广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0307民初14270号原告（反诉被告）:深圳汇滢食品饮料有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区布吉街道吉华路233号（兄弟时代智慧园）第4层406号，统一社会信用代码：×××56Ｎ。法定代表人：王军，总经理。委托代理人：徐进初，北京大成（深圳）律师事务所律师。委托代理人：林楚真，北京大成（深圳）律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东三狮农业集团有限公司，住所地：广东省潮州市饶平县三饶镇南联村南山陆新村（2号），统一社会信用代码：×××51Ｈ。法定代表人：陆伟胜，总经理。委托代理人：陆升元，广东乐辉律师事务所律师。被告:陆伟胜，男，汉族，1969年生，户籍住址：广东省。被告：张雷，男，汉族，1967年生，户籍住址：福建省。被告：蔡国雄，男，汉族，1970年出生，户籍住址：福建省。上述原告诉被告合同纠纷一案，本院受理后，被告广东三狮农业集团有限公司在法定期限内提起反诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理。原告委托代理人徐进初、林楚真、被告广东三狮农业集团有限公司委托代理人陆升元、被告陆伟胜（兼被告广东三狮农业集团有限公司法定代表人）到庭参加了诉讼，被告张雷、蔡国雄经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告请求判令：1、解除原告与广东三狮农业集团有限公司签订的《代理销售合同》；2、广东三狮农业集团有限公司向原告返还已付货款22万元；3、广东三狮农业集团有限公司赔偿原告损失500万元；4、陆伟胜、张雷、蔡国雄为广东三狮农业集团有限公司的上述全部债务承担连带清偿责任；5、四被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年年底，王军（原告的发起人股东之一）通过林辉（原告的发起人股东之一，与陆伟胜系亲戚关系）与陆伟胜（广东三狮农业集团有限公司股东）结识。后，王军、林辉与陆伟胜三方就代理销售广东三狮农业集团有限公司汇滢山泉水产品事宜进行口头磋商并达成合作意向，各方同意由王军、林辉设立公司与广东三狮农业集团有限公司合作。为此，王军、林辉申请注册了原告公司，原告于2017年7月24日成立。2017年7月25日，原告与广东三狮农业集团有限公司就代理销售事宜签署了书面《代理销售协议》，约定，原告系广东三狮农业集团有限公司汇滢山泉水系列产品（包括已注册商标“汇滢山泉”）及其他同类产品的全球唯一经销商，代理销售期限为2017年8月8日起至2027年8月7日止。合同第4条约定，因合同签订后，原告有大量的前期筹备及市场启动工作，原告承诺签订合同第一年销售产品不低于800万元，第二年开始每年不低于1000万元，如原告每年销售达到预定目标的60%为无责，未达到销售目标，经双方协商一致可解除合同。合同第6条约定，原告订货后，广东三狮农业集团有限公司应在原告的订金到账后10日内发货，若原告单次采购货款超过30万元/批，则广东三狮农业集团有限公司可以不影响原告销售为原则分批分期发运。合同第7条第1款第8项约定，如广东三狮农业集团有限公司有违反合同规定之条款，原告书面通知广东三狮农业集团有限公司，广东三狮农业集团有限公司应在7日内就具体事宜进行书面回复，若未答复，原告有权解除合同，同时广东三狮农业集团有限公司须按合同约定的第一年销售额的同等金额赔偿原告损失。合同签署后，2017年7月25、26日，原告股东王军、林辉代原告分三次向广东三狮农业集团有限公司指定账户支付订货款20万元，用于订购汇滢山泉瓶装水。同时，原告为履行合同开展了广告宣传、品牌推广认证、产品包装设计、客户开发等大量前期筹备及市场启动工作，并为前述工作及公司运营投入了巨额资金。然，广东三狮农业集团有限公司未能按合同约定时间向原告交付所定的20万元货物，并以各种理由拖延交货时间。2017年9月初，广东三狮农业集团有限公司向原告提出其资金紧张，需要原告再支付订货款2万元才能出货。