广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0608民初2933号原告：曾艳红，女，1973年3月12日出生，汉族，住湖北省咸丰县***********，身份证号码422************520。委托诉讼代理人：曾源，广东信征律师事务所律师。被告：广东中旗新材料股份有限公司，住所地广东省佛山市高明区**********，统一社会信用代码914***********724H。委托诉讼代理人：严碧贤，广东广宽律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘翠霞，广东广宽律师事务所实习律师。原告曾艳红诉被告广东中旗新材料股份有限公司（以下简称中旗公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月29日立案，依法适用简易程序，于2019年8月22日公开开庭进行了审理。原告曾艳红及其委托诉讼代理人曾源、被告中旗公司的委托诉讼代理人严碧贤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由仲裁情况、诉讼理由：一、劳动仲裁请求。佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月7日受理了曾艳红对中旗公司提起的仲裁申请，曾艳红的请求事项如下：1.请求被申请人（即中旗公司）支付申请人（即曾艳红）一次性伤残补助金95264元；2.被申请人支付申请人住院伙食补助费10500元；3.被申请人支付申请人住院护理费9300元；4.被申请人支付申请人2017年5月1日至2018年1月18日、2018年2月19日至2018年5月16日及2018年8月17日至2019年4月1日期间的误工费113523元；5.被申请人支付申请人停工留薪期（2018年1月19日至2018年2月18日）工资5954元；6.被申请人支付申请人治疗期（2017年6月6日至2017年6月21日、2018年5月17日至2018年8月17日）工资20839元；7.被申请人支付申请人（2011年7月至2017年6月期间）有毒有害岗位津贴14400元；8.被申请人支付申请人2011年7月至2019年4月期间带薪年休假工资31207元；9.被申请人支付申请人营养费20000元；10.被申请人支付申请人残疾赔偿金409750元；11.被申请人支付申请人被扶养人生活费39026元；12.被申请人支付申请人精神损害抚慰金80000元；13.被申请人支付申请人2011年7月至2019年4月期间高温津贴6000元；14.被申请人支付申请人交通费2000元；合计857763元。二、劳动仲裁结果。佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月11日作出佛明劳人仲案终字[2019]159号仲裁裁决书，裁决如下：1.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残补助金差额40235.36元；2.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人疑似职业病诊断期间、停工留薪期工资及再续治疗期的工资差额共17603.8元；3.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人住院伙食费差额7192.5元；4.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人2017年未休年休假工资报酬共277.7元；5.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人2017年6月的高温津贴150元；6.驳回申请人的其他仲裁请求。三、原告曾艳红的诉讼请求。原告曾艳红不服上述仲裁裁决，于2019年7月29日起诉至本院，其诉讼请求如下：1.请求被告（即中旗公司）支付原告（即曾艳红）一次性伤残补助金95264元；2.被告支付原告住院伙食补助费20900元；3.被告支付原告住院护理费18600元；4.被告支付原告2017年5月1日至2018年1月18日、2018年2月19日至2018年5月16日及2018年8月17日至2019年4月1日、2019年3月28日至2019年7月10日期间的误工费134361元；5.被告支付原告停工留薪期（2018年1月19日至2018年2月18日）工资5954元；6.被告支付原告治疗期（2017年6月6日至2017年6月21日、2018年5月17日至2018年8月17日）工资41678元；7.被告支付原告（2011年7月至2017年6月期间）有毒有害岗位津贴14400元；8.被告支付原告2011年7月至2019年4月期间带薪年休假工资31207元；9.被告支付原告营养费30000元；10.被告支付原告残疾赔偿金409750元；11.被告支付原告被扶养人生活费39026元；12.被告支付原告精神损害抚慰金80000元；13.被告支付原告2011年7月至2019年4月期间高温津贴6000元；14.被告支付原告交通费3000元；合计930140元。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：一、工作情况。原告曾艳红于2011年7月入职被告中旗公司从事压机布料工作。二、社会保险参保情况：被告中旗公司自2015年6月起为原告曾艳红参保。2016年3月至2016年6月社保的个人缴费金额为271.16元，2016年7月至2016年12月社保的个人缴费金额为319.18元。三、职业病诊断、治疗及工伤认定情况。2017年6月28日，曾艳红经佛山市职业病防治所进行在岗期间体检，发现为疑似职业性尘肺病。2018年1月19日，曾艳红经佛山市职业病防治所诊断为：职业性矽肺壹期（首次诊断）。2018年2月11日，佛山市高明区人力资源和社会保障局认定曾艳红所患职业病为工伤。