上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终10003号上诉人（原审被告）：刘永丽，女，1980年1月29日出生，汉族，住山东省潍坊市坊子区。委托诉讼代理人：冯岳，北京市蓝鹏律师事务所上海分所律师。被上诉人（原审原告）：上海辣个女孩餐饮管理有限公司，住所地上海市长宁区金钟路658弄10号1屋161室。诉讼代表人：陈亚苏，上海辣个女孩餐饮管理有限公司清算组负责人。委托诉讼代理人：张长梅，江苏熙予律师事务所律师。上诉人刘永丽因与被上诉人上海辣个女孩餐饮管理有限公司（以下简称辣个女孩公司）股东出资纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院（2019）沪0105民初1090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘永丽上诉请求：撤销一审判决，改判驳回辣个女孩公司一审诉讼请求。事实和理由：1.《确认书》针对的并非辣个女孩公司的注册资本，而是指《共同投资协议书》中陈亚苏出资90万元中65万元的分配。刘永丽确认根据《确认书》的内容，陈亚苏应出资90万元，实际出资55万元，罗某应出资105万元，实际出资35万元。刘永丽并未对辣个女孩公司的实收资本进行确认。2.刘永丽以自有账户向辣个女孩公司账户汇入的20万元系实缴出资。陈亚苏向辣个女孩公司账户转入的45万元中的30万元是实缴出资，其余15万元应作为资本公积，并非罗某的实缴出资。3.陈亚苏未在《确认书》中签字，《确认书》不是有效的确权文书。股东实缴出资应当以股东会决议形式确认。4.辣个女孩公司各股东对于店铺转让款的支付已经形成合意，刘永丽为辣个女孩公司支付的店铺转让款中的15万元，系刘永丽的实缴出资。辣个女孩公司辩称：不同意刘永丽的上诉请求。1.《确认书》系罗某向陈亚苏出具，刘永丽作为证明人签字。三名股东共同确认辣个女孩公司的实收资本为罗某35万元，陈亚苏30万元，合计65万元。2.陈亚苏转给刘永丽45万元，其中20万元刘永丽转给辣个女孩公司，该20万元并非刘永丽的出资。3.店铺转让款是否支付与股东是否应向辣个女孩公司缴纳出资并非同一关系，与本案无关。辣个女孩公司向一审法院起诉请求：判令刘永丽向辣个女孩公司履行出资款35万元。一审法院认定事实：2017年3月23日，陈亚苏、罗某、刘永丽签订《共同投资协议书》。约定，陈亚苏、罗某与刘永丽为共同投资人，就共同投资并发起有限责任公司的发起设立事宜达成协议。共同投资人的出资总额为300万元，其中陈亚苏出资90万元，刘永丽和罗某各出资105万元。共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。有限公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额，有限公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。2017年9月5日，陈亚苏、罗某、刘永丽订立《公司章程》，约定，辣个女孩公司注册资本为100万元，公司股东为陈亚苏、罗某与刘永丽，出资方式均为货币出资，出资时间为2047年8月15日。其中，刘永丽出资额为35万元，陈亚苏出资额为30万元，罗某出资额为35万元。2017年9月15日，辣个女孩公司成立，公司注册资金为100万元。陈亚苏于2017年8月23日通过其在交通银行上海南翔支行的账户（账号为XXXXXXXXXXXXXXX1086）向刘永丽在交通银行上海虹康支行的个人账户（账号为XXXXXXXXXXXXXXX0134）转入30万元。2017年9月18日、19日和20日，陈亚苏通过其在交通银行上海南翔支行的账户（账号为XXXXXXXXXXXXXXX1086）向刘永丽在交通银行上海虹康支行的个人账户（账号为XXXXXXXXXXXXXXX0134）分别转入5万元、5万元和5万元，共计15万元。2017年10月17日，辣个女孩公司在中国农业银行北新泾支行开立基本存款账户，账号为XXXXXXXXXXXXX0049。2017年12月12日至12月23日，陈亚苏通过其在中国建设银行南翔支行的账户（账号为XXXXXXXXXXXXXXX6695）先后向辣个女孩公司账户内转入25万元，汇款附言为辣个女孩二店投资款。