贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0381民初2641号原告：张敏，女，1976年9月25日出生，汉族，住赤水市。原告：何银朝，男，1976年6月22日出生，汉族，住赤水市。二原告共同委托诉讼代理人：薛昌杰，贵州舸林（赤水）律师事务所律师。二原告共同委托诉讼代理人：刘莉，贵州舸林（赤水）律师事务所实习律师。被告：赤水市洁鼎清洁服务有限公司，住所地贵州省遵义市赤水。法定代表人：余显林，总经理。第三人：余显林，女，1974年11月26日出生，汉族，住赤水市。委托诉讼代理人：余正文（余显林之叔），男，1948年8月28日出生，汉族，赤水市。原告张敏、何银朝与被告赤水市洁鼎清洁服务有限公司（以下简称洁鼎公司）、第三人余显林请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张敏、何银朝及其共同委托诉讼代理人薛昌杰、刘莉，被告洁鼎公司法定代表人余显林，第三人余显林及其委托诉讼代理人余正文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张敏、何银朝向本院提出诉讼请求：1.判令被告洁鼎公司将其公司法定代表人由余显林变更登记为张敏，总经理变更为何银朝；2.判令被告洁鼎公司将公司监事由王何兵变更登记为李云兵；3.判令第三人余显林归还公司印章；4.案件受理费由被告承担。事实和理由：原告张敏、何银朝及第三人余显林于2015年12月14日共同出资设立洁鼎公司，其中，张敏出资20万元持有洁鼎公司40％的股权，何银朝、余显林各出资15万元分别持有洁鼎公司30％的股权。通过选举任命余显林为洁鼎公司的法定代表人兼总经理，张敏为董事长，王何兵、刘维宪、向春为监事。洁鼎公司成立三年多以来，余显林掌管公司所有事务，并实际经营和操控公司，完全排斥和剥夺两原告作为股东的基本权利，违反了公司高管应尽的忠诚、尽责义务，违反了法律法规和公司章程。鉴于此，2019年7月22日，二原告根据我国《公司法》和公司章程的相关规定，召开股东会，余显林经合法通知并出席股东会，合计代表公司70％股权的股东作出了股东会决议，免去余显林的总经理兼法定代表人职务，并选举股东张敏担任公司法定代表人、何银朝担任公司总经理，免去王何兵监事职务并选举李云兵为公司监事。同日，公司通过股东会决议要求余显林归还公司公章及营业执照、办理相关工作资料移交。会后，原告以董事长的身份电话告知余显林股东会决议，并将决议以微信方式发送给余显林，但其至今均拒绝联系，拒不将公章交还，也不进行工作移交，导致洁鼎公司不能办理变更登记。为此，特提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。原告为证明其主张的事实，提供了以下证据证明：1.2018年9月11日的洁鼎公司章程；2.微信截图、股东会签到表、会议记录、股东会决议。被告洁鼎公司的辩称理由与第三人余显林的述称理由一致。被告洁鼎公司未向本院提供证据。第三人余显林述称，洁鼎公司系林财、余显林、何银朝于2014年共同投资设立，林财于2015年退股后，洁鼎公司股东为余显林和何银朝。2018年9月，张敏设立的贵州赤水宸洁餐具消毒服务有限公司因厂房需搬迁等原因，张敏多次与我协商后两家公司合并生产，并仍使用我公司营业执照和厂房生产，我作为公司法定代表人不变。合并初期股东合作和公司效益较好，从2019年起，张敏、何银朝开始排挤我在公司的经营管理权，无故辱骂工人、克扣工人工资、不履行我代表公司对外签订的合同，严重影响公司正常经营并造成损失。2019年6月，原告不让我上班并将我殴打致伤。张敏操控公司后，不执行公司财务制度，任意篡改账目，擅自决定大额费用开支，严重违反公司法规定。综上所述，一、二原告诉称洁鼎公司是与我于2015年共同出资设立不实，原告张敏并未出资和参与公司设立；二、原告诉请变更法定代表人、总经理的理由不成立。