广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终3540号 上诉人[原审被告（原告）]：柳州市凯鑫汽配有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市西江路北二巷41号.统一社会信用代码：91450203561577491W。 法定代表人：周勇，董事长。 委托诉讼代理人：梁云飞，广西鹏程律师事务所律师。 被上诉人[原审原告（被告）]：张佳计，男，1986年5月11日生，侗族，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：欧秀玲，广西同望（柳州）律师事务所律师。 上诉人柳州市凯鑫汽配有限责任公司（以下简称凯鑫汽配公司）因与被上诉人张佳计劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 凯鑫汽配公司上诉请求：1.撤销原判第一、二、四项，支持凯鑫汽配公司的诉讼请求；2.本案的一、二审诉讼费用由张佳计承担。 事实和理由：一、双方劳动关系存续期间应当认定为2015年9月1日至2017年10月25日。2016年10月20日，张佳计向柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求裁决凯鑫汽配公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金和失业保险损失等，案经仲裁、一审，且二审法院于2017年10月25日作出终审判决，最终确认了凯鑫汽配公司不存在违法解除张佳计劳动合同的情形。虽然，张佳计最先错误地认为凯鑫汽配公司于2016年4月30日违法解除其劳动合同而离开车队不来上班，但此案经二审于2017年10月25日终审判决确认凯鑫汽配公司不存在违法解除其劳动合同的情况后，张佳计仍然没有回车队上班。因此，张佳计用自己的行为表示单方解除劳动合同。所以，本案应当确认双方的劳动合同于2017年10月26日由张佳计单方解除。二、凯鑫汽配公司无需向张佳计赔偿失业保险待遇损失。张佳计为凯鑫汽配公司提供劳动的时间是在2015年9月1日至2016年4月30日。实际劳动时间为8个月，因此，张佳计不符合享受失业待遇的条件。其次，张佳计离开车队不上班，不提供劳动，双方劳动关系因张佳计个人原因解除，张佳计也无权享受失业待遇损失。 张佳计辩称，一审判决认定事实正确，适用法律得当，凯鑫汽配公司的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 张佳计向一审法院起诉请求：1.请求判决凯鑫汽配公司向张佳计支付2016年9月1日至2018年8月17日未休带薪年休假工资共计2776.27元；3.请求判决凯鑫汽配公司向张佳计支付2016年4月30日至2018年8月17日共27.5个月待岗生活费34490.67元；4.案件诉讼费由凯鑫汽配公司承担。 凯鑫汽配公司向一审法院起诉请求：1.确认凯鑫汽配公司和张佳计于2016年5月1日至2017年10月26日期间存在劳动关系；2.凯鑫汽配公司无需向张佳计赔偿失业保险待遇损失16128元。 一审法院认定事实：凯鑫汽配公司系有限责任公司，于2010年9月16日登记注册成立。凯鑫汽配公司与张佳计未签订劳动合同，凯鑫汽配公司没有为张佳计缴纳社会保险费。因双方之间的劳动争议，张佳计曾于2016年10月20日向仲裁委申请仲裁，请求裁决：1.确认张佳计与凯鑫汽配公司2013年1月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系；2.凯鑫汽配公司支付张佳计2014年1月1日至2016年4月30日未休年休假工资报酬3701.7元；3.凯鑫汽配公司向张佳计支付因2013年1月1日至2016年4月30日期间未为张佳计缴纳失业保险的损失17640元；4.凯鑫汽配公司支付张佳计违法解除劳动关系的赔偿金23482.69元。仲裁委于2016年11月30日作出（2016）柳劳人仲裁字第1313号仲裁裁决书，裁决：1.确认张佳计与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系；2.张佳计提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。凯鑫汽配公司不服该裁决，诉至该院，该院经审理后，作出（2017）桂0203民初166号民事判决书，判决：确认张佳计与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系。凯鑫汽配公司不服该判决，上诉至柳州市中级人民法院，柳州市中级人民法院于2017年10月25日作出（2017）桂02民终2514号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 2018年8月15日，张佳计以凯鑫汽配公司未与其签订书面劳动合同、未依法为其足额缴纳社会保险费，自2016年4月30日起在劳动关系尚未解除的情况下未提供劳动条件，未支付工资或待岗期间生活费为由，将《解除劳动关系通知书》邮寄送达给凯鑫汽配公司，凯鑫汽配公司认可于2018年8月17日收到。 