广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1322刑初800号公诉机关博罗县人民检察院。被告人杨启忠，男，1988年3月22日出生，身份证号码：441************037，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省汕尾市陆丰市*********。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月15日被博罗县公安局抓获，同年5月16日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年6月21日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。委托辩护人游子铭、谢晓惠，广东卓凡（惠东）律师事务所律师。被告人陈准欢，男，1985年5月17日出生，身份证号码：441************119，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省陆丰市**************。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月15日被博罗县公安局抓获，同年5月16日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年6月21日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。被告人张剑毫，男，1983年8月8日出生，身份证号码：445************394，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省揭阳市揭西县******委。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年5月15日被博罗县公安局抓获，同年5月16日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年6月21日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。委托辩护人张志英，广东华商律师事务所律师。博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2019〕698号起诉书指控被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序和被告人认罪认罚从宽制度，实行独任审判，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员黄惠荣出庭支持公诉，被告人杨启忠及其辩护人游子铭、谢晓惠，被告人陈准欢，被告人张剑毫及其辩护人张志英到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年5月，被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫受雇于黄伟高（另案处理）负责储存、运输假冒伪劣烟草制品。其中，陈准欢负责联系位于博罗县**********养鸡场及龙桥大道旁2670号的两处房屋用作存放假冒伪劣卷烟的仓库；杨启忠负责按黄伟高指示到指定地点“接货”，把卷烟转运到上述两个仓库存放；再由陈准欢、张剑毫负责“下货”，等到通知要出货时再由其二人负责将卷烟搬运上车，由杨启忠负责开车“出货”。2019年5月15日16时许，杨启忠、陈准欢、张剑毫三人在博罗县*********养鸡场内准备“出货”时，被民警当场抓获，现场缴获牡丹、八仙过海等8个品牌，共计2554条卷烟。经广东省烟草质量监督监测站鉴定，缴获的卷烟全部为假冒注册商标且假冒伪劣卷烟。经广东省惠州市烟草专卖局核价，缴获的卷烟价格共计364612元人民币。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。鉴于被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，且三人的犯罪行为均属未遂，杨启忠、陈准欢认罪认罚，但本案涉案金额为364612元。建议对被告人杨启忠、陈准欢判处一年以上一年八个月以下有期徒刑，并处罚金，对被告人张剑毫判处一年以上一年十个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议与适用程序均无异议，其中被告人杨启忠、陈准欢并签字具结，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，表示认罪认罚。被告人杨启忠的辩护人游子铭、谢晓惠提出的辩护意见是：一、对被告人杨启忠的行为构成生产、销售伪劣产品罪无异议。二、被告人杨启忠有以下可从轻、减轻处罚的情节：1、涉案假烟被查获时处于运输和存储环节，尚未进行销售，属犯罪未遂。2、杨启忠等人是受老板黄伟高的指使、雇佣才帮助运输和储存假烟，且涉案假烟尚未销售，杨启忠未获得利益。3、杨启忠归案后如实供述其罪行，属坦白。4、杨启忠系初犯、偶犯，认罪认罚，悔罪态度良好。被告人张剑毫的辩护人张志英提出的辩护意见是：一、对被告人张剑毫的行为构成生产、销售伪劣产品罪无异议。二、被告人张剑毫有以下可从轻、减轻处罚的情节：1、张剑毫并无生产、销售伪劣产品的主观目的。2、在本案中张剑毫只起到次要作用，系从犯。3、张剑毫认罪态度极好，有真诚的悔罪表现，属坦白。4、张剑毫属于初犯、偶犯，且其家庭较为困难。5、张剑毫属未遂犯。6、张剑毫参与1-2天搬运卷烟的行为，杨启忠、陈准欢及黄伟高均在案发前两天才与张剑毫有联系，联系次数少。综上，建议对被告人张剑毫从轻、减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2019年5月，被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫受雇于黄伟高（另案处理）负责储存、运输假冒伪劣烟草制品。其中，陈准欢负责联系位于博罗县**********养鸡场及龙桥大道旁2670号的两处房屋用作存放假冒伪劣卷烟的仓库；杨启忠负责按黄伟高指示到指定地点“接货”，把卷烟转运到上述两个仓库存放；再由陈准欢、张剑毫负责“下货”，等到通知要出货时再由其二人负责将卷烟搬运上车，由杨启忠负责开车“出货”。2019年5月15日16时许，杨启忠、陈准欢、张剑毫三人在博罗县*********养鸡场内准备“出货”时，被民警当场抓获，现场缴获牡丹、八仙过海等8个品牌，共计2554条卷烟。经广东省烟草质量监督监测站鉴定，缴获的卷烟全部为假冒注册商标且假冒伪劣卷烟。经广东省惠州市烟草专卖局核价，缴获的卷烟价格共计364612元人民币。上述事实，被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫在开庭审理过程中亦无异议，并有案件移送函、受案登记表、立案决定书、博罗县烟草专卖局移送财物清单、检查勘验笔录、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、鉴别检验报告、涉案烟草专卖品核价表、前科证明、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、到案经过、手机通话记录、情况说明、证人证言、被告人的供述及辩解、辨认笔录等证据在案证实，足以认定。本院认为，被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫受雇为他人生产、销售的假冒伪劣卷烟烟草专卖品进行仓储、运输，尚未销售出去，货值金额达到人民币364612元，其三人的行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。据此，公诉机关指控被告三人所犯的罪名成立，本院予以支持。经查，被告人杨启忠、陈准欢、张剑毫与生产、销售伪劣产品者构成共同犯罪，在共同犯罪过程中，起次要作用，属从犯，且系犯罪未遂，依法应当减轻处罚，被告人张剑毫的情节相对比被告人杨启忠、陈准欢较轻，在量刑时予以考虑。其三人归案后如实供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，属坦白，依法均可从轻处罚。鉴于被告人杨启忠、陈准欢自愿签署认罪认罚具结书，确有悔罪表现，可以从宽处理。公诉机关提出的量刑建议，符合相关法律规定，本院予以采纳。综上，对辩护人提出从轻减轻处罚的意见予以采纳。扣押机关扣押的涉案假冒注册商标且伪劣卷烟Ashima（硬）香烟350条、Ashima（硬白）香烟300条、LOTUS香烟300条、八仙过海香烟150条、利群香烟404条、牡丹（HTK）香烟50条、牡丹（硬中支红）香烟350条、新牡丹（硬）香烟650条，以上共计2554条，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第六条之规定，判决如下：一、被告人杨启忠犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年一个月，并处罚金35000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月15日起至2020年6月14日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。二、被告人陈准欢犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年一个月，并处罚金35000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月15日起至2020年6月14日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。三、被告人张剑毫犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年，并处罚金30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月15日起至2020年5月14日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。四、扣押机关依法扣押的涉案假冒注册商标且伪劣卷烟Ashima（硬）香烟350条、Ashima（硬白）香烟300条、LOTUS香烟300条、八仙过海香烟150条、利群香烟404条、牡丹（HTK）香烟50条、牡丹（硬中支红）香烟350条、新牡丹（硬）香烟650条，以上共计2554条，均依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 周子雄二〇一九年十月二十二日法官助理 李 燕书 记 员 王春茹附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。