与都桥公司之间签订《劳务合同》，约定了工作岗位及管理制度及薪酬计算办法，具备劳动合同的关键要件，性质上是劳动合同，同时认为都桥公司应当与原告签订无固定期限劳动合同，在都桥公司注销后，被告应承担都桥公司对原告的法定义务。据此裁决被告在裁决书生效之日起7日内与原告签订书面无固定期限劳动合同，并驳回了原告请求被告支付2018年6月至2019年5月共计11个月的二倍工资的主张。原告对仲裁裁决不服，于2019年7月22日向本院起诉，请求判令被告支付原告2018年6月至2019年5月（共计11个月）的二倍工资50143元。 2019年7月22日原告对仲裁裁决驳回其请求被告支付2018年6月至2019年5月共计11个月的二倍工资的结果不服，向本院提起诉讼。但此后双方未能就签订书面无固定期限劳动合同达成一致意见，原告另行向黔南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与被告的劳动关系已经解除并裁决被告按照经济补偿金标准的二倍支付经济赔偿金54875元。该委员会于2019年9月5日作出黔南劳人仲案字〔2019〕62号仲裁裁决书，裁决确认原告与被告之间的劳动关系于2019年6月14日解除并由被告支付经济赔偿金27617.50元。被告对裁决由其支付经济赔偿金不服向本院提起诉讼，目前该案正在审理过程中。 另查明，原告从2018年6月至2019年5月的工资共计50143元，其中2018年11月至2019年5月的工资为30897元。 上述法律事实有被告企业信用信息公示、原告的银行工资流水、黔南劳人仲案字〔2019〕39号、62号仲裁裁决书、劳动合同、都桥公司注销证明以及双方的当庭陈述等在案佐证。 本院认为：原告庄军自2013年3月进入都桥公司工作，双方的劳动关系依法成立，依据原告与公司承包人即实际控制人林安于2017年9月签订的《劳务合同书》，双方约定的劳动期限为2017年10月1日至2018年9月30日。期间，都桥公司因上级主管单位决议注销，遂由林安筹备成立同类型有限责任公司并接收都桥公司资产、设备及员工后，继续经营原都桥公司开展的业务。原告主张被告成立后与其形成劳动关系，但未能够提供相应的证据加以证明，加之其与都桥公司的劳动关系尚未解除，故本院对此主张不予支持。与劳动者签订书面劳动合同是每一个用人单位的法定义务，但都桥公司与原告签订的劳务合同于2018年9月30日届满后，都桥公司未与原告续签劳动合同，被告亦未与原告另行签订劳动合同，对此被告未能够提供证据证实未续签劳动合同以及另行签订劳动合同系因原告拒绝签订或者双方协商不成所致，故应由被告作为都桥公司的权利义务继受者而承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月，不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，被告应当向原告给付2018年11月-2019年5月期间未签劳动合同的二倍工资。关于二倍工资的计算基数，因原告与都桥公司在劳动合同中对劳动报酬的构成、计算标准及数额未作明确的约定，未签劳动合同加付的一倍工资的计算标准应以职工正常工作情况下的劳动报酬为基数，同时应扣除绩效、奖金和物价补贴等项目，计发基数低于当地最低工资标准的，按当地最低工资标准为计发基数。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，现被告未能提供都桥公司向原告发放劳动报酬是否包含绩效、奖金和物价补贴等项目，故应由被告承担不予提供的法律后果，即将原告在2018年11月至2019年5月期间实际领取的工资30897元，作为被告向原告返还二倍工资的基数予以确定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条之规定，判决如下： 一、被告黔南州上成商品混凝土有限公司于本判决生效后五日内支付原告庄军2018年11月至2019年5月未签订书面劳动合同的二倍工资30897元； 二、驳回原告庄军的其他诉讼请求。 如果被告黔南州上成商品混凝土有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告黔南州上成商品混凝土有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员 张 元 正 二〇一九年十月十五日 书记员 李劼（代） 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。