湖南省平江县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0626民初2951号原告：王桂平，男，汉族，1961年5月8日出生，住湖南省常德市鼎城区。委托代理人：赖广兰，湖南湘杰律师事务所律师。被告：岳阳市中湘实业有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区巴陵中路中湘大楼。统一社会信用代码：914306001860883881。法定代表人：陆镇林，董事长。委托代理人：黄朝阳，湖南汉昌律师事务所律师。特别授权。原告王桂平诉被告岳阳市中湘实业有限公司经济补偿金纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金132000元。事实和理由：1、原、被告自2008年1月至2019年1月存在事实劳动关系，劳动仲裁院在裁决书中已予以确认;2、在劳动关系存续期间，被告未给原告缴纳社会保险费，未按照劳动合同约定提供劳动条件和劳动保护。原告提交的工伤认定书、证人证言、疾病诊断书等均可以证实。被告未按照合同约定提供劳动条件和劳动保护，致使原告砷中毒。且在原告被依法认定工伤之后，按照医院的要求需要定期复查，但被告予以拒绝。在这种情况下，原告被迫提出辞职；3、《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照合同约定提供劳动条件和劳动保护。(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。可见，根据《社会保险法》以及《劳动合同法》等有关规定，用人单位为员工缴纳社会保险费是应尽的法定义务，任何时候用人单位都不得免除；4、关于工资的举证责任:最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定:“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退，解除劳动合同，减少劳动报酬，计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定:“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者姓名以及签字，并保存两年以上备查，用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。可见，劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位应承担的一项法定义务，该项法定义务不因任何事由而免除。在仲裁或者诉讼中，在劳动者无法举证证明自己工资的情况下，仲裁院或者法庭可以根据上述规定要求用人单位提供劳动者工资支付凭证，以查明劳动者真实工资收入情况。另:最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第75条规定，“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。同时，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。综上所述，原告依法与被告解除劳动关系，依照法律的规定应该得到经济补偿金。请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告辩称：原告所诉缺乏事实根据和法律依据，依法不能成立，应予驳回。被告与原告之间根本不存在劳动关系，更不存在与原告解除劳动关系之说。1、被告从未聘用或雇佣过原告。2015年11月，原告经他人介绍到被告单位的工程队做事，其工作并不受被告管理和安排，劳动报酬也不由被告支付，而是由原告提供劳务的所在工程队作业组承包人根据各组工作量，在扣除相关材料费与其他费用之后，再单独发放给原告。原告诉称其月工资为12000元以上纯属虚假，更与实际不符。因此，本案原告是由其所在工程队承包人即实际施工人所雇佣，原告与被告之间并无建立劳动关系或雇佣关系的合意，被告与原告之间根本就不存在劳动关系，更不存在与原告解除劳动关系之说；2、原告擅自离职是其个人行为，与被告无关。原告的身体状况，根据岳阳市疾病预防控制中心《职业病诊断证明书》中的处理意见为:暂脱离砷接触。经过鉴定，原告的伤残等级为等外级，也就是说原告的伤害程度没有构成原告部分或全部丧失劳动能力，因此，原告是仍可在其它无砷岗位上继续从事工作的。2017年底至2018年1月中旬，原告在岳阳市职业病防治医院住院22天，出院后，原告所在的工程队就要求其尽快回来上班，但原告拒绝工程队的正常工作安排，也并未告知和通知过被告，而是听信他人，擅自离职，就其职业病问题与被告打官司，未再到工程队上班。2019年2月，原告曾以工伤保险待遇纠纷向平江县人民法院提起民事诉讼，在法官主持的庭审调查中，原告当庭回答法官说，即使被告给其安排工作，也不想做;但事实上，原告在与被告进行诉讼的过程中，正在平江县江东金矿上班。因此，原告作为一个具有完全民事行为能力的成年人，其个人擅自离职的行为，与被告无任何关系。退一步来讲，假设劳动者与用人单位存在劳动关系，也应该服从用人单位的制度管理与约束，如果劳动者严重违反用人单位的规章制度，擅自离职，主动解除劳动关系，根据相关法律规定，用人单位也无需支付经济补偿金。