福建省惠安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0521刑初305号 公诉机关惠安县人民检察院。 被告人庄远东，男，1991年12月29日出生于广东省东莞市篁村区，汉族，初中文化，务工，家住泉州台商投资区。曾因赌博于2015年1月15日被泉州市公安局台商投资区分局处以罚款500元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月5日被抓获并被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 辩护人王志坚、庄世榕，福建闽荣律师事务所律师。 惠安县人民检察院以惠检诉刑诉〔2018〕834号起诉书指控被告人庄远东犯贩卖毒品罪，本院于2018年11月29日作出（2018）闽0521刑初843号刑事判决，被告人庄远东不服判决提出上诉。泉州市中级人民法院于2019年3月29日作出（2019）闽05刑终108号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另组合议庭，公开开庭审理了本案。惠安县人民检察院指派检察员辛俊阳出庭支持公诉，被告人庄远东及其辩护人王志坚到庭参加诉讼。现已审理终结。 惠安县人民检察院指控，2016年8月份期间，苏某1（已判决）事先与被告人庄远东联系要购买氯胺酮（Ｋ粉），被告人庄远东便先后两次带苏某1一同来到石狮市，由庄远东自己在石狮市服装城路边向“一男子”（另案处理）购买氯胺酮后，再将购买到的氯胺酮（两次均重约50克）交给苏某1，苏某1两次均向庄远东支付毒资人民币（币种下同）8000元。2016年8月29日，被告人庄远东事先联系苏某1是否需要氯胺酮，苏某1表示需要20包氯胺酮，后庄远东前往石狮市服装城路边向“一男子”购买氯胺酮，后在泉州市台商投资区张坂镇东兴豪园门口将事先购买到的20包氯胺酮（重约100克），以15000元的价格贩卖给苏某1，期间，苏某1将所购氯胺酮分15次贩卖给黄某、吴某、王某、李某、温某等人，共计32.72克。2016年9月1日，苏某1在张坂镇港都商务酒店路边贩卖毒品被公安机关当场抓获，并从其身上查获氯胺酮9.08克，后公安机关在苏某1租住的租房内查获氯胺酮55.38克。 公诉机关提供的证据有：证人证言、鉴定意见、有关书证、被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人庄远东的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人庄远东对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称第一、二起均贩卖5克。第三起毒品重量应扣除包装袋重量。辩护人提出，1.指控被告人庄远东在2016年8月间先后两次带苏某1购买重量均为50克的氯胺酮构成贩卖毒品，仅有苏某1前后不一的供述，没有其他证据证实，指控不能成立。该两次应按非法持有毒品性质但未达到追究刑事责任标准予以认定。2.被告人庄远东第三次帮苏某1购买毒品数量应以97.18克认定。被告人庄远东在共同犯罪中作用较小，是居间介绍者，应认定为从犯，对其从轻或者减轻处罚。3.被告人庄远东系初犯、偶犯，案发后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且涉案毒品大部分被查获，未流入社会，可对其酌情从轻处罚。 经审理查明：2016年8月份期间，苏某1（已判刑）与被告人庄远东联系购买氯胺酮（Ｋ粉）。被告人庄远东便先后两次带苏某1一同到石狮市，由庄远东在石狮市服装城路边向“一男子”（另案处理）购买氯胺酮后，再将购买到的氯胺酮（两次均重约5克）交给苏某1。2016年8月29日，被告人庄远东再次联系苏某1是否购买氯胺酮。苏某1表示需要20包氯胺酮后，庄远东遂前往石狮市服装城路边向“一男子”购买氯胺酮，后在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园门口将事先购买到的20包氯胺酮（重约97.18克），以15000元的价格贩卖给苏某1。期间，苏某1将所购氯胺酮分15次贩卖给黄某、吴某、王某、李某、温某等人，共计32.72克。2016年9月1日，苏某1在张坂镇港都商务酒店路边贩卖毒品被公安机关当场抓获，并从其身上查获氯胺酮9.08克，后公安机关在苏某1租住的租房内查获氯胺酮55.38克。 2018年7月5日，被告人庄远东在泉州台商投资区被抓获归案。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的如下证据予以证实： 1.证人温某、王某、吴某、黄某、李某的证言，均证实他们向苏某1购买毒品的事实。 2.证人苏某2的证言，证实2016年9月1日19时许，其接到电话，称其丈夫苏某1被公安机关抓获，赶到租房后，看到公安人员在物业管理人员的见证下搜查租房。之后，公安人员邀其一起见证搜查过程，并在其和苏某1主卧室桌子左手边最上面上锁的抽屉里共搜出98袋疑似Ｋ粉的白色粉末颗粒、现金、银行卡等。上述Ｋ粉，其听苏某1电话联系一个叫“远东”的朋友购买。平时，苏某1有自己贩卖Ｋ粉，买家是他自己联系的，其没有见过。 3.同案人苏某1的供述，供认2016年的一天（具体时间不记得），其因没有地方购买Ｋ粉，就问庄远东。之后，庄远东开车载其到石狮一处路边（具体位置不清楚），庄远东自己一人下车，过了一会儿，庄远东把Ｋ粉拿给其（具体多少包、多少克，不记得），其就拿回去自己吸食。又过了几天（时间不记得），其又叫庄远东带其到石狮购买Ｋ粉，与上次一样，庄远东拿来给其。两次差不多共拿了5000、6000元（含庄远东的钱在内，其在车上拿钱给庄远东，庄远东拿钱后才把Ｋ粉给其）。2016年8月底，庄远东打电话问其要不要Ｋ粉，其说要20包，庄远东说要15000元。其就在东兴豪园门口拿了15000元给庄远东，庄远东拿了20包Ｋ粉给其。这20包Ｋ粉，差不多100多克。过了两三天，其被公安机关抓获，并在租房内查获了部分Ｋ粉。 4.辨认笔录及照片，证实被告人庄远东与同案人苏某1的相互辨认、指认，被告人庄远东对案发现场的辨认、指认。 5.搜查笔录、提取笔录、毒品称量记录及照片、泉公鉴〔2016〕1195号检验报告，证实公安人员对同案人苏某1租房进行搜查，提取相关毒品并进行称量，并送检。