山东省德州市德城区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1402民初3755号原告：山东中洪油气有限公司，住所地山东省德州市德城区新湖街道办事处共青团路张庄村南。统一社会信用代码：33445696-4。法定代表人：杨昱，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：毛志勇，山东九公（济南）律师事务所律师。被告：青岛天庆石油有限公司，住所地青岛市李沧区重庆中路840号。统一社会信用代码：9137021333411178X6。法定代表人：宋洪勇，执行董事。委托诉讼代理人：徐志峰，山东琴岛律师事务所律师。原告山东中洪油气有限公司（以下简称中洪油气公司）与被告青岛天庆石油有限公司（以下简称青岛天庆公司）企业租赁经营合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，因原告申请涉及商业秘密，不公开开庭进行了审理。原告法定代表人杨昱、委托诉讼代理人毛志勇，被告委托诉讼代理人徐志峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东中洪油气有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认山东中洪油气有限公司与青岛天庆石油公司签订的中洪油气有限公司加油站承包合同无效；2.要求被告天庆公司返还两座加油站的经营权给原告；3.要求被告将合同履行期内的经营收益返还给原告（该收益为2016年4月18日至今总计经营额11986860元的30%即359.6058万元）；4.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告山东中洪油气有限公司与被告天庆公司签订了山东中洪油气有限公司加油站承包经营合同，约定原告将其名下两座加油站承包给被告经营，经营期限五年，从2016年4月18日起至2021年4月17日，现依据合同法五十二条规定，该合同属于违反法律及行政法规强制性规定的情况，应属于无效合同，因此请求法院确定该合同无效。按照无效合同处理的规则，被告应返还原告在合同期内全部经营收益，并将合同标的物两座加油站的经营权立即返还给原告。请法院判如所请。青岛天庆公司辩称，1.原、被告签订的承包经营合同合法有效，根据合同法第五十二条及最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题解释一第十条的规定，只有违反国家限制经营特许经营的合同无效，被告承包经营原告加油站，虽关涉国家限制经营、特许经营，但被告以及被告承包的加油站均具备相应的经营许可资质且被告承包的加油站，承包加油站指向的是加油站的经营权，而不是加油站所拥有的资质，因此承包经营不属于合同法第五十二条规定的情形，故不能依据该条款认定合同无效。2.根据合同第四条之规定被告承包期内按照每年固定数额的承包费向原告支付承包费，被告也按合同的约定向原告足额支付了相关的费用，因此原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：中洪油气公司、青岛天庆公司均系依法成立的有限公司。中洪油气公司取得山东省商务厅颁发的成品油零售经营批准证书（鲁油零售证书第371413051号）、德州市安全生产监督管理局颁发的危险化学品经营许可证{证书编号鲁德危化经[2017]000516号}，名下经营有两处加油站，分别是位于德州市德城区加油站，经营范围为带有储存设施的经营：汽油（凭许可证在有效期内经营）；润滑油、五金交电、汽车零配件、销售；汽车保养服务；设计、制作、代理、发布国内各类广告（不含固定形式印刷品广告）；卷烟零售、雪茄烟零售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。青岛天庆公司取得青岛市经济和信息化委员会颁发的成品油零售经营批准证书（由零售证书第370213301号），批准青岛天庆公司从事汽油、柴油零售业务，取得青岛市应急管理局颁发的危险化学品经营许可证（证书编号，鲁青危化经[2019]020012号。经营范围批发、零售：柴油、润滑油、燃料油（仅限经营重油或加油）；零售：柴油（高于61度闪点）、汽油（仅限分支结构经营。经当庭询问被告，分支结构应为分支机构，该处系笔误）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。原、被告的上述成品油零售经营批准证书，危险化学品经营许可证，均在有效期范围内。2016年4月15日，中洪油气公司（甲方）与青岛天庆公司（乙方）签订的《加油站承包经营合同》约定：一、甲方同意将名下两座加油站承包给乙方经营。