山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁09民初57号原告：国家能源泰安热电有限公司，住所地泰安高新区中天门大街1366号星火科技园。法定代表人：胡学东，董事长。委托诉讼代理人：殷会力，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：许辉，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。被告：肥城矿业集团有限责任公司，住所地肥城市王瓜店镇。法定代表人：姚峰，董事长。委托诉讼代理人：宋继勇，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈娟，肥城王瓜店法律服务所法律工作者。原告国家能源泰安热电有限公司（以下简称泰安热电公司）与被告肥城矿业集团有限责任公司（以下简称肥矿集团）股东出资纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泰安热电公司的委托诉讼代理人殷会力、许辉，被告肥矿集团的委托诉讼代理人宋继勇、陈娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泰安热电公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付股东出资款16993.2万元;2、被告向原告支付逾期损失，以16993.2万元为基数，按银行同期同档贷款利息，自2015年12月3日起至付清全部费用之日止（暂算至2019年2月25日为26095037.26元）；3、本案诉讼费、保全费及诉讼保全保险费16万元由被告承担。事实和理由：2013年8月，国电山东电力有限公司（以下简称山东电力公司）、肥矿集团、泰安泰山控股有限公司（以下简称泰山控股公司）共同设立泰安热电公司。公司章程及股东协议书约定泰安热电公司注册资本为57800万元，其中肥矿集团出资24276万元，首次出资7282.8万元已到位，剩余出资16993.2万元根据公司章程应在营业执照签发之日（2013年12月2日）两年内即2015年12月2日前向公司全部缴纳。经原告多次催交，被告迟迟不履行出资义务，严重影响了公司的正常运营。肥矿集团辩称，原告要求被告支付出资款不能成立。因支付出资款的条件是原告的大股东支付给被告容量价款后被告再支付出资款。由于该附条件不成就，导致被告无法支付。一、请求中止审理本案，等待最高院肥矿集团起诉原告大股东山东电力公司支付容量价款案件判决生效后再行审理本案。肥矿集团起诉山东电力公司支付的容量价款5.6亿元中包含本案争议的出资款。二、请求追加山东电力公司作为第三人参加诉讼，以便查清案情。由于山东电力公司未将剩余容量价款支付给被告，导致被告不能按期支付第二期出资款，过错责任在山东电力公司，故山东电力公司与本案有法律上的利害关系。三、原告主张的利息不能成立。本案属于出资纠纷，不应参照支付利息。股东在成立公司时未约定出资利息问题，且不是被告的过错导致无法按时支付出资款。四、被告出资的条件前提是山东电力公司支付给被告容量价款24276万元作为出资，出资款来源于山东电力公司支付的容量价款。五、本案焦点是被告支付出资款的条件是否成就。原告的大股东山东电力公司购买被告所属电厂容量资产，成立泰安热电公司时承诺的，也是被告出资入股24276万元的条件前提。被告的首期出资款7282.8万元是山东电力公司支付了被告7800万元容量价款后缴纳的。因山东电力公司未支付剩余容量价款导致被告不能支付第二期出资款。六、肥矿集团起诉山东电力公司案件的判决结果直接影响本案出资款的支付。七、本案已超过诉讼时效。原告的控股股东山东电力公司未向被告支付容量价款，根据双方约定，被告不应向原告支付出资款。因此原告一直未向被告主张过权利，直到被告起诉山东电力公司主张容量价款以后，原告作为报复行为，起诉索要出资款，已超过法定的诉讼时效。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告成立于2013年12月2日，成立时的公司名称为国电泰安热电有限公司。2019年2月2日经工商变更登记，公司名称变更为国家能源泰安热电有限公司。原告公司股东为国电山东电力有限公司、泰安泰山控股有限公司及本案被告肥矿集团。原告公司章程第十条明确载明：公司注册资本5.78亿元，其中山东电力公司出资29478万元，占注册资本的51％；肥矿集团出资24276万元，占注册资本的42％；泰山控股公司出资4046万元，占注册资本的7％；股东各方均以货币形式出资；公司注册资本实行分期到位制，肥矿集团首期出资7282.8万元，于2013年11月30日之前缴足，其余注册资本于营业执照签发之日起两年内足额缴纳。原告公司章程中未约定肥矿集团出资条件。在原告公司成立之前，三股东山东电力公司、肥矿集团、泰山控股公司曾于2013年8月21日签订股东投资协议书，对设立泰安热电公司事宜进行协商。其中约定：股东各方在本协议生效之日起一个月内按出资比例交付30％出资额，剩余部分在协议签订后两年内注入；如股东一方未能按本协议规定的数额和时间缴付注册资本，自欠缴之日起，违约方应向守约方按日支付其欠缴额0.05％的违约金，各守约方按其实际出资比例进行分配；违约方对公司承担因其出资不足而引起的贷款利息及其他费用，如违约方因不按时足额出资影响公司的正常营运，违约方应承担给公司造成损失的相应赔偿责任。2013年11月26日，被告肥矿集团向原告缴纳首期出资款7282.8万元。