湖北省咸宁市咸安区人民法院行 政 判 决 书（2019）鄂1202行初37号原告:徐抗，男，汉族，1993年8月7日出生，住湖北省赤壁市，委托代理人：徐明华，男，汉族，1962年5月7日出生，系原告徐抗之父，代理权限为特别授权。被告:咸宁市公安局（以下简称为市公安局），地址：湖北省咸宁市淦河大道18号。法定代表人:肖天树，局长。行政首长出庭：宋金城，出入境管理支队长委托代理人：黄维，湖北楚韬律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告徐抗诉被告市公安局不履行法定职责一案，本院受理后，分别向原、被告送达了受理案件通知书、应诉通知书、举证通知书及起诉状副本、公开开庭传票等诉讼文书。于2019年10月15日公开开庭进行审理。原告徐抗及其委托代理人徐明华，被告市公安局出入境管理支队长宋金城，委托代理人黄薇均到庭参加诉讼，本院现已审理终结。原告徐抗诉称：一、黎阿红申请签发居留证于法有据。1、2018年经人介绍我与越南籍女子LETHLBICHPHUONG(1995年11月29日出生，护照C64947887，中文名黎阿红)相识，2018年12月28日在湖北省民政厅我与黎阿红登记结婚(结婚编号J420000-2018-001307)；2、黎阿红已成为中国公民的家庭成员。根据《中华人民共和国出境入境管理法》变更为居留，以及第三十五条规定，黎阿红在中国境内产生了结婚这个事实，也可停留变更为居留，即为换发证；3、根据《中华人民共和国外国人入境出境管理条例》第十条:外国人持签证入境后，按照国家规定可以变更停留事由，可以向停留地县级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构申请换发签证；4、《条例》第十五条第四项规定:团聚类居留证件，发给因家庭团聚需要在中国境内居留的中国公民的家庭成员…；5、《中华人民共和国出境入境管理法》释义及实用指南，P103/289二、符合条件的外国人由停留变更为居留，本条第二款规定了符合国家规定的外国人可以申请由停留变更为居留，对于外国人进入一国境内后，是否允许在境内变更身份，国际上一般有两种做法，一是不允许外国人在境内变更身份，如果变更，只能出境后再变更，是允许外国人在境内变更身份，无需出境。我国允许在满足一定条件下的外国人在境内由停留变更为居留；6、《释义》P52/289第三，在外国人停留居留管理方面，规定符合国家规定的专门人才，投资者或者出于人道等原因却需由停留变更为居留的外国人，经设区的市级人民政府公安机关出入境管理机构批准可以办理外国人居留证件…这一制度的实施，为引进的外籍高层次人才投资者和亲属团聚人员提供了在华居留便利。二、出入境工作人员拒绝受理原告的居留申请，原告多次要求书面答复也置之不理。1、2018年12月28日就到赤壁市公安局出入境要求办理居留证。回答说不能办理。2、2019年1月2日再到赤壁市公安局出入境要求办理居留证，结果办了一个月延签。3、2019年2月10日我写了一份《徐抗对赤壁市公安局出入境管理大队签证的异议》同时到了咸宁市出入境被告知可以延签6个月，实只延签5个月。4、2019年7月2日我又到咸宁市公安局出入境总队申请居留签证，被告知要出境到中国驻越南大使馆签证再入境(门卫有签到)。5、2019年7月3日我又到赤壁市公安局出入境要求居留签证。并要求书面回复。(有录音录像)。6、2019年7月17日到赤壁市公安局出入境要求居留签证，并说不签证要给一书面答复。(有录音录像)。7、2019年7月19日我又向咸宁市公安局出入境管理总队申请居留签证，并要求书面回复。(有门卫签到和申请书)时至今日，两级公安机关仍没有给出书面回复。我爱人黎阿红申请由停留变更为居留于法有据，合情合理合法，而多次申请居留签证屡遭拒绝，拒签后，我又多次要求给予书面答复，也是置之不理。为此，请求一、判决被告为黎阿红依法签发居留证；二、判决被告向原告书面赔礼道歉并承担诉讼费用。原告为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：证据一、原告身份证复印件；证据二、黎阿红居留证及护照；证据三、结婚证；证据四、异议书；证据五、申请书。被告市公安局辩称：一、原告诉请事项不属于行政诉讼受案范围。《中华人民共和国行政诉讼法》第十三条第四项规定，人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:…(四)法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。根据《中华人民共和国出境入境管理法》第三十六条的规定“公安机关出入境管理机构作出的不予办理普通签证延期换发、补发，不予办理外国人停留居留证件、不予延长居留期限的决定为最终决定”，即法律授予公安机关出入境管理机构办理外国人居留证件的最终裁决权。