考虑到双方将长期合作，原告的股东王军又于2017年9月10日代原告向陆伟胜名下银行账户支付了订货款2万元。综上，原告累计向广东三狮农业集团有限公司支付了订货款22万元，用于订购汇滢山泉瓶装水。但此后，广东三狮农业集团有限公司仍未能依约向原告交付任何货物，且经原告多次催促，仍拒不履行交货义务。广东三狮农业集团有限公司的前述行为严重违反合同约定，导致原告为履行合同所作的前期努力付诸东流，给原告造成了重大的经济损失，故原告有权解除案涉合同，并要求广东三狮农业集团有限公司承担损失赔偿责任。陆伟胜、张雷、蔡国雄作为广东三狮农业集团有限公司的股东兼高管，其等未全面履行出资义务，且滥用公司法人独立地位和股东有限责任、滥用职权损害公司债权人的利益，应对广东三狮农业集团有限公司的前述债务承担连带偿还责任。被告广东三狮农业集团有限公司答辩称：1、原、被告2017年7月25日签订的《代理销售合同》是在双方真实意思表示下签订的协议，该协议合法有效，受法律保护，原、被告应该遵守，双方应继续履行《代理销售合同》；2、原、被告于2017年7月25日签订的《代理销售合同》，在被告收到原告支付的项目启动资金20万元后，被告即积极做好履行合同的各项工作，并按公司安全库存管理组织产品的生产任务，以便原告下达标准的订货通知后能尽快完成生产任务。然而在被告做好生产产品的各项工作准备后，原告便突然通知停止生产，这给被告造成了重大的经济损失；3、被告并没有违反合同约定的义务，反而是原告未按合同约定给被告下达标准的订货通知，造成被告无法正常组织安排产品的生产。因此不存在原告要求赔偿损失的说法，而且原告要求赔偿500万元也没有任何事实与法律依据；4、综上所述，原告上述各项诉讼请求没有任何事实与法律依据，请求法院依法查明事实，驳回原告的各项诉讼请求。被告陆伟胜答辩称：我是公司法定代表人，收取的2万元是代公司收取的，是职务行为，所以不存在连带责任的问题。被告张雷、蔡国雄未到庭应诉、答辩，也未提交证据。被告广东三狮农业集团有限公司反诉请求：1、原告继续履行《代理销售合同》；2、原告赔偿被告因原告违约而给被告造成的损失632454.7元；3、原告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年3－6月，原告与我公司口头约定，双方合作经营汇滢山泉水项目，并约定由原告向我公司提供20万的项目启动资金。同年7月25日，双方于深圳签订了一份《代理销售合同》，约定，原告为我公司汇滢山泉水系列产品（包括已注册商标“汇滢山泉”）及其他同类产品的全球唯一经销商，我公司授权原告在产品宣传、推广、销售等过程中使用上述商标（包括公司的一系列文件、材料），但不经我公司特别书面授权，原告只有销售我公司产品的权利，原告无权代理我公司做出任何承诺或立下任何债务，原告的代理销售期限为2017年8月8日起至2027年8月7日止（暂定十年）。另外合同还约定，合同签订后，原告第一年销售产品不低于800万元，第二年开始每年不低于1000万元，原告每年销售达到预定目标的60%为无责，原告未达上述销售目标，经双方协商一致，合同自动解除。原告每批次订货时，以标准的订货通知单形式及时通知我公司，并支付订单货款总额的50%作为订金，发货到原告指定地点仓库，原告承诺验收无误后5个工作日内付清尾款。我公司在确认收到订金后十日内发货，若原告单次采购款超过30万元/批，我公司以不影响原告为原则分批分期发货。2017年7月25日，我公司收到原告20万元项目启动资金后，我公司即积极筹备启动汇滢山泉水项目，并于2017年8月30日拿到生产许可证，2017年8月30日开始跟各供应商备货，2017年10月7日完成了1万箱汇滢山泉水的备货等待原告正式下订单。然而原告却一直不下达正式订单，并以调整汇滢山泉水包装为由不断推迟订货，因此造成了我公司汇滢山泉水产品长期积压在仓库，严重影响了我公司的正常生产经营。2018年5月8日，原告突然通知我公司取消订货，造成我公司预先订购材料及投入人工的重大损失。然而，当上述事实发生后，原告没有主动与我公司就相关事项进行沟通与协调，而是在没有按合同约定下达正式订货通知及未足额支付预付款的情况下无理要求我公司发货。根据合同第五条约定，原告的上述行为已经严重违反了合同约定并给我公司造成了重大的经济损失。