山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终5552号上诉人（原审被告）：赵长武，男，1975年12月30日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：辛光辉，山东孚元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李丰和，男，1966年11月6日出生，汉族，住海阳市。原审被告：海阳市团结建筑有限公司,住所地：海阳市方圆街道办事处团结村。法定代表人：毛宗霞，该公司经理。委托诉讼代理人：孙华丛，山东息相通律师事务所律师。上诉人赵长武因与被上诉人李丰和、原审被告海阳市团结建筑有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2018）鲁0687民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。上诉人赵长武上诉请求：依法撤销一审判决，将本案改判或发回重审。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、被上诉人李丰和的陈述与事实不符。被上诉人在庭审中声称上诉人操控的塔式起重机突然启动，导致他从二楼跌至一楼受伤纯属捏造。2017年7月12日上诉人己经与被上诉人解除了雇佣关系，2017年7月13日的工作是原审被告安排制作小道房模板，工作范围在地面上，且在圆锯机附近，被上诉人是受原审被告的指派干活受的伤。上诉人没有操控塔式起重机，只是负责在地面现场安排工人干活。被上诉人称被吊起的钢管从二楼抡到一楼地面且臀部着地，二楼阳台距离乱石及石渣回填的地面有三到四米之高，如果从这个高度跌落下来所受伤情要远远重于被上诉人所述伤势。上诉人知道被上诉人腰疼时，从外观查看被上诉人无任何异常。上诉人出于人道主义把其送到海阳市中医医院检查，因被上诉人没钱，就向上诉人借了800元，被上诉人经过检查结果没事，上诉人就先回工地了。被上诉人在起诉状与庭审中对自己受伤的说法不一，先是被钢管抡到地面，后又说被钢管连带坠落带到地面，且跌落到地面的位置叙述也不一致，前后矛盾。被上诉人向法院提交仅有2017年7月13号磁共振收费单据，而无报告详情。2017年7月13号到16号之间，被上诉人是否在医院或其他地方又发生了什么无法得知。其家属宣传舆论、博得众人同情，但无任何一证人与证词知晓详细经过，那只有一个结论就是虚构的故事且是自伤或旧伤。二、一审法院在审理本案时适用的是简易程序，由审判员宋贤忠独任审理而并非合议庭审理，由简易程序转为普通程序也没有告知上诉人，判决书上所写两名人民陪审员实际并未参与庭审，判决书事实不符。原审法院给上诉人的传票上写明签发时间是2018年1月10日，第一次开庭时间为2018年1月25日，而判决书上的判决时间为2018年1月16日，一审法院在没有开庭之前就写好判决书，先判决后开庭明显与事实不符，程序严重违法。上诉人先后两次要求一审法院调取2017年7月13号被上诉人在海阳市中医院就诊的磁共振报告，法庭一直未予以调取，也未给予上诉人书面理由且判决书中也未体现。三、一审法院适用法律错误，上诉人不应承担赔偿。根据《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一项规定，原审法院认为建设农村房屋两层或者两层以下不需要资质是错误的，该施工工程并非居民自建房，应适用《建筑法》等法律法规的强制性规定，原审被告应当承担赔偿贵任。被上诉人李丰和辩称，同意一审判决，要求维持原判。原审被告海阳市团结建筑有限公司辩称，同意一审判决，要求维持原判。在一审中被上诉人李丰和作为本案原告要求原审被告承担责任，但一审判决原审被告不承担赔偿责任，被上诉人李丰和没有上诉，应当视为其认可一审判决结果。上诉人作为被上诉人李丰和的雇主提出上诉，其仅有权对自己与被上诉人之间的责任作出主张，其无权要求原审被告承担责任。法律规定农村农民自建二层住房不需要资质，原审被告已经将该工程转包给修竹先，原审被告并未参与施工，一审法院对于本案的处理符合法律规定，要求驳回上诉，维持原判。李丰和向一审法院起诉请求：1、判决二被告赔偿原告的各项损失10000元；2、原告的伤残待评。庭审中变更诉讼请求为撤销对被告海阳市留格庄镇小寨子村民委员会赔偿损失的请求，追加海阳市团结建筑有限责任公司为共同被告，请求赔偿原告的损失。原告的损失变更为83364.44元；3、由二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月，海阳市留格庄镇小寨子村民委员会批给本村16户二层楼的宅基地，村委会为了统一规划，找到海阳市团结建筑有限责任公司，是这16户和该公司签订了统一建房的协议。海阳市团结建筑有限责任公司将该工程发包给修竹先，修竹先将部分工程发包给赵长武。2017年7月13日7时许，赵长武雇佣原告在工地干活时受伤，原告主张是在其中一栋楼的二楼阳台收拾胎子板、钢管，用塔吊吊下去。捆绑钢管需要两道绳子，我捆绑第二道绳子时，塔吊开始活动，钢管往下流，我被钢管连带坠落到一楼，是一起干活的董京柱把我背到赵长武车上，送到海阳市中医医院。