广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初11611号原告（互为原告）：深圳森钢重型钢结构工程有限公司，住所地：深圳市宝安区福永街道桥头社区天福路森钢工业园第**，统一社会信用代码914403007084740339。法定代表人：黄子豪。委托诉讼代理人：郑志明，广东方根律师事务所律师。委托诉讼代理人：林伟文，广东方根律师事务所实习律师。被告（互为原告）：马小训，男，汉族。委托诉讼代理人：张泽丰，深圳市宝安公共法律服务中心指派福海街道司法所法律工作者。上述原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员奚少君独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郑志明、林伟文、被告马小训及其委托诉讼代理人张泽丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方对以下事项无争议：一、入职时间：2003年7月1日。二、工伤保险办理情况：双方确认的《深圳市社会保险参保证明》显示原告已为被告缴纳工伤保险。缴费基数为深圳市同期最低工资标准。三、受伤后出勤情况：被告受伤后于2018年3月5日开始回原告处上班，2018年8月21日工伤复发住院治疗，出院后一直处于停工状态。四、被告的仲裁请求：1.原告支付被告2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至同年9月20日工伤停工留薪期工资67900元；2.原告支付被告一次性伤残补助金差额36484元；3.原告支付被告一次性伤残就业补助金38800元；4.原告支付被告被迫解除劳动合同经济补偿金155200元。五、仲裁结果：一、原告向被告支付以下款项：1.2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至同年9月20日停工留薪期工资39425.93元；2.一次性伤残补助金差额2822.6元；3.一次性伤残就业补助金27456.08元；4.被迫解除劳动合同经济补偿金109824.32元。二、驳回被告的其他仲裁请求。六、原告的诉讼请求：1.原告无需支付被告2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至同年9月20日停工留薪期工资39425.93元、一次性伤残补助金差额2822.6元、一次性伤残就业补助金27456.08元、被迫解除劳动合同经济补偿金109824.32元，四项合计共204928.93元；2.被告承担本案诉讼费用。七、被告的诉讼请求：同仲裁请求。双方对以下事项有争议：劳动关系存续情况。原告主张双方于2017年3月15日签订合作协议，终止劳动关系，变更为承包合作关系，于2017年12月19日终止合作关系，恢复劳动关系，并提交了《外协班组生产合作协议》、关于终止《外协班组生产》合作协议备忘录用以证明。被告对上述两份证据的真实性予以认可，但对其证明目的不予认可，主张双方的承包合作协议是基于劳动关系之上的，该协议第二条约定“乙方（本案被告）所聘请的工作人员与甲方（本案原告）没有劳动合同关系”而非乙方（本案被告）本人。本院认为，首先，原告与被告于2016年12月22日签订了自2017年1月1日起无固定期限的书面劳动合同，而《外协班组生产合作协议》中并未明确约定双方的劳动关系终止。其次，根据双方提交的证据及庭审意见，可知2017年3月15日至同年12月19日期间，原告仍支付被告工资，为原告缴纳各项社会保险。最后，合作协议约定“乙方（本案被告）施工人员在进厂后必须遵守深圳森刚重型钢结构工程有限公司的各项管理规定，服从甲方（本案原告）统一管理，根据甲方工程需要按时完成制作任务”、“乙方人员必须有序组织好生产、服从公司管理并注重企业形象，统一穿着甲方发给的工作服”，由此可见被告及其雇请的施工人员需遵守原告的规章制度、受原告劳动管理、从事的是原告安排的工作。综上，原告与被告的关系符合劳动关系的一般特征，故本院认可被告的主张，认定双方在2017年3月15日至同年12月19日期间的劳动关系存续状态是连续的。工资发放形式。原告主张被告的月工资为5500元/月，还有绩效考核，通过银行转账支付，并提交了申请书、工资和合作利润发放表和银行转账记录、个人收入纳税明细表等证据。被告对上述证据的真实性予以确认，但对申请书、工资和合作利润发放表的证明目的及证明内容不予认可，称不能反映其实际工资数额，且原告无法提供转账记录予以核对，并主张其工资为9700元/月，提交了两份银行流水，欲证明其2016年9月4日至2017年1月18日工资是通过刘锦龙、杨新潮的账户发放，2017年2月份开始工资是通过黄纪前及原告的账户发放。原告对银行流水的真实性予以认可，确认2017年2月份开始工资是通过出纳黄纪前及原告的账户以银行转账形式发放，但主张刘锦龙、杨新潮并非原告的员工，2017年2月份以前工资是通过银行转账发放，没有银行转账记录的就是通过现金形式发放。被告认可刘锦龙、杨新潮并非原告的工作人员，称通过该两人账户发放工资的原因是2012年2月至2017年1月份期间原告将其所在的车间打包出租给第三方公司，故该期闻的工资均由第三方公司的工作人员刘锦龙、杨新潮代发工资，且被告每月签订两份工资表，原告只提供了其中一份。由于被告未能举证证明其上述主张，故本院对其主张不予采信。在没有其他证据的情况下，且被告已在2016年9月至2017年1月期间的工资发放表中签字确认，故本院认定上述期间工资是通过现金形式发放。通过原被告的证据，本院发现原告提交的2017年2月份开始的工资发放表中实发金额与对应月份的银行转账数额不一致，大部分月份银行转账数额高于工资发放表的实发数额。原告主张出现该情形的原因是2017年4月1日发放2017年2月份工资时，双方已签订了《外协班组生产合作协议》，银行转账数额中包括一部分外包人员生活费及承包结算款。对此，被告辩称原告的工资与承包结算款是分开核算、分开转账的。本院认为，根据被告提交的银行流水，可知原告自2017年4月起每月确实分两次或三次向被告转账，2017年4月至2017年11月期间每月有一笔转账与原告提交的2017年2月至2017年9月工资发放情况表中第二栏实发工资的金额是一致的，且原告未能提交证据证明其银行转账中的金额包含了外包人员的生活费及承包结算费，应由其承担举证不能的不利后果，故本院对原告的主张不予采纳。综上，本院确认被告2016年9月至2017年1月的该工资通过现金形式发放，2017年2月开始的工资是以银行转账的方式发放，实发工资数额以银行流水为准。十、受伤前十二个月月平均工资。