原告答辩称：1、本案现有证据足以证明原告支付给广东三狮农业集团有限公司的22万元均为订货款；2、原告的订货下单方式符合案涉合同约定，且已经为广东三狮农业集团有限公司接受。原告多次催告广东三狮农业集团有限公司履行交货义务，且积极与广东三狮农业集团有限公司磋商沟通，相反，广东三狮农业集团有限公司却未能履行交货义务，且未能给予任何反馈，故原告解除合同的条件已经成就，案涉合同已经解除；3、因广东三狮农业集团有限公司未能履行合同义务，原告已通过起诉的方式解除了合同，案涉合同继续履行的可能性不复存在，而且广东三狮农业集团有限公司至今仍未履行合同义务，且其法定代表人陆伟胜因涉嫌诈骗身陷囹圄，案涉合同根本不可能继续履行；4、案涉合同的解除以及无法继续履行的原因在于广东三狮农业集团有限公司，广东三狮农业集团有限公司应依照合同约定承担违约责任，而非由一直信守合同义务的原告承担违约责任。综上，广东三狮农业集团有限公司的反诉请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回其全部反诉请求，并支付原告的诉讼请求。经审理查明：广东三狮农业集团有限公司注册资本8000万元，公司章程规定股东陆伟胜、张雷、蔡国雄应于2014年9月30日前缴足认缴出资，数额分别为1400万元、4200万元、1400万元。2017年7月25日，原告（成立时间为2017年7月24日）与广东三狮农业集团有限公司签订《代理销售合同》，约定：原告在全球范围内代理销售广东三狮农业集团有限公司现有汇滢山泉水系列产品，包括已注册商标“汇滢山泉”及其他同类产品，同意广东三狮农业集团有限公司专销潮州区域不予外销；原告与广东三狮农业集团有限公司根据本合同确立销售关系，广东三狮农业集团有限公司授权原告在产品宣传、推广、销售等过程中使用上述商标（包括公司的一系列文件、材料）；销售期限为2017年8月8日至2027年8月7日（暂定10年）；因合同签订后，原告有大量的前期筹备及市场启动工作，因此原告承诺合同签订第一年销售产品不低于800万元，第二年开始每年不低于1000万元，原告每年销售额达到预定目标的60%为无责，如原告未达上述销售目标，经双方协调一致，合同自动解除；原告每批次订货时，以标准的订货通知单形式及时通知广东三狮农业集团有限公司，并支付订单货款总额的50%作为订金，发货到原告指定地点仓库，原告承诺验收无误后5个工作日内付清尾款；广东三狮农业集团有限公司在确认订金到账后10日内发出货物，若原告单次采购货款超过30万元/批，广东三狮农业集团有限公司以不影响原告销售为原则分批分期发运；若广东三狮农业集团有限公司有违反本合同规定之条款，原告书面通知广东三狮农业集团有限公司，广东三狮农业集团有限公司应在7日内就具体事宜进行书面答复，若广东三狮农业集团有限公司在约定的时间内不做出书面答复，原告可以书面形式通知广东三狮农业集团有限公司解除本合同，同时广东三狮农业集团有限公司须按合同约定的第1年销售额的同等金额赔偿原告由此带来的直接和间接损失；原告设计提供生产的瓶形，瓶形所有权归原告所有；等等。合同落款时间为2017年8月8日。2017年7月25日，广东三狮农业集团有限公司出具《授权书》，同意授权原告使用其注册商标“汇滢山泉”，使用期限10年。2017年7月25日，原告向广东三狮农业集团有限公司付款5万元，相应的转账凭证显示留言为“深圳汇滢食品饮料有限公司订货款”。2017年7月26日，原告向广东三狮农业集团有限公司付款15万元，其中10万元的转账凭证显示留言为“深圳汇滢食品饮料有限公司订货款”。2017年9月10日，原告向广东三狮农业集团有限公司付款2万元，相应的转账凭证显示留言为“深圳汇滢食品饮料有限公司定货款”。2018年6月5日，原告委托律师向广东三狮农业集团有限公司邮寄《律师函》，要求广东三狮农业集团有限公司在收到函件之日起三日内交付价值22万元的货物。原告提交的微信聊天记录（广东三狮农业集团有限公司、陆伟胜对真实性不予认可）显示：2017年8月1日，原告工作人员将设计好的瓶标发送给广东三狮农业集团有限公司。2017年9月18日，原告工作人员称“我们从第一次打款20万至今已经快2个月了……我现在正式通知贵公司要求贵公司本周四（2017年9月21日）交货……”、“22万的货没有问题是吧？”