河北省唐山市开平区人民法院民事判决书（2019）冀0205民初1385号原告：靳传平，女，1955年2月2日出生，汉族，唐山市开平区饮食服务有限公司退休工人，住河北省唐山市。被告：唐山市开平区饮食服务有限公司，住所地：河北省唐山市开平区东西大街26号，统一社会信用代码91130205104890028J。法定代表人：刘伯军，该公司经理。委托诉讼代理人：蒋彤彤，河北陈玉哲律师事务所律师。原告靳传平与被告唐山市开平区饮食服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告靳传平，被告唐山市开平区饮食服务有限公司委托代理人蒋彤彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告靳传平向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告自2010年至2019年9月退休后护理费198720.73元；2、判令被告给付原告2019年9月以后的护理费，按照河北省统计部门发布的河北省在岗职工平均工资40%予以计算，于每月月初支付，直至死亡；3、依照《工伤保险条例》第30条，要求享受工伤、医疗待遇；4、给付原告2018年8月8日伤残鉴定费600元；5、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告原系被告职工。1976年7月28日，原告在被告处因地震砸伤致残（经开平区义务劳动鉴定委员会鉴定二级伤残、二级护理），1995年1月，开平区人事局仲裁股认定为工伤。自退休前，被告给付原告基本工资和护理费。2010年原告退休后，被告停止向原告支付护理费。2018年8月8日，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级二级，二级护理。经与被告协商未果，故诉至法院，请求法院依照《中华人民共和国劳动法》《工伤保险》相关规定，依法判令被告给付原告自2010年至2019年9月退休后护理费198720.73元；判令被告给付原告2019年9月以后的护理费，按照河北省统计部门发布的河北省在岗职工平均工资40%予以计算，于每月月初支付，直至死亡；依照《工伤保险条例》第30条，要求享受工伤、医疗待遇；给付原告2018年8月8日伤残鉴定费600元；由被告承担本案的诉讼费用。被告唐山市开平区饮食服务有限公司辩称，1、本案属于重复起诉情形，应当裁定驳回原告的起诉。对于原告护理费的给付问题，法院已经审理并作出判决，且判决早已生效。后原告就护理费的给付问题两次重复起诉，法院均予以驳回，原告这次起诉完全符合《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定的重复起诉的情形，应裁定驳回。根据原告诉状可知，原告认为被告未按照生效判决履行给付护理费义务，根据《中国人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条的规定，一方拒绝履行发生法律效力的判决书的，对方当事人可以向人民法院申请执行。故原告起诉无事实及法律依据，应依法裁定驳回。2、被告早已经履行完毕给付原告护理费的义务，原告起诉无事实依据。被告为了更好的履行法院判决，2002年10月31日，唐山市开平区供销合作社（被告股东）、唐山市开平区马家沟街道办事处与原告签订了《关于靳传平地震致伤残待遇协议》，协议约定，由开平供销社每月给付原告伤残待遇（含护理等一切费用），原告自愿按此协议执行，不再执行唐山市开平区人民法院（1992）开马民字第220号民事判决书。后，原告与被告再次就包含护理费在内的工伤待遇问题进行了协商，原告保证在办理完医疗保险和享受退休金后息诉罢访。之后，被告为原告依法办理了医疗保险，并于2010年办理了退休手续。至此，《关于靳传平地震致伤残待遇协议》终止，被告已经履行完毕给付原告护理费的义务。3、即使本案不属于一事不再理的情形，且原告有权向被告主张护理费，因本案属于典型的以劳动仲裁为前置程序的劳动争议案件，原告在未申请劳动仲裁的情况下，径直提起诉讼不符合法律规定，应依法驳回原告起诉。4、原告自2010年已经在被告的帮助下办理了退休手续，即使权利被侵害，直至2016年起诉时止，原告的起诉早已超过了诉讼时效期间，丧失了胜诉权。应依法驳回原告的诉请请求。5、2019年的河北省在岗职工平均工资尚未公布，被答辩人本次诉讼中主张2019年1月至9月的护理费用为21489.9元，无事实及法律依据。本院经审理认定事实如下：原告靳传平系被告原属公司唐山市开平区供销合作社职工。1976年7月28日，原告在地震中受伤导致伤残，后原告就工伤待遇问题向开平区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请未果，遂于1992年8月向开平区人民法院起诉，要求追索劳动报酬，享受工伤待遇。