宜昌市三峡坝区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0591刑初66号公诉机关宜昌市三峡坝区人民检察院。被告人李道军，男，1968年4月8日出生于湖北省宜昌市，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地湖北省宜昌市伍家岗区，现住宜昌市伍家岗区。2017年11月6日因吸毒被宜昌市公安局伍家岗区分局行政拘留十二日；2019年4月16日因吸毒被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局行政拘留十五日，4月21日停止执行拘留。2019年4月25日因涉嫌贩卖毒品罪被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于湖北省宜昌市第一看守所。指定辩护人朱江，湖北三立律师事务所律师。指定辩护人马莉，湖北三立律师事务所律师。宜昌市三峡坝区人民检察院以鄂宜三检公诉刑诉〔2019〕62号起诉书指控被告人李道军犯贩卖毒品罪，于2019年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月10日公开开庭审理了本案。宜昌市三峡坝区人民检察院指派检察员熊双梅、代理检察员覃慧荣出庭支持公诉，被告人李道军及其指定辩护人马莉到庭参加诉讼。现已审理终结。宜昌市三峡坝区人民检察院指控，2019年3月期间，被告人李道军在其家中以及购毒人员闫某家中，先后3次向闫某出售4颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和少量甲基苯丙胺（冰毒），获取毒资350元。另公安民警2019年4月15日在宜昌市高新区六百米公寓401室将李道军抓获时，从李道军身上查获海洛因1.70克、甲基苯丙胺12.03克。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示、宣读了物证照片、书证、检验报告、称重、取样笔录和视听资料、证人证言和被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人李道军多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李道军对指控事实无异议，请求对其从宽处罚。李道军的辩护人提出如下辩护意见：1.李道军是为闫某的父亲闫永柱代购毒品，并未牟利，对该三次贩卖行为构成贩卖毒品罪无异议，但应从轻处罚。2.李道军是吸毒人员，并无证据证明李道军被抓获时从身上查获的海洛因1.70克、甲基苯丙胺12.03克是用于贩卖，该部分毒品不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。3.李道军是患有小儿麻痹症的残疾人士，并患有肺结核和左眼视网膜脱落等疾病，请求对其从宽处罚。4.李道军到案后如实供述，并认罪认罚，有悔罪表现。综上，请求对李道军从轻处罚。经审理查明，2019年3月，被告人李道军在其家中以及购毒人员闫某家中，先后3次向闫某出售甲基苯丙胺片剂4颗和少量甲基苯丙胺。另公安民警在宜昌市高新区军时，从其身上查获甲基苯丙胺、海洛因共计13.73克。具体事实如下：1.2019年3月3日晚，闫某因其父亲闫永柱患肺癌需镇痛，与李道军联系后，到李道军在宜昌市伍家岗区的家中，向李道军购买甲基苯丙胺片剂1颗及少量甲基苯丙胺，闫某通过微信转给李道军毒资100元。2.2019年3月8日，李道军到宜昌市伍家岗区闫某家中，向闫某出售甲基苯丙胺片剂2颗及少量甲基苯丙胺，闫某通过微信转给李道军毒资150元。3.2019年3月的一天，李道军再次到闫某家中，向闫某出售甲基苯丙胺片剂1颗及少量甲基苯丙胺，闫某现金支付李道军毒资100元。2019年4月15日晚，公安机关在宜昌市高新区六百米公寓401室将李道军抓获，从其身上查获透明塑料袋包装的白色粉末及白色块状物共7袋，透明塑料袋包装的白色晶体10袋，透明塑料长管装的白色粉末1支，蓝色瓶装白色晶体1小瓶，透明塑料瓶装的白色粉末1小瓶。经检验，从透明塑料袋包装的4袋白色粉末、透明塑料瓶装1小瓶白色粉末中均检出海洛因成份，共计1.70克；透明塑料袋包装的10袋白色晶体、蓝色瓶装白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份，净重共计12.03克。同时查明，李道军被抓获后经检测，其有吸毒违法行为，2019年4月16日被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局决定行政拘留十五日，同月21日因其身体原因被停止执行拘留。宜昌市公安局高新技术产业开发区分局2019年4月24日决定对李道军刑事立案。