山东省胶州市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0281民初10774号 原告（反诉被告）：青岛昶德建设集团有限公司，住所地胶州市胶西镇陈家屯村，统一社会信用代码9137028172404990XJ。 法定代表人：**亮，总经理。 委托诉讼代理人：夏文川，山东海金州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王德友，男，1970年7月1日生，汉族，住胶州市，公司员工。 被告（反诉原告）：青岛市南华置业有限公司，住所地胶州市兰州西路1186号，统一社会信用代码91370281794035191H。 法定代表人：范永伟，执行董事兼总经理。 委托代理人：史胜杰，山东银河星律师事务所律师。 委托代理人：邢明明，男，1980年3月13日生，汉族，住河北省承德市平泉县，公司员工。 原告（反诉被告）青岛昶德建设集团有限公司与被告（反诉原告）青岛市南华置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛昶德建设集团有限公司的委托代理人夏文川、王德友、被告青岛市南华置业有限公司的委托代理人史胜杰、邢明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提交诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款1532784元；2、本案诉讼费由被告承担。庭审过程中原告增加诉讼请求至2569010.36元。事实与理由：原被告就胶州湾南方家园建材五金装饰商城项目存在建设工程合同关系，原告根据双方签订的建设工程施工合同和补充协议进行施工，工程于2017年10月竣工验收并投入使用，被告尚欠原告工程款及应付保修金1532784元，现双方就付款事宜协商未果，故诉至法院。另原告增加诉讼请求依据是双方签订的合同、补充二所确定的合同总造价1590万元，扣除被告已付工程款10927000元及抵账款1803456元，应支付剩余工程款为2183784元，按补充协议二被告应付款的时间及被告应付款金额1233748元按年利息6%计算的，从2018年1月26日至2019年5月26日延期付款的违约金为98699.84元。 被告辩称，欠原告款1532784元属实，但是该款中包括首期保证金299000元，因工程尚在保修期内，原告无权方张该保证金，同时因原告一直未提交竣工结算手续，原告无权主张工程尾款1233784元。对原告增加的诉讼请求：第一关于逾期支付工程款的答辩意见。原告拒绝办理结算，被告合理行使抗辩权，无须承担逾期付款违约金。具体事由如下：竣工前被告均依约100%支付工程进度款，竣工后原、被告就工程价款的结算进行反复协商，协商的主要内容：（1）原告未完成工程项目工程款的扣减；（2）应由原告承担，实际由被告垫付的手续费用的扣减；（3）原告逾期竣工逾期违约金赔付。其中前两项双方已就扣减数额达成一致，但双方未就工程价款结算数额达成一致，原告拒绝承担逾期竣工违约责任，并拒绝办理最终结算手续，被告合理行使抗辩权，原告主张的工程款逾期支付违约金无事实及法律依据。第二关于从固定总价1590万减去95万的答辩意见。双方对工程总价已经结算，对尾款的数额也已确认，具体事由如下：双方虽约定固定总价，但亦约定但书条款。实际施工过程中，原告存在部分工程未按图及合同约定施工的情形。竣工后经协商，双方根据但书条款的内容及合同实际履行的情况，于2018年1月25日签订结算及付款协议，协议约定：双方一致确认，原告未按照原施工合同约定完成所有工程与事项，就原告未实际完成的工程与事项，按照双方确认的工程预算中所载明的标准，确定扣减数额为95万，工程总价为1495万，且结算及付款协议签订后，原告多次在往来文件中对协议确定的工程总价及协议内容予以确认，双方对协议确定的工程总价无争议。原告于2018年6月6日确认尾款数额为123.3784万元。综上，请驳回原告诉求。 反诉原告向本院提出诉讼请求：反诉被告支付反诉原告违约金163万元。事实与理由：反诉原告与反诉被告就胶州湾南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2楼施工工程签订建设工程施工合同及相关补充协议，根据合同约定该项目反诉被告应在2017年5月15日前完成竣工验收，但反诉被告实际竣工日期为2017年10月25日，工程逾期163天。工程竣工逾期后，反诉原告多次要求反诉被告支付违约金，反诉被告拒绝付款，故诉至法院。 反诉被告辩称，反诉原告主张延期交工的违约金，没有事实和合同依据。 原告提交的证据和被告的质证意见： 证据一建设工程施工合同，证明原被告于2016年9月26日签订了建设工程施工合同一份，约定原告为被告承建胶州市建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2楼工程；合同开工日期为2016年10月1日，计划竣工日期为2017年5月15日，工期230天，合同总价款为15558565.33元。 证据二青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二，该补充协议第四条约定工程价款调整为固定总价1590万元，第六条约定保修金为总价款的5%，第一年支付质保金的40%。 证据三建设工程施工许可证，证明被告于2017年4月19日办理了涉案工程的施工许可证，按规定涉案工程从此时方能开始施工，建设工程施工合同及补充协议约定的开工日期依法不能施工，工期应当顺延。 证据四南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程施工协议，证明被告于2017年5月17日将上述工程室外供电配套工程发包给青岛华龙翔新能源有限公司施工，该合同约定工期为45天，实际竣工日期不详，应以供电公司验收供电为准。该工程施工客观上影响了原告工程施工进度。该工程需要埋设地下管线，从而使原告无法进行网点前后道路路面硬化施工，进而导致一层网店的台阶无法施工，门无法安装。因为路面硬化需要浇筑混凝土，会导致混凝土飞溅，若提前进行网店一层台阶施工、安装一层网店的门，会破坏上述工程质量，导致重复施工、维修。 证据五胶州市供电公司中云供电所出具的证明，证明青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程装表供电时间为2017年8月22日。根据青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二第五条1款：“所有室内外的工程竣工并达到交付使用条件之日为2017年5月15日。各项手续完成时间为2017年7月31日。”之规定，在被告发包的供电配套工程完工时间为2017年8月22日的情况下，按工期顺延计算时间，原告于2017年11月8日完成各项手续即符合合同规定的义务。而原告完成各项手续的时间是2017年10月25日，因此不存在任何延误工期的情况。 证据六自来水给水工程验收单，证明给水工程项目由被告发包给了涌泉公司施工，该工程胶州市自来水公司验收的日期是2017年7月21日，比双方协议5.1条规定的所有室内外工程竣工并达成使用条件之日2017年5月15日延期的二个多月，该工程项目的延期，影响了原告施工，因该工程需要在楼后地下铺设管线，客观上导致了原告施工的水泥路面，无法按补充二5.1条的约定完成，影响了交付和竣工验收，该工程未完成，导致在2017年5月15日前室内给排水无法按期试压，无法供水，水泥路面无法完成，因此无法达成合同约定的和相关部门规定的竣工验收条件，更无法交付使用，也导致了各项手续无法在2017年7月31日前完成。