四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川3401刑初444号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人廖福全，男，1965年11月24日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地四川省什邡市，住四川省德阳市什邡市。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年11月14日被凉山州公安局直属分局刑事拘留；经西昌市人民检察院批准，于同年12月21日被凉山州公安局直属分局执行逮捕。因患有严重疾病，于2019年7月12日被凉山州公安局直属分局取保候审。 辩护人何鹏，四川康达（成都）律师事务所律师。 被告人胡天国，男，1965年9月10日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地四川省会东县，住会东县。因涉嫌非法经营罪，于2018年11月14日被凉山州公安局直属分局刑事拘留；经西昌市人民检察院批准，于同年12月21日被凉山州公安局直属分局执行逮捕。2019年4月10日被西昌市人民检察院取保候审。 辩护人李荣桌，重庆红岩律师事务所律师。 被告人邹汉桃，男，1966年10月11日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地四川省什邡市，住四川省德阳市什邡市。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年11月23日到凉山州公安局直属分局投案自首，当日被刑事拘留；经西昌市人民检察院批准，于同年12月21日被凉山州公安局直属分局执行逮捕。2019年7月12日被凉山州公安局直属分局取保候审。 辩护人郑泽川，四川宏剑律师事务所律师。 被告人邹汉刚，男，1963年8月20日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地四川省什邡市，住四川省德阳市什邡市。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年11月14日被凉山州公安局直属分局刑事拘留；经凉山州公安局直属分局决定于2018年12月21日被取保候审。 辩护人孔令涛，四川瀛领律师事务所律师。 被告人廖明贵，男，1970年10月18日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地四川省什邡市，住四川省德阳市什邡市。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年11月14日被凉山州公安局直属分局刑事拘留；经凉山州公安局直属分局决定取保候审。 西昌市人民检察院以西市检诉刑诉[2019]384号起诉书指控被告人廖福全、胡天国、邹汉桃、邹汉刚、廖明贵犯非法经营罪，于2019年8月27日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员孙苹、任勇出庭支持公诉，五被告人及其各自的辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。 西昌市人民检察院指控：被告人廖福全长期从四川凉山、云南昭通和甘肃等地收购烟叶在家中进行初加工和转卖。2018年以来，廖福全从被告人胡天国以及让某、卢某1(该二人另案处理)等人手中购买初烤烤烟，待烟叶运至家中制成烟丝卖给邹汉刚、邹汉桃等人制作卷烟。其中2018年2月15日至2018年11月13日廖福全向胡天国购买了三车初烤烤烟金额共计79900元。