云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2901民初3916号原告：大理市圣亚医院，住所地云南省大理市大理经济开发区巍山路458号。统一社会信用代码：92532900MA6KMUQW59。负责人：胡啸秋。委托诉讼代理人：吴敬贤，云南聚朋律师事务所律师，特别授权代理。被告：王某菠，女，1970年4月22日生，汉族，云南省弥渡县人，住云南省弥渡县。委托诉讼代理人：赵柒铭，云南崇圣律师事务所律师，特别授权代理。原告大理市圣亚医院与被告王某菠劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月14日公开开庭进行了审理。原告大理市圣亚医院的委托诉讼代理人吴敬贤，被告王某菠的委托诉讼代理人赵柒铭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大理市圣亚医院向本院提出诉讼请求：1、依法判决确认原、被告之间不存在劳动关系；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是一家民营医院，是个体工商户，因为对外宣传需要，临时聘用了部分进城务工人员和假期工为原告发广告或粘贴广告，劳务费按照每月提供劳务天数结算。2018年10月，被告经人介绍到原告处打工为原告发广告和粘贴广告，原告对被告与其他务工者一样，也不作限制，被告可根据自己的时间安排提供劳务时间。因此，原被告之间只是形成劳务关系。2019年6月20日，被告到剑川县发广告，中午12：30左右，被告和同去的人员闲逛甸南镇菜市场时，自己不小心踩到一块香蕉皮受伤，被送往医院治疗。被告向大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会（以下简称州仲裁委）申请仲裁，要求确认原、被告之间存在劳动关系。2019年8月21日，州仲裁委作出大劳人仲案字〔2019〕第180号仲裁裁决书，认定原、被告存在劳动关系，该认定是错误的，理由：1、被告不是原告在册、在编职工，不是每月固定领取工资、绩效奖金，也未上下班打卡，只是根据原告的需要临时调配，到什么地方发广告，每个月发多少天都不固定，而是由发放人员自由安排，无人监督。2、被告每月工作时间不固定，由被告自由安排，而且被告可以随时离职，随时请假，被告完全根据自己的时间来支配提供劳务的次数，去留自由。劳务费根据其提供劳务天数由带队的小组负责人（同为粘贴广告人员）统计汇总，按月结清，以现金方式发放，而且发放时间也不固定。3、被告提供的劳务不是原告的业务组成部分，原告对外提供的是医疗服务，发广告、粘贴广告只是为了提高医院知名度进行的一种临时性宣传手段，原告可以根据季节及医院人员结构情况决定是否需要宣传。根据劳社部发［2005］12号文《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，判断事实劳动关系是否存在，主要依据三要素，本案中，原告与被告之间是否存在管理与被管理的关系的要素是判断劳动关系是否成立的最基本、最关键、最重要的一个要件，该要素可以将劳动关系与劳务关系、雇佣关系等区别开来。劳动关系不仅表现为一定的财产经济关系，还存在着一定的人身依附关系，即行政隶属关系，原被告之间没有行政隶属关系。被告王某菠答辩称：原告并非临时聘用被告，被告长期从事发放、粘贴医疗宣传广告工作，原告对被告从事的工作内容没有任何异议，这一事实在劳动仲裁中原告已认可。原告按月向被告支付工资，且双方约定了两个月的试用期，试用期的工资为每月1,800元，试用期满后按每月1,900元支付，工资支付的时间是固定的，每月的15日，工资支付的方式是原告根据被告的出勤情况制作工资条，在被告确认签字后，原告的财务人员以现金方式支付给被告。被告的工作时间、地点、任务均由原告市场部管理人员安排，并有小组长负责管理监督和安排，原告的小组长负责将被告所粘贴发放的照片上传到医院。原告作为个体经营者，发放粘贴医疗广告是长期性的工作和经营管理的必要，是原告的业务组成部分。被告在原告小组长的组织监督管理下到剑川县发放宣传单，发放的过程中不慎摔倒受伤，这一事实原告均予以认可。根据被告从事的工作，原被告之间属于管理与被管理，支配与被支配的关系，被告服从原告的工作安排。综上，根据劳动合同法第七条的规定，被告与原告之间存在劳动关系。原告大理市圣亚医院围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：一、1、营业执照复印件；2、法定代表人身份证明书。证明原告的诉讼主体资格情况及医院负责人胡啸秋的基本情况。二、1、原告2019年1月工资表；2、原告2019年2月工资表；3、原告2019年3月工资表；4、原告2019年4月工资表；5、原告2019年5月工资表；6、原告2019年6月工资表。证明原告1-6月工资发放情况，原告的全部在编、在岗职工均在工资表上签名，被告王某菠不是原告的员工，原告也不向其按月支付工资，工资表上也没有被告王某菠的签名，因此，原告与被告之间没有劳动关系。三、1、原告2019年3月打卡时间表；2、原告2019年4月打卡时间表；3、原告2019年5月打卡时间表；4、原告2019年6月打卡时间表。