湖北省潜江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鄂9005刑初434号 公诉机关潜江市人民检察院。 被告人张克良（青山、马某），男，生于1971年12月7日。1989年12月19日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六年；1996年5月27日因犯流氓罪被本院判处有期徒刑四年；2009年9月18日因犯非法拘禁罪被沙洋县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；2012年10月29日因吸食毒品被潜江市公安局行政拘留十五日，并处罚款1900元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年1月7日被抓获，2019年1月8日被刑事拘留，2019年2月4日被逮捕。现羁押于潜江市看守所。 辩护人吴涛，湖北源来律师事务所律师。 被告人刘军，男，生于1977年9月21日。2012年12月24日因吸食毒品被潜江市公安局决定行政拘留五日；2014年12月13日因吸食毒品被潜江市公安局决定行政拘留十日；2014年12月31日被潜江市公安局决定接受社区戒毒三年；2015年9月9日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，2015年10月24日刑满释放；2017年8月2日因吸食毒品被潜江市公安局决定行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2019年1月7日被抓获，2019年1月8日被刑事拘留，2019年2月4日被逮捕。现羁押于潜江市看守所。 辩护人邹新龙，湖北源来律师事务所律师。 潜江市人民检察院以鄂潜检刑诉（2019）361号起诉书指控被告人张克良犯非法持有毒品罪，被告人刘军犯非法持有枪支罪，于2019年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潜江市人民检察院指派检察员熊冰出庭支持公诉，被告人张克良及辩护人吴涛，被告人刘军及辩护人邹新龙到庭参加诉讼。现己审理终结。 潜江市人民检察院指控，2019年1月7日16时许，被告人张克良、刘军在潜江市园林办事处中南世纪锦城小区9栋楼下被公安民警抓获。民警当场从刘军身上查获仿64手枪1支。经鉴定，该枪支是发射以火药为动力制式子弹的具有致伤力的枪支。 随后，民警对被告人张克良租住的潜江市园林办事处中南世纪锦城小区9栋801室进行搜查，从主卧吊顶沿上查获蓝白色布包中锡纸包裹透明自封袋装白色晶体3袋（共净重150.25克），从主卧电脑桌右抽屉查获透明自封袋装白色晶体1袋（净重5.72克）、透明自封袋装红色片剂4颗（共净重0.35克），从主卧电脑桌左抽屉查获蓝色自封袋装红色片剂11颗（共净重0.97克）、橙色自封袋装褐色粉末1袋（净重0.13克）。经鉴定，上述查获的白色晶体、红色片剂、褐色粉末均检出甲基苯丙胺成分。 2019年1月10日14时许，民警对被告人张克良居住的潜江市园林办事处湖滨领地小区14栋902室进行搜查。从主卧厕所窗台外沿查获茶叶包装袋中蓝色自封袋装红色片剂99颗、绿色片剂1颗（共净重9.42克），从主卧厕所洗面台上查获透明自封袋装白色粉末1袋（净重0.45克），从主卧床底下查获红色片剂1颗（净重0.09克），从书房书架柜上查获锡纸包裹红色片剂半颗、白色晶体少许（共净重0.1克）。经鉴定，上述查获的红色片剂、绿色片剂、白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，白色粉末检出氯胺酮成分。 公诉机关就上述指控的事实向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人张克良的行为构成非法持有毒品罪，被告人刘军的行为构成非法持有枪支罪。公诉机关要求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款之规定，对被告人张克良、刘军分别予以判处。 被告人张克良及辩护人吴涛均辩称：1、被告人张克良与陈某是朋友关系。潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室是陈某在2018年租下的。张克良偶尔在801室与陈某一起居住。2018年10月19日，张克良与陈某在801室时，岳阳警方在潜江警方的配合下将涉嫌犯贩卖毒品罪的陈某抓获，岳阳警方对801室进行了搜查。