2018年11月13日，凉山州公安局民警在什邡市将廖福全抓获，在其家中查获正在卸货的14.24吨初烤烟叶、烟丝610公斤、切丝机一台。查获的烟叶经鉴定价格为121090.91元。 被告人邹汉桃长期生产伪劣雪茄，从成都购买进白纸（用于封包）、黄纸（用于卷雪茄烟），使用手工模具，将什邡当地的晾晒烟叶卷裹切好的烟丝制成伪劣雪茄，最后使用白色的纸以10支一包、10包一条、40条一箱的规格进行封装，然后销往中江、金某等地。2018年10月底至2018年11月初，邹汉桃购买、使用廖福全的烟丝生产伪劣雪茄。2018年11月13日，民警在邹汉桃家中查获烟丝330公斤、待销售的伪劣雪茄烟268600支。2018年11月23日，邹汉桃主动到公安机关投案自首。查获的烟丝、雪茄经鉴定价格为61228.5元。 被告人邹汉刚从什邡市人钟某1手中购买卷烟机，租用曾光祥的房屋作为生产伪劣雪茄烟的厂房，聘用被告人廖明贵用卷烟机制作伪劣雪茄，然后聘用附近的老乡对雪茄进行包装后出售，2018年10月，邹汉刚从廖福全处购买烟丝，制作成雪茄卖给黄某某、冯某某、杨某某、刘某某牟利。2018年11月13日，邹汉刚、廖明贵被抓获，在其厂房查获烟丝789公斤、卷扬机一台、鼓风机一台、卷烟纸138公斤。烟丝经鉴定价格为50062元。 公诉机关当庭出示了被告人的供述及辩解、证人证言、物证书证、鉴定意见、检查辨认笔录、试听资料等证据支持公诉。公诉机关认为五被告人的行为构成非法经营罪、且数额较大。被告人邹汉涛有自首情节。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条的规定判处。 被告人廖福全对指控罪名、犯罪事实均无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人对西昌市人民检察院指控的罪名无异议，辩称被告人廖福全涉案金额应当认定为121090.91元，有坦白情节，其涉案财物已被没收，现认罪认罚。 被告人胡天国对指控的犯罪事实、罪名均无异议，并当庭自愿认罪，仅辩称对于犯罪的数额应当扣除三车运烟叶的运费。其辩护人辩称：胡天国归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，其犯罪所得应当扣除运费15400元，即只有49100元。经取保候审后遵纪守法，不再危害社会，建议对其从轻处罚并适应缓刑。 被告人邹汉刚对指控的犯罪事实、罪名均无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人辩称：对指控的罪名、犯罪事实、证据均无异议，邹汉刚犯罪主观恶性和社会危害性较小，犯罪情节轻微，认罪悔罪，可从轻处罚。其判处缓刑不至于再危害社会，建议对其从轻处罚适应缓刑。 被告人邹汉桃对指控的犯罪事实、罪名均无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人辩称：对指控邹汉桃的犯罪事实和罪名以及自首、认罪态度无异议，但是公安机关在扣押、鉴定等侦查过程中有违程序和“严重瑕疵”。请求法院予以充分考虑。据其犯罪情节、认罪态度、自首，建议对其从宽处罚，并适应缓刑。 被告人廖明贵对指控的犯罪事实、罪名均无异议，并当庭自愿认罪。 经审理查明：被告人廖福全从四川凉山、云南昭通和甘肃等地收购烟叶在家中进行初加工和转卖。2018年以来，廖福全从被告人胡天国以及让某、卢某1(后二人另案处理)等人手中购买初烤烤烟，待烟叶运至家中制成烟丝卖给邹汉刚、邹汉桃等人制作卷烟。其中2018年2月15日至2018年11月13日廖福全向胡天国购买了三车初烤烤烟金额共计79900元（含运费15400元）。2018年11月13日，凉山州公安局民警在什邡市将廖福全抓获，在其家中查获正在卸货的14.24吨初烤烟叶、烟丝610公斤、切丝机一台。查获的烟叶、烟丝经鉴定价格共计121090.91元。 