湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0105民初5231号 原告：陈晓国，男，1962年7月4日出生，汉族，住湖南省衡阳县。 委托诉讼代理人：周霞，湖南弘一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴镇宇，湖南弘一律师事务所实习律师。 原告：陈红军，男，1983年5月24日出生，汉族，住湖南省衡阳县。 委托诉讼代理人：周霞，湖南弘一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴镇宇，湖南弘一律师事务所实习律师。 被告：舒昶，男，1982年5月31日出生，汉族，住湖南省祁阳县。 被告：王卉梦，男，1963年7月28日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。 被告：华春建设工程项目管理有限责任公司，住所地陕西省西安市碑林区南二环西段21号华融国际商务大厦B-1701。 法定代表人：王莉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李红波，男，1979年9月10日出生，汉族，系该公司员工。 委托诉讼代理人：李战荣，男，1958年5月15日出生，汉族，系该公司员工。 被告：华春建设工程项目管理有限公司湖南分公司，住所地长沙市天心区芙蓉路与城南路交汇处城市之心大厦1422房。 负责人：龚建武，该公司经理。 原告陈晓国、陈红军与被告舒昶、王卉梦、华春建设工程项目管理有限责任公司（以下简称“华春公司”）、华春建设工程项目管理有限责任公司湖南分公司（以下简称“华春分公司”）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年6月6日受理后，依法适用普通程序，由审判员王小强担任审判长，与人民陪审员任波、陈毓奇组成合议庭，代理书记员周梦瑶担任庭审记录，于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告陈晓国及其委托诉讼代理人周霞、吴镇宇，原告陈红军的委托诉讼代理人周霞、吴镇宇，被告王卉梦，被告华春公司的委托诉讼代理人李红波，被告华春分公司的负责人龚建武到庭参加诉讼。被告舒昶经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。 原告陈晓国、陈红军向本院提出诉讼请求：1判令四被告共同返还原告履约保证金600000元；2、判令被告舒昶、被告王卉梦向两原告支付利息125600元（该利息以60万元为基数按照月利率2%的标准自2018年7月24日暂计算至2019年6月3日，2019年6月3日后的利息继续以该标准计算至两被告实际清偿之日止）；3、判令四被告承担本案案件受理费、诉讼保全费。 事实与理由：2018年7月23日，被告舒昶与原告陈红军、陈晓国签订《建筑工程劳务分包合同》，被告王卉梦、被告华春建设工程项目管理有限公司湖南分公司签字盖章确认作为本合同担保人。合同约定，由两原告承包湖南中航星卫星终端生产基地劳务清包工程，工程履约保证金60万元，从交款之日起，若两个月之内不能进场，退还履约保证金。被告华春分公司于2018年7月24日向两原告出具《委托支付函》，载明被告华春分公司委托公司负责人王卉梦收取劳务分包保证金。2018年7月24日，原告按照委托函向指定帐户转帐60万元。但四被告迟迟未通知两原告进场。2019年2月17日，因项目工程无法进行，被告舒昶和被告王卉梦向两原告出具借条，承诺于2019年5月24日前退还保证金60万，并承担利息，利息自2018年7月24日起按照月息三分计算。原告认为，被告未按照约定退还履约保证金的行为已经严重损害了原告的合法权益，为维护两原告自身利益，特诉至法院，望判如所请。 被告舒昶无正当理由未到庭答辩，亦未向本院提交书面答辩状。 被告王卉梦辩称，l、我本人未经公司股东会议决议或授权，擅自为舒昶收取陈晓国和陈红军的履约保证金提供担保，相对人陈晓国和陈红军未尽到合理审查义务，对公司不产生法律约束力，请求法院根据《中华人民共和国合同法》第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条的规定，判定华春湖南分公司为被告舒昶提供的担保无效，免除华春建设工程项目管理有限责任公司及湖南分公司的保证责任。2、我为舒昶代收代付陈红军、陈晓国工程履约保证金60万元的民事行为，应由被代理人舒昶承担法律责任。根据《民法总则》第一百六十二条之规定，我无需承担履约保证金的还款责任。3、被告舒昶己声明愿意负责返还陈红军、陈晓国的履约保证金（或借款）本息，请求法院判令舒昶承担返还陈红军、陈晓国履约保证金（借款）及利息的全部责任。 被告华春公司辩称，《建筑工程劳务分包合同》系舒昶与二原告签订的，王卉梦作为担保人，并加盖了华春分公司的印章。