浙江省淳安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0127民初2706号 原告：方芳芬女，1964年8月4日出生，汉族，住淳安县。 委托诉讼代理人：余振，浙江泰杭律师事务所律师。 被告：淳安县千岛湖顺敬助老服务中心，住所地：淳安县千岛湖镇新安东路309幢118号。 法定代表人：余其生。 委托诉讼代理人：廖枝君，浙江千岛湖律师事务所律师。 原告方芳芬诉被告淳安县千岛湖顺敬助老服务中心（以下简称助老中心）提供劳务者受害受害责任纠纷一案，本院于2019年6月5日立案，依法由审判员孙婷适用简易程序于同年9月19日公开开庭进行了审理，原告方芳芬及其委托诉讼代理人余振，被告的委托诉讼代理人廖枝君到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：案外人卢克仁、汪卸梅系夫妻关系。2018年3月，原告受被告助老中心雇佣为卢克仁提供服务，原告在为助老中心日常提供劳务的过程中，汪卸妹多次无故挑事，妨碍原告工作。为此，原告多次向助老中心的领导反映情况，但是均不予理睬。卢克仁、汪卸妹则因此对原告怀恨在心。2018年7月24日上午，在原告提供劳务期间，卢克仁即殴打原告致伤。事发后，原告即被送往淳安县第二人民医院、开化县承氏中医骨伤医院就诊，伤势诊断为胸12椎体前柱骨折，花费医疗费14000余元及其他相关损失。2019年4月8日，原告伤情经司法鉴定构成十级伤残，误工期限为150天，护理期限为60天，营养期限为60天。之后，卢克仁赔偿原告10000元，未作其他赔偿。故起诉要求被告赔偿医疗费14178.02元、住院伙食补助费24天*50元/天=1200元、误工费150天*2250/30元=11250元、护理费60天*167.39元/天=10043.4元、营养费60天*30元/天=1800元、伤残赔偿金55574元/年*20年*10%=111148元、被抚养人生活费34598元/年*5年*10%*2/4=8649.5元、精神损害抚慰金50000元*10%=5000元、交通费1141元、鉴定费1900元，合计损失166309.92元，扣除卢克仁支付的10000元，还需被告支付156309.92元。 被告答辩称：原告与助老中心存在雇佣关系。本案原告受伤并非在提供劳务过程中，从公安的笔录可知，原告是在洗碗过程中说案外人是非的时候，导致卢克仁与原告发生争吵，争吵的原因不是工作，而是双方的私人恩怨，故不应由助老中心承担责任。本案案由错误，原告起诉的案由系提供劳务者受害责任纠纷，是个人之间存在劳务关系然后根据过错比例承担责任，但是本案助老中心不是个人，所以原告应该以生命权、健康权、身体权纠纷起诉。本案事故卢克仁存在过错，应该承担侵权责任。根据助老中心向法庭提交的两次会议记录可知，助老中心在两次会议中都有提到不要与卢克仁打架，要注意安全，且原告也都参加了两次会议，原告未遵守规章制度，本身存在过错。原告主张的费用问题，医疗费没有异议，住院伙食补助费应该按照30元一天计算，误工费、护理费、营养费计算没有异议，伤残赔偿金应该按照农村标准计算，被抚养人生活费也应该按照农村标准计算。因为直接侵权人卢克仁已经被判刑事责任，所以精神损害抚慰金不应该支持，鉴定费因为是原告单方面委托，不应该支持。交通费酌情认定，收款收据不予认可。因助老中心申请重新鉴定，支付鉴定费2470元，因本案助老中心不存在过错，故该笔费用由原告承担，要求在本案中一并处理。 原告向本院提交如下证据： 1、分户明细对账单1份（打印件，加盖浙江淳安农村商业银行股份有限公司汾口支行业主公章）、明细对账单1份（打印件，加盖浙江泰隆商业银行股份有限公司对账单专用章），证明原告与助老中心存在劳务关系，以及虽然原告是农村户口，但是收入来源于非农的事实； 2、淳安县人民检察院起诉书1份（原件），证明侵权及劳务关系的事实； 3、病历本2本（原件）、浙江省淳安县第二人民医院住院病案1份（复印件，淳安县第二人民医院病历复印专用章）、医疗费发票13张（原件）、收款收据4张（原件），证明原告的伤情及住院治疗花费医疗费情况； 4、浙江汉博司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份（原件）、浙江增值税普通发票1份（原件），证明原告伤残等级及因此造成的误工期限、营养期限、护理期限，并花费鉴定费的事实； 5、淳安县鲁村村村民委员会出具的证明1份（原件），证明原告被抚养人的情况； 6、交通费发票1组（原件），证明原告因治疗花费交通费的事实； 7、收款收据1份（原件），证明原告因治疗花费住宿费的事实； 8、账户交易明细1张（打印件，加盖中国邮政储蓄银行股份有限公司淳安县支行业务专用章）1份，证明原告常年在城镇务工，主要收入来源于非农的事实。 被告质证如下：对证据1的真实性、合法性无异议，但是该组证据只能证明原告在2018年6月、7月的收入情况，无法证明原告常年在外务工的事实；对证据2起诉书的真实性、合法性无异议，原告不是在提供劳务过程中受到的侵害；对证据3的三性均无异议，但是4张收款收据系原告发生的交通费用，应该在医疗费中扣除；证据4，鉴定应该以助老中心申请的重新鉴定结论为准。