，广东三狮农业集团有限公司工作人员回复“纸箱下午过来，没有问题就直接生产”。2017年10月9日，被告工作人员告知原告因为药品检查，商标、纸箱需要修改。2018年3月15日，原告向广东三狮农业集团有限公司发出《公函》，内容为“……且我司于2017年9月10日止共计支付贵司定货款人民币贰拾贰万元整……贵司未按合同条款约定按时按质的交付我司所定产品。现函告贵司如下几点问题：一、自2017年12月13日我司将新包装源图发给贵司后，贵司以各种理由不作为，且我司多次与贵司沟通，贵司仍无视合同条款，现我司要求贵司按双方所签合同条款执行合同。二、若贵司仍继续违反合同，我司要求贵司于2018年4月1日前全额退还我司支付的定货款人民币贰拾贰万元，并承担违约经济责任和我司的经济损失。三、请贵司收到本函三日内给予书面回函……”。2018年3月29日，被告工作人员称“你发给我的有纸箱和商标这两个邮箱文件，商标可以打开，就纸箱打开以后看到一半”、“现在没办法书面回复你们，最重要的原因就是水源处没水的问题”、“第一现在在弄纸箱，现在纸箱问题还没解决，第二水源处现在干旱，特别是水源处的问题，这个是天时问题我们那里有确定的答复给你们”。2018年5月8日，原告工作人员问“现在贵公司有准确出货时间了吗？”，被告工作人员回复“在订纸箱和商标，但等水，这边还没水”。原告主张原告是为了代理经销汇滢山泉水产品而注册设立的，原告在支付了22万元订货款后，广东三狮农业集团有限公司迟迟未能供货，给原告造成了严重损失，并提交以下证据证明自己的主张：1、国内公司业务咨询办理委托书、记账报税服务协议、招商银行收款回单、收据、发票，证明原告为办理注册设立手续支出费用7560元；2、物业租赁合同、租金水电费收据，证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，已支出租金及水电费21175元；3、办公场所装修及办公用品购置支出明细表、公司装修及办公用品购置费用支出凭证（发票、收据等），证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，支出装修费、办公用品费等15328.4元；4、优音400呼叫中心服务协议及发票、宽带费发票，证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，支出通讯、宽带服务费3678.27元；5、员工工资支付明细、招商银行对账单，证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，支出员工工资、社保公积金等286921.83元；6、商标注册申请受理通知书、商标注册服务费收款收据，证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，投入了大量时间精力设计注册品牌商标，并支出服务费690元；7、申报表、认证服务费发票、收据、认证证书，证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，在产品宣传推广、品牌打造方面投入了大量时间精力，并支出了服务费21000元；8、包装设计合同、海报设计费发票、产品说明书印刷费发票、产品包装及海报，证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，支出了设计费等3780元；9、网站关键词搜索优化推广服务费发票、网络技术服务费收据、原告公司网站截图及宣传彩页，证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，支出了服务费6436元；10、照片、差旅费及客户招待费票据，证明原告为代理经销汇滢山泉水产品，支出了差旅费、客户招待费等经营成本15222.98元；11、委托代理合同、发票，证明原告支出律师费2万元。被告认为原告提交的上述证据均与本案无关。广东三狮农业集团有限公司主张其与原告签订合同后，积极备货，但原告一直不下达正式订单，造成其产品积压等损失，并提交工资表、业务合同书、取消订单通知、取消订货通知、购销发票、购销合同、生产许可证、情况说明、微信聊天记录、物资存货图片、成品出库单以证明自己的主张，其中微信聊天记录显示原告工作人员于2018年5月8日称“王总说纸箱不要订了，商标也不要订了，到时出产品也来不及了”。