根据被告在庭审中提交的建设工程竣工验收报告第六条内容，给排水电器按装是工程竣工验收中包括的必检的项目，正是因为被告将室外供电、给水项目发包给他人施工，且工期分别延迟两个月和三个月，才导致工程无法在2017年5月15日前竣工验收并交付使用，各项手续也法在7月31日前完成。该证据与庭审中原告提交供电公司提交的证明均能证明导致工程无法按合同约定竣工验收并交付使用，无法完成各项手续，责任在被告。 证据七城建档案馆的建设工程竣工验收报告6份，证明工程竣工时间是2017年8月10日。 被告质证称对证据一的真实性没有异议，该合同仅是办理建设工程施工许可证使用，不具有合同效力，双方于2017年4月12日签订的说明，说明该合同仅用于办理手续，不作他用。对证据二的真实性没有异议，协议第五条第一款约定工程开工时间2016年9月19日，竣工验收并达到交付使用条件是2017年5月15日。对证据三的真实性没有异议，但是证据三是补办的，因工程于2012年签订的施工合同，由于客观原因造成工程停工，2016年9月19日工程复工，该许可证对于双方工期的约定属于行政管理的范围，不属于效力性强制规范，不能对抗协议二关于工期的约定，协议二第五条双方明确了开工、竣工时间，系双方真实意思的表示，结合协议二第四条许可证的申请由原告负责，未能及时取得许可证的责任由原告承担。对证据四真实性不认可，即使真实也与原告的施工无关，也不能证明其影响了原告工期，不能证明原告施工存在工期顺延的情况，原告的施工不以证据四工程的施工完工为必要条件，也不能证明该配电工程为施工验收的内容，该工程也不影响原告施工的单体验收。对证据五的真实性没有异议，与本案工程无关。证明中的小区配电工程不属于项目验收的内容，因为该项目于2012年开工，验收适用单体验收标准，竣工验收不以配电工程验收为条件。对证据六真实性没有异议，但对证明内容有异议，一该工程竣工验收是单体验收，不含室外项目，被告提交建设工程备案档案可以证明，室内水电验收，均是用临时水电验收，与原告主张的室外工程无关。二自来水供水验收是备案手续，不是施工的情况，与工期延误之间不存在因果关系，且补充协议二第四条一款约定水电手续均是由原告负责办理，即便出现延期办理的情况，后果也应当由原告来承担，三水和电在验收通水通电后，原告在长达三个月时间内未给被告办理验收手续，可以原告主张的工程延期与水电验收无关。对证据七城建档案馆的建设工程竣工验收报告6份的真实性没有异议，但一、对内容认可对日期不认可，该竣工验收报告的日期与竣工验收备案表日期相悖，与庭审中原告方陈述的竣工日期不符，竣工验收备案表中的竣工日期及原告在庭审中陈述的竣工日期均为2017年10月25日，故，实际竣工日期应为2019年10月25日。二、根据合同约定及实际履行情况，涉案工程为“交钥匙工程”，竣工验收的组织、资料报备均由原告负责，验收资料亦由原告方控制掌握，工程档案亦由原告立卷和向胶州市城建档案馆报送，报告中的日期系原告自己填写，且根据原告的城建档案馆的阅卷情况，被告公章盖章在先，之后，原告自行填写日期形成，故，该日期系原告自行填写，与实际情况不符，被告对该日期不予认可。三、从报告的内容上看该报告系勘察、设计、施工、建设、监理五方单位的验收报告，不是原、被告双方的验收报告。五方竣工验收报告生成有严格的前置条件和验收程序规定，根据工程的实际验收程序及档案的报备材料亦可证明，涉案工程的验收系严格按照《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收规定》进行,该条例第五条规定工程符合下列要求方可进行竣工验收：（一）完成工程设计和合同约定的各项内容。（消防、建筑工程节能认定）（二）施工单位在工程完工后对工程质量进行了检查，确认工程质量符合有关法律、法规和工程建设强制性标准，符合设计文件及合同要求，并提出工程竣工报告。工程竣工报告应经项目经理和施工单位有关负责人审核签字。（三）对于委托监理的工程项目，监理单位对工程进行了质量评估，具有完整的监理资料，并提出工程质量评估报告。工程质量评估报告应经总监理工程师和监理单位有关负责人审核签字。（四）勘察、设计单位对勘察、设计文件及施工过程中由设计单位签署的设计变更通知书进行了检查，并提出质量检查报告。质量检查报告应经该项目勘察、设计负责人和勘察、设计单位有关负责人审核签字。（五）有完整的技术档案和施工管理资料。（六）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告，以及工程质量检测和功能性试验资料。（七）建设单位已按合同约定支付工程款。（八）有施工单位签署的工程质量保修书。（第六条规定工程竣工验收应当按以下程序进行：（一）工程完工后，施工单位向建设单位提交工程竣工报告，申请工程竣工验收。实行监理的工程，工程竣工报告须经总监理工程师签署意见。（二）建设单位收到工程竣工报告后，对符合竣工验收要求的工程，组织勘察、设计、施工、监理等单位组成验收组，制定验收方案。对于重大工程和技术复杂工程，根据需要可邀请有关专家参加验收组。（三）建设单位应当在工程竣工验收7个工作日前将验收的时间、地点及验收组名单书面通知负责监督该工程的工程质量监督机构。1.建设、勘察、设计、施工、监理单位分别汇报工程合同履约情况和在工程建设各个环节执行法律、法规和工程建设强制性标准的情况；2.审阅建设、勘察、设计、施工、监理单位的工程档案资料；3.实地查验工程质量；4.对工程勘察、设计、施工、设备安装质量和各管理环节等方面作出全面评价，形成经验收组人员签署的工程竣工验收意见。第七条规定工程竣工验收合格后，建设单位应当及时提出工程竣工验收报告。工程竣工验收报告主要包括工程概况，建设单位执行基本建设程序情况，对工程勘察、设计、施工、监理等方面的评价，工程竣工验收时间、程序、内容和组织形式，工程竣工验收意见等内容。第九条建设单位应当自工程竣工验收合格之日起15日内，依照《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》（住房和城乡建设部令第2号）的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府建设主管部门备案。）因此，涉案工程不具备上述规定的竣工验收的前置条件，就不能进行验收，也不能生成竣工验收报告，故，原告提交的验收报告的生成时间不可能早于监理单位的质量评估报（生成时间为2017年10月20日）及勘察单位质量检查报告（生成时间为2017年10月10日）、设计单位的检查报告（生成时间为2017年10月24日）。也不可能早于验收方案的生成时间（验收方案生成时间为2017年10月24日，确定的验收时间为2017年10月25日，验收组成立时间为2017年10月25日），故，被告提交的验收报告生成时间为假，不能以该日期作为工程竣工日期，且根据《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》第九条，竣工验收日期与竣工备案日期（2017年10月30日竣工备案）相隔不超过15天之规定可以认定，实际竣工日期为2017年10月25日。 被告提交的证据和原告的质证意见： 证据一建设工程施工合同、补充协议、补充协议二、说明，证明双方于2012年7月19日签订了合同和协议，由于客观原因停工，2016年7月27日签订协议二，约定开工时间2016年9月19日，竣工时间2017年5月15日，以上三份合同是原、被告双方真实意思表示，也是合同实际履行的依据，同时证明原告提交的施工合同为补办手续签订的，不具备合同效力。 证据二2016年11月、12月份有王德友签字的工程支付明细和收付款凭证、2016年4、6、8月份施工项目的用电交费票据，证明工程是按进度付款，9、10、11月份项目处于施工状态，证明工程施工的时间2016年9月19日，电费发票2016年10月份的用电量激增，可以证明项目在2016年9、10月处于施工状态，电费是每两个月一交纳。 