河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0326民初2310号原告：陈少少，男，1986年9月15日生，汉族，户籍所在地：汝阳县，现住汝阳县。委托诉讼代理人：王站伟，河南洛城律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：周亚聪，河南洛城律师事务所（实习）律师，一般代理。被告：毛艳超（毛延超），男，1990年5月19日生，汉族，住汝阳县。委托诉讼代理人：张国辉，河南民天律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘胜利，男，1968年7月4日生，汉族，住汝阳县。原告陈少少诉被告毛艳超、刘胜利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，进行公开开庭审理。原告陈少少的委托诉讼代理人王站伟、周亚聪，被告毛艳超的委托诉讼代理人张国辉，被告刘胜利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈少少诉讼请求：一：依法判令被告赔偿原告损失255992.2元；本案一切费用由被告承担。事实及理由：被告刘胜利在汝阳县××一胜利家电城和百利商行，经销美的空调，刘胜利卖给汝阳县金凤凰时代多台空调，刘胜利将安装空调的业务派给毛艳超,2016年11月2日经王某介绍让原告给毛艳超安装空调，当时约定每天150元，当天原告在安装空调过程中吊机失控，吊机带人从半空中掉在地上，后原告被送到汝阳县人民医院住院治疗，经诊断：腰椎骨折并椎管狭窄，腰2横突骨折，住院44天，出院后继续带腰围下床活动，半年内禁止弯腰、负重，住院期间被告仅支付部分医疗费，其他部分没有赔付，故诉至贵院。被告毛艳超辩称：一、原告诉称部分不属实，原告对于事故的发生具有重大过失，应当承担相应的责任。答辩人与王某等人经常安装空调，事发当天王某临时有事，让原告暂时代替安装，吊机本来是由另外一个人操作，原告私自违规操作造成事故的发生。二、原告诉称被告刘胜利卖给汝阳县金凤凰时代多台空调，刘胜利将安装空调的业务派给毛艳超属实，客户在购买空调时已经包含了安装费用，答辩人等人是受刘胜利的指派到现场安装空调，因此应该对原告的损失承担责任。三、答辩人和原告身份相同，根据法律的相关规定不应承担赔偿责任，答辩人已经出于人道主义垫付了原告大部分的医疗费用。综上所述，根据我国法律的相关规定，原告的部分损失应当自行承担，不足部分由被告刘胜利承担，与答辩人无关，故请求依法驳回原告对答辩人的起诉。被告刘胜利辩称：一、刘胜利并非承担赔偿责任的主体，陈少少应按照法律规定向用工单位主张赔偿责任。根据《侵权责任法》第三十四条第一款的规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”结合本案，承担侵权责任的主体应该是百利商行，而非刘胜利。二、即使百利商行已注销，刘胜利是实际用工人，刘胜利也未与陈少少形成事实上的雇佣关系。在陈少少因为本案纠纷住院治疗之前刘胜利根本不认识陈少少，且对于陈给毛艳超安装空调的行为是毫不知情。依据百利商行与毛艳超签订的劳动合同，毛艳超负有按照合同约定独立完成空调安装的义务。但是毛艳超违反合同约定，擅自将安装空调任务交给陈少少。对毛艳超的上述违约行为刘胜利毫不知情，更不应对因毛艳超的违约行为造成陈少少损害的行为承担责任。刘胜利已经履行作为实际用工人的义务和责任，按照合同约定，为安装空调的人员毛艳超购买保险，以切实保障安装人员的人身安全。若让刘胜利在不知情的情况下对毛艳超因违约行为造成陈少少的损失承担赔偿责任，有违权利义务相一致原则。三、刘胜利与毛艳超之间形成的承揽合同关系，对于陈少少的损害，刘胜利作为定作人不承担赔偿责任。根据汝阳县百利商行与毛艳超签订的《空调安装授权协议》，刘胜利与毛艳超之间形成承揽合同关系。雇佣关系一般是根据雇主和雇员的约定，雇员于一定或不定的期限内为雇主提供连续性的劳务，雇主与雇员之间存在着控制、支配和从属关系，且一般由雇主指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定雇员的工作时间，雇主定期向雇员给付劳动报酬，雇员所提供的劳动是雇主生产经营活动的组成部分。而承揽关系是基于承揽合同在定作人与承揽人间产生的关系。定作人与承揽人自始至终的地位平等，不存在人身依附关系。承揽合同所指向的目标是按合同完成某项工作，表现为物化的劳动成果，而不是承揽人劳动的本身。