江西省南昌市东湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0102民初2549号 原告：张又旺，男，汉族，1964年10月19日出生，江西省南昌市人，住江西省南昌市高新技术开发区。 委托诉讼代理人：闵庆群，江西红阳光律师事务所律师，执业证号：13601201810031322。 被告：江西景华园林有限责任公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道998号绿地中央广场A2#办公楼1501-1502室，统一社会信用代码：91360100727782496M。 法定代表人：万名学，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：夏为卿，江西豫章律师事务所律师，执业证号：13601201210666037。 被告：齐玉国，男，汉族，1976年4月8日出生，江西省南昌市人，住江西省南昌市新建县。 原告张又旺诉被告齐玉国、江西景华园林有限责任公司（以下简称景华公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月8日公开开庭审理了本案，原告张又旺及其委托诉讼代理人闵庆群、被告齐玉国、景华公司委托诉讼代理人夏为卿到庭参加了诉讼,又于2019年9月26日进行了第二次庭审，原告张又旺及其委托诉讼代理人闵庆群、被告景华公司委托诉讼代理人夏为卿到庭参加了诉讼,被告齐玉国经送达开庭传票未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告张又旺向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令两被告支付医疗费57.40元(24.40元+3元+30元)、住院伙食补助费500元（100元/天×5天）、营养费100元（20元/天×5天）、护理费461元（33662元/年÷365天/年×5天）、交通费500元、误工费10747元（43586元/年÷365天/年×90天）、后续治疗费3000元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金3000元、伤残赔偿金28920元（14460元×20×10%），各项赔偿款总计49285.40元；2、本案的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：被告景华公司系南昌绿地国际博览城环境景观设计工程公园景观（庆典公园）项目的施工单位。2018年3月25日，两被告签订《劳务清包协议书》，违法将项目转包给被告齐玉国，被告齐玉国遂雇佣包括原告在内的十几名工人进行实际施工。在施工期间，被告未配备任何安全保障措施，未组织安全施工培训。2018年8月19日，原告在施工中不慎被切割机伤及左腕，从8月19日至24日在南昌市中寰医院住院治疗5天，住院医疗费由被告齐玉国支付。出院记录医嘱中载明休息3月。2018年9月2日，原告自费支付了57.40元医疗费。2018年12月17日，经江西神州司法鉴定中心司法鉴定，原告伤残等级为十级，后续治疗费为3000元。原告认为，被告齐玉国与原告之间形成雇佣关系，被告齐玉国作为雇主，对原告在从事雇佣活动中遭受人身损害应当承担赔偿责任。被告景华公司将工程违法分包给不具备资质或者安全生产条件的被告齐玉国，也应当承担赔偿责任。现两被告迟迟不与原告方达成赔偿协议，为此原告诉至法院，请求法院支持原告诉讼请求。 被告齐玉国辩称：原告张又旺系由案外人李某召唤至工地做事，原告与其他人合伙向李某提供劳务，与被告齐玉国并不存在劳动关系，请求法院追加李某作为本案被告。原告本应该使用小切割机切割圆形透水砖，但却擅自使用大切割机切割圆形透水砖，结果造成自身的伤害，责任应由其本人承担。 被告景华公司辩称：一、请法院依据事实及法律规定依法划分本案事故责任。1.原告所从事的工作安排、指挥、管理以及劳务费支付等均由李勇辉负责，与原告存在雇佣关系的雇主为李某，李勇辉应承担雇主责任。2.原告在施工作业过程中严重违反安全操作规程，未尽到基本的注意义务，是本次事故发生的主要原因，原告应承担本次事故的主要责任。3.被告景华公司与本次事故发生不具有直接因果关系，不应承担本次事故的责任。二、原告诉请各项赔偿费用不符合事实与法律规定。1.原告并未举证因事故或治疗产生的相关交通费票据，请法院酌情按照原告住院天数以每天10元计算。2.原告对于本次事故应当承担相应责任，请法院依法判决减少原告的精神损害抚慰金。3.原告并未举证相应收入情况、银行流水、所得税等证据材料，应当按照1680元/月计算误工费。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对原告提交的劳务清包协议书、被告齐玉国与李某的微信聊天记录、江西中寰医院pos机消费单、出院记录、病历、疾病证明书、医疗费票据、X光片、鉴定费发票、证人李某证言、被告景华公司提交的江西天剑司法鉴定中心[2019]临鉴字第（203）号法医临床司法鉴定意见书、鉴定费发票予以确认并在卷佐证。被告齐玉国未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月25日，两被告签订了劳务清包协议书，双方约定由被告齐玉国承包国际博览城·庆典公园园林土建工程，施工内容包括砖砌体、铺装贴面等。