证据三备案表，证明工程于2017年10月25日竣工备案，原告逾期交工163天。 证据四不合格工程示例、敦促函、工程联络函，证明原告施工的工程在竣工验收后存在质量问题，被告向原告工作人员通知，对存在问题的工程进行修复。原告回函称同意修复，但至今未修复，故原告无权要求被告支付首期保证金。 证据五1、《结算及付款协议》证明：①签订时间2018年1月25日②协议双方：甲方：青岛市南华置业有限公司，乙方：青岛昶德建设集团有限公司③结算依据：《青岛市建设工程施工合同》、《青岛市建设工程施工合同之补充协议》、《青岛市建设工程施工合同之补充协议二》④第二条约定：甲乙双方一致确认，乙方未按照原施工合同约定，完成所有工程与事项，就乙方未实际完成的工程与事项，按照双方确认的工程预算中所载明的标准，从上述暂定工程款总价中予以相应扣减（扣减数额为95万），甲方无须向乙方支付。按照欠款约定进行扣减后，甲方应付乙方工程结算总造价为人民币一千四百九十五万元整，（￥14，950，000.00元）。⑤第三条约定双方一致确认，截止2018年1月10日，甲方已向乙方支付1092.7万元，剩余未付工程款总额为402.3万元⑤第三条：甲乙双方一致确认，截止2018年1月10日，甲方向乙方支付工程款一千零九十二万七千元整（￥10，927，000.00元）。至此原、被告双方就原告未完成工程项目的工程款扣减事宜达成一致意见，扣减数额为95万元，扣减后，双方一致确认，总工程款为1495万元。 证据六1、原告向被告出具的《关于退还计划顶抵工程款的三套房屋的申请》、2、王德友签字的汇款审批单、支付凭证。证明事项：（1）文件时间2018年2月1日（2）原告确认合同工程款为1495万。（3）被告依原告申请，将房屋折抵的180.34556万工程款，改为现金支付方式，于2018年2月1日向原告支付。 证据七被告与原告签订的《相关工程手续费用结算确认单》及扣款明细。证明事项：（1）签订日期：2018年6月6日（2）双方确认，合同约定应由原告承担，但实际由被告直接缴纳的工程手续费为238260.00元，该手续费从全额工程款中予以扣除。至此，原、被告就工程手续费事项结算完毕。 证据八原告向被告出具的《承诺书》（1）出具时间：2018年6月6日；（2）原告确认工程尾款数额123.3784万元。（3）从原告确认的尾款数额可以证明，原告再次确认工程款为1495万元。【1495万（工程总价款）－1190万（2017年11月3日对账单）-2.7万-180.3456万元（未含五万元装修款）-23.826万手续费-74.75万（保修金）=123.3784万】。 证据九2017年8月份向原告支付最后工程进度款的付款凭证，证明2017年8月、9月、10月份原告没有再进行任何的施工，合同约定本月结上月的工程进度款，整个施工过程被告一直按期足额支付工程款，8月份是支付的7月份的工程款，也是最后一笔工程进度款，说明涉案工程在7月份已具备的交工条件，但原告拒绝交付，以各种理由向被告预支竣工才达付款条件的工程款，不交付工程，工程延误因原告恶意拖延所致，原告应当承担逾期竣工的违约责任。 证据十涉案工程监理单位出具的工程质量评估报告、设计单位出具的工程质量检查报告、勘察单位出具的工程质量检查报告、工程竣工验收方案。证据来源：被告代理律师史胜杰持胶州市人民法院出具的调查令到胶州市建设工程质量监督站调取的涉案工程档案。证明事项：1、监理单位的质量评估报生成时间为2017年10月20日）；2、勘察单位质量检查报告生成时间为2017年10月10日；3、设计单位的检查报告生成时间为2017年10月24日；4、验收方案的生成时间为2017年10月24日；验收方案确定验收组成立时间为2017年10月25日，原告处验收组验收成员为项目经理肖燕，成员名单上有肖燕本人签字确认；验收方案中第一条确定工程竣工验收时间为2017年10月25日，第五条第六款确定质监站对工程验收进行监督。 证据十一胶州市公安消防大队出具的建设工程消防验收意见、胶州市建筑工程抗震墙改与节能管理站出具的建筑节能工程认定意见书。证明事项：1、工程消防验收时间为2019年10月17日。2、建筑节能工程验收时间为2019年9月。3、根据相关法规条例，消防验收及工程节能验收系工程竣工验收及交付使用的前置条件，且合同约定各项验收及手续均由原告负责，原告延误工期，应当承担违约责任。 证据十二D2#楼的竣工验收报告照片。证据来源：2019年9月30日14:40分被告代理人持律所介绍信及被告授权委托书用手机到胶州市城建档案馆拍摄的涉案工程D2#楼的竣工验收报告照片，照片原件质证，打印件交法庭。证明事项：存放于胶州市城建档案馆的涉案工程D2#竣工验收报告没有日期，而原告提交的从档案馆调取的竣工验收日期为2017年8月10日的D2#竣工验收报告与档案馆的存档不符，故，该证据系原告其单方伪造，被告对其真实性不认可，并保留追究原告伪造证据的法律权利。 原告质证称证据一中的2012年7月19日签订合同真实性没有异议，但正是如被告所说，该合同签订以后，因客观原因导致工程停工，原告无法继续施工，在2016年重新施工时，需要重新签订施工并办理施工许可，因此才导致双方2016年9月26日重新签订施工合同，该合同是在建设主管部门备案的合同，依法具有法律效力，停工的事实也导致了2017年4月19日重新办理了施工许可证，因为2012年办理的施工许可已失取法律效力，所以说2012年施工合同已被2016年施工合同所取代，对协议二的真实性没有异议，协议一是基于双方2012年施工合同所签订的，已为补充协议二的所替代，补充协议二第五条的约定竣工日期和各项手续完成日期是指双方合同范围内原告所原承担的项目应当完工的日期，而竣工验收，需要将所有的施工项目施工完毕，达成验收的条件。对说明的真实性没有异议，但是该说明是违反法律规定的，在存在阴阳合同的情况下，依法应认定主管部门备案的合同具有法律效力，因此该合同如与2016年合同相抵触，应以2016年的合同约定为准。对证据二的真实性没有异议，2016年10月原告开始施工，但是被告所主张的按照合同按时支付了进度款不认可，根据协议二第六条四项约定所有手续办理完毕后应支付工程总造价的95%，本案工程是在2017年10月25日竣工验收并备案，但被告未合同约定支付95%的工程款。对证据三的真实性没有异议。对证明内容有异议，该证据证明被告在答辩中所述原告没有将相关资料交付被告，原告无权请求支付尾款不属实，工程已经竣工验收并备案，说明不欠任何工程资料，否则不可能验收备案，第二虽然实际验收时间是2017年10月25日，比双方合同第五条约定各项手续完成时间2017年7月31日晚了近三个月，但是根据原告提交证据四、五可以证明责任不在原告，工程达到竣工验收条件，并且能够交付使用，必须是各项工程均达到验收的条件，包括被告发包给他人的室外供电配套工程，如果室外配套供电工程未完成并加装电表，涉案工程、网点及住宅均不能通电，显然工程是达不到竣工验收条件的，主管部门也不进行验收的，这是常识性的问题，因此在庭审中质证中被告所主张的室外供电配套工程与涉案工程的竣式的竣工验收没有任何关系，这是违反客观事实的。对证据四的真实性没有异议，但上述内容在2018年春节后原告起诉之前均已修复，被告所说至今未修复不符合事实，在保修期内原告的工程人员与被告依进行联系沟通，只要出现问题，被告均及时排人沟通并修复。对证据五真实性无异议，但根据该份结算及付款协议第三条第一款最后一句双方对于该欠款数额再无任何争执的表述足以说明原被告双方在2018年1月25日在签订结算及付款协议时依经就双方欠款金额及付款进度达成了一致，因此被告在庭审中向原告主张延期交工违约金不能成立，并且该协议第二.2条规定剩余未付工程款按原施工合同文件的约定支付，也就是说应该按照补充协议2，六.4条规定在办理完所有手续后就视为支付总工程款的95%，根据以前庭审双方确定的工程竣工验收时间为2017年10月25日，被告应该在2018年1月26日前支付应付工程款1472044.4元，对双方经结算确认工程总造价14950000元没有异议但要说明一点上述总造价让利的不仅包含被告分包的原告未施工的上下水工程也包含着原告对整个工程进行的让利；对证据六真实性及要证明的问题无异议；对证据七真实性及要证明的问题无异议；对证据八真实性及要证明的问题无异议。