吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终2669号上诉人(原审被告)：中航安盟财产保险有限公司南关区营销服务部，住所地长春市南关区自由大路54号五环国际大厦2707室。负责人：周琦，该公司经理。委托诉讼代理人：王昭，长春市天平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：孙吉利，男，汉族，1963年6月24日生，住长春市朝阳区。委托诉讼代理人：李江哲，吉林煜博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姚洪朋，男，汉族，1982年9月10日生，住长春市朝阳区。被上诉人（原审被告）：吉林省万铭旅游汽车有限公司，住所地长春市朝阳区南湖大路世纪家园C3栋1单元302室。法定代表人：宋宇华，该公司总经理。上诉人中航安盟财产保险有限公司南关区营销服务部（以下简称保险公司）因与被上诉人孙吉利、吉林省万铭旅游汽车有限公司（以下简称汽车公司）、姚洪朋机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省长春市朝阳区人民法院（2019）吉0104民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审法院（2019）吉0104民初19号民事判决书第一项判决，并依法改判保险公司在交强险死亡伤残不承担赔偿误工费，在商业三者险限额内赔偿后续治疗费60000.00元，孙吉利、姚洪朋、汽车公司承担本案上诉费用。事实与理由：一审法院认定孙吉利后续治疗费应予保护120000.00元，并以此判决保险公司赔偿孙吉利后续治疗费120000.00元，违背了本案的事实，不符合法律规定。本案在一审审理时当事人提交到庭均无异议且被一审法院采信的证据吉林中正司法鉴定所的司法鉴定书，该鉴定书鉴定结论为“被鉴定人孙吉利用于关节假体翻修的后续治疗费约需6万元，假体更换年限为10年。”该鉴定结论并没有需要更换次数的鉴定意见，在一审审理时也没有证据证明孙吉利需要更换两次的证据证明。同时第二次更换时孙吉利年龄己超出吉林省平均年龄，一审法院判决赔偿孙吉利120000.00元后续治疗费没有法律事实，不符合法律规定。应按一审法院已采信的司法鉴定意见书，赔偿其第一次后续治疗费60000.00元。在孙吉利第一次更换期限届满后，如需继续更换可待实际发生后在向保险公司主张。本案在一审法院审理时孙吉利虽提供劳动合同、工资说明均是用人单位出具，但并未向法庭提供工资银行流水及相应从业资格相互印证，据此孙吉利在一审法院审理时并未提供有效证据证明其因交通事故减少收入的证据，一审法院判决保险公司赔偿孙吉利误工费33628.80元不符合法律规定。一审法院判决保险公司赔偿营养费12000.00元不符合法律规定。根据吉林省保险学会、吉林省保险行业协会的吉保协字（2017）153号关于印发保险赔偿标准的通知第三项规定营养费标准为全省统一按30元/天计算，孙吉利的营养费应3600.00元，一审法院判决赔偿12000.00元不符合法律规定。综上，一审法院作出的（2019）吉0104民初19号民事判决书事实认定错误，适用法律错误。孙吉利辩称，由于本次交通事故导致孙吉利误工实际发生，在一审时孙吉利已提交相应的误工证据，但因孙吉利工资系现金发放故无法提供银行流水，根据人损解释相关规定，无法证明其具体收入，按照上一年度居民服务业标准予以保护。孙吉利在置换髋关节手术时年龄为五十四岁，即使根据我国的人均寿命76周岁，理应再保护两次的置换费用，如根据伤残标准进行保护也应保护两次。保险公司所提营养费按30.00元每天保护没有任何依据，根据现今经济发展水平及生活的需要，30.00元每天显然不能满足加强孙吉利营养的需要。孙吉利向一审法院起诉请求：1．依法判令保险公司在交强险、商业险范围内赔偿孙吉利经济损失435，990.66元（医疗费73，554.66元、残疾赔偿金113，276.00元、精神损害抚慰金10，000.00元、误工费62，445.60元、护理费16，814.40元、后续治疗费120，000.00元、营养费12，000.00元、交通费1，000.00元、住院伙食补助费1，000.00元、鉴定费3，900.00元、律师代理费22，000.00元）；2．保险赔付不足部分由姚洪朋、汽车公司承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年5月22日18时45分许，姚洪朋驾驶×××号桂林大宇牌大型普通客车沿繁荣路由东向西行驶，行驶至前进大街交汇处向左转弯时，遇行人孙吉利在人行横道内步行由东向西横过前进大街，×××号大型普通客车左侧将行人孙吉利撞倒致伤。此事故经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队出具“道路交通事故认定书”认定：姚洪朋一方过错承担事故全部责任，孙吉利不承担责任。事故发生后，孙吉利在吉林省前卫医院门诊治疗，支付门诊费727.00元（716.00元＋11.00元）。同日，孙吉利在吉林大学中日联谊医院门诊及住院治疗，共住院10天，支付门诊及复查费1，478.00元（2018年5月22日140.60元＋11.00元、6月1日1.00元＋414.00元、6月25日37.00元、6月26日140.60元、7月23日37.00元、7月24日519.20元、8月28日140.60元＋37.00元）、住院费81，349.66元（含保险公司为孙吉利垫付的费用10，000.00元）。事故发生后，孙吉利向长春市吉顺出院服务中心支付救护车护送服务费用1，000.00元（600.00元＋400.00元）。2019年2月28日，孙吉利委托吉林中正司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。3月11日，该鉴定所出具鉴定意见为：1．被鉴定人孙吉利左髋关节外伤后果构成九级伤残；2．被鉴定人孙吉利用于关节假体翻修的后续治疗费约需60，000.00元，假体更换年限为10年；3．被鉴定人孙吉利误工期限应以伤后240日为宜；4．被鉴定人孙吉利护理期限应以伤后120日为宜；5．被鉴定人孙吉利营养期限应以伤后120日为宜。