广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终9690号上诉人（原审原告）：谢育飞，男，汉族，1974年4月5日出生，住广东省怀集县。委托诉讼代理人：熊新德，广东人可和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州广电城市服务集团股份有限公司佛山分公司，住所地广东省佛山市。负责人：时亮。委托诉讼代理人：李佩凡，女，汉族，1996年5月17日出生，住广东省陆丰市，该公司员工。上诉人谢育飞因与被上诉人广州广电城市服务集团股份有限公司佛山分公司（以下简称广电佛山分公司）劳动争议一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2019）粤0604民初9272号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《广东省工资支付条例》第四条、第十六条、第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，于2019年6月18日判决：“一、被告广州广电城市服务集团股份有限公司佛山分公司应于本判决生效之日起十日内向原告谢育飞支付年休假工资1581.61元；二、驳回原告谢育飞的其他诉讼请求。如被告广州广电城市服务集团股份有限公司佛山分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。”谢育飞不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求：原审判决对广电佛山分公司是否足额支付加班费的情况事实认定不清，适用法律错误，且对举证责任分配错误。根据谢育飞的工资推算出正常上班八小时工资为2800元，但按最低工资标准计算的加班费。推算结果和广电佛山分公司的计算结果是完全吻合的。广电佛山分公司的工资台账也应如此，但广电佛山分公司拒不提供工资台账。实际加班费应当以基本工资为基数计算加班费，故广电佛山分公司应向谢育飞支付未足额支付的加班费。谢育飞及其部门员工的工资表和考勤表由广电佛山分公司记录，能真实反映谢育飞的加班事实，能证明谢育飞加班事实和工资发放的证据由广电佛山分公司掌握管理，应当由广电佛山分公司提供。谢育飞也有在室外值班的情况。广电佛山分公司没有向谢育飞支付过带薪年休假工资。综上，谢育飞上诉请求：撤销原审判决，改判广电佛山分公司向谢育飞支付2014年9月19日至2019年2月加班费100895元、高温津贴3000元、2014年至2018年年休假工资10000元。针对谢育飞的上诉，广电佛山分公司答辩称：谢育飞与广电佛山分公司签订的《佛山市劳动合同》里已明确以基本工资作为计算加班费的标准。如谢育飞对加班工资有异议，在签订劳动合同及发放工资后却没有向广电佛山分公司提出异议。在双方签订劳动合同时，广电佛山分公司作为甲方，谢育飞作为乙方，均已协商好以基本工资作为计算加班工资的标准。针对谢育飞对加班费的异议，如当时按2800元或3000元计算加班费的话，那谢育飞的工资将会远远高于行业的平均水平。谢育飞基本工资加上加班工资已经是行业中的中上水平。广电佛山分公司坚持要求按照最低工资标准计算加班费。谢育飞主要是在室内工作，根据高温补贴发放的管理办法及相关法律规定，谢育飞主要从事室内工作，有空调，其存在在室外巡查的情况是非常少的，广电佛山分公司无需支付高温津贴。对于长期在室内且经常性在室内的工作人员，高温津贴是可以不予发放的。关于年休假，广电佛山分公司坚持原审判决结果。在二审诉讼中，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动争议，综合双方当事人的诉辩及已查明的事实，二审期间的争议焦点一是广电佛山分公司是否应向谢育飞支付2014年9月19日至2019年2月加班费；二是广电佛山分公司是否应向谢育飞支付高温津贴；三是广电佛山分公司是否应向谢育飞支付在职期间的带薪年休假工资。一、关于广电佛山分公司是否应向谢育飞支付2014年9月19日至2019年2月加班费的问题。（一）关于2014年9月19日至2016年12月期间的加班工资。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，谢育飞未能提供证据证明上述期间存在加班事实；其次，根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位仅有义务保存两年的工资台账，故广电佛山分公司对谢育飞申请仲裁两年之前的工资台账亦不负有举证责任，谢育飞对2014年9月19日至2016年12月期间广电佛山分公司欠付加班工资的情况也不能提供证据证明。因此，谢育飞上诉请求广电佛山分公司支付2014年9月19日至2016年12月期间的加班工资，缺乏事实依据，本院不予支持。