对证据九真实性没有异议，但只能证明被告在2017年8月22日支付给原告工程进行款15万元，同时也能证明原告承包的工程在2017年7月底以前已经完成，但不能证明原告施工工程具体完工的时间，也说是不了被告发包的室外电器和室外供水是按合同约定5月15日前达到交付使用条件，不能证明原告故意拖延办理竣工手续。双方补充协议5.1条约定竣工验收并达使用条件是2017年5月15日，各项手续完成2017年7月31日，双方均认可涉案工程是2017年10月25日完成的各项手续，也就说从竣工验收到达成使用条件到完成各项手续尚需两个半月的时间，因此在室外配电工程是2017年8月份完成的情况下，室外给水是大2017年7月21日完成的情况下，原告在10月25日完成手续，不能说明原告存在故意拖延办理手续，涉案工程5.1条约定竣工验收并达交府使用条件，被告在庭前中多次提到可以临时水电验收，但未提交任何证据和法律依据，且无论是综合验收还是单体验收，即是临时水电可以进行验收，但是不可能达成交付使用条件的，更何况没有室外给水与室内水管道的接通，不可能对室内水试压。对证据十复印件不具有法律效力，不认可，质量监督站并不是建设工程的施工资料的档案管理部门，从质量监督站调取涉案工程的材料从程序上就存在瑕疵，档案馆才是建设工程的存放部门，因此从效力上讲质量监督站的材料不能对抗档案馆的材料。对证据十一复印件不具有法律效力不认可，消防的验收与竣工验收报告的形成是两个单独的文件，竣工验收不包含消防验收，消防验收和验收报告同时是竣工验收备案应提交的材料。对证据十二的真实性合法性不认可，不能说明是出自档案馆的材料，也不能对抗由档案馆盖章确认的存档的与原件一致的竣工验收报告。 反诉原告提交的证据和反诉被告的质证意见： 第一组证据，1、《青岛市建设工程施工合同》、2、《青岛市建设工程施工合同之补充协议》、3、《青岛市建设工程施工合同之补充协议二》、4、房屋建筑工程竣工验收备案表、5、《要求尽快完工暨办理验收、交工等手续和事项的敦促函》、6、《商品房预售合同》。证明事项：竣工日期的约定系双方真实的意思表示，反诉被告逾期竣工163天，应当按照合同约定承担逾期竣工的违约责任，向反诉原告支付逾期竣工违约金，违约金计算方式：1万元×163天=163万（依据补充协议约定的标准计算）。 1、《青岛市建设工程施工合同》证明事项：发包方青岛市南华置业有限公司、承包方青岛昶德建设集团有限公司（一）工程名称及内容：建材五金装饰商城E1,E3/F1/F2/F3/D2、楼工程，地点为：朱诸路以西，胶高路以北。18.5约定：承包人因自身原因未能按照18.1约定的期限内完成本工程，或者未能在期限完成本工程中的单项工程，承包人应承担违约责任。并向发包人支付专用条款约定的延期损失赔偿费十三索赔32.2承包人不履行合同义务或者不按照合同约定履行义务，应当承担违约责任。赔偿因其违约给发包人造成的损失。当发生下列情况时，承包人应当根据专用条款的约定承担违约责任：（1）通用条款18.5款所指承包人未按照竣工；（2）通用条款22.1款所指工程质量达不到合同约定的质量标准；（3）通用条款31.8款所指承包人不按照时向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料或者不配合竣工结算审核。工程质量缺陷保修35.1，在承包人提交竣工验收报告90天后，工程自动进入责任期，35.2由于承包人的导致的或者损坏达到使工程、单位工程或某项主要生产设备不能按原定目的使用的程度，则发包人有权要求承包人相应的延长缺陷责任期。但是任何缺陷期延长的累计时间不能超过两年。（专用条款）32.2.：通用条款18.5款所指承包人未按时竣工承包人的违约责任约定：每拖延一天，按照合同价款万分之五支付违约金；通用条款31.8款所指承包人不按时向发包人递交竣工结算报告及完整结算资料或不配合竣工结算审核承包人违约责任。每拖延一天按合同价款万分之五支付违约金。 2、《青岛市建设工程施工合同之补充协议》证明事项：签订时间：2012年7月9日合同第三条、约定实际总工期天数比约定总工期天数每减一天奖励一万元，每增加一天处罚乙方一万元；第九条第三款竣工后，对于出现的质量问题，乙方在接到甲方通知后的2日内进场维修，费用由乙方承担。 3、《青岛市建设工程施工合同之补充协议二》证明事项：签署时间2016年10月27日。（1）条款一工程内容及费用。双方一致同意并确认，除原合同项下的工程内容外，本工程竣工验收合格、具备交付使用条件（即交钥匙工程）所需完成的其它全部工程、所有手续及费用，均由乙方负担，乙方尚需完成的工作内容包括但不限于：临时及正式给排水、强弱电，主体验收、规划验收、避雷验收、结构鉴定、各种综合验收、安检、安全文明施工、环境保护、消防、测绘、卫生、道路、室外各类管线等所有手续。（2）条款四工程总造。1、规定：工程总造价调整为1590元，上述总造价为固定总价，不因任何原因而调整，除上述总造价外，但最终未由乙方实际完成的工程与事项，相应款项按照工程预算中载明的标准，从上述工程总价款中予以相应减，甲方无须向乙方支付。除上述工程总价款外甲方无须向乙方或者其它任何第三方支付费用或者款项。四条1款1项）：乙方因完成本协议第一条第4款所述的乙方承包范围内所有工程、工作、手续所产生的人工费用、材料费用、机械费、安装费、措施费、水电费、临时设施费、报建费、运输装卸费、保险费、调试费、技术服务费（3）条款五工程日期。1、工程进场时间为2016年9月19日，本工程计划开工时间为2016年9月19日，所有室外的工程竣工验收并达到交付使用条件之日为2017年5月15日，各项手续完成时间为2017年7月31日。（4）条款六工程总价款的支付1、截止本合同签订之日已支付工程款150万元。2、根据工程进度，每月拨付至已完成工程造价的75%。（应当理解为新完成的的工作量，可以参照双方的付款工程进度审核）。3、6栋楼完成工程和规划等所有竣工验收合格后10个工作日内，支付至工程总价款的75%。4、本协议范围内工程全部竣工，经甲方、监理公司和政府相关部门验收且交付完毕，乙方提供竣工验收合格工程档案资料、所有手续办理完毕并交给甲方相关部门后90日内支付至工程总造价的95%。5、工程结算总造价的5%为工程保修金，自本条3款所述事项全部完成之日起满一年后，如无质量问题15个工作日内支付保修金的40%，满二年后如无质量问题15个工作日内支付至保修金的80%，满5年后如无质量问题15个工作日内全部付清……。（5）条款八：乙方代表：王德友，代表乙方，按甲方批准工作业计划、施工组织、工期控制计划、质量目标和甲方依据本协议发出的指令、要求施工、签认文件、接收甲方通知等。（可以证实王德友有权参与工程结算收款等职权）。（6）条款九：1、双方一致确认本协议签署以前双方未能按照原合同约定履行的情形，双方均无须向对方承担违约责任。（7）本协议如与原合同不一致的，以本协议为准，本协议未明确约定的，仍以原合同约定为准（故违约条款《青岛市建设工程施工合同》（专用条款）32.2.：通用条款18.5款所指承包人未按时竣工承包人的违约责任约定：每拖延一天，按照合同价款万分之五支付违约金；通用条款31.8款所指承包人不按时向发包人递交竣工结算报告及完整结算资料或不配合竣工结算审核承包人违约责任。每拖延一天按合同价款万分之五支付违约金及《青岛市建设工程施工合同之补充协议》合同第三条、约定实际总工期天数比约定总工期天数每减一天奖励一万元，每增加一天处罚乙方一万元）照常有效。 