湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0106民初583号原告：周伊湄，女，1994年1月21日出生，汉族，住武汉市武昌区，委托诉讼代理人：余美佳、闫真真，北京市京师（武汉）律师事务所律师，特别授权。被告：广东翘楚汽车有限公司武汉分公司，营业场所武汉市武昌区徐东大街迎宾华府B区（君临天下）1、2、3栋1层1号B115、116。负责人：楚俊龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：张茜，该公司员工，一般授权。被告：广东翘楚汽车有限公司，住所地广东省东莞市莞城街道东纵路**地王广场写字楼****。法定代表人：楚俊龙，该公司董事长。被告：陶翠霞，女，1970年8月10日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**，被告：楚俊龙，男，1993年10月27日出生，汉族，住新疆石河子市，原告周伊湄与被告广东翘楚汽车有限公司武汉分公司（以下简称翘楚汽车武汉分公司）、广东翘楚汽车有限公司（翘楚汽车公司）、陶翠霞、楚俊龙买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员杨婧担任审判长，与人民陪审员周鸣、刘理组成合议庭，于2019年9月20日公开开庭进行了审理。原告周伊湄的委托诉讼代理人余美佳、闫真真，被告翘楚汽车武汉分公司的委托诉讼代理人张茜到庭参加了诉讼，被告翘楚汽车公司、陶翠霞、楚俊龙经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周伊湄向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原告与翘楚汽车武汉分公司于2018年8月28日签订的《翘楚名车汽车居间协议》（协议编号：QC-WH-20180828001）;2、请求依法判令翘楚汽车武汉分公司返还原告支付的购车款人民币42.2万元，并承担违约金（以42.2万元为基数，违约金按日万分之五计算，自2018年10月28日起计算至实际返还购车款之日止）;3、请求依法判令被告翘楚汽车公司、陶翠霞、楚俊龙对以上返还购车款及违约金承担连带清偿责任;4、依法判令本案被告共同承担本案的诉讼费及律师费。事实与理由：原告于2018年8月28日与翘楚汽车武汉分公司签订了《翘楚名车汽车居间协议》,向翘楚汽车武汉分公司购买北京奔驰E级(车辆型号:2018款改款E300L运动时尚型)小型轿车,并于协议当日向翘楚汽车武汉分公司支付全部购车款共计42.2万元,翘楚汽车武汉分公司承诺45个工作日内交付车辆。在合同履行期间,原告多次催促翘楚汽车武汉分公司交车,翘楚汽车武汉分公司均以物流等原因搪塞原告，直到2018年10月28日，楚俊龙坦诚告知因其上游合作单位山丹车市(吉林)电子商务有限公司于2018年9月11日因涉嫌刑事犯罪被查处,原告方知翘楚汽车武汉分公司已经无法交付车辆。经查询,翘楚汽车武汉分公司为翘楚汽车公司依法设立的分公司,依照法律规定,分公司不具有法人资格,总公司应当承担民事责任;其次,翘楚汽车公司是一人有限责任公司,根据《公司法》第六十三条、六十四条规定:一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任;而陶翠霞作为翘楚汽车公司的全资股东,应以其出资额为限承担责任。现根据工商查询结果,陶翠霞出资并未到位,故陶翠霞应对原告诉求承担连带责任。因此翘楚汽车公司、陶翠霞对返还购车款及支付违约金均负有连带清偿责任。综上,原告认为,原告与翘楚汽车武汉分公司签订的《翘楚名车汽车居间协议》,实质是汽车买卖合同,且翘楚汽车武汉分公司直接向原告收取购车款,并承诺履行交车义务,属于买卖法律关系,是双方真实意思表示,合法有效,应受法律的保护。现原告按照协议约定全面履行了自己的义务,而翘楚汽车武汉分公司现无法交付车辆,拒不履行合同义务的行为构成根本违约,原告有权解除合同并要求翘楚汽车武汉分公司承担违约责任,并要求翘楚汽车公司、陶翠霞、楚俊龙承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益,现根据相关法律规定,依法向贵院起诉,望判如所请。