2017年12月27日，陈亚苏通过其在中国建设银行南翔支行的账户（账号为XXXXXXXXXXXXXXX6695）先后向辣个女孩公司账户内转入20万元，汇款附言为辣个女孩三店投资款。同日，刘永丽通过其个人账户（账号为XXXXXXXXXXXXXXX3084）向辣个女孩公司账户汇入20万元。2018年2月8日，罗某出具《确认书》，确认陈亚苏对辣个女孩公司的出资款为90万元，其中30万元为陈亚苏个人出资，35万元为代罗某出资。刘永丽在该确认书的证明人处签字确认。2018年3月6日，辣个女孩公司召开股东会会议，形成决议决定解散公司，成立清算组，清算组成员为陈亚苏、罗某与刘永丽，陈亚苏为清算组负责人。2018年3月7日，辣个女孩公司向上海市长宁区市场监督管理局进行了清算组负责人及组成人员备案。一审法院另查明，辣个女孩公司成立前，陈亚苏、罗某与刘永丽约定《共同投资协议书》的出资款转入刘永丽个人账户。辣个女孩公司成立后，出资款转入公司账户。辣个女孩公司仅有一个银行账户，开户行为中国农业银行北新泾支行，账号为XXXXXXXXXXXXX0049。一审法院认为，本案争议焦点为：1.刘永丽向辣个女孩公司账户的汇款是否系其向辣个女孩公司履行出资义务？2.刘永丽支付的店铺转让款是否系其向辣个女孩公司履行出资义务？关于争议焦点1。陈亚苏、罗某与刘永丽共同订立辣个女孩公司《公司章程》，规定辣个女孩公司注册资本为100万元，故辣个女孩公司的股东出资总额应为100万元，股东出资期限为2047年8月15日，在该期限届满前股东履行了出资义务的，均不违反《公司章程》的规定。2018年3月6日，辣个女孩公司召开股东会会议，形成决议决定解散公司，成立清算组，并于次日向长宁区市场监督管理局进行了清算组负责人及组成人员备案。故辣个女孩公司进入清算阶段。依照法律规定，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。此时，辣个女孩公司股东均应向辣个女孩公司履行出资义务。辣个女孩公司的公司账户开立于2017年10月17日，陈亚苏在辣个女孩公司账户开立前向刘永丽个人账户汇款45万元，在辣个女孩公司账户开立后向辣个女孩公司账户汇款45万元，刘永丽在2017年12月27日向辣个女孩公司账户汇款20万元，故辣个女孩公司账户实际收到的出资款为65万元。此后，刘永丽于2018年2月8日在罗某出具的《确认书》上签字确认陈亚苏对辣个女孩公司的出资款为90万元，其中30万元为陈亚苏个人出资，35万元为代罗某出资。由此表明，刘永丽对于辣个女孩公司实收资本已经确认系由陈亚苏与罗某实际出资。故刘永丽关于其向辣个女孩公司账户的汇款系其向辣个女孩公司履行出资义务的主张，缺乏事实和法律依据，一审法院不予采纳。关于争议焦点2。刘永丽认为其代辣个女孩公司支付店铺转让款，并主张以其中15万元作为对辣个女孩公司的出资。一审法院认为，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。如果股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。现刘永丽主张的代付店铺转让款系刘永丽与辣个女孩公司之间的债权债务关系，与刘永丽向辣个女孩公司履行出资义务并无关联。刘永丽既未举证证明辣个女孩公司在支付店铺转让款的地址实际经营的事实，亦未提供证据证明辣个女孩公司股东认可其以代付店铺转让款形式履行出资义务的事实，故刘永丽支付的店铺转让款系向辣个女孩公司履行出资义务的主张，缺乏事实和法律依据，一审法院不予采纳。一审法院认为，公司股东依法负有向公司履行出资的义务。辣个女孩公司的三名股东共同制定《公司章程》，并对各股东的出资额作出了明确约定。因此，《公司章程》对各股东均有约束力。辣个女孩公司已进入清算阶段，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产，故辣个女孩公司的股东均应向辣个女孩公司履行出资的义务。辣个女孩公司自开立公司账户后实际收到的股东出资仅为65万元，其中刘永丽汇入20万元。但刘永丽确认陈亚苏向辣个女孩公司出资90万元，并确认其中35万元为代案外人罗某出资。由此可以确认辣个女孩公司除刘永丽外的两名股东均已履行了出资义务。故刘永丽应履行其对辣个女孩公司的出资义务。至于刘永丽主张其代辣个女孩公司支付了店铺转让款，此系辣个女孩公司清算阶段的债权债务关系，刘永丽可另行主张。