内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内09民终989号 上诉人(原审原告)：张某1，现住内蒙古乌兰察布市兴和县。 委托诉讼代理人：庞某，内蒙古策度律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：张某2。 上诉人张某1因与被上诉人张某2土地承包经营权纠纷一案，不服察哈尔右翼中旗人民法院（2019）内0927民初321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人张某1的委托诉讼代理人庞某及被上诉人张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张某1上诉请求：1、依法改判被上诉人返还上诉人19亩耕地并赔偿19亩土地收益4560元或者发回重审；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审事实认定错误，适用法律也不正确。一审法院认定“察右中旗巴音乡西水泉村明委员会古碌碡村村长尚连成于2015年9月1日将案涉19亩土地承包给贺某，在没有证据证明承包合同解除的情况下又于2017年2月25日承包给张某2使用。本案属于土地使用权争议纠纷。应由有关部门处理”是不正确的。张某2取得古碌碡村100亩承包经营权是来源于其替贺某偿还债务由贺某将其已经承包的古碌碡村100亩土地转包给张某2经营使用。而根据《农村土地承包法》第三十二条、三十七条、三十九条规定，贺某和张某2的转包是合法的。而且贺某和发包方古碌碡村村委会100亩土地承包关系是不变的。所以，古碌碡村村委会不是不解除土地承包合同后将19亩土地转包给张某2。而是在承包关系不能解除的情况下，贺某将19亩土地承包给张某2。所以，一审法院认定的事实并不正确。一审法院认为土地承包经营权应由政府先行处理。但是上诉人在起诉前多次找政府部门处理均不予解决也不予出具决定。致使上诉人的权利迟迟得不到维护，这才提起的诉讼。综上，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 张某2辩称，2016年，因案外人贺某无力偿还欠张某2、张某1、贺俊利、贺俊等人替贺某向银行贷的贷款，贺某将自己在巴音乡承包的东不浪村的土地234亩让张某2、张某1、贺俊利、贺俊等人耕种用以抵债、双方并签订了合同。合同签订后的第二天贺某告知张某2一个井浇200多亩地不够用，张某2分的80亩地的灌溉问题自己解决。因为没有给张某2解决灌溉问题，几个人多次商量后决定张某1无偿使用贺某的变压器、地埋管等水利设施，张某2自己解决灌溉问题，但张某1因为无偿使用了原有的水利设施，必须付给张某2地埋管补偿款7000元、另外张某1再分给张某210亩地作为对张某2没有水利设施的补偿。因此被上诉人张某2分得了90亩土地。之后张某2给贺某支付古碌碡村的土地承包费5000元的时候，村委会提出贺某多次违约不缴承包费，2015年9月1日古碌碡村的村长尚连成和贺某签订的土地承包合同终止。于是尚连成将承包给贺某的100亩土地重新发包给张某2，承包费每年8000元。张某2重新承包了古碌碡村100亩土地后，张某1提出他要种10亩，这10亩的承包费张某1每年秋收后给张某2以便张某2统一交给古碌碡村，张某2同意。可是秋收后张某1不给这10亩的承包费，为此双方发生殴打事件，经过当地派出所处理后张某1付给张某21000元的医药费。2017年给张某2量了90亩地。种地后村民提出这90亩地里有贺某开垦村民的荒地，村民要求张某2必须退出来，否则就要告张某2。张某2只好给村民退出5亩地。之后又和张某1争吵后，张某1同意补偿张某2，再给张某2让出4-5亩土地。量地时张某2提出再多给2-3亩让张某2能够滴灌一次性放水灌溉并答应把张某1那10亩的承包费免了，张某1一听免了10亩的承包费欣然同意，然后在东不浪村村民宋福心、张红世等5人的见证下分开了土地。张某2多种的10多亩地，一方面是因一开始没设备，双方协商让张某2多种10亩，另一方面就是张某2给三号梁村村民退出5亩地，双方协商给张某1免10亩的承包费张某1再次给张某2让出土地。鉴于以上所述，张某1在一审时陈述的张某2多占了19亩土地完全是上诉人张某1的一面之词。张某2现在耕种的土地均是应当属于张某2经营的土地，根本没有张某2多占的事实。所以上诉人要求返还19亩土地没有事实根据，上诉人的上诉理由不能成立。一审法院依据《土地管理费》和《最高院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定，判决驳回上诉人张某1的诉讼请求完全正确。一审法院认定上诉人与被上诉人争议19亩土地，所有权归察右中旗巴音乡西水泉村民委员会，几次承包合同均没有证据证实解除原承包合同，本案应当属于土地使用权属争议的纠纷，不属于法院受案的范围。一审法院的判决没有任何错误。综上，上诉答辩人认为，一审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，希望二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。 张某1向一审法院起诉请求：1、请求判决被告返还原告19亩耕地；2、请求判决被告赔偿原告19亩耕地的土地收益4560元；3、由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年9月1日察右中旗巴音乡西水泉村委会古碌碡村村长尚连成与贺某签订承包土地合同，将察右中旗巴音乡西水泉村委会古碌碡村所有的的（该土地位××旗）100亩土地承包给贺某，并约定承包期限为15年。贺某于2016年12月25日将所承包的该土地和察右中旗巴音乡东不浪村土地共计243亩转包给张某2、张某1、贺俊利和贺俊三方平均经营种植。2017年2月25日察右中旗巴音乡西水泉村委会古碌碡村村长尚连成又与张某2签订土地承包合同，将察右中旗巴音乡古碌碡村所有的的（位××旗）100亩土地承包给张某2，并约定承包期限为14年。一审法院认为，农村集体经济组织成员有权依法承包本集体经济组织发包的土地，任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体组织成员承包土地的权利。《中华人民共和国土地管理法》第十六条第一款规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定的争议是指因土地所有权和使用权的权属不明发生争议的，即在无法确定所有权和使用权归谁所有或者谁享有使用权的情况下，对于这种争议，应当由当地人民政府作出处理决定。本案中，原、被告争议的19亩土地，所有权归察右中旗巴音乡西水泉村民委员会，而该土地承包经营权于2015年9月1日由巴音乡西水泉村民委员会古碌碡村村长尚连成承包给贺某。在没有证据证明该承包合同解除的情况下，察右中旗巴音乡西水泉村民委员会古碌碡村村长尚连成于2017年2月25日又将该土地承包给被告张某2经营使用，本案应属土地使用权属争议的纠纷，由于土地使用权属争议案件不属于人民法院受案范围，应由有关部门处理。另查明，原、被告诉争的19亩土地承包经营权现无法确定，故原告的请求赔偿19亩土地的收益也应予以驳回。依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款之规定，判决：驳回原告张某1的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元。由原告张某1承担。 本院二审期间，当事人未提交新证据，本院认定事实与一审法院认定事实一致，予以确认。 本院认为，上诉人张某1主张被上诉人张某2应返还其19亩耕地并赔偿19亩土地收益4560元，对此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张应及时提供证据”，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，上诉人张某1应当举证证明张某2确系耕种其19亩土地，本案中，张某1没有提供证据证明其本人实际耕种土地的亩数及其耕种土地的四至，以及张某2实际耕种土地的亩数及四至，其提供证据不足以证明张某2耕种其19亩土地的事实发生，故其上诉主张不能成立，一审法院判决驳回其诉讼请求并无不当。 综上所述，张某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由张某1负担。 本判决为终审判决。 审判长 邓 华 审判员 吴志国 审判员 强 婷 二〇一九年十月三十日 书记员 陈永升