原告单方面委托鉴定花费的鉴定费应该由原告自行承担；证据5，只有村委会的证明不足以证明被抚养人的身份，还应该提交公安机关的证明或者提交户口本予以补强；证据6，交通费，请求法庭酌情认定；证据7，对住宿费发票的三性均有异议；证据8，对账户交易明细的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，无法证明原告受伤前一年居住在城镇以及收入来源于非农的事实。 被告向本院提交如下证据： 1、淳安县农村五保对象集中供养协议书1份（复印件，与原件核对一致），证明卢克仁应该遵守助老中心的规章制度，在本次事故中卢克仁应该承担责任的事实； 2、2018年4月6日、2018年6月15日会议记录2份（复印件，与原件核对一致），证明助老中心对每个护工都进行了教育并交代了照顾老人的注意事项，原告违反规章制度，存在重大过错； 3、浙江千麦司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份（原件）、浙江省增值税普通发票1份（复印件，与原件核对一致），证明原告伤情及造成的误工、护理、营养三期情况； 4、申请淳安县人民法院调取的询问笔录1组（复印件），证明本案事发的起因、过程及原告存在故意或者重大过失的情况； 5、劳务合同1份（复印件，与原件核对一致），证明原告与助老中心之间存在劳务关系的事实。 原告质证如下：对证据1三性无异议；对证据2的会议记录三性均有异议。会议记录上没有相关人员的签字，不排除事后被告补充制作的嫌疑。根据原告的陈述，两次会议是召开了，但是会议内容并不是记录上的内容；对证据3无异议，因为助老中心申请重新鉴定并没有改变原告单方面申请鉴定得出的鉴定结论，故该笔鉴定费用应该由被告承担；对证据4的真实性无异议，卢克仁是侵权人，他陈述的肯定是对自己有利的内容。其他人员的陈述可以说明当时主要过错是卢克仁，原告还击卢克仁是在被殴打之后没办法的正当防卫，原告不存在过错；证据5劳务合同中，除了末尾是原告本人签名之外，其他的手写内容都不是原告书写的，内容也不知情。 本院对双方的证据认证如下：原告的证据1，方芳芬于2018年3月1日到助老中心上班直至2018年7月受伤，两份明细对账单显示的是2018年5月、6月、7月份原告的工资收入，可以证明原告与助老中心存在劳务关系，这一事实助老中心也予以认可，对该份证据，本院予以采信；证据2，本院予以采信，结合本院查明的事实，卢克仁因本次事故已承担了刑事责任；证据3，门诊病历、住院病案及13张医疗费票据，本院予以采信。4张收款收据载明系鲁村至开花医院的车费合计800元，应为原告治疗产生的交通费，应计算在交通费损失较为合理；证据4，该份司法鉴定意见书与助老中心申请法院鉴定而得的鉴定结论一致，本院予以采信。鉴定费票据，本院也予以采信，但应该如何承担，在本院认为中一并认定；证据5，鲁村村村民委员会的证明内容经本院核实后，情况属实，该份证明，本院予以采信；证据6，交通费票据的时间比较集中，本院酌情采信；证据7，是否因治疗而产生的住宿费待在本院认为中一并论述；证据8可以证实原告2016年度、2017年1月份的工资收入，该份证据本院予以采信。 被告的证据1，本院予以采信；证据2，两份会议记录中都有交代助老中心工作人员不与院民打嘴仗的记录，原告庭审中也表示召开会议属实，会议内容不属实，但原告也认可助老中心的领导曾交代过她，照顾老人耐心点，不理会老人的不当言辞，故对两份会议记录涉及该部分内容的，本院予以采信；证据3，本院予以采信，助老中心支付的鉴定费用如何认定，待本院认为中一并陈述；证据4，本院予以采信；证据5，本院予以采信。 根据上述证据的分析认定，结合当事人的陈述及举证责任，本院认定本案事实如下： 2018年3月1日，原告与被告签订劳务合同1份，约定被告雇佣原告在汾口敬老院也即本案被告从事护理工作。合同期限自2018年3月1日至2020年3月1日，其中试用期为两个月，至2018年5月1日止，试用期满后，被告应根据单位的工资制度，实行计时工资，原告的基本固定工资为1800元/月，工资每月18日发放。合同还约定了双方其他权利义务等内容。2018年7月24日，原告与案外人卢克仁发生争吵扭打，具体情况如下：原告与案外人汪卸妹因事发生口角，汪卸妹及卢克仁均生活居住在助老中心，二人为夫妻。2018年7月24日，原告在洗碗过程中提及与汪卸妹的纠纷，卢克仁因不满原告的言辞，遂与原告发生争吵，并发生了扭打，在扭打过程中，卢克仁致原告受伤。在原告与卢克仁争吵及开始扭打期间，助老中心并没有任何工作人员出面劝解。原告受伤后即被送往淳安县第二人民医院住院治疗，于2018年8月17日出院，住院费用共计11331.99元，在2018年7月24日住院当天支出门诊费用751.4元，2018年8月28日支出门诊费用283.5元，2018年10月29日支出门诊费用171元，2019年7月22日支出门诊费用171元，2018年11月6日支出门诊费用9.5元。出院后，原告到开化县程氏中医骨伤医院治疗花费医疗费合计1630.63元，原告从鲁村到开化就诊支出车费800元。 原告伤情经法医鉴定，已经构成轻伤二级。