河南省新乡县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0721民初1522号原告：杨全针，女，汉族，1959年4月17日出生，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：李双强，新乡县法律援助中心指派援助律师。被告：新乡新亚纸业集团股份有限公司，住所地：新乡县七里营镇南新庄村。法定代表人：宋敬志，系公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：赵娜，女，汉族，1982年5月4日出生，住河南省新乡县。系公司员工。委托诉讼代理人：杨新峰，河南豫龙律师事务所律师。原告杨全针诉被告新乡新亚纸业集团股份有限公司（以下简称“新亚公司”）劳动争议纠纷一案，杨全针提起仲裁申请，新乡县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“新乡县仲裁委”）于2019年7月29日作出新劳人仲案字（2019）0127号不予受理通知书，杨全针不服，于2019年8月12日向本院提起诉讼，本院受理后向被告送达了起诉状、举证、应诉通知书及开庭传票。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告杨全针的委托诉讼代理人李双强、被告新亚公司的委托诉讼代理人赵娜、杨新峰到庭参加了诉讼。现已审理终结。杨全针向本院提出诉讼请求：一、请求判令解除原告与被告之间事实上的劳动合同关系。二、请求裁决被告支付原告以下工受伤待遇：1、一次性伤残补助金：本人工资3207.6元(平均工资5346元×60%)×16个月=51321.6元；2、一次性工伤医疗补助金：（年平均工资64148÷12）5346元×16个月=85536元；3、一次性伤残就业补助金平均工资（年平均工资64148÷12）5346元×56个月=299376元；4、住院伙食补助费：（51天+63天+30天）×50元/天=7200元；5、营养费：（51天+63天+30天）×20元/天=2880元；6、停工留薪工资：3207.6×24个月=76982.4元；7、护理费：5346元/月÷30×144天=25660.8元；8、供养亲属抚恤金：消费性支出10392.01×1人÷2=5196元；9、鉴定费300元；10、就医交通费（含住宿费）：5000元；11、经济补偿金：2年×5346元/月=10692元；12、保留残疾辅助器具费及二次治疗等费用另行起诉的权利。庭审中原告增加诉讼请求，要求被告支付原告伤残津贴每月3207.6（省统筹标准5346元的60%）元，时间为10个月，数额共计为22453.2元（3207.6元×70%×10个月）。事实与理由:2018年3月20日晚上11点50左右，原告在工作单位车间复卷机处查看复卷机进纸情况时，不慎脚下打滑导致头碰到复卷机纸缸上，右胳膊被带进复卷机内受伤。随即被送往新乡医学院第三附属医院治疗，后转至解放军第一五三中心医院和解放军第九八八医院治疗。经医院诊断为：1.右前臂、腕、手皮肤及软组织撕脱毁损伤；2.头面部皮肤撕脱伤。被告对原告的伤势治疗支付了部分医疗费用，但未支付原告其他应支费用，经鉴定原告被认定为工伤。后经过原告申请，新乡市劳动能力鉴定委员会于2019年3月12日作出新劳鉴（2019）第159号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告劳动功能障碍程度为：伍级伤残。经原告多次与被告协商，无法就工伤待遇达成一致。原告向新乡县仲裁委申请劳动仲裁，新乡县仲裁委以超过退休年龄为由不予受理。由于被告未能依照有关规定落实原告的工伤保险待遇，给原告带来极大的伤害，为维护原告的正当权益，特提起诉讼。新亚公司辩称，原告已经退休，被告不应向原告支付经济赔偿金。公司已经为原告缴纳了工伤保险。对原告工伤应该享有的工伤待遇愿意在法律法规规定的范围内承担应该承担的法律责任；但对法律没有规定的，被告不应承担。一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付；包括住院伙食、营养费、护理费、交通费、鉴定费应该由工伤保险基金支付。一次性伤残就业补助金已经超过退休年龄，已经不适用河南省工伤保险条例第27条第2款的规定，不应该支持。杨全针主张上述费用由新亚公司承担的理由没有法律依据。停工留薪工资已经发放了278天共计19751元。原告的情况不适用工伤保险条例第36条第1款第2项，不应支持伤残津贴。护理费对天数没有异议，对计算标准有异议，应当以工资为计算标准。按照工伤管理条例33条第1款第2项，前提是经收治医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准，按月发放陪护费。护理费计算过高。经济补偿金不适用劳动工伤待遇。供养亲属抚恤金没有法律依据，不应该得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审调查，本院认定如下：杨全针于2018年1月经招聘进入新亚公司，从事拾纸工作。2018年3月20日晚11时50分左右，原告在新亚公司车间复卷机处查看复卷机进纸情况时，不慎脚滑导致头碰到复卷机纸缸上，右胳膊被带进复卷机内受伤。原告随即被送往新乡医学院第三附属医院治疗，后转至中国人民解放军第一五三中心医院和中国人民解放军第九八八医院治疗，共住院144天，诊断为：1.右前臂、腕、手部皮肤及软组织撕脱毁损伤；2.头面部皮肤撕脱伤。被告对原告的伤势治疗支付了医疗费用。2018年5月28日，经新乡市人力资源和社会保障局认定杨全针所受伤害为工伤。2019年3月12日，新乡市劳动能力鉴定委员会作出新劳鉴（2019）第159号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告劳动功能障碍程度为伍级伤残。杨全针出院后，新亚公司未再通知杨全针参加工作。经原被告协商，原被告无法就工伤待遇达成一致，杨全针提起仲裁申请，新乡县仲裁委作出不予受理通知书，以杨全针超过退休年龄为由对其申请不予受理，杨全针对此不服，向本院提起诉讼。另查明：杨全针受伤前在新亚公司工作期间的岗位工资为每月2640元。新亚公司为杨全针缴纳有工伤保险，2018年3月杨全针发生工伤事故时处于正常参保状态。杨全针受伤后新亚公司支付了其住院期间的医疗费用。