福建省厦门市思明区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0203刑初866号 公诉机关福建省厦门市思明区人民检察院。 被告人黄洪伍，男，1968年5月17日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省揭阳市空港经济区，现住福建省厦门市思明区。2017年8月3日因经营无合法来源证明的进口烟草专卖品、无证经营烟草制品零售业务被厦门市烟草专卖局罚款人民币9610元。2018年7月23日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2018年8月17日被变更为取保候审。 辩护人连智忠，福建金方正律师事务所律师。 被告人苏金文，男，1984年10月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县，暂住福建省厦门市湖里区。2018年7月18日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2018年8月17日被变更为取保候审。 福建省厦门市思明区人民检察院以思检公诉刑诉〔2019〕753号起诉书指控被告人黄洪伍、苏金文犯非法经营罪，于2019年9月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。福建省厦门市思明区人民检察院指派检察员王珏、代理检察员蔡银铃出庭支持公诉，被告人黄洪伍、苏金文及辩护人连智忠到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，被告人黄洪伍为牟取非法利益，在未取得烟草专卖零售许可证等许可证明文件的情况下，向他人购进卷烟，雇佣被告人苏金文用面包车（车牌号闽Ｄ×××××）将卷烟从岛外运至位于厦门市思明区将军祠路的仓库内储存。后由被告人苏金文协助被告人黄洪伍将卷烟分装打包，被告人黄洪伍以上门兜售等方式进行销售。2018年7月17日,被告人苏金文在将军祠路装卸卷烟时被当场查获，并被缴获作案工具账册1本、车钥匙1串、五菱荣光面包车（车牌号闽Ｄ×××××）1辆和华为手机一部，执法机关从上述仓库缴获尚未销售的“红双喜（软）”卷烟999条、“555（ＳＩＬＶＥＲ）”卷烟49条、“555（ＭＡＮＤＡＲＩＮ）”卷烟50条、“555（ＭＡＮＤＡＲＩＮＰＥＡＥＬ）”卷烟50条、“ＥＳＳＥ（ＭＥＮＴＨＯＬ）”卷烟100条、“ＥＳＳＥ（ＬＩＧＨＴＳ）”卷烟150条、“阿诗玛（ｓｕｐｅｒｓＬｉｍｓ）”卷烟50条、“红双喜（硬8ｍｇ出口）”卷烟150条和“芙蓉王（专供出口）”卷烟100条；2018年8月15日，公安民警在思明区厦禾路烟酒食杂店中查获被告人黄洪伍销售给洪某的“555（ＳＩＬＶＥＲ）卷烟”2条。经鉴定，上述“红双喜（软）”、“555（ＳＩＬＶＥＲ）”、“555（ＭＡＮＤＡＲＩＮ）”、“555（ＭＡＮＤＡＲＩＮＰＥＡＥＬ）”、“ＥＳＳＥ（ＭＥＮＴＨＯＬ）”、“ＥＳＳＥ（ＬＩＧＨＴＳ）”、“阿诗玛（ｓｕｐｅｒｓＬｉｍｓ）”、“红双喜（硬8ｍｇ出口）”卷烟均为真品卷烟，“芙蓉王（专供出口）”卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。在案卷烟中能够查清销售价格的为“555（ＳＩＬＶＥＲ）”卷烟，每条售价人民币100元。其余卷烟经福建省烟草专卖局出具的价格证明认定价值为244049元。上述卷烟价值共计人民币249149元。 2018年7月23日，被告人黄洪伍主动到厦门市公安局思明分局投案。被告人黄洪伍、苏金文到案后均能如实供述了上述犯罪事实。 被告人黄洪伍、苏金文均自愿认罪认罚并签字具结。本案有缴获的卷烟、五菱荣光面包车等物证，行政处罚决定书、涉嫌犯罪案件移送书、证据先行登记保存通知书、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书等书证，证人郑某、李某、洪某等的证言，被告人黄洪伍、苏金文的供述与辩解，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告之鉴定意见，勘验检查笔录、辨认笔录，户籍信息、到案经过、公安机关工作说明和诉讼文书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄洪伍违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，涉案金额达人民币249149元，其行为已构成非法经营罪；被告人苏金文明知他人未经许可经营烟草专卖品而为其提供运输帮助，其行为亦构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪。被告人黄洪伍在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人苏金文在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人黄洪伍主动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人苏金文到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综上，本院决定对被告人黄洪伍、苏金文依法从轻处罚。公诉机关建议判处被告人黄洪伍有期徒刑二年六个月以上三年以下，同时适用缓刑，并处罚金人民币十万元以下；判处被人苏金文有期徒刑二年以上二年六个月以下，同时适用缓刑，并处罚金人民币五万元以下，本院予以采纳。辩护人的相应量刑意见予以采纳。另，赃物及作案工具应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款及第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人黄洪伍犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。） 二、被告人苏金文犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。） 三、扣押在案的卷烟共计1700条，作案工具账册1本、车钥匙1串、五菱荣光面包车（车牌号闽Ｄ×××××）1辆和华为手机一部，予以没收，并由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 倪宗泽 二〇一九年十月十日 法官助理黄子娟 代书记员 项 宇 附件：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。