原告周伊湄为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据一、翘楚汽车武汉分公司和翘楚汽车公司工商登记信息及营业执照；证据二、《翘楚名车汽车居间协议》、购车款收据、购车款银行流水、POS机刷卡存根、情况说明、董宜飞身份证复印件、退款申请书；证据三、翘楚汽车公司章程；证据四、律师费发票。被告翘楚汽车武汉分公司辩称，对原告提出的金额无异议。对原告提出的利率，违约金是不认可的，包括诉讼费用，律师费用也是不认可的。被告翘楚汽车武汉分公司未向本院提交证据材料。被告翘楚汽车公司、陶翠霞、楚俊龙未向本院提交答辩意见及证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据各方当事人的举证、质证和本院对证据的认定以及双方当事人一致的陈述，本院认定事实如下：翘楚汽车公司于2017年9月4日成立，注册资本（认缴出资额）1000万元人民币，企业类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人楚俊龙，公司唯一股东陶翠霞，持股比例100%。翘楚汽车武汉分公司是翘楚汽车公司设立的分公司，于2017年9月19日成立，楚俊龙系分公司负责人，企业类型为有限责任公司分公司（国有独资）。2018年8月28日，翘楚汽车武汉分公司（甲方、出售方）与周伊湄（乙方、购买方）签订编号为QC-WH-(20180828001)的《翘楚名车汽车居间协议》。该协议主要内容约定：“第一条标的车辆状况汽车品牌北京奔驰—奔驰E级型号2018款改款E300L运动时尚型翘楚团购车裸车价422000.00元；第二条价款……（二）付款方式选下1。1：一次性付款：乙方应于2018年8月28日将标的车辆“翘楚团购价”价款汇入甲方账户人民币：￥422000.00元整（大写肆拾贰万贰仟圆整），金额以甲方出具的盖章收据为准……三、车辆交付（一）交付时间：甲方交付时间原则为签订本购车协议之日起45个工作日（特殊车型交付时间延迟待定），特别说明：减少或超出10个工作日均为提车时间，不属于甲方违约……第八条违约责任与合同解除甲方逾期无法交付车辆，向乙方请求展期至年月日，超过展期经甲乙双方协商，甲方返还乙方交付的所有车款（以甲方出具的盖章收据为准），退款时间不超过七个工作日。超过退款时间未退款每日按已付购车款的万分之五的支付违约金……”同日，案外人董宜飞通过其本人持有的中信银行尾号为3292的银行账户向翘楚汽车武汉分公司的银行账户转账支付422000元。同日，翘楚汽车武汉分公司出具编号为7787028的《收据》一份，主要内容载明：“入账日期：2018年8月28日交款单位周伊湄收款方式刷卡人民币（大写）肆拾贰万贰仟圆整￥422000收款事由北京奔驰E级2018款改装E300L运动时尚型车辆全款￥422000元整。”该收据上加盖了翘楚汽车武汉分公司财务专用章。另查明，2018年9月30日，董宜飞向翘楚汽车武汉分公司提交《退款申请书》，其主要内容载明：“广东翘楚汽车有限公司武汉分公司：本人周伊湄（身份证号：4206**********），与贵公司签订《翘楚名车汽车销售合同》（汽车品牌：奔驰E300L、2018款，颜色：黑色，团购价：人民币422000元。）现由于出现以下原因：无法履约交车，特向贵公司申请退款，共计：人民币422000元……”2018年11月7日，北京市京师（武汉）律师事务所向周伊湄出具《湖北增值税普通发票》，主要内容载明：“购买方名称周伊湄货物或应税劳务、服务名称经纪代理服务*律师代理费价税合计（大写）壹万圆整（小写）￥10000.00……”再查明，案外人董宜飞为证实前述转账的真实性向本院提交了《情况说明》，主要内容载明：“本人董宜飞（公民身份号码：2104**********）系周伊湄（身份证号：4206**********）男友，受周伊湄委托，于2018年8月28日在广东翘楚汽车有限公司武汉分公司（以下简称“公司”）店内通过pos机支付周伊湄购车款共422000元。特此说明。”本院认为：原告周伊湄与被告翘楚汽车武汉分公司签订的《翘楚名车汽车居间协议》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规及行政规章的禁止性规定，合法有效，对双方当事人均具有拘束力，合同双方当事人均应按照约定履行合同义务。