文书内容河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终5769号上诉人（原审被告）：耿鸿翔，男，汉族，1968年7月14日生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：杨阳，河南子建律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李虎成，男，汉族，1987年9月28日生，现住河南省南阳市。原审被告：徐红建，男，汉族，1977年11月18日生，住河南省开封县。上诉人耿鸿翔与被上诉人李虎成、原审被告徐红建为民间借贷纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初3244号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人耿鸿翔的委托诉讼代理人杨阳，被上诉人李虎成到庭参加了诉讼。原审被告徐红建经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。耿鸿翔上诉请求：撤销原判第一项，依法改判或发还重审；维持原判第二项；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定我欠李虎成借款本金300万元错误。我于2014年10月11日向李虎成借款300万元属实，但未约定利息，我已归还李虎成借款本金178.75万元，至今下欠借款为121.25万元，一审将我归还的178.75万元认定为还的利息错误。2、我向李虎成借款时并未约定利息，一审认定利息为月息4.5%无依据。3、从证据的效力上说，因借条中未约定利息，证人刘朝阳又说记不清利息了，依照法律规定，出借人主张利息的应不予支持。4、因未约定利息，我已经支付的款项应从本金中扣除。假设月息4.5%成立，一审判决计算错误，应按月息3%计算。请求支持上诉人的上诉请求。李虎成辩称，请求维持原判。徐红建未答辩。李虎成向一审法院起诉请求：一、请求依法判令被告耿鸿翔归还原告人民币本金300万元及约定利息，利息按4.5分从2014年10月11日开始计算至款还清之日止。二、判决被告内黄县飞腾锻压加工有限公司法人徐红建为借款承担连带清偿责任。三、本案诉讼费、律师费、差旅费等相关费用由被告耿鸿翔和徐红建承担。一审法院认定事实，原告李虎成与刘朝阳系朋友关系，刘朝阳与被告耿鸿翔系朋友关系，经刘朝阳介绍和担保，2014年10月11日，原告李虎成借给被告耿鸿翔300万元。因原告李虎成与被告耿鸿翔并不熟悉，于是原告将300万元汇入担保人刘朝阳账户，由刘朝阳再将该款项交给被告耿鸿翔。被告耿鸿翔于当天向原告李虎成出具借条一份，“今借李虎成现金叁佰万元整，其期限一个月。”被告耿鸿翔在借条下方签字，刘朝阳作为担保人在借条下方签字加盖姓名印章，内黄县飞腾锻压加工有限公司作为担保单位加盖了公司印章，被告徐红建在担保单位处加盖姓名印章。2014年10月11日当天，被告耿鸿翔通过娄浩的账户分3次向原告李虎成支付15万元。随后，被告耿鸿翔多次以通过他人账户转账及现金方式先后向原告李虎成支付款项共计178.75万元（包括已支付的15万元）。其中，2014年11月21日支付6笔共计30万元、11月27日支付2笔共计10万元、11月28日支付50万元、12月1日支付5笔共计24万元；2015年2月15日支付2笔10万元、3月21日支付2笔10万元、3月18日支付5万元、4月9日支付3万元、5月6日支付2笔15万元、5月25日支付2000元、5月26日支付3万元、6月10日支付1万元、7月21日支付2000元、9月28日支付1万元、10月21日支付2000元；2016年5月27日支付3000元、9月2日支付3500元；2017年1月26日支付5000元。担保人刘朝阳以非法吸收公众存款罪在河南省郑州女子监狱服刑，2019年5月10日，一审法院对刘朝阳就李虎成与耿鸿翔的借款情况，向其进行了调查。刘朝阳称李虎成借给耿鸿翔300万元的时候约定了利息，但时间长了，她记不清楚利息具体多少，但是李虎成知道。一审法院认为，一、关于被告耿鸿翔已支付的178.75万元性质如何认定问题。原告李虎成诉称，该款系被告按月息4.5分支付的利息。被告耿鸿翔辩称，该款系偿还原告的本金。一审法院认为，2014年10月11日，原告借给被告300万元，双方约定借款期限为1个月。被告于借款当天分3次向原告支付15万元，被告辩称该15万元系其偿还的本金。一审法院认为，原、被告并不相识，经过刘朝阳介绍和担保李虎成同意向耿鸿翔出借300万元，刘朝阳陈述双方在借款时约定了利息。在原、被告双方并不相识的情况下，原告李虎成无偿将300万元巨额资金交由被告耿鸿翔使用，不符合一般常理。原、被告双方约定借款期限为1个月，被告当天借当天还的做法亦不符合正常逻辑。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告提交的汇款电子回单备注的“还刘朝阳本金”均不是原告书写，而持有电子回单的被告称不清楚该备注内容为谁书写，因此，被告仅以电子回单无法证明其偿还的为本金。原告借给被告300万元当天，被告向原告支付15万元的事实与原告诉称的双方约定利息为4.5分相符，因此，对原告诉称的双方口头约定借款月息4.5分，一审法院予以采信。《最高人民法院关于审理民间借贷司法解释》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。本案中，原、被告约定的月息为4.5分，明显超出了法律规定。涉案本金为300万元，自2014年10月11日起按月息3分计算，每月利息为9万元，一年利息为108万元。被告耿鸿翔已支付的178.75万元，扣除一年的利息，剩余70.75万元按每月9万元利息，四舍五入按8个月计算，被告应从2016年7月11日开始按月息2分向原告支付300万元本金利息至款付清之日止。二、关于被告徐红建是否应承担担保责任的问题。一审法院认为，原告提交的欠条中，徐红建作为担保单位内黄县飞腾锻压加工有限公司的法人在欠条中加盖姓名印章，故该行为系职务行为，原告亦无证据证明被告徐红建以个人名义对本案的债务进行担保。故被告徐红建在本案中不应承担担保责任。三、关于原告请求的律师费、差旅费等相关费用问题。一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告对自己的主张无证据证明，故一审法院对其请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告耿鸿翔向原告李虎成偿还借款本金300万元，并自2016年7月11日起按月息2分支付利息至款还清之日止。二、驳回原告李虎成的其他诉讼请求。