被告人邹汉桃长期生产伪劣雪茄，从成都购买进白纸（用于封包）、黄纸（用于卷雪茄烟），使用手工模具，将什邡当地的晾晒烟叶卷裹切好的烟丝制成伪劣雪茄，最后使用白色的纸以10支一包、10包一条、40条一箱的规格进行封装，然后销往中江、金某等地。2018年10月底至2018年11月初，邹汉桃购买、使用廖福全的烟丝生产伪劣雪茄近30万支。2018年11月13日，民警在邹汉桃家中查获烟丝330公斤、待销售的伪劣雪茄烟268600支。2018年11月23日，邹汉桃主动到公安机关投案自首。查获的烟丝、雪茄经鉴定价格为61228.5元。 被告人邹汉刚从什邡市人钟某1手中购买卷烟机，租用曾光祥的房屋作为生产伪劣雪茄烟的厂房，聘用被告人廖明贵用卷烟机制作伪劣雪茄，然后聘用附近的老乡对雪茄进行包装后出售，2018年10月，邹汉刚从廖福全处购买烟丝，制作成雪茄卖给黄某某、冯某某、杨某某、刘某某牟利。2018年11月13日，邹汉刚、廖明贵被抓获，在其厂房查获烟丝789公斤、卷烟机一台、鼓风机一台、卷烟纸138公斤。烟丝经鉴定价格为50062元。 上述事实，有公诉机关当庭举证、质证的下列证据证实： 一、物证、书证 1、线索移交函，本案系凉山州烟草专卖局移送给凉山州公安局; 2、受案登记表、四川省公安厅指定管辖决定书、立案决定书，本案于2018年10月22日由凉山彝族自治州公安局直属分局立案侦查; 3、犯罪嫌疑人户籍信息、照片及基本情况，五被告人均系完全刑事责任能力人; 4、抓获经过，凉山州公安局"10.19"专案组，于2018年11月13日20时许，在凉山州会东县抓获犯罪嫌疑人胡天国，2018年11月13日20时许，犯罪嫌疑人廖福全驾驶电动三轮车转运烟叶回家时，被现场挡获。2018年11月13日20时许，犯罪嫌疑人邹汉刚在德阳什邡市被抓获。2018年11月13日20时许，犯罪嫌疑人廖明贵在德阳什邡市被抓获。2018年11月23日，犯罪嫌疑人邹汉桃在德阳什邡市派出所投案自首。 5、通话记录，被告人廖福全与被告人胡天国电话联系买卖烟叶; 6、银行卡流水、转账凭证王明某、陈顺风、任某、胡天国之间的银行转账; 7、鉴别检验结果证明单，经四川省烟草质量监督检测站检测送检雪茄烟样品为伪劣雪茄。(犯罪嫌疑人邹汉桃处扣押) 8、检验报告，对被告人廖福全扣押的烟叶进行抽样检验； 9、关于凉山州烟草专卖局送检样品符合性检验的结果。(送检样品与对照样品烟丝外观特征基本相符) 10、犯罪嫌疑人廖福全处扣押烤烟检验报告GY2:14.0%;霉变不予列级:20.0%;CX2K;66.0%。 11、凉山州公安局直属分局委托保管书，涉案烟叶、烟丝、制假设备由四川省什邡市烟草专卖局代为保管。 12、凉山州烟草专卖局情况说明2份。经查，犯罪嫌疑人胡天国不具备从事运输烟草专卖品业务、烟草专卖零售许可证。 13、德阳市烟草专卖局证明5份。(经查，犯罪嫌疑人廖明贵、邹汉桃、邹汉刚、廖福全均未办理“烟草专卖零售许可证”。廖福全不具备烟草专卖品准运证。 14、扣押犯罪嫌疑人邹汉桃烟丝、雪茄烟的照片； 15、扣押犯罪嫌疑人廖福全烟叶、烟丝、自制切丝机的照片； 16、扣押卢某1在冕宁县复兴镇烟叶工作仓库的照片； 17、扣押被告人邹汉刚烟丝、卷烟纸、雪茄烟卷接机、鼓风机的照片； 18、情况说明，因对案发地点生疏，为确保工作规范性，凉山州公安局联系了什邡市烟草专卖局执法人员参与配合调查，执法人员刘某1、顾某、罗某建全程见证涉案物品清点、扣押称重等工作，涉案物品已交代为保管; 19、对物品进行查处时邹汉桃未到案，因现场情况复杂，涉案物品较多且分散，在查处过程中公安机关将现场无关人员全部清理，现场只有公安民警、烟草执法人员及工作人员，无其他与案件无关人员，邹汉桃到案后对扣押涉案物品进行了确认签字; 20、搜查现场照片，民警对邹汉桃加工点进行搜查； 21、情况说明，邹汉桃处查获的烟丝、涉案物品价格系根据规定作出，结论合法有效; 22、情况说明，本案价格认证结论当面告知嫌疑人，且出具鉴定意见通知书，廖福全、邹汉刚、邹汉桃均确认签字，并未提出异议，也未提出重新鉴定; 23、情况说明，邹汉刚供述自己生产的雪茄没有库存当天就会销售，经公安机关多次调查取证只找到刘某2证实购买了80件雪茄; 二、证人证言 1、让某的陈述：今年9月份的时候我在彭州市孟阳高速路口卖石榴时，廖老板打电话给我，给他带件石榴，顺便喊我给他带点烟叶样品。