山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终4974号 上诉人（原审被告）：赵浩然，男，1969年12月2日出生，汉族，居民，户籍所在地高密市，现住高密市。 委托诉讼代理人：马慧，山东升信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘兆华，男，1961年12月26日处生，汉族，居民，住高密市。 上诉人赵浩然因与被上诉人刘兆华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2018）鲁0785民初5380号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 赵浩然上诉请求：1、请求二审法院撤销（2018）鲁0785民初5380号民事判决，依法改判或发回重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、2017年3月1日赵浩然与刘兆华弟弟刘兆厂签订楼房承包合同，由刘兆厂承建赵浩然涉案楼房工程，刘兆厂承包工程后指派刘兆华担任施工队队长，负责施工安排等事宜，刘兆华系在从事施工公司安排的工作时因未遵守安全施工规章制度违章操作受伤。一审判决认定赵浩然雇佣刘兆华看门期间受伤，没有任何依据。二、一审法院在刘兆华只有自己陈述而没有提供任何证据之下认定与赵浩然存在雇佣关系，进而认定本案系提供劳务者受害侵权责任纠纷与事实不符。刘兆华系高密市佳艺房地产公司职工，与赵浩然不存在雇佣关系，且从住院病历陈述看系在自家受伤。三、一审中证人杨某、徐某的证言仅能证明刘兆华受伤及被救护车拉走的事实。四、依据赵浩然与刘兆厂签订的承包合同，安全事故责任由承包方承担，与发包方无关，一审判决赵浩然承担责任，系适用法律错误。 刘兆华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判。 刘兆华向一审法院起诉请求：1、请求判决赵浩然赔偿刘兆华医药费10000元，误工费27000元，护理费6961.33元，伤残赔偿金30236元，营养费1800元，伙食补助费660元，后续治疗费10000元，精神损害抚慰金2000元，司法鉴定费2400元，交通费1000元，共计92057.33元；2、诉讼费用由赵浩然承担。事实与理由：赵浩然在高密市，施工期间赵浩然联系刘兆华要求为其在施工工地看护建筑材料及施工工具，每月给付工资400元。2017年7月7日早上6时许，赵浩然到施工工地因楼房漏雨要求刘兆华上楼房查看漏雨原因，刘兆华应赵浩然要求到房顶后，赵浩然在房内用木棍顶漏雨处，刘兆华在房顶查看时，因下雨天气，房顶瓦面湿滑，刘兆华从房顶滑落摔倒地面，刘兆华摔伤后，赵浩然当即拨打120急救电话，刘兆华被送往高密市中医院救治，经诊断：腰椎爆裂骨折、右足皮肤挫裂伤。刘兆华住院治疗22天后出院，刘兆华受伤后支付医药费及相应损失，赵浩然未能给予赔偿，刘兆华认为：刘兆华在受赵浩然所雇用期间，应赵浩然要求查看楼房漏雨原因发生的伤害事故，赵浩然应承担全部赔偿责任。 一审法院认定事实：刘兆华围绕其诉讼请求，向一审法院提交了1、高密市中医院中医6号车发车单，用以证实：2017年7月7日8时30分许，高密市中医院接到138××××3735（经核实系赵浩然手机号码）的呼救电话，在双羊镇车站北100米路北处等待接受伤人员刘兆华。2、申请证人杨某、徐某出庭作证。证人杨某证实：2017年7月7日8时许，证人见到赵浩然，赵浩然陈述刘兆华受伤，并从赵浩然新盖楼房后邻居家帮忙将其抬上救护车。证人徐某证实，刘兆华从赵浩然家附近抬上救护车。刘兆华儿媳于雯和儿子刘瑞勇与案外人之间的录音。赵浩然对上述证据不予认可。一审法院认为：结合赵浩然自述从2017年3月份开始，到2017年10月份，赵浩然在双羊镇车站北100米左右处翻建楼房以及赵浩然在此期间雇佣刘兆华看门并支付费用的事实，可以认定上述证据与本案具有关联性，一审法院予以采信，并根据刘兆华提交的证据并查明事实如下： 2017年3月份至2017年10月份期间，赵浩然在位于高密市，在此期间，赵浩然雇佣了刘兆华照看工具及材料，并支付了相关费用。