江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1322民初5732号 原告：张振华，男，1967年8月20日生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：毛广松，江苏华脉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张秋菊，江苏华脉律师事务所律师。 被告:张正康，男，1972年7月4日生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 被告：周洪建，男，1970年12月4日生，淮安市人，居民，住淮安市市辖区。 二被告共同委托诉讼代理人：李兵，沭阳县建陵法律服务所法律工作者。 原告张振华与被告张正康、周洪建合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月23日公开开庭进行了审理，原告张振华及其委托诉讼代理人毛广松、被告张正康、周洪建及二被告委托诉讼代理人李兵到庭参加诉讼。后依法适用普通程序，于2019年8月5日公开开庭进行了审理，原告张振华及其委托诉讼代理人毛广松、被告张正康、周洪建及二被告委托诉讼代理人李兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判令：1.解除原告与被告张正康之间的关于中华小区裙房2幢188商铺的租赁合同；2.二被告退还原告保证金80000元、赔偿原告装修损失70000元、预期利润300000元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：判令：1.原告与被告张正康拆伙；2.被告张正康、周洪建退还原告保证金80000元、赔偿原告装修损失70000元、预期利润300000元。事实和理由：2016年2月6日，原告与被告张正康签订《门面房屋租赁协议》，约定被告张正康将中华家园小区裙房2幢188商铺出租给原告，被告张正康不收租金，以租金为投资款入股原告经营店铺，按月结算原告营业额的15%（不包括烟酒），租用期限自2016年2月6日至2026年2月6日，被告张正康收取原告保证金80000元，合同签订后，原告支付了相应的保证金。2016年6月16日被告张正康将涉案房屋收回，导致原告无法经营。原告于2016年6月20日诉至本院，本院作出（2016）苏1322民初9106号民事判决书，该判决书现已生效，判决被告张正康继续履行双方签订的门面房租赁合同，将中华小区裙房2幢188商铺交付给原告使用。后因被告张正康未履行交付房屋义务，原告申请法院强制执行，经法院于2018年秋天执行交还给原告后被告张正康又将该房屋强行收回，被告张正康的行为己经导致该租赁合同无法继续履行。 被告张正康、周洪建辩称：1.在执行过程中法院依据（2016）苏1322民初9106号民事判决书将涉案房屋交付给原告后，被告再次收回涉案房屋时，合同已经解除。2.原告与被告张正康于2016年2月6日签订了门面房屋租赁合同，约定按照原告营业额15%按月支付租金，但是原告连续四个月没有支付租金，违反了合同约定，被告张正康不应当退还保证金。3.原告提出装修费用与被告没有关系，原告没有经过被告同意，原告是为了自己的利益和经营考虑产生的装修费用，被告不应当补偿。4.原告提出的预期利润没有事实和法律依据，原告既然提出预期利润，但是没有按照约定给付租金，致使合同无法继续履行，涉案合同已经解除，所以不存在预期利润。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 原告针对二被告的答辩发表意见如下：在（2016）苏1322民初9106号民事案件中，被告张正康也提出上述抗辩，但是经生效判决确认，该抗辩不能成立，应当继续履行合同。案件进入执行程序后，被告仍强行占有该房屋，所以导致合同不能继续履行，被告应该退还保证金和预期损失，双方的租赁期限是10年，而原告仅仅使用了4个月的时间，原告主张的预期利润是300000元，由法庭酌定。 原告为支持其诉讼请求提交了以下证据： 1.（2016）苏1322民初9106号民事判决书一份。旨在证明涉案合同当时不具备解除条件。 2.原、被告于2016年2月6日签订的门面房屋租赁合同复印件一份，原件在（2016）苏1322民初9106号民事案件中。 3.二被告于2016年6月19日出具的条据，证明涉案房屋于2016年6月16日被二被告收回。 4.证人项某,4出庭证言：我和原告是同学，不认识二被告。2016年2月原告找我帮他装修他门市的吊顶、隔墙、水电、柜台，我就找了5、6个人帮他装修的，帮他装了一个月多一点，我当时报账的时候是8、9、10万，后来原告找我协商说一次性给钱，让少一点，我就接了这个活，装修是包工包料的，原告大概给了我72000元。 5.已经消费完毕的部分会员卡15张，旨在证明会员将以前在二被告经营期间充值的卡消费完毕后被我们收回。 6.原告制作的刷卡消费账本一本及相应的菜单、刷卡票据。旨在证明刷卡消费共计24058元，其中不含酒水营业额共计18895元。 7.被告张正康签字确认的菜单一张、被告周洪建消费的菜单三张。旨在证明被告张正康消费236元未付，被告周洪建消费920元未付。 8.原告制作的现金消费账本两本及相应的菜单。