云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终7326号上诉人（原审被告）：云南芭堤酒店管理有限公司。住所地：云南省昆明市西山区滇池路2号卢家地诚成大厦2栋1楼。法定代表人：苏凌委托诉讼代理人：马配娟，云南瀛滇律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：何陈灵鋆，女，汉族，1979年1月29日生，住云南省昆明市西山区。上诉人云南芭堤酒店管理有限公司（以下简称芭堤公司）因与被上诉人何陈灵鋆劳动争议纠纷一案，不服云南省昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初2326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月16日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人芭堤公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人原审的全部诉讼请求。事实及理由：一、原审法院认定事实错误。1、上诉人对被上诉人进行的调岗调薪合法合规，且已经被上诉人认可。同时，上诉人已经足额向被上诉人支付与岗位相适应的工资，不存在应补足工资差额的情形。2、被上诉人不应当支付2016年的年终奖12400元。3、上诉人已经足额向被上诉人支付与工作岗位相适应的工资，不存在支付经济补偿金的情形。二、二审适用法律错误。本案中，上诉人无未足额支付报酬的情形，而被上诉人是自愿辞职申请后离职，不属于需要支付经济补偿金的情形。被上诉人何陈灵鋆答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉。原审中，何陈灵鋆向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付2016年7月至2017年10月工资差额63100元；2、被告向原告支付2016年的年终奖12400元；3、被告向原告支付经济补偿金37200元；4、被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告表示其第一项诉讼请求的金额中包括工资差额37380元、加班工资26870.19元以及2016年带薪年休假工资1845.48元。原审法院认定事实：2012年4月，原告进入被告处工作，入职后双方签订合同期限自2012年8月1日至2013年7月31日止的劳动合同；2015年8月17日，双方续订合同期限至2017年8月1日。在职期间，原告先后担任总部助理、行政经理等职务，月工资为6200元；被告在2012年9月至2017年6月期间为其缴纳生育保险，在2012年10月至2017年11月期间为其缴纳医疗保险。2016年7月11日，经原告签字确认，被告将其从行政部经理调至管理学院进行培训，每月工资为3500元。2016年12月1日，被告将原告调整至南亚店任值班经理，每月工资为2800元，并要求原告于12月7日前到店报到。2016年12月7日，原告到南亚店报到，后因病假延长至2016年12月23日开始上班。2016年12月28日，被告以电子邮件通知原告于12月30日前提交办理生育保险待遇的相关材料，原告未能提交。2017年10月19日，原告向被告提交《辞职信》，要求解除与被告之间的劳动合同关系，双方于2017年10月20日办理离职手续。另查明，原告认可其工资领取至2017年4月份，2017年5月1日至10月20日期间因休产假，被告停发工资。2017年2月20日，原告向昆明市西山区人力资源和社会保障劳动监察队投诉被告，投诉内容为“无故扣发工资、岗位工资、绩效工资、工龄工资、全勤工资、年终奖金”，后原告于2017年4月6日撤回投诉。因双方发生争议，原告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求如下：1、支付2016年7月至2017年10月工资差额63100元；2、支付2016年年终奖12400元；3、支付经济补偿金37200元。经审理，该仲裁院作出西劳裁书（2017）第117号仲裁裁决书，裁决如下：一、云南芭堤酒店管理有限公司自本裁决生效之日起15日内，支付何陈灵鋆2016年年终奖12400元；二、驳回何陈灵鋆的其他申请请求。庭审中，被告表示同意支付原告2016年的年终奖12400元。原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，关于原告的第一次调岗问题，虽然原告表示其并不同意，但从被告提交的2016年7月11日的《员工内部调整审批表》载明的内容来看，原告对其的岗位由行政部经理调整至管理学院培训生，以及薪酬调整至3500元的情况系清楚知晓的，并已签字确认，故原审法院认为该次调岗调薪已征得原告的同意，被告的行为并不违反法律规定。关于原告的第二次调岗问题，虽然原告客观上于2016年12月7日按照被告的要求前往南亚店报到，但从本次岗位调整的情况来看，原告的岗位系从学院培训学员调整为南亚店值班经理，薪酬也由每月3500元降低至2800元，但被告并无证据证实本次调岗降薪系与原告协商一致的结果。对此，被告表示系因原告经培训考核不合格不能胜任工作故而对其进行调岗安排，但被告对原告的考核成绩并未进行公示或者告知，且无证据证实原告考核不合格或者存在不能胜任工作的具体表现，故被告以此为由单方调整原告的岗位并降低薪酬的行为侵害了原告的合法权益。