内蒙古自治区赤峰市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2019）内04刑终242号上诉人（原审附带民事诉讼原告人）满某，男，1965年9月25日出生，居民身份号码×××，满族，个体工商户，住赤峰市。系本案被害人。原审被告人张某，男，1979年1月12日出生，居民身份号码×××，汉族，初中文化，出租车司机，户籍所在地内蒙古自治区，捕前住赤峰市松山区香格里拉小区67号楼1单元13楼3号。无前科。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年12月10日被赤峰市公安局红山区分局刑事拘留，同年12月17日经被赤峰市公安局红山区分局执行逮捕。于2019年8月9日被刑满释放，同日被赤峰市红山区人民法院取保候审。赤峰市红山区人民法院审理赤峰市红山区人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪一案，于二〇一九年七月十五日作出（2019）内0402刑初138号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人满某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人满某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定：2018年9月28日14时许，被告人张某驾驶×××号出租车沿赤峰市红山区哈达街由西向东行驶至火花路交叉路口右转时，遇被害人满某由北向南步行通过路口，双方因礼让问题发生争执，张某下车后，满某抬起右脚踢踹张某，张某用手抓住满某踢踹过来的右脚向上抬起，将满某掀倒在地，造成满某左桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折。经法医鉴定，满某的损伤构成轻伤一级。另查明，诉讼过程中，被害人满某申请对其损伤程度进行伤残等级鉴定。经赤峰市医院司法鉴定所审查，满某左桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折行内固定术，现内固定物须取出且经适当锻炼后（建议在内固定物取出术后2个月以上）方可实施鉴定，决定不予受理。再查明，被害人满某受伤后于2018年9月28日至2018年11月6日在赤峰市第二医院住院治疗，共住院39天，期间支出医疗费34279.41元。出院时医嘱每月复诊复查X线至骨折愈合，骨折坚固愈合前避免患肢剧烈活动及负重，遵医嘱行五指及腕关节伸屈功能练习，加强营养，适当补充钙剂，骨折愈合后可行手术取内固定物，病情变化随诊。出院后，被害人满某在赤峰市第二医院进行康复治疗，期间支出医疗费2255元。上述事实，有赤峰市公安局红山区分局受案登记表，立案决定书，案件来源，犯罪嫌疑人归案情况说明，法医学人体损伤程度鉴定书，司法鉴定业务不予受理通知书、行政处罚决定书，办案说明、视听资料，被害人满某的陈述，被告人张某的供述及辩解等证据证明。足以认定。原审法院认为，被告人张某故意伤害满某身体，致轻伤一级，其行为侵犯了满某的健康权，已构成故意伤害罪。张某案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被害人满某在案件起因上存在过错，可以对被告人张某从轻处罚。张某因犯罪行为给满某造成的合理经济损失，依法应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》，计算原告人各项损失如下：1.医疗费34279.41元。2.护理费4212元。3.住院伙食补助费3900元。4.参照居民服务业上一年度职工平均工资标准计算100天，其误工费应为10864元。5.营养费3900元。6.康复费2255元。7.交通费酌情保护200元。原告人主张的二次手术费因尚未实际发生，本案不予处理。对原告人主张的精神损伤抚慰金20000元，无法律依据，不予支持。上述费用合计59610.41元。对于上述经济损失，满某在案件起因上存在过错，应自行承担20%的责任，张某应承担80%的责任即47688.33元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十四条、第二百一十六条，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人张某赔偿附带民事诉讼原告人满某各项经济损失人民币47688.33元。三、驳回附带民事诉讼原告人满某的其他诉讼请求。宣判后，原审附带民事诉讼原告人满某不服，提出上诉。上诉理由是原审法院对原审被告人张某量刑过轻，请求从重处罚；原审法院对于误工费、康复费等计算有误，主张后续需要进行的二次手术费用。经二审审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，并有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书及案件来源证明：2018年9月28日14时30分许，张某报案称在红山区影都岗附近因过人行道发生争执，满某与张某互相殴打。2018年11月27日，赤峰市公安局红山区分局决定立案侦查。2.犯罪嫌疑人归案情况说明证明：2018年9月28日15时，张某报案后民警将其从现场带至分公安局办案中心。3.被害人满某的陈述证明：2018年9月28日14时30分许，他在红山区火花路口由北向南步行过横道时，有一辆出租车在哈达街与火花路的交汇口右转，那辆出租车没有减速让他先过，差一点撞到他并且骂了他一句，他也骂了出租车司机一句。这时出租出司机就停车了，司机下车后就骂他，他就与其骂了起来。他用右脚踹那名司机，但是没有踹到，却被司机用手抓住他的右脚向上一抬将他掀翻在地。他的左手手臂被摔的很痛，他就对司机说报警吧，他手臂受伤了。司机报警后，警察不一会就到了。5.赤峰市红山区公安司法鉴定中心（赤红）公（司）鉴字[2018]第358号法医学人体损伤程度鉴定书证明：满某的损伤构成轻伤一级。6.关于满某损伤程度鉴定的说明证明：2018年9月28日，满某因外伤致左桡骨远端粉碎性骨折，2018年10月9日臂丛麻醉下行左桡骨远端粉碎性骨折切开复位接骨板螺钉内固定术。现其内固定物未取出，影响关节活动，故现在无法对其左腕功能情况进行重新鉴定。7.接受证据清单、满某病历、收据证明：满某于2018年9月28日至2018年11月6日在赤峰市第二医院骨外一科住院治疗。出院后，满某在赤峰市第二医院进行康复治疗，期间支出医疗费2255元。出院时医嘱每月复诊复查X线至骨折愈合，骨折坚固愈合前避免患肢剧烈活动及负重，遵医嘱行五指及腕关节伸屈功能练习，加强营养，适当补充钙剂，骨折愈合后可行手术取内固定物，病情变化随诊。8.常住人口基本信息证明：张某的身份信息。9.原审被告人张某的供述与辩解证明：2018年9月28日14时许，他在哈达街由东向西行驶到影都岗右转，在右转的过程中有个行人过横道，他刹车让行人先过。在准备开走的时候，看见那个行人踹了他车右后方一脚。他拐过弯就把车停在了路边，看见那个行人在骂他，他问其为啥踹车，行人没有回答，并且继续骂他并用右脚踹了他肚子一脚。他用手抓着行人的脚向上一抬，行人就倒地了。随后他报警了。本院认为，原审被告人张某故意伤害被害人满某身体，致轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人提出原审法院对原审被告人张某量刑过轻，请求从重处罚的上诉理由。经查，因原审被告人未上诉、检察院未抗诉，该案刑事部分已经生效且被告人已刑满释放，故满某对于量刑方面提出的上诉理由不予采纳。上诉人提出的原审法院对于误工费、康复费等计算有误，请求给付后续二次手术费用的上诉理由。经查，因上诉人提交的证据不足以证明其从事批发和零售业，亦不能提供固定收入及平均收入证明，原审法院以居民服务业上一年度职工平均工资标准计算满某的误工费正确；关于康复费用，满某向原审法院提供并经庭审质证的收费单据共7枚总额为2255元，原审法院据此作出判决正确；二次手术费属未实际发生的费用，待实际支出后可另行起诉。综上，上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。原审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 朱旭光审 判 员 王德华审 判 员 崔明明 二0一九年十月十四日法官助理 孟宪宁书 记 员 张 鹏