本案中，毛艳超与汝阳县百利商行约定，由毛艳超运用自己的技术、使用自己的工具安装风管式中央空调。完成工作后，汝阳县百利商行向毛艳超支付报酬。可见汝阳县百利商行与毛艳超之间不存在控制、支配和从属关系，两者的地位是平等的。汝阳县百利商行并不向毛艳超提供劳动工具或设备，也不限定其劳动时间。汝阳百利商行支付报酬的对象是毛艳超安装空调后的劳动成果，而不是毛艳超的劳动本身。因此，双方形成的是承揽关系而非雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。因此，本案中对于陈少少的损失，刘胜利不承担赔偿责任。四、即使认定刘胜利与毛艳超之间构成雇佣关系，陈少少的损失是因毛艳超违反劳动合同约定擅自将安装空调的任务交给陈少少及陈少少的过失行为造成的，并非因毛艳超执行工作任务造成的，因此刘胜利不应对陈少少的损失承担责任。根据《侵权责任法》第三十四条第一款的规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案中，造成陈少少损害的并非毛艳超执行工作任务的行为，而是其违反合同约定，在明知陈少少没有保险的情况下擅自将安装空调的义务交给陈少少。此外，陈少少对自身的损害存在重大过失，作为一个理性的成年人，其理应意识到自己在未与用工单位签订劳动合同、未购买保险的情况下私自从毛艳超手中接活安装空调，存在重大安全风险。五、毛艳超和陈少少之间实质上形成了个人之间的劳动关系，对于陈少少的损失，毛艳超应承担赔偿责任，而非刘胜利。毛艳超与陈少少虽然没有签订雇佣合同，但是毛艳超将安装空调的任务交给陈少少并约定报酬的行为，在毛艳超和陈少少之间形成了实质上的劳务关系。根据《侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。结合本案，毛艳超作为接受劳务一方，对作为提供劳务一方的陈少少的损失，应根据他们之间各自的过错承担责任，与刘胜利没有任何关系。经审理查明，被告刘胜利系汝阳县百利商行（又名胜利电器，现已注销）个体业主，2016年3月17日，汝阳县百利商行与被告毛艳超签订《空调安装授权协议》甲方汝阳县百利商行，乙方毛艳超。甲乙双方本着“真诚合作，共同发展”的原则，经友好协商，就甲方授权乙方对甲方销售空调进行安装事宜达成一致意见，并共同遵守履行。一、授权安装机型风管式中央空调。二、双方权利和义务(1)乙方须向甲方缴纳诚信保证金壹万元整；(2)甲方所售空调的安装须优先选择乙方，未经乙方同意不得委派他人安装；(3)甲方有权对乙方相关安装工作进行检查、督促、考核、处罚；(4)乙方必须无条件服从甲方的一切工作安排，否则一次罚款100元；(5)乙方外出作业中，必须时刻维护甲方形象，不得有任何有损甲方利益和形象的行为，否则一次罚款100元；(6)乙方须在甲方规定时间内完成相关安装任务；否则一次罚款100元；(7)乙方在甲方有安装任务时，不得从事其他店面的相关空调安装：否则一次罚款100元；(8)因乙方安装不当造成的售后，维修等问题，由乙方全权负责，一切因安装引起的所有人身和财产损失全部由乙方承担；(9)甲方随时有权终止与乙方的合作。三、本协议有效期:2016年3月14日至2017年3月13日，到期可优先续签本协议。汝阳县百利商行按安装一台挂机80元、柜机120元标准向毛艳超支付费用，并给毛艳超发有胜利电器售后工程师胸牌和制服。2016年11月初，被告刘胜利卖给汝阳县金凤凰时代小区住户多台空调，被告毛艳超按《空调安装授权协议》安排人员进行安装。除了被告毛艳超外，还召集了黄某、王某参加，三人共同安装施工。2016年11月2日，因王某当天有事，经王某介绍让原告陈少少给被告毛艳超安装空调，约定每天工钱120元。当天原告与黄某在吊装空调外机过程中，吊机失控，原告陈少少连同吊机从二楼坠落地上受伤，当即原告被送到汝阳县人民医院住院治疗。经诊断陈少少伤情为：腰椎骨折并椎管狭窄，腰2横突骨折，两次住院50天，花去医疗费共计26610.97元。被告毛艳超垫付20300元。就原告陈少少伤残程度等专业性问题，经本院委托鉴定，洛阳景华法医临床司法鉴定所给出的鉴定意见为：陈少少腰椎的伤情为九级伤残；陈少少出院后的护理期限为39天；出院后的误工期限为69-129天；出院后的营养期限为39天。原告陈少少支出鉴定费2500元。另查明，原告陈少少自2014年8月开始在汝阳县城租房居住，其长女陈思雨，2011年11月1日出生，其次女陈思桐，2013年11月9日出生。被告毛艳超、证人黄某经过美的公司培训发给《服务工作证》，职称为服务工程师。