关于合同性质及合同解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”的规定，性质上，案涉协议虽以居间协议的名义订立，但其内容符合买卖合同的特征，故前述协议应为买卖合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项：“（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”的规定，翘楚汽车武汉分公司在经周伊湄催告交付案涉车辆后仍未履行交付车辆的义务，且已作出不能履行交付义务的意思表示，故本院对周伊湄请求解除前述居间协议的请求本院予以支持。关于本案违约金计算及利率标准问题。根据前述居间协议第八条的约定，周伊湄与翘楚汽车武汉分公司之间就违约责任及合同解除条件达成合意。根据该条款约定，翘楚汽车武汉分公司应于双方协商后退款，退款时间不超过七个工作日。从案外人董云飞向本院提交的《退款申请书》时间上看，其已与翘楚汽车武汉分公司就退款事宜达成一致（2018年9月30日），因此，具体退款时间应为2018年9月30日后的七个工作日，即应不晚于2018年10月14日前完成退款。此外，关于利率标准问题，该条款明确为“超过退款时未退每日按照已付购车款的万分之五支付违约金”，该利率标准不违反法律规定，故对周伊湄请求翘楚汽车武汉分公司返还购车款42.2万元并以42.2万元为基数，按照日万分之五的标准支付自2018年10月28日起至实际返还购车款之日止的请求，本院予以支持。关于本案债务主体及责任承担方式的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，翘楚汽车武汉分公司作为翘楚汽车公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由翘楚汽车公司承担。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，翘楚汽车公司系一人公司，陶翠霞作为翘楚汽车公司的唯一股东，未向本院提交其个人财产独立于公司财产的相关证据，应对公司债务承担连带清偿责任。楚俊龙虽为翘楚汽车公司的法定代表人，但周伊湄请求楚俊龙承担本案债务的请求没有事实和法律依据，故对周伊湄请求翘楚汽车公司、陶翠霞、楚俊龙对本案债务承担连带清偿责任的请求本院予以部分支持。关于本案律师代理费的承担问题。周伊湄虽向本院提交了律师费发票，但该费用不属于本案诉讼所必需产生的费用，且当事人各方并未就律师费的相关问题进行约定，故对周伊湄请求本案被告共同承担律师费的请求没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条、第六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告周伊湄与被告广东翘楚汽车有限公司武汉分公司签订的《翘楚名车汽车居间协议》（编号QC-WH-20180828001）；二、被告广东翘楚汽车有限公司武汉分公司于本判决生效之日起十日内返还原告周伊湄购车款422000元，并按照日万分之五的标准支付该422000元购车款自2018年10月28日起至实际返还之日止的违约金；三、被告广东翘楚汽车有限公司、陶翠霞对本判决第二项确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告周伊湄的其他诉讼请求。本诉案件受理费7630元，由被告广东翘楚汽车有限公司武汉分公司负担。上述款，原告周伊湄已垫付，被告广东翘楚汽车有限公司武汉分公司应连同本判决第二项确定的款项一并支付给原告。被告广东翘楚汽车有限公司、陶翠霞对前述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时,根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账户：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  杨婧人民陪审员  刘理人民陪审员  周鸣二〇一九年十月八日法官助理刘良志书记员郑伯爽