江苏省南京市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏01民初2756号 原告：江苏省东晟燃料有限公司，住所地江苏省南京市玄武区玄武大道108号聚慧园4号楼9层。 法定代表人：童希平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周蔚，北京大成（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于东旭，北京大成（南京）律师事务所律师。 被告：张家港保税区鑫东鸣贸易有限公司，住所地江苏省张家港保税区纺织原料市场216-389室。 法定代表人：杨平，该公司执行董事。 被告：杨平，男，1973年4月15日出生，香港特别行政区居民，香港特别行政区身份登记号码：R572384（0），住香港特别行政区九龙土瓜湾翔龙湾5座60D。 原告江苏省东晟燃料有限公司（以下简称东晟公司）因与被告张家港保税区鑫东鸣贸易有限公司（以下简称鑫东鸣公司）、杨平买卖合同纠纷一案，东晟公司于2018年7月10日向江苏省南京市鼓楼区人民法院提起诉讼，该院以案件系涉港民商事纠纷，其无管辖权为由，将该案移送至本院审理。本院于2018年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东晟公司的委托诉讼代理人于东旭到庭参加诉讼，被告鑫东鸣公司、杨平经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 东晟公司向本院提出诉讼请求：1.鑫东鸣公司向东晟公司偿还债务本金人民币5996238.4元（以下币种均为人民币，略写）；2.鑫东鸣公司向东晟公司支付债务利息267453.24元（以6106238.4元为基数，自2015年8月21日至2016年1月14日止，按每日万分之三计算），以及自2016年1月15日起至付清之日止，以5996238.4元为基数，按每日万分之三计算的债务利息；3.鑫东鸣公司承担东晟公司因本案诉讼发生的一审律师费5万元；4.杨平对上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任；5.鑫东鸣公司、杨平承担本案全部诉讼费用。事实和理由：东晟公司与鑫东鸣公司于2014年5月23日签订《煤炭买卖合同》，约定东晟公司向鑫东鸣公司供应煤炭，在东晟公司履行供货义务后，鑫东鸣公司迟迟未付清货款。2014年8月6日，鑫东鸣公司向东晟公司出具《还款协议》（以下称2014年8月6日《还款协议》），确认鑫东鸣公司已向东晟公司采购煤炭共计9106238.4元，仅于2014年6月11日付款300万元，截至2014年8月6日尚欠东晟公司6106238.4元。2015年8月25日，东晟公司与鑫东鸣公司、杨平经对账后共同签订《还款协议》（以下称2015年8月25日《还款协议》），确认截至2015年8月20日鑫东鸣公司每月还款不少于60万元，2016年4月30日前还清所有欠款。自2015年8月1日起至欠款全部还清之日止，鑫东鸣公司按每日万分之三的利率向其支付所欠货款利息；并约定如鑫东鸣公司在上述还款期内，任何一期未能足额还款的，东晟公司有权就全部债权（包括本息、损失赔偿金等）在东晟公司住所地法院提起诉讼，并由鑫东鸣公司承担东晟公司为实现债权所发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；还约定杨平对上述全部债务（包括本息、损失赔偿金及为实现债权所发生的全部费用）承担连带担保责任，直至鑫东鸣公司还清全部欠款止。上述《还款协议》签订后，经东晟公司多次催要，鑫东鸣公司仅于2016年1月15日向其还款11万元。东晟公司于2017年11月22日委托北京大成（南京）律师事务所作为本案诉讼代理方，并签订《委托代理合同》，约定一审代理费5万元，且该款项已经实际支付。综上，鑫东鸣公司、杨平应承担相应责任。 鑫东鸣公司、杨平未作答辩。 东晟公司围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：2014年8月6日的《还款协议》原件、2015年8月25日的《还款协议》原件、2014年5月23日东晟公司与鑫东鸣公司签订的《煤炭买卖合同》复印件、2014年6月4日东晟公司向鑫东鸣公司开具的货款发票原件、2016年1月15日银行《客户回单》原件、《委托代理合同》原件、律师费付款回单原件、律师费支付发票原件。 本院对东晟公司提供的上述证据予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定以下事实： 2014年8月6日，鑫东鸣公司向东晟公司出具《还款协议》，载明：鑫东鸣公司5月26日装东晟公司煤炭于“金泰588”轮1409航次，共计16593吨，共计金额9106238.4元。鑫东鸣公司于6月11日付款300万元，截止到2014年8月6日尚欠6106238.4元，鑫东鸣公司承诺剩余款项在2014年8月30日前还清，如未还清，则承担相应的法律责任。 2015年8月25日，鑫东鸣公司、东晟公司、杨平在南京市签订《还款协议》，约定：1.鑫东鸣公司、东晟公司经对账确认，截止2015年8月20日鑫东鸣公司欠东晟公司煤炭货款本金6106238.4元，利息按原合同计算，杨平对上述债务不持任何异议。经协商鑫东鸣公司承诺分批偿还所欠东晟公司全部货款本息，自协议生效之日起每月还款不少于60万元，2016年4月30日还清所有欠款；2.自2015年8月21日起至欠款还清之日止，鑫东鸣公司按每日万分之三的利率向东晟公司支付所欠货款利息，作为损失赔偿；3.