但从公诉机关提交的岳阳警方搜查801室的搜查视频反映出，岳阳警方并没有对801室进行全面、仔细的搜查。由于张克良只吸食麻古，不贩卖毒品，且801室还有其他吸毒人员也曾自带毒品在此吸食，故公安机关在801室主卧吊顶沿上查获的蓝白色布包中锡纸包裹的甲基苯丙胺晶体150.25克、从主卧电脑桌右抽屉查获透明自封袋装甲基苯丙胺晶体5.72克是陈某或其他吸毒人员放至在此的，不是张克良所持有的。2、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》中规定：公安机关在提取、扣押、称量、取样时，应在犯罪嫌疑人在场，并有见证人的情况下进行，并对上述行为应制作笔录，并由侦查人员、犯罪嫌疑人、见证人在笔录上签名。因潜江市公安局禁毒支队于2019年1月7日所制作的称量笔录及记录没有见证人签名，故上述证据不能作为定案的证据。 被告人刘军对公诉机关的指控未提出异议。 被告人刘军的辩护人邹新龙辩称，被告人刘军有坦白情节，恳请法庭对其从轻处罚。 经审理查明，2019年1月7日16时许，被告人张克良、刘军从潜江市园林办事处中南世纪锦城小区9栋801室出来走到楼下被公安民警抓获。民警当场从刘军身上查获仿64手枪1支。经鉴定，查获的枪支是发射以火药为动力制式子弹的具有致伤力的枪支。 随后，民警对被告人张克良居住的潜江市园林办事处中南世纪锦城小区9栋801室进行搜查，从主卧吊顶沿上查获蓝白色布包中锡纸包裹透明自封袋装白色晶体3袋（共净重150.25克），从主卧电脑桌右抽屉查获透明自封袋装白色晶体1袋（净重5.72克）、透明自封袋装红色片剂4颗（共净重0.35克），从主卧电脑桌左抽屉查获蓝色自封袋装红色片剂11颗（共净重0.97克）、橙色自封袋装褐色粉末1袋（重0.13克）。经鉴定，上述查获的白色晶体、红色片剂、褐色粉末均检出甲基苯丙胺成分。 2019年1月10日14时许，民警对被告人张克良居住的潜江市园林办事处湖滨领地小区14栋902室进行搜查。从主卧厕所窗台外沿查获茶叶包装袋中蓝色自封袋装红色片剂99颗、绿色片剂1颗（共净重9.42克），从主卧厕所洗面台上查获透明自封袋装白色粉末1袋（净重0.45克），从主卧床底下查获红色片剂1颗（净重0.09克），从书房书架柜上查获锡纸包裹红色片剂半颗、白色晶体少许（共净重0.1克）。经鉴定，上述查获的红色片剂、绿色片剂、白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，白色粉末检出氯胺酮成分。 被告人张克良归案后，如实供述了其非法持有毒品的部分事实。 被告人刘军归案后，如实供述了其非法持有枪支的事实。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、潜江市公安局禁毒支队依法制作的受案登记表、发案经过、抓获经过，证明本案案发及被告人张克良、刘军被抓获的情况。 2、潜江市公安局禁毒支队依法制作的搜查视频、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录及记录、提取检材记录、取样笔录、称重取样照片及武汉市公安毒品司法鉴定中心（武禁毒）公（司）鉴（毒）字（2019）DXW6号检验报告书证明，案发后，该支队分别对被告人张克良居住的潜江市园林办事处湖滨领地14栋902室、中南世纪锦城9栋801室进行了搜查，查获了疑似毒品若干。后经送武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，从查获的部分疑似毒品中检验出甲基苯丙胺、氯胺酮成分。 3、潜江市公安局禁毒支队依法制作的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及湖北三真司法鉴定中心三真司鉴中心（2019）痕鉴字HQ002号司法鉴定意见书证明，公安机关在被告人刘军身上查获的疑似枪支1支，经鉴定，该枪支是发射以火药为动力制式子弹的具有致伤力的枪支。 4、证人陈某的证言证明，（1）2018年9月，陈某与其男朋友被告人张克良共同出资租下潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室后，并在此居住，租期截止时间大约为2019年3月。（2）2018年10月的一天，陈某和张克良在801室被潜江警方、岳阳警方抓获。公安民警当场对801室进行了全面、仔细地搜查，只在主卧室的床上发现了少量麻果，并对搜查过程进行了录音录像。