湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0602民初2482号原告：胡成蓉，女1982年5月20日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：邓雄辉，湖南湘杰律师事务所律师。被告：岳阳泊汇名车销售有限公司，住所地岳阳市经济技术开发区京珠连线3.5公里以北南翔万商斜对面。法定代表人：刘鹏。被告：刘鹏，男，1990年4月15日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。被告：彭广，男，1994年2月4日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：陶红，湖南金州（岳阳）律师事务所律师。第三人：张国栋，男，1976年9月24日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。原告胡成蓉与被告岳阳泊汇名车销售有限公司（以下简称“泊汇公司”）、刘鹏、彭广、第三人张国栋买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告胡成蓉的委托诉讼代理人邓雄辉，被告彭广的委托诉讼代理人陶红，第三人张国栋到庭参加了诉讼。被告泊汇公司、刘鹏经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告胡成蓉向本院提出诉讼请求：1.判令被告泊汇公司立即退还原告购车款197490元；对其中50000元，自2018年9月12日起，按银行同期利率计算利息至实际付清欠款之日止；对其中147490元，自2019年01月05日起，按原告从银行贷款的利率为准计算利息至实际付清欠款之日止。2.判令被告刘鹏、彭广对上述债务承担连带责任。3.本案诉讼费及其他费用由三被告承担。事实与理由：原告胡成蓉在第三人张国栋（原告前夫）和张志成的陪同下，于2018年6月21日到被告岳阳泊汇名车销售有限公司与被告彭广（股东之一）商定购买凯迪拉克XTS2018，整车款29.4万元，首付款12万元，贷款17.4万元，含保险、购置税、上车牌等所有相关费用，当场支付购车订金50000元。原告基于对张国栋的信任，在签订购车合同后并没有拿走购车合同。2018年6月22日、6月23日，被告泊汇公司业务员上门找原告胡成蓉刷卡支付首付款余款7万。2018年6月22日至2018年8月10日，由岳阳安源汽车贸易有限公司代原告向中国农业银行股份有限公司岳阳市分行办理车贷。贷款发放后，安源公司按照合作流程在中国太平洋财产保险股份有限公司湖南省分公司岳阳中心支公司代原告购买了诉争车辆的交强险和商业险，并根据被告刘鹏的指示分三次向刘鹏的账户转账支付165346.89元。2018年8月1日被告彭广告知原告一周内可提车，后又数次拖延提车时间。8月14日因仍旧无车可提，被告彭广表示同意退款，退款最迟后天到账，银行贷款也会在三个工作日内取消。最终，原告不仅未收到退款，车贷也被被告据为己有。原告直到收到银行短信“9月4日还第一期款（贷款17.4万，分36期，每期本金4833，每期利息468.83，每期实际还款5301，利息共计16878）”，才知自己被欺骗。经追讨，刘鹏于2018年8月23日、24日通过其个人账户向第三人转账退款2万元和5万元，其余首付款5万元至今未退还。期间，刘鹏承诺将泊汇公司展厅的一辆路虎揽胜抵押给原告未果。现刘鹏失联，股东被告彭广拒不认账。为按期还贷，在原告追讨之下，2018年9月3日被告彭广微信转账5300元给第三人张国栋作为第一期还款；后刘鹏的父亲多次通过微信向张国栋转账21210元，合计26510元。2015年03月19日，被告刘鹏、彭广作为泊汇公司的自然人股东，将原注册资本200万元变更为500万元，刘鹏持股比例为55.00%、认缴出资275万元，被告彭广持股比例45.00%、认缴出资225万元。2019年2月20日，经原告向工商部门查询，两被告实缴出资为零。被告刘鹏、彭广未按照《公司法》的规定和公司章程约定的出资方式和出资额向公司履行出资义务，构成公司法上的违法、损害公司利益的行为，构成对其他股东的违约行为，公司、股东及债权人均有权追究其法律责任。故二人应对公司债务承担连带责任。被告泊汇公司和被告刘鹏未发表答辩意见。被告彭广辩称，其没有非法占有原告购车款的行为，也没有虚假出资的行为，不应承担连带责任。本案是因刘鹏的个人原因导致未能向原告交付车辆，是刘鹏个人非法侵占了原告的购车款，刘鹏与原告协商后已向其出具了承诺书和欠条，退款事宜与彭广无关，彭广的利益也因此受损，也是受害者。根据公司章程的规定，彭广认缴出资225万元，出资时间为2024年2月27日，尚未到期，已实际出资35万，没有违反公司章程。第三人张国栋辩称，其并不认识刘鹏，是基于对彭广的信任才去被告处买车的，泊汇公司实际由彭广操控，买车的经手人是彭广，一直承诺退款的也是彭广，彭广享受相应的利益回报，应与刘鹏共同承担责任。