广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初21453号原告：杨家兵，男，汉族，住四川省宣汉县。委托诉讼代理人：杨家强，广东英兰律师事务所律师。被告：佛山市南海格讯星包装材料经营部，住所地广东省佛山市南海区。投资人：利敏红。本院于2019年8月28日受理了原告杨家兵与被告佛山市南海格讯星包装材料经营部劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序于2019年10月14日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人杨家强及被告的投资人利敏红均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告于2019年8月6日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年8月12日作出佛南劳人仲不字[2019]496号不予受理通知书，以申请人不能提供劳动关系证明材料，不符合受理条件为由，决定不予受理。2.原告的诉讼请求。原告因不服上述不予受理通知书而向本院提起诉讼，请求判令：（1）被告向原告支付2018年9月1日至2018年10月10日期间的工资7500元（5500元+2000元）；（2）被告向原告支付2016年10月11日至2018年10月10日期间年休假工资5057.47元；（3）被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金33000元（5500元/月×3个月×2倍）；（4）被告承担本案的诉讼费。3.原告的工作情况。原告主张于2015年11月3日入职被告处从事塑料破碎工作。被告主张其公司从事销售行业，无需破碎工种，只是偶尔会请临时工搬搬抬抬，原告在被告处只是临时工。4.签订劳动合同情况。原、被告没有签订书面的劳动合同。5.参加社会保险情况。被告没有为原告参加社会保险。6.另需说明的情况。（1）根据2018年10月10日的报警回执显示，原告于该日报案称其在被告公司门口被殴打。同日，原告因被打伤致头、颈、胸、腹部及四肢疼痛3小时前往南海经济开发区人民医院（中心院）门诊治疗。西医诊断：全身多处软组织损伤。（2）根据原告提交的《中国农业银行银行卡交易明细清单》显示，被告的投资人利敏红分别于2016年1月26日、3月30日、4月29日、6月2日、6月30日、7月30日、8月31日、9月30日、10月30日通过银行账号向原告转账如下款项：3300元、1500元、1770元、1300元、3050元、3531元、3425元、3495元、3500元、2580元、3535元，摘要内容分别为：2015年12月工资、借支2016年1月工资、2016年1月工资、2016年2月工资、2016年3月工资、2016年4月工资、2016年5月工资、2016年6月工资、2016年7月工资、2016年8月工资、2016年9月工资。（3）庭审中，原告述称：原告于2015年11月3日入职被告处工作，从事塑料破碎工作，双方没有签订劳动合同，被告没有为原告参加社会保险，刚入职时工资为3500元/月，入职一年后，因被告没有招到人，所以两人完成三人的工作量，所以工资增加至5500元/月；每月固定工资，每月无休息；刚入职时现金发放工资，之后又变为银行转账发放工资，过了一段时间，又变为现金发放工资，但需要签收工资表。春节放假一周左右，该期间没有工资。原、被告之间解除劳动关系的时间为2018年10月10日，因原告曾与被告的一名员工发生口角，故2018年10月10日原告照常去上夜班时，被告投资人的老公与被告的一名员工不给原告上班，并殴打了原告，之后被告一直不让原告去上班，原告认为被告违法解除与原告的劳动关系。本案中，双方举证及质证意见如下：一、原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的工商登记信息；2.佛南劳人仲不字[2019]496号不予受理通知书、送达回证；3.报警回执、南海经济开发区人民医院（中心院）、门诊病历；4.中国农业银行银行卡交易明细清单。经质证，被告对原告提交的证据1-2均无异议。对证据3的真实性无异议，对原告受伤的情况被告不清楚。对证据4的真实性无异议，原、被告之间并不存在劳动关系，被告只是当时临时请原告做事，所以支付了劳务报酬给原告。二、诉讼中，被告没有提交书面的证据材料。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。原告主张于2015年11月3日入职被告处，从事塑料破碎工作，原、被告之间存在劳动关系。被告主张双方之间不存在劳动关系，其公司从事销售的行业，无需破碎工种，只是偶尔会请临时工搬搬抬抬，原告在被告处也只是临时工。原、被告对双方之间是否存在劳动关系争议较大。对此，本院认为，根据原告提交的《中国农业银行银行卡交易明细清单》显示，被告的投资人利敏红分别于2016年1月26日、3月30日、4月29日、6月2日、6月30日、7月30日、8月31日、9月30日、10月30日通过银行账号向原告转账如下款项：3300元、1500元、1770元、1300元、3050元、3531元、3425元、3495元、3500元、2580元、3535元，摘要内容分别为：2015年12月工资、借支2016年1月工资、2016年1月工资、2016年2月工资、2016年3月工资、2016年4月工资、2016年5月工资、2016年6月工资、2016年7月工资、2016年8月工资、2016年9月工资。被告确认原告在其公司工作，但主张只是临时工。