我就带了些鹿厂的烟叶样品给廖老板看，过了十来天，廖老板来到会理看烟叶，我把他带到鹿厂镇烟站里看了下烟叶，之后他说他要到会东去。没过两天，廖老板就打电话给我，让我收点烟叶到什邡去，我就说我们镇上的烟不咋行，就一直没答应他。2018年10月20日左右，我的一个在西昌大兴的朋友叫邱国华的，因为运输烟叶被云南省楚雄州元谋县公安局刑事拘留了，我和邱国华又签的有种烟的合同，我害怕邱国华被抓了牵涉到我，想把收购存放在我家的烂烟叶尽快处理掉，我就联系了廖老板，说我这里有几吨烟叶，想卖给他，他就让我拉到什邡去，我就装满了一货车烟叶到什邡市，在什邡马祖下了高速，廖老板在高速路口附近的一个过磅的坝子等到我的。廖老板我们两个就把烟叶过了磅，大概4吨多，具体数字记不到了，后来就跟到廖老板，把烟叶下在一居民房的坝子里，也不知道是不是廖老板的家，之后廖老板给了我14000元左右的现金。烟的质量也不好，就一车皮14000元这样卖给廖老板了，上货的费用、运费、过路费等等一路上的开销也算在里面了。 前年我帮会理陈老板送的一车烟叶给廖老板，陈老板拿的现金5000元运费给我;第二次就是这次，我自己收烟叶送货给廖老板，他付给我了烟款14000元现金。 2、证人卢某1陈述：今年九月份的时候，有一个什邡的人主动联系我，问我帮他整点渣渣烟，我就说我没种烟叶了，现在在种大栅蔬菜。后来姚某1找我问认得到收烟叶的人不，我就联系了什邡这个人，问他之前要的渣渣烟还要不？他说质量好就要。我就让姚某1在微信上把他们收的烟叶的照片发给我，我又把烟叶照片转发给什邡那个人，他说这个烟叶只值2000元左右一吨，我就说你给他们3000元一吨嘛，后来我把什邡那个人的号码给姚某1了，让他们自己相互联系。后来我给姚某1他们联系了个货车司机，也是姓姚的一个，姚某1、卢某2和姚师傅拉烟到什邡后，和什邡那个收烟的人还因为价格原因给我打过电话，我就联系了任某，喊他帮下忙，他说他不管这种事了，后来姚某1他们就便宜地把那车烟叶卖给什邡那个人了。交易的只有姚某1他们到什邡拉烟叶给他的这次，购烟的价格是3000元一吨。 3、证人姚某1陈述：我们只收购了一次烟叶，一共收了14吨烟叶。卢某1负责和德阳市什邡市的廖福全联系价格和将我们收购的烟叶照片发给廖福全。我们到什邡市联系廖福全，是卢某1给我们电话后，我们到了雅安境内后才给廖福全打的电话，然后廖福全加了我的微信后，发了一个他的地址给我，我们没有运输烟草许可证。卢某1联系好什邡的买家廖福全、找好了冕宁的一个红色货车师傅是姚某3(我手机通讯录里有他电话，存的姚某3:133××××8122)，卢某2、我、"鲁某"、卢某3、还有卢某3的姐夫我们5人，将收购来的烤烟装了97袋，4.8吨(过磅称重)上货车，我和卢某2、驾驶员姚某3、姚某3他老婆于第二天凌晨4点从冕宁城南大道街上出发经彝海收费站上高速，在什邡下高速。联系到卢某1之前联系好的廖福全，我们把运送过去的4.8吨烤烟卖给廖福全了，廖福全收到烤烟后，以烤烟质量不好为理由，把之前他和卢某1商量好的3000元每吨压成2200元每吨的价格了，这一次我们一共得了廖福全支付的9500元钱。 4、证人钟某1证言：8月份的时候邹汉刚给我打了个电话，问我有没有卷烟机要卖，我最开始要价6000元，后来经过讨价还价我们在电话里谈好了5600元的价格。8月底一天(具体我记不清)，经过电话联系好，天刚黑的时候他就开了辆微型货车来我家将卷烟机拉走，当场他给了我5000元现金。