被告齐玉国包清工、包质量、包施工进度、包施工安全、包文明施工、包验收合格；被告景华公司提供施工材料及翻斗车、砂浆搅拌机、模板、脚手架、钢管、铁丝、钉子、步步筋工具器械，其余工具器械由被告齐玉国自备。被告齐玉国将项目中的透水板铺装工程分包给案外人李某，李某召集原告以及他人一起合伙做了透水板铺装工程，由被告齐玉国支付给李某工资，由李某分发给合伙人。2018年8月19日，原告在使用被告齐玉国提供无安全挡板的切割机切割施工中受伤。事故发生后，原告当日即被送往江西中寰医院住院治疗，于2018年8月24日出院，共住院5天。出院诊断为：左腕切割伤。出院医嘱为：建议出院后休息三个月。住院期间共花去医疗费13370.11元。2018年9月2日，原告前往南昌高新技术产业开发区麻丘镇卫生院治疗，花去医疗费57.40元。被告齐玉国已支付原告医疗费等16000元。2018年12月17日，原告自行委托江西神州司法鉴定中心对其伤残等级等项进行鉴定，该鉴定中心于2018年12月20日作出江西SZ司鉴中心[2018]临鉴字第1944号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告伤残等级为十级；后续治疗费为3000元。原告为此花费鉴定费2000元。2019年4月1日，原告诉至本院。2019年7月8日，被告齐玉国申请就原告伤残等级等项进行重新鉴定。本院委托江西天剑司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2019年8月2日作出江西天剑司法鉴定中心[2019]临鉴字第（203）号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的损伤不构成伤残等级；后续治疗费3000元。被告齐玉国为此花费鉴定费2800元。 本院认为：原告虽系受案外人李某召集施工，但其工资由被告齐玉国支付给李某后分发至原告，且被告齐玉国支付了原告医药费等费用，故原告系受被告齐玉国雇佣。原告在工作过程中提供劳务受到伤害，被告齐玉国作为雇主应承担相应的赔偿责任；被告抗辩原告系由李某雇佣，应追加李某作为本案被告承担责任，本院不予采纳；被告景华公司承包工程后将园林土建工程分包给没有相应资质的被告齐玉国，其应与被告齐玉国承担连带赔偿责任；原告作为施工人员，亦负有相应的安全注意义务，其对自身受伤亦存在一定过错，故对原、被告的责任分担，本院酌情考虑原告承担20%，两被告连带承担80%。根据原告的诉请，本院确定的赔偿项目及金额如下：医疗费按发票确定为13427.51元，住院伙食补助费按每天100元计算5天为500元，营养费按每天20元计算5天为100元，护理费按原告诉请陪护人员的年误工费33662元计算5天为461元，交通费按每天10元计算5天为50元，误工费按私营单位建筑业年平均工资43586以住院天数结合出院医嘱按原告诉请90天计算为10747元，后续治疗费按鉴定结论计算为3000元，上述赔偿金额共计28285.51元。两被告按责任分摊应连带赔偿原告22628元（28285.51元×80%）。被告齐玉国申请重新鉴定的鉴定结论为原告损伤不构成伤残等级，原告主张被告赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金，本院不予支持；因被告齐玉国申请重新改变了原告原自行申请鉴定的鉴定结论，故原告自行申请鉴定而支付的鉴定费2000元由原告承担；被告齐玉国申请重新鉴定的鉴定费2800元应根据原、被告各自的过错程度分摊，原告应承担560元（2800元×20%）；扣除被告齐玉国垫付的医药费等16000元及原告应承担的重新鉴定费560元，两被告应连带赔偿原告6068元（22628元-16000元-560元）；就原告其余诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告齐玉国于本判决生效之日起十日内赔偿原告张又旺6068元； 二、被告江西景华园林有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告张又旺其他诉讼请求。 如果被告齐玉国、江西景华园林有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1030元（原告张又旺已预交），由原告张又旺承担900元，由被告齐玉国、景华公司连带承担130元（于本判决生效之日起十日内交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌巿中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。 本判决书发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决书确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日后起计算。 审 判 长 黄 勇 人民陪审员 刘 勤 人民陪审员 魏付英 二〇一九年十月十五日 书 记 员 **宇 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。