河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初9742号原告（并案被告）：罗雅南，女，1977年11月26日出生，汉族。委托诉讼代理人：姚孟开，河南成务律师事务所律师。被告（并案原告）：郑州西亚斯学院，住所地新郑市人民东路168号。法定代表人：陈肖纯，理事长。委托诉讼代理人：郭杰，河南文丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：高辛明子，女，1994年4月28日出生，汉族,系该学院职工。原告罗雅南与被告郑州西亚斯学院劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。本院于2019年9月11日立案受理的（2019）豫0184民初9820号民事案件系郑州西亚斯学院诉罗雅南劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月20日作出（2019）豫0184民初9820号民事裁定，将该案件并入（2019）豫0184民初9742号案件审理。原告罗雅南的委托诉讼代理人姚孟开、被告郑州西亚斯学院的委托诉讼代理人郭杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗雅南向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告郑州西亚斯学院支付原告罗雅南应当签订无固定期劳动合同而不签订无固定期劳动合同的双倍工资差额，自2015年7月1日至2018年7月6日为162948元；2、判令被告支付原告经济补偿金8368.6*15=125529元；3、判令被告支付原告2018年7月1日-6日的工资合计为2308.6元；4、判令被告支付原告绩效工资1183.5元；5、判令被告支付原告因未缴失业保险而造成的失业保险损失1520*24=36480元；6、返还校产押金500元（对仲裁判决此项没有异议）；7、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2003年7月18日，原告到被告处工作，并与被告签订劳动合同，任美术系教师一职。原告与被告先后于2003年7月18日（2年期）、2006年4月（2年期）、2008年7月1日（5年期）、2013年6月30日（3年期）、2015年7月1日（3年期）连续签订数次劳动合同，在2015年7月1日应当签订无固定期劳动合同时，被告没有依法与原告签订无固定期劳动合同，而是与原告签订了固定期劳动合同。在最后一次劳动合同于2018年6月30日到期后，被告没有与原告签订劳动合同，后原告工作至2018年7月6日。原告在职期间被告未依法缴纳社保，漏缴了失业保险，并且不签订无固定期劳动合同，其应当承担向原告支付经济补偿金责任，在仲裁时仲裁委在计算经济补偿金平均工资的基数时将实发工资作为计算基数明显违反法律规定，导致经济补偿金的金额减少，判决不当。另外，关于失业金损失，原告是依照劳动合同法第38条的规定解除的劳动合同，根据实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定，第十三条规定了失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的情形，因此，原告主张的失业保险金具有法律依据。综上所述，被告的上述行为已经违反了《劳动合同法》第十条、第三十八条、第八十二条、第八十七条的规定，故原告诉至本院。被告郑州西亚斯学院辩称，一、罗雅南要求郑州西亚斯学院支付未签无固定期限劳动合同双倍工资的差额不符合法律规定，而且也已经超过了仲裁时效，同时罗雅南也没有提供关于支付双倍工资差额162948元的证据。二、罗雅南认为其是依据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同，并要求郑州西亚斯学院支付经济补偿金与事实不符。罗雅南迄今为止未提供任何向郑州西亚斯学院提出解除劳动合同的证据，更未提供解除劳动合同的理由系“郑州西亚斯学院未依法为罗雅南依法缴纳社会保险”的证据。事实是在劳动合同到期之前，郑州西亚斯学院向罗雅南提出续订（“直接拟聘”）劳动合同时，罗雅南拒绝续订劳动合同，郑州西亚斯学院只能终止劳动合同，并且罗雅南在劳动合同终止后又以郑州西亚斯学院未依法缴纳社会保险为由要求郑州西亚斯学院支付经济补偿。