海南省琼海市人民法院 行 政 判 决 书 （2019）琼9002行初30号 原告：吴某，男，1927年10月16日出生，汉族，住海南省琼海市。 委托代理人：陈某，琼海市恒信法律事务所法律工作者。 被告：琼海市龙江镇人民政府。住所地：海南省琼海市龙江镇万泉街9号。 法定代表人：黄某，该镇镇长。 委托代理人：黎某，该镇镇委委员。 委托代理人：颜某，山东国杰（琼海）律师事务所律师。 原告吴某因要求确认被告琼海市龙江镇人民政府（以下简称龙江镇政府）于2019年4月23日对其三间养猪舍及相邻二间置放饲料的小屋强制拆除的行政行为违法，于2019年5月7日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2019年5月28日向被告龙江镇政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月25日公开开庭审理了本案。原告吴某及其委托代理人陈某，被告龙江镇政府的委托代理人黎某、颜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年4月23日上午10时左右，被告龙江镇政府对原告吴某建造的位于琼海市××镇附近的双举岭园地里的三间养猪舍及相邻二间置放饲料的小屋进行强制拆除。当天下午18时，被告向原告送达《限期拆除通知书》（〔年度〕201904拆字第01号），其内容：经查，你在××镇未经依法批准，占用国家Ⅱ级林地建房（图斑号：QH1061802A019700），依据《海南省城乡规划条例》和《海南省查处违法建筑若干规定》的有关规定及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，限你立即停止违法行为并在3日内自行整改。逾期不自行拆除的或不自行处理的，将由有关部门依法强制拆除。依据《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定，当事人在接到本通知书之日起3日内，可以向本机关提出陈述和申辩，书面申请听证。 原告吴某诉称：1998年间，原告在琼海市××镇集体土地上建造三间养猪舍及相邻二间置放猪饲料的小屋。2002年邻村村民吴仕钦等人因对该地权属有争议而砸毁原告的养猪舍，已被公安机关进行行政处罚和人民法院判决赔偿。原告的养猪舍没有造成环境污染，琼海市环保部门多次巡查，也没有发现问题。2019年4月23日，被告将原告的三间养猪舍及相邻二间置放饲料的小屋进行拆除。原告当天向海南扫黑除恶专项斗争第一督导组反映情况，并要求被告书面答复，被告于同日下午6时向原告送达《限期拆除通知书》（〔年度〕201904拆字第01号）。被告在未进行事实调查，未作出行政决定的前提下，实施上述具体行政行为，剥夺了原告享有的陈述、听证、申辩权利，也没有给予原告申请复议、提起诉讼的救济权，其行政行为违反了程序正当原则，属于程序违法。同时导致原告的财产灭失。为此，原告特向法院提起诉讼，请求判决：确认被告龙江镇政府2019年4月23日拆除原告三间养猪舍及相邻二间置放饲料的小屋的行政行为违法。 原告吴某提交了以下证据：1.（2003）海南民二终字第449号民事判决书，证明原告的养猪舍曾经遭村民吴仕钦砸毁，经法院判决吴仕钦应赔偿原告损失4407元，证明原告的养猪舍受法律保护。2.被告龙江镇政府作出的《限期拆除通知书》（〔年度〕201904拆字第01号），证明被告于2019年4月23日对原告的三间养猪舍及相邻二间置放饲料的小屋进行拆除后才向原告下达限期拆除通知，行政行为程序违法。3.《现场相片》，证明被告于2019年4月23日将原告三间养猪舍及相邻二间置放饲料的小屋进行拆除的事实。 被告龙江镇政府辩称：一、原告的起诉没有事实和法律依据。1.原告在诉状中陈述其猪圈猪舍是在1998年就已经建成使用，建设时间较长，原告没有向有关部门申请报建和批准，原告的建筑物属于非法建设。2.本案所建的猪舍占用国家二级林地，根据海南省生态环境六大专项整治联合指挥部办公室的文件及琼海市综合执法局等五部门联合下发的文件，其猪舍属于未批先建，属于拆除的范围，因此此次拆除行为是合理合法的。3.本案原告在起诉状中陈述被告没有告知其救济行为不属实。在拆除原告猪舍之前，被告已经多次找到原告进行协商，经原告同意后才进行拆除。二、拆除的事实清楚。本案的拆除行为严格按照六大指挥部的文件和琼海市综合执法局等五部门联合颁发的文件规定实施，且在拆除之前已经经过原告的同意。被告提交的证据即图斑可以证明原告建造的猪舍位于二级林地范围之内，属于拆除的范围。原告起诉主张的事实与真实情况是不相符合的。三、被告作为拆除的主体，实施拆除行为合法有据，应当驳回原告的诉讼请求。 被告龙江镇政府提交以下材料：1.