4、（1）房屋建筑工程竣工验收备案表6份、胶州市城建案馆关于F2工程项目档案210页-219页。（2）青岛华龙翔新能源有限公司与反诉原告签订的供电配套工程施工协议书及青岛华龙翔新能源有限公司出具的情况说明。证明事项：工程竣工验收系单体竣工验收，强电等所有室外工程不在竣工验收范围内；室外强电项目施工未对反诉被告楼体内施工项目施工产生不利影响；结合证据1-3（补充协议二），工程约定竣工日期为2017年5月15日，实际竣工日期为10月25日，反诉被告逾期竣工163天。证据1-4-1证明事项：（1）工程竣工日期为2017年10月25日。（2）竣工验收报告中第一条：本工程为建材五金装饰商城F1#楼。档案中列明的验收项目不含任何室外工程。本工程因系2003年的项目，验收标准为单体竣工验收，仅对楼内项目进行验收，一楼一验收，强电、道路、管道等所有室外项目均不在竣工验收范围之内。故，工程竣工验收不以室外强电施工完毕为前提，反诉被告的主张，不构成工期顺延的事由。证据1-4-2证明事项：室外强电施工对反诉被告楼体内的施工进度不产生任何不利影响，故亦不构成反诉被告工期顺延的事由。 5、《要求尽快完工暨办理验收、交工等手续和事项的敦促函》证明事项：1、反诉原告于2017年7月31日向反诉被告发函：敦促其尽快办理竣工验收等手续2、明确提示反诉被告其逾期竣工的行为违约，给反诉原告造成巨额经济损失，反诉原告保留向反诉被告主张赔偿的权利。 6、《商品房预售合同》（4份）1-6《商品房预售合同》4份证明内容：（1）反诉原告与朱爱霞签订39号楼（对应本合同F2)商品房买卖合同，2017年4月30日签订，第十条第二款交房条件为验收合格，符合交房条件；第十一条约定2017年5月30日交房；第十二条约定逾期交房违约金按房价款日万分之一计算；（2）反诉原告与王峰签订35号楼（对应本合同E1)商品房买卖合同，2017年4月26日签订，第十条第二款交房条件为验收合格，符合交房条件；第十一条约定2017年5月31日交房；第十二条约定逾期交房违约金按房价款日万分之一计算；（3）反诉原告与赵敬香签订36号楼（对应本合同F1)商品房买卖合同，2017年4月22日签订，第十条第二款交房条件为验收合格，符合交房条件；第十一条约定2017年5月31日交房；第十二条约定逾期交房违约金按房价款日万分之一计算；(4)、反诉原告与薛梅签订40号楼（对应本合同E3)商品房买卖合同，2017年5月24日签订，第十条第二款交房条件为验收合格，符合交房条件；第十一条约定2017年8月31日交房；第十二条约定逾期交房违约金按房价款日万分之一计算；证据1-6，证明事项：（1）双方对于竣工日期的约定系真实意思表示，反诉原告依据合同中竣工日期的约定，顺延一定日期，确定向业主交房的日期。（2）从前三份合同证明，截止2017年4月底，反诉原告没有收到反诉被告任何关于逾期竣工的风险提示，致反诉原告在签订合同时没有采取应对预期交工的防范措施，造成了巨额违约金损失；（3）从第四份合同是在逾期竣工发生之后签订，根据反诉被告的施工及剩余工程量情况，反诉原告做出将交房日期推后3个月的措施，但，反诉被告在工程具备竣工条件下，仍怠于履行合同的竣工义务，亦给反诉原告造成巨大的经济损失。 第二组证据，证据名称：1、《要求尽快提供项目结算资料并赔付逾期交工违约金的敦促函》、2、《关于的复函》、3、《要求尽快领取竣工结算工程款的敦促函》 证明事项：工程竣工验收后，反诉原告与反诉被告就工程最终结算进行了反复协商，主要结算项目为：未完成工程项目的工程款扣减结算、相关手续费用结算、逾期竣工违约金结算。其中未完成工程项目的工程款扣减结算、相关手续费用结算双方已结算完毕（本诉当中已举证，在反诉中不在赘述），但，双方未就逾期竣工违约金事项结算达成一致，反诉被告拒绝赔付逾期竣工违约金，工程至今未结算完毕。 1、《要求尽快提供项目结算资料并赔付逾期交工违约金的敦促函》证明事项：（1）文件日期：2018年6月11日，反诉原告发函，反诉被告收函（2）要求反诉被告尽快提供项目结算资料并赔付逾期竣工违约金。 2、《关于的复函》证明事项：（1）反诉被告发函，反诉原告收函（2）反诉被告拒绝赔付逾期竣工违约金。 3、《要求尽快领取竣工结算工程款的敦促函》证明事项：（1）文件日期2018年8月21日，反诉原告发函，反诉被告收函（2）反诉原告就按照合同约定，单方办理结算，并通知反诉被告领取工程尾款15359元。 反诉被告质证称对第一组证据1，2012年7月19日建设工程施工合同的真实性没有异议，但该合同不具备合法性，该合同已为双方在2016年签订的新的并且在建设管理部门备案的施工合同所替代，对第一组证据2，补充协议是基于2012年双方签订的建设工程施工合同所订立的，已经被双方在2016年签订的补充协议2所替代，因此补充协议也不具备合法性和关联性；对第一组证据3，对补充协议2真实性合法性没有异议，但根据补充协议2，一.4及五.1条规定，合同约定的反诉被告的义务是给反诉原告的工程进行综合验收，包含着反诉被告所施工的工程项目以及强弱电、给排水、环保、室外各类管线、消防道路等所有手续的验收而不是反诉原告所说的单体验收，基于上次庭审中反诉被告所提交的胶州市供电公司中云供电所所出具的证明可以看出供电配套工程的装表时间为2017年8月22日，比双方补充协议2约定的五.1条约定的所有室内外工程竣工验收并达到交付使用条件为2017年5月15日晚了三个多月，仅就反诉原告对外发包的供电设施这一项就延期三个多月，因此反诉原告主张反诉被告延期完工这一观点是不成立的，恰恰是其对外发包的项目延误了工期，责任在反诉原告；对第一组证据4，建设工程竣工验收备案表及竣工验收报告真实性无异议，但证据4特别是竣工验收报告第六条设备安装工程及使用功能质量检查情况的规定可以看出给排水、电气安装也是在验收的范围内，所以本工程是综合验收工程而非单体验收工程，对供电配套工程施工协议真实性无异议但该证据说明了反诉原告将供电配套工程施工发包给了第三人，签订合同日期为2017年5月16日，对第三人的情况说明不予认可，该情况说明陈述的内容与供电公司出具的证明是相互矛盾的，而第三人与涉案工程具有切身利害关系，其证明的效力显然是低于供电公司的；对第一组证据5，对敦促函和回函真实性无异议，但敦促函是反诉原告单方就合同履行情况进行的描述，并且反诉被告在回函中也明确答复，延期交工责任是在反诉原告；对第一组证据6，对四份预售合同真实性无法确认，即使是真实的，也是反诉原告与案外人所签订的商品买卖合同，与本案不具备关联性，其主张的违约损失也应该有实际支付的证据并且其约定的交房时间也不符合法律规定，其应在各项手续办理完毕以后才能交付，根据双方的合同约定，各项手续办理完毕的时间是2017年7月31日，因此其向买房人约定的2017年5月31日的交房本身就是违法，且工期延误责任不在反诉被告。对第二组证据，反诉原告于2018年6月11日所发的敦促函，根据双方在2018年1月25日所签订的结算及付款协议双方已经就涉案工程进行了结算，并且欠款数额确定再无任何争议，因此该敦促函也不符合事实。 经审理查明，原被告于2012年7月19日签订了青岛市建设工程施工合同，约定原告为被告建设胶州市建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2楼工程，工日期为2012年8月1日，竣工日期为2012年11月18日，合同总价款约15558565.33元。专用条款32.1约定发包人不按时支付工程竣工结算款，每拖延一天，按应付未付合同价款万分之五支付违约金。专用条款32.2：通用条款18.5款所指承包人未按时竣工承包人的违约责任约定：每拖延一天，按照合同价款万分之五支付违约金；通用条款31.8款所指承包人不按时向发包人递交竣工结算报告及完整结算资料或不配合竣工结算审核承包人违约责任。