三、罗雅南要求郑州西亚斯学院支付2018年7月1日至6日的工资2308.6元计算有误。2018年7月1日至6日的工作日为5天，计算应为6300元/21.75天*5天=1448.28元。四、罗雅南要求支付绩效工资的请求不符合事实，而且罗雅南也未对绩效工资的数额予以举证，仅是根据2016-2017学年所发放的标准予以确定2017-2018学年的绩效工资不符合事实。五、罗雅南由于主动离职后又与郑州西亚斯学院签订了《兼职教师聘用协议》，并非属于“非因本人意愿中断就业”，而且也不存在失业事实，而且在仲裁阶段，甚至现在郑州西亚斯学院仍然欢迎罗雅南返岗上班，因此，罗雅南要求郑州西亚斯学院支付失业保险金损失不符合法律规定。基于上述原因，郑州西亚斯学院请求依法驳回罗雅南的诉讼请求。并案原告郑州西亚斯学院向本院提出诉讼请求：1、依法判令郑州西亚斯学院无须向罗雅南支付经济补偿114648元；2、本案诉讼费由罗雅南承担。事实与理由：新郑市劳动争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字[2019]187号裁决错误，缺乏法律依据。一、裁决以郑州西亚斯学院未及时足额支付劳动报酬和未依法缴纳社会保险为由，依据《劳动合同法》第三十八条规定要求郑州西亚斯学院向罗雅南支付经济补偿金属于适用法律错误。2018年6月15日，郑州西亚斯学院通过学校OA办公系统向劳动合同到期（2018年6月30日）的全校教职工发出了《关于开展教师及行政教辅系列各相关岗位聘任工作的通知》，提出了续订劳动合同的意向，罗雅南不同意续订劳动合同，并随后不久办理了离职手续，属于自动离职，劳动合同因到期而正常终止。而《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有以下情形之一的，劳动者可以“解除”劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。在劳动关系存续期间，如果用人单位未依法缴纳社会保险费，劳动者可以依据该条规定解除合同，并要求用人单位支付经济补偿。但是该条规定指的是“劳动合同的解除”，调整的是“劳动关系存续期间”，而不是“劳动关系终止”之后，原被告之间的劳动争议不涉及劳动合同解除问题，而是劳动合同到期之后的终止问题。即使属于罗雅南提出“解除”劳动合同，但是在没有查明罗雅南提出解除劳动合同的理由就以《劳动合同法》第三十八条为由，裁决郑州西亚斯学院向罗雅南支付经济补偿也属于适用法律错误。因此，新郑市劳动争议仲裁委员会在劳动合同正常“终止”的情况下，却适用了《劳动合同法》第三十八条关于劳动合同“解除”的法律规定，属于适用法律错误。二、裁决经济补偿金计算年限不符合法律规定。《劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。基于上述规定，无论是劳动合同到期终止，还是仲裁所依据的《劳动合同法》第三十八条，需要支付经济补偿的年限只能从2008年1月1日《劳动合同法》施行之日起开始计算，而不能自被告2003年入职时开始计算。综上所述，原仲裁裁决错误，缺乏法律依据，为维护郑州西亚斯学院的合法权益，故郑州西亚斯学院诉至本院。并案被告罗雅南辩称，罗雅南系在2018年7月6日与郑州西亚斯学院解除了劳动关系，在仲裁中双方对该日期没有任何异议，根据罗雅南提交的证据，郑州西亚斯学院未缴纳失业保险金，且至今未发放罗雅南7月1日至7月6日的工资，所以罗雅南可以随时解除合同并要求郑州西亚斯学院支付工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2003年7月18日，罗雅南与郑州大学西亚斯国际学院签订《西亚斯国际学院聘用合同书》，罗雅南入职郑州大学西亚斯国际学院任美术系教师，合同期限为2003年7月18日至2005年6月30日。2003年9月26日，罗雅南向郑州大学西亚斯国际学院交纳校产费500元。2006年3月28日，罗雅南、担保人柴满杰、郑州大学西亚斯国际学院三方签订《西亚斯国际学院国内培训协议书》，郑州大学西亚斯国际学院选派罗雅南到湖南美术学院攻读硕士学位的学习，时间从2006年4月至2008年6月，学习期满仍回郑州大学西亚斯国际学院工作。2008年6月30日，罗雅南与郑州大学西亚斯国际学院签订《劳动合同书》，罗雅南在郑州大学西亚斯国际学院任艺术学院教师，合同期限为2008年7月1日至2013年6月30日。