之后，陈某因涉嫌犯贩卖毒品罪被岳阳市公安局刑事拘留，张克良被释放。陈某被抓获后，没有委托张克良照看801室。（3）2019年1月7日，公安机关在801室查获的毒品不是陈某所有。 5、证人彭某某的证言证明，（1）2019年1月7日晚上7点多钟，彭某某到潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室找堂哥被告人刘军时，被公安机关调查。（2）彭某某到801室除此次外，还去过2次：2019年1月5日中午，刘军带彭某某到801室找外号叫“马某”的要钱。当天晚上，彭某某又去了一次。 6、证人陈某1、何某某的证言分别证明，2019年1月7日17时，何某某和陈某1去潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室找外号叫“马某”的人时，被公安机关调查。证人何某某还证明，801室是“马某”的情人陈某的房子，陈某于2018年7、8月份因涉嫌犯贩卖毒品罪被岳阳市公安局抓获后，801室是“马某”在居住。 7、证人丁某的证言证明，（1）丁某与被告人张克良在十年前已经离婚，但为了孩子经常生活在潜江市园林办事处湖滨领地14栋902室。期间，其曾见过张克良在902室吸毒。（2）公安机关在902室查获的毒品是张克良的。（3）张克良还在潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室居住，但不清楚该房子是谁的，但从2018年11月至案发，丁某应张克良的要求为居住在801室的张克良送过10几次饭。每次给张克良送饭，只有张克良一个人在801室。 8、岳阳市公安局岳阳楼分局禁毒警察大队及民警李某、李某1出具的情况说明及该分局制作的搜查视频、提取笔录、扣押决定书、扣押清单，岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴（理化）字（2018）389号检验报告证明，（1）2018年10月19日，该大队民警李某、李某1在办理“犯罪嫌疑人陈某贩卖毒品案”时，在潜江市公安局禁毒支队民警的配合下，在潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室抓获陈某和张克良，并对801室进行了仔细搜查。在搜查过程中，民警李某1站在主卧室床上对主卧室吊顶四面进行了仔细观察，未发现任何毒品疑似物；在对书房进行搜查时，也未发现毒品疑似物；只在主卧室的床上及对面发现了毒品疑似物。民警对整个搜查过程进行全程录音录像。（2）该大队将查获的毒品疑似物送检鉴定，在主卧室的床上查获的毒品疑似物中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分，在主卧室对面查获的毒品疑似物中未检验出甲基苯丙胺成分。 9、潜江市公安局禁毒支队依法提取的《房屋居间租赁合同》证明，2018年9月16日，陈某某与陈某签定了《房屋居间租赁合同》，租期从2018年9月23日至2019年9月22日。 10、沙洋县人民法院（2019）沙刑初字第106号刑事判决书，公安机关的行政处罚决定书证明，被告人张克良、刘军曾判刑的情况及被行政拘留、强制隔离戒毒的情况。 11、被告人张克良在公安机关供述，（1）2019年1月7日16时，张克良与被告人刘军从潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室出来后行至该栋楼的楼下被公安民警抓获。民警当场从刘军身上查获枪支1支。之后，民警分别对张克良居住的潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室、湖滨领地14栋902室进行了搜查，对搜查的过程进行了全程录音录像。民警在潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室查获的麻果是张克良的，查获的其他毒品不是张克良的，在潜江市园林办事处湖滨领地14栋902室查获的毒品是张克良的。（2）2018年10月20日，张克良和女朋友陈某在陈某租住的潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室被潜江警方和岳阳警方抓获，民警在该处查获毒品，并当场对搜查情况进行了录音录像。民警经调查，在该处查获的毒品与张克良无关，张克良获得释放。陈某被抓获后委托其照看潜江市园林办事处中南世纪锦城9栋801室。张克良至今一直帮陈某照看该房子。