山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1083民初2642号原告：鲍喜春，男，1977年10月12日出生，汉族，户籍地黑龙江省塔河县，现住山东省乳山市。委托诉讼代理人：于航，乳山三顺法律服务所工作人员。被告：李荣山，男，1959年5月3日出生，汉族，户籍地山东省东营市东营区，现住山东省东营市东营区。原告鲍喜春与被告李荣山身体权纠纷一案，本院于2018年5月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲍喜春及其委托诉讼代理人于航、被告李荣山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲍喜春向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费5万元、住院伙食补助费7,000元、误工费2万元、护理费6,000元、交通费3,000元、伤残赔偿金15万元、精神损害抚慰金10万元，合计336,000元；2、诉讼费用由被告负担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：要求被告赔偿医疗费27,059.40元、住院伙食补助费3,400元、误工费20,090元、护理费6,501元、交通费800元、鉴定费780元，共计58,630.40元，放弃要求被告赔偿伤残赔偿金及精神损害抚慰金的诉讼请求。事实和理由：2016年9月14日19时许，在乳山市海景园小区东侧一门市房内，被告因言语不和对原告进行殴打，致使原告受伤，经乳山市人民医院、文登整骨医院治疗产生医疗费用，并给原告造成其他经济损失。被告李荣山辩称，不同意原告的诉讼请求。事发时，被告等人正在一个门市房内打麻将，原告喝酒喝多了，进门市房后就拿起麻将冲被告等人打，有一块麻将正好打在被告的右眼上，后被告起身要走，原告就冲过来打被告，打被告头上两拳，踢了被告两脚，把被告堵住，被告就还击，因为被告眼睛看不清就乱打，用手打、用拳头打、用脚踢，具体打哪儿、怎么打的记不清了，当时被告眼睛流血、鼻子流血，后来就散了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院查明事实如下：2016年9月14日19时许，被告李荣山在乳山市海景园小区东侧一门市房内打麻将时，原告酒后进到该门市房，后双方发生争执并互相殴打。关于发生争执的原因及过程，双方陈述不一致。原告称，他只是问了一句“打的多大的”，被告随手就拿东西砸到他头顶把他砸蒙了，后面只记得倒在地上晕了，醒来时被告用拳头打他头，他左臂及左腿膝盖疼，应该都是被告打的，但具体过程记不清了，左腿的伤推断可能是倒地时，被告用脚踢的，也可能是被打过程中，扭伤了左腿膝盖。被告主张系正当防卫，称他打麻将时，原告进门后嫌他开始时没认出原告，原告就拿桌上的麻将向他身上砸，一块砸到他左脸，一块砸到他腹部，他准备走时，原告又拿麻将砸到他上半身，他起身走时，原告一手抓住他的上衣领子，一手打了他右眼一拳，然后被告就还手打原告，用右手打了原告鼻子一拳，后双方厮打在一起，互相用拳头打对方面部，他也拿麻将砸原告的头，他的眼睛、鼻子都流血了，他右眼视力下降了。原告受伤当晚步行到附近的乳山市银滩医院就诊，后由乳山市银滩医院的救护车送至乳山市人民医院急诊科就诊，急诊科医生给原告头部包扎并输液观察，次日零时许，原告妻子将原告接回家，早晨，原告妻子又将原告送至乳山市人民医院。原告妻子证实，原告从医院回来时，走路有点瘸，次日早晨，原告称左腿疼，去医院时能走路，只是有点瘸，回家期间没有受过伤。原告自2016年9月15日起在乳山市人民医院住院治疗16天，诊断为左上肢损伤、左膝部外伤、头部外伤，诊疗过程中，检查显示原告左膝外侧半月板前角高信号，医院向原告交待病情，可行膝关节镜检查，但原告暂不同意手术。出院记录记载，必要时进一步检查或行膝关节镜诊疗。原告在乳山市人民医院先后花费医疗费4,788.97元。后原告分别于2016年11月15日、11月24日到山东省文登整骨医院诊疗检查，并于同年12月5日到该院住院治疗左膝半月板损伤，住院期间行左膝关节镜诊疗术，共住院18天。原告在该医院先后花费医疗费21,890.43元。2016年12月10日购买拐杖花费80元。原告另提供一张2016年9月25日的工商服务业统一收款收据，手写内容治疗服2疗程，金额3,000元，下方单位名称写有“筋骨堂”三字，无盖章。诉讼期间，原告委托威海正一司法鉴定所对原告的误工期限、护理期限进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人鲍喜春左膝半月板损伤，伤后行左膝关节镜诊疗术，本次外伤后误工时间为120天，护理时间为1人护理60天，包括住院期间。