如上所述，因被告2017年2月至2017年8月期间的工资发放表的实发工资与实际发放工资数额差距较大，故本院根据2016年9月至2017年1月的工资发放表、2017年2月至2017年8月的工资发放的银行流水、个人收入纳税明细表、社保缴费明细表，酌算被告2016年9月至2017年8月期间应发月平均工资数额为8566.36元/月。十一、2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至2018年9月20日期间停工留薪工资。被告于2017年9月19日因日常工作受伤，于2017年12月5日被认定属工伤，于2018年11月9日被评定为十级伤残、医疗终结时间为2017年9月19日至2018年3月19日、停工留薪期为2017年9月19日至2018年3月19日。2018年12月25日，被告被确认属于工伤复发、医疗期为2018年8月21日到2018年9月20日。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。故支付停工留薪期工资是用人单位的法定义务，原告应支付被告2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至2018年9月20日停工留薪期工资金额为59964.52元（8566.36元/月×7个月）。原告提交的2017年10月至2018年1月工资发放表及银行电子回单，显示其已于2019年1月18日向被告支付该期间停工留薪期工资14451.61元（税前应发），且按照1760元/月（税前应发）的标准向被告支付2018年8月21日至同年9月20日的工资。另外，被告于2017年9月19日住院，于2018年3月5日开始回原告处上班，根据2017年9月、2018年3月的工资发放表可知原告均依照被告全勤的情况支付了工资，故本院核算出原告已向被告支付2017年9月停工留薪工资3000元（7500元÷30天×12天）、2018年3月停工留薪工资4609.03元（7520元÷31天×19天）。综上，原告已向被告支付工资停工留薪工资23820.64元（3000元+14451.61元+4609.03元+1760元）。经折抵，原告还需支付被告2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至2018年9月20日停工留薪期工资差额36143.88元（59964.52-23820.64元）。十二、解除劳动合同经济补偿。被告于2019年1月16日向原告邮寄《被迫解除劳动合同通知》，以原告未按时足额发放2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至2018年9月20日工伤停工留薪工资为由向原告提出解除劳动合同，原告确认于2017年1月17日收到该邮件，且确认于2019年1月18日支付被告2017年9月19日至2018年3月19日工资。虽原告主张因被告经通知未按时返岗复工，于2019年2月25日以被告未按时返岗违反公司规章制度为由解除双方劳动合同，但由于原告已确认于2017年1月17日签收被告邮寄的《被迫解除劳动合同通知》，根据时间的先后顺序，双方劳动关系自2019年1月16日已经解除，解除原因为被告以原告未按时足额发放工伤停工留薪工资为由向被告提出被迫辞职。据上可知，原告确实存在未按时足额支付被告2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至2018年9月20日期间停工留薪工资的情形，故被告有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出被迫解除，原告应当按照该法第四十六条、第四十七条的规定向被告支付解除劳动关系经济补偿金，根据双方确认的工资发放表、银行电子回单及停工留薪期工资，核算出被告离职前12个月月平均工资为6887.42元，结合原告在原告处的工作年限，故解除劳动关系经济补偿金数额为110198.72元（6887.42元×16个月）。十三、一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，其中十级伤残的标准为：七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。其中，十级伤残的一次性伤残就业补助金的标准为：四个月的本人工资。该条例第六十六条对“本人工资”的含义明确为：指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。另外，该条例第五十八条的规定，用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。综上，鉴于被告未按原告实际工资标准足额缴纳工伤保险费，原告仅从工伤社保基金获得按4488元的计发基数支付的一次性伤残补助金31416元（4488元×7个月）,而本院已认定原告受伤前十二个月的月平均工资应为8566.36元，与计发基数存在差额，且系由被告未足额缴纳工伤保险费引起，故被告应当向原告补足一次性伤残补助金差额28548.52元【（8566.36元-4488元）×7个月】。被告还应支付原告一次性伤残就业补助金34265.44元（8566.36元×4个月）。裁决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十三条、第五十七条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告深圳森钢重型钢结构工程有限公司于本判决生效之日起五日内向被告马小训支付2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日到2018年9月20日停工留薪期工资金额为59964.52元；二、原告深圳森钢重型钢结构工程有限公司于本判决生效之日起五日内向被告马小训支付解除劳动关系经济补偿金110198.72元；三、原告深圳森钢重型钢结构工程有限公司于本判决生效之日起五日内向被告马小训支付一次性伤残补助金28548.52元；四、原告深圳森钢重型钢结构工程有限公司于本判决生效之日起五日内向被告马小训支付一次性伤残就业补助金34265.44元；五、驳回原告深圳森钢重型钢结构工程有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告马小训的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告起诉的案件受理费5元及被告起诉的案件受理费5元，均由原告深圳森钢重型钢结构工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 奚  少  君二〇一九年十月十八日书记员 李  桃  艳书记员 张里奕(兼)附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。