案件受理费30800元，由被告耿鸿翔承担。二审中各方当事人均未提交新的证据。本院查明，2015年5月6日耿鸿翔向李虎成支付10万元，共计支付173.75万元。本院对一审查明的其他事实予以认定。本院认为，关于利息问题，李虎成因刘朝阳介绍和担保而借给耿鸿翔300万元，在借条中虽未约定利息，但在一审法院对刘朝阳的调查笔录中，刘朝阳明确表示双方约定有利息且短期借款利息较高，结合耿鸿翔在收到300万元借款后即向李虎成支付15万元的事实，一审法院认定该15万元系利息并认定双方约定月息4.5分符合本案实际情况。耿鸿翔上诉称双方未约定利息，与交易习惯不符，且不能合理解释在借款当天即还款15万元的原因，故本院对该上诉理由不予支持。关于耿鸿翔已经支付的173.75万元的性质，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。”依照上述法律规定，耿鸿翔已经支付的款项应按月息3%，先支付利息后冲抵本金的顺序从应付本息中扣减。因耿鸿翔在收到借款当天即偿还了15万元，该15万元应从本金中扣除，故李虎成实际出借的本金为285万元。截至2015年5月6日，耿鸿翔下欠本金为1，758，423.49元（详细计算方法见下表）。            日期              天数差              借款              还款              上期剩余本金              本期产生      利息              未偿还      利息              本期剩余本金                  2014/10/11                             2850000                                                                          2,850,000.00                  2014/11/21              41                             300,000.00              2,850,000.00              116,850.00              0.00              2,666,850.00                  2014/11/27              6                             100,000.00              2,666,850.00              16,001.10              0.00              2,582,851.10                  2014/11/28              1                             500,000.00              2,582,851.10              2,582.85              0.00              2,085,433.95                  2014/12/1              3                             240,000.00              2,085,433.95              6,256.30              0.00              1,851,690.25                  2015/2/15              76                             100,000.00              1,851,690.25              140,728.46              40,728.46              1,851,690.25                  2015/3/18              31                             50,000.00              1,851,690.25              57,402.40              48,130.86              1,851,690.25                  2015/3/21              3                             100,000.00              1,851,690.25              5,555.07              0.00              1,805,376.18                  2015/4/9              19                             30,000.00              1,805,376.18              34,302.15              4,302.15              1,805,376.18                  2015/5/6              27                             100,000.00              1,805,376.18              48,745.16              0.00              1,758,423.49      自2015年5月6日后，耿鸿翔向李虎成偿还67500元，可折抵39天的利息，故耿鸿翔应自2015年6月15日起按月息2%支付利息至款付清之日止。综上，原判适用法律错误，判决不当，耿鸿翔的上诉理由部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初3244号民事判决第一项为：本判决生效后三十日内，耿鸿翔向李虎成偿还借款本金1,758,423.49元，并自2015年6月15日起按月息2分支付利息至款还清之日止；二、撤销南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初3244号民事判决第二项；三、驳回李虎成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费30800元，由耿鸿翔负担15800元，由李虎成负担15000元；二审案件受理费30800元，由耿鸿翔负担15800元，由李虎成负担15000元。本判决为终审判决。审判长  尹庆文审判员  赵变英审判员  高 璐二〇一九年十月二十五日书记员  宁亚楠