原告为此支出鉴定费780元。经质证，被告称鉴定的伤情并非被告所致，被告并未致伤原告的膝盖。关于误工费，原告提供一份个体工商户营业执照，记载原告于2016年11月3日注册成立“乳山市我家超市”。原告主张原告受伤后由其妻子曾红护理，护理费按山东省城镇居民人均可支配收入标准计算。被告对营业执照的真实性无异议，但称超市是原告妻子开的，超市没有停业，没有造成损失，故不应支持误工费、护理费。原告另主张花费交通费800元，但未提供证据，被告对原告的交通费提出异议。诉讼过程中，被告李荣山曾提起反诉，称原告导致被告右眼眼底出血，玻璃体受损，视力下降，要求鉴定伤残及与本次外伤的因果关系，本院按照双方选定的鉴定机构委托鉴定后，鉴定机构以缺乏眼损伤实验室相关检查设备及技术条件为由退回。后被告在本案中先撤回了反诉，本院已裁定准予撤回反诉。本院认为，本案争议焦点：一是被告是否系正当防卫，原、被告双方对损害的发生是否存在过错；二是原告的合理损失数额。关于第一个争议焦点，双方对于发生争执的原因及过程陈述不一致，又无其他证人证实，从原告陈述的经过看，其记不清打仗的过程，也不知道自己的腿是如何受伤的，此与其系饮酒后到现场有一定的关系，而且从原告陈述的起因看，原告称只问了一句，被告就拿麻将打他，这也并不符合情理，而被告陈述的起因系被告开始时没有认出原告导致酒后的原告生气，则更符合常理。但被告主张系正当防卫，应当提供充分证据予以证实。正当防卫是指本人、他人的人身权利、财产权利遭受不法侵害时，行为人所采取的一种防卫措施。本案中，被告所主张的在准备离开时，原告抓住他的衣领并打了他右眼一拳，然后他才还手，此并无证据证实，而且从其自述的双方互相殴打的经过及双方的伤情看，即使开始时是防卫也远远超过了必要限度。故被告主张正当防卫，本院不予采纳。从事发起因分析，原告酒后到现场，情绪容易波动，对纠纷的引起具有一定过错，而被告未能冷静处理双方的争执，激化矛盾，双方互殴，主观上也有过错，综合双方的过错程度，以原告对自己的伤情自行承担30%的责任，被告承担70%的责任为宜。关于第二个争议焦点，虽然被告主张原告的膝盖损伤并非被告造成，但从原告受伤当晚即到医院，次日住院时即检查出左膝外伤，被告也未提供证据证实原告的损伤系他伤或自伤造成，根据民事诉讼法高度盖然性的司法原则，本院认定原告的左膝受伤与本次纠纷具有因果关系。原告的具体损失：1、医疗费，对于原告在乳山市人民医院、山东省文登整骨医院治疗花费的医疗费26,679.40元以及辅助器具费80元，本院予以认定；对于原告提供的2016年9月25日的3,000元的收款收据，无印章也无病历记载，无法证实是否实际花费，以及是否与本次外伤有关、是否为必要花费，因此，对该费用单据，本院不予采信。上述费用合计26,759.40元，由被告负担70%即18,731.58元。2、住院伙食补助费：原告前后共住院34天，按照国家机关工作人员出差补助标准每日100元计算，住院期间的伙食补助费为3,400元，由被告承担70%即2,380元。3、误工费，原告提供的营业执照系原告受伤之后登记注册的，不能证实原告在受伤之前的收入情况，因此，对于该营业执照，本院不予采纳。原告系城镇居民，可以参照鉴定意见误工120天，按照山东省2018年城镇居民人均可支配收入39,549元标准计算误工费，合计13,002元。由被告负担70%，即9,101.40元。4、护理费，参照鉴定意见，原告受伤后确需1人护理60天，原告妻子也系城镇居民，可以按照城镇居民人均可支配收入标准计算60天，即6,501元，由被告负担70%，即4,550.70元。5、鉴定费780元，由被告负担70%，即546元。对原告主张的交通费，因被告提出异议，原告未提供证据予以证实，对于交通费，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李荣山赔偿原告鲍喜春医疗费18731.58元；二、被告李荣山赔偿原告鲍喜春住院伙食补助费2380元；三、被告李荣山赔偿原告鲍喜春误工费9101.40元；四、被告李荣山赔偿原告鲍喜春护理费4550.70元；五、被告李荣山赔偿原告鲍喜春鉴定费546元；六、驳回原告鲍喜春要求被告李荣山赔偿交通费的诉讼请求。以上一至五项，合计35309.68元，限被告李荣山于本判决生效后十日内支付给原告鲍喜春。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1266元，由原告鲍喜春负担583元，由被告李荣山负担683元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  刘春红人民陪审员  张胜夕人民陪审员  张书朋二〇一九年十月十五日书 记 员  王立新