肥矿集团的第二期出资款16993.2万元至今未向原告缴纳。另查明，肥矿集团起诉原告公司的另一股东山东电力公司合同纠纷一案正在最高人民法院二审审理中。在原告公司成立之前，肥矿集团与山东电力公司曾于2009年11月24日签订有《合作框架协议》、2010年8月12日签订有《合作协议》，就肥矿集团所属电厂资产转让事宜进行协商。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。”公司资本由股东的出资组成，出资义务是股东最基本、最重要的义务之一。原告公司成立后，在公司章程中明确约定了各股东认缴出资的期限。被告肥矿集团作为原告股东之一，应按照公司章程约定于公司营业执照签发之日起两年内足额缴纳第二期出资款16993.2万元，即于2015年12月3日前向原告缴纳出资款16993.2万元。但被告肥矿集团至今未按原告公司章程约定缴纳第二期出资款16993.2万元。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”原告要求被告全面履行出资义务，诉求被告肥矿集团支付股东出资款16993.2万元，符合公司法规定及公司章程约定，该诉求本院应予支持。被告辩称：被告出资的条件是山东电力公司支付给被告容量价款24276万元作为出资，因山东电力公司尚欠被告容量价款未付清，被告本案出资款支付的条件不成就。原告对此不予认可。本院认为，被告与山东电力公司在原告公司成立前虽然签订有合作框架协议及合作协议，但其中仅提及山东电力公司应支付的电厂容量价款部分用于肥矿集团参股投资，并未约定被告肥矿集团向原告公司缴纳第二期出资款附有条件，且原告公司并未参与肥矿集团和山东电力公司之间的合作约定。肥矿集团与山东电力公司签订的股东投资协议书以及泰安热电公司章程中，均未约定肥矿集团向原告泰安热电公司缴纳第二期出资款附有条件，更未提及山东电力公司与肥矿集团之间电厂容量价款的支付问题。被告就此主张与原告有口头约定，原告不予认可。故被告主张其向原告履行第二期出资义务附有条件，证据不足，应自行承担举证不能的不利法律后果，本院对其主张不予采纳，被告抗辩其缴纳第二期出资款的条件不成就不能成立。被告因此请求法院追加山东电力公司作为本案第三人参加诉讼，本院依法不予准许。被告请求法院中止本案诉讼的理由亦不成立，本院不予准许。被告辩称原告起诉已超过诉讼时效，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十九条规定：“公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第一条规定：当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权。故被告作为原告公司股东，以诉讼时效抗辩其出资义务的履行不能成立，本院不予采纳。因被告违反公司资本充实原则，未按期足额缴纳第二期出资款，致使原告公司注册资本长期处于不足状态。股东出资作为公司注册资本的组成，是公司运营的财产基础。被告肥矿集团出资不足对原告公司的正常运营产生不利影响，对原告公司造成的相关损失应予赔偿。而且，被告签署的股东投资协议书中亦有约定：如违约方因不按时足额出资影响公司的正常营运，违约方应承担给公司造成损失的相应赔偿责任。故原告诉求被告自第二期出资款缴付期限届满后第二日，即2015年12月3日起，按照中国人民银行同期贷款利率赔偿原告第二期出资款16993.2万元的利息损失，本院予以支持。被告抗辩不支付利息不能成立，本院不予采纳。关于原告诉求被告承担因本案诉讼保全而支出的保全担保保险费16万元，依据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第七条，保险人以财产保全责任险方式提供诉讼保全担保，符合法律规定。因被告违约导致本案诉讼，该保全担保保险费用属于原告因本案诉讼支出的合理保全费用，应由被告承担。综上所述，原告的诉求成立，本院应予支持。被告应向原告缴付出资款16993.2万元及赔偿利息损失。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第十九条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：一、被告肥城矿业集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告国家能源泰安热电有限公司缴付出资款16993.2万元；二、被告肥城矿业集团有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告国家能源泰安热电有限公司利息损失，以16993.2万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2015年12月3日起计算至出资款付清之日止；三、被告肥城矿业集团有限责任公司于本判决生效后十日内向原告国家能源泰安热电有限公司支付保全担保保险费16万元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1022735.2元，诉讼保全费5000元，由被告肥城矿业集团有限责任公司负担。被告应负担的诉讼费用先由原告预交，待执行时一并解决。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  梁丽梅审 判 员  张 萍人民陪审员  吴乃山二〇一九年十月二十二日书 记 员  许安冉