淳安县公安局以卢克仁涉嫌故意伤害罪，于2019年2月26日向淳安县人民检察院移送审查起诉，淳安县人民检察院于2019年4月10日依法向本院提起公诉。据查，本院于2019年4月29日作出（2019）浙0127刑初76号刑事判决书，判决卢克仁犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。卢克仁支付原告赔偿款10000元。 2019年3月18日，原告委托浙江汉博司法鉴定中心对伤残等级及误工、护理、营养期限进行司法鉴定。2019年4月8日出具鉴定意见，原告伤情经保守治疗，鉴定为人体损伤十级伤残。误工期限鉴定为150日，护理期限60日，营养期限60日，原告支付鉴定费1900元。因被告对原告单方面委托鉴定的结论有异议，申请本院委托重新鉴定。本院摇号确定鉴定机构浙江千麦司法鉴定中心于2019年9月4日出具鉴定意见，结论与浙江汉博司法鉴定中心出具的结论一致。被告预付鉴定费2470元。 原告被抚养人情况：父亲方建德，1931年11月16日出生；母亲詹爱玉，1936年10月28日出生。方建德、詹爱玉共育有四个子女。原告2016年在城镇务工，于2016年12月份回家至2018年3月1日至助老中心上班。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，原告受雇于被告，与第三人卢克仁发生纠纷致伤，原告可以要求雇主也即本案被告承担赔偿责任。原告与卢克仁争吵系原告引起，故原告对事故的发生存在过错，应该承担相应的责任，本院认定原告承担30%的责任，卢克仁作为直接侵权人承担60%的责任，被告作为雇主，在原告与汪卸妹发生纠纷时，未进行疏导劝解。在原告与卢克仁发生争吵扭打时，未及时劝阻，故应承担相应责任，本院认定承担10%的责任。 原告的损失如下： 1、医疗费：14349.02元； 2、住院伙食补助费：24天*50元/天=1200元； 3、误工费：150天*2250元/月/30天=11250元，原告的实发工资为月均2250元； 4、护理费：60天*167.39元=10043.4元； 5、营养费：60天*30元/天=1800元； 6、伤残赔偿金：原告在2016年12月份之前均在淳安县上打工，虽然在2017年至2018年3月1日期间在家未外出打工，但是在这段期间也未从事农业生产作为收入来源，在2018年3月1日之后便受雇于被告，在助老中心上班直至受伤，所以原告的收入来源于非农，应按城镇常住居民人均可支配收入55574元／年的标准计算伤残赔偿金，金额为：55574元／年＊20年＊10%＝111148元； 7、被扶养人生活费：原告对父母有赡养义务，被扶养人的生活费来源于原告的劳动能力，原告因伤致残，间接导致被扶养人生活费受损，故被扶养人生活费标准应参照原告的实际情况确定，因原告主要生活来源于非农，故应按城镇标准计算被扶养人生活费，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。被扶养人生活费计算如下：34598元*5年*10%*2/4=8649.5元； 8、精神损害抚慰金：因卢克仁已经承担了刑事责任，已经对原告具有精神抚慰作用，故原告主张精神损害抚慰金，本院不予支持； 9、交通费：结合原告提交的票据及就医情况，酌情支持1000元； 10、鉴定费1900元，系原告单方面委托，由原告自行负担。被告申请重新鉴定产生的鉴定费2470元，因未改变原告申请鉴定的鉴定结论，故应由被告自行负担。 11、住宿费：原告在2019年7月23日发生住宿费98元，虽然有7月23日从千岛湖至杭州，7月24日从杭州回千岛湖的交通费票据，但是原告未提供7月23日或者7月24日的就诊记录，故住宿费本院不予支持。 综上，原告因本次事故产生的合理费用为：159439.92元，被告应该承担111608元，扣除卢克仁已经支付的10000元，被告还应承担101608元。被告承担赔偿责任后，可以向第三人卢克仁追偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告淳安县千岛湖顺敬助老服务中心于本判决生效之日起十日内支付原告方芳芬因本次事故造成的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费损失合计101608元； 二、驳回原告方芳芬其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3426元，减半收取1713元，由原告方芳芬负担547元，由被告淳安县千岛湖顺敬助老服务中心负担1166元。 原告方芳芬于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告淳安县千岛湖顺敬助老服务中心于本判决书生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员 孙 婷 二〇一九年十月十二日 书记员 王红良 本案引用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。