2018年12月17日，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定曾艳红劳动功能障碍等级为陆级，确认停工留薪期为2018年1月19日至2018年2月18日。2019年3月15日，佛山市劳动能力鉴定委员会同意曾艳红到社会保险定点医疗机构再续治疗1个月，时间为截止至2019年5月15日前期间的1个月内。2019年7月15日，佛山市劳动能力鉴定委员会同意曾艳红到社会保险定点医疗机构再续治疗1个月，时间为截止至2019年9月15日前期间的1个月内。曾艳红于2017年6月6日至2017年6月21日在佛山市第四人民医院住院治疗15天，于2018年5月17日至2018年8月17日在广东省职业病防治院住院治疗93天，于2019年3月28日至2019年7月10日在广东省职业病防治院住院治疗104天。四、2017年8月1日，曾艳红与中旗公司签订《协议书》，协议载明：曾艳红岗位为高明一厂压机5班员工，入职时间为2011年7月8日，于2017年5月进行在岗职业健康体检，体检结果为疑似职业病，经双方协商：1.中旗公司承诺支付疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的所有医疗费用。2.中旗公司给予曾艳红六个月的休息期，在这六个月期间的每月工资按照曾艳红前12个月的平均工资发放，前12个月的平均工资为4478.24元。曾艳红确认在进行在岗职业健康体检发现患职业病后中旗公司按照协议支付了工资及代缴社保合计33696.76元。五、工伤待遇核算情况。2019年7月2日，佛山市高明区社会保险基金管理局作出《关于曾艳红工伤保险待遇问题的回复》：1.根据规定核算曾艳红的一次性伤残补助金为53750.4元。2.曾艳红2017年6月6日至2017年6月21日在佛山市第四人民医院住院治疗15天；2018年5月17日至2018年8月17日在广东省职业防治院住院治疗93天；以上两次的住院医疗费和伙食费不纳入工伤保险基金支付范围。六、中旗公司垫付了曾艳红住院伙食补助费367.5元和护理费3211.2元。七、中旗公司向佛山市中级人民法院申请撤销佛明劳人仲案终字[2019]159号仲裁裁决。佛山市中级人民法院以曾艳红已向本院起诉，本院已立案受理为由于2019年9月29日作出（2019）粤06民特437号民事裁定，裁定驳回中旗公司的撤销申请，由本院对中旗公司的抗辩一并处理。八、原告提交工资银行流水显示实收工资情况：2016年3月8日5016.16元、2016年3月26日工资1285.3元、2016年4月27日5341.36元、2016年5月26日2639.74元、2016年6月29日5634.86元、2016年7月28日4961.99元、2016年8月26日5842.59元、2016年9月28日5368.69元、2016年10月29日5861.54元、2016年12月28日5769.74元。双方提供的证据认定情况：一、原告提交的证据：被告对原告提交的证据1（职业病诊断证明书）、证据2（认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书）、证据3（病情介绍、出院小结）、证据4（参保缴费证明、银行流水）、证据5（仲裁申请书、仲裁裁决书、送达证明）、证据6（户口本、家庭情况调查表）均没有异议，本院予以确认并在卷佐证。二、被告提交的证据：原告对被告提交的证据1（中旗公司营业执照、曾艳红身份证）、证据3（职业健康体检报告、协议书）、证据6（工资明细表、工资转账记录、银行流水）、证据7（仲裁裁决书、送达证明）均没有异议，本院予以确认并在卷佐证。原告对被告的证据2（劳动合同职业病危害因素告知书）有异议，认为上面的签名并非原告的签名，经审查，本院认为，原告虽有异议但未提供反证，本院对该证据予以采信。原告对被告的证据3（体检信息登记表）有异议，认为是别人填写的，但其确认有做过该体检，本院经审查认为原告自认做过体检，且登记表与体检报告可以相互印证，本院予以确认。原告对被告的证据4（2014-2019年春节放假通知）有异议，本院经审查认为，在没有其他证据佐证的情况下，无法确认该证据的三性；即使该证据是真实的，也仅证明被告每年春节放假的安排，不能证明春节假期已包含应休年休假。原告对被告的证据5（工厂照片）有异议，认为原告上班的时候是没有安装空调的，本院经审查认为照片作为孤证无法证明被告所要证明的内容，本院对该证据不予采信。本院庭前向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会调取仲裁的庭审笔录、佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会向高明区社会保险基金管理局发出的《关于要求核准曾艳红工伤待遇计发标准的函》及高明区社会保险基金管理局作出的《关于曾艳红工伤保险待遇问题的回复》，原、被告对本院调取的上述证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告曾艳红患职业病前12个月的平均工资问题。原告确认仲裁认定的工资5874.11元。被告对原告2016年6月至2017年5月的工资没有异议但认为仲裁委剔除2017年1月、2017年2月和2017年5月工资计算平均工资没有事实和法律依据。本院分析如下：月平均工资应以正常工作时间工资为标准，被告庭审确认原告2017年1月、2017年2月和2017年5月均未达到正常上班天数，因上述3个月原告工作时间不足月，本院认为在计算月平均工资时应予剔除，故本院确认仲裁认定的原告曾艳红患职业病前12个月的平均工资为5874.11元。二、关于一次性伤残补助金的问题。原告被认定为劳动功能障碍六级，根据《广东省工伤保险条例》第三十条规定，原告享受的一次性伤残补助金为十六个月的本人工资。原告的本人工资为5874.11元，经佛山市高明区人力资源和社会保障局核算，原告的一次性伤残补助金为53750.4元。