广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终3542号 上诉人（原审被告）：柳州市凯鑫汽配有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市西江路北二巷41号。统一社会信用代码：91450203561577491W。 法定代表人：周勇，董事长。 委托诉讼代理人：梁云飞，广西鹏程律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：钟革能，男，1979年8月4日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：欧秀玲，广西同望（柳州）律师事务所律师。 上诉人柳州市凯鑫汽配有限责任公司（以下简称凯鑫汽配公司）因与被上诉人钟革能劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 凯鑫汽配公司上诉请求：1.改判凯鑫汽配公司无需向钟革能支付解除劳动关系经济补偿5040元；2.本案的一、二审诉讼费用由钟革能承担。 事实和理由：钟革能自2015年9月1日到凯鑫汽配公司处从事司机运输工作以来，因错误地认为是凯鑫汽配公司违法解除其劳动合同，而于2016年6月1日离开工作岗位不再为凯鑫汽配公司提供劳动，在2017年10月25日柳州市中级人民法院终审确认不存在凯鑫汽配公司违法解除其劳动合同的情况后，钟革能仍然不回单位上班，其行为已表示单方解除与凯鑫汽配公司的劳动合同，双方的劳动关系己事实上在2017年10月26日由钟革能单方解除。因此，双方的劳动合同被解除的责任在钟革能一方。钟革能事后在2018年8月17日以书面形式通知凯鑫汽配公司解除合同的情形，也只能视为追认双方的劳动合同于2017年10月26日解除。由于钟革能错误地认为是凯鑫汽配公司解除其劳动合同而不上班，导致钟革能在事实上单方与凯鑫汽配公司解除劳动合同。所以钟革能并不是因为凯鑫汽配公司未为其购买社会保险而提出解除劳动合同。因此，钟革能解除劳动合同情形不符合劳动合同法规定的可以享受解除劳动合同经济补偿的条件。 钟革能辩称，一审判决认定事实正确，适用法律得当，凯鑫汽配公司的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 钟革能向一审法院起诉请求：1.请求判令凯鑫汽配公司向钟革能支付被迫解除劳动关系经济补偿金9653.52元；2.案件诉讼费由凯鑫汽配公司承担。 一审法院认定事实：凯鑫汽配公司系有限责任公司，于2010年9月16日登记注册成立。凯鑫汽配公司与钟革能未签订劳动合同，凯鑫汽配公司没有为钟革能缴纳社会保险费。因双方之间的劳动争议，钟革能曾于2016年11月1日向柳州市劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1.确认钟革能与凯鑫汽配公司2011年10月1日至2016年6月1日期间存在劳动关系；2.凯鑫汽配公司支付钟革能2011年10月1日至2016年6月1日未休年休假工资5917.87元；3.凯鑫汽配公司向钟革能支付因2011年10月1日至2016年6月1日期间未为钟革能缴纳失业保险的损失23520元；4.凯鑫汽配公司支付钟革能违法解除劳动关系的赔偿金32178.4元。仲裁委于2016年11月29日作出（2016）柳劳人仲裁字第1368号仲裁裁决，裁决：1.确认钟革能与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2016年6月1日期间存在劳动关系；2.钟革能提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。凯鑫汽配公司不服该裁决，诉至该院，该院经审理后，作出（2017）桂0203民初167号民事判决书，判决：确认钟革能与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2016年6月1日期间存在劳动关系。凯鑫汽配公司不服该判决，上诉至柳州市中级人民法院，柳州市中级人民法院于2017年10月24日作出（2017）桂02民终2515号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 2018年8月15日，钟革能以凯鑫汽配公司未与其签订书面劳动合同、未依法为其足额缴纳社会保险费，自2016年6月1日起在劳动关系尚未解除的情况下未提供劳动条件，未支付工资或待岗期间生活费为由，将《解除劳动关系通知书》邮寄送达给凯鑫汽配公司，凯鑫汽配公司认可于2018年8月17日收到。 钟革能于2018年向仲裁委提出如下仲裁请求，请求裁决：1.确认钟革能与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系；2.