福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0111民初1711号 原告：**，男，1973年10月9日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：陈武，福建合立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马红福，福建合立律师事务所律师。 被告：安徽省农教园林建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区临泉路惠园B幢709，统一社会信用代码91340100394522433Q 法定代表人：吴志来。 被告：夏荣明，男，1966年3月6日出生，汉族，住安徽省霍邱县，现住北京市。 原告**与被告安徽省农教园林建设工程有限公司（以下简称“安徽农教公司”）、夏荣明合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，发现本案不宜适用简易程序故转换为适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告**的委托诉讼代理人陈武、马红福到庭参加诉讼，被告安徽农教公司、夏荣明经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告**向本院提出诉讼请求：1.判令被告安徽农教公司向原告**支付借款本金76000元及利息34620元（以76000元为基数，按月息2%计算，自2017年5月27日起至实际还清债务本息之日止，暂计至2019年1月30日为34620元），共计110620元；2.判令被告夏荣明对前两项债务承担连带偿还责任；3．判令两被告承担本案的诉讼费用。 事实和理由：2015年11月19日，被告安徽农教公司以其位于安徽省寿县商业用材造林土地具有合法经营权可以投资造林为由，与原告及案外人福建省鼎正生态发展有限公司三方签订《委托育林协议书》，对造林地址、数量、项目林地基础条件、林地管护情况、投资金额、付款方式、投资期限、活立木的持有、转让与收益、各方权利与义务、违约责任的内容作出约定。按协议约定，原告仅以出资人的身份收取固定回报，而不负责投资造林的具体事宜，也不承担风险责任。原告与被告安徽农教公司间属名为投资育林实为民间借贷法律关系。 签订协议当日，原告依约将投资款10万元汇入被告安徽农教公司账户。被告安徽农教公司收款后，向原告出具了收款收据。 按照协议第四章第二条约定“乙方投资交由甲方实施造林后，乙方造林收益将按乙方实际投资造林月的次月起，由甲方每月支付乙方投资造林本金的2%作为活立木生长收益回报；乙方持有活立木时限1周年期满时，甲方支付乙方造林本金的6%的分红收益和投资造林全额本金。”，被告安徽农教公司本应在协议满一年后向原告支付造林本金的6%的分红收益和投资造林全额本金。但被告安徽农教公司仅于2016年12月9日支付了造林本金的6%的分红收益，投资造林全额本金未返还给原告。 为此，2017年5月12日原协议订约三方又签订了《关于委托育林补充协议》，该补充协议约定了被告安徽农教公司以20%股权质押给案外人福建省鼎正生态发展有限公司并于2017年5月25日前完成相关手续、被告安徽农教公司自2017年6月至2018年3月止按比例清偿债务及月息2%等内容。但是截止到补充协议约定的最后还款期限，被告安徽农教公司仍未履行全部的还款付息义务，仅偿还了本金24000元，尚欠原告本金76000元及自2017年5月27日起至实际还清之日止的利息，暂计至2019年1月30日为34620元。被告安徽农教公司的行为构成了根本违约，严重的侵犯了原告的合法权益。 同时，按照《委托育林协议书》第五章第一条“法人代表夏荣明承担无限连带责任”之约定，被告夏荣明应对被告安徽农教公司之债务承担连带赔偿责任。 原告围绕诉讼请求依法向本院提交了下列证据： 1.《委托育林协议书》；2.《关于委托育林补充协议》；3.《收款收据》、《户名为中国建设银行银行卡客户交易明细清单》。 被告安徽农教公司未作答辩，亦未向本院提供证据。 被告夏荣明书面答辩称，一、被告夏荣明从未有为被告安徽农教公司的债务承担连带责任的意愿和意思表示，合同盖有被告夏荣明印章系其作为公司法定代表人时的职务行为，一个行为不能既是代表公司的职务行为又是个人行为。被告夏荣明并未在案涉合同上既加盖公司公章又加盖个人印章。因其为法定代表人而推断其知晓合同内容，并承担连带责任有失公允。二、假使被告夏荣明对被告安徽农教公司债务的连带责任保证成立，主债务履行期限6个月内，原告从未向被告夏荣明主张过权利，其保证期限已过，也应当免除保证人的保证责任。综上，原告诉请被告夏荣明对被告安徽农教公司的债务承担连带责任，没有事实和法律依据，应予以驳回。 被告夏荣明未向本院提交证据。 因两被告未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的诉讼权利。经审查，原告提交的证据均具有客观性、关联性和合法性特征，在目前无相反证据反驳的情况下，可以采信作为认定本案事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年11月19日，**（乙方）与安徽农教公司（甲方）、福建省鼎正生态发展有限公司（丙方）签订《委托育林协议书》，约定：甲方将其具有合法经营权的位于安徽省寿县商业用材造林土地由乙方投资造林，本宗造林每亩投资金额为10000元，本宗交易规模为拾亩，乙方意愿投资金额为10万元；乙方于本协议签订生效之日将投资款全额转入甲方指定的专款专用的银行账户，甲方为乙方开具收款收据；乙方投资交由甲方实施造林后，乙方造林收益将按乙方实际投资造林月的次月起，由甲方每月支付乙方投资造林本金的2%作为活立木生长收益回报，乙方持有活立木时限1周年期满时，甲方支付乙方造林本金的6%分红收益和投资造林全额本金；为了确保乙方的投资本金安全，甲方将现有的森林资源资产做担保，甲方必须保证以上森林资源资产的真实性、合法性、可处分性；法定代表人夏荣明承担无限连带等内容。 