隔了一个星期左右，邹汉刚给我打电话叫我去帮他安装卷烟机，我就到了南泉镇二大队邹汉刚放卷烟机的厂房帮他把卷烟机安装好，他又给了我600元现金。我知道他是拿去做卷烟的。 三、被告人的供述 1、被告人胡天国的供述，我先后卖了三车烤烟给廖二哥（廖福全）。第一次是今年春节后一个月左右的时候我卖了13.5吨给廖二哥，是以一吨1600元的价格卖给廖二哥，总价是21600元钱，烤烟是从会东县铅锌镇拉到什邡市去给他的，驾驶员是廖二哥找的，运费是他付给驾驶员5000元，付了我16600元钱，钱是通过农村信用社转到我老婆宁德珍的卡上的。卖给廖二哥的这车烤烟是我在会东县铅锌镇本地，用7、8千元钱收购来的。第二次是今年5月份，我卖了14、15吨(具体的数量记不得了)烤烟给他，货车是他给我提供的电话号码，他在电话里告知我号码，然后是我打电话联系的驾驶员，运费是5000元，廖二哥付的，扣除运费后付了我17000多元钱，钱我记不得是打在我卡上还是打在我老婆的卡上了;烤烟是都云南昭通的守望乡(小地名叫水井湾)附近收来的，是用13000元左右收来的。第三次是今年10月25日，卖了15.01吨给廖二哥，价格还是1600元一吨，是我从云南昭通的守望乡(小地名叫水井湾)收来的，用14000元钱收来;货车还是他提供号码给我，然后我联系的，这次驾驶员的电话是181××××6113，我10月26日我用微信把驾驶员的号码发给廖二哥的，这次的运费是5200元，最后扣除运费后他付了我18800元钱，钱好像是打在我农村信用社卡上(具体卡号我记不得了)。 第一次买的烤烟是我估计着买的，大概是3、4角钱一公斤的价格在会东买来的，第二和第三次都是900元一吨的价格在云南买来的。今年11月12日我卖了一车烤烟给廖二哥，这车货的具体数量我记不得了，是我用12000元钱在云南收来的，收成一吨900元钱。但在发货之前我在电话里跟廖二哥吵了一架，我就故意多报了数量给他说是这车货有14.35吨，驾驶员是我联系的，运费是5200元。第二天我把驾驶员的号码189××××7757微信发给他，方便他联系。这次他事先预付了我10000元定金，其余的钱还没给我。我知道也跨地区买卖烤烟是违法的，我也没有买卖烤烟的相关许可和资质，所以害怕被查。我们都是通过银行卡转的账，具体数目记不得了，他要么是转到我老婆宁德珍的卡上，要么转到我的卡上，我们之间只有买卖烤烟的经济往来，没有其他的经济往来。 2018年6月底的一天(具体日期我记不清了)，廖福全打电话联系我，要我把收好的这车烤烟烟叶拉过去给他，我找驾驶员从云南巧家把这车烤烟装好后就给廖福全送过去了。驾驶员是谁我记不得了，我是从货运部找的货车。这一车烤烟的重量是15吨左右(具体重量多少记不清了)，这车烤烟货款是24300元，运费5200元是廖福全给的，剩余的19100元是廖福全(2018年7月3日)转账到我老婆的卡上的。 2、被告人廖福全的供述：我买卖烟叶、制作烟丝卖，之前被处理过后就一直没做了，因为2018年4月没有钱又开始做了。我制作烟丝贩卖给其他人一共获利4万多。 我先后买过五次烤烟，合计50吨左右。我从会东县的老胡的手中买过三次烤烟，第一次买烤烟是2018年2月份中旬，会东的老胡(具体姓名不知道，他的电话是:199××××2719，微信名叫:四海为家)打电话给我问我要不要烤烟，我说只要老货，他说他有老货，然后我和他就说好1600元钱一吨由他送到什邡来给我。过了一个星期左右，他喊人拉了13.5吨过来给我，停在什邡北高速路出口，我过去接的他们，直接把烤烟拉倒我家卸了。运费5000元是我给的，然后我还在农村信用社的取款机上转了16600元给他。第二次跟老胡进货是2018年10月27日，还是老胡安排了一车货到什邡出口来，我去把烤烟接回去后，总重15.01吨，总价24016元钱，我给了5200元钱运费，第二、三天我就转了18800元钱给老胡。