广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)桂0802民初1303号 原告：广西中小企业融资担保有限公司，住所地南宁市青秀区金浦路**名都苑**楼**南面。 法定代表人：邱宗跃。 委托诉讼代理人：杨明雁，女，1978年4月1日出生，汉族，住贵港市港**。 委托诉讼代理人：梁凤山，男，1983年4月14日出生，汉族，住贵港市港**。 被告：广西开元贸易有限公司，住，住所地贵港市金港大道国际大酒店****/div> 法定代表人：黎曦蔓。 被告：广西中景贸易有限公司，住所地，住所地贵港市金港大道国际大酒店****iv> 法定代表人：苏晓红。 被告：广西贵港龙升国际大酒店有限公司，住所地：贵，住所地：贵港市金港大道**> 法定代表人：苏凯林。 被告：苏凯林，男，1979年4月23日出生，住贵港市港**。 被告：黎曦蔓，女，1982年3月26日出生，住址。 被告：苏晓红，女，1984年4月3日出生，住址同上。 被告：周金亮，男，1983年10月14日出生，住贵港市港**。 上列被告共同委托诉讼代理人：苏育扉，男，1984年10月11日出生，汉族，住贵港市港**。 上列被告共同委托诉讼代理人：黄广和，广西元丰律师事务所律师。 被告：广西梧州中恒集团钦州北部湾房地产有限公司，住所地钦州市扬，住所地钦州市扬帆北大道** 法定代表人：关锋。 被告：池乐勤，女，1956年9月14日出生，住贵港市港**。 被告：关仕杰，男，1957年4月19日出生，住址。 原告广西中小企业融资担保有限公司（以下简称融资担保公司）与被告广西开元贸易有限公司（以下简称开元公司）、广西中景贸易有限公司（以下简称中景公司）、广西贵港龙升国际大酒店有限公司（以下简称龙升公司）、苏凯林、苏晓红、黎曦蔓、周金亮、广西梧州中恒集团钦州北部湾房地产有限公司（以下简称中恒钦州公司）、池乐勤、关仕杰追偿权纠纷一案，本院于2018年5月7立案受理后，适用普通程序于2018年11月22日公开开庭进行了审理。原告融资担保公司委托诉讼代理人杨明雁、梁凤山，被告开元公司、中景公司、龙升公司、苏凯林、苏晓红、黎曦蔓、周金亮共同委托诉讼代理人苏育扉、黄广和到庭参加诉讼；被告中恒钦州公司、池乐勤、关仕杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告融资担保公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告开元公司偿还原告代偿款本金26452402.71元；二、判令被告开元公司向原告支付违约金2645240.27元；三、判令被告黎曦蔓、苏凯林、苏晓红、周金亮、关仕杰、池乐勤、中景公司、中恒钦州公司、龙升公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。四、判令原告对被告中恒钦州公司抵押给原告的位于钦州市扬帆北大道2号的恒祥豪苑13号楼第2层、4层在建工程【钦国用2010第A0674号；建设用地规划许可证号为：地字第4507：地字第**，建设工程规划许可证号为：建字第**可证号为：452802201107050301；抵押他项权证编号：钦房建在押字第201300022号】享有优先受偿权，目前该在押在建工程已经完工并取得房产证，房产证编号为：钦房权证城区字第××号、钦房权证城区字第××号，判令原告对此两套房产享有优先受偿权；五、本案诉讼费由上列被告承担。事实和理由：2013年3月25日,原告与被告开元公司签订《最高额委托保证合同》（合同编号：2013年贵委保字第041号），合同约定被告开元公司委托原告向银行、信用社、小额贷款公司及其他原告认可的金融机构借款授信提供连带责任保证担保，担保贷款的最高额债权为人民币6900万元。被告中恒钦州公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》（合同编号：2013年贵抵字第041），向原告提供在建工程抵押反担保。被告中景公司、中恒钦州公司、龙升公司、苏凯林、苏晓红、黎曦蔓、周金亮、池乐勤、关仕杰与原告签订了《保证反担保合同》，对上述贷款承担连带责任保证反担保。2014年9月22日，桂林银行与被告开元公司签订《人民币流动资金额度借款合同》（合同编号：00993120140069），合同约定被告开元公司向桂林银行借款人民币500万元，借款期限2014年9月22日至2016年9月21日。原告与桂林银行签订保证合同（合同编号：00993120140069-1号），为被告开元公司的上述贷款提供连带保证担保。合同签订后，桂林银行于2014年9月23日向被告开元公司发放人民500万元贷款，贷款到期后，开元公司只归还了50万元本金。2016年广西北部湾银行贵港分行与被告开元公司签订《流动资金额度借款合同》（合同编号：HT123015051205025），合同约定被告开元公司向广西北部湾银行贵港分行借款人民币2000万元，借款期限2015年5月13日至2016年5月13日。