凯鑫汽配公司支付钟革能被迫解除劳动关系经济补偿金10064.01元；3.凯鑫汽配公司支付钟革能双倍失业保险待遇损失16128元；4.凯鑫汽配公司支付钟革能2016年9月1日至2018年8月17日未休年休假工资共计2776.27元；5.凯鑫汽配公司支付钟革能2016年5月4日至2018年8月17日共26.5个月待岗生活费33233.84元。仲裁委于2018年11月19日作出柳劳人仲字[2018]第1652-2号仲裁裁决，裁决：凯鑫汽配公司一次性支付钟革能解除劳动关系经济补偿5040元。钟革能不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至该院，并提出前述诉请。凯鑫汽配公司在法定期限内向柳州市中级人民法院申请撤销裁决,柳州市中级人民法院作出（2019）桂02民特106号民事裁定，裁定驳回凯鑫汽配公司提出的申请。该院对于凯鑫汽配公司与钟革能对柳劳人仲字[2018]第1659-1号仲裁裁决不服均提起诉讼的（2019）桂0203民初511号民事案件中，已判决确认凯鑫汽配公司与钟革能自2016年6月2日至2018年8月17日期间存在劳动关系。 一审法院认为，结合双方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为：凯鑫汽配公司是否应支付钟革能解除劳动关系经济补偿。 对于争议焦点，该院认为，钟革能主张因凯鑫汽配公司未依法提供劳动条件，未依法签订书面劳动合同，未依法缴纳社会保险费，未依法支付待岗期间工资或生活费的情形，违反国家法律规定而依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及相关司法解释的规定，于2018年8月17日被迫解除与凯鑫汽配公司的劳动关系。钟革能并未能举证证实凯鑫汽配公司存在未依法提供劳动岗位及未依法支付工资或待岗期间生活费的情形，而未依法签订书面劳动合同不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定可以解除劳动关系的情形。双方均认可凯鑫汽配公司未依法为钟革能缴纳社会保险费，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，钟革能在解除劳动关系前十二个月平均工资为0元，且凯鑫汽配公司与钟革能自2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系，故凯鑫汽配公司应按柳州市同期最低工资标准支付钟革能解除劳动关系经济补偿5040元（1680元/月×3个月）。钟革能主张应按其原提供正常劳动时的月平均工资为标准计算，缺乏依据，与本案事实相悖，该院不予支持。凯鑫汽配公司主张不应支付解除劳动关系经济补偿的观点，与事实不符，该院亦不予采纳。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：一、凯鑫汽配公司应于本判决生效之日起十日内向钟革能支付解除劳动关系经济补偿5040元；二、驳回钟革能的其他诉讼请求。案件受理费10元（钟革能已预交），由凯鑫汽配公司负担。 二审期间，当事人没有提交新证据。当事人对一审查明的事实部分均无异议，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：凯鑫汽配公司是否应当向钟革能支付解除劳动关系经济补偿。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社保保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的：……”本案中，根据一审查明的事实，双方于2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系，凯鑫汽配公司未为钟革能缴纳社会保险费。钟革能亦以凯鑫汽配公司未依法为其足额缴纳社会保险费等为由向凯鑫汽配公司提出解除劳动关系。据此,凯鑫汽配公司应当向钟革能支付解除劳动合同经济补偿。凯鑫汽配公司认为钟革能因个人原因解除双方劳动关系，无需向其支付解除劳动关系经济补偿,该主张与查明事实不符，本院不予支持。故一审法院结合所查明的钟革能为凯鑫汽配公司提供劳动的时间，综合全案证据，认定凯鑫汽配公司按照柳州市同期最低工资标准支付钟革能解除劳动关系经济补偿5040元，并无不当，本院予以维持。 综上所述，凯鑫汽配公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（柳州市凯鑫汽配有限责任公司已预交），由柳州市凯鑫汽配有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 旭 审 判 员  王智勤 审 判 员  王 维 二〇一九年十月三十日 法官助理  张 航 代书记员  张曦予