徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0312民初4787号原告：杨传运，男，1965年11月25日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：杨娜娜，女，1984年12月5日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：赵昊罡，江苏敏言律师事务所律师。被告：徐州市顺天钼业有限公司。法定代表人：张言顺，该单位总经理。委托诉讼代理人：顾文龙，江苏尊鼎力律师事务所律师。被告：李洪钢，男，1972年7月19日出生，汉族，住徐州市铜山区。原告杨传运诉被告徐州市顺天钼业有限公司、李洪钢提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨传运及其委托诉讼代理人杨娜娜、赵昊罡，被告徐州市顺天钼业有限公司的委托诉讼代理人顾文龙，被告李洪钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨传运向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令两被告赔偿原告医疗费81606.9元、误工费18000元、护理费18000元、住院伙食补助费1440元、营养费4500元、交通费400元，共计123936.9元。后变更诉讼请求为：医疗费为77565.34元+450元=78015.34元、误工费为100元∕天×180天=18000元、护理费为100元∕天×180天=18000元、住院伙食补助费为65元∕天×22天=1430元、营养费50元∕天×90天=4500元、交通费400元，另行保留主张后期损失、后期治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金等损失的权利；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年2月25日，接被告李洪钢安排，原告受雇从事高空作业中，因被告安全防护措施不到位、提供的作业工具缺损，致原告从高处坠落，造成腰椎粉碎性骨折、肺挫伤及左跟骨骨折。原告就医出院，现仍需后续治疗康复，但被告拒不支付任何赔偿。原告迫于无奈，诉至法院，望支持全部诉请。另，原告仅就目前损失提起诉讼，另行保留主张后期损失、后期治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金等损失的权利。被告徐州市顺天钼业有限公司辩称，被告公司与原告之间属于承揽合同法律关系，被告作为定作人，不存在过错的情况下不应当承担责任。首先，原告在被告处从事的房屋顶棚安装及修复是双方基于签订的协议书从事的行为，属于承揽合同法律关系。本案中，原告本人在刘集镇有营业店面，长期从事房屋顶棚安装及修复，具备基本的安装技能。被告基于双方签订的协议只关注承揽施工结果，双方不存在人身依附性。根据《合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作交付工作成果，定作人给报酬的合同，故本案原被告是加工承揽合同关系；其次，原告承揽后，本人亲自工作，风险理应由自己负担，应由完成工作成果的承揽人承担，被告作为定作人不承担责任。本案中，原告在从事承揽工作过程中，因原告站立不稳，导致原告摔下来后受伤，而原告作为长期从事顶棚安装，具有专业安装技能，在工作前理应对工作环境进行仔细检查，原告自身忽略了安全事项。按照我国合同法关于承揽合同的相关规定及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，承揽合同的承揽人应以自己的风险独立的完成工作。在承揽合同中，承揽人作为平等的合同主体，应对其行为的后果依法自行承担。承揽方在承揽工作中所发生的伤害事故，其责任应当由其自己或者合伙人与其共同承担，承揽人在完成工作中对第三人造成的损害或者造成自身的损害的，定作人不承担责任。综上，驳回原告的诉讼请求。被告李洪钢辩称，除同意被告徐州市顺天钼业有限公司的答辩意见，另补充，被告李洪钢作为徐州市顺天钼业有限公司的职工，原告起诉自己没有道理。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月7日，原告杨传运与被告徐州市顺天钼业有限公司签订了承包合同一份，约定：甲方：徐州市顺天钼（业）有限公司，乙方：杨传运。经双方协商，同意以下安装内容：一、承包方式：清工；二、承包内容：换徐州顺天钼业有限公司前车间约800平方彩钢瓦屋面板。拆装（包括吊车）共计每平方20元（不含税），总款约壹万六；三、付款方式：乙方工人到达工地，预付五千元。