据此，被告应按照调岗降薪前的待遇即每月3500元的标准计算向原告支付2016年12月7日至2017年4月30日期间的工资。因原告已按照每月2800元的标准领取了上述期间的工资，故被告还应向原告支付工资差额部分即3500元。对于原告主张其休产假期间的未付工资部分，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条：“劳动者在生育情形下，依法享受社会保险待遇，劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定”以及《中华人共和国社会保险法》第五十四条规定：“用人单位已经缴纳生育保险费的，其职工享受生育保险待遇……所需资金从生育保险基金中支付”之规定，原告自2017年5月1日起休产假，且被告已为原告缴纳相关生育保险，故原告在休产假期间应当由生育保险基金支付其生活津贴等社会保险待遇，被告停发其原工资待遇并不违反法律规定，原告要求被告按照每月1580元的标准支付其休产假期间工资的主张依法无据，原审法院不予支持。对于原告提出的加班工资以及2016年带薪年休假工资的主张，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，虽然原告未变更第一项诉讼请求的金额，但原告在申请仲裁时并未提出上述主张，故原审法院在本案中对该两项主张不予审理，原告可依法另行主张。对于原告主张的2016年的年终奖12400元，因被告在庭审中表示同意支付，故原审法院予以确认。对于原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”以及第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”之规定，根据庭审查明的事实，被告2016年12月1日的调岗降薪未与原告协商一致，故其存在未按照原工资待遇向原告发放工资的情形，故原告据此可以要求与被告解除劳动合同，被告应以原告离职前12个月（2016年5月至2017年4月）的平均工资3950元[（6200×2+3500×10）÷12]计算向原告支付其在职期间即5年的经济补偿金19750元。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人共和国社会保险法》第五十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、芭堤公司于判决生效之日起十日内一次性支付何陈灵鋆工资差额3500元、2016年年终奖12400元、经济补偿金19750元，以上合计35650元；二、驳回何陈灵鋆的其他诉讼请求。原审案件受理费10元免予收取。二审中，被上诉人向法庭新提交证据证明，欲证明被上诉人并不清楚上诉人10月份出具的单据。经质证，上诉人认为该证据并不是新证据，对真实性、合法性、关联性不认可。本院认为，被上诉人提交的证据并不能反映其证明内容，不能证明系被上诉人出具，被上诉人对其真实性不认可，本院对其不予采信。上诉人未向法院新提交证据。本案二审中认定的事实与一审一致。归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：如何认定调整岗位？工资应当如何认定？责任如何承担？本院认为：关于第一次调岗，从芭堤公司提交的《员工内部调整审批表》载明的内容，何陈灵鋆知悉其岗位调整以及薪酬调整，且已签字确认，原审法院认定该次调岗调薪已征得何陈灵鋆的同意正确，本院予以维持。关于第二次调岗，芭堤公司未能提交有效证据证明本次调岗降薪系与何陈灵鋆协商一致的结果，原审法院认定芭堤公司单方调整原告的岗位并降低薪酬的行为侵害了何陈灵鋆的合法权益正确，本院予以维持。芭堤公司应按照调岗降薪前的待遇即每月3500元的标准计算向何陈灵鋆支付2016年12月7日至2017年4月30日期间的工资。芭堤公司还应支付工资差额部分即3500元。原审法院对此认定正确，本院予以维持。对于何陈灵鋆主张的2016年的年终奖12400元，因芭堤公司在庭审中表示同意支付，原审法院对此认定正确。对于何陈灵鋆主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”以及第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”之规定，芭堤公司2016年12月1日的调岗降薪未与何陈灵鋆协商一致，存在上述法条中未按照原工资待遇发放工资的情形，何陈灵鋆可以要求与芭堤公司解除劳动合同并主张经济补偿金。原审法院认定以何陈灵鋆离职前12个月（2016年5月至2017年4月）的平均工资3950元[（6200×2+3500×10）÷12]计算5年的经济补偿金19750元正确，本院予以维持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉请求因缺乏事实及法律依据，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由云南芭堤酒店管理有限公司承担。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长 杨 茜审判员 古维贤审判员 姚 丹二〇一九年十月二十一日法官助理龙俊秀书记员陈婷婷