通过上述银行转账记录可见被告的投资人在上述期间按月向原告转账款项，款项的用途均为支付每月的工资，且每月工资数额相当，由此可见，原告稳定地在被告处工作，被告每月向原告发放工资，符合劳动关系的法律特征，故本院对原告主张双方之间存在劳动关系予以采信。由于被告作为用人单位未能提供原告入职的登记资料用以证明原告的入职时间，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告主张的入职时间予以采信。关于原告的工资问题。原告请求被告支付2018年9月1日至10月10日期间的工资7500元。原告主张刚入职时工资为3500元/月，入职一年后，因被告没有招到人，两人完成三人的工作量，所以工资增加至5500元/月；每月固定工资，每月无休息；刚入职时现金发放工资，之后是银行转账发放工资，过了一段时间，又是现金发放工资，但需要签收工资表。结合上述分析，本院确认原、被告之间存在劳动关系，由于被告作为用人单位未能提交原告工作期间的工资支付台账予以证明原告的实际工资情况，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告主张的工资情况予以采信。由于被告未能举证证明已向原告支付了2018年9月1日至10月10日期间的工资，应承担举证不能的不利后果，现原告请求被告支付2018年9月1日至10月10日期间的工资7500元，本院予以支持。关于未休年休假工资的问题。原告请求被告支付2016年10月11日至2018年10月10日期间的未休年休假工资。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位的工资支付台账保存的法定期限为两年，而原告于2019年8月6日才提起劳动仲裁申请，故被告对于原告在2017年7月之前的年休假情况及未休年休假工资的发放情况不负有举证的法定义务。本案中，原告未能就上述情况进行举证，应承担举证不能的法律后果，故本院对于原告请求被告支付2016年10月11日至2017年7月31日期间的未休年休假工资不予支持。由于原告未能举证证明其在被告处工作前的工作经历情况，结合原告在被告处的工作年限，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，原告从2016年11月3日开始享有5天带薪年假。经折算，被告在2017年8月1日至12月31日期间的带薪年休假天数为2天（153天÷365天×5天=2.10天，不足一天的部分不计算带薪年休假工资），在2018年1月1日至10月10日期间的带薪年休假天数为3天（283天÷365天×5天=3.88天，不足一天的部分不计算带薪年休假工资）。被告未能举证证明已安排原告进行上述年休假的休息，但被告已向原告发放了正常工作时间的工资，故尚应按照原告日工资收入的200%支付未休年休假工资报酬予原告。原告述称其每月无休息，由此可见原告的工资中包含了加班工资。由于原、被告均未能举证证明原告的正常工作时间的工资情况，故本院按照佛山地区在岗职工最低工资标准1720元计算原告的未休年休假工资。经计算，被告应向原告支付未休年休假工资差额752.18元[（1510元÷21.75天×2天+1720元/月÷21.75天×3天）×200%]。原告请求的数额超出本院上述核定的部分，本院不予支持。关于解除劳动关系的问题。原告主张原、被告解除劳动关系的时间为2018年10月10日，因原告曾与被告的一名员工发生口角，故2018年10月10日原告照常去上夜班时，被告投资人的老公与被告的一名员工不给原告上班，并殴打了原告，之后被告一直不让原告去上班，原告认为被告违法解除与原告的劳动关系。被告作为用人单位对双方劳动关系的解除情况负有举证的责任，但其未能就此进行举证，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告主张的解除劳动关系的时间予以采信。由于原告未能就被告存在违法解除劳动关系的行为提供充分有效的证据予以证实，而被告也未能举证证明原告真实的离职原因，故本案可视为由被告提出且经双方协商一致解除劳动关系的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。由于被告未能举证证明原告的工资情况，现原告主张其解除劳动关系前12个月的平均工资为5500元，本院予以采信。由于原告在被告处的工作年限已满二年六个月不满三年（2015年11月3日入职至2018年10月10日解除劳动关系），故被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金16500元（5500元/月×3个月）。原告主张被告违法解除劳动关系并请求被告支付赔偿金33000元，依据不足，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、佛山市南海格讯星包装材料经营部应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年9月1日至10月10日期间的工资7500元予杨家兵；二、佛山市南海格讯星包装材料经营部应于本判决发生法律效力之日起十日内支付未休年休假工资差额752.18元予杨家兵；三、佛山市南海格讯星包装材料经营部应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金16500元予杨家兵；四、驳回杨家兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘俊霞二〇一九年十月三十一日书记员  何玉嫦