被告赵长武主张，事发当天我工地上两个木工是原告、董京柱，我安排他二人给总承包方修竹先制作小道房模板。那天我没有安排原告到二楼阳台收拾钢管、模板，我不清楚原告摔伤的过程，原告是从工地小板房内自行走进我的汽车里，我将其送至海阳市中医医院并垫付800元医药费。修竹先否认在2017年7月13日雇佣原告干活。原告承认被告赵长武垫付医药费800元。原告被送至海阳市中医医院，经诊断为L1椎体压缩性骨折并椎管内血肿、软组织损伤、T12椎体压缩性骨折，住院15天。庭审中，原告申请进行伤残、误工时间和休治时间的鉴定。2018年8月28日，烟台信恒祥司法鉴定所出具的鉴定意见为：1、原告胸腰部损伤，构成九级伤残；2、建议休治时间150天、护理日60天（住院期间2人护理、余1人护理）。原告主张的损失为医药费10291.84元（门诊1837.64元、住院8454.2元）、住院伙食补助费1500元（住院15天、每天100元）、误工费6213元（15118*误工150天*每天41.42元）、护理费4887.6元（住院2人护理15天、每人每天100.79元、出院1人护理45天、每人每天41.42元）、伤残赔偿金60472元（九级伤残15118*计算20年*20%）。一审法院认为，依照法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告海阳市团结建筑有限责任公司承揽海阳市留格庄镇小寨子村16户村民的二层楼建筑工程，发包给修竹先负责建筑。修竹先又将部分工程发包给被告赵长武，赵长武雇佣原告干活。原告主张是在跟随被告赵长武干活时受伤，而被告赵长武主张是将原告派至修竹先的工地上帮忙时受伤。原告的主张虽未有其他证据证实，但被告赵长武的主张也未得到修竹先认可。而原告跟被告赵长武干活，工资日清日结，这是双方都无法否认的事实。被告赵长武也无法证实原告是自伤或他伤，原告在干活期间也未尽到安全注意事项，承担自己损失30%的责任，被告赵长武承担70%的责任。原告起诉被告海阳市团结建筑有限责任公司的理由是被告赵长武无资质、无雇工资格，依照有关法律规定，建筑农村房屋在二层以下（含二层），不需要资质。法院认为，原告起诉海阳市团结建筑有限责任公司赔偿的理由不足，法院予以驳回。原告主张的损失83364.44元，其中住院生活补助费应为900元（住院15天、每日60元）。综上所述，原告的损失为医药费10291.84元（门诊1837.64元、住院8454.2元）、住院伙食补助费900元（住院15天、每天60元）、误工费6213元（15118*误工150天*每天41.42元）、护理费4887.6元（住院2人护理15天、每人每天100.79元、出院1人护理45天、每人每天41.42元）、伤残赔偿金60472元（九级伤残15118*计算20年*20%）。合计82764.44元。被告赵长武应赔偿原告57935.11元，扣除垫付费800元，应赔偿原告57135.11元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决：一、被告赵长武赔偿原告李丰和各项损失57135.11元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1869元，由原告李丰和负担620元，由被告赵长武负担1249元。鉴定费2080元,由原告李丰和负担624元,由被告赵长武负担1456元。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的案件事实与一审一致。本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人在2017年5月30日至2017年7月12日期间受雇于上诉人，有工作时日清日结，双方对此均无异议。上诉人主张双方的雇佣关系自2017年7月12日结束，2017年7月13日被上诉人受雇于修竹先，对此被上诉人予以否认，上诉人未提交证据证明事发当日被上诉人所做工作系他人指派，亦未提交证据证实被上诉人的伤系旧伤或自伤，故其主张被上诉人不是为其提供劳务时受伤，证据不足，本院不予采信。上诉人申请调取的报告对被上诉人伤情的认定并无影响，一审法院判令上诉人承担赔偿责任并无不当，本院依法予以维持。依据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”的规定，农民自建低层住宅的建筑活动，不适用建筑法。涉案工程属农村自建二层住宅，一审法院适用法律并无不当，上诉人主张不应承担责任的理由不成立，本院依法不予支持。另，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定：原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。本案中，上诉人主张一审法院程序违法的事由，对案件处理结果并无实质影响，且有一审法院作出的裁定书予以补正，故上诉人主张理由不成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1249元，由上诉人赵长武负担。本判决为终审判决。审判长  张燕华审判员  栾建伟审判员  于 青二〇一九年十月二十八日书记员  王 玥