重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民初1468号原告：张子元，男，汉族，1946年6月7日出生，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：马永兵，泰和泰（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯东林，泰和泰（重庆）律师事务所律师。原告：**秀，女，汉族，1947年9月15日出生，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：马永兵，泰和泰（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯东林，泰和泰（重庆）律师事务所律师。原告：晏艳，女，汉族，1981年7月1日出生，住重庆市住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：马永兵，泰和泰（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯东林，泰和泰（重庆）律师事务所律师。原告：张耀琨，男，汉族，2004年3月21日出生，住重庆市渝中区。法定代理人：王颖，女，汉族，1974年10月7日出生，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：马永兵，泰和泰（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯东林，泰和泰（重庆）律师事务所律师。原告：张耀卿，男，汉族，2011年12月27日出生，住重庆市渝中区。法定代理人：晏艳，女，汉族，1981年7月1日出生，住重庆市住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：马永兵，泰和泰（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯东林，泰和泰（重庆）律师事务所律师。被告：重庆金高房地产开发有限公司,住所地重庆市永川区昌州大道东段809号6-9,统一社会信用代码915001185889387法定代表人：郭红，总经理。委托诉讼代理人：段茂兵，重庆市百事得律师事务所律师。委托诉讼代理人：晏瑞敏，重庆市百事得律师事务所律师。被告：刘凤英，女，汉族,1967年2月26日出生，住所地重庆市永川区。委托诉讼代理人：尹恒，重庆谦合谦律师事务所律师。被告：罗贵金，男，汉族,1966年2月26日出生，住所地重庆市永川区。委托诉讼代理人：尹恒，重庆谦合谦律师事务所律师。被告：刘凤菊，女，汉族,1964年3月16日出生，住重庆市大足区。委托诉讼代理人：尹恒，重庆谦合谦律师事务所律师。被告：重庆市永川区江萍建材有限责任公司，住所地重庆市永川区昌州大道中段581号附18#，统一社会信用代码9150011809651197。法定代表人：刘凤菊，总经理。委托诉讼代理人：尹恒，重庆谦合谦律师事务所律师。原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀与重庆金高房地产开发有限公司（简称金高公司）、刘凤英、罗贵金、刘凤菊、重庆市永川区江萍建材有限责任公司（简称江萍公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀共同委托诉讼代理人侯东林，被告金高公司委托诉讼代理人段茂兵、晏瑞敏，被告刘凤英、罗贵金、刘凤菊、江萍公司共同委托诉讼代理人尹恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告金高公司向原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀支付欠款本金35495000元；2、请求判令被告金高公司向原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀支付利息8535741.47元（计算至2018年8月19日），从2018年8月20日至本息清偿之日止，以35495000元为基数，按年利率24%计算资金占用利息；3、请求判令被告刘凤英、罗贵金、刘凤菊、江萍公司对上述二项诉讼请求承担连带清偿责任；4、请求判令原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀对被告金高公司名下所有的抵押房产（位于重庆永川区昌州大道第五层：5-1、5-2至5-32号房屋；学府广场1号至169号、173号至235号、负二层1号至99号的车库）折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费用由被告金高公司、刘凤英、罗贵金、刘凤菊、江萍公司共同承担（包括诉讼费、保全费等）。事实与理由：2017年7月14日，张弢与金高公司、刘凤英、罗贵金签订借款协议，约定由张弢出借35495000元给金高公司，由罗贵金、刘凤英作为担保，以金高公司名下所有的房产（位于重庆永川区昌州大道第五层：5-1、5-2至5-32号房屋；学府广场1号至169号、173号至235号、负二层1号至99号的车库）作为抵押，并约定了出借时间、还款时间、借款利率及逾期利率等。具体合同条款如下：一、1.借款金额35495000元；借款时间1个月（2017.7.14-2017.8.13）；2017年7月14日至2017年8月13日，以3100万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率4倍计算的利息：3100万*4.75%*4*31天/365天=500245.58元；2.2017年8月14日至2018年8月19日，以35495000元为基数，按年利率24%计算资金占用利息：35495000*24%*370天/365天=8635495.89元；3.