证明原告2019年3-6月在编、在岗员工打卡上下班的情况，原告通过打卡机对员工进行正常管理，而被告王某菠不是原告的员工，也不参与原告医院打卡上下班，也不接受原告日常管理制度的约束，因此，原告与被告之间没有劳动关系。四、1、2019年2月员工考勤表。2、2019年3月员工考勤表。3、2019年4月员工考勤表。4、2019年5月员工考勤表。5、2019年6月员工考勤表。证明原告2019年2-6月雇佣被告王某菠在大理各地发医疗广告并由带队的队长对被告提供劳务出勤天数进行统计，根据其出勤天数作为原告向被告计发劳务费的基础。根据原告统计，被告在2019年2月提供劳务天数6天，加班（晚饭以后算加班）8次，2019年3月提供劳务天数3天，加班11次，2019年4月提供劳务天数20天，加班9次，2019年5月提供劳务20天；2019年6月提供劳务天数21天。同时也证明被告王某菠每月提供劳务的天数都不同，与原告在职、在编的员工固定上下班不一样，而且其提供劳务时间是根据原告业务需要和被告自己的时间安排，其提供劳务的时间是灵活的，不受原告考勤制度的约束，因此，也证明原告与被告之间不存在劳动关系，只是被告为原告提供劳务服务。被告王某菠围绕其答辩主张依法提交了以下证据：一、《工作日记》。证明被告根据原告的工作安排，在上班期间、在不同的地点粘贴、发放宣传广告单，同时也证实双方之间存在事实劳动关系。二、《广告宣传单》。证明被告在原告处上班所发放的宣传单的内容。三、《照片》。证明原告于2019年“三八”妇女节和母亲节慰问员工发放的节日慰问品。四、《仲裁裁决书》。证明被告向州仲裁委申请劳动仲裁，请求确认双方之间存在劳动事实关系，州仲裁委经审理后确认双方之间存在事实劳动关系；被告为原告打工，被派下乡，工作中受伤，原告对这一事实确认是真实的。经庭审举证、质证，被告对原告提交的第一组证据的三性无异议；对第二组证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为被告现在未与原告签订劳动合同，以现金方式向被告支付工资，对证明方向不予认可；对第三组证据的三性及证明方向均不予认可；对第四组证据的真实性部分不认可，对关联性、证明内容不予认可，而该证据证实被告在原告处工作，受原告的安排从事医疗广告的宣传。原告对被告提交的第一组证据的三性及证明方向均不认可，认为证据形式要件不合法，来源无法查实，只是单方制作；对第二组证据的三性均不认可，认为证据形式要件不合法，来源无法查实，与本案无关联性，对证明内容不予认可；对第三组证据的三性均不认可，对证明内容不予认可；对第四组证据的真实性予以认可，对合法性、关联性及证明方向不认可，仲裁裁决书的结论是错误的，仲裁裁决只是劳动争议的前提，而且裁决未生效。本院认为，原告提交的第一组证据真实、合法与本案有关联性，予以采信；第二、三组证据真实、合法，但与本案无关联性，不作为本案证据采用；第四组证据真实、合法与本案有关联性，予以采信。被告提交的第一、二组证据系单方制作的材料，原告不认可，本院不予采信；对被告提交的第三组证据的三性均不予认可；第四组证据真实、合法与本案有关联性，予以采信。根据上述举证、质证、认证和庭审中当事人的陈述，本院确认本案如下案件事实：原告大理市圣亚医院注册时间是2015年8月27日；类型为个体工商户；经营范围为预防保健科、内科、外科、妇产科、儿科、皮肤科、医学检疫科、医学影像科、Ｘ线诊断专业、超声诊断、皮肤科、心电诊断专业医疗服务。被告王某菠于2018年10月起在大理市圣亚医院工作，双方未签订书面劳动合同；被告工作内容是为原告在大理州各县发放、粘贴原告医疗宣传广告，被告工作时间不固定，原告指派一名小组长对被告等发放粘贴宣传单的人员的出勤情况进行考勤，并每月根据被告的出勤情况发放被告工资。2019年6月22日，被告在剑川县受伤住院治疗。经被告申请，州仲裁委于2019年8月21日作出大劳人仲案字第〔2019〕第180号《仲裁裁决书》，裁决：王某菠与大理市圣亚医院从2018年10月起存在事实劳动关系。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。劳动关系是指劳动者与用人单位之间依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录：（四）考勤记录；(五）其他劳动者的证言等。原告属于工商登记注册成立的个体工商户，用工主体适格。被告王某菠于2018年10月7日到原告处从事医疗宣传广告的发放、粘贴工作，被告受伤前在原告处已经工作八个多月，工作持续、稳定，双方虽未签订书面劳动合同，但被告在工作期间受原告的管理和安排，被告从事的工作属于原告经营医疗业务工作的组成部分，原告指派人员对被告的出勤情况进行考勤，并依据考勤情况按月发放被告工资，因此，原被告之间已经形成事实劳动关系。原告所举证据不能充分证明原被告之间属于劳务关系，因此，对原告关于原告与被告之间不存在劳动关系的诉请，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：原告大理市圣亚医院与被告王某菠自2018年10月起存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由原告大理市圣亚医院承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审判员  王丽玲二〇一九年十月二十一日书记员  张春苗