另根据《广东省工伤保险条例》第五十六条：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”被告应向原告支付一次性伤残补助金差额40235.36元（5874.11元/月×16个月-53750.4元）。原告请求过高的部分，本院不予支持。三、关于住院伙食补助费的问题。原告于2017年6月6日至2017年6月21日在佛山市第四人民医院住院治疗15天，于2018年5月17日至2018年8月17日在广东省职业病防治院住院治疗93天，于2019年3月28日至2019年7月10日在广东省职业病防治院住院治疗104天。佛山市高明区社会保险基金管理局已明确回复伙食费不纳入工伤保险基金支付范围。上述住院期间的伙食补助费应由被告承担。经核算，原告上述住院期间伙食补助费为21200元【（15天+93天+104天）×100元/天】，扣除被告垫付了原告住院伙食补助费367.5元，被告应支付原告住院伙食补助费差额20832.5元。原告请求过高的部分，本院不予支持。四、关于住院护理费的问题。《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款规定:“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”虽然原告未能举证证明其生活不能自理，出院小结也没有注明其在住院期间需要护理，但鉴于原告被认定劳动功能障碍六级及庭审中原、被告均确认被告已支付部分护理费的事实，本院认为原告主张住院护理费符合法律规定。经核算，原告住院合计212天，扣除被告垫付了原告的护理费3211.2元，原告主张护理费18600元未超出法律规定，本院予以支持。五、关于2017年5月1日至2019年7月10日期间的工资问题。原告庭审自认2017年4月开始请假，后发现疑似职业病就没有再上班，到2019年8月1日才恢复上班。佛山市劳动能力鉴定委员会认定原告的停工留薪期为2018年1月19日至2018年2月18日，再续治疗期分别为2019年3月15日至2019年5月15日前期间的1个月内、2019年7月15日至2019年9月15日前期间的1个月内。经核算，上述期间的工资为17622.33元（5874.11元/月×3个月）。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，原告在上述期间的原工资福利待遇不变，故被告应向原告支付上述期间的工资。另因原告于2017年6月28日体检发现为疑似职业性尘肺病，于2018年1月19日被诊断为职业性矽肺壹期（首次诊断），即2017年6月28日至2018年1月19日属于疑似职业病诊断、治疗期，应当参照停工留薪工资标准处理该期间的工资。经核算，该期间的工资为39552.34元【5874.11元/月÷30天/月×（3天+19天）+5874.11元/月×6个月】。原告确认在进行在岗职业健康体检发现患职业病后被告按照协议支付了工资及代缴社保合计33696.76元。经核算，被告应支付原告疑似职业病期间、停工留薪期及再续治疗期的工资差额23477.91元（17622.33元+39552.34元-33696.76元）。其他期间不属于原告的疑似职业病诊断治疗期、停工留薪期或再续治疗期，原告也没有上班，故原告主张工资没有事实和法律依据，本院不予支持。六、关于有毒有害岗位津贴的问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条第一款的规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月7日受理了原告的仲裁申请，故被告只需对2017年5月8日起的有毒有害岗位津贴支付情况承担举证责任，原告对2017年5月8日前被告没有支付有毒有害岗位津贴承担举证责任。原告未能举证证明被告2017年5月8日前有毒有害岗位津贴的支付情况，本院对其诉请2011年7月至2017年5月8日前的有毒有害岗位津贴不予支持。因原告从2017年4月开始请假，后发现疑似职业病就没有再上班，到2019年8月1日才恢复上班。故原告主张2017年5月8日至2017年6月期间的有毒有害岗位津贴没有事实和法律依据，本院不予支持。七、关于2011年7月至2019年4月期间的带薪年休假工资问题。原告于2011年7月入职，至申请仲裁时已工作满7年10个月，根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定：“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”至一审辩论终结时，双方的劳动关系仍然存续，原告2018年度、2019年度的带薪年休假可在劳动关系存续期间继续享受，本院仅对原告是否可享受2017年带薪年休假或收取未休年休假工资报酬的情况予以审核。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告2017年全年出勤的情况下可享受年休假为5天。原告在庭审自认从2017年4月开始请假，后发现疑似职业病就没有再上班，到2019年8月1日才恢复上班。被告确认原告从2017年4月底开始没有上班。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，经核算，原告依法可享受2017年年休假为1天（120天÷365天×5天）。被告辩称已在春节假期安排原告年休假，但其提供的证据未能证明该主张，本院不予采纳。根据相关法律规定，原告应支付被告未休年休假1天的工资报酬。另根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。因双方均未提交证据证明原告的工资含加班费，参照原告提交的工资银行流水显示的2016年实发工资及2016年社保的个人缴费金额，经核算，原告2017年未休年休假前的月平均工资为5067.37元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，扣除被告已支付原告一倍的正常工作时间工资，被告应支付原告2017年度未休年休假1天的工资报酬465.97元（5067.37元/月÷21.75天/月×1天×200%）。