福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0902民初17号 原告：陈长周，男，1953年12月22日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：黄丽娟，福建宁仁律师事务所律师。 被告：陈月云，男，1957年12月22日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：雷子清，宁德市蕉城区蕉城法律服务中心法律工作者。 原告陈长周与被告陈月云机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈长周及其委托代理人黄丽娟、被告陈月云及其委托诉讼代理人雷子清到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 陈长周向本院提出诉讼请求：请求判令被告陈月云赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、交通费、鉴定费等各项经济损失98241.6元，其中先行在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告经济损失同时精神抚慰金在交强险限额内进行赔偿，对于超出交强险赔偿限额的由被告按照70%事故责任承担赔偿金额。 事实与理由：2018年01月11日10时50分许，陈月云驾驶鼎超强电动车正三轮车轻便摩托车沿陈北宫后路15号门前道路左转驶入南埕村中心街时，适遇右侧由陈长周驾驶的蕉城22109二轮超标电动车（车上乘坐陈俊林、陈俊锦、车上安装遮阳伞）沿南埕村中心街由东往西正常直行，陈月云驾驶的电动三轮车轻便摩托车车尾右侧与陈长周驾驶的蕉城22109二轮超标电动车车头左侧发生碰刮，导致陈长周驾驶的车辆摔倒，造成陈长周受伤、车辆轻微损坏的交通事故。经宁德市公安局交警支队直属一大队认定，被告陈月云承担主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告陈长周被送往宁德市医院住院治疗。2018年9月11经福建闽正司法鉴定书鉴定原告的伤残等级为十级伤残，后续取内固定取出费用为10000元，误工期120日，护理期90日，营养期90日。本次交通事故给原告造成经济损失合计106874.92元。闽宁司鉴[2018]车检字第1014号出具的司法鉴定意见书证实了鼎超强电动三轮车主要技术参数符合《机动车运行安全技术条件》GB7258-2017中正三轮轻便摩托车的技术参数的界定，被告驾驶的电动三轮车应属机动车，根据相关法律规定被告应先在机动车强制责任险赔偿限额内赔偿原告的各项经济损失，不足部分按照交通事故责任分担，被告负事故的主要责任还应按70%承担超出交强险赔偿限额部分，因此被告应赔偿原告各项经济损失98241.6元，但被告至今分文未赔，特向法院提起诉讼，请求依法支持其诉请。 陈月云辩称：一、关于本案事实问题。其驾驶的电动三轮车车尾右侧与原告陈长周的两轮电动车车头左侧根本没有发生碰刮。原告陈长周是自己超载和驾驶技术不老练摔倒受伤，而不是被告碰刮其车头后摔倒。车辆性能鉴定报告中的电动三轮车两边后转向灯均损坏，为旧痕迹，该痕迹早已形成，而非本案所留痕迹。 二、关于责任认定程序以及责任承担问题。宁德市公安局交通警察支队直属一大队事故经办人一人执法、没有制作现场提取车辆笔录、没有制作现场提取车辆勘验笔录、没有制作车辆扣押清单。只有车辆性能检验，没有刮痕检验和痕迹一致物检验，无法判定碰刮。事故经办人一人到当事人家制作询问笔录。国家并没有强制要求电动三轮车要挂牌、需驾驶证、需投交强险，先赔交强险后再按责任比例赔偿没有法律依据。认定书中事故原因判断和因果关系分析不清晰，以致责任划分不公平。依前与后、车头与车尾关系，若为交通事故，则原告陈长周属于追尾，其自己应负全责。 三、关于原告损失问题。1、原告主张先赔交强险后再按责任比例赔偿没有法律依据并有违公平公正原则，是不成立的。2、原告已64周岁，无具有劳动能力证明，不能计算误工期和误工费。3、护理费最多算住院的23天。4、营养期无医嘱，依人损司法解释缺乏鉴定基础。5、残疾赔偿金没有17年计算期限。6、交通费无票据证明。7、精神抚慰金过高。8、后续治疗费未实际发生，无必然性产生，应实际发生后另行起诉。