张佳计于2018年向仲裁委提出如下仲裁请求，请求裁决：1.确认张佳计与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系；2.凯鑫汽配公司支付张佳计被迫解除劳动关系经济补偿金10064.01；3.凯鑫汽配公司支付张佳计双倍失业保险待遇损失16128元；4.凯鑫汽配公司支付张佳计2016年9月1日至2018年8月17日未休年休假工资共计2776.27元；5.凯鑫汽配公司支付张佳计2016年4月30日至2018年8月17日共27.5个月待岗生活费34490.67元。仲裁委于2018年11月19日作出柳劳人仲字[2018]第1660-1号仲裁裁决，裁决：一、确认2016年5月1日至2018年8月17日期间张佳计与凯鑫汽配公司存在劳动关系；二、凯鑫汽配公司一次性赔偿张佳计失业保险待遇损失16128元；三、驳回张佳计第4、5项仲裁请求；四、张佳计要求确认2015年9月1日至2016年4月30日期间张佳计与凯鑫汽配公司存在劳动关系，“一事不再理”，不予处理。张佳计与凯鑫汽配公司均不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至该院，并提出前述诉请。 一审法院另查明，张佳计系城镇户口。 一审法院认为，结合双方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为：1.张佳计与凯鑫汽配公司劳动关系存续时间；2.凯鑫汽配公司是否应支付张佳计2016年4月30日至2018年8月17日共27.5个月待岗生活费34490.67元；3.凯鑫汽配公司是否应支付张佳计2016年9月1日至2018年8月17日未休年休假工资报酬2776.27元；4.凯鑫汽配公司是否应赔偿张佳计失业保险待遇损失。 对于争议焦点1，该院认为，关于双方劳动关系存续时间问题，双方均认可于2015年9月1日建立劳动关系，但对于劳动关系解除时间双方各执一词，张佳计主张以凯鑫汽配公司于2018年8月17日收到《解除劳动关系通知书》作为解除的时间，凯鑫汽配公司则主张系张佳计以自己离岗不上班的行为表明解除劳动关系即双方劳动关系于2017年10月26日解除。由于凯鑫汽配公司并未解除过与张佳计的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，凯鑫汽配公司认可收到张佳计邮寄的解除劳动关系通知书，在凯鑫汽配公司提供的证据不足以证明双方劳动关系在2018年8月17日之前已解除的情形下，该院采信张佳计的观点，因该院（2017）桂0203民初166号民事判决书已确认双方2015年9月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系，故本案确认双方2016年5月1日至2018年8月17日日期间存在劳动关系。 对于争议焦点2，该院认为，用人单位应向劳动者支付待岗生活费的前提在于，因用人单位安排劳动者待岗而造成劳动者停工。由于双方均认可张佳计从2016年1月31日起未再向凯鑫汽配公司提供劳动，张佳计主张系凯鑫汽配公司未提供劳动岗位，导致其无法正常提供劳动，对此，张佳计未提供证据证实，不能证明系凯鑫汽配公司单方原因不安排张佳计工作并安排其待岗，因此，张佳计要求凯鑫汽配公司支付其2016年4月30日至2018年8月17日期间待岗生活费缺乏依据，该院不予支持。 对于争议焦点3，该院认为，关于未休年休假工资报酬问题，根据《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，张佳计未提供证据证明其2015年9月1日之前存在连续工作的情形，而张佳计从2016年4月30日起未为凯鑫汽配公司提供事实劳动，因此，2016年9月1日至2018年8月17日期间张佳计不符合享受带薪年休假的条件，张佳计要求凯鑫汽配公司支付其上述期间未休年休假工资缺乏依据，该院不予支持。 对于争议焦点4，该院认为，关于失业保险待遇损失问题，根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、人社部实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定（[2011]人社部令第13号）第十三条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以享受失业保险待遇。由于凯鑫汽配公司在双方劳动关系存续期间未为张佳计缴纳社会保险，凯鑫汽配公司未能举证证明张佳计于双方劳动关系解除后已重新就业，且张佳计系城镇户口，其未按城镇职工标准缴纳过失业保险，凯鑫汽配公司与张佳计自2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系，因此参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条的规定，凯鑫汽配公司应赔偿张佳计失业保险待遇损失16128元（1680元/月×80%×6个月×2倍）。