2013年3月5日，罗雅南与郑州大学西亚斯国际学院签订《劳动合同变更书》，经双方协商一致，将2008年6月30日签订的《劳动合同书》中的劳动合同期限终止时间由2013年6月30日变更为2016年6月30日。2014年2月27日，郑州大学西亚斯国际学院向校属各单位发布《郑州大学西亚斯国际学院关于实施绩效工资的通知》，学校经研究决定，从2014年3月起实施绩效工资。该通知的附件《郑州大学西亚斯国际学院绩效工资实施办法》对绩效工资的实施办法做了明确规定。2015年7月8日，学校对绩效工资实施办法的内容做了修改，修改后的绩效工资的发放方法主要为：1、绩效工资实行按月预发，按学年核算。2、从每个新学年起，按照每人上学年绩效工资月平均额的60%，按月预发本学年的绩效工资。职工可根据本学年承担的工作量多少、学习进修等因素申请增减预发绩效工资标准，经所在单位审核后报人力资源处批准。4、每学年末（7-8月），各单位核算每个人本学年的绩效工资总额。在新学年开始后（9月），人力资源处根据学院核算的每个人的绩效工资总额，扣除预发数额，一次性发放上学年绩效工资的核算余额。若核算的绩效工资总额低于预发数额，原则上将从核算的下个月起一次性扣回多发的差额。8、教师未完成额定教学工作量，仍暂按缺额学时计算扣发金额，在发放绩效工资时予以扣除。2015年7月1日，（乙方）罗雅南与（甲方）郑州大学西亚斯国际学院签订《劳动合同书》，罗雅南在郑州大学西亚斯国际学院任艺术设计学院教师，合同期限为2015年7月1日至2018年6月30日。《劳动合同书》主要内容为：第七条、工作报酬及奖励：1、乙方在试用期满经考核称职月薪为5700元。2、甲方按月发放工作报酬，每月5日发放上月工作报酬。3、学年绩效考核结束后，甲方依据乙方的考核成绩及相关规定发放相应金额的学年绩效考核奖。4、聘用期内，乙方按甲方有关工资制度的规定调整工资或晋升工资级别，符合条件的可享受甲方的其他奖励。第八条、保险福利：1、保险：甲方按国家和省、市有关规定为乙方缴付医疗保险金、养老保险金。乙方个人应缴纳的部分，由甲方从乙方的工资中代为扣缴，统一办理有关手续。第十条、合同的解除：1、甲、乙双方协商一致，可以解除本合同。2、甲乙解除合同的约定：2.1乙方有下列情形之一的，甲方提前三十日以书面形式通知乙方本人或者额外支付乙方一个月工资后，可以解除本合同：（一）乙方患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由甲方另行安排的工作的……2018年6月15日，郑州大学西亚斯国际学院在学校公告上发布了《关于开展教师及行政教辅系列各相关岗位聘任工作的通知》，通知中关于免于教师竞聘程序的规定，专职教师满足条件的可直接拟聘，免于竞聘程序。罗雅南符合直接拟聘条件的第二条“认同西亚斯文化，忠诚西亚斯教育事业，热爱西亚斯，近3年综合评价成绩有2次在学院排名前25%以内者”，但是罗雅南没有参与岗位聘任。在合同期满后，罗雅南在校工作至2018年7月6日后离职。2018年7月5日，郑州大学西亚斯国际学院在与罗雅南合同期满后，支付了罗雅南合同期内最后一个月（2018年6月份）的工资7473.55元。在合同期内，郑州大学西亚斯国际学院为罗雅南缴纳了2004年1月至2018年8月的河南省直机关事业单位养老保险。2018年11月23日，郑州西亚斯学院在学校公告上向各独立核算单位发布了《关于做好2017-2018学年绩效工资核算工作的通知》，其中超课时工作量标准为：无职称30元/节，助教40元/节，讲师55元/节，副教授60元/节，教授70元/节。对于各学院核算超课时工作量时，应保证不低于该标准；对于课时不足的员工，需要扣除相应的课时费。2018年11月26日，郑州大学西亚斯国际学院艺术设计学院公布了《艺术设计学院2017-2018学年绩效工资核算方案》，主要内容为：1、学院内部绩效分配总金额=行政人员绩效总金额+教师超课时总金额+17年新进老师超课时总金额+教师聘岗工资总金额。4、教师聘岗工资总金额=学院内部绩效分配总金额-行政人员绩效总金额-教师超课时总金额-17年新进老师超课时总金额。院长、书记及主管以上人员每人聘岗系数增加0.1，优秀教师及优秀员工每人聘岗系数增加0.05，不累计增加。根据教师聘岗分值总和计算单位积分金额，然后核算每个人的聘岗绩效。2019年2月25日，罗雅南与郑州西亚斯学院签订《郑州西亚斯学院兼职教师聘用协议》，罗雅南在郑州西亚斯学院艺术设计学院担任剧本创作课程的教学任务，聘任期限为2019年2月25日至2019年6月28日，课酬费标准为100元/课时。