9、鉴定费2600元应扣除不必要鉴定的“三期”和后续治疗费所产生的费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.对争议的原告的伤残等级如何认定的问题 原告主张其伤残等级为一处十级伤残，并提供了福建闽正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，被告对此提出异议并申请重新鉴定。 本院审查后认为，原告的伤残等级经具有鉴定的鉴定机构评定，程序合法、结论合理，被告虽提出异议，但并未提供足以反驳的相反证据，仅凭主观臆断，本院不予支持，对上述司法鉴定意见本院予以采信。 2.对争议的原告驾驶的车辆与被告驾驶的车辆是否发生碰撞的事实认定 原告认为，其驾驶的电动车车头与被告驾驶的电动三轮车的尾部相刮碰，其依据为交警部门制作的事故认定书、闽宁司鉴2018车检字1014号、1015号司法鉴定意见书、福建省分析测试中心出具的闽测WS-046检测报告。 被告认为两车未发生碰刮，原告系自己操作不当摔倒，同时本起事故中经办民警一人执法并制作询问笔录，程序违法，事故认定书不应采信。检测报告、司法鉴定意见书超过举证期限提交，不应采信，且该检测报告未附资质证书，所检测的颜色是否与原车相符存疑。 本院审查后认为，检测报告系宁德市公安局交警支队直属一大队委托福建省分析测试中心进行鉴定，程序合法，检测结论客观真实，本院予以采信，被告对此提出异议，但未能提出足以反驳的相反意见，仅凭个人主观臆断，本院不予支持。根据上述检测报告并结合事故发生的过程，可认定原、被告驾驶的车辆发生过刮碰。 3.对争议的本案被告是否应先在交强险限额内先承担责任的事实认定 原告主张，被告驾驶的三轮电动车符合正三轮轻便摩托车的技术参数，该车辆应认定为机动车，故被告应当为该车辆购买交强险，根据法律规定，其应先在交强险限额内赔偿原告的损失，超过部分再按主次责任论赔。 被告认为，法律法规和本地政府部门并未强制要求电动三轮车要挂牌、投保交强险，原告要求其在交强险限额内先赔的主张不能成立。 本院审查后认为，法律义务是法律关系主体依法应当承担的责任，只有当负有义务的主体不履行该义务时，才应当受到国家强制力的制裁，承担相应的责任。虽然最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定了未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人可以请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿。但本案中，从当事人双方所举证据及法院调查情况看，并没有明确的法律规定，将涉案类电动三轮车纳入机动车登记管理，并强制要求该类电动车必须进行机动车登记管理并配发相应机动车牌照。实际管理中，该类电动车也并未纳入机动车交通事故责任强制保险的投保范围。被告实际上也不能依照相关管理规定，购买机动车交通事故责任强制保险。同时，原告本人驾驶的电动车亦属超标电动车，也并未投保交强险，因此，综合以上原因，要求被告在机动车交通事故责任强制保险限额范围承担赔偿责任，亦有违民法的公平原则。因此，本案应根据本次事故责任比例承担相应的赔偿责任，符合现有法律规定，也合情合理。 本院经审理认定本案事实如下： 1.2018年01月11日10时50分许，陈月云驾驶鼎超强电动车正三轮车轻便摩托车沿陈北宫后路15号门前道路左转驶入南埕村中心街时，适遇右侧由陈长周驾驶的蕉城22109二轮超标电动车（车上乘坐陈俊林、陈俊锦、车上安装遮阳伞）沿南埕村中心街由东往西正常直行，陈月云驾驶的电动三轮车轻便摩托车车尾右侧与陈长周驾驶的蕉城22109二轮超标电动车车头左侧发生碰刮，导致陈长周驾驶的车辆摔倒，造成陈长周受伤、车辆轻微损坏的交通事故。经宁德市公安局交警支队直属一大队认定，被告陈月云承担主要责任，原告承担次要责任。 2.原告陈长周因本起事故受伤构成一处十级伤残。 双方争议的焦点为：一、赔偿责任比例如何确定；二、原告的各项损失如何确定。 关于争议焦点一 被告认为，根据本案的交通事故认定书，被告负事故主要责任，故应承担70%的责任。 原告认为，本案交通事故认定书的经办民警一人执法并制作询问笔录，没有制作现场提取车辆笔录、没有制作现场提取车辆勘验笔录、没有制作扣押清单，且认定书中事故原因的判断和因果关系分析不清晰，以致责任划分不公平。 本院认为，交警部门出具的交通事故认定书作为处理交通事故的证据，是人民法院审理道路交通事故人身损害赔偿案件确定交通事故双方当事人所应承担责任比例的重要依据，但其只是证据的一种形式，若有充分证据证实认定该认定书所采信事实有疏漏或责任认定明显不当的，可予以纠正。