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、检查证、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、取样笔录和照片、李道军转账购毒品微信截图、李道军与闫某微信转款记录、闫永柱患肺癌于2019年3月12日死亡的出院证明等书证。2.宜昌市公安司法鉴定中心出具的（宜）公（司）鉴（化）字[2019]165号《检验报告》。襄阳市公安局毒品检验鉴定中心出具的襄公毒鉴字（2019）第551号《毒品检验意见书》。3.称量、取样录像视频。4.尿液采集笔录、现场检材报告书、吸毒成瘾认定书、行政处罚决定书、建议停止执行拘留通知书、停止执行拘留决定书。5.证人闫某的证言，证明其为父亲患肺癌需镇痛而向李道军三次购买毒品的情况。证人王某的证言，证明其陪同李道军在向姓“覃”的购买毒品时被抓获的情况。证人秦某1的证言，证明半夏假日酒店是开设在600米公寓的第三层。6.另案犯罪嫌疑人覃俊嵩的供述，证明李道军向其购买毒品的情况。7.被告人李道军的身份材料和供述：“我和闫某的父亲闫永柱从小就认识，闫永柱几年前得了肺癌，因为需要止痛，闫永柱就让闫某找我来买毒品。2019年3月初的一天，具体日期我记不清了，通过电话联系，闫某到了我家里，我卖给闫某1颗麻古及一点冰毒，一共收了他100元，他是直接通过微信转账给我付的钱。没过几天，那天我也是通过电话联系，我带着2颗麻古及一点冰毒，到闫某的家中，我把毒品交给闫某后，闫某通过微信转账给我150元。又过了几天，我还是与闫某电话联系后来到闫某家中，这次我卖给他了1颗麻古及一点冰毒，闫某通过微信转账给我100元”，“好像还有几个朋友也叫我给他们买过，只是帮忙，没有赚钱，我自己买毒品吸的时候就顺便帮他们也买点，然后他们就把钱转给我，一般都是别人给我转多少钱，我就给他买多少钱的毒品，我也从不称量，拿着就直接给他们了。”本院认为，被告人李道军多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。1.关于辩护人所提李道军是为闫某的父亲代购毒品，并未牟利，应从轻处罚的辩护意见。本院认为，代购是代购者被动地按照托购者的意思办事，即向指定的毒贩购买指定数量的毒品，没有明显的主动性，在代购情形中，托购者和毒贩有直接或间接联系，代购者的帮助行为对毒品交易并不起决定性的作用，本案中，李道军向闫某三次出售毒品均为二人当场交易，李道军对于毒品的交易起着决定作用，该三次交易并非代购，而是贩卖；闫某陈述李道军是按市场价向其出售毒品，有牟利行为，且是否牟利并非贩卖毒品罪的犯罪构成要件，故该辩护意见本院不予采纳。2.关于辩护人所提李道军是吸毒人员，从其身上查获的毒品无证据证明是用于贩卖，该部分毒品不应认定贩卖毒品数量，而应认定为非法持有毒品罪的辩护意见。本院认为，李道军在购买该批毒品前，已完成零包贩卖毒品行为三次，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖毒品的数量。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”，本案并无证据证明被查获的毒品并非用于贩卖，故从李道军随身查获的毒品数量应认定为贩卖毒品数量，该辩护意见本院不予采纳。李道军系有吸毒情节的贩毒人员，应按照能够证明的贩卖和查获的毒品数量认定其贩毒数量，量刑时考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处罚。李道军的疾病与贩卖毒品的行为并无关联性，辩护人以此要求从轻处罚的意见本院不予采纳。李道军到案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法从宽处理，辩护人的该项辩护意见本院予以采纳。李道军贩卖毒品非法获利350元，属于违法所得，依法应予追缴。根据李道军犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条规定，判决如下：一、被告人李道军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月25日起至2026年4月24日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内缴纳。）二、被告人李道军犯罪所得的人民币三百五十元，依法予以追缴，上缴国库。三、扣押在案的毒品依法予以没收并销毁。(由扣押单位宜昌市公安局高新技术产业开发区分局依法处理)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许 静人民陪审员  李明喜人民陪审员  郑纯海二〇一九年十月十日书 记 员  钟 飞