约定了将金高公司名下所有的房产（位于重庆永川区昌州大道第五层：5-1、5-2至5-32号房屋；学府广场1号至169号、173号至235号、负二层1号至99号的车库）作为抵押担保；4.约定了罗贵金及刘凤英的保证担保责任。同日，张弢与旅商公司、金高公司、刘凤英、罗贵金签订《借款支付协议》，《借款支付协议》约定，金高公司委托张弢向重庆旅商投资（集团）有限公司支付所借款项35495000元。2017年8月28日，江萍公司及刘凤菊出具《债务担保函》，承诺为本案所涉借款提供连带责任担保，保证范围为主债权及利息、违约金等，保证方式为连带责任担保，保证期限为还款期届满两年。截止起诉之日，金高公司仅向张弢支付过60万元利息，尚欠借款本金及利息8535741.47元未付。被告金高公司辩称：本案旅商公司涉嫌非法吸收公众存款犯罪，涉嫌虚假诉讼，应移送公安机关，本案借款合同无效。张弢未向金高公司转过借款，金高公司没有使用借款，金高公司没有还款责任。被告刘凤英辩称，同意金高公司的答辩意见，本案不存在真实的借款关系，担保人不应承担责任，请求驳回张弢诉讼请求。被告罗贵金辩称，同意金高公司的答辩意见，本案不存在真实的借款关系，担保人不应承担责任，请求驳回张弢诉讼请求。被告刘凤菊辩称，同意金高公司的答辩意见，本案不存在真实的借款关系，担保人不应承担责任，请求驳回张弢诉讼请求。被告江萍公司辩称，同意金高公司的答辩意见，本案不存在真实的借款关系，担保人不应承担责任，请求驳回张弢诉讼请求。经审理查明：2017年7月14日，张弢与金高公司、刘凤英、罗贵金签订《借款协议》，合同约定：1.金高公司向张弢借款35495000元，借款期限为1个月，自2017年7月14日至2017年8月13日止，借款期限内，3100万元按中国人民银行同期贷款利率4倍计算利息；另449.5万元可暂不计息，如金高公司出现逾期，自借款之日起两个月内该449.5万元不计息，超过两个月（含两个月）则按中国人民银行同期贷款利率4倍计算利息。张弢于本协议签订之日将借款支付给金高公司，支付方式另行约定。金高公司应按本协议约定的借款期限届满后5日内一次性向张弢偿还借款本金及利息，金高公司未按时足额偿还，应按年利率24%向张弢支付资金占用利息。金高公司同意将其位于重庆永川区昌州大道的房产抵押给张弢作为担保。抵押担保的房产为：学府广场第五层：5-1、5-2、5-3、5-4、5-5、5-6、5-7、5-8、5-9、5-10、5-11、5-12、5-13、5-14、5-15、5-16、5-17、5-18、5-19、5-20、5-21、5-22、5-23、5-24、5-25、5-26、5-27、5-28、5-29、5-30、5-31、5-32号房屋；学府广场1号至169号、173号至235号、负二层1号至99号的车库。罗贵金、刘凤英为上述债务提供连带责任保证担保，保证期间两年，金高公司没有履行债务，张弢有权选择要求罗贵金、刘凤英承担保证责任，也有权选择实现抵押担保责任，或同时选择要求罗贵金、刘凤英承担保证责任和实现抵押担保责任，罗贵金、刘凤英不得要求张弢先实现抵押担保责任之后才能主张保证担保责任。上述抵押合同已经在重庆市永川区国土资源和房屋管理局办理抵押登记。同日，张弢与旅商公司、金高公司、刘凤英、罗贵金签订《借款支付协议》，合同约定：金高公司、罗贵金应向旅商公司承担5300万元金的还款责任，金高公司在此不可撤销的委托张弢直接将《借款协议》项下的借款35495000元直接支付给旅商公司，本协议签订之日，即视为张弢已经向金高公司实际支付了2017年7月14日《借款协议》项下的借款35495000元。今后，无论张弢是否实际支付款项给旅商公司，均视为金高公司已经收到张弢的借款且金高公司已经向旅商公司履行了还款义务。上述协议签订后，张弢向旅商公司支付借款35495000元。2017年8月28日，江萍公司、刘凤菊向张弢出具《债务担保函》，内容为：为担保债务人金高公司所欠张弢的3549万债务本息得以履行，江萍公司及刘凤菊为本案所涉借款提供连带责任担保，保证范围为主债权及利息、违约金、实现债权的费用等，保证方式为连带责任担保，保证期间为两年，本保函所指同一主债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。2018年6月26日，刘凤英向旅商公司支付60万，本案审理中，张弢陈述该款系偿还本案借款利息，金高公司认为系清偿旅商公司的债权，张弢对金高公司的陈述予以认可。截至2018年8月19日，金高公司尚欠张弢借款本金35495000元及利息9135741.47元未付。另，张弢于2018年8月27日提起本案诉讼，本案诉讼过程中，张弢于2019年7月20日死亡，其继承人为张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀，张弢的继承人张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀作为本案原告参加诉讼。上述事实，有当事人庭审陈述及原告张弢举示的《借款协议》、《借款支付协议》、付款凭证、《债务担保函》、不动产登记证明、《公证书》等证据为准足以认定。本院认为，本案争议焦点为：一、张弢与金高公司之间是否存在借款法律关系；二、金高公司是否应向张弢偿还借款35495000元及利息；三、刘凤英、罗贵金、刘凤菊、江萍公司是否应对本案债务承担连带保证责任。关于张弢与金高公司之间是否存在借款法律关系问题，金高公司提出抗辩称，张弢未向金高公司转过借款，旅商公司涉嫌犯罪，应移送公安机关，借款协议无效。对此本院认为，张弢与金高公司、刘凤英、罗贵金签订的《借款协议》，意思表示真实，内容合法，系有效合同，当事人应严格履行合同义务。张弢与金高公司签订《借款协议》后，张弢与旅商公司、金高公司、刘凤菊、江萍公司签订《借款支付协议书》，根据该协议书约定，金高公司对旅商公司负有还款责任，金高公司委托张弢将借款协议项下的借款35495000元直接支付给旅商公司，以清偿金高公司对旅商公司的等额债务。