本案中，原告的车辆违法加装遮阳伞并超载（车上乘坐陈俊林、陈俊锦），极易导致车辆在紧急情况下失去平衡，从事故发生的过程可以看出，双方在村道中低速行驶，车辆仅是轻微碰刮，却造成原告锁骨骨折的严重后果，与原告自身车辆违法改装并超载存在因果关系，原告自身存在较大过错，而本案交通事故认定书在事故原因分析中，忽略了原告陈长周驾驶的二轮超标电动车违规安装遮阳伞与损害后果之间的原因力，因此事故认定书认定被告负主要责任存在不当，应予纠正，综合事故发生的过程、双方的过程以及双方行为对损害后果的原因力，本院认定原告自行承担55%的责任，由被告陈月云承担45%的赔偿责任。 关于争议焦点二 本院予以审查、分析并认定如下： 1.原告主张医疗费22927元，根据原告提供的医疗费发票、费用清单，本院予以确认。 2.原告主张护理费17195元（48784元/年÷12个月÷21.75天×90天），被告认为护理期过长。本院认为，依照人损赔偿解释第二十一条第三款规定，考虑到在无特殊情况下，患者出院之日即为恢复生活自理能力之时，确定本案护理期限为23天，护理费标准可参照度我省居民服务业标准计算。故原告的该项损失为4299元（48784元/年÷12月÷21.75天×23天）。 3.原告主张住院伙食补助费1150元（50元/天×23天），未超过法律规定的标准，本院予以确认。 4.原告主张残疾赔偿金为27769元（16334.8元×10%×17年），被告对原告的伤残等级有异议，认为原告构不成十级伤残，要求进行重新鉴定。本院认为，首先关于伤残等级，原告的伤残等级经福建闽正司法鉴定所鉴定为十级，该鉴定的程序合法、鉴定机构具有相应资质，而被告对此提出异议并要求重新鉴定，却未能提供足以反驳的相应证据和理由，其重新鉴定的申请本院不予支持。原告截止定残日为63周岁，其残疾赔偿金计算年限为17年，故原告的该项损失认定正确，本院予以支持。 5.原告主张精神损害抚慰金5000元。本院认为，根据案涉事故发生的过程、双方的过错、损害后果的原因力等因素分析，本院酌定为3000元。 6.原告主张鉴定费2600元，并提供了相应票据为凭，由于护理期、误工期、营养期鉴定并非必要，且本院未予采纳，其余鉴定费1600元，本院予以支持。 7.原告主张营养费4500元（50元/天×90天），本院认为，虽然原告治疗的医院未出具加强营养的意见，但根据其伤情及伤残情况，酌情支持2000元。 8.原告主张交通费1000元，本院酌定500元。 9.原告主张后续治疗费10000元，提供了鉴定意见书，本院认为，原告确有内固定物需在后期取出，该项损失属必然发生，金额也合理，可一并判决。 10.原告主张误工费23503元（51121元/年÷12月÷21.75天/月×120日）。首先，误工时间的确定，因原告在医疗治疗终结后仍持续误工状态，故其误工期可计算至定残日的前一天，但原告仅主张鉴定的误工期120日，本院予以确认；其次，收入状况的确定。原告未能举证证明其近三年平均收入标准，本院根据其户籍予以参照农林牧渔业标准计算，据此确定原告的误工费为16807元（51121元/年÷365天×120日）。 以上损失合计：90052元（包括精神损害抚慰金）。 本院认为：公民生命、健康权受法律保护。阮晓文在本起交通事故中死亡，其亲属依法有权获得赔偿。由于陈月云驾驶的两轮超标电动车不属于法定应投保交强险的机动车，故原告要求被告先在交强险限额内赔偿再按责论赔的主张，本院不予支持。综上，由陈月云赔偿原告：42173.4元（87052元×40%+3000元），据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告陈月云应于本判决生效之日起十个工作日内赔偿原告陈长周因本事故造成的损失42173.4元。 二、驳回原告陈长周的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2442元，由原告陈长周负担1482元，由被告陈月云负担960元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  孙长斌 人民陪审员  余 淼 人民陪审员  林丽娇 二〇一九年十月十日 书 记 员  尹佳文 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。