原告通知我于2019年7月22日召开股东会，我在不知道会议内容的情况下参加了会议，但会议内容与股东会决议内容不一致，股东会决议内容系编造，属无效决议；三、何银朝有侵占公司公款的行为，不符合担任公司总经理的条件，李云兵系公司临时驾驶员，不具有担任公司监事的资格；四、洁鼎公司是我多年苦心经营起来的，我的法定代表人资格是经登记部门登记认可的，二原告无权要求我交出公司印章。为此，请求判决驳回原告诉讼请求。第三人余显林向本院提供的证据有：1.2014年公司营业执照；2.变更通知；3.2015年营业执照；4.2015年赤水市洁鼎清洁服务有限公司章程；5.股权转让协议；6.股权重组协议；7.何银朝购车票一张、何银朝购车款项说明一张；8.股东会会议记录；9.协议、照片打印件2张。经庭审质证，对原告提供的二组证据，被告及第三人提出原告未按章程规定履行义务，第1组证据章程应属无效。由于未看微信，原告也未发通知，故会前不知道决定召开股东会的事实，会议内容与股东会决议内容不一致，对第2组证据均不认可；对第三人提供的九组证据，被告均无异议，原告对5、6、8组证据的“三性”不持异议，对第1、2、3、4组证据真实性、合法性无异议，对关联性有异议，对第7、9组证据的“三性”均不认可。原告提供的第1、2组证据，第三人提供的第1、2、3、4、5、6、8组，符合证据真实性、合法性、关联性“三性”原则，作为本案认定事实的证据使用。第三人提供的第7、9组证据，不直接作为本案认定事实证据使用，综合全案事实借鉴使用。本院经审理认定事实如下：洁鼎公司系林财、何银朝、余显林于2014年共同投资设立，从事餐具清洁消毒服务。林财于2015年退股后，股东为何银朝、余显林二人，分别持有50%的股份。贵州赤水宸洁餐具消毒服务有限公司系张敏个人投资设立，也从事餐具清洁消毒服务。2018年9月11日，何银朝、余显林（甲方）与贵州赤水宸洁餐具消毒服务有限公司（乙方）签订《赤水市洁鼎清洁服务有限公司股权重组协议》，约定乙方以其现有资产和占有的市场入股甲方开设的洁鼎公司，入股后甲方何银朝、余显林共持有洁鼎公司50%的股份（各持有25%股份），乙方持有洁鼎公司50%的股份。嗣后，何银朝、余显林与张敏达成股权转让协议，约定何银朝、余显林分别出资9.5万元购买张敏在宸洁餐具消毒服务有限公司10%的股权。2018年9月11日，股东余显林、何银朝、张敏签名通过《赤水市洁鼎清洁服务有限公司章程》。该章程记载：公司注册资本50万元。股东：余显林、何银朝、张敏。出资额：余显林15万元（出资比例30%）、何银朝15万元（出资比例30%）、张敏20万元（出资比例40%），出资时间2018年9月11日。股东会由全体股东组成，是公司的权力机构。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议分为定期会议和临时会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，临时会议由代表四分之一以上表决权的股东，董事长、董事或者监事提议方可召开。股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过，但股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式、修改公司章程所作出的决议，应由代表三分之二以上表决权的股东表决通过。公司设经理一名，副经理若干，由董事会聘任或解聘。公司设监事三人，由股东会选举产生，监事任期每届1年，可连选连任。法定代表人由公司总经理担任，任期根据公司发展需要由董事会决定。2018年9月20日，洁鼎公司向登记机关申请变更登记，登记注册资本50万元，法定代表人余显林，股东变更登记为张敏（认缴出资额20万元）、余显林（认缴出资额15万元）、何银朝（认缴出资额15万元），高级管理人员变更登记为刘维宪、王何兵、向春、何银朝、余显林、张敏。其中，张敏、余显林、何银朝系董事，张敏任董事长，余显林任总经理，王何兵、向春、刘维宪任监事。2019年7月5日，张敏通过微信向余显林发送股东会会议通知。2019年7月22日，张敏主持召开临时股东会并形成股东会决议，主要内容为：“洁鼎公司总经理兼法定代表人余显林在主持公司经营管理期间严重失职，其丈夫王何兵作为公司监事参与其中并多次取走电力保险致公司停厂。