2017年7月7日早上6时许，刘兆华因到赵浩然翻建的楼房屋顶处查看房屋漏雨情况，不慎从屋顶摔下，跌至赵浩然楼房后邻居处，赵浩然即通知高密市中医院进行救护。 刘兆华为证实其受伤治疗及损失情况，向一审法院提交了高密市中医院住院病历、医疗费票据复印件、刘兆华所在的高密市佳艺房地产营业公司执照（企业公司网站下载）、扣发工资证明、公司出具的刘兆华2017年4、5、6三个月的工资表；护理人员刘瑞勇扣发工资证明、护理人员所在单位营业执照复印件、护理人2017年4、5、6三个月工资表、潍坊盛泰司法鉴定所鉴定意见书，用以证实：刘兆华受伤当天入住高密市中医院，经诊断为：腰椎爆裂骨折、右足皮肤挫裂伤，住院治疗22天后好转出院。花费医疗费40662.98元，扣除医疗保险支付23804.98元，个人支付16858元。刘兆华住院期间由其子刘瑞勇护理。经潍坊盛泰司法鉴定所鉴定，刘兆华伤情构成十级伤残，误工时间为180天，护理为一人护理60日（含住院期间），营养期限为60日（建议30元/天），二次手术参考费用为壹万元或者以实际支出为准，刘兆华支付鉴定费2400元。一审法院认为：刘兆华提交的个人工资表无会计、出纳的签字，护理人员的工资表无制表人、审核人员的签字，一审法院不予采纳，一审法院按照其户口性质计算其损失。故一审法院确认刘兆华的支出为：医疗费10000元，刘兆华主张未超出实际支出，一审法院予以支持；误工费：按照农村居民标准计算误工费（15118元+10342元）/365天×180天=12555.62元；护理费：按照农村居民标准计算护理费（15118元+10342元）/365天×60天=4185.21元；残疾赔偿金：山东省农村居民人均收入15118元×20年×10%=30236元；住院伙食补助费：刘兆华住院22天，每日按照30元计算，共计660元；营养费：按照鉴定标准60天，每天30元，共计1800元；鉴定费2400元；精神抚慰金，一审法院酌定1000元。以上费用一审法院确认为62836.83元。对于后续治疗费，刘兆华可待实际发生后再行主张，因交通费未提交证据，一审法院不予支持。 一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损失的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，刘兆华受赵浩然雇佣，双方形成劳务合同关系，刘兆华因房屋漏雨上房顶查看，不慎跌下受伤，故作为雇主的赵浩然应当承担刘兆华的损失。 关于责任承担的问题，本案中，刘兆华作为成年人在上房检查漏雨过程中，应当采取安全注意义务，特别是下雨天，更应当谨慎小心，在未采取安全措施，未配备安全工具时即登高，导致事故的发生，其自身应当承担一定过错，综上，一审法院酌情确定刘兆华与赵浩然承担责任的比例以3：7为宜。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、赵浩然赔偿刘兆华医疗费10000元、误工费12555.62元、护理费41851.21元、残疾赔偿金30236元、住院伙食补助费660元、营养费1800元、司法鉴定费2400元，共计61836.83元的70%计43285.78元；二、赵浩然赔偿刘兆华精神抚慰金1000元；以上一、二项费用合计44285.78元，于判决生效后十日内付清。三、驳回刘兆华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延由履行期间的债务利息。案件受理费2102元，由刘兆华负担1195元，赵浩然负担907元。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案二审争议的焦点问题是赵浩然与刘兆华之间是否形成雇佣关系以及赔偿责任的承担问题。刘兆华在受赵浩然雇佣期间到赵浩然所有的房产楼顶查看漏雨情况时不慎跌落受伤，赵浩然依法应当按照责任承担比例对刘兆华的损失承担赔偿责任，一审判决对此认定正确，本院予以确认。 综上所述，上诉人赵浩然的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2102元，由赵浩然负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  祝建海 审判员  张守现 二〇一九年十月十四日 书记员  李昱萱