工程结束后，根据发票扣除质保金壹仟元后余款结清；四、甲乙双方责任（一）甲方责任，1、甲方负责将材料按乙方要求及时送到工地；2、甲方有权对乙方安全、工程质量、工程进度进行监督检查；（二）乙方责任，1、乙方负责人及所有工人必须缴纳建筑工程意外伤害保险；2、乙方必须保证在施工过程中对安装质量、进度及人员人身安全负责（安装过程中所产生的一切不安全费用由乙方承担）；五、质量要求1、保证6个月不漏水……后，原告依据该承包合同，对该公司前车间瓦屋面板进行拆装。该工程施工完毕后，被告徐州市顺天钼业有限公司的会计于2018年12月26日向原告支付16332元。在庭审中，被告徐州市顺天钼业有限公司陈述该承包合同系李洪钢经手与原告签订的，李洪刚对此无异议。根据李洪钢陈述，其为徐州市顺天钼业有限公司的职工，自1989年进入该公司，签订了劳动合同，缴纳养老保险，每月工资是叁仟多元，后在该公司从事业务经理，企业现在是停产。因公司法定代表人张言顺让其找人干活，李洪钢经本厂职工滕（佟）卫介绍，找到原告杨传运。根据原告提供的格式合同文本，李洪钢修改后，与原告签订了前述承包合同。该工程施工结束后，因屋顶漏水，李洪钢打电话给原告让原告来维修，根据原告本人陈述“他说哪里漏了，李洪钢说那里有梯子，让我去搬，我就搬了个长的，搬梯子我想抓那个绳，保险带我带的好好的，李洪钢扶着梯子我上去的，我到梯子的最上面，是第二节的时候，说我踩到绳了，我就挪了一下脚，梯子中间的脚蹬转圈，我就倒下来了，摔昏过去了……”，原告摔伤后被送至徐州市第一人民医院入院治疗，2019年2月25日当日的入院诊断为：1、腰2椎体粉碎性骨折伴不全瘫；2、腰椎管狭窄……5、左肺下叶占位；6、双肺挫伤；7、左跟骨骨折。2019年3月4日，原告进行腰2椎体粉碎性骨折伴不全瘫椎管减压植骨手术，3月18日原告出院，出院医嘱为：1、出院带药：口服活血化瘀药物2周，口服吲哚布芬4周；2、休息时间3月；3、复诊时间：2周、6周、3月，不适随诊；4、目前患者的病情综合评估为：病情正在恢复期，全身状况比较好，生活基本自理……；5、注意事项：腰部支具固定3月，3月后腰围固定半年，腰部避免负重及剧烈运动，左足石膏固定4周，3月内患肢避免负重及剧烈运动，预防骨质疏松，定期复诊。原告共支付医疗费79899.12元。至本案起诉时，原告腰部尚有钢板未取出。在原告受伤住院治疗期间，被告未支付任何费用。另查明，被告李洪钢同时为徐州市博奥重工有限公司的员工，在2018年12月7日代表该公司与原告杨传运签订了另一份承包合同，该份合同载明：甲方：徐州市博奥重工有限公司，乙方：杨传运。经双方协商，同意以下安装内容：一、承包方式：清工。二、承包内容：换徐州市博奥重工有限公司后车间约1800平方彩钢瓦屋面板。拆装（包括吊车）共计每平方20元（不含税），总款约叁万陆仟元…….另，李洪钢提供了盖有徐州市顺天钼业有限公司印章的证明一份，内容为：“兹证明李洪钢同志（身份证号：）是徐州市顺天钼业有限公司的职工，任业务经理，特此证明”。原告在顺天钼业公司施工期间，工资系顺天钼业公司将工资发放给原告，原告再将工资发给工人。在完成顺天钼业公司的施工之后，该公司会计共向原告付款16332元，扣除工人工资，原告向被告李洪钢支付11000元，被告李洪钢承认收到该笔款项，称是介绍费，李洪钢陈述“我先说一下关于11000的介绍费是怎么产生的，我们总共是两处厂房，签订合同的时候，我们在约定介绍费，是在原有他的10000元钱的基础上，一平方5元钱。11000块钱,顺天钼业给博奥重工，顺天和奥博工程当中产生的介绍费……”,“顺天钼业和博奥重工是一个老板。我1989年进厂子，在顺天钼业任职车间工人，业务员，到2013年是我到博奥重工任职，在期间顺天钼业我原有的业务还由我本人继续执行，所以我说我是顺天钼业的人……”。以上事实，有原告提供的病案材料、医药费发票、当事人陈述等证据证实，本院依法予以确认。本案的争议焦点为：一、原告和二被告之间是何种法律关系，原告要求二被告承担责任是否有法律依据，本院应否支持；二、原被告因伤所产生的合理的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费的金额。一、关于原告与二被告之间是何种法律关系，原告要求二被告承担责任是否有法律依据；本院认为，从被告徐州市顺天钼业有限公司成讼后的陈述和其向本院出具的证明，结合被告徐州市顺天钼业有限公司向本院提供的加盖公章的合同书，可以认定被告李洪钢是被告徐州市顺天钼业有限公司的工作人员，是受被告徐州市顺天钼业有限公司的委托寻找施工方即原告为其公司的车间更换彩钢瓦屋面板，更换工作完成后，因出现漏水现象，原告履行后期的保修义务，以致造成原告从楼梯上滑落摔伤。