综上所述，辣个女孩公司要求履行出资义务的诉讼请求，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款和《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条第一款规定，判决如下：刘永丽应于判决生效之日起十日内向辣个女孩公司支付出资款350,000元。一审案件受理费6,550元,因适用简易程序减半收取计3,275元，由刘永丽负担。各方当事人二审期间均未向本院提交新证据。二审中，为查明陈亚苏对于《确认书》是否知晓且同意，本院向陈亚苏进行调查。陈亚苏陈述：《确认书》系在陈亚苏、罗某、刘永丽三方在场的情况下签署。陈亚苏向辣个女孩公司出资90万元，其他二人并未出资，故三方对账确认陈亚苏90万元出资中替罗某出资了35万元。对于陈亚苏的陈述，刘永丽认为其转入辣个女孩公司的20万元系刘永丽对辣个女孩公司的实际出资，并非陈亚苏的出资，陈亚苏转给刘永丽的45万元已全部用于公司营运；辣个女孩公司认可陈亚苏的陈述。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点在于刘永丽是否已履行向辣个女孩公司的出资义务。本院对此作如下分析：其一，辣个女孩公司注册资本的认定。尽管辣个女孩公司成立前，陈亚苏、罗某与刘永丽之间签订的《共同投资协议书》约定拟设立公司的注册资本为300万元。但三方于2017年9月15日设立辣个女孩公司时，订立的章程及工商登记显示的注册资本均为100万元。因而，陈亚苏、罗某、刘永丽三人应当按照公司章程约定的出资额分别履行出资义务。刘永丽主张辣个女孩公司的注册资本为300万元，本院不予支持。其二，辣个女孩公司实收资本的认定。刘永丽及辣个女孩公司均确认进入辣个女孩公司账户的款项为65万元。辣个女孩公司设立后，并未经过验资程序。则股东是否已经实际缴纳出资，应当以公司是否收到股东支付的款项以及该款项性质是否被认定为出资款为基础。罗某出具的《确认书》显示，陈亚苏出资款中的30万元为陈亚苏的出资，35万元为代罗某出资，刘永丽在其上签字确认。陈亚苏亦于二审中陈述《确认书》系在三名股东在场情况下对于出资作出的确认。因而，辣个女孩公司的三名股东已对股东的实缴出资形成了一致确认。在辣个女孩公司注册资本为100万元，且并未经过其他增资程序的情形下，刘永丽主张《确认书》并非对辣个女孩公司实缴出资的认定，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。辣个女孩公司三名股东确认陈亚苏已履行30万元出资义务，并代罗某履行了35万元的出资义务。陈亚苏及罗某的出资义务均已履行。对于刘永丽，刘永丽在收到陈亚苏向其个人账户转账45万元后，曾向辣个女孩公司转账20万元。刘永丽认为系其支付的出资款。但因辣个女孩公司设立后仅收到股东支付的65万元款项，且三名股东已对65万元款项的性质作出了确认。该65万元中已包括了刘永丽向辣个女孩公司转账的20万元。三名股东并未对刘永丽向公司转账的20万元作出系刘永丽出资的认定。因此，刘永丽主张其向辣个女孩公司转账的20万元系其出资，证据不足，本院不予支持。其三，关于刘永丽主张的店铺转让款是否系其出资的问题。刘永丽主张其为辣个女孩公司支付的店铺转让款中的15万元，系其履行出资义务。本院认为，如前所述，在公司未进行验资时，认定股东履行了出资义务应具备相应条件。陈亚苏、罗某以及辣个女孩公司均未对刘永丽主张的该项出资作出确认，且该笔款项亦未进入辣个女孩公司账户。即使刘永丽实际支出了该笔款项也并非出资义务的履行。辣个女孩公司是否实际发生店铺转让交易以及刘永丽是否为该交易支付款项与刘永丽是否应当履行出资义务并非同一法律关系，与本案无涉。本案中，刘永丽未履行出资义务，在辣个女孩公司解散时，刘永丽应缴纳的出资应当作为清算财产。刘永丽应当向辣个女孩公司支付出资款35万元。综上所述，刘永丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,550元，由上诉人刘永丽负担。本判决为终审判决。审判长  郑军欢审判员  胡玉凌审判员  胡 瑜二〇一九年十月二十八日书记员  李 点附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。