每拖延一天按合同价款万分之五支付违约金。 原被告于2012年7月19日签订了胶州湾南方家园建材五金装饰商城D2、E1、E3、F1、F2、F3号楼施工工程《青岛市建设工程施工合同》之补充协议。第三条工程日期约定，本工程计划开、竣工时间分别为2012年8月1日和2012年11月18日，工期总日历天数为110天（不包括室外工程），甲乙双方在确定工期时，已充分考虑了可能出现的下雨、防洪排涝、台风、高温天气、停水、停电及节假日等因素的影响和干扰，因此工期不因任何原因而予以调整。实际总工期天数比前述约定总工期每减少一天，奖励乙方一万元，每增加一天，处罚乙方一万元。第九条3约定竣工后，对于出现的质量问题，乙方在接到甲方通知后的2日内进场维修，乙方超过2日不进行维修服务的，甲方有权自行安排维修队进行维修，费用由乙方承担。 原被告于2016年9月26日签订了建设工程施工合同，约定原告为被告建设胶州市建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2楼工程，计划开工日期为2016年10月1日，计划竣工日期为2017年5月15日，工期230天；合同总价款为15558565.33元。 2017年4月12日，原被告签订了说明，内容是鉴于南方家园项目工程长期未能完工的特殊情况，为补办各项施工手续，双方于2017年4月12签订了建设工程施工合同，合同中注明的签订时间是2016年9月26日，并注明该合同为补办手续使用而签订，不具有约束签订双方的任何法律效力。 2017年4月19日，被告申请办理了建材五金装饰商城E3、F2、F3、D2楼的复工施工许可证。 2016年10月27日，原、被告签订了青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城工程《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二，协议约定2012年7月19日就青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2楼未完成部分工程的施工及相关事宜，双方签订了青岛市建设工程施工合同，其后就施工合同中未尽的相关事宜，双方又签订了补充协议（前述施工合同与补充协议，以下可合称“原合同”）。双方为尽快完成工程施工并交付使用，达成了补充协议。协议第一条4工程内容及费用约定，双方一致同意并确认，除原合同项下的工程内容外，本工程竣工验收合格、具备交付使用条件（即交钥匙工程）所需完成的其他全部工程、所有手续及费用，均由原告负责。E1、E3、F1、F2、F3、D2楼的电施工图：电施-01至电施-10。协议第四条约定工程价款调整为固定总价1590万元…上述总价款为固定总价，不因任何原因而调整，但最终未由乙方实际完成的工程与事项，相应款项按照工程预算中载明的标准，从上述工程总价款中予以相应减，甲方无须向乙方支付。第五条工程日期约定，1、工程进场时间为2016年9月19日，本工程计划开工时间为2016年9月19日，所有室内外的工程竣工验收并达到交付使用条件之日为2017年5月15日，各项手续完成时间为2017年7月31日。第六条2约定根据工程进度，每月拨付至已完工程造价的75%。 3约定六栋楼完成工程和规划等所有竣工验收合格手续后10个工作日内，支付至工程总价款的75%。4约定本协议范围内工程竣工，经甲方、监理公司和政府相关部门验收且交付完毕，乙方提供竣工验收合格工程档案资料、所有手续办理完毕并交给甲方和相关部门后90日内，支付至工程总价款的95%。5约定工程结算总价款的5%作为工程保修金，自本条第3款所述事项全部完成之日起满一年后，如无质量问题15个工作日内支付保修金40%。第八条约定乙方驻工地代表姓名王德友。第九条其它事项2约定，本协议如与原合同不一致的，以本协议为准，本协议未明确约定的，仍以原合同约定为准。 2017年7月31日，被告向原告发出了要求尽快完工暨办理验收、交工等手续和事项的敦促函。 2017年8月10日，反诉被告作出了建材五金装饰商城F1号楼竣工技术总结。 2017年8月10日，反诉原告与反诉被告及设计、勘察单位对D2、E1、E3、F1、F2、F3楼验收的建设工程竣工验收报告（胶州市城建档案馆的档案材料）：六、设备安装工程及使用功能质量检查情况：给排水、电气安装工程质量符合规范标准要求、符合设计要求、各项功能性试验符合要求、运行正常，资料齐全评定合格。…八、工程竣工验收组织形式、程序、内容等情况。工程竣工验收组织形式：成立以建设单位项目负责人李艳龙为组长，各参建单位项目负责人及有关专家参加的验收组，按照验收程序进行验收。九、验收组对工程勘察、设计、施工、监理等方面的评价。工程勘察、设计、施工、监理等单位的质量行为符合有关质量管理的要求，在工程施工过程中，各责任主任责任制落实到位，质保体系健全，运行正常，确保工程质量达到良好的效果。十、工程竣工验收意见：该工程经建设单位组织勘察、设计、施工、监理单位组成的验收组共同检查，认为满足设计要求，符合国家规范及标准要求。质量等级合格。 反诉被告提交的D2楼验收的建设工程竣工验收报告的时间2017年8月10日；反诉原告提交的D2楼验收的建设工程竣工验收报告的时间为空白（时间空白处加盖了档案馆复印件和经办人许欣签字）。以上两份材料均复印自胶州市城建档案馆。 反诉原告提交胶州市建筑工程质量站存档的D2、E1、E3、F1、F2、F3楼的单位（子单位）工程质量竣工验收记录显示：D2、E1、E3、F1、F2、F3楼的竣工时间2017年10月20日，综合验收结论好，参加验收单位处有原告盖章和经办人肖燕签字、被告盖章和经办人李艳龙签字、监理单位盖章和经办人签字、设计单位盖章和经办人签字、勘察单位盖章和经办人签字，时间为2017年10月25日。 反诉原告提交胶州市建筑工程质量站存档的D2、E1、E3、F1、F2、F3楼的工程竣工验收方案显示：竣工时间2017年10月10日，验收人员组成包括肖燕、李艳龙等五人，工程竣工验收组成员名单中验收人员本人签了字，方案时间是2017年10月24日。 反诉原告提交胶州市建筑工程质量站存档的D2、E1、E3、F1、F2、F3楼的质量评估报告显示：工程验收结论为合格工程，报告时间是2017年10月20日，盖有青岛五环建设监理有限公司的公章和监理工程师范延琪的签字。 反诉原告提交胶州市建筑工程质量站存档的D2、E1、E3、F1、F2、F3楼的设计单位工程质量检查报告（合格证明书）显示：报告时间是2017年10月10日，盖有浙江省建工建筑设计院有限公司的公章。 反诉原告提交胶州市建筑工程质量站存档的D2、E1、E3、F1、F2、F3楼的勘察单位工程质量检查报告（合格证明书）显示：报告时间是2017年10月10日，盖有胶州市东方城乡建设勘察院的公章。 庭审中原、被告确认南方家园建材五金装饰商城项目D2、E1、E3、F1、F2、F3楼工程于2016年10月份开始施工，于2017年10月25日竣工验收备案，2017年10月30日胶州市城乡建设局、胶州市建筑工程质量监督站通过了工程备案。 现在工程已完工、竣工结算、交付使用。 2018年1月25日，原被告签订了结算及付款协议，第一条约定2012年7月19日，南方家园建材五金装饰商城项目D2、E1、E3、F1、F2、F3楼未完成部分工程的施工及相关事宜，甲乙双方签订了《青岛市建设工程施工合同》，其后双方先后签署了《补充协议》和《补充协议二》（前述《青岛市建设工程施工合同》、《补充协议》、《补充协议二》，以下可合称“原施工合同文件”），根据甲乙双方于2016年10月27日签订的上述《补充协议二》的约定，暂定工程总价人民币15900000元。第2条约定甲乙双方一致确认，乙方并未按照原施工合同文件的约定，完成所有的工程与事项，就乙方未实际完成的工程与事项，按照双方确认的工程预算中所载明的标准，从上述暂定工程总价中予以相应后扣减，甲方无须向乙方支付。