因此，公安机关出入境管理机构办理外国人居留证件的决定不属于行政诉讼受案范围，不具有可诉性。二、原告徐抗不具备行政诉讼原告主体资格。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼”。本案系因公安机关出入境管理部门未向越南籍名为THIBICHPHUONGLE签发居留证引起的纠纷。而原告徐抗并非未予签发居留证的相对人，也并非《最高人民法院关于适用く中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第十二条列举的利害关系人。故原告徐抗不具备行政诉讼原告主体资格。三、THIBICI?PHUONGLE所持S2字签证不符合签发居留证的法定情形THIBICHPHUONGLE于2018年12月27日入境，签证种类为S2字(短期停留)。根据《外国人签证证件签发工作规范》第十六条的规定，由停留变更为居留，应当提交与其签证类别相对应的材料，才可以签发居留证件。其中，工作类持Z字签证:学习类持X1签证;记者类持J1签证;团聚类持Q1签证;私人事务类持S1签证。而THIBICHPHUONGLE持S2字签证，不属于上述可以签发居留证件的类别。根据《中华人民共和国出境入境管理法》第三十一条第一款第(一)项规定，外国人有下列情形之一的，不予签发外国人居留证件:(一)所持签证类别属于不应办理外国人居留证件的。故，THIBICHPHUONGLE所持S2签证不符合签发居留证的法定情形。四、公安机关出入境管理机构已告知THIBICHPHUONGLE及其家属办理居留证的途径2019年7月17日，赤壁市公安局出入境管理大队对THIBICHPHUONGLE本人及其丈夫徐抗进行了询同，并告知二人，THIBICHPHUONGLE应出境后换Q1字签证入境再办理居留证，THIBICHPHUONGLE表示准备回越南按赤壁市公安局的建议办理新的签证。综上，请求人民法院依法驳回原告起诉。被告为支持其主张，向本院提交如下证据：中华人民共和国签证（L6157559），证明越南籍名为THIBICHPHUONG所持签证不符合签发居留证的法定情形。上列原、被告提供的证据，经当庭出示、质证，对当事人无异议的证据予以采信，对有争议的证据，本院在查明事实后予以确认。经审理查明，2018年12月28日，原告徐抗经人介绍与越南籍黎阿红在湖北省民政厅登记结婚。同日下午，原告与黎阿红持S2字签证到赤壁市公安局出入境管理大队申请办理居留证，赤壁市公安局出入境管理大队未予以签发居留证。2019年2月10日，原告不服向被告市公安局出入境管理大队递交书面异议，要求尽快书面回复。同年7月19日，原告向被告亦递交《申请书》，要求为其妻子黎阿红签发居留证，被告未作出审查决定，亦未向黎阿红签发居留证，原告不服诉至本院，要求被告履行为其妻子黎阿红签发居留证的法定职责。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定，人民法院审理行政案件对行政行为是否合法进行审查。原告徐抗与黎阿红是经合法登记的夫妻关系，与本案是具有法律上的利害关系，具有原告资格。《中华人民共和国出境入境管理法》第三十条第一款规定：“外国人所持签证注明入境后需要办理居留证件的，应当自入境之日起三十日内，向拟居留地县级以上地方人民政府公安机关入境管理机构申请办理外国人居留证件。”第二款规定：“申请办理外国人居留证件…公安机关出入境管理机构应当自收到申请材料之日起十五日内进行审查并作出决定，根据居留事由签发相应类别和限期的外国人居留证件。”故被告具有为外国人办理居留证的法定职责，是本案适格被告，被告收到原告要求为黎阿红办理居留证异议的申请后，虽多次口头解释或决定不予受理或决定不予签发居留证，但最终未作出审查决定，属未正确履行法定职责，因此，被告辩称原告不具备本案原告主体资格，本案不属行政诉讼受案范围的理由，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第十三条第（四）项及《中华人民共和国出境入境管理法》第三十条第二款之规定，即未作出最终决定，被告辩称理由不成立，其要求驳回原告的起诉，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第八十五条，《中华人民共和国出境入境管理法》第三十条第二款之规定，判决如下：责令被告咸宁市公安局在本判决生效后十五日内，依法对原告徐抗的申请作出审查决定。本案案件受理费50元，由被告咸宁市公安局承担。如不服本判决可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  严 平人民陪审员  胡延昭人民陪审员  阚 成二〇一九年十月三十日书 记 员  魏竹君