杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初4993号 原告：杜勤太，男，1954年6月16日，汉族，户籍地安徽省定远县。 委托诉讼代理人：魏贤荣，女，1954年4月6日出生，汉族，住址同上，系杜勤太配偶。 被告:杭州市半山实验小学，住所地浙江省杭州市拱墅区半山路8号。 法定代表人:周晓婷，校长。 委托代理人：赵丽华，浙江天卫律师事务所律师。 原告杜勤太为与被告杭州市半山实验小学（以下简称半山小学）劳动争议一案，本院于2019年5月16日立案受理后，依法适用普通程序审理，于2019年9月16日公开开庭进行了审理。原告杜勤太及其诉讼代理人魏贤荣，被告半山小学的诉讼代理人赵丽华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杜勤太的诉讼请求：判决被告支付原告621598元。(1、58个月工资2400×58×2=278400元，扣除已发139200元，尚欠139200元；2、外保1900+夜间800=2700元，2700×58×2=313200元；3、被告单方终止劳动合同补偿金：2400+2700=5100元，5100×5=25520元；4、误工费：20000元；5、节假日加班费：白天480天×160=76800元，夜间480×50=24960元，国庆节106×3×12=3816元，五一106×3×4=1272元，倒垃圾桶1685×10=16850元。 事实与理由：2013年8月26日，原告入职被告担任内保岗位工作至今。原告在工作岗位上兢兢业业工作，但被告一直未与原告签订劳动合同，未支付原告外保工资、内保夜间补贴、倒垃圾费用、年关待遇等(其中外保工资每月1900元，内保夜间补贴每月800元，倒垃圾每天10元，年关待遇1000元一年)。原告多次与被告协商支付该笔劳动报酬，但被告一直推诿，至今分文未付。原告在被告处工作期间未曾享受国家的节假日休息，所以被告应当支付原告双倍劳动报酬及节假日双倍报酬，按照有关法律规定：原被告之间的劳动合同关系分为两个阶段，第一阶段2013年8月26日-2014年4月6日为正常劳动合同关系，第二阶段2014年4月7日-2018年4月30日为特殊劳动合同关系(原告延续在被告处上班工作，原告未享受国家养老金待遇)，据此，被告严重侵犯原告的合法权益，故特依法起诉，请求判决。 被告半山小学答辩称，一、2013年8月26日，杜勤太到半山小学做保安工作。工作内容为：维护校园秩序、管理人员出入和登记、做好夜间安防及巡查工作等，被告在校内给原告提供住宿，工资按月发放。2018年4月30日，被告考虑原告年龄及身体原因，无法胜任学校内保工作，遂告知原告终止双方用工关系，5月3日向原告发出书面告知书，并安排其他安保人员接替其岗位。二、双方建立合法的用工关系，各方依约履行权利义务内容，原告诉求不成立。1、2014年6月17日-2018年4月30日，双方建立了自愿、真实的劳动用工关系，被告依约每月均向原告及时、足额支付了劳动报酬2400元，没有拖欠原告的工资，原告也从来没有提出过异议。2、根据浙江省高院相关司法意见，结合被告给原告提供的工作条件、约定的工作内容及原告的实际工作情况，原告提及的节假日加班的事实无依据，原告从来没有加班过。3、双方对工作范围从未约定过“外保及外保费、内保补贴、倒垃圾费”等相关性工作且另外支付报酬的内容，原告叙述的事实无依据。4、原告诉及的误工费无事实依据。5、原告提及的劳动合同补偿金不合法。三、双方争议的事实，经过杭州市拱墅区人民法院于2018年10月8日(2018)浙0105民初7490号民事判决，杭州市中级人民法院于2019年5月24日(2018)浙01民终9206号民事判决分别对双方争议的事实作出判决。对各项诉请逐一回应：原告的2400元工资基数，工资已经全额支付。外保夜间费用，没有事实依据。终止劳动合同的补偿金，国家对于中小学学校的安保人员有年龄身体要求，故不存在被告的违法，即使要主张补偿金，原告的计算方法也是错误，计算5年只有12000元。原告没有加班的事实，学校假期都是放假的，他住在学校，并不是加班，故不存在加班费。原告在请求中，没有主张养老保险，故我方不作回应。对于未签书面劳动合同的二倍工资，已经超过诉讼时效。综上，原告主张无事实和法律依据，恳请依法驳回原告诉请。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定本案事实如下： 杜勤太于2013年8月26日至2018年4月30日就职半山小学，担任保安工作，学校安排住宿，每月基本工资为2400元，还有每月考勤奖200元等。