第三次跟老胡进货是2018年11月13日晚上，老胡又给我送来一车烟，我预先转了10000元定金给他，他就把驾驶员的电话发给我，我直接联系货车驾驶员约好后，晚上7点半左右拉了14.5吨到什邡出口给我，然后我把车带到家里卸货，结果刚卸了一半就被你们公安机关抓获了。还有就是我跟老胡交易所有钱，都是转给他老婆宁德珍的农村信用社卡上的。我还向一个叫“笨鸟先飞”的人买过两次烤烟，第一次是今年6月10日向笨鸟先飞买了一车烤烟，重5.8吨，除去运费3800元，每吨烤烟1000元。第二次是今年8月6日，笨鸟先飞又给我发了一车6吨的烤烟，包括运费每吨1300元，这次的交易给了6500元现金，第二天他给他的银行卡号拍了用微信发给我，我就给剩下的1300元转过去给他。我不知道他真实姓名，但我知道他的电话号码。 我还给张甘学买过6次烤烟，第一次是今年4月19日，买了5.2吨烤烟，每吨是1400元，总共是7280元，运费是3800元。第二次是今年4月29日，买了5吨烤烟，运费是3800元，除去运费每吨烤烟1000元。第三次是今年5月8日，他给我发了一车烤烟，毛重是13.58吨(除皮7.8吨)净重5.78吨，除去运费3800元，每吨烤烟1000元。第四次是今年5月11号，他又给我发了一车毛重16.24吨、净重6.84吨的烤烟，除去运费3800元每吨烤烟1000元。第五次是今年5月20日，这次他给我发了9.5吨烤烟，除去运费3800元，每吨烤烟1000元。第六次是今年7月6日，这车烤烟到之前张甘学给我说是6.2吨，烤烟到了我称重后只有5.8吨，除去运费3800元，每吨烤烟1000元。 我和邹汉刚很久以前就认识了，互相之间都有联系电话。2018年10月初在师古镇的茶馆，我和邹汉刚相遇，邹汉刚找我买烤烟烟丝，我们商量好以2500元左右每吨的价格，我先后共卖了3次6900元钱的烤烟烟丝给邹汉刚。具体交易时间我记不清楚了，第1次我联系三轮车给他送过去的，拉了25袋，第2次是他自己开三轮车过来拉的，拉了12袋，第3次是我联系三轮车给他送过去，拉了25袋，总共62袋。过了一个星期左右，我打电话给邹汉刚催要烤烟烟丝钱来给付工人人工费，约好在师古镇茶馆里见面，邹汉刚一次性给了6900元现金给我。 2018年10月初我在马祖镇街上的茶馆里喝茶遇到邹汉桃(邹和兴)，我给他说我有2吨烤烟烟丝价格便宜，问他要不要，他说要我们就互相留了电话号码。11月初(具体日期记不清楚了)的一天早上我给邹汉桃打电话，说有烟丝了，他说好的他要1吨。我说你多买点买2吨，他说他没有钱买不起2吨，我说钱没关系，春节前(年底)给我都可以，他就同意了。第一二天我给他打电话说整好了，我联系人给他送过去，晚上9点过，我就联系子一个三轮车给他送到他家去，拉了两车烤烟烟丝一共34袋，具体多少斤我记不清楚了，我和邹汉桃说好34袋烤烟烟丝总共3900元钱，但直到我被你们抓起来邹汉桃都没给我这钱。 2018年9月份(具体时间记不到了)，我给让某打电话问他那边烤烟烟叶多不多，他给说多，我就让他带点样品来我先看看，他给样品带给我后他就回去了，过了几天我又给让某打电话问了下烤烟烟叶多不多，他说要问一下才知道，他问清楚了给我打了个电话说烟叶还多，我就过去会理找他看烟叶，看了后我们谈好每公斤3.5元，让他帮我拉到什邡市运费也包括在里面。10月20号的时候让某给我打电话说烟叶装好了当天就可以出发，10月21号中午12点的时候我在什邡接他，把他带到马祖镇下货，烤烟烟叶一共有4吨多，但是质量不是很好，我们商讨后我给了让某14000元现金。 3、被告人邹汉刚的供述：今年的10月5日左右，我在什邡市一个叫钟某3的人那里以5600元的价格买了一个二手卷烟机，之后在7、8号左右，我在“廖老二”那里买了62袋烟丝，我付了6500元给"廖老二"。将机器和烟丝准备好以后，我在什邡市将曾某家私人房子租下来用作生产假烟的厂房，一切准备好以后，我用了一天时间将卷烟机安装好，之后我请了廖明贵来帮我卷烟，10月10日开始了正式生产。我的烟丝全部是从"廖老二"那里购买的，他叫廖福全。