原告与被告徐州市顺天钼业有限公司之间签订了书面的合同，就其合同的性质，原告主张是建设工程施工合同关系，被告辩称是承揽合同关系。虽然承揽合同与建设工程合同均属于有名合同，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十七条规定“本章（建设工程合同）没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”可见建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同，类属于承揽合同。《中华人民共和国合同法》第二百六十四条规定“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”由此可知，承揽合同的标的物应当为动产，故原告与被告徐州市顺天钼业有限公司之间签订的书面合同性质应当为建设工程施工合同。关于原告与被告李洪钢的关系，双方认可是通过他人介绍，被告李洪钢找到原告，原告分别与被告徐州市顺天钼业有限公司和徐州市博奥重工有限公司签订了车间更换彩钢瓦屋面板的合同，原告收到被告徐州市顺天钼业有限公司给付的工程款，除收取工人的工资，将11000元付给被告李洪钢。原告主张双方是雇佣关系，被告李洪钢则辩称自己仅是介绍人，收取的介绍费。原告是利用自己的技术，自己召集其他人员，独立的完成工作，交付的是劳动成果，并对自己施工的工程质量承担保修义务。原告与被告李洪钢之间不存在人身依附关系，原告提供的不仅是劳务而是劳动成果，其对自己的劳动成果履行质量担保的责任，被告李洪钢仅是促成了原告与被告徐州市顺天钼业有限公司和徐州市博奥重工有限公司签订了车间更换彩钢瓦屋面板的合同。根据以上分析，原告与被告李洪钢之间不具有雇佣关系的法律特征。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”该解释第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告要求被告李洪钢承担雇主责任缺乏事实依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百五十九条规定“承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告徐州市顺天钼业有限公司将前车间约800平方彩钢瓦屋面板更换工程发包给不具有施工资质的原告施工，存在选任的过失，在原告对施工的工程进行维修时，该被告提供了维修的必要工具梯子，梯子的脚蹬踏板滑转，对原告从高处跌落摔伤，被告徐州市顺天钼业有限公司应当承担30%的赔偿责任。二、关于原告因伤所产生的合理的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费的金额。本院认为，原告主张医疗费用79899.12元，有票据为证，应予确认。误工费，原告主张18000元，原告在受伤前，长期从事房屋顶棚安装和修复工作，被告对此不存异议，目前原告的内固定尚未取出，原告按照100元/天主张180天的误工费，本院予以支持。住院伙食补助费，原告住院22天，结合原告住院天数及原告的伤情，对于原告主张的1440元住院伙食补助费本院予以确认。对于原告主张的护理费、营养费，因原告尚未治疗终结，更未对伤残等级及合理的误工、护理、营养期进行鉴定，本院现仅支持原告住院期间的营养费880（22天×40元/天）元、护理费1760（22天×80元/天）元，原告可待治疗终结后，根据鉴定结论或者相关证明再行主张权利。原告主张交通费400元，本院予以支持。原告本次起诉本院确认合理的损失为：医疗费79899.12元、误工费18000元、住院伙食补助费1440元、营养费880元、护理费1760元、交通费400元，合计102379.12元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条的规定，判决如下：一、被告徐州市顺天钼业有限公司应当赔偿原告杨传运医疗费23969.74元、误工费5400元、住院伙食补助费432元、营养费264元、护理费528元、交通费120元，合计30713.74元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告杨传运的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1120元，原告杨传运负担784元，被告徐州市顺天钼业有限公司负担336元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  刘振亚人民陪审员  王新礼人民陪审员  吴 妍二〇一九年十月三十一日书 记 员  吴瑜婷