原告陈少少没有上述证件。上年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年，人均生活消费支出20989.15元/年，居民服务业和其他服务业年平均工资39522元/年（108.279元/天）。上述事实，有《空调安装授权协议》、租房合同、证人王某及证人黄某出庭证词、汝阳县人民医院病历（包含住院证、出院证、诊断证明）、医疗费票据、原告户口本复印件、洛阳景华法医临床司法鉴定所做出的洛景华司鉴所（2019）医评字第85号医疗评估意见书和洛景华司鉴所（2019）临鉴字第101号司法鉴定意见书、鉴定费票据、当事人陈述等证据，在卷资证。本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。汝阳县百利商行与被告毛艳超签订《空调安装授权协议》，将售后空调安装劳务交由被告毛艳超承揽，约定汝阳县百利商行对毛艳超的承揽活动有权进行检查、督促、考核、处罚。双方之间的法律关系属于承揽合同关系。被告毛艳超与汝阳县百利商行约定的空调安装劳务，属于高空作业，承揽人应当具备从事高空作业的专业知识和技能。被告毛艳超在从事空调安装工作中，雇佣不具备美的公司服务工程师资质的原告陈少少提供劳务，原告陈少少在从事雇佣劳动过程中，发生事故造成自身伤害。依据法律规定，被告毛艳超应承担相应的民事赔偿责任。同时原告陈少少明知自己不具备服务工程师资质，安全意识不强，对造成事故自身有一定的过错，应适当减免赔偿义务人的责任。按照《空调安装授权协议》约定，汝阳县百利商行对被告毛艳超的安装施工行为负有检查、督促、考核等责任，对被告毛艳超聘用原告陈少少参与承揽活动未尽到检查、督促、考核的责任，也存在一定的过错。故汝阳县百利商行应承担相应的责任。因汝阳县百利商行系个体性质，注销后的民事责任应当有作为业主的被告刘胜利承担。本院酌定由被告毛艳超承担70%的责任，被告刘胜利、原告陈少少各承担15%的责任。被告毛艳超有关被告刘胜利存在选任过失的辩解不能成立，被告刘胜利认为自己不应承担责任的辩解不能成立。关于原告陈少少主张的损失，经本院依法审核，认定如下：支持医疗费26610.97元，住院伙食补助费2500元（50元/天×50天），营养费1780元（50天加上39天×20元/天），护理费9636.83元（50天加上39天×108.279元/天），交通费1000元（50天×20元/天），误工费16241.85（50天加上100天×108.279元/天），残疾赔偿金127496.4元（31874.10元/年×20年×0.2）。支持被扶养人生活费50273.9元（陈思雨20989.15元/年×11年×20%÷2人=22988元；陈思桐20989.15元/年×13年×20%÷2人=27285.9元），鉴定费2500元。以上原告陈少少物质性损失共计238039.95元。另支持精神损害赔偿金8000元。被告毛艳超应承担原告陈少少物质性损失166627.96元，精神损害赔偿金6500元；被告刘胜利应承担物质性损失35706元，精神损害赔偿金1500元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条，第十五条，第十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十一条，第十七条，第十八条至第二十四条，第二十八条及有关精神损害赔偿司法解释的规定，判决如下：一、被告毛艳超于本判决生效后十日内赔偿原告陈少少医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等物质性损失共计166627.96元，精神损害赔偿金6500元（履行时应扣除被告毛艳超已付20300元）。二、被告刘胜利于本判决生效后十日内赔偿原告陈少少医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等物质性损失共计35706元，精神损害赔偿金1500元。三、驳回原告陈少少其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取715元，由原告陈少少负担107.5元，被告毛艳超负担500元、刘胜利负担107.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数，提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  杨朝幸二〇一九年十月二十三日书记员  李田娃