对于张佳计就该项请求超过的部分，该院不予支持。凯鑫汽配公司主张不应赔偿张佳计失业保险待遇损失，缺乏依据，该院不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项，《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条，《关于提高我区失业保险金标准的通知》{桂人社发[2017]80号}的规定，判决：一、确认张佳计与凯鑫汽配公司2016年5月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系；二、凯鑫汽配公司应于本判决生效之日起十日内向张佳计赔偿失业保险待遇损失16128元；三、驳回张佳计的其他诉讼请求；四、驳回凯鑫汽配公司的诉讼请求。案件受理费10元（张佳计已向该院预交），由凯鑫汽配公司负担。 二审期间，当事人没有提交新证据。当事人对一审查明的事实部分均无异议，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，因双方当事人对一审法院认定的凯鑫汽配公司无需向张佳计支付2016年4月30日至2018年8月17日期间待岗生活费及2016年9月1日至2018年8月17日期间未休年休假工资报酬均未提出异议，本院予以维持。综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、双方劳动关系存续期间应当如何认定。二、凯鑫汽配公司是否应当向张佳计支付失业保险待遇损失。 关于争议焦点一，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，不能提交证据的，应承担举证不能的法律后果。本案中，关于双方劳动关系存续期间的问题，经（2017）桂0203民初166号、（2017）桂02民终2514号民事判决的认定，最终确认双方于2015年9月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系，且双方劳动关系并未解除。在已经有生效判决认定双方劳动关系并未解除的前提下，凯鑫汽配公司未能举证证实其对张佳计自行离岗不上班的行为作出过处理，亦未能举证证实其已经向张佳计作出过要求解除劳动关系的意思表示，故凯鑫汽配公司关于双方劳动关系于2017年10月26日因张佳计自行离岗而解除的主张无事实及法律依据，本院不予采信。根据所查明的事实，张佳计向凯鑫汽配公司邮寄《解除劳动关系通知书》，以书面形式向凯鑫汽配公司提出解除劳动关系的要求，凯鑫汽配公司亦认可已于2018年8月17日收到该解除通知。故一审法院据此采信张佳计的主张，综合确认双方于2016年5月1日至2018年8月17日期间亦存在劳动关系，且双方劳动关系于2018年8月17日解除并无不当，本院予以维持。 关于争议焦点二，《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。……”本案中，凯鑫汽配公司主张张佳计实际为其提供劳动的时间不足一年，且系其个人原因解除劳动关系，故张佳计不符合领取失业保险金的条件，凯鑫汽配公司无需向其支付失业保险待遇损失。根据一审查明的事实，双方于2016年5月1日至2018年8月17日存在劳动关系，张佳计亦以凯鑫汽配公司未依法为其足额缴纳社会保险费等为由向凯鑫汽配公司提出解除劳动关系。故根据《失业保险条例》第十四条的规定，张佳计符合领取失业保险金的条件，可以领取失业保险金。虽然张佳计为凯鑫汽配公司仅提供劳动至2016年4月30日，但在此之后凯鑫汽配公司亦未向张佳计作出过要求解除劳动关系的意思表示，双方劳动关系依然存续至2018年8月17日。在双方劳动关系存续期间，凯鑫汽配公司作为用人单位应当依法为张佳计缴纳失业保险费，但凯鑫汽配公司并未为张佳计缴纳社会保险费，因此导致张佳计无法享受失业保险待遇的损失应当由凯鑫汽配公司向其赔偿。故一审法院根据查明的事实，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条的规定，认定并计算凯鑫汽配公司应向张佳计赔偿失业保险待遇损失16128元并无不当，本院予以维持。凯鑫汽配公司的上述主张无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，凯鑫汽配公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（柳州市凯鑫汽配有限责任公司已预交），由柳州市凯鑫汽配有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 旭 审 判 员  王智勤 审 判 员  王 维 二〇一九年十月三十日 法官助理  张 航 代书记员  张曦予