二原告的60万元保证金全部进入王卉梦的个人账户并由王卉梦个人占有。当《建筑工程劳务分包合同》无法履行后，2019年2月17日舒昶和王卉梦与二被答辩人协商一致，把应归还被答辩人支付的履约保证金60万元变更为高息借贷关系，由舒昶、王卉梦向被答辩人出具了借条。由此，被答辩人与舒昶和王卉梦借贷关系成立，《建筑工程劳务分包合同》的返还履约保证金已无纠纷。二被答辩人与舒昶、王卉梦之间的债权债务纠纷与答辩人和答辩人湖南分公司没有关系，二被答辩人不能因为放高利贷没有收回本息，而让答辩人及其分公司来承担责任，也不能因为收不回自己所高利贷，而反悔己成立的借贷关系。这种没有诚信的行为，违反禁止反言原则，是得不到依法支持的。 被告华春分公司辩称，与被告华春公司意见一致。 本案中，原告向本院提交了建筑工程劳务分包合同，中标通知书，委托支付函，收款收据，借记卡账户历史明细清单，借条等证据；被告王卉梦向本院提交了银行转账记录，借条，声明等证据；被告华春公司向本院提交了银行回单等证据；被告舒昶、华春分公司均未向本院提交其他证据。本案当事人对于上述未提出实质性异议的证据，本院经审查后予以确认。对于被告王卉梦提交的声明等证据，二原告不予认可，本院将在事实部分予以说明。根据上述确认的证据以及当事人的当庭陈述，认定本案事实如下： 二原告与舒昶、王卉梦均为朋友，相互认识。二原告当庭称，被告舒昶向二原告提交的《项目合作协议》载明，1、2018年6月25日，舒昶（乙方）与湖南正志建筑工程有限公司（甲方，以下简称“正志公司”）就承接“湖南中航卫星终端生产基地项目”经营合作及施工事宜达成协议，乙方负责与发包方进行项目前期的相关对接，乙方确保以甲方名义承接该项目；甲方负责提供合格的总承包资质并和乙方一起组织本项目施工管理，保证按总包合同约定完成各项工作。2、被告舒昶向其提交《中标通知书》载明，案外人湖南正志建筑工程有限公司（以下简称“正志公司”）系“湖南中航卫星终端生产基地项目”的中标人。 2018年7月23日，舒昶以正志公司（发包方或甲方）的名义与二原告（承包方或乙方）签订《建筑工程劳务分包合同》（以下简称《合同》）约定，1、甲方将“湖南中航卫星终端生产基地工程”的劳务交由乙方承包；2、工期要求为，总工期为18个月，开工时间以乙方开工时间为准，如建设单位提前完工，乙方必须满足建设单位的要求。从交款之日起，若两个月内不能进场，退还履约保证金（不计息），劳务合同继续有效，若甲方单方面解除合同，应双倍（120万元）退还给乙方。乙方单方面解除合同，保证金不予退还。3、本工程履约保证金为60万元。4、本合同一式三份，甲、乙、担保人方各执一份，三方签字并提交履约保证金60万元（付款至甲方指定账户）后生效，竣工结算工程款支付完毕保修期结束后自行失效。5、担保方自愿为甲乙双方签订的本合同条款，承担连带担保责任。6、指定收款账户为：账号：59×××79；户名：华春建设工程项目管理有限公司湖南分公司；开户行：中国银行长沙市南大路支行。舒昶作为甲方，二原告作为乙方在该《合同》上签字，华春分公司作为担保人方在该《合同》的担保人处盖章，王卉梦在担保人处签字确认。正志公司未在该《合同》上盖章。 2018年7月23日，陈晓国通过银行转账方式向华春分公司转款20万元；2018年7月24日，陈晓国通过银行转账方式向王卉梦转款40万元（分两笔），华春分公司向二原告出具《收款收据》载明，收到陈晓国交来湖南中航卫星终端基地合同劳务分包保证金60万元。华春分公司在该《收款收据》上加盖公章，王卉梦在该《收款收据》上签字确认。 对于该《合同》，原告称：当时舒昶、王卉梦将中标通知书、项目合作协议、规划图纸给二原告看，并向原告说明，舒昶相当于总包，华春分公司系二包，然后再分包给二原告。对此，王卉梦称，舒昶以个人名义挂靠在正志公司，系该工程的实际承包人，舒昶实际上是正志公司的代表，但没有正式手续；其仅为促成舒昶与二原告之间的协议，其在其中没有获取利益；其私自决定由华春分公司进行担保，并没有得到华春公司的授权，故该担保无效；另外，其将已收到的钱大部分转给了舒昶，舒昶已出具《声明》、《说明》，该款由舒昶承担责任，与其无关。 2018年7月24日，华春分公司通过银行转账方式向王卉梦转款20万元（分4笔，每笔5万元）。华春公司及华春分公司当庭称，二公司发现华春分公司有不正常业务进入公司，故要求将20万元款项退还给王卉梦，故存在上述20万元转款。 2019年2月17日，舒昶、王卉梦向二原告出具《借条》载明：因湖南中航卫星长沙金霞厂区建设项目，由陈红军、陈晓国作为劳务承包方交来工程保证金60万元，现因上述工程项目业主方原因无法进行，原合同无法继续执行，特约定上述资金于2019年5月24日前全额退还给陈红军和陈晓国，并且按约定自2018年7月24日起，上述款项按月息三分计算，直至约定时间内本息还清，如未按上述约定时间还清，超出时间按日息千分之五作为违约赔偿。舒昶与王卉梦作为借款人在《借条》上签字确认。 