镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1191民初1373号原告：镇江幸福基业房地产开发有限公司，住所地镇江市宗泽路68号。法定代表人：孟惊，该公司董事长。委托诉讼代理人：马媛容、沈惠玉，江苏法德永衡律师事务所律师。被告：刘浩，男，1981年5月27日出生，回族，住镇江市。第三人：周滨，男，1973年2月2日出生，居民身份证号码321102197302020011，汉族，住江苏省镇江市京口区花山湾新村八区13号2室。第三人：中国工商银行股份有限公司镇江中山支行，住所地江苏省镇江市中山东路232号。负责人：顾灵伟，该支行行长。原告镇江幸福基业房地产开发有限公司（以下简称幸福基业）与被告刘浩、第三人周滨、第三人中国工商银行股份有限公司镇江中山支行（以下简称工商行中山支行）执行分配方案异议之诉一案，本院于2019年4月22日立案受理后，依法组成合议庭于2019年6月3日公开开庭进行了审理。原告幸福基业委托代理人、被告刘浩、第三人周滨到庭参加诉讼，第三人工商中山支行经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求撤销（2016）苏1191执2267号执行案件中《关于对被执行人周滨执行案件的参与分配方案》；2、判决原告应予分配金额共计319373.39元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：周滨于原告处购买镇江市新华村（东城社区）孔雀苑28幢3102号房屋一处。周滨向原告支付了部分房款，剩余房款由周滨向邮政银行镇江市分行货款支付。《个人购房借款及担保合同》约定在该房屋办理完抵押登记手续前，由原告承担阶段性连带担保责任。其后，因周滨逾期归还贷款，原告根据镇江市润州区人民法院（2017）苏1111民初第367号民事判决向邮政银行镇江市分行承担担保保证责任，并有权在代偿后向周滨进行追偿，原告代偿金额共计300059.12元。2017年12月21日，镇江市京口区人民法院作出（2017）苏1102民初第1917号民事判决，判决周滨支付原告违约金、律师费、案件受理费89018元及相应迟延履行利息。因周滨未履行生效判决，原告遂向镇江市京口区法院申请强制执行。2017年4月5日，镇江市经济开发区人民法院作出（2016）苏1191执2267之二执行裁定书，裁定拍卖周滨名下位于镇江市不动产。因周滨名下财产不足以清偿原告债权，原告遂向开区法院申请参与分配。2019年1月31日，该院作出《关于对被执行人周滨执行案件的参与分配方案》。原告认为该分配方案存在错误，遂提交参与分配方案异议书。因另案申请执行人刘浩对原告异议提出反对意见，遂原告根据该院（2016）苏1191执2267号《通知书》要求，提起执行异议之诉。1、被告刘浩无法定优先权要求优先分配20%的处置财产。首先采取查封措施的债权在查封财产范围内优先分配处置财产的20%的执行做法没有法律依据，且损害其他债权人利益，应予撤销。2、原告有权在实际可进入分配程序财产为479523.4元中预先扣除原告已退还银行的300059.12元。根据《江苏省高级人民法院关于执行疑难问题的解答》第三条“被执行人购买的预售商品房如何执行”的规定，原告有权在实际可进入分配程序的财产479523.4元中预先扣除异议人已代偿银行的300059.12元。3、各债权人债权金额计算不当。对于已经确定的金额，如律师费、诉讼费、保全费，应当纳入分配数额。因此，镇江市京口区人民法院作出（2017）苏1102民初第1917号民事判决确认幸福基业的违约金和律师费应当纳入本次分配之中。5、执行方案。拍卖房产的拍卖成交价为510720元，减去执行费用31196.6元，扣除异议人已退还银行的300059.12元，剩余179464.28元。三名申请执行人就剩余179464.28元按比例分配。参与分配债权：刘浩716400元，幸福基业89018元，工商银行21719元，共计827137元。刘浩716400/827137*179464.28=155437.63元；原告89018/827137*179464.28=19314.27元；工商银行21719/827137*179464.28=4712.38元。原告共计分配19314.27+300059.12=319373.39元。被告辩称：相信法院的判决，原告提出的都是无理要求，不认可原告的诉讼请求以及事实和理由。第三人周滨述称：相信法院的判决，不认可原告的诉讼请求以及事实和理由。第三人未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交无异议的证据材料，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月4日，刘浩向本院起诉，要求周滨返还借款本金336400元及相关利息，同时向本院申请财产保全。本院于2016年8月15日保全查封了周滨位于镇江市证书号为0201043987100110的不动产。2016年11月10日，本院作出（2016）苏1191民初2308号民事调解书，确认双方协议：一、被告周滨于2016年11月15日之前偿还原告刘浩借款本息共计345000元；二、案件受理费减半收取3368元、保全费2370元，合计5738元，由原告刘浩承担。周滨到期未履行生效调解书确定的内容，2016年11月20日，刘浩向本院申请强制执行。本院立执行案件受理。2017年4月15日本院裁定拍卖周滨上述被查封的房产。另，2018年10月29日，刘浩向本院起诉周滨，要求返还借款本金380000元及20000利息，本院于2018年10月31日作出（2018）苏1191民初3242号民事调解书，确认双方协议：一、原告刘浩与被告周滨之间的民间借贷纠纷以本金38万元结算，被告周滨分期支付：2018年11月3日之前支付8万，2019年1月3日、3月3日、5月3日之前各支付10万。