海南省生态环境六大专项整治联合指挥部办公室关于提请审议《海南省违法用地和违法建筑分类处置指导意见》的请示，证明如何认定需要拆除的违法建筑以及如何整治等，这是海南省拆除违法建筑整治环境的省级规范性文件，证明被告拆除原告的三间养猪舍及相邻二间置放饲料的小屋的行政行为合法。2.琼海市综合行政执法局、琼海市规划委员、琼海市国土资源局、琼海市建设局、琼海市农林局关于印发《琼海市违法用地和违法建筑认定和分类处置办法（试行）》的通知，证明原告所建的三间猪舍及放置饲料的小屋属于未批先建，占用二级林地的事实，属于应当予以拆除的范围。3.《关于拆除吴某猪棚的情况说明》，证明原告所建的三间猪舍及放置饲料的小屋是占用二级林地，并且被告已经向原告下达整改通知书，经被告工作人员与原告进行协商，原告已经同意拆除的基础上，被告才进行拆除的。并且根据相关法律规定，被告已经告知原告拆迁所适用的有关法律法规和本案所认定的基本事实，已经给予原告足够的救济措施，由此可见被告的整个拆违行为是合法的。4.龙江镇“两违”图斑（QH1061802A019700）所处地类证明，证明海国用（94）字第2031号《国有土地使用权证》属于莫壮灿所有，土地使用类型为空白，并非出让。原告所建的猪舍及放置饲料的小屋是占用二级林地的，属于拆除的范围。 经庭审质证，对原告吴某提交的证据1、2、3，被告龙江镇政府对原告提交的证据1即（2003）海南民二终字第449号《民事判决书》的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，该案系原告与第三人财产侵权案件的民事判决，与本案没有任何关联，对其证明内容也有异议。对原告提交的证据2即被告龙江镇政府作出的《限期拆除通知书》（〔年度〕201904拆字第01号），被告对其真实性、合法性、关联性没有异议。对原告提交的证据3即《现场相片》，原告举证的图片不能证明拍摄的地点以及时间，对其真实性、合法性、关联性不予认可。对被告龙江镇政府提交的证据1、2、3、4，原告对上述证据的真实性均没有异议，对其证明内容有异议，上述证据无法证明原告的养猪舍等建筑物属于违法建筑以及被告拆除原告养猪舍等建筑物是经过原告同意的。 本院对上述证据认证如下：对原告吴某提交的证据1即（2003）海南民二终字第449号《民事判决书》的真实性、合法性予以确认，对其关联性不予确认，该判决与本案审查的被告作出行政行为是否合法没有关联性，也不能作为证明原告被拆除建筑物具有合法性的证据使用。对原告吴某提交的证据2即被告龙江镇政府作出的《限期拆除通知书》（〔年度〕201904拆字第01号）的真实性、合法性、关联性予以认可，可以作为证明被告对原告所建养猪舍等建筑物进行拆除后才向原告送达的书面通知书。对原告提交的证据3即《现场相片》，原告提供的相片画面反映涉案养猪舍等建筑物被拆除的现场，对其真实性、合法性、关联性予以确认，可以作为证明原告的养猪舍等建筑物被拆除的证据使用。对被告龙江镇政府提交的证据1即海南省生态环境六大专项整治联合指挥部办公室关于提请审议《海南省违法用地和违法建筑分类处置指导意见》的请示，该证据系拟稿，不属于正式的文件，因此，该证据不能作为被告作出行政行为的有效依据，同时也不能作为证明本案事实的证据使用。对被告提交的证据2即《琼海市综合行政执法局、琼海市规划委员、琼海市国土资源局、琼海市建设局、琼海市农林局、关于印发的通知》的真实性、合法性、关联性予以确认，但该证据仅能作为被告作出行政行为的依据，而不能作为认定本案事实的证据使用。对被告提交的证据3即《关于拆除吴某猪棚的情况说明》，该份证据没有相关人员的签名及相关单位的盖章，并且无其他证据予以佐证，故对其真实性、合法性、关联性以及证明内容不予确认。对被告提交的证据4即龙江镇“两违”图斑（QH1061802A019700）所处地类证明，对其真实性、合法性、关联性予以确认，可以作为证明原告所建的养猪舍等建筑物位于该图斑范围内的事实。 经审理查明：1998年原告吴某未经用地审批手续、未经依法取得乡村建设规划许可证、占用国家Ⅱ级林地在琼海市××镇附近的双举岭园地里建造养猪舍，直至拆除前，原告建造成三间养猪舍及相邻二间置放饲料的小屋。2018年,被告龙江镇政府在整治违法用地和建筑的整治工作中，认为原告建造的上述养猪舍及小屋属于违法建筑，应当拆除。2019年4月23日，被告在未依照行政处罚法和行政强制法等相关法律法规关于拆除非法占用土地、林地或违反规划报建手续的建筑物的程序规定，依法履行行政处罚作出之前和强制执行实施之前的相关程序的情况下，对原告涉案养猪舍及小屋强制拆除。