按照前述约定进行扣减后，甲方应付乙方的工程结算总造价为14950000元。第3条约定双方一致确认，截止2018年1月10日，甲方已向乙方支付的工程款10927000元，剩余未付工程款4023000元，双方对于该欠款数额再无任何争议。第二条1其中的747500元作为工程保修金，按原施工合同文件的约定以及国家现行的规定予以支付。2约定剩余未工程款1472044元，由甲方按照原施工合同文件的约定予以支付。第四条约定本协议与原施工合同文件不一致的事项与内容，以本协议约定为准，本协议未明确约定的，仍按原施工合同文件执行。 2018年6月6日，原、被告签订了相关手续费用结算确认书，双方就工程的手续费用进行了结算。 2018年6月6日，原告在承诺书中确认南方家园小区项目尾款1233784元。 2018年6月11日，被告向原告发出了要求尽快提供项目结算资料并赔偿逾期交工违约金的敦促函，内容为因工程逾期交工，告知原告提供项目结算资料并支付逾期交工违约金。 原告向被告发出了关于《要求尽快提供项目结算资料并赔偿逾期交工违约金的敦促函》的复函，内容“二、贵公司来函所称的工期延误事宜，系因贵公司自身原因造成，应当由贵公司自行承担责任。《补充协议二》约定的开工时间为2016年9月19日，竣工验收时间为2017年5月15日，总工期238天。”、“《补充协议二》签订后，因为贵公司一直没有办理工程复工手续，导致我公司无法时行施工。直至2017年4月19日，胶州州城乡建设局才就本工程发放了《建设工程施工许可证》，我公司才得以正常进行施工，并在2017年10月25日竣工，实际工期只有189天。”、“由此可见，贵公司来函所称的工期延误事宜，系因贵公司没有及时办理复工手续、取得《建设工程施工许可证》原因所导致，由此造成的一切责任、损失及后果，均应由贵公司自行承担”。 2018年8月21日，被告向原告发出了要求尽快领取竣工结算工程款的敦促函。 2016年11月9日，被告的合同并款项审批汇签单中载明截至11月9日，经预算部门测算施工单位工程进度款为123万元，按照75%应支付92万元，其中支付汇票69万元，现金支付23万元。2016年11月15日，王德友领取了工程款920000元、230000元。 2017年8月22日，被告的合同并款项审批汇签单中载明依南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2楼施工工程补充协议，合同总金额15900000元，本期预算内付款150000元，本期申请付款150000元，截止本期累计付款10152000元。2017年8月22日，王德友领取了工程款150000元。 2017年5月16日，被告与青岛华龙翔新能源有限公司签订了南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程施工协议，约定由青岛华龙翔新能源有限公司进行南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区室外供电配套工程施工，第五条工程实施期限约定，本工程工期为自本合同签订之日起30天内完成设计、施工、安装等所有工程（竣工日以取得供电所交付手续之日为准），乙方需在工程完工后5天通过供电部门的验收至用户可以申请安装电表送电的状态，并在10日内安装完电表，如无特殊原因完成送电。 南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程包含在补充协议二的工程施工范围内，但不包含在15900000元的工程总造价内，合同约定南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程由被告直接发包给他人施工。 反诉原告称南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程不包括在建设工程竣工验收报告第六项的电气安装工程验收中。反诉被告称南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程包括在建设工程竣工验收报告第六项的电气安装工程验收中。 2017年8月3日，胶州市自来水公司就涌泉公司施工的南方家园给水工程进行了验收，验收日期2017年7月21日，竣工日期2017年7月10日，验收内容结算水表及结算水表之前的所有供水设施，验收意见合格。 2018年12月12日，国网山东省电力公司胶州市供电公司中云供电所证明，青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程装表供电时间为2017年8月22日。 工程施工过程中使用的是临时水电，原告称不是被告提供的水电，被告称是被告提供的水电。 庭审中原被告确认对工程总造价和已付款没有异议，工程全部保证金是747500元，首期保证金299000元（40%）、被告尚欠原告工程尾款1233784元。 上述事实，有原、被告和反诉原、被告提交的以上证据及当庭陈述在案为凭，以上证据经本院当庭审查、质证，可以采信。 本院认为，一、本案本诉部分原、被告争议的焦点有： 1、原被告工程施工依据的认定 2012年7月19日，原、被告就青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2楼未完成部分工程的施工及相关事宜签订了青岛市建设工程施工合同和补充协议；2016年10月27日，原、被告就以上工程又签订了青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城工程《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二。以上合同和协议不违反法律规定，为有效协议，原、被告应合同和协议的约定履行义务。 依2017年4月12日原被告签订的说明，原被告于2016年9月26日签订的建设工程施工合同是为了青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2楼未完成部分工程复工补办手续使用而签订的，并未实际履行，且实质性内容与青岛市建设工程施工合同、补充协议、青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城工程《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二一致，因此原被告于2016年9月26日签订的建设工程施工合同不作为确认双方权利义务的依据。 2、工程款数额的认定 2018年1月25日，原被告依据双方签订的《青岛市建设工程施工合同》，其后双方先后签署了《补充协议》和《补充协议二》，签订了结算及付款协议，双方一致确认截止2018年1月10日，甲方已向乙方支付的工程款10927000元，剩余未付工程款4023000元，双方对于该欠款数额再无任何争议，该结算及付款协议不违反双方合同约定和法律规定，为有效协议。 在2018年1月25日原被告签订的结算及付款协议中，双方已就未实际完成的工程与事项进行了扣减，并明确了剩余未付工程款的数额，因此原告主张已扣减的工程款950000元不予支持。 结算及付款协议第二条2约定剩余工程款1472044元由甲方按照原施工合同文件的约定予以支付。原施工合同文件青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城工程《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二中4约定，本协议范围内工程竣工，经甲方、监理公司和政府相关部门验收且交付完毕，乙方提供竣工验收合格工程档案资料、所有手续办理完毕并交给甲方和相关部门后90日内，支付至工程总价款的95%。