本溪满族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0521民初2659号原告(反诉被告)：德阳市杂技团有限责任公司。住所地：四川省德阳市河东区亭江街286号。统一社会信用代码：91510600205115899Y。法定代表人：周小衡，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：彭华林，系四川和创律师事务所律师。被告（反诉原告）：本溪满族自治县锦溪山水旅游有限公司。住所地：辽宁省本溪市本溪满族自治县小市镇关门山水库管理处院内。组织机构代码：91210521MA0U39PQ7E。法定代表人：何军，系该公司经理。委托诉讼代理人：许英辉，系该公司员工。被告：张宏伟，男，1976年9月13日生，汉族，辽宁省黑山县人，住址辽宁省黑山县。被告：何军，男，1970年5月19日生，汉族，辽宁省盘锦市人，住址辽宁省盘锦市兴隆台区。三被告共同委托诉讼代理人：沙桂艳，系辽宁华峰律师事务所律师。原告（反诉被告）德阳市杂技团有限责任公司（以下简称德阳市杂技团）与被告（反诉原告）本溪满族自治县锦溪山水旅游有限公司（以下简称为“锦溪山水公司”）、张宏伟、何军合同纠纷一案，本院于2018年5月15日作出（2018）辽0521民初170号民事判决。宣判后，原告德阳市杂技团有限责任公司不服，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。辽宁省本溪市中级人民法院作出（2018）辽05民终1396号民事裁定，裁定撤销本溪满族自治县人民法院（2018）辽0521民初170号民事判决，发回本溪满族自治县人民法院重审。本院受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告德阳市杂技团有限责任公司之委托诉讼代理人彭华林，被告本溪满族自治县锦溪山水旅游有限公司之委托诉讼代理人许英辉，三被告之共同委托诉讼代理人沙桂艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告)德阳市杂技团有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告锦溪山水公司支付291万元表演费。2、请求法院判决被告锦溪山水公司赔偿因拖欠原告的演出费而给原告造成的损失，自拖欠之日（2017年10月5日）起至被告付清之日止，以291万元为基准按照年利率24%的标准计算（暂算至2018年1月4日损失额为17.46万元）。前两项诉求金额合计为308.46万元。3、请求法院判决被告何军、张宏伟对上述第一项和第二项公司债务承担连带赔偿责任。4、本案的案件受理费、保全费、保全担保费由被告承担。事实及理由：2017年6月10日，原告与被告锦溪山水公司签订《演出合同》，双方约定的总演出费为480万元，锦溪山水公司应于2017年10月5日前付清所有演出费用。但是演出结束后被告锦溪山水公司并未按照合同约定履行付款义务，尚欠原告291万元演出费未支付。经过原告多次催收，但是时至今日被告锦溪山水公司仍然未支付以上款项给原告。原告在与被告锦溪山水公司签订合同时被告何军与被告张宏伟自愿对被告锦溪山水公司对原告的全部义务承担连带责任担保，故被告何军、张宏伟应对被告锦溪山水公司对原告之债务承担连带清偿责任。原告在多次与三被告联系并协商无果的情况下，为维护自己合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决并支持原告的诉讼请求。三被告共同答辩称：不同意原告诉讼请求。本案争议的合同为演出合同，虽然合同中约定了演出固定报酬，但被告履行支付报酬义务的前提是原告能如约履行表演义务。但原告在履行合同中，出现了演员迟到、压轴项目未上场、动物缺失、演出事故等状况，直接影响了被告票房收入。因为原告频繁出现此类状况才导致被告减少演出场次，没有达到约定的180场。被告在此过程中也多次向原告发出整改通知，但原告恶意规避拒绝接受该通知。且原、被告签订合同前，被告曾到原告处考察，但原告提供的表演与考察时相去甚远，且演员之间缺少默契，事故频发。被告按原告实际演出场次支付了演出费用，根据合同法规定，原告应承担减少价款和赔偿损失的责任，被告的履行有理有据，并没有违约情形。