若有一期未全额支付，视为全部债务到期；二、原、被告双方之间的纠纷一次性了结，不得就同一事实再主张任何权利；三、案件诉讼费减半收取1825元，由被告周滨负担。2018年11月5日，刘浩向本院申请强制执行本案。2018年10月5日，镇江市京口区人民法院向本院出具参与分配函，原告幸福基业参与本案执行分配。原告于2018年9月10日向本院执行局提交参与分配申请书2份申请参与分配，分别为幸福基业被镇江市润州区法院划扣的原告代周滨偿还的300059.12元优先受偿及依据镇江市中级人民法院作出的（2018）苏11民终1479号民事判决书对周滨享有89018元债权（违约金75300元+律师费5478元+案件受理费8240元）及迟延履行的债权。2018年12月28日，镇江市京口区人民法院向本院出具参与分配函，第三人工行镇江中山支行依据（2017）苏1102民初3529号民事判决书，对周滨享有29206.26元的债权，参与本次拍卖款的受偿。2019年1月3日，周滨被查封房产拍卖成交价为510720元，扣除本案执行费5075元、评估费用4800元、公告费用4000元、拍卖费用2000元、税费15321.6元，剩余479523.4元。2019年1月31日，本院作出《关于对被执行人周滨执行案件的参与分配方案》：被告刘浩债权额：716400元；原告镇江幸福基业房地产开发有限公司债权额：300059.12元；第三人中国工商银行股份有限公司镇江中山支行债权额：21719元；共计：1038178.12元；债权分配份额为：刘浩首封优先分配处置财产的20%，即479523.4元＊20%＝95904.68元；2、执行费用：本案执行费5075元、评估费用4800元、公告费用4000元、拍卖费用2000元、税费15321.6元，共计31196.6元属法定优先权，应予以优先扣除。3、其他债权的分配，可供分配的钱款扣除上述1、2部分，实际可进入分配程序的财产为：510720-95904.68-31196.6=383618.72元。参与分配的债权为620495.32+300059.12+21719=942273.44元，分配的债权比例约为0.40712037898。综上，各申请人应分配金额为：被告刘浩：（716400-95904.68）*0.40712037898≈252616.29元;原告幸福基业:300059.12*0.40712037898≈122160.18元；第三人中国工商银行股份有限公司镇江中山支行：21719*0.40712037898≈8842.25元。原告认为上述分配方案存在错误，向本院提交参与分配方案异议书。因被告刘浩对原告异议提出反对意见，原告遂向本院提起执行分配方案异议之诉。本院认为，本案为执行分配方案异议之诉，原告、被告及第三人工行中山支行均属于人民法院生效法律文书分别确认的合法债权人，均对周滨享有合法债权，都有申请参与执行的权利。一、关于被告刘浩是否享有优先分配20%的处置财产。被告刘浩对涉案房产首先采取查封措施，其因申请保全支出的成本及损失及对本案顺利执行的影响，本院予以确认，其对执行财产享有20%的优先权，并无不当；二、关于原告基于追偿权而产生的300059.12元债权是否预先在实际可进入分配程序财产中预先扣除。本院认为，涉案房产查封时周滨已经领取了房屋产权证，不适用《江苏省高级人民法院关于执行疑难问题的解答》第三条“被执行人购买的预售商品房如何执行”的相关规定，且原告在涉案房产上并不存在其他优先债权请求权基础，故原告的该项主张，本院不予支持。三、关于本案参与分配的债权，原告幸福基业（2018）苏11民终1479号民事判决书对周滨享有89018元债权，应予参与分配。依据相关法律规定，本院参与分配的债权认定如下：1、刘浩726825元=（345000元+380000元+1825元）；2、幸福基业：389077.12元（300059.12元+89018元）；3、工行中山支行：29206.26元。上述债权合计1145108.38元。本案可供分配的钱款为拍卖款510720元-31196.6元执行相关费用-刘浩首封95904.68元（479523.4元*20%）=383618.72元。则本案债权分配比例为383618.72元/【（726825元-95904.68元）+389077.12元+29206.26元】*100%=36.562844755%。综上，本案各债权人分配额为：刘浩95904.68+（726825元-95904.68元）*36.562844755%=326587.1元；幸福基业389077.12元*36.562844755%=142257.66元；工行中山支行29206.26元*37%=10678.64元。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、撤销本院（2016）苏1191执2267号执行案件中《关于对被执行人周滨执行案件的参与分配方案》；二、原告镇江幸福基业房地产开发有限公司分配本案案款142257.66元。三、驳回原告原告镇江幸福基业房地产开发有限公司其他诉讼请求。案件受理费6091元，由原告镇江幸福基业房地产开发有限公司负担3347.71元，被告刘浩负担2743.69元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  徐吉梅人民陪审员  孔国平人民陪审员  胡通海二〇一九年十月十二日书 记 员  于俊红附：1、援引的相关法律法规规定2、上诉须知最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。