本院认为，杨全针与新亚公司自2018年1月起产生劳动合同关系，2018年3月产生工伤，2019年3月12日被鉴定为五级伤残，在此期间，新亚公司无权解除劳动合同，此后至2019年4月17日，新亚公司也并未主张解除劳动合同，双方劳动合同关系持续存在，至2019年4月17日，杨全针已满50周岁，达到法定退休年龄，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，至此，杨全针与新亚公司的劳动合同终止。工伤职工劳动合同终止，用人单位应当依法支付职工的经济补偿金，原告杨全针主张支付经济补偿金符合法律规定。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一、三款的规定，用人单位应当按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。据此，杨全针主张支付经济补偿金2640元/月×1.5个月（2018年1月至2019年4月）=3960元的诉讼请求符合事实和法律规定，本院予以支持，杨全针主张解除劳动合同的诉讼请求及要求支付经济补偿金10692元缺乏法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条的规定，职工已经参加工伤保险的，因工伤发生的医疗费用和康复费用、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费、一次性伤残补助金和一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费均应按照国家规定从工伤保险基金中支付；因杨全针已经参加工伤保险，发生工伤事故后产生的上述费用应当依法从工伤保险基金中支付，其向新亚公司主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费没有法律依据，本院不予支持。对其在新乡市范围内就医产生的交通食宿费，杨全针主张5000元没有充分的证据予以证明，但综合考虑该费用产生的必然性，结合在新乡住院日期、本地生活水平及乘坐不同交通工具的必要性，本院酌定该费用为2500元。关于杨全针请求新亚公司支付一次性伤残就业补助金的问题，依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，五级至十级伤残职工与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付，距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，递减百分之二十，工伤职工距正常退休年龄不足一年的，领取一次性伤残就业补助金按百分之十支付。本院认为，按照上述规定的理解，一次性伤残就业补助金从本质上是对正常工作年龄内伤残就业的补助，职工超过退休年龄后不再具备领取一次性伤残就业补助金的条件。本案中，杨全针与新亚公司终止劳动合同的时间是2019年4月17日，此时杨全针已年满50周岁，已到正常退休年龄，不再具备领取一次性伤残就业补助金的条件，故其主张新亚公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求不能成立，本院不予支持。关于停工留薪期工资和伤残津贴，依据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长；工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇；在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。结合本案，杨全针的停工留薪期依法应自发生工伤事故之日至评定伤残等级之日，即自2018年3月20日至2019年3月12日计11个月零22天，在此期间，新亚公司应当为杨全针支付全额工资福利待遇，因杨全针在新亚公司工作时间较短，无法核算其发生工伤事故前一年的平均每月工资标准，而杨全针的工资发放银行流水显示的在新亚公司工作期间三个月的平均工资低于新乡县最低工资标准，且双方并无书面劳动合同，综上，杨全针的停工留薪期工资福利以新亚公司提供的杨全针的岗位工资标准2640元/月为准，共计30976元【2640×11个月+2640÷30天×22天】，新亚公司已经支付杨全针该款19751元，应当再支付杨全针停工留薪期工资11225元。2019年3月13日至2019年4月17日劳动合同终止，在此期间，因新亚公司未安排杨全针适当工作，依据《工伤保险条例》第三十六条规定，新亚公司应当依法按照本人工资的70%即每月1848元（2640元×70%）支付伤残津贴共计2094.4元。关于护理费，根据《工伤保险条例》的第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。故杨全针主张停工留薪期内住院期间144天的护理费用由新亚公司支付符合法律规定，因杨全针未有护理费标准的证据，依法按照2018年河南省居民服务业标准每年39522元（每天108.2元）标准，该费用共计15580.8元。综上，杨全针与新亚公司的劳动合同自2018年1月至2019年4月17日其年满五十周岁时依法终止，杨全针主张新亚公司支付经济补偿金3960元、因工伤产生的交通食宿费3000元、护理费15580.8元、停工留薪期工资福利30976元、伤残津贴2094.4元符合事实和法律规定，本院予以支持；其他诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十二条第（一）项、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决如下：（2019）限新乡新亚纸业集团股份有限公司于本判决书生效之日起十日内支付杨全针经济补偿金3960元；（2019）限新乡新亚纸业集团股份有限公司于本判决书生效之日起十日内支付杨全针因工伤产生的交通食宿费3000元、住院期间护理费15580.8元、停工留薪期工资福利30976元、伤残津贴2094.4元等共计51651.2元；三、驳回杨全针的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新乡新亚纸业集团股份有限公司承担。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十五日内，通过本院向河南省新乡市中级人民法院提出上诉，并提交书面上诉状一式五份。审判员  李正杰二〇一九年十月二十八日书记员  杨艳慧