福建省三明市梅列区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0402刑初273号 公诉机关三明市梅列区人民检察院。 被告人卓珊珊，女，1992年9月23日出生于福建省闽侯县，汉族，高中文化，自由职业，户籍所在地福建省闽侯县，住福建省三明市梅列区。因涉嫌销售假药于2018年11月27日被取保候审。 被告人卓珊珊被控销售假药一案，三明市梅列区人民检察院于2019年9月26日以梅检公诉刑诉〔2019〕37号起诉书向本院提起公诉。本院于次日立案,依法适用简易程序，实行独任审判，2019年10月15日公开开庭审理了本案。三明市梅列区人民检察院指派检察员尤某出庭支持公诉，被告人卓珊珊到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2016年至2018年，被告人卓珊珊向他人购买HUTOXINJ（彩毒）等美容药品后在三明、泉州等地销售，或使用此类美容药品给顾客做微整形手术，具体如下： 1.2016年底至2017年上半年的一天，被告人卓珊珊在三明市沙县新城东路XX号被害陈某滢家中，将一个HUTOXINJ（彩毒）以1200元的价格销售给被害人陈某滢，并为其注射该药品。 2.2017年1月，被告人卓珊珊将一个HUTOXINJ（彩毒）以400元的价格通过快递销售给被害人欧某。 3.2018年3月，被告人卓珊珊将三个HUTOXINJ（彩毒）以1000元的价格销售给被害人周某。 4.2018年5月，被告人卓珊珊将一个HUTOXINJ（彩毒）以400元的价格通过快递销售给被害人欧某。 5.2018年11月，被告人卓珊珊在其位于三明市梅列区的工作室内，将一个HUTOXINJ（彩毒）以1211元的价格销售给被害人黄某，并为其注射该药品。 另查明，2018年11月26日，被告人卓珊珊在其位于三明市梅列区的住处被民警抓获，民警随后搜查了其住处及其位于三明市梅列区，从现场查获并扣押了HUTOXINJ（彩毒）四盒、LaroscorbineDiamond一盒、MEDITOXIN一盒、J-CAIN一罐等物品，其中HUTOXINJ、LaroscorbineDiamond、MEDITOXIN、J-CAIN等美容药品被三明市食品药品监督管理局梅某分局认定为假药。 再查明，在案件审理过程中，被告人卓珊珊退出违法所得4211元，在本院扣押。 上述事实，被告人卓珊珊在开庭审理过程中无异议，并有被害人陈某滢、欧某、周某、黄某的陈述，证人陈某虹的证言，搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片，人像辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片，辨认笔录及照片，翻译材料清单及译文，微信聊天记录截图，支付宝交易记录，微信转账记录，《三明市食品药品监督管理局梅某分局关于对“Naomi”等产品的鉴定函》《三明市市场监督管理局关于对“HUTOXINJ”等产品出具认定意见的批复》，鉴定意见通知书，到案经过，违法犯罪经历查询情况表，户籍证明，认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、量刑建议书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人卓珊珊违反国家药品管理法律法规，多次销售假药，侵害了正常的药品销售监管秩序，销售金额达人民币4211元，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关在起诉书中指控的第1起，因三明市食品药品监督管理局梅列分局未认定从卓珊珊处扣押到的丽珍玻尿酸（Rejeunesse）属假药，该起本院不予认定；起诉书中指控的第3起中“2018年2月”销售的情况，被害人陈某滢未提及此次交易，属证据不足，该起本院不予认定；起诉书指控的第4起，被告人卓珊珊并未销售J-CAIN，而是在销售其他产品并为顾客注射时使用了J-CAIN，非销售假药，该起本院不予认定。被告人卓珊珊销售的假药属于注射剂药品，酌情从重处罚。被告人卓珊珊多次销售假药，酌情从重处罚。被告人卓珊珊归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人卓珊珊自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。鉴于被告人卓珊珊犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人卓珊珊适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人卓珊珊的违法所得应当予以追缴，并发还被害人。扣押在案的假药予以没收。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第一款、第三款，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第三项，第十一条，第十二条之规定，判决如下： 一、被告人卓珊珊犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人卓珊珊退出的违法所得4211元，发还被害人。 三、禁止被告人卓珊珊在缓刑考验期内从事药品销售及相关活动。 四、扣押在案的HUTOXINJ（彩毒）四盒，予以没收，由扣押单位销毁；其他假药包括LaroscorbineDiamond一盒、MEDITOXIN一盒、J-CAIN一罐等物品，由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  戴丽英 二〇一九年十月十五日 法官助理洪珊珊 书记员罗玲慧 附本判决书相关法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售假药，具有下列情形之一的，应当酌情从重处罚：（一）生产、销售的假药以孕产妇、婴幼儿、儿童或者危重病人为主要使用对象的；（二）生产、销售的假药属于麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品、避孕药品、血液制品、疫苗的；（三）生产、销售的假药属于注射剂药品、急救药品的；（四）医疗机构、医疗机构工作人员生产、销售假药的；（五）在自然灾害、事故灾难、公共卫生事件、社会安全事件等突发事件期间，生产、销售用于应对突发事件的假药的；（六）两年内曾因危害药品安全违法犯罪活动受过行政处罚或者刑事处罚的；（七）其他应当酌情从重处罚的情形。 第十一条第一款对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。 第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。