孙吉利支付鉴定费3，900.00元，律师代理费22，000.00元。孙吉利户籍所在地为朝阳区前进街道宇光委12组，系家庭户口。孙吉利受伤前为吉林省洪发旅游汽车有限公司驾驶员，并签署了劳动合同。该公司出具误工证明和工资说明，证明孙吉利工资以非定额形式发放，且孙吉利自事故发生后即停发工资。姚洪朋系汽车公司员工，从事驾驶员工作，其驾驶的×××号车辆系汽车公司所有的旅游客运车辆，该车辆在保险公司处投保了交强险和500000.00元商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，孙吉利、姚洪朋之间的交通事故经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队作出责任认定，姚洪朋承担事故全部责任。因肇事车辆在保险公司处投保了交强险和500000.00元商业三者险及不计免赔险，故保险公司应在保险限额内先行赔付，不足部分由汽车公司承担赔偿责任。姚洪朋系汽车公司雇佣的员工，在履行职务过程中发生交通事故，故姚洪朋不承担赔偿责任。对诉讼费、鉴定费、律师代理费承担问题，因保险公司提供了免责条款已履行告知义务的相关证据，故上述三费应由汽车公司承担赔偿责任。根据病历、票据及鉴定意见书，孙吉利的合理费用应为：1．医疗费，应保护有正规票据和门诊病历相对应的合理费用83，480.66元（吉林省前卫医院门诊费727.00元；吉林大学中日联谊医院门诊费1，404.00元、住院费81，349.66元）；吉林大学中日联谊医院6月25日门诊费37.00元、7月23日门诊费37.00元，因无对应门诊病历，故不予保护；2．住院伙食补助费，根据住院天数，应保护1，000.00元（100.00元／日×10日）；3．营养费，根据鉴定意见，应保护12，000.00元（100.00元／日×120日）；4．护理费，根据鉴定意见，参照《2017年度国民经济各行业职工平均工资》中居民服务行业的标准计算，应保护16，814.40元（140.12元／日×120日）；5．误工费，孙吉利在事故发生前从事驾驶员工作且有收入，故应保护误工费。对具体数额，因无法核实孙吉利固定收入和其最近三年的平均收入，故应按照吉林省《2017年度国民经济各行业职工平均工资》中的居民服务业月工资标准，并根据鉴定意见，故应保护33，628.80元（140.12元×240日）；6．后续治疗费，根据鉴定意见，孙吉利此次外伤需行髋关节假体翻修术，更换年限为10年，费用为60，000.00元／次，考虑到孙吉利年龄和后续治疗需要，应予保护120，000.00元（60，000.00元×2次）；7．残疾赔偿金，根据鉴定意见，孙吉利伤情被评定为九级伤残，应保护113，276.00元（28，319.00元／年×20年×20％）；8．精神损害抚慰金10，000.00元，考虑到孙吉利因伤致其九级伤残，故应予保护；9．交通费（救护车护送服务费）1，000.00元，系孙吉利因伤情需要实际支付的费用，且有正规票据为凭，故应予保护；10．鉴定费3，900.00元，是孙吉利维权的合理支出，并有正规票据为凭，应予保护；11．律师代理费22，000.00元，是孙吉利维权的支出，但孙吉利主张金额过高，故酌情保护17，000.00元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中航安盟财产保险有限公司南关区营销服务部于本判决生效后十日内赔付原告孙吉利因机动车交通事故造成的经济损失共计381，199.86元。其中在交强险医疗费用赔偿限额内赔付医疗费10，000.00元（已赔付）；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付174，719.20元（残疾赔偿金113，276.00元、精神损害抚慰金10，000.00元、护理费16，814.40元、误工费33，628.80元、交通费1，000.00元）；在商业三者险赔偿限额内赔付206，480.66元（包括剩余医疗费73，480.66元、住院伙食补助费1，000.00元、营养费12，000.00元、后续治疗费120，000.00元）；二、被告吉林省万铭旅游汽车有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙吉利因机动车交通事故造成的经济损失共计20，900.00元（包括鉴定费3，900.00元、律师代理费17，000.00元）；三、驳回原告孙吉利的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3，920.00元，由原告孙吉利负担180.00元，由被告吉林省万铭旅游汽车有限公司负担3，740.00元。二审中本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，依据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，也可以与已经发生的医疗费一并赔偿。本案中，孙吉利经鉴定需行髋关节假体翻修术，该费用属于必然发生的费用，一审法院综合本案实际情况，保护孙吉利两次翻修费用，并不违反法律规定。关于误工费，孙吉利在一审所举证据能够证明其在事故发生前具有劳动能力，且因本次事故导致收入减损，故对于孙吉利的误工费应予以保护。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”由于孙吉利未举证证明其收入状况，故一审法院按照居民服务业标准保护孙吉利误工费并无不当，且保险公司在一审庭审过程中亦认可对孙吉利的误工部分应按居民服务业标准进行赔偿，故保险公司关于误工费的上诉理由不成立，本院不予支持。关于营养费，经鉴定孙吉利营养期限为120日，一审法院酌定每日100元营养费并无明显失衡之处，至于保险公司上诉所称的保险行业文件并非法律、行政法规，保险公司要求人民法院以该行业文件进行司法裁判的理由不成立，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2141.00元，由中航安盟财产保险有限公司南关区营销服务部负担。本判决为终审判决。审判员  肖瑶审判员  宫平审判员  刘畅二〇一九年十月三十日书记员  姜瑞