张弢按照《借款支付协议书》约定将本案借款35495000元支付给旅商公司，已经履行了《借款协议》约定的借款支付义务。借款到期后，金高公司未能如约偿还借款本息，应承担违约责任，应向张弢偿还借款本金及利息。金高公司与旅商公司之间的债权债务纠纷可以另行解决，但并不能免除金高公司向张弢偿还借款的合同义务。金高公司并未举证证明旅商公司涉嫌非法集资刑事犯罪，且该刑事犯罪与本案借款纠纷系同一事实，应承担举证不能的法律后果。旅商公司并非本案借款法律关系的合同主体，旅商公司是否构成刑事犯罪并不影响张弢行使民事权利。本案不符合移送刑事机关的法定条件，金高公司提出的抗辩主张，本院不予采信。张弢死亡后，其依法享有的借款债权，由其继承人承受，张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀作为张弢的继承人要求金高公司偿还借款35495000元及利息8535741.47元，并从2018年8月20日起按年利率24%计算借款利息的诉讼请求，本院予以支持。关于本案借款担保人是否承担责任问题，本案担保人提出不应承担担保责任的抗辩主张，对此本院认为，张弢与金高公司之间形成抵押担保法律关系，当事人签订的抵押合同意思表示真实，合法有效，且已经办理抵押登记，张弢对金高公司提供抵押担保的抵押物享有有效的抵押权。张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀要求确认金高公司提供的位于重庆永川区昌州大道东段809号学府广场的抵押物房产享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。张弢与刘凤英、罗贵金、江萍公司、刘凤菊之间形成保证担保法律关系，保证合同意思表示真实，合法有效。本案中，债务人金高公司为本案债务以自有房产提供抵押担保。根据合同约定，金高公司没有履行债务，债权人有权选择要求罗贵金、刘凤英承担保证责任和实现抵押担保责任，罗贵金、刘凤英不得要求张弢先实现抵押担保责任之后才能主张保证担保责任。因此，张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀要求刘凤英、罗贵金对金高公司的债务承担连带保证责任的诉讼请求，依法应予支持。根据张弢与江萍公司、刘凤菊的保证合同约定，江萍公司、刘凤菊提供保证担保的主债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。本案中，金高公司以自有房产为本案债务提供抵押担保，江萍公司、刘凤菊应对物的担保之外的债权承担保证责任，张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀要求江萍公司、刘凤菊对金高公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。金高公司、江萍公司、刘凤英、罗贵金、刘凤菊向本院提出申请，申请追加旅商公司为本案第三人参加诉讼，并以本案涉及的债权不属于张弢的遗产为由，申请终结本案诉讼程序，对此本院认为，因本案借款法律关系的主体为张弢与金高公司，张弢已经履行了约定的借款支付义务。追加旅商公司为第三人对于本案事实的查明并无实际意义，故对于金高公司提出的追加当事人申请，本院不予准许。张弢在本案诉讼期间死亡，其继承人未放弃诉讼权利，本案涉及的债权是否属于张弢的遗产，并不影响张弢的继承人作为本案原告的诉讼主体资格，亦不影响本案诉讼程序的进行。本案不存在终结诉讼的法定事由，金高公司、江萍公司、刘凤英、罗贵金、刘凤菊提出的终结本案诉讼程序申请，本院不予准许。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆金高房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀支付借款本金35495000元及利息8535741.47元，并从2018年8月20日起至借款清偿之日止以35495000元为基数按年利率24%计算借款利息；二、原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀对被告重庆金高房地产开发有限公司所有的位于重庆永川区昌州大道第五层的房产：5-1、5-2、5-3、5-4、5-5、5-6、5-7、5-8、5-9、5-10、5-11、5-12、5-13、5-14、5-15、5-16、5-17、5-18、5-19、5-20、5-21、5-22、5-23、5-24、5-25、5-26、5-27、5-28、5-29、5-30、5-31、5-32号房屋；学府广场1号至169号、173号至235号、负二层1号至99号的车库享有优先受偿权；三、被告刘凤英、罗贵金对被告重庆金高房地产开发有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；四、被告重庆市永川区江萍建材有限责任公司、刘凤菊对被告重庆金高房地产开发有限公司的上述第一项债务中原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀实现本判决第二项抵押物优先受偿权之后的剩余债务承担连带清偿责任；五、驳回原告张子元、张耀卿、张耀琨、晏艳、**秀的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费261953元，财产保全费5000元，由被告重庆金高房地产开发有限公司、刘凤英、罗贵金、重庆市永川区江萍建材有限责任公司、刘凤菊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  夏东鹏审 判 员  郝绍彬人民陪审员  柳明光二〇一九年十月十七日法官 助理  罗 宇书 记 员  毛 颖