河北省丰宁满族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0826民初3945号原告：丁瑞琴，女，1965年9月7日出生，蒙古族，个体，住丰宁满族自治县。委托诉讼代理人：王秋亮，河北凯宣律师事务所律师。被告：中旭志建设有限公司（原名围场满族蒙古族自治县新宇建筑安装有限公司），住所地河北省承德市围场满族蒙古族自治县围场镇凤凰佳苑10号楼底商。统一社会信用代码：911308287926819902。法定代表人：孙铁钢，职务：董事长。委托诉讼代理人：王海涛，河北泓鹏律师事务所律师。原告丁瑞琴与被告中旭志建设有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁瑞琴及委托诉讼代理人王秋亮、被告中旭志建设有限公司委托诉讼代理人王海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁瑞琴向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告给付原告保修金47716.46元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年6月2日，原告与被告签订了一份工程外保温施工合同，合同约定原告为被告完成外墙体保温每平方米的工程价款等约定。工程完工后，被告拖欠原告工程款961234.20元，及保修金47716.46元。原告向你院起诉要求被告支付拖欠的工程款及保修金，该案已经审理结束并已经执行完毕，但是判决将保修金排除在诉讼请求之外（尚未到期）。原告向被告主张，被告不予理会。为了维护原告的合法权益，向你院起诉，请求你院依法支持原告的诉讼请求。中旭志建设有限公司辩称，1、原告所诉事实虚假，我公司从未与原告签订外墙保温施工合同，我方也未扣取原告保修金，原告所述的施工合同是与案外人王洪震、航顺公司所签，我方未授权给王宏震。2、自2009年至今原告从未主张过保修金，已经过了10年，已经超过诉讼时效。综上，请求驳回原告的起诉。本院经审理认定事实如下：被告中旭志建设有限公司，原名为围场满族蒙古族自治县新宇建筑安装有限公司（以下简称新宇建筑公司）。2009年6月2日，原告丁瑞琴与新宇建筑公司第十项目部签订《工程外保温施工合同》一份，新宇建筑公司第十项目部将其承建的丰宁航顺馨居住宅工程3、4、5号楼的外墙保温工程分包给原告丁瑞琴。2010年原告丁瑞琴将秦皇岛市航顺房地产开发有限公司丰宁分公司、新宇建筑公司、新宇建筑公司第十项目部作为被告，起诉至本院，请求三被告连带清偿原告的工程款961234.20元及利息。2010年6月17日，本院作出(2010)丰民初字第68号民事判决，审理查明的事实为:原告丁瑞芹作为乙方与被告新宇建筑公司第十项目部作为甲方于2009年6月2日签订了一份《工程外保温施工合同》，被告新宇建筑公司第十项目部将其承建的丰宁航顺馨居住宅工程3、4、5号楼的外墙保温工程分包给原告丁瑞琴。合同约定：承包形式外墙保温一层每平米70元，含钢网不包括粘砖，2-6层每平米78元；地下室顶子每平米56元，不打底子；按墙体面积结算，窗口展开。付款方式乙方进场后甲方付工程款的30%，做完保温后付工程款70%，工程完工并验收合格后扣除5%的保修费，余款一次付清，保修期二年，二年内无质量问题退保修金。合同对工程质量、标准、税费、承担安全措施等亦作了规定。合同同时约定包工不包料，但双方均认可实际采取的是包工包料形式。合同签订后，原告按约定完成了外墙保温工程，且已交付使用。因价款问题合同双方产生争议后，双方未对工程价款结算确认。庭审中，原告提交的航顺馨居住宅楼工程量计算书证实原告承包的3号楼外墙保温面积一层650.80平米、2-7层3318.71平米（七层为阁楼）、地下室天棚667.60平米；4号楼外墙保温面积一层451.44平米、2-7层2257.12平米、地下室天棚444.66平米；5号楼外墙保温面积一层874.96平米、2-7层3555.84平米、地下室天棚738.72平米。依该数据按合同约定的价格核算的工程价款为954329.14元，保修金为47716.46元。合同履行过程中，原告方在被告新宇建筑公司第十项目处累计共领取外墙保温工程款、外墙顶子挤塑板绿板材料款35万元，被告新宇建筑公司第十项目部欠原告合同往来借款4万元、欠原告代购珍珠岩、挤本板等材料款65373.42元。至此被告新宇建筑公司应付原告丁瑞琴尾欠工程款556612.68元（总工程款954329.14元，扣除保修金47716.46元，已给付350000元），代购材料款及借款105373.42元，总计661986.10元。2008年8月11日，被告航顺丰宁分公司与被告新宇建筑公司签订建设工程施工合同，由被告新宇建筑公司承建航顺馨居一期3、4、5号住宅楼工程。工程完工后，被告航顺丰宁分公司提供的工程结算单和关于欠付工程款的说明，证实截止到2009年11月29日，尚欠新宇建筑公司工程款340580元，本院依当事人申请对欠付工程款采取了财产保全措施。据此本院认为，原告丁瑞琴与被告新宇建筑公司第十项目部签订的《工程外保温施工合同》是双方当事人真实意思表示，应为合法有效合同，双方应依约定履行各自的合同义务。原告丁瑞琴作为承揽人，按照定作人被告新宇建筑公司第十项目部要求完成外保温工程并交付工作成果后，被告新宇建筑公司第十项目部应向原告支付约定的价款，被告逾期支付工程款，原告请求被告给付尾欠工程款及利息理由正当，应予以支持。但原告将外墙保温工程分割为外墙和地下室保温、外墙弹涂和粉刷、外墙抹灰三项工程，并以价格鉴定部门的评估价格分别计价作为工程款结算的依据，不符合合同约定和合同法的诚实信用原则，本院对此不予支持。