原告与广西北部湾银行贵港分行签订保证合同（合同编号：DB122215020524号）,为被告开元公司的上述贷款提供连带保证担保。合同签订后，广西北部湾银行贵港分行于2015年5月13日向被告开元公司发放人民2000万元贷款，担保贷款于2016年5月13日到期后，被告开元公司未偿还全部贷款本息，贷款逾期。2016年11月4日、2016年11月10日，广西金控资产管理有限公司与桂林银行股份有限公司、广西北部湾银行贵港分行签订了《信贷资产转让协议》(协议编号：ZC-SG-2016(0025)、ZD-SG-2016(0027)，收购了桂林银行股份有限公司、广西北部湾银行贵港分行的两笔担保贷款债权，本息金额数分别为4555764.54元、21075434.05元，并于2016年11月4日、2016年11月15日分别划转了对应的收购款到桂林银行和广西北部湾银行贵港分行。2018年1月2日，广西金控资产管理有限公司向原告发代偿通知书，要求原告履行担保代偿义务。原告于2018年2月11日向广西金控资产管理有限公司代偿本息分别为5312803.89元、21139598.82元，合计26452402.71元。原告和被告之间签订的《最高额委托保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、《保证反担保合同》等均是当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。代偿发生后，原告依法成为被告开元公司的债权人，有权向被告开元公司、中景公司、中恒钦州公司、龙升公司、苏凯林、苏晓红、黎曦蔓、周金亮、池乐勤、关仕杰追偿。经原告追收各被告，至今尚未清偿原告代偿款，已构成违约，应承担违约责任。为维护原告的合法权益，现特向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 被告开元公司、中景公司、龙升公司、苏凯林、苏晓红、黎曦蔓、周金亮辩称，一、保证期限已过，原告未在担保期限内主张权利，反担保人不需要承担义务。原告承担与北部湾银行、桂林银行的保证合同的保证义务而偿还的贷款，无证据证明反担保人向金融机构提供保证，保证合同对反担保人不具有约束力。原告无权向反担保人追偿，只能向债务人开元公司追偿。并且，无证据证明反担保人与原告签订延长保证期间的任何约定。二、原、被告已发生多起诉讼，原告的请求应在双方最高额保证合同结算后才具有债权。最高额委托保证合同的主债权不应拆分，否则债权债务关系无法理清。被告与原告发生的是最高额保证合同，被告未从广西金控公司获得融资资金，本案原告及其控股公司起诉被告偿还的债务本金已达195330000元。被告开元公司仅从金融机构融资6000多万元，因原告持有开元公司的公章和网银，被告中景公司无法查明原告将贷款如何使用，存在虚假诉讼及虚假债务可能。三、主债权人金控公司的债权转让没有告知债务人及保证人，是未成立生效的债权。不能发生代偿权的法律效力，原告应当向桂林银行和北部湾银行偿还后才具备向开元公司的代偿权。故，驳回原告对七被告诉请，代偿权不成立，原告不享有对七被告的追偿权。 被告中恒钦州公司、池乐勤、关仕杰未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下： 1、本案借款款项是否实际支付？ 综合原告提交的证据，涉案的多个合同均是双方当事人自愿签订的合同，合法有效。被告开元公司向桂林银行股份有限公司、广西北部湾银行股份有限公司贵港分行借款并签订了借款合同，桂林银行股份有限公司、广西北部湾银行股份有限公司贵港分行已经按照合同约定支付了借款，故本案的借款款项已实际支付。上列到庭被告辩称从未从广西金控资产管理有限公司获得融资资金，原告持有开元公司的公章和网银，存在虚假诉讼和虚假债务的可能。因未提供足以推翻上述事实的证据，本院不予采信。 2、本案的保证期限是否已过？ 经审查相关《保证反担保合同》，合同均约定被告开元公司债务的履行期限为2013年3月25日至2016年3月25日（此处填写的日期与金融机构的授信凭据不一致的，以授信凭据为准）。而被告开元公司与桂林银行股份有限公司签订的《人民币流动资金额度借款合同》约定，借款期间为2014年9月22日至2016年9月21日。上列各被告的保证期应自2016年9月21日起计算两年，即2016年9月21日至2018年9月21日为上述各被告的对该笔借款的保证期。被告开元公司与广西北部湾银行股份有限公司贵港分行签订的《流动资金借款合同》约定，借款期限自2015年5月13日至2016年5月13日，则上述各被告的保证期应自2016年5月13日起计算两年，即2016年5月13日至2018年5月13日为上列各被告对该笔借款的保证期。原告于2018年5月7日诉至本院，故上列各被告的保证期限未过。