廖明贵负责帮我卷烟，刘大娘，付大娘和另外一名妇女他们三人，负责把廖明贵卷好的烟包装好装箱。因为我之前就听说廖明贵会操作卷烟机设备、刘大娘会包装盒皮、口花，他们也住在我家附近，所以联系了他们。我给廖明贵8块一件(50条/件，10包/条，1包/20根)，以刘大娘那边包装好后我算出总共有多少件然后给他结账，目前为止，还没给他支付过工钱。 我把从廖福全那里购买来的烟丝放进风柜里将烟棍子过滤掉，差不多80斤烟丝过滤了还有70多斤。过滤好后，直接将烟丝放进卷烟机漏斗，然后将卷烟纸一盘一盘的放在设备转动轴，开动机器后卷烟纸自动转动，在机器的塑料瓶里放入兑好的白乳胶，机器将烟丝打碎后白乳胶顺着滴在卷烟纸上卷烟纸转动将烟丝卷好粘好，卷烟机将烟一根一根的切好，我将切好后的烟送去刘大娘家，让他们帮我用从陈习建那里购买的325包烟纸20支一包包，用口花沾上浆糊(用灰面熬煮的)封包，10包一条，50条一箱装箱。总共做了200多件，还剩下大概300多斤，具体我也不确定。我知道所生产的卷烟为伪劣产品，我没有烟草相关的生产、经营、销售许可证。 4、被告人廖明贵的供述2018年10月1日邹汉刚就给我打电话，让我帮他做假烟，我在电话里问他做什么假烟，邹汉刚给我说做微型雪茄烟。我问他工钱怎么算，邹汉刚给我说生产包装好后每件烟是50条，给我8元工钱，每天中午给我补助10元钱的伙食费，我就答应了。10月8、9日，邹汉刚给我说做假烟的机器安装好了，让我到南泉镇××大队××队找他，他在那里等我。他接到我后把我带到存放烟机的厂房，邹汉刚就带我去看了下制造假烟的原材料，有烟丝、卷烟纸、胶水、喷雾器、还有装纸烟的纸箱。然后邹汉刚又带我去看了一下制造假烟的机器，我看了机器后给他说机器不行，需要维修，就让邹汉刚去买维修机器的黄油和齿轮油。邹汉刚将东西买回后，我就开始维修机器，准备机器修好后，我就开始制造假烟了。因为邹汉刚没规定生产时间和数量，我就不定时的去生产假烟，邹汉刚每天都会打电话给我问我生产进度，每天下午5，6点都用电动三轮来将当天生产出来的假烟拉走，然后他自己找人进行包装。我是从10月10日开始生产假烟的，机器不出故障的话每天我能生产20件假烟;如果机器故障的话，每天只能生产5件左右，每小时大概能生产2件假烟。我从10月10日-11月12日总共生产了300件左右假烟，这300件假烟都被邹汉刚用电动车拉走包装去了，因为我只是负责生产，包装都是邹汉刚自己找人包装。我10月底向邹汉刚讨要工钱，邹汉刚就在制造工厂支付给我3200元。2018年11月12日，我白天在邹汉刚的工厂生产完假烟后，当天晚上在家就被你们公安机关抓获了。他还没给我工钱，我从他手里借了3200元钱。 5、被告人邹汉桃的供述：2018年10月底的时候，我在马祖镇街上的烟市茶馆喝茶遇到“廖二娃”，我们聊天的时候就谈到收购烟丝的问题，他的烟丝以1.3元一斤的价格卖给我，我看价格便宜有利润，我就要了他2吨烟丝，谈好收货后共给他5200元。隔了两天左右的一天晚上9点多，他就叫了火三轮分两车给我拉了接近2吨，第一车拉了16袋(100斤一袋)，第二车拉了16、17袋(100斤一袋)。第二天我就开始用手工卷烟机将卷烟制出来，我一个人总共用10多天制了40多件(40条/件，10包/条，10支/包)，我以7元一条的价钱，在金某县城摆摊，卖了78条，后来我家里就被公安机关查获了。现家里烟叶还有1万4千斤左右，烟丝还有400-500斤左右，成品卷烟还有50多件左右。 卷烟我主要拿到中江龙台镇、金某淮口镇农贸市场零卖。买的多的6元一条，多数都是老人一次性10条的买，买的少的以7元一条零售。我没有烟草上雪茄烟的生产许可证、销售许可证等相关资质证件。 四、鉴定意见 1、凉价认定字【2018】26号，非法经营烟丝、自制雪茄烟2018年10月19日的价值认定金额为人民币61229元。 2、凉价认定字【2018】25号，非法经营烟叶、烟丝及自制烟叶制丝机，2018年10月19日的价值认定金额为人民币152591元。 