（二）关于2017年1月至2019年2月期间的加班费，谢育飞上诉主张应按照2800元为每月正常工作时间工资计算，理由是按照每月的工资计算方式能推算出谢育飞正常工作时间工资就是2800元。对此，经查，谢育飞与广电佛山分公司签订的期限为2016年9月20日至2019年9月19日的《佛山市劳动合同》，该合同第四条第（一）项约定“甲乙双方经协商后确定乙方法定正常工作时间的工资不低于甲方所在地最低工资标准，具体按甲方单位工资制度执行”。该条款对谢育飞的正常工作时间工资进行了相关约定，该约定符合《广东省工资支付条例》第四条的规定。一审期间，广电佛山分公司提交的《广电物业试用人员工资福利确认表》中记载，谢育飞岗位工资为“最低+固定加班合计￥2800”，加班费一栏标注“最低工资标准”，与双方签订的劳动合同约定一致。结合上述依据，原审判决认定谢育飞2017年1月至2018年6月期间的加班工资计算基数为1510元，2018年7月至2019年2月加班工资计算基数为1720元正确，本院予以确认。谢育飞称入职时与公司有过关于正常工作时间工资是2800元/月的口头约定，以及此后按照谢育飞的工资可以推算出正常工作时间工资是2800元/月，但未提供具体的证据予以证明，其主张正常工作时间工资为2800元/月，缺乏事实依据，本院不予支持。按照2017年1月至2018年6月期间的加班工资计算基数为1510元，2018年7月至2019年2月加班工资计算基数为1720元的标准，经折算，谢育飞2017年1月至2019年2月收取的工资中已经包含了足额的延长工作时间工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资。综上所述，谢育飞上诉请求广电佛山分公司向其支付2014年9月19日至2019年2月加班费100895元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于广电佛山分公司是否应向谢育飞支付高温津贴的问题。广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局等《关于高温津贴发放的管理办法》第三条规定，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。本案中，广电佛山分公司在仲裁阶段提供了谢育飞在室内有空调情况下工作的照片，拟证明其工作场所室温可降到33℃以下，谢育飞对该照片予以确认；一审期间，谢育飞确认其在某某法院东门保安亭值岗，保安亭内有空调。虽然谢育飞上诉主张其需要在室外值班，但未提供证据予以证明。因此，谢育飞不能证明其从事露天岗位工作，也不能证明用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下，其请求高温津贴不符合《关于高温津贴发放的管理办法》的相关规定，本院不予支持。三、关于广电佛山分公司是否应向谢育飞支付在职期间的带薪年休假工资的问题。对此，首先，谢育飞上诉请求广电佛山分公司支付带薪年休假工资的期间为2014年至2018年，谢育飞于2019年2月14日提起劳动仲裁。年休假工资属于福利性待遇，其仲裁时效应适用普通仲裁时效期间的规定，即从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起计算一年。因此，谢育飞就应休未休年休假工资申请仲裁的时效期间应从其应休未休年休假的第2个年度的1月1日起算为一年，故谢育飞请求的2014年度至2017年度的带薪年休假工资已经过了仲裁时效。其次，关于谢育飞2018年度的带薪年休假工资，因双方确认广电佛山分公司2018年度尚未安排谢育飞休带薪年假，谢育飞的入职时间为2014年9月19日，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，谢育飞2018年度享有的带薪年休假为5天。广电佛山分公司已经向谢育飞支付了正常工作时间工资，该公司应向谢育飞另支付5天正常工作时间工资200%的带薪年休假工资。如前所述，本院确定2018年度谢育飞的正常工作时间为佛山市最低工资标准1720元/月，故广电佛山分公司应向谢育飞支付的2018年度带薪年休假工资为790.8元[1720元/月÷21.75天×5天×200%]。因仲裁裁决广电佛山分公司应向谢育飞支付的带薪年休假工资为1581.61元，广电佛山分公司未提起诉讼，视为服裁，故原审判决确定广电佛山分公司应向谢育飞支付的带薪年休假工资为1581.61元，原审判决对此认定及处理正确，本院予以维持。谢育飞上诉主张因在职期间从未收取过带薪年休假工资而请求广电佛山分公司支付10000元，对其超出本院认定部分，不予支持。综上所述，上诉人谢育飞的上诉请求缺乏理据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人谢育飞负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈庆莉审 判 员 黄雪鹄审 判 员 黄春英二〇一九年十月十日法官助理 林敏莉书 记 员 梁诗欣