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年3月25日，原告与被告开元公司签订一份《最高额委托保证合同》（合同编号：2013年贵委保字第041号），合同主要约定：原告为被告开元公司在银行、信用社、小额贷款公司及其他原告认可的机构在2013年3月25日至2016年3月25日期间签订的多个借款等授信业务合同提供担保，担保最高债权额为6900万元，原告提供的保证方式为连带责任保证。原告有权按合同约定向被告开元公司收取担保费，年费率为2.94%，费率可根据银行借款基准利率以及市场情况进行适当调整，担保费由对方按年度通过银行转账的方式支付。此外，原告有权要求对方提供反担保。被告开元公司未按期履行债务致使原告代偿的，原告可要求被告开元公司按代偿总额的10%支付原告违约金，也可要求以代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍支付利息。合同项下的被告开元公司应负的义务和责任，由被告开元公司和第三方反担保人向原告提供反担保，合同附《反担保清单》。如原告代偿，有权自主选择执行各项反担保的顺序。同日，原告与中恒钦州公司签订了《最高额抵押反担保合同》（合同编号：2013年贵抵字第41号）合同主要约定：根据原告与被告开元公司签订的《最高额委托保证合同》，原告为开元公司向金融机构申请授信6900万元提供担保，中恒钦州公司以其在建工程就开元公司在《最高额委托保证合同》中应承担的责任和义务向原告提供抵押反担保。反担保的债权额为6900万元，开元公司的债务履行期限为2013年3月25日至2016年3月25日（此处填写的日期与金融机构的授信凭据不一致的，以授信凭据为准）。合同附件抵押物清单（抵押物名称：在建工程；房屋坐落：钦州市扬帆大道与南珠东大街交汇处（“恒祥豪苑”13号楼第2层、4层）；《国有土地使用权证》编号：钦国用2010第A0674号；《建设用地规划许可证》编号：地字第450701201000236号，《建设工程规划许可证》编号：建：地字第**，《建设工程规划许可证》编号：建字第**告中恒钦州公司与原告就抵押物办理了抵押登记。同日，原告与被告苏凯林、苏晓红、黎曦蔓、周金亮、池乐勤、关仕杰、中景公司、龙升公司、中恒钦州公司分别签订了六份《保证反担保合同》，六份合同均约定根据原告与被告开元公司签订的《最高额委托保证合同》，原告为开元公司向金融机构申请授信6900万元提供担保，债务履行期限为2013年3月25日至2016年3月25日（此处填写的日期与金融机构的授信凭证不一致的，以授信凭据为准），上述被告愿意以连带责任保证方式就开元公司在《最高额委托保证合同》中应承担的责任和义务向原告提供保证反担保。保证范围是原告代开元公司偿还的全部款项，保证期间为开元公司债务履行期限届满之日起两年。保证方式为连带责任保证。 2014年9月22日，被告开元公司与桂林银行股份有限公司签订《人民币流动资金额度借款合同》（合同编号：00993120140069），合同约定桂林银行股份有限公司向被告开元公司提供借款500万元，借款期自2014年9月22日至2016年9月21日。同日，原告与桂林银行股份有限公司签订《保证合同》（合同编号：00993120140069-1），合同约定由原告为被告开元公司的上述借款提供连带责任保证。上述借款桂林银行股份有限公司已于2014年9月23日转账支付给被告开元公司指定的账户。 2015年5月13日，被告开元公司与广西北部湾银行股份有限公司贵港分行签订《流动资金借款合同》（合同编号：HT123015051205025），合同约定广西北部湾银行股份有限公司贵港分行向被告开元公司借款2000万元，借期自2015年5月13日起至2016年5月13日止。原告与广西北部湾银行股份有限公司贵港分行签订《保证合同》（合同编号:DB122215020524），合同约定由原告为被告开元公司的上述借款提供连带责任保证。上述借款广西北部湾银行股份有限公司贵港分行已于合同签订当天转账支付给被告开元公司指定的账户。 2016年11月2日，广西北部湾银行股份有限公司贵港分行向原告发出关于转让开元公司资产的通知。2016年11月4日桂林银行股份有限公司与广西金控资产管理有限公司签订《信贷资产转让协议》，协议约定桂林银行股份有限公司将其享有被告开元公司的债权共计4555764.54元全额转让给广西金控资产管理有限公司，转让价款为4555764.54元，由广西金控资产管理有限公司替代桂林银行股份有限公司对被告开元公司拥有的债权权利。同日，广西金控资产管理有限公司将转让款4555764.54元汇款至桂林银行股份有限公司指定的账户。 2016年10月25日，桂林银行股份有限公司玉林分行向原告发出关于开元公司债权转让的函。2016年11月10日广西北部湾银行股份有限公司贵港分行与广西金控资产管理有限公司签订《信贷资产转让协议》，协议约定广西北部湾银行股份有限公司贵港分行将其享有被告开元公司的债权共计21039907.79元全额转让给广西金控资产管理有限公司，转让价款为21075434.05元，由广西金控资产管理有限公司替代广西北部湾银行股份有限公司贵港分行对被告开元公司拥有的债权权利。