2019年3月18日，舒昶出具的《声明》载明（由王卉梦提交），鉴于王卉梦与本人的现金来往，于2018年1月至今，双方账户转入转出账对冲后，本人仍欠王卉梦约60万元，为此，本人在此声明，原由双方同陈红军、陈晓国等人的因湖南中航卫星金霞项目工程所签署的承包合同已收受的履约金或借款事宜，现由本人全权对此部分资金进行处理（含本息）。2019年7月12日，舒昶出具《说明》载明（由王卉梦提交）：本人总承包湖南中航卫星长沙金霞生产基地一期工程，系业主方委托华春公司进行招投标。中标后，本人经王卉梦介绍后同陈红军、陈晓国签订上述项目劳务分包合同并由华春分公司代收取陈红军、陈晓国工程保证金60万元，该资金后由王卉梦分多次转给了本人，并由本人向王卉梦开具了收条。由于业主方原因项目无法正常启动，本人同王卉梦、陈红军共同协商，于2019年3月初，由本人向陈红军出具了借条并承诺了还款时间，并承担相应的合法利息，将借条出具后，本人因工程拖欠款导致该款未能如约偿还给陈红军，以至于陈红军提起诉讼。现本人因在外地处理工程问题，未能如期赶来开庭，特出具以上说明，并承认上述借款及利息，同时作出以下承诺：1、本人于2019年7月30日前向陈红军归还30万元；2、本人于2019年9月5日前向陈红军归还剩余本息。 二原告与王卉梦当庭确认，双方于2018年年底知悉上述《合同》中约定的工程无法履行，双方对于《合同》无法履行没有异议，但原告对于退还保证金存在异议。二原告认为，二原告与舒昶、华春公司签订的劳务分包合同未成立，故舒昶与华春公司应向二原告返还保证金，王卉梦与华春分公司作为保证人应当承担保证责任。对此，华春公司认为，其不是合同当事方，《合同》与其无关；王卉梦私自以分公司名义提供担保，未经股东会决议，担保无效。华春分公司认为，其与该项目从头至尾都不知道，没有介入，本案与其无关。 本院认为：一、二原告与被告舒昶之间的《合同》已无法履行，对此各方均没有异议，舒昶以《借条》的方式向二原告作出《承诺》，故对于二原告要求舒昶退还60万元的保证金的请求，本院予以支持。对于利息，舒昶与王卉梦以《借条》的形式向二原告承诺，以60万元作为基数，以月息三分，即月息3%为标准自2018年7月24日起算。该承诺中未违反法律规定部分，对舒昶及王卉梦具有约束力，对于利息的计算标准，明显过高，本院酌情认定为年息20%进行计算。 二、对于二原告提出，华春公司系《合同》的相对方，故华春公司对上述保证金具有返还义务，华春公司不予认可，二原告亦未充分举证予以证明其主张，故对于二原告的该项请求，本院不予支持。对于原告提出要求华春分公司对上述保证金退还承担保证责任的请求。二原告当庭认可，其并未检验华春分公司是否具有华春公司的关于担保的授权文件，该担保系王卉梦作为华春公司的负责人单独作出。根据《中华人民共和国公司法》的十四条规定，分公司不具有法人资格；根据《中华人民共和国担保法》第十条规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。本案中，华春分公司非独立法人，在未取得华春公司授权时，不得对外进行担保。华春分公司虽作为担保人在《合同》上盖章，但其担保行为无效。故对于二原告要求华春分公司承担担保责任的请求，本院不予支持。上述担保行为系因王卉梦作为华春分公司的负责人作出，上述担保行为无效，王卉梦存在过错，且王卉梦以《借条》的形式承诺向二原告承担责任，故对于二原告要求王卉梦承担共同责任的请求，本院予以支持。对于王卉梦提出，舒昶向其承诺，上述债务由舒昶承担，与王卉梦无关，但该承诺系舒昶向王卉梦承诺，二原告未予以认可，故对于王卉梦的意见，本院不予采纳。 三、被告舒昶经本院传票传唤，无正当理由未能到庭参加诉讼，应承担不应诉、不举证、不质证，不辩论的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告舒昶、王卉梦于本判决生效之日起10日内向原告陈红军、陈晓国退还保证金60万元并支付利息（利息以60万元为基数，以年利率20%为标准，自2018年7月24日起计算至实际清偿之日止）； 二、驳回原告陈红军、陈晓国的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费11056元，诉讼保全费4220元，合计为11616元，由被告舒昶、王卉梦共同承担；公告费560元，由被告舒昶承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  王小强 人民陪审员  陈毓奇 人民陪审员  任 波 二〇一九年十月二十八日 代理书记员  周梦瑶 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国担保法》 第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。 企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条第一款被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。