协议签订后，**依约将投资款100000元支付给安徽农教公司，安徽农教公司于2015年11月19日出具《收款收据》对付款事实予以确认。 2017年5月12日，**（乙方）与安徽农教公司（甲方）、福建省鼎正生态发展有限公司（丙方）签订《关于委托育林补充协议》，约定：一、甲方以20%股权质押给乙方委托方福建省鼎正生态发展有限公司，时间2017年5月25日前完成相关手续；二、甲方给乙方本金还款计划为：2017年6月-7月各还本金比例为3%，2017年8月还本金比例为4%，2017年9月-10月各还本金比例为5%，2017年11月还本金比例为10%，2017年12月还本金比例为15%，2018年1月还本金比例为15%，2018年2月-3月各还本金比例为20%。三、未到期协议利息按协议如期支付，到期后甲方同意2018年4月付清，即所签协议到2018年3月欠各借款者累计甲方资金占用利息，（2017年5月至2018年3月）利息部分以月利息2%结算。四、甲方结清所有本息后，乙方应归还甲方全部委托育林协议，同时丙方应尽快协议甲方办好股权解押手续，将所质押20%股权归还甲方。 补充协议签订后，安徽农教公司于2015年12月18日支付2000元，于2016年1月19日支付2000元，于2016年3月19日支付2000元，于2016年4月8日支付2000元，于2016年5月19日支付2000元，于2016年6月19日支付2000元，于2016年7月19日支付2000元，于2016年8月14日支付2000元，于2016年9月17日支付2000元，于2016年10月18日支付2000元，于2016年11月20日支付2000元，于2016年12月9日支付8500元，于2017年1月20日支付2500元，于2017年2月18日支付2500元，于2017年3月29日支付2500元，于2017年5月27日支付2500元，于2017年6月30日支付3000元，于2017年7月26日支付2910元，于2017年7月27日支付90元，于2017年9月1日支付4000元，于2017年9月27日支付5000元，于2017年10月26日支付5000元，于2017年12月12日支付4000元，于2018年10月30日支付3000元，上述共计67500元。此后，安徽农教公司未依约还款，故**于2019年3月18日诉至本院。 本院认为，**与安徽农教公司签订的《委托育林协议书》中约定**投资100000元，安徽农教公司每月支付**本金的2%收益，一年期满后支付本金的6%分红收益和全额本金，从协议内容上推定虽然名为投资，但约定了保底条款，不符合投资具有风险性的本质特征，所以投资关系不成立，双方之间构成借贷法律关系。安徽农教公司向**借款100000元，**已依约向安徽农教公司付款。**与安徽农教公司签订的《关于委托育林补充协议》约定未到期协议利息按协议如期支付，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人要求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定以及《最高人民法院〈关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）〉》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，安徽农教公司已经偿还的67500元款项应按照合同约定利率先用于抵偿利息。依据双方协议约定及法律规定，经计算截止2019年1月30日，安徽农教公司尚欠本金76000元及利息34620元，安徽农教公司应予以返还，之后的利息应按月利率2%标准计算。 关于夏荣明的保证责任问题，案涉《委托育林协议书》约定夏荣明为安徽农教公司对**的欠款承担无限连带责任，但未约定保证期间，该合同约定债务于2016年11月18日到期。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条关于“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，**应在2016年11月18日起六个月内向夏荣明主张保证责任，但原告未能提供证据证明**曾在保证期间内向夏荣明主张保证责任，故夏荣明的保证责任已因保证期间经过而免除。 两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。 依照《中华人民共和国合同法》第二百零一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安徽省农教园林建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告**支付欠款本金76000元及利息34620元（利息截止2019年1月30日；之后利息以76000元为基数，按月利率2%标准计至款项还清之日止）； 二、驳回原告**的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2512元，公告费560元，由被告安徽省农教园林建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄 芳 人民陪审员  徐明霞 人民陪审员  郑 旭 二〇一九年十月二十五日 书 记 员  李 燕 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 一、主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第二百零一条贷款人未按照约定的日期、数额提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。 借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。