原告的质证意见：对工资表的真实性不予认可，对业务合同书、送货单的真实性、合法性不予认可，对取消订单通知、购销合同的真实性、合法性、关联性均不予认可，对购销发票的真实性、关联性不予认可，对情况说明的真实性、合法性及证明目的不予认可，对微信聊天记录、出库单、的真实性不予认可，对物资存货图片的真实性，关联性均不予认可。本院认为：原告与广东三狮农业集团有限公司之间签订的《代理销售合同》为双方真实意思表示，合法有效，双方应按合同约定全面正确地履行各自的权利义务。原告提交的微信聊天记录出具了手机原始载体，且内容上与广东三狮农业集团有限公司提交的微信聊天记录相衔接，因此本院对该微信聊天记录的真实性予以采信。根据原告向广东三狮农业集团有限公司转账22万元时所附留言、微信聊天记录内容，本院确认原告支付的22万元款项性质为货款。广东三狮农业集团有限公司、陆伟胜主张该22万元为项目启动资金，无证据证明，本院不予采信。因为外包装原因，广东三狮农业集团有限公司提出需要修改故无法供货，但在原因消除后，原告多次催促的情况下，广东三狮农业集团有限公司又以水源问题为由未予交货，且不能确定供货时间。本院认为，广东三狮农业集团有限公司迟延供货，且经原告催告后仍然未能在合理期限内供货，原告有权要求解除合同，故对原告关于解除与广东三狮农业集团有限公司签订的《代理销售合同》的诉讼请求，本院予以支持。广东三狮农业集团有限公司作为违约一方，反诉请求原告继续履行合同并赔偿损失，于法无据，本院不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、赔偿损失。原告请求广东三狮农业集团有限公司返还货款22万元并赔偿损失，符合法律规定，本院予以支持。至于具体赔偿损失数额，合同约定的赔偿金额过高，应按照原告的实际损失金额进行赔偿。原告为履行涉案合同支出的注册设立手续支出费用7560元、租金及水电费21175元、装修费及办公用品费等15328.4元、通讯、宽带服务费3678.27元、社保公积金23836.67元、商标注册服务费690元、设计费3780元，以及为本案诉讼支出的律师费20000元，合计96048.34元，有原告提供的合同、发票、收据等予以证明，合乎情理，为合同约定的广东三狮农业集团有限公司违约给原告造成的直接和间接损失，广东三狮农业集团有限公司应予赔偿。原告未能提供证据证明其实际支付了员工工资，也未能证明宣传推广费用、差旅费、招待费是为履行涉案合同而支出，故本院对该部分费用不予支持。原告基于广东三狮农业集团有限公司股东出资义务等而请求陆伟胜、张雷、蔡国雄为广东三狮农业集团有限公司的上述债务承担连带清偿责任，该法律关系与本案法律关系是两种不同的法律关系，不宜在同一诉讼中解决，因此，对原告该部分诉讼请求本院不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）深圳汇滢食品饮料有限公司与被告（反诉原告）广东三狮农业集团有限公司于2017年7月25日（落款时间为2017年8月8日）签订的《代理销售合同》；二、被告（反诉原告）广东三狮农业集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）深圳汇滢食品饮料有限公司货款220000元；三、被告（反诉原告）广东三狮农业集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）深圳汇滢食品饮料有限公司损失96048.34元；四、驳回原告（反诉被告）深圳汇滢食品饮料有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）广东三狮农业集团有限公司的全部反诉请求。本案本诉受理费48340元、反诉受理费5062元，由原告负担45469元，被告广东三狮农业集团有限公司负担7933元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  曾 纯人民陪审员  邹影英人民陪审员  杨文玲二〇一九年十月二十九日书 记 员  伍 晖