湖南省蓝山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1127民初923号 原告：郴州市竹山建筑有限公司，住所地:安仁县城关镇东方路。 法定代表人：侯纪仲，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：谷志强,湖南天地人(郴州)律师事务所律师。 被告：湖南德晟纺织服装有限公司,住所地:蓝山县经济开发区东方大道南侧。 法定代表人:李德军，系该公司执行董事。 被告：李德军，男，1968年12月6日出生，汉族，湖南省永州市人，住湖南省永州市冷水滩区。 被告：李景萱，女，1995年1月11日出生，汉族，湖南省永州市人，住湖南省永州市冷水滩区。 原告郴州市竹山建筑有限公司（以下简称郴州竹山建筑公司）与被告湖南德晟纺织服装有限公司（以下简称湖南德晟服装公司）、李德军、李景萱建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月30日受理，本院依法适用普通程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理，原告郴州竹山建筑公司委托诉讼代理人谷志强到庭参加诉讼，被告湖南德晟服装公司、李德军、李景萱经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告郴州竹山建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告湖南德晟服装公司签订的《建筑工程承包合同》；2.判令被告湖南德晟服装公司退还合同保证金2000000元及支付利息1000000元，合计3000000元（利息从2017年3月1日按月利率2%计算2019年4月30日，之后的利息以2000000元为基数按月利率2%计算至被告退还保证金止），被告李德军和李景萱承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费和保全保险费由各被告承担。事实与理由：2016年11月23日，侯廉甲受原告郴州竹山建筑公司与被告湖南德晟服装公司签订《建筑工程承包合同》，约定由原告郴州竹山建筑公司承建福德集团蓝山工业园标准厂房，2016年11月24日，侯廉甲受原告委托按合同约定向被告李德军个人账户转账2000000元，2016年11月29日，被告湖南德晟服装公司及李德军出具收条：今收到侯廉甲合同保证金200万元正，此款超过三个月工程没有开工按月息贰分计付。但时至原告郴州竹山建筑公司起诉时，该工程仍未开工，故原告郴州竹山建筑公司为维护自身合法权益，诉至法院，要求与被告解除合同，退还保证金并支付利息。 被告湖南德晟服装公司、李德军、李景萱未到庭答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告郴州竹山建筑公司向本院提交《建筑工程承包合同》、转账凭条、收条、被告湖南德晟服装公司的工商登记信息、（2017）湘1127民初1358号及（2018）湘11民终1126号民事判决书。上述证据符合证据的真实性、关联性、合法性和具有证明力，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年11月23日，侯廉甲受原告郴州竹山建筑公司委托与被告湖南德晟服装公司签订《建筑工程承包合同》，约定由原告郴州竹山建筑公司承建福德集团蓝山工业园标准厂房，2016年11月24日，侯廉甲受原告委托按照合同约定向被告李德军的个人账户转账2000000元，2016年11月29日，被告湖南德晟服装公司及李德军出具收条：今收到侯廉甲合同保证金200万元正，此款超过三个月工程没有开工按月息贰分计付。此后经原告多次催告,被告湖南德晟服装公司未能能履行义务,让原告依约进场施工。2016年3月,李德军以湖南德晟服装公司的名义与陈昌令(另案处理)对上述同一工程签订建设工程施工合同,以其个人账户收取陈昌令保证金260万元。 另查明，被告湖南德晟服装公司注册资本为30000000元，李德军、李景萱为该公司股东，认缴出资金额分别为24000000元（股份占比为86.6667%）和4000000元（股份占比为13.3333%）。其中李德军实缴出资金额8000000元，李景萱的实缴出资金额2000000元,被告李德军、李景萱的认缴出资日期为2025年12月31日，该公司的登记状态为存续。 本院认为，本案系建设工程合同纠纷。湖南德晟服装公司与郴州竹山建筑公司签订《建筑工程承包合同》，系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规效力性强制性规定，故该合同合法有效。根据原告的诉讼意见及本案的争议焦点如下： 一、郴州竹山建筑公司主张解除《建筑工程承包合同》是否成就。 合同约定，原告郴州竹山建筑公司自签订之日时，一次性向湖南德晟服装公司指定账户（被告李德军个人账户）存入合同保证金2000000元，原告郴州竹山建筑公司于2016年11月24日通过侯廉甲向被告李德军支付2000000元保证金，履行了合同义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第四项规定：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;当事人一方迟延履行债务或者由其他违约行为致使不能实现合同目的；当事人可以解除合同。第九十六条规定：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，时至原告起诉时，湖南德晟服装公司未依合同履行义务,让原告郴州竹山建筑公司进场施工，已构成根本违约，此后郴州竹山建筑公司向湖南德晟服装公司多次催讨保证金，但湖南德晟服装公司既不退还保证金，也不提供具体可行的履约实施方案。导致合同目的无法实现。原告郴州竹山建筑公司通过诉讼方式解除《建筑工程承包合同》的主张合法，应予以支持。 二、被告湖南德晟服装公司是否应承担退还保证金及支付利息的义务。 被告湖南德晟服装公司、李德军于2016年11月29日出具收条，收到保证金200万元，此款超过三个月没开工按月息贰分计付。自被告收到保证金200万元之日至原告起诉时，该工程仍未开工。鉴于该合同已解除，被告湖南德晟服装公司应承担退还保证金的义务。收条中约定月息为2%，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应予以支持。 三、关于李德军是否应当就被告湖南德晟服装公司的债务承担清偿责任的问题。 国家实行银行账户实名制，原则上账户名义人即是账户资金的权利人。同时，根据《中华人民共和国会计法》、《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国企业会计基本准则》等相关规定，公司应当使用单位账户对外开展经营行为，公司账户与管理人员、股东账户之间不得进行非法的资金往来，以保证公司财产的独立性和正常的经济秩序。 被告李德军违反《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国会计法》、《中华人民共和国税收征收管理法》，多次利用的个人账户以公司的名义收取建设工程保证金，使公司与股东之间构成财产混同，公司已经失去了独立承担债务的基础。李德军的行为严重损害了公司债权人的利益，根据《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。故被告李德军应对被告湖南德晟服装公司的债务承担连带责任。 四、关于李景萱是否应当就被告湖南德晟服装公司的债务承担清偿责任的问题。 根据《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条规定：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”依照上述法律规定，被告湖南德晟服装公司作为有限责任公司，具有独立的法人地位，应以其公司法人财产对公司债务承担责任，被告李景萱作为公司股东，以其出资额为限对公司承担责任，仅在公司解散时且公司财产不足以清偿债务时，债权人才有权要求未缴出资的股东在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任。本案中，虽然被告李景萱未实缴公司注册资本，但其认缴出资期限为2025年12月31日，至今尚未届满，湖南德晟服装公司亦未依法进行清算、破产程序或解散，故原告要求被告李景萱对被告湖南德晟服装公司的债务承担连带清