二、根据(2019)湘0626民初513号民事判决书、(2019)湘06民终1919号民事判决书，被告与原告因本次务工关系所产生的争议，业经平江县人民法院和岳阳市中级人民法院两级法院的审理早已处理结束，双方不再存在有任何关系。同时，2019年8月20日，平江县劳动人事争议仲裁院针对原告所提诉求，已依法作出平劳人仲裁字[2019]第112-1号仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求。综上所述，原告所诉缺乏事实根据和法律依据，依法不能成立，恳请人民法院驳回原告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告证据2（住院病案首页、出院记录、入院记录、疾病诊断书、职业病诊断证明书）的真实性予以采信，但该证据与原告的诉讼请求没有关联，本院对原告证据2的关联性不予采信。对原告证据3（工伤认定决定书）的真实性予以采信，但该证据与原告的诉讼请求没有关联，本院对原告证据3的关联性不予采信。原告证据4（仲裁裁决书）属于法院立案时审查的内容，与原告的诉讼请求没有关联，本院对原告证据4的关联性不予采信。被告的证据2（两份判决书）是生效的法律文书，本院对真实性、合法性予以采信。但因原、被告之间的工伤认定决定书已生效，且工伤保险纠纷已经两级法院审理，原、被告之间存在事实劳动关系，故本院对被告证据2的证明目的不予采信。本院经审理认定事实如下：2015年11月，原、被告建立劳动关系，原告在被告处从事井下风钻采矿工作。原、被告之间没有签订劳动合同，被告为原告办理了工伤保险，没有办理其他社会保险。2017年12月26日，原告因疑似职业病在岳阳市职业病防治医院住院治疗。2018年1月2日被确诊为：职业性慢性轻度砷中毒。2018年1月17日原告出院，出院后，再未到被告处上班，也未向被告公司履行任何请假手续。2018年5月31日，原告的职业病被认定为工伤。2018年9月26日，原告经岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，其伤残等级为等外级。双方因工伤保险待遇赔偿问题发生争议，原告即向平江县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院作出仲裁裁决后，原告不服，遂于2019年2月20日向本院提起工伤保险赔偿诉讼，本院于2019年4月8日作出判决，原告不服本院一审判决提起上诉，2019年6月6日，岳阳市中级人民法院作出(2019)湘06民终1919号民事判决书，维持了本院（2019）湘0626民初513号民事判决。2019年6月，原告再次就经济补偿金问题向平江县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院认为是原告主动要求终止劳动关系，不符合支付经济补偿金的法定条件，遂裁决驳回了原告的仲裁请求，原告不服仲裁，遂向本院起诉。本院认为，本案争议的主要焦点是：原告自行解除与被告的事实劳动关系，被告是否需要给予原告经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”原告认为，其解除与被告的事实劳动关系，是基于自己砷中毒、被告没有为原告办理除工伤保险之外的其他社会保险的事实，按照《劳动合同法》第三十八条第(一)项和第(三)项的规定，用人单位“未按照合同约定提供劳动条件和劳动保护、未依法为劳动者缴纳社会保险费的”而解除劳动关系。但事实上：其一，原告并没有提供被告未按照合同约定提供劳动条件和劳动保护的充分证据，且原、被告之间也没有签订劳动合同，原告仅是根据自己被确诊为职业性慢性轻度砷中毒，而推断被告未按照合同约定提供劳动条件和劳动保护。其二，原告在与被告事实劳动关系存续期间，也没有就被告未为原告办理除工伤保险之外的其他社会保险的事实，而向被告提出辞职或向有关职能部门反映要求解决。其三，按照《劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者单方提出解除劳动合同的，劳动者应提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。也就是说劳动者不能滥用解除权，必须按照法定的程序，提前三十日以书面形式通知用人单位解除。本案查明，原告并没有在2018年1月17日的三十日前，基于其诉称的原因和理由，向被告公司出具书面报告要求解除劳动关系，即在2018年1月17日出院后，再未到被告公司上班，也未向被告公司履行任何请假手续。故原告自行离职的行为，不能适用《劳动合同法》第三十八条第(一)项和第(三)项的规定，原告该情形属于自行离职，自愿终止与被告的事实劳动关系，不属于法律规定的应支付经济补偿金的情形。故原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持；原、被告之间的工伤认定决定书已生效，且工伤保险纠纷已经两级法院审理，原、被告之间存在事实劳动关系，故被告称原告与被告之间不存在劳动关系的抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条之规定，判决如下：驳回原告王桂平的诉讼请求。本案受理费免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  毛英雄二〇一九年十月二十四日书记员  彭 诚