西藏自治区波密县人民法院民事判决书（2019）藏0424民初60号原告：唐万寿，男，1967年10月11日出生，汉族，务工人员，住西藏自治区波密县。委托诉讼代理人：任光群，女，系原告唐万寿配偶。被告：波密普济医院有限责任公司，住所地西藏自治区波密县。法定代表人：赵华，系该院院长。委托诉讼代理人：王一军，男，系该院办公室主任。原告唐万寿与被告波密普济医院有限责任公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐万寿及委托诉讼代理人任光群、被告波密普济医院有限责任公司委托诉讼代理人王一军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告唐万寿提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付11个月因未签订书面劳动合同的双倍工资差额77,000元；2、判决被告向原告支付被其错误扣发的年假工资3,347.13元；3、判决被告向原告支付加班工资报酬21,643.68元；4、判决被告向原告支付因非法解雇的赔偿金28,000元；5、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年2月21日原告入职被告单位从事食堂厨师工作，被告告知原告的月工资为7,000元，原告多次请求被告签订书面的劳动合同，但至今为止被告未与原告签订任何书面劳动合同。工作期间，原告遵守单位相关规定，2018年度原告休年假20天，只得到48%的工资，而其他工作人员却享受100%的工资，原告从未享受过被告单位规定的每个月4天休息时间，也未及时安排补假。2019年2月21日被告以原告不配合工作调整为由，单方面书面通知原告解除事实劳动关系。被告波密普济医院有限责任公司辩称，1、原告未经过劳动仲裁前置程序，诉讼程序不符合法律规定；2、原、被告是劳务关系，不是劳动关系。本院经审理认定事实如下：2017年2月21日原告入职波密普济医院有限责任公司从事食堂厨师工作，原告月工资为7,000元，被告未与原告签订书面劳动合同。2019年2月21日波密普济医院向原告发出《工作移交通知》《食堂工作人员更换通知》，2019年2月26日原告向波密县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年3月14日该委员会作出波劳（人）仲案字（2019）3号不予受理通知书，原告不服，向本院提起诉讼。上述事实有《工作移交通知》《食堂工作人员更换通知》、波密普济医院请假调休申请单、证明、健康证、阳仁建的证人证词、唐万寿、任光群工资表、收件回执、波劳（人）仲案字（2019）3号不予受理通知书、双方当事人陈述等证据在案佐证。原告唐万寿提交的证据，唐万寿中国农业银行业务凭证、波密普济医院DR检查报告单、波密县普济医院生化检验报告单、阳仁建的欠条、阳仁建工资表、阳仁建中国农业银行业务凭证、唐万寿、任光群欠条两张，以上证据与本案无关联性，本院不予采信。本院认为，原、被告双方具有职责上的从属关系，原告在被告处工作期间享受了单位员工的权利并承担单位员工的义务，因此，本案案由应当由劳务合同纠纷变更为劳动合同纠纷，并适用相关法律规定。关于原告要求被告支付加班工资21,643.68元及错误扣发的年假工资3,347.13元，原告未向本院提供加班及错误扣发年假工资的证据，也未提供用人单位掌握加班事实存在的证据，本院对该主张不予支持。关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额77,000元，原告于2017年2月21日到被告处工作，2019年2月26日向波密县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”规定，原告有权向被告主张未与其签订书面劳动合同的二倍工资，但因二倍工资不属于劳动报酬，属于对用人单位的惩罚性赔偿，其诉讼时效应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”之规定。被告未与原告订立书面劳动合同计算二倍工资应从2018年2月21日起计算至2019年2月21日，原告应当于2019年2月21日前申请仲裁，但原告2019年2月26日才向波密县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，已经超过仲裁时效。因此，原告要求被告支付2017年2月至2018年2月的二倍工资差额77,000元的诉请，本院不予支持。关于原告要求被告支付经济补偿金28,000元，被告作为用人单位应对解除劳动关系的原因承担举证责任，被告提供的现有证据不能证实原告在职期间存在违反用人单位规章制度，被告应承担举证不利的后果，原告在2017年2月至2019年2月之间月平均工资为7,000元，原告在波密普济医院有限责任公司工作年限为2年，故被告应向原告给付经济补偿金14,000元(每满一年补偿一个月工资，共计2年，故7,000元×2=14,000元，二倍为28,000元)。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决如下：一、被告波密普济医院有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告唐万寿违法解除劳动合同的赔偿金28,000元；二、驳回原告唐万寿的其他诉讼请求。案件受理费5元(原告唐万寿已预交1,449.91元)，由被告波密普济医院有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西藏自治区林芝市中级人民法院。审判员 塔  穷 二〇一九年十月三十一日书记员 次仁卓嘎附本判决引用法条：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。