1995年1月，唐山市开平区劳动人事局仲裁股认定靳传平为因工伤致残，唐山市开平区义务劳动鉴定委员会对其鉴定结论为残废等级为二级，护理等级为二级。本院审理后认定，原告靳传平因工伤致残后，应享受本单位工伤待遇，判决“按照国家有关规定和劳动政策，靳传平的工资按照本企业最低标准执行；医疗费、房补享受本企业职工待遇。护理费按照国家有关规定执行（自1995年一月开始由被告负责执行）”。唐山市中级人民法院对上述判决予以维持。2002年10月31日，原告靳传平与唐山市开平区供销合作总社、开平区马家沟街道办事处就伤残待遇问题签订协议，约定：自2002年10月开始，唐山市开平区供销合作总社每月给付靳传平伤残待遇总计500元（含护理等一切费用）。协议签订后至2009年12月，唐山市开平区供销合作总社一直按照上述协议向靳传平支付相关费用。2009年12月21日，唐山市开平区马办劳动服务公司为原告靳传平办理了退休手续，并办理了医疗保险。之后，原告靳传平与唐山市开平区供销合作总社、开平区马家沟街道办事处就伤残待遇问题于2002年10月31日签订的协议自动终止，但就生活护理费问题双方未进行约定。2018年8月8日，原告向唐山市劳动鉴定能力委员会申请复查鉴定，结论为原告被评定为二级伤残，需要二级护理，花费鉴定费600元。现原告靳传平来院起诉，要求被告给付护理费及伤残评定费等。上述事实有（1992）开民初字第220号民事判决书、鉴定结论、鉴定费票据、《关于靳传平地震致残伤残待遇协议》、《河北省参保人员退休核准表》、保证书等证据予以证明，本院予以认定。本院认为，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，应按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%、30%。且生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。原告靳传平被评定为二级护理，应认定为生活大部分不能自理，按照40%的标准予以计算。2010年河北省全省在岗职工年平均工资为32036元，生活护理费为年12814.4元；2011年河北省全省在岗职工年平均工资为36166元，生活护理费为年14466.4元；2012年河北省全省在岗职工年平均工资为3942元，生活护理费为年15816.8元；2013年河北省全省在岗职工年平均工资为42532元，生活护理费为17012.8元；2014年河北省全省在岗职工年平均工资为46239元，生活护理费为年18495.6元；2015年河北省全省在岗职工年平均工资为52409元，生活护理费为年20963.6元；2016年河北省全省在岗职工年平均工资为56987元，生活护理费为年22794.8元；2017年河北省全省在岗职工年平均工资为65266元，生活护理费为年26106.4元；2018年河北省全省在岗职工年平均工资为71633元，生活护理费28653.2，上述合计177124元。河北省统计部门未公布2019年河北省全省在岗职工年平均工资数额，故2019年生活护理费需待数额确定后予以计算；原告诉请的鉴定费，是为了解决本次工伤待遇必要、合理的支出，本院予以支持。被告作为原告的工作单位，理应为原告办理了医疗保险和退休手续，并不影响原告继续享受工伤医疗、生活护理费等待遇。被告辩称原告属于重复起诉，因唐山市开平区执行局终结（1992）开马民字第220号判决的执行，并且执行裁定内容不明确，原告主张护理费的诉讼请求，亦符合法律规定，对被告此辩称不予认可。被告亦辩称原告起诉超过诉讼时效，原告诉请的生活护理费因在岗职工年平均工资数额逐年变化，对具体数额无法确定，对被告此辩称亦不予认可。应依照《工伤保险条例》第二十二条、第三十四条、第四十条，《河北省工伤保险条例实施细则》第二十三条、第二十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告唐山市开平区饮食服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告靳传平2010年至2018年的生活护理费177124元。二、被告唐山市开平区饮食服务有限公司在本判决生效后给付原告靳传平2019年及2019年以后的护理费，按照河北省统计部门发布的河北省全省在岗职工年平均工资的40%予以计算，于每月月初支付。三、被告唐山市开平区饮食服务有限公司本判决生效之日起十日内给付原告靳传平鉴定费600元。案件受理费10元，减半收取5元，由被告唐山市开平区饮食服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判员 庞剑萍 二○一九年十月二十四日书记员 陈家奇