2019年6月20日，罗雅南到郑州西亚斯学院人力资源部办理离职结算，薪酬主管吴利娟向其出示结算清单，罗雅南对结算金额不服，双方发生争议。之后，罗雅南向新郑市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，新郑市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月27日作出新劳人仲案字﹝2019﹞187号仲裁裁决书，罗雅南与郑州西亚斯学院均不服该裁决，故诉至本院。庭审中，罗雅南陈述，罗雅南与郑州西亚斯学院签订2015年7月1日的劳动合同之前，曾口头提出要签订无固定期限劳动合同，但是因为学校都是这样签订的，所以双方签订了固定期限劳动合同。另查明，2018年，郑州大学西亚斯国际学院更名为郑州西亚斯学院。上述事实，有当事人的陈述，《劳动合同书》、《劳动合同变更书》、《郑州大学西亚斯国际学院关于实施绩效工资的通知》、河南省直机关事业单位养老保险缴费明细、《关于开展教师及行政教辅系列各相关岗位聘任工作的通知》、中国银行交易流水明细清单及本案庭审笔录等证据证明。本院认为，郑州西亚斯学院对罗雅南提交的劳动合同书、劳动合同变更书、培训协议、工资银行流水、河南省直机关事业单位养老保险缴费明细、校产押金收据真实性无异议，本院对该组证据均予以采信。本案中，郑州西亚斯学院于2008年6月30日与罗雅南签订了固定期限劳动合同，合同到期前，双方于2013年3月5日签订了《劳动合同变更书》，该变更书对2008年6月30日的劳动合同的期限进行了变更，2016年6月30日双方劳动合同到期后，罗雅南对是否签订无固定期限劳动合同具有选择权，但罗雅南于2015年7月1日原劳动合同未到期前与郑州西亚斯学院重新签订固定期限劳动合同，应视为其与郑州西亚斯学院就签订固定期限劳动合同协商一致，且双方意思表示不违反法律规定，应当予以遵循，故罗雅南请求郑州西亚斯学院支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求本院不予支持。罗雅南请求郑州西亚斯学院支付经济补偿金，罗雅南离职系因双方《劳动合同书》中约定的合同履行期限届满而自然终止，在郑州西亚斯学院发布《关于开展教师及行政教辅系列各相关岗位聘任工作的通知》之后，罗雅南在符合免于竞聘条件的情况下，双方没有续签劳动合同，罗雅南又于2019年2月25日与郑州西亚斯学院签订了《郑州西亚斯学院兼职教师聘用协议》并履行完毕，由此可以认定，罗雅南与郑州西亚斯学院终止劳动合同关系系其自愿选择，双方又签订的劳务合同可以视为双方对之前的劳动合同履行无争议，罗雅南没有提交证据证明其与郑州西亚斯学院没有续签劳动合同系用人单位降低了原劳动合同约定的条件或学院不同意续签劳动合同，故罗雅南要求郑州西亚斯学院支付经济补偿金的诉讼请求本院不予支持，相应地，并案原告郑州西亚斯学院请求判令不向罗雅南支付经济补偿金的诉讼请求本院予以支持。罗雅南2018年7月1日－6日在郑州西亚斯学院工作5天，没有得到工资，2017年7月至2018年6月，罗雅南月平均工资为7643元，郑州西亚斯学院应当按照上年度的平均工资支付5天的工资1405元（7643元/月÷21.75×5天）。罗雅南要求被告支付绩效工资，因郑州西亚斯学院提供的工资明细单中显示绩效工资已支付，且罗雅南也未提交证明其所应得的绩效工资的相关证据，故对罗雅南的该项诉讼请求本院不予支持。罗雅南请求被告支付因未缴失业保险而造成的失业保险金损失，因罗雅南离职系其自愿选择，并非“非因本人意愿中断就业”，不符合领取失业保险金的条件，且离职后又至被告处工作，其并未有实际损失，故对罗雅南的该项诉讼请求本院不予支持。罗雅南请求被告返还校产押金500元，符合双方的约定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州西亚斯学院应于本判决生效后十日内支付原告罗雅南劳动报酬1405元；二、被告郑州西亚斯学院应于本判决生效后十日内返还原告罗雅南校产押金500元，以上两项共计1905元；三、驳回原告罗雅南的其他诉讼请求；四、并案原告郑州西亚斯学院无须向并案被告罗雅南支付经济补偿金114648元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由郑州西亚斯学院负担；并案案件受理费10元，减半收取5元，由并案被告罗雅南负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  代蔚青二〇一九年十月二十五日书记员  边秋霞