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、判令原告(反诉被告)德阳市杂技团有限责任公司赔偿被告违约损失3652351元。2、诉讼费由原告(反诉被告)德阳市杂技团有限责任公司承担。事实理由：反诉原告与反诉被告于2017年6月10日签订《演出合同》，演出期限为2017年7月21日至2017年10月20日，演出内容为马戏表演，合同中对演出节目和演出动物均做出了约定。但是自2017年7月20日反诉被告进场后，其演出出现演员迟到、动物缺失、演出频繁失误等状况，反诉原告多次向其下达通知，希望其给予答复和解决方案，但反诉被告一直拒绝接收该通知，问题一直未解决，导致反诉原告与多家旅游公司解约，观众退票，损失惨重。因双方协商未果，演出无法继续进行，反诉被告自动撤离，反诉原告支付了等价的演出费用并额外给付搬家费30万元。因双方的《演出合同》未完全履行，反诉被告给反诉原告造成了巨大损失，故诉至法院，请求反诉被告赔偿反诉原告各项损失合计3652351元。原告(反诉被告)德阳市杂技团有限责任公司辩称，不同意被告（反诉原告）的反诉请求，原告(反诉被告)方严格按照合同约定履行了表演义务，不存在任何违约情形。根据合同约定，演出场地安排及营销工作等都是反诉原告的义务，因其自身营销不当导致的上座率低是其应自担的商业风险。双方合同签订前，被告（反诉原告）对演出质量进行过考察，演出期间亦未向原告（反诉被告）提出演出质量有问题，故不同意其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告德阳市杂技团提供了1、双方签订的演出合同复印件一份，证明原、被告签订合同的法律关系，以及被告何军、张宏伟承担连带责任的事实；2、原告与被告签订的演出场次表复印件4页，证明原告已经按照合同约定履行演出义务并且被告予以确认；3、中国工商银行网上银行电子回单复印件4页借记卡账户历史明细清单复印件3页，证明被告已支付部分演出费，尚欠原告演出费的事实；4、原告营业执照复印件、被告工商查询信息表、何军、张宏伟身份信息，证明当事人主体资格；5、原告与平安保险签订的诉讼责任保单，证明原告向法院申请诉讼保全所花费的费用，该费用应由被告承担；6、被告在原审中提交的辽宁电视台宣传视频及观众在快手上做的直播视频，证明原告演出质量合格。被告锦溪山水旅游公司、张宏伟、何军提供了：1、本溪满族自治县关门山水库管理处为被告出具的书面证据，证明原告在履行合同过程中出现违约行为；2、视频证据，包括：演出频繁失误和动物缺失的视频、被告到原告处进行考察时原告提供的表演视频、被告的广告投入情况；3、退票证据，证明每日退票情况以及退票金额统计，证明原告在表演过程中严重低于正常水准导致观众不满意退票；4、被告向原告下达的书面通知针对原告事故频发表演不达标的整改通知5份；5、被告同旅行社签订的合同、解除协议、违约金支付凭证，证明被告由于原告的的违约所导致的损失。反诉原告向本院提交了马戏退票（包含退票明细和小票）、合同解除协议，合作合同及收条等一审作为被告提交的证据及原审案件二审中的证人证言。上述证据经当庭举证、质证和本院审查，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：原告德阳市杂技团与被告锦溪山水旅游公司于2017年6月10日签订《演出合同》，双方约定演出形式为马戏表演，演出时间自2017年7月21日至2017年10月20日止，演出人数为中外演职人员共计60人，其中外籍演员不少于18人，演出动物非洲狮和东北虎5只、黑熊2只、马6匹、大象1只，合同期间每天演出2场，节假日每天演出2-4场，每月演出不超过60场，超场演出费按3万元/场计算，演出固定报酬480万元（不含税价格）（平均每场演出费26667元）。合同第四条约定的付款方式、付款时间及金额为：合同签订3日内，被告付给原告演出费10万元，2017年6月30日前付70万元，2017年7月27日前付80万元，2017年8月18日前付80万元，2017年9月4日前付80万元，2017年9月18日前付80万元，2017年10月5日前付80万元，锦溪山水公司应于2017年10月5日前付清所有演出费用。