双方未签订书面劳动合同。 根据杜勤太的银行账户交易明细显示，2017年5月-2018年4月，半山小学共向其银行账户发放工资款32988元。 因与半山小学就外保工资、内保夜间补贴、倒垃圾费用、年关待遇等发放问题，杜勤太于2018年7月10日以劳务合同纠纷向本院提起诉讼，要求半山小学支付劳务费146000元。本院于2018年10月8日作出（2018）浙0105民初7490号民事判决：驳回杜勤太的诉讼请求。杜勤太不服该判决，向浙江省杭州市中级人民法院提起上诉。浙江省杭州市中级人民法院经审理，认为：杜勤太与半山小学之间系劳动关系。杜勤太以劳务合同纠纷提起诉讼，其主张不能成立。故于2019年5月24日作出（2018）浙01民终9206号民事判决：驳回上诉，维持原判。 期间，杜勤太于2018年10月29日向拱墅区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委当日以当事人不适格作出《不予受理通知书》。 2019年5月9日，杜勤太向拱墅区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求半山小学支付未签书面劳动合同二倍工资差额、外保工资、内保夜间补贴、倒垃圾费用、经济补偿金、误工费、节假日加班费等共计621598元。该委当日以当事人不适格作出《不予受理通知书》。故杜勤太向本院提起诉讼。 以上事实有经庭审质证、并经本院认证的由杜勤太提交的银行账户交易明细；本院的（2018）浙0105民初7490号民事判决书、浙江省杭州市中级人民法院的（2018）浙01民终9206号民事判决书、双方当事人在上述案件中所提交的有效证据、拱墅区劳动人事争议仲裁委员会的浙杭拱墅劳人仲不（2019）38号《不予受理通知书》及当事人陈述为证。 本院认为，杜勤太与半山小学于2013年8月26日建立劳动关系，半山小学应当自用工之日起一个月内与杜勤太订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，未订立书面劳动合同情形下二倍工资的最长支付期限为11个月，且适用一般仲裁时效。劳动争议申请仲裁的时效为一年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。故杜勤太应当自2014年8月26日起一年内主张权利或请求权利救济。诉讼中，杜勤太未提交证据证明其在仲裁时效内已经主张过权利或请求权利救济。故半山小学提出杜勤太主张未签订书面劳动合同二倍工资差额已经超过仲裁时效，本院予以采纳。 杜勤太在半山小学担任保安工作，且学校安排住宿，故不能简单地将杜勤太在校期间全部视为工作时间。劳动者主张存在加班事实的，其仍然负有举证责任。杜勤太要求半山小学支付节假日期间的加班工资，其应当就存在加班事实进行举证。因诉讼中杜勤太未提交有效证据证明存在加班事实，其应当承担举证不能的不利后果。 杜勤太的工作岗位为保安。其主张入职时约定其工作内容仅为“内保”。劳动合同履行过程中，校领导与其口头约定增加了工作内容，让其同时兼任“外保”，还有夜间工作及倒垃圾，并同意每月另行支付外保工资1900元，夜间补贴800元，倒垃圾每天10元。但对于该事实，其并没有提交有效证据进行证明，其应当承担举证不能的不利后果。 对于杜勤太提出的因诉讼导致其误工损失，要求半山小学赔偿误工费2万元，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 半山小学于2018年4月30日与杜勤太终止劳动合同，应当向杜勤太支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准支付。根据查明事实，杜勤太在劳动合同终止前12个月的平均工资为2749元。故半山小学应当按此标准支付经济补偿。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、杭州市半山实验小学支付杜勤太经济补偿13745元，于本判决生效之日起十日内付清； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回杜勤太的其他诉讼请求。 案件受理费收取5元，由杜勤太负担4元，由杭州市半山实验小学负担1元。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于杭州市中级人民法院。 审 判 长  陈颖浚 人民陪审员  龚大建 人民陪审员  谢祖德 二〇一九年十月十一日 法官助理江晶 书记员黄莺