决议如下：一、免去余显林洁鼎公司总经理及法定代表人职务，保留公司董事职务。二、免去王何兵在洁鼎公司的监事职务。三、选举张敏为洁鼎公司新的法定代表人。四、任命何银朝为洁鼎公司总经理。五、选举李云兵为洁鼎公司监事。六、余显林在7月30日前将公司公章及公司营业执照交回公司，在本月内办理完相关资料移交”。张敏、何银朝在会议记录和决议中签名，余显林因与张敏、何银朝发生争执，在会议开始后即离场，未在会议记录和决议中签名。2019年8月5日，张敏通过微信向余显林发送股东会决议内容。本院认为：本案系请求变更公司登记纠纷。争议焦点为：1、本案股东会会议召开的程序及决议内容是否合法有效；2、变更公司法定代表人、总经理和监事后，办理变更登记是否系公司法定义务；3、公司印章的权属，原告是否有权要求归还。关于第一个焦点，《中华人民共和国公司法》第二十三条规定，公司股东会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。本案中，从召集程序看，洁鼎公司于2019年7月22日召开的股东会由董事长张敏召集，包括余显林在内的公司三名股东均出席了股东会，股东会的召集程序未违反法律、行政法规或公司章程的规定。从表决方式看，根据公司章程规定，变更公司法定代表人、总经理和监事应当由代表三分之二以上表决权的股东表决通过，本案股东会决议已由三名股东中的两名，且占超过三分之二表决权的股东表决通过，在表决方式上未违反法律、行政法规或公司章程的规定。从决议内容看，变更公司法定代表人、总经理和监事是股东会的权力，决议内容本身并不违反法律、行政法规及公司章程的规定，与股权重组协议和公司章程也不发生矛盾。因此，应当认定本次董事会会议召开程序及决议内容合法有效。余显林虽表示不认可上述决议的效力，但未提供足以推翻决议效力的相反证据，也未另案提起撤销诉讼，仅凭其抗辩主张，不能否认股东会决议的效力。关于第二个焦点，《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条、第三十七条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记；公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。洁鼎公司作为办理变更和备案的义务主体，负有依照股东会决议向原登记机关办理法定代表人变更登记和经理、监事备案登记的义务。关于第三个焦点，对公司印章的控制是经营管理权的体现，余显林作为洁鼎公司原法定代表人，任职期间有权控制公司印章，在公司章程没有特别规定的情况下，其法定代表人职务被解除后，继续控制公司印章已经没有依据，应当交还。但公司印章同时属于公司财产，余显林拒绝交还后，应当由洁鼎公司作为权利人主张交还，二原告作为公司股东，不宜在本案中直接对公司印章的控制主张权利，对原告诉请要求余显林交还公司印章的诉讼请求，不予支持。综上所述，原告要求被告洁鼎公司办理公司法定代表人变更登记有理，应予支持。由于公司经理、监事在行政管理中实行备案制，不是登记制，发生变动后只需在登记机关办理变更备案，无需办理变更登记，故原告诉请要求被告洁鼎公司办理公司经理、监事变更登记的诉请不予支持。结合原告的该项诉请本意，被告洁鼎公司应当负责办理公司总经理、监事变更备案。被告及第三人所持决议无效、公司驾驶员不能担任监事等的辩解意见不成立，不予采信。为此，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告赤水市洁鼎清洁服务有限公司于本判决生效后十日内将该公司法定代表人由余显林变更登记为张敏；二、被告赤水市洁鼎清洁服务有限公司于本判决生效后十日内负责完成该公司总经理由余显林变更为何银朝、监事由王何兵变更为李云兵的备案登记；三、驳回原告张敏、何银朝的其余诉讼请求。已减半收取的案件受理费30.00元，由被告赤水市洁鼎清洁服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  李维兴二〇一九年十月十五日书记员  宋贵林