如鑫东鸣公司在上述还款期内，任何一期未能足额还款的，东晟公司有权就全部债权（包括本息、损失赔偿金等）向东晟公司住所地法院提起诉讼，东晟公司为实现债权发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）均由鑫东鸣公司承担；4.杨平承诺对鑫东鸣公司上述全部债务（包括本息、损失赔偿金及东晟公司为实现债权所发生的全部费用）向东晟公司承担连带保证责任，直至鑫东鸣公司还清全部欠款。 开票日期为2014年6月4日的三张增值税发票显示，东晟公司向鑫东鸣公司开具共计32428147.92元的增值税发票。 2016年1月15日，鑫东鸣公司向东晟公司支付货款11万元。 2017年12月1日，东晟公司与北京大成（南京）律师事务所签订《委托代理合同》，东晟公司委托北京大成（南京）律师事务所代理本案诉讼与执行，并约定一审代理费5万元。2019年6月25日的增值税发票显示，东晟公司向北京大成（南京）律师事务所因法律咨询/律师费支付5万元。 本院认为，本案的争议焦点为：1.鑫东鸣公司是否应向东晟公司偿还相应的货款、并支付利息及律师费；2.杨平是否应对鑫东鸣公司的债务承担连带保证责任。 一、关于本案的法律适用问题。因被告杨平系香港特别行政区居民，本案纠纷属于涉港民商事案件，应当比照涉外案件处理。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，原告东晟公司、被告鑫东鸣公司均系内地企业，东晟公司、鑫东鸣公司及杨平于2015年8月25日签订的《还款协议》，签订地为江苏省南京市，且主债务人鑫东鸣公司作为履行义务当事人，故本院确定内地法律为解决本案纠纷的准据法。 二、关于鑫东鸣公司是否应偿还东晟公司相应债务及支付利息、律师费的问题。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条规定，买受人应当按照约定的数额、时间支付价款。本案中，经鑫东鸣公司、东晟公司于2015年8月25日对账确认，截止2015年8月20日鑫东鸣公司欠东晟公司煤炭货款本金6106238.4元，明确于2016年4月30日由鑫东鸣公司还清所有欠款，但鑫东鸣公司于2016年1月15日仅向东晟公司支付货款11万元外，未再支付任何款项，故东晟公司有权向鑫东鸣公司主张未支付的货款5996238.4元（6106238.4元－110000元）。因双方亦对支付利息作出了约定，且该利息率未超过年利率24%，故鑫东鸣公司应以6106238.4元为基数，自2015年8月21日起至2016年1月14日，按每日万分之三的利率向东晟公司支付相应利息267453.24元（6106238.4元×万分之三/天×146天）。自2016年1月15日至欠款还清之日，按每日万分之三的利率向东晟公司支付相应利息。另，2015年8月25日的《还款协议》亦约定由鑫东鸣公司承担因东晟公司为实现债权发生的诉讼费、律师费等，现东晟公司为实现债权已经支付律师费5万元，故该费用也应由鑫东鸣公司承担。 二、杨平是否应对鑫东鸣公司债务承担连带保证责任的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，鑫东鸣公司、东晟公司、杨平于2015年8月25日签订的《还款协议》明确约定，杨平对鑫东鸣公司全部债务向东晟公司承担连带保证责任，直至鑫东鸣公司还清全部欠款。据此，可以认定杨平承担的保证期间不明，应当按照主债务履行期届满之日起二年确定保证期间。因2016年4月30日系案涉主债务履行期届满之日，故杨平承担的保证期间至2018年4月30日结束。东晟公司于2018年7月10日向江苏省南京市鼓楼区人民法院提起本案诉讼，故东晟公司在2018年7月10日向杨平主张担保责任时，已经超过两年的保证期间。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，因债权人东晟公司在规定的保证期间未向保证人杨平主张权益，视为债权人东晟公司放弃对保证人杨平所承担的保证责任，保证人杨平可不再负保证之责，杨平应免除保证责任。故对东晟公司主张由保证人杨平承担连带责任的请求，本院不予支持。 综上，本院对东晟公司主张由鑫东鸣公司承担货款、利息及律师费的请求，依法予以支持；对其要求担保人杨平承担相应连带责任的请求，依法不予支持。鑫东鸣公司、杨平经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，产生的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张家港保税区鑫东鸣贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告江苏省东晟燃料有限公司偿还货款人民币5996238.4元及利息267453.24元（以6106238.4元为基数，自2015年8月21日至2016年1月14日止按每日万分之三计算），及以5996238.4元为基数，自2016年1月15日起按每日万分之三计算至付清之日止的利息； 二、被告张家港保税区鑫东鸣贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告江苏省东晟燃料有限公司支付律师费人民币50000元； 三、驳回原告江苏省东晟燃料有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币63681元，由江苏省东晟燃料有限公司负担31840.5元，由张家港保税区鑫东鸣贸易有限公司负担31840.5元。 如不服本判决，江苏省东晟燃料有限公司、张家港保税区鑫东鸣贸易有限公司可在判决书送达之日起十五日内，杨平可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  姜 欣 审 判 员  蔡晓文 审 判 员  吴 勇 二〇一九年十月十日 法官助理  孙传涛 书 记 员  杨文艳