原、被告确认南方家园建材五金装饰商城项目D2、E1、E3、F1、F2、F3楼工程于2017年10月25日完工并竣工验收，于10月30日备案。因此应支付至工程总价款的95%的时间是2018年1月29日前，依原被告确认尚欠工程尾款的数额，原告请求被告支付工程款1233784元，符合合同约定，予以支持。 原告按年利率6%请求被告承担逾期付款违约金，不违反合同约定和法律规定，确定被告承担以工程款1233784元为基数自2018年1月30日起至2019年5月26日止按年利率6%计算的违约金97753.40元（1233748元×6%年利率×482天）。 3、质保金的返还 青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城工程《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二中5约定工程结算总价款的5%作为工程保修金，自本条第3款所述事项全部完成之日起满一年后，如无质量问题15个工作日内支付保修金40%。被告未提交证据证明工程质量存在问题，因此原告请求被告支付首期保证金299000元（40%），予以支持。 二、本案反诉部分反诉原、被告争议的焦点有： 1、工程开工时间问题 原、被告确认南方家园建材五金装饰商城项目D2、E1、E3、F1、F2、F3楼工程于2016年10月开始施工，同时根据2016年11月9日被告的合同并款项审批汇签单中载明截至11月9日经预算部门测算施工单位工程进度款为123万元、按照75%应支付92万元的事实和补充协议二中第六条2约定根据工程进度每月拨付至已完工程造价的75%的约定，认定工程实际开工时间是2016年10月9日。 2、工程完工时间问题 建设工程竣工验收流程一般为工程完工后，由施工单位向建设单位提交工程竣工验收报告申请工程验收，建设单位收到竣工验收报告后组织验收，建设单位验收合格后，向备案部门进行备案。 本案中反诉原告提交的反诉原告与反诉被告及设计、勘察单位对D2、E1、E3、F1、F2、F3楼验收的建设工程竣工验收报告（胶州市城建档案馆的档案材料）时间是2017年8月10日，建设工程竣工验收报告中反诉被告作出的建材五金装饰商城楼竣工技术总结的时间是2017年8月10日。同时反诉原告在收到反诉被告的工程验收申请后组织验收，反诉原告提交的验收方案、质量评估报告、质量检查报告、验收记录是在组织验收过程中形成的材料，且各材料未显示工程存在返工的情况，因此应认定反诉被告于2017年8月10日工程竣工后向反诉原告申请了工程竣工验收，经验收工程合格。 3、工程是否逾期完工问题 青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城工程《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二中第五条工程日期约定1、工程进场时间为2016年9月19日，本工程计划开工时间为2016年9月19日，所有室内外的工程竣工验收并达到交付使用条件之日为2017年5月15日，各项手续完成时间为2017年7月31日。而南方家园建材五金装饰商城项目D2、E1、E3、F1、F2、F3楼工程是于2016年10月开始施工，于2017年8月10日竣工，工程未在协议约定的期限内竣工。 4、工期顺延的情形 青岛胶州湾南方家园建材五金装饰商城工程《青岛市建设工程施工合同》之补充协议二中第五条工程日期约定了工程进场时间是2016年9月19日，本工程计划开工时间是2016年9月19日，虽然原、被告确认南方家园建材五金装饰商城项目D2、E1、E3、F1、F2、F3楼工程于2016年10月开始施工，但原告未提交证据证明未能按期开工的免责事由，不符合工期顺延的情形。 虽然被告是于2017年4月19日申请办理了建材五金装饰商城E3、F2、F3、D2楼的复工施工许可证，但原告已于2016年10月9日实际开始了工程施工，且原告未提交证据证明因未取得复工施工许可证而导致工程不能施工的情形，因此对原告主张的因未取得复工施工许可证而导致工程不能施工的意见不予采纳。 虽然被告于2017年5月16日与他人签订了南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电配套工程施工协议，但是依2018年6月份原告向被告发出关于《要求尽快提供项目结算资料并赔偿逾期交工违约金的敦促函》的复函中“直至2017年4月19日，胶州州城乡建设局才就本工程发放了《建设工程施工许可证》，我公司才得以正常进行施工，并在2017年10月25日竣工。”的陈述，表明原告在工程取得建设工程施工许可证后是正常进行施工的，且2018年6月份原告在向被告发出关于《要求尽快提供项目结算资料并赔偿逾期交工违约金的敦促函》的复函时，南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电、供水配套工程施工协议已经签订履行，原告并未就供电、供水配套工程施工协议的签订和履行导致工程不能正常施工在复函中作出说明，因此对庭审中原告主张的因被告与他人签订南方家园建材五金装饰商城E1、E3、F1、F2、F3、D2小区供电、供水配套工程施工协议而影响工程工期的意见不予采纳。 5、是否应承担工程逾期完工的违约责任 2018年1月25日原被告签订了结算及付款协议中第3条“双方一致确认，截止2018年1月10日，甲方已向乙方支付的工程款10927000元，剩余未付工程款4023000元，双方对于该欠款数额再无任何争议。”约定，是双方针对欠款所达成的协议，且结算及付款协议第四条约定“本协议与原施工合同文件不一致的事项与内容，以本协议约定为准，本协议未明确约定的，仍按原施工合同文件执行。”，因此不能据此认定被告放弃了主张违约责任的权利。 综上，在反诉被告施工的工程逾期竣工且不存在工期顺延的情况下，反诉原告请求反诉被告承担工程逾期竣工的违约责任，予以支持。 依原被告于2012年7月19日签订的青岛市建设工程施工合同中“承包人未按时竣工承包人的违约责任约定：每拖延一天，按照合同价款万分之五支付违约金”的约定和约定的工程开工时间、约定的竣工时间、实际的竣工时间计算，违约金应为691650（15900000元×87天×万分之五）。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）青岛市南华置业有限公司支付原告（反诉被告）青岛昶德建设集团有限公司工程款1233784元和违约金97753.40元，于本判决生效之日起十日内付清。 二、被告（反诉原告）青岛市南华置业有限公司支付原告（反诉被告）青岛昶德建设集团有限公司质保金299000元，于本判决生效之日起十日内付清。 三、反诉被告（原告）青岛昶德建设集团有限公司支付反诉原告（被告）青岛市南华置业有限公司支付违约金应为691650元，于本判决生效之日起十日内付清。 四、驳回原告（反诉被告）青岛昶德建设集团有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回反诉原告（被告）青岛市南华置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费27353元，原告（反诉被告）青岛昶德建设集团有限公司负担9992元，被告（反诉原告）青岛市南华置业有限公司负担17361元；反诉案件受理费9735元，反诉原告（被告）青岛市南华置业有限公司负担5604元，反诉被告（原告）青岛昶德建设集团有限公司负担4131元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长  泮晓朋 审判员  陈 敏 审判员  王晓晖 二〇一九年十月十四日 书记员  迟 佳