被告在当天下午向原告送达《限期拆除通知书》（〔年度〕201904拆字第01号），其内容：经查，原告在××镇未经依法批准，占用国家Ⅱ级林地建房（图斑号：QH1061802A019700），依据《海南省城乡规划条例》和《海南省查处违法建筑若干规定》的有关规定及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，限原告立即停止违法行为并在3日内自行整改。逾期不自行拆除的或不自行处理的，将由有关部门依法强制拆除。依据《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定，当事人在接到本通知书之日起3日内，可以向本机关提出陈述和申辩，书面申请听证。在未告知原告享有陈述、申辩等权利，且也没有作出强制拆除的行政决定的情况下，强制拆除了原告建造三间养猪舍及相邻二间置放猪饲料的小屋。为此，原告对被告的上述行政行为不服，于2019年5月7日向本院提起行政诉讼，请求确认被告于2019年4月23日拆除原告建造三间养猪舍及相邻二间置放猪饲料的小屋的行政行为违法。 本院认为：本案的诉讼争议焦点为被告龙江镇政府于2019年4月23日将原告吴某建造的三间养猪舍及相邻二间置放猪饲料的小屋强制拆除的行政行为是否合法。根据相关法律的规定，违法违章建筑的拆除，应当先由行政机关作出行政处罚决定书或者限期拆除决定书，在决定书中告知认定违法建筑和行政处罚适用的法律依据，责令行政相对人在限定的时间内履行行政决定的义务，告知行政相对人享有行政复议和行政诉讼的救济权利；行政相对人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照《中华人民共和国行政强制法》的相关规定强制执行。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条第一款，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告对原告三间养猪舍及相邻二间置放猪饲料的小屋在拆除之前，既没有依法作出行政处罚决定书或者限期拆除决定书，也没有按照《中华人民共和国行政处罚法》的规定作出强制执行决定和履行相关的程序，被告直接强制拆除原告建造的建筑物，而向原告送达的《限期拆除通知书》属于行政处罚行为先实施后告知，于法无据。被告在实施行政强制行为中剥夺了原告依法享有的陈述、申辩权和申请行政复议、司法救济权，其行政行为违反法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项的规定，判决如下： 被告琼海市龙江镇人民政府于2019年4月23日对原告吴某在琼海市××镇附近的双举岭园地里建造的三间养猪舍及相邻二间置放猪饲料的小屋进行拆除的行政行为违法。 案件受理费50元，由被告琼海市龙江镇人民政府负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长 吴坤哲人民陪审员钟兴珠人民陪审员郑馥瑜 二〇一九年十月二十一日 法官助理 林  剑  虹  书  记  员  林  玉 附相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： (一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； (二)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： (一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的； (二)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； (三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 《中华人民共和国行政强制法》 第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）履行义务的期限； （二）履行义务的方式； （三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式； （四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）当事人的姓名或者名称、地址； （二）强制执行的理由和依据； （三）强制执行的方式和时间； （四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； （五）行政机关的名称、印章和日期。 在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。