经检验，送检检材中均检出氯胺酮。 6.行政处罚决定书，证实被告人庄远东因赌博于2015年1月15日被公安机关罚款500元。 7.本院（2017）闽0521刑初217号刑事判决书，证实同案人苏某1因贩卖毒品被判刑。 8.户籍证明，证实被告人庄远东的出生年月及家庭住址等基本情况。 9.抓获经过，证实被告人庄远东的归案经过。 10.被告人庄远东在侦查阶段的供述，供认其于2015年开始吸食Ｋ粉，之后通过朋友认识苏某1。此后，其曾向苏某1购买Ｋ粉，也经常与苏某1一起吸食Ｋ粉。有一天（具体时间不记得），苏某1问其在哪里购买Ｋ粉，刚好该段时间，其在石狮市认识了一位叫“小胖”的人在卖Ｋ粉，其曾向小胖购买过Ｋ粉，苏某1与他一起到石狮市找小胖购买Ｋ粉。当天，其驾车载着苏某1一起到石狮市找小胖，小胖先联系一个男子过来，其向该男子购买了600元的Ｋ粉，约3克；苏某1买了800元的Ｋ粉，约5、6克。他们通过微信付钱给那个男子。过了七八天，苏某1又与其一起到石狮市购买Ｋ粉。这次，其和苏某1均分别购买了500元的Ｋ粉，约2克。之后，其和苏某1又陆续到石狮市购买几次Ｋ粉。在苏某1被抓之前不久，苏某1要购买一大包Ｋ粉，其先是约苏某1一起过去买，因苏某1刚起床，遂叫其帮他购买Ｋ粉。其就自己开车到石狮市向那个男子购买1万多元的Ｋ粉，其中5、600元的Ｋ粉，约2克，其自己吸食；其余的Ｋ粉共20包，是帮苏某1购买的，约80、90克。回来后，其在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园门口将事先购买到的Ｋ粉交给苏某1，苏某1又从中倒了约1克的Ｋ粉给其吸食。去石狮市之前，苏某1先转了六七千元给其，回来后，苏某1又拿了六七千元给其。 以上证据，由侦查机关依法定程序调取，具有真实性、合法性、关联性，各证据间可以互相印证，可以作为定案根据，本院予以采信。 关于本案毒品数量的认定问题。经查，1.同案人苏某1供认先后三次向被告人庄远东购买毒品，除第三次能明确具体数量及重量外，其余两次并不记得，被告人庄远东在两次庭审中均供认第一、二次贩卖数量均为5克左右，现有证据无法认定前两次均是购买50克毒品Ｋ粉。从有利于被告人的角度就低认定为宜，即被告人庄远东第一、二次贩卖毒品数量按每次5克计。2.根据同案人苏某1的供述，2016年8月底，其向庄远东购买20包Ｋ粉，差不多100多克，一克的价格是145元左右，后拿了15000元给庄远东。而被告人庄远东在侦查阶段供认苏某1叫其帮他购买Ｋ粉，后其开车到石狮市向一名男子购买1万多元的Ｋ粉，其中5、600元的Ｋ粉，约2克，其自己吸食，其余的Ｋ粉共20包，是帮助苏某1购买的，约80、90克；在庭审中被告人庄远东辩称其第三次帮苏某1购买毒品，应扣除包装袋重量。本院已生效的（2017）闽0521刑初217号刑事判决书已确定苏某1贩卖毒品为97.18克。从被告人的供述内容，并结合上述证据可以认定被告人庄远东实施第三起贩卖毒品数量按97.18克认定为宜。据此，被告人庄远东及辩护人对此提出的辩解及辩护意见，予以采纳。 本院认为，被告人庄远东违反国家有关毒品管理的法律规定，明知氯胺酮是毒品仍予以贩卖，数量达107.18克，毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。但指控的贩毒数量有误，予以纠正。被告人庄远东具有劣迹，可酌情从重处罚。其归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，可从轻处罚。辩护人对此提出的相关辩护意见，予以采纳。被告人庄远东在本案中不仅帮助同案人苏某1介绍毒品买家，还从中帮忙传递毒资及毒品，对本案毒品交易的发起和达成起重要作用,故其辩护人提出被告人庄远东系从犯的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第七项的规定，判决如下： 一、被告人庄远东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月5日起至2025年7月4日止。罚金应于本判决生效后十日内缴清。） 二、追缴被告人庄远东违法所得全部，予以没收，上缴国库。 （款项应于本判决生效后十日内缴清。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  许国强 审 判 员  何忠平 人民陪审员  骆伟阳 二〇一九年十月二十九日 书 记 员  黄愉斯 附本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”： （一）可卡因十克以上不满五十克； （二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克； （三）芬太尼二十五克以上不满一百二十五克； （四）甲卡西酮四十克以上不满二百克； （五）二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克； （六）哌替啶（度冷丁）五十克以上不满二百五十克； （七）氯胺酮一百克以上不满五百克； （八）美沙酮二百克以上不满一千克； （九）曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克； （十）大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克； （十一）可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克； （十二）三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克； （十三）阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克； （十四）咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克； （十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克； （十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克； （十七）上述毒品以外的其他毒品数量较大的。