3、凉价认定字【2018】24号，非法经营烟叶2018年10月19日的价值认定金额为人民币29967元。 4、凉价认定字【2018】27号，非法经营烟丝、卷烟纸、自制雪茄烟卷接机及鼓风机，2018年10月19日的价值认定金额为人民币117663元。 五、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 1、辨认笔录，胡天国辨认出廖福全，廖福全辨认出让某、姚某1、胡天国、邹汉刚、邹汉桃，邹汉刚辨认出钟某1、冯某、刘某2、黄某、杨某、廖福全的身份，邹汉桃辨认出廖福全，让某辨认出廖福全; 2、搜查笔录、搜查证，对廖福全的住宅进行搜查在其家中的院坝及凉棚内发现烟叶、切烟机、及制作的烟丝;对邹汉刚的卷烟制作工厂进行搜查发现制烟机一台、鼓风机一台、烟丝、卷烟纸及装烟的空纸箱;对邹汉桃的住宅进行搜查在其住宅内发现一辆红色三轮车，车上装有20箱成品雪茄卷烟，车左旁地面放有4箱成品卷烟，院坝内凉棚内发现装箱的成品雪茄卷烟及烟叶，院坝靠北面的库存内均存放的烟叶。 证据之间相互联系，相互印证，形成锁链，足以认定。 本院认为，被告人廖福全、胡天国、邹汉刚、邹汉桃为获取非法利益，在无烟叶、烟草专卖以及制作许可证的情况下，分别非法买卖烟叶、制作烟丝及雪茄烟、贩卖雪茄烟，情节严重；被告人廖明贵明知邹汉刚制作伪劣雪茄烟而为其提供技术生产，情节严重，五被告人的行为均构成非法经营罪。西昌市人民检察院指控的罪名成立，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人廖明贵在与邹汉刚的共同犯罪中，起次要和辅助作用、系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人邹汉桃主动投案、如实供述罪行，属于自首，可以从轻或者减轻处罚。五被告人当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。对依法扣押的烟叶、烟丝、卷烟机应当予以没收。 被告人廖福全、胡天国买卖的是残次烟叶，被告人邹汉刚、廖明贵、邹汉桃分别制作、销售伪劣雪茄烟，虽数额较大，但社会危害性相对较小，且确有认罪悔罪表现，本院决定对其从轻处罚，适用缓刑。故对被告人廖福全、胡天国、邹汉刚、邹汉涛的辩护人关于对四被告人分别从轻处罚、建议适用缓刑的辩护意见，本院予以采信。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第四款、第二条第三款、第三条第二款第一项、第四条第一项、第五条之规定，判决如下： 一、被告人廖福全犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）； 被告人胡天国犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）； 被告人邹汉刚犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）； 被告人邹汉桃犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）； 被告人廖明贵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）； （五被告人的缓刑考验期自判决确定之日起计算）； 六、对公安机关扣押的涉案烟叶、烟丝、卷烟机依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 沙 开 翔 审 判 员 江  涛 人民陪审员 赤黑挖曲 二〇一九年十月十五日 书 记 员 张  寒 附法律条文： 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。