内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院   民事判决书   （2019）内0502民初3567号   原告：通辽市大兴混凝土有限责任公司，住所地：内蒙古自治区通辽市。   法定代表人：李白，该公司总经理。   委托诉讼代理人：温雪虹，内蒙古华粹律师事务所律师。   被告：辽宁中鑫建设工程有限公司，住所地：辽宁省沈阳市沈河区。   法定代表人：王殿清，该公司董事长。   被告：内蒙古忠大铝业有限公司，住所地：内蒙古自治区通辽市科尔沁区。   法定代表人：刘艳辉，该公司总经理。   委托诉讼代理人：张海洋，男，内蒙古忠大铝业有限公司副经理。   委托诉讼代理人：殷栋梁，男，内蒙古忠大铝业有限公司法务部工作人员。   原告通辽市大兴混凝土有限责任公司与被告辽宁中鑫建设工程有限公司、内蒙古忠大铝业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告通辽市大兴混凝土有限责任公司的委托诉讼代理人温雪虹，被告内蒙古忠大铝业有限公司的委托诉讼代理人张海洋、殷栋梁到庭参加诉讼，被告辽宁中鑫建设工程有限公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告通辽市大兴混凝土有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告辽宁中鑫建设工程有限公司支付拖欠混凝土货款2048740.00元、违约金1656406.29元、律师代理费50000.00元，合计3755146.29元；2.请求判令被告内蒙古忠大铝业有限公司与被告辽宁中鑫建设工程有限公司承担连带偿还责任。诉讼过程中，原告通辽市大兴混凝土有限责任公司变更第1项诉讼请求为：请求判令被告辽宁中鑫建设工程有限公司支付拖欠混凝土货款2048740.00元、违约金1454605.40元（2016年1月31日至2019年3月31日）、律师代理费50000.00元，合计3553345.40元。事实和理由：2015年10月15日，原告与被告辽宁中鑫建设工程有限公司分别签订了二份《商品混凝土购销合同》，合同中约定了工程地点、建筑面积、结算价格、方式、质量要求、违约责任等内容。合同签订后，原告按照合同约定全面实际履行了合同约定。在完成混凝土供货后的2015年10月22日至11月23日，双方经对账签署了《大兴商品混凝土用户结算单》，被告辽宁中鑫建设工程有限公司在结算单上加盖了公司印章，并由有关负责人签字。截止2015年11月22日，原告供应混凝土总价款为8523740.00元，被告辽宁中鑫建设工程有限公司共支付货款6475000.00元，尚欠2048740.00元至今未付。经原告多次索要，被告辽宁中鑫建设工程有限公司未还款。合同第三条3.2款约定，乙方（原告）为甲方垫付混凝土每10000立方米进行结算所供混凝土货款，余款在工程停工后二个月内结清。但2015年11月工程已停工，原告供货完成，被告却至今没有结清所欠余款。根据合同第六条6.2.1款关于违约金的约定，自2015年11月22日工程停工至今已三年多，被告严重违约，必须承担违约责任。被告内蒙古忠大铝业有限公司于2015年11月13日出具了《代为支付协议》，承诺为被告辽宁中鑫建设工程有限公司承担向原告代为付款的担保责任，并在合同履行中也为被告辽宁中鑫建设工程有限公司代付了贷款。鉴于各方无法协商解决，故提起诉讼。   被告辽宁中鑫建设工程有限公司未作答辩。   被告内蒙古忠大铝业有限公司辩称，我公司与被告辽宁中鑫建设工程有限公司签订了代为支付协议，通过该协议，我公司应当承担对被告辽宁中鑫建设工程有限公司的工程款代付责任，但我公司并非混凝土购销合同的当事人，根据合同法第六十五条规定，我公司不应承担连带责任。现我公司同意对被告辽宁中鑫建设工程有限公司拖欠原告的货款承担代付责任，不同意承担违约金及律师费用，也不同意承担连带责任。   本院经审理认定事实如下：2015年9月13日至2015年11月22日期间，原告通辽市大兴混凝土有限责任公司（乙方）向被告辽宁中鑫建设工程有限公司（甲方）供应预拌混凝土，双方于2015年10月15日签订了两份《商品混凝土购销合同》，其中涉及内蒙古忠大铝业厂房基础工程的《商品混凝土购销合同》第二条第2.1.3款供货量结算方式中第7项约定，每次混凝土浇筑完毕后，三日内双方指定专人对账核算，确定每次混凝土供货总量，双方应在“预拌混凝土结算单”上签字盖章，作为双方结算付款的依据；第三条付款方式中第3.2款约定，乙方为甲方垫付混凝土每10000立方米进行结算所供混凝土货款，余款在2015年12月31日前结清；第六条关于违约责任条款中第6.2.1款约定，在合同履行期间，若甲方未能按合同约定及时向乙方支付混凝土货款的，每延误一天，按应支付的混凝土货款的0.7‰支付违约金。另一份涉及内蒙古忠大铝业设备基础及厂房地面工程的《商品混凝土购销合同》第三条付款方式中第3.2款约定，乙方为甲方垫付混凝土每10000立方米进行结算所供混凝土货款，余款在工程停工后二个月内结清；其余关于供货量结算方式、违约责任的约定与上述第一份《商品混凝土购销合同》内容相同。