经审理查明：原告胡成蓉经彭广介绍到被告泊汇公司购车，原告选定了车型为凯迪拉克SGM7203EAA3的车辆，车款共计294000元，首付120000元，贷款174000元，原告未提交书面购车合同。2018年6月21日，原告用多张信用卡分多笔向泊汇公司支付订金合计50000元；6月22日、23日，又用多张信用卡分多笔向泊汇公司支付70000元，合计120000元，系首付款。2018年8月9日，胡成蓉通过岳阳安源汽车贸易有限公司在中国农业银行股份有限公司岳阳巴陵支行办理了汽车分期贷款，贷款金额17.4万元。8月10日至11日，原告通过储蓄卡向被告泊汇公司指定的岳阳安源汽车贸易有限公司转账支付购车款165346.89元，岳阳安源汽车贸易有限公司再将款项转至泊汇公司。截至2019年8月4日，原告已偿还车贷本金174000元和利息6564元，合计180564元。2018年8月9日，岳阳安源汽车贸易有限公司代原告（投保人仍为原告）为其拟购买的车架号为LSGGH59L8JS164480的凯迪拉克小汽车在中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司投保了一年期的交强险、车损险等保险，保费合计8653.11元。前述原告支付的向被告支付的165346.89元与该保险费8653.11元，合计174000元，与原告车贷本金一致。后被告泊汇公司经原告多次催告，仍无法交付车辆，遂答应退还车款。又因刘鹏挪用了公司车款，刘鹏于8月23、24日向原告退款共计70000元。2018年8月27日，被告刘鹏向原告出具承诺书，称胡成蓉在中国农业银行办理的车贷因未提车，此贷款与胡成蓉无关，因此贷款产生的一切后果由刘鹏承担。同日，刘鹏还向原告出具欠条，称今借到张国栋现金50000元。2018年9月4日，刘鹏向胡成蓉出具欠条，称由于胡成蓉在泊汇名车贷款并未提车，故欠下胡成蓉贷款174000元及银行利息16884元，于2018年9月11日还清。2018年9月4日，刘鹏还向原告出具书面抵押承诺，称其下欠胡成蓉224000元，现将公司名下的一台路虎揽胜汽车抵押给胡成蓉，若同月11日未能还款，车辆由胡成蓉处理。期间，被告彭广向原告代退车款5300元，被告刘鹏的父亲代刘鹏向原告退还车款21210元。被告泊汇公司成立于2014年2月27日，法定代表人为刘鹏，股东为彭广、刘鹏。根据工商登记，2015年3月4日，泊汇公司注册资本变更为500万元人民币，刘鹏认缴出资275万元，出资比例55%；彭广认缴出资225万元，出资比例45%；实缴资本显示为零；章程规定的认缴出资的截止时间为2024年2月27日。上述事实有证据当事人陈述、对账单、保险单、贷款证明、银行卡交易明细、欠条、抵押承诺、承诺书、章程修正案、微信聊天记录等证据在卷佐证。本院认为，原告胡成蓉虽未提交购车合同，但结合其他证据，能够确认其与被告泊汇公司之间已达成车辆买卖的一致意思表示，案涉买卖合同经依法成立，双方应依约分别履行支付购车款和交付车辆的义务。被告泊汇公司在收取原告购车款294000元后，经由岳阳安源汽车贸易有限公司为原告拟购得的车辆投保了保险，办理了购车款贷款，但被告泊汇公司却未向原告交付车辆，构成根本违约，同意退还车款，原告请求其返还购车款并支付利息损失，于法有据，应予支持。被告刘鹏挪用公司款项后，对泊汇名车公司欠原告胡成蓉车款一事予以认可，并以其个人名义出具欠条、承诺书等，视为其对公司债务的加入，应与泊汇公司承担共同退款等义务。关于被告彭广是否应承担退款等义务。被告泊汇公司章程规定股东的认缴出资期限为2024年2月27日，现认缴期限尚未届满，根据最高人民法院关于当前商事审判工作中的若干具体问题的指引，彭广此时未缴足出资不能认定为非法。如果公司不能清偿到期债务或者明显缺乏清偿能力，债权人应当申请债务人破产，再按照破产法第三十五条的规定，使股东的出资义务加速到期，以保障全体债权人的利益。故原告要求被告彭广承担还款责任的诉讼请求，本院在本案中不予支持，原告可另行主张权利。被告刘鹏、被告彭广和刘鹏的父亲已代为向原告返还购车款96510元（70000元+5300元+21210元），故原告尚余购车款197490元未得到退还，被告泊汇公司和被告刘鹏应依法履行退还义务。原告另因办理车购车贷款向银行实际支付贷款利息16884元，该部分损失，亦应由被告泊汇公司和被告刘鹏支付给原告。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国破产法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告岳阳泊汇名车销售有限公司、被告刘鹏于本判决生效之日起十日内支付原告胡成蓉购车款197490和利息损失16884元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费4250元，由被告岳阳泊汇名车销售有限公司、被告刘鹏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  李钰婷人民陪审员  缪文文人民陪审员  丰淑纯二〇一九年十月二十一日书 记 员  胡 凯