801室除张克良偶尔在此居住外，没有其他人在此居住。（3）张克良与其妻子丁某已离婚，但二人及孩子经常居住在潜江市园林办事处湖滨领地14栋902室。（4）张克良系吸毒人员。 12、被告人刘军对上述事实亦作了供述。 关于被告人张克良及辩护人吴涛提出的上述第1点辩护意见不能成立。其理由是：（1）证人陈某的证言，岳阳市公安局岳阳楼分局禁毒警察大队及民警李某、李某1出具的情况说明，岳阳公安民警于2018年10月19日在潜江市中南世纪锦城9栋801室搜查时所作的同步录音录像，潜江公安局禁毒支队于2019年1月7日在潜江市中南世纪锦城9栋801室搜查时所作的同步录音录像分别证明，岳阳警方于2018年10月19日对801室进行了全面、仔细的搜查，只在主卧室的床上查获了毒品，在其他地方均没有查获毒品。（2）证人丁某、何某某的证言分别证明，张克良在陈某被岳阳警方抓获后居住在801室。（3）张克良在公安机关也供述，陈某被岳阳公安民警抓获后，除了张克良偶尔在801室居住外，没有其他人在此居住。故潜江公安民警于2019年1月7日在801室查获的毒品应是张克良所有的。 被告人张克良及辩护人吴涛提出的第2点辩护意见不能成立。其理由是：经查，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》中规定：公安机关在提取、扣押、称量、取样时，应在犯罪嫌疑人在场，并有见证人的情况下进行，并对上述行为应制作笔录，并由侦查人员、犯罪嫌疑人、见证人在笔录上签名。《最高人民法院关于适用的解释》第六十七条规定：由于客观原因无法由符合条件的人员担任见证人的，应当在笔录材料中注明情况，并对相关活动进行录像。本案中，虽然潜江市公安局禁毒支队在对本案涉案毒品进行称量时没有见证人在场，但该支队对称量的过程进行了全程录音录像，并制作了视频资料。该视频资料完整、客观的记录了公安机关称量的过程，故潜江市公安局禁毒支队于2019年1月7日所制作的称量笔录及记录能作为定案的证据。 本院认为，被告人张克良违反国家对毒品的管理制度，非法持有甲基苯丙胺167.48克、氯胺酮0.45克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人刘军违反枪支管理规定，非法持有枪支1支，其行为已构成非法持有枪支罪。潜江市人民检察院指控罪名成立。被告人张克良曾于2009年9月18日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，虽不构成累犯，但应作为量刑情节考虑。被告人刘军曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，其刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张克良归案后，如实供述了其非法持有毒品的部分事实，应作为量刑情节考虑。被告人刘军虽不具有自首情节，但其归案后如实供述其非法持有枪支的犯罪事实，且当庭亦自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人邹新龙关于此节的辩护意见成立。公安机关查获的被告人张克良非法持有的甲基苯丙胺晶体、片剂（共净重167.03克）、氯胺酮0.45克，依法应予没收；查获的被告人刘军非法持有的枪支1支，依法应予没收，上缴国库。根据被告人张克良、刘军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张克良犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年八个月，并处罚金30000元(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月7日起至2027年9月6日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳)； 二、被告人刘军犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月7日起至2020年1月6日止)； 三、没收被告人张克良非法持有的甲基苯丙胺晶体、片剂（共净重167.03克）、氯胺酮0.45克； 四、没收被告人刘军非法持有的枪支1支，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  谢煜枫 人民陪审员  杨碧清 人民陪审员  曹功照 二〇一九年十月三十日 书 记 员  彭晓莹