合同履行中，被告辽宁中鑫建设工程有限公司向原告出具了结算单，确认供货价款总金额为9223740.00元。   被告内蒙古忠大铝业有限公司陈述涉案工程于2015年11月份已完工。   2015年11月13日，被告辽宁中鑫建设工程有限公司、内蒙古忠大铝业有限公司共同向原告出具《代为支付协议》，内容为：鉴于2015年10月15日辽宁中鑫建设工程有限公司与通辽市大兴混凝土有限责任公司签订的“内蒙古忠大铝业厂房基础工程”和“内蒙古忠大铝业设备基础及厂房地面工程”合同及履行情况，现内蒙古忠大铝业有限公司对上述两份合同中辽宁中鑫建设有限公司付款责任担保，辽宁中鑫建设工程有限公司同意由内蒙古忠大铝业有限公司将辽宁中鑫建设工程有限公司欠通辽市大兴混凝土有限责任公司的混凝土款直接支付给通辽市大兴混凝土有限责任公司。   截至2018年9月12日原告已收到货款共计7175000.00元，尚余货款2048740.00元（9223740.00元－7175000.00元）至今未收到。   另查明，按原告主张的违约金计算期间即2016年1月31日至2019年3月31日，本金2048740.00元按月利率2%计算，产生利息1577529.80元（2048740.00元×2%÷30天×1155天）。   上述事实，有到庭原、被告的当庭陈述及原告出示的《商品混凝土购销合同》、结算单、收款收据、代为支付协议在卷。经审查，原告出示的以上证据来源合法，内容客观，能够证明本案事实，予以确认。原告出示的委托代理合同，因无代理费支付凭证佐证，不能证明原告支出代理费50000.00元。   本院认为，原告与被告辽宁中鑫建设工程有限公司签订的两份《商品混凝土购销合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，为合法有效的合同，双方应按照合同约定履行自己的义务。原告向被告辽宁中鑫建设工程有限公司提供了预拌混凝土，但被告辽宁中鑫建设工程有限公司至今未向原告支付全部货款，已构成违约，故对原告要求被告辽宁中鑫建设工程有限公司支付拖欠货款并承担违约金的诉讼请求应予支持。关于违约金标准，两份合同均约定为每日按0.7‰计算，折算为月利率为2.1%，现原告主张按月利率2%计算，不违反双方约定，应予支持。据此核算，原告主张的2016年1月31日至2019年3月31日期间违约金数额应为1577529.80元，原告主张1454605.40元，系对自己民事权利的处分，应准许。原告主张的律师代理费，因证据不足，不予支持。被告辽宁中鑫建设工程有限公司、内蒙古忠大铝业有限公司共同向原告出具了《代为支付协议》，同意由被告内蒙古忠大铝业有限公司对涉案两份合同承担付款责任担保，协议未约定担保方式，对担保范围约定亦不明确，应视为对全部债务承担连带保证责任，故被告内蒙古忠大铝业有限公司对被告辽宁中鑫建设工程有限公司的涉案债务承担连带清偿责任。关于被告内蒙古忠大铝业有限公司提出其应承担工程款代付责任，不应承担连带责任的主张，因《代为支付协议》同时约定了被告内蒙古忠大铝业有限公司的担保责任和代付责任，原告选择主张担保责任，符合双方约定，故该辩解理由不能成立；关于被告内蒙古忠大铝业有限公司提出只承担拖欠原告货款的代付责任、不应承担违约金的辩解，根据《代为支付协议》中“2015年10月15日辽宁中鑫建设工程有限公司与通辽市大兴混凝土有限责任公司签订的‘内蒙古忠大铝业厂房基础工程’和‘内蒙古忠大铝业设备基础及厂房地面工程’合同及履行情况……”约定内容可知，被告内蒙古忠大铝业有限公司对合同中约定的包括违约金等内容应是知情的，在此情况下被告内蒙古忠大铝业有限公司仍作出承担担保责任的承诺，其应履行承诺内容，故被告内蒙古忠大铝业有限公司的该辩解理由亦不能支持。被告辽宁中鑫建设工程有限公司经合法传唤未到庭应诉，视为放弃举证、质证和抗辩等诉讼权利，应承担相应法律后果，本院依法缺席审理并根据查明事实作出判决。   综上所述，原告的诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：   一、被告辽宁中鑫建设工程有限公司于本判决生效后立即给付原告通辽市大兴混凝土有限责任公司混凝土款2048740.00元元、违约金1454605.40元，合计3503345.40元；   二、被告内蒙古忠大铝业有限公司对上述第一项金钱给付义务承担连带清偿责任；   三、驳回原告通辽市大兴混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费36842.00元，由原告通辽市大兴混凝土有限责任公司负担2015.00元，被告辽宁中鑫建设工程有限公司、内蒙古忠大铝业有限公司负担34827.00元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区通辽市中级人民法院。   审 判 长 王艳红   人民陪审员 朱晓明   人民陪审员 霍玉华   二〇一九年十月十六日   书 记 员 张 哲