包括：位于德州市德城区环加油站；位于加油站；二、承包经营期限五年，自2016年4月18日起至2021年4月17日止；三、乙方承包经营期间，加油站名称仍为“山东中洪油气有限公司加油站”，乙方使用甲方名义和资质进行经营，经营范围限于甲方营业执照载明的成品油等。除乙方以自己注册的公司在甲方经营场所以外经营，乙方不得超出甲方经营范围从事其他经营活动，不得从事非法活动；四、乙方承包期间，2016年4月18日到2018年4月17日期间，每年承包金为110万元整。两年承包金合计为220万元整，与本承包合同签订当日一次性缴清。2018年4月18日到2021年4月17日期间，每年承包金为人民币壹佰壹拾万元整，三年承包金合计330万元整，自2018年1月1日起，每年1月1日前支付下一年度承包金，三年共计330万元，甲方只能向乙方提供收据；五、乙方向甲方缴纳承包保证金20万元，与合同签订后第一次交纳承包金时一并缴纳。承包期满，甲乙双方交接完毕，且没有任何财产纠纷。甲方在合同期满后7日内一次性返还乙方；六、税费、水电费及其他费用……；十三、一方违约应当以月平均租金为基数向对方支付违约金……（3）、双方特殊约定违约金……2.本合同签订后没有约定或法定事由，任何一方不得擅自解除或提前终止合同，否则解约方应当向对方支付违约金200万元。合同签订后，中洪油气公司按照约定将加油站营业执照等手续交付青岛天庆公司，青岛天庆公司以中洪油气公司的名义经营至今，青岛天庆公司按照合同约定已将承包费支付至2020年4月17日。庭审中，被告辩称双方签订的合同名为承包经营合同，实为租赁经营合同。原告对此认可。2019年上半年，德城区商务局在对成品油许可证例行审核时，发现原、被告签订的合同有问题，通知原告，要求合同的双方单位派人到商务局进行说明。原告法定代表人杨昱电话通知被告法定代表人宋洪勇。被告未到德城区商务局进行说明。2019年8月17日，中洪油气公司以“发现与青岛天庆公司签订的加油站承包经营合同存在违反中华人民共和国行政许可证法《危险化学品安全管理条例》，成品油市场管理办法、危险化学品经营许可证管理办法等法律规定而无效”为由书面通知青岛天庆公司，决定收回承包经营合同中的两座加油站。青岛天庆公司对此不予认可，不同意原告收回加油站。本院认为，本案争议的焦点为：1.原被告双方签订的承包经营合同的效力问题；2.原告要求被告返还两座加油站的经营权及返还经营收益能否得到法律的支持。针对焦点1，企业租赁经营，是在所有权不变的前提下，出租方将企业租赁给承租方经营，承租方向出租方交付租金并对企业实行自主经营，在租赁关系终止时，返还所租财产。而企业承包合同的基本内容，是承包上缴利润指标以及由此产生当事人之间的其他权利义务关系。从原、被告签订的合同内容、合同履行来看，符合企业租赁经营的形式要件，且原、被告均认可双方签订的合同名为承包经营实为租赁经营，故本案系企业租赁经营合同纠纷。该合同是在原、被告自愿的基础上达成，为有效合同。但是，国家对危险化学品经营、成品油经营实行许可制度，青岛天庆公司虽然取得了在青岛市经营加油站的成品油零售经营批准证书、危险化学品经营许可证，在没有取得山东省商务局、德州市安全生产监督管理局发放的成品油零售经营批准证书、危险化学品经营许可证时，不具备在山东省德州市经营危险化学品、成品油的资质，因此，原、被告之间的租赁经营合同不能继续履行，故原告要求解除双方之间的合同，本院予以支持。原、被告在合同中约定任何一方提前解除合同，解约方应当向对方支付违约金200万元，现在虽然是原告要求解除合同，但造成合同不能继续履行被告也有一定的责任，故酌定由原告赔偿被告违约金160万元。针对焦点2，由于合同不能继续履行，原告要求被告返还两座加油站的经营权，证据充分，本院予以支持。原告要求被告返还经营收益证据不足，本院不予支持。原、被告双方未诉求部分，可另行主张。被告的辩称理由不当，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第五项、第九十六条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原、被告2016年4月15日签订的加油站承包经营合同；二、被告青岛天庆石油有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告山东中洪油气有限公司位于德州市德城区加油站的经营权；返还经营权的同时，原告山东中洪油气有限公司退还被告青岛天庆石油有限公司保证金200000元；三、原告山东中洪油气有限公司于本判决生效之日起三十日内支付被告青岛天庆石油有限公司违约金1600000元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，由原告负担4830元，由被告负担2070元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  滕冬梅二〇一九年十月三十日法官助理杨爱华书记员季秀荣