旨在证明现金消费营业额（不含酒水）共计44534元。 经庭审质证，二被告对原告提交的证据1无异议，但认为虽然判决履行合同，但是原告没有支付房租，被告在不得已的情况下再次行使解除权；对原告提交的证据2、3的真实性无异议，可以证明原告四个多月没有给付房租，被告关闭房屋、解除合同是事实；对原告提交的证据4不认可，认为系与原告有利害关系的证人证言，认可原告装了几块玻璃，吊顶和柜台是被告张正康装修的；对原告提交的证据5的真实性无异议，但不能证明会员卡消费金额；对原告提交的证据6不认可；对原告提交的证据7中张正康消费的236元认可，对另外三张菜单不认可；对原告提交的证据8无异议。 本院通过审查核实认证如下：原告提交的证据1、2、3、8，二被告未提出异议，本院予以采纳。原告提交的证据4，系与原告有利害关系的证人证言，不能单独作为认定案件事实的依据。原告提交的证据5，二被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。原告提交的证据6，原告制作的账单均有相对应的菜单及会员卡消费单据相互印证，且消费卡号均比原告提交的证据5其中最大卡号NO.00×××00小，虽然二被告不予认可，但二被告未提供相反证据加以证明，故本院对该证据予以采纳。原告提交的证据7，二被告对其中张正康消费的236元认可，本院予以采纳，因另外三张菜单没有二被告签字且二被告不认可，本院不予采纳。 基于上述有效证据及当事人的庭审陈述，本院依法确认以下事实：2016年2月6日，原告与被告张正康签订《门面房租赁合同》，约定被告张正康将位于中华家园小区裙房2幢188商铺给原告使用，被告张正康不收租金，以租金为投资款入股原告经营店铺，按约结算原告营业额的15%（不包括烟酒），租用期限自2016年2月6日至2016年2月6日，被告张正康收取原告保证金80000元。合同签订后，原告即开始经营。2016年6月16日，涉案房屋被被告张正康收回，原告于2016年6月20日诉至本院，本院于2016年9月8日作出（2016）苏1322民初9106号民事判决，判决被告张正康继续履行涉案合同，将涉案房屋交付给原告使用。判决生效后，因被告张正康未履行判决载明的交付涉案房屋义务，原告申请本院强制执行，本院依法将涉案房屋强制执行交付给原告后，被告张正康再次收回涉案房屋。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。根据原告与被告张正康签订的《门面房租赁合同》中约定的“被告张正康将位于中华家园小区裙房2幢188商铺给原告使用，被告张正康不收租金，以租金为投资款入股原告经营店铺，按约结算原告营业额的15%（不包括烟酒）”，本院认定原告与被告张正康之间成立合伙关系，被告张正康以提供涉案房屋作为经营场所出资。根据该约定，原告应当给付被告张正康营业额的15%。原告经营期间刷卡消费共计24058元，其中不含酒水营业额共计18895元，现金消费营业额（不含酒水）共计44534元，故不含酒水营业额合计63429元，即原告应当给付被告张正康9514.35元。被告张正康辩称其用涉案房屋内原有的酒水、菜来抵充二被告经营期间出售的会员卡费，但未提供证据加以证明，故被告张正康应当给付原告上述刷卡消费营业额24058元。被告张正康辩称原告未给付其营业额，构成违约，故其收回涉案房屋，本院认为原告应当给付被告张正康的营业额小于被告张正康应当给付原告的刷卡消费营业额，故原告未给付被告张正康营业额不构成违约。原告、被告张正康一致认可本院依（2016）苏1322民初9106号民事判决将涉案房屋强制执行给原告后，被告张正康收回房屋时合同解除，本院予以确认，即原告与被告张正康之间的合伙协议解除，解除后，被告张正康应当退还原告保证金80000元，被告张正康主张以原告违约而拒绝退还保证金，无事实和法律依据，本院不予支持。现原告要求被告张正康退还保证金80000元，有事实和法律依据，本院予以支持，但原告要求被告周洪建共同退还保证金，无事实和法律依据，本院不予支持。因原告与被告张正康系合伙关系，故原告要求被告张正康赔偿原告预期利润损失，无事实和法律依据，本院不予支持。原告要求被告周洪建赔偿原告预期利润损失，亦无事实和法律依据，本院不予支持。原告诉称其为装潢涉案房屋支出70000元，二被告不予认可，原告提供的证据不足以证明其主张，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。调解不成，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张正康于本判决发生法律效力之日起三日内退还原告张振华保证金80000元； 二、驳回原告张振华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8050元（原告已预交4025元），由原告张振华负担6619元，由被告张正康负担1431元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费8050元。 审 判 长  仲 裁 人民陪审员  胡玉华 人民陪审员  李桂红 二〇一九年十月十日 书 记 员  赵丹丹 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。