原告主张过高的部分，本院不予支持。八、关于残疾赔偿金差额的问题。《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定：“职业病病人除依法享有工伤社会保险之外，依照有关民事法律，尚有权获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”原告的职业病是因被告未能提供安全生产保护措施所引起，被告也未能证明原告对其职业病的发生和损害的扩大存在过错，故本院认定被告已经构成侵权。原告依据民事侵权相关法律、司法解释主张各项损害赔偿，本院予以支持。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定，用人单位所承担的侵权赔偿责任应当扣除与劳动者已享有的工伤保险待遇性质相同的项目，对其差额予以支持。侵权损害赔偿可参照职业病鉴定的伤残等级计赔。根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第15条，残疾赔偿金应与一次性伤残补助金、伤残津贴进行抵扣。因原告与被告劳动关系仍在存续中，何时解除或者终止劳动关系尚处于不确定的状态，导致目前无法确定残疾赔偿金与一次性伤残补助金、伤残津贴是否存在差额及其具体数额，应待原告与被告解除或者终止劳动关系后再行处理。故本院对原告主张残疾赔偿金差额不予支持。九、关于被扶养人生活费的问题。原告是被告的员工，患职业病前已在佛山地区连续生活居住满一年，被扶养人生活费按城镇标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人的扶养年限以周岁来计算。2018年12月17日原告被认定为劳动功能障碍六级，原告有1人需要扶养，母亲黄仕云（1945年9月1日出生）的扶养年限是7年，黄仕云的扶养义务人为3人，黄仕云的被扶养人生活费为33687.5元（28875元/年×7年÷3人×50%）。原告诉请超过部分，本院不予支持。十、关于营养费的问题。依据民事侵权相关法律、司法解释，结合原告职业病患病情况，本院酌定营养费3000元。原告请求超过部分，本院不予支持。十一、关于精神损害抚慰金的问题。依据民事侵权相关法律、司法解释，原告可以请求精神损害抚慰金，原告被认定为劳动功能障碍六级，本院酌定精神损害抚慰金50000元。原告请求超过部分，本院不予支持。十二、关于高温津贴的问题。如前所述，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月7日受理了原告的仲裁申请，故被告只需对于2017年5月8日起的高温津贴支付情况承担举证责任，原告对2017年5月8日前其从事高温作业情况及被告发放高温津贴的情况承担举证责任。现原告不能提供证据，其要求被告支付2017年5月8日前的高温津贴没有事实依据，本院不予支持。庭审中，原告自认其从2017年4月开始就没有上班，直至2019年8月1日才上班。原告休假后不存在高温作业的情况，故原告主张2017年5月8日至2019年4月期间的高温津贴没有事实依据，本院不予支持。十三、关于交通费的问题。依据民事侵权相关法律、司法解释，原告可以请求交通费，原告患有职业性尘肺病，考虑其检查和治疗的需要，本院酌定交通费1500元，原告请求超过部分，本院不予支持。裁判结果综上，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款、第五十六条第四款、第五十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，《职工带薪年休假条例》第四条、第五条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条、第三十条、第五十六条、第六十四条，《广东省工资支付条例》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金差额40235.36元给原告曾艳红；二、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费差额20832.5元给原告曾艳红；三、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付疑似职业病期间、停工留薪期及再续治疗期的工资差额23477.91元给原告曾艳红；四、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院护理费18600元给原告曾艳红；五、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2017年未休年休假工资465.97元给原告曾艳红；六、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被扶养人生活费33687.5元给原告曾艳红；七、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付营养费3000元给原告曾艳红；八、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付精神损害抚慰金50000元给原告曾艳红；九、被告广东中旗新材料股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付交通费1500元给原告曾艳红；十、驳回原告曾艳红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，本院同意当事人免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 员 伍燕霞二〇一九年十月二十八日法官助理 刘 艳书 记 员 袁泳怡