被告新宇建筑公司第十项目部认为原告主张的保温面积数过高，并提交了自己书写的保温面积清单，但该面积清单的证明力要低于原告提供的康凯新等3人以建设工程造价员身份出具的对航顺馨居3、4、5号楼工程量计算书的证明力，依据谁主张谁举证的原则，故本院对其抗辩不予采信。由于双方在合同履行过程中，原告为被告代购了珍珠岩、挤苯板等建筑材料，并有借款往来，且原告收到的款项中亦包含有代购材料款项，为减少不必要的诉累，故本院对此可一并裁判。原告承揽工程的保修金应按约定，从被告应付款项中扣除，待保修期满后由被告予以退还。被告新宇建筑公司第十项目部系法人被告新宇建筑公司内设机构，不是独立法人实体，因经营活动产生的民事责任，依法应由其法人承担。判决一、被告航顺丰宁分公司在欠付工程款范围内给付原告丁瑞琴工程款340580元，以先予执行10万元，还应给付240580元。此款限于本判决生效后10日内付清。被告航顺丰宁分公司对其他款项不承担连带给付责任。二、被告新宇建筑公司于本判决生效后10日内给付原告剩余工程款、材料款等计321406.10元。被告新宇建筑公司以工程价款216032.68元自2009年12月14日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付给原告利息至付清之日止。三、驳回原告其他诉讼请求。新宇建筑公司、第十项目部不服，向承德市中级人民法院上诉，承德市中级人民法院于2010年9月29日作出（2010）承民终字第154号民事调解书，已发生法律效力。经承德市中级人民法院院长提交审判委员会讨论，于2013年5月17日作出（2013）承民申字第18号民事裁定书，指令承德市中级人民法院对本案进行再审。承德市中级人民法院于2013年12月17日作出（2013）承民再终字第117号民事判决，已发生法律效力。航顺丰宁分公司不服，向检察机关申诉。河北省人民检察院于2015年2月2日作出冀检民监【2014】276民事抗诉书，向河北省高级人民法院提出抗诉。河北省高级人民法院于2015年3月12日作出（2015）冀民抗字第20号民事裁定，决定提审本案。2016年6月27日河北省高级人民法院作出（2016）冀民再26号民事判决，判决：一、撤销承德市中级人民法院（2013）承民再终字第117号民事判决、（2010）承民终字第154号民事调解书；二、维持丰宁满族自治县人民法院（2010）丰民初字第68号民事判决。判决生效后，新宇建筑公司未履行判决所确定的义务，原告丁瑞琴向本院申请强制执行，本院2018年8月20日作出（2018）冀0826执恢81号执行裁定，本案已执行完结。原告在执行申请中包括保修金47716.46元，由于本院（2010）丰民初字第68号民事判决、河北省高级人民法院（2016）冀民再26号民事判决未包括保修金，新宇建筑公司不予履行。2019年8月20日，原告诉至本院，请求新宇建筑公司给付保修金47716.46元。现新宇建筑公司变更为中旭志建设有限公司。本院认为，自2010年原告丁瑞琴将秦皇岛市航顺房地产开发有限公司丰宁分公司、新宇建筑公司、新宇建筑公司第十项目部作为被告提起诉讼，请求三被告连带清偿原告的工程款及利息之日起，原告请求的工程款中包含着保修金，因所施工的工程还在质保期内，本院(2010)丰民初字第68号民事判决未包括保修金。此案经一审、二审、再审、抗诉，最终河北省高级人民法院（2016）冀民再26号民事判决确定了给付主体。并且，原告申请强制执行过程中也在申请执行保修金，只是在本院(2010)丰民初字第68号民事判决、河北省高级人民法院（2016）冀民再26号民事判决未包括保修金，新宇建筑公司不予履行，说明原告一直在主张给付保修金的权利。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第二款规定：“诉讼时效期间，自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的依照其规定。”《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条规定：“权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。”第十三条一款（六）项规定：“下列事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：（六）申请强制执行。”综上，本案未超过诉讼时效。对保修金的数额，已经法院生效的(2010)丰民初字第68号民事判决、（2016）冀民再26号民事判决予以确认，新宇建筑公司应当承担给付义务，现新宇建筑公司变更为中旭志建设有限公司，对新宇建筑公司承担的民事责任，由变更后的中旭志建设有限公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民法通则》第四十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第二款，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条、第十三条一款（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告中旭志建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告丁瑞琴保修金47716.46元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费992.00元，减半收取计496.00元,由被告中旭志建设有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审判员  扈广洲二〇一九年十月十四日书记员  王星月