2016年11月15日广西金控资产管理有限公司将转让款21075434.05元汇款至广西北部湾银行股份有限公司贵港分行指定的账户。 2018年1月2日广西金控资产管理有限公司向原告发出代偿通知书，要求原告代偿开元公司欠广西北部湾银行股份有限公司贵港分行以及桂林银行股份有限公司的借款，该两笔债权均已经由广西金控资产管理有限公司收购。截至2017年12月31日开元公司尚欠广西金控资产管理有限公司两笔借款及利息共计26452402.71元，原告对该两笔债权提供连带责任保证担保。2018年2月24日原告分两笔向广西金控资产管理有限公司的账户转款共计26452402.71元代被告开元公司偿还借款。 2018年5月，原告提起本案诉讼。 诉讼期间，2018年8月2日，原告更名为广西中小企业融资担保有限公司。 本院认为，涉案的《最高额委托保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、《保证反担保合同》、《人民币流动资金额度借款合同》、《流动资金额度借款合同》当事人主体适格，意思表示真实，内容合法，合同有效并已生效。 经庭审确认，2018年2月24日原告分两笔向广西金控资产管理有限公司的账户转款共计26452402.71元代被告开元公司偿还借款。对此，原告依法有权向被告开元公司行驶追偿权，并可根据上述相关合同约定，要求被告开元公司支付违约金和要求保证人承担保证责任。 根据《最高额委托保证合同》约定，被告开元公司未按期履行债务致使原告代偿的，原告可要求开元公司按代偿总额的10%支付违约金，也可要求以代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍计付向原告支付利息。现原告要求开元公司支付违约金符合法律规定，本院予以支持。 上列被告分别与原告签订《保证反担保合同》，为被告开元公司的最高额保证借款6900万元向原告提供连带责任保证反担保。根据合同法相关规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。故原告要求上列被告对被告开元公司上述债务承担连带保证责任，本院予以支持。另，原告作为抵押权人，对被告中恒钦州公司用于抵押的坐落于钦州市扬帆大道与南珠东大街交汇处（“恒祥豪苑”13号楼第2层、4层），《国有土地使用权证》编号为钦国用2010第A0674号的在建工程享有优先受偿权，因该在押在建工程已经完工并取得房产证，房产证编号为钦房权证城区字第××号、钦房权证城区字第××年13212号。抵押权仅因抵押权的实现、抵押关系的解除和抵押物灭失等法定事由而消灭，因此在建工程竣工后未重新办理抵押登记，并不导致在建工程抵押权消灭，抵押权延续，且具有对抗第三人的效力，故原告对上述两套房产享有优先受偿权。 综上，本院对原告的诉讼请求全部予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第二十一条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告广西开元贸易有限公司偿还原告广西中小企业融资担保有限公司代偿款26452402.71元； 二、被告广西开元贸易有限公司支付给原告广西中小企业融资担保有限公司支付违约金2645240.27元； 三、被告苏凯林、黎曦蔓、苏晓红、周金亮、池乐勤、关仕杰、广西中景贸易有限公司、广西贵港龙升国际大酒店有限公司、广西梧州中恒集团钦州北部湾房地产有限公司对上述第一、二、项债务承担连带清偿责任； 四、原告广西中小企业融资担保有限公司对被告广西梧州中恒集团钦州北部湾房地产有限公司用于抵押的钦州市扬帆大道与南珠东大街交汇处（“恒祥豪苑”13号楼第2层、4层）的房屋〔房产证编号：钦房权证城区字第××号、钦房权证城区字第××年13212号〕享有优先受偿权。 本案受理费187288元，由被告广西开元贸易有限公司、苏凯林、黎曦蔓、苏晓红、周金亮、池乐勤、关仕杰、广西中景贸易有限公司、广西贵港龙升国际大酒店有限公司、广西梧州中恒集团钦州北部湾房地产有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起三十日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满的七日内预交上诉案件受理费187288元，款汇至户名：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；账号：20×××16；开户行：农行贵港分行。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  覃春德 人民陪审员  张 雪 人民陪审员  韦倩霞 二〇一九年十月十五日 书 记 员  凌 枫