合同第五条第1项约定被告同意接受本合同内的所有条款，演出节目已经被告确认，对于节目的演出质量或者数量有异议的，被告应当在认为有质量问题或者数量问题的当日演出结束后3日内向原告提出书面异议，否则视为原告演出质量和数量合格并符合合同约定。合同第十条约定被告何军、张宏伟向原告提供连带保证担保。合同签订后，按照合同的约定自2017年7月21日起至2017年10月8日止经原、被告双方确认共演出109场。被告实际支付给原告演出费的情况为：2017年6月16日支付10万元，7月3日支付70万元，7月28日支付15万元，8月5日支付25万元，8月19日支付40万元，10月14日支付7万元,10月16日支付15万元，10月20日支付7万元，共计189万元。因双方就演出及付款存在争议，原告德阳市杂技团于2017年10月8日撤出场地。本院认为：原告德阳市杂技团与被告锦溪山水旅游公司签订《演出合同》，系双方当事人真实意思表示，没有违反法律和法规的规定，系有效合同。原告德阳市杂技团在履行合同中依据合同的约定履行了演出义务，经双方确认原告共演出109场，依据演出合同的约定平均每场演出费26667元，合计应付演出费为2906703元，被告在履行合同中已支付原告演出费189万元，余款1016703元被告锦溪山水公司应给付原告。依据合同第十条约定被告何军、张宏伟向原告提供连带保证担保，故原告请求被告何军、张宏伟负连带给付责任符合法律规定，本院予以支持；依据被告提供的影像资料，足以证明原告在履行合同中存在事故频发、表演不达标的现像。原告德阳市杂技团与被告被告锦溪山水公司自2017年7月21日起至2018年10月8日在演出场次表上均进行了签字，是双方对实际演出场次的认可，虽然双方并未重新签订演出合同，但按实际情况及常理，在双方均签字确认减少演出的情况下，不应在减少70余场演出的情况下双方仍然按原合同中约定的按固定报酬支付演出费，故原告请求被告给付未演出部分71场的演出费1893357元本院不予支持；原告请求法院判决被告锦溪山水公司赔偿因拖欠原告的演出费而给原告造成的损失，自拖欠之日（2017年10月5日）起至被告付清之日止，以291万元为基数按照年利率24%的标准计算，因原告在合同履行过程中，原告存在事故频发表演不达标的现像，存在违约行为，导致演出合同不能完全履行双方均有过错，且原告实际演出并未完全以原合同为准，又于10月8日提前撤出场地，故对原告的该项请求本院不予支持。反诉原告锦溪山水公司请求法院判决反诉被告德阳市杂技团赔偿其各项损失合计3652351元，其与沈阳银狐旅行社的合作合同系反诉原告自身的营销手段，应承但其中的商业风险，在2017年7月25日解除合同后反诉原告与反诉被告并未解除演出合同，而是继续演出至10月8日，期间双方对演出场次进行了确定，是为双方对演出继续的认可，反诉原告提交的退票说明无法证明观众是因演出后质量不合格引起退票或是其他原因未到场引起退票，故本院对反诉原告提出的赔偿损失不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告本溪满族自治县锦溪山水旅游有限公司给付原告德阳市杂技团有限责任公司演出费1016703元，此款于本判决发生法律效力后立即给付；二、被告何军、张宏伟对上述款项负连带给付责任；三、驳回原告德阳市杂技团有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告本溪满族自治县锦溪山水旅游有限公司的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31477元，由原告德阳市杂技团有限责任公司负担17527元，由被告本溪满族自治县锦溪山水旅游有限公司、何军、张宏伟连带负担13950元；保全费5000元，由被告本溪满族自治县锦溪山水旅游有限公司、何军、张宏伟连带负担；反诉费18009元，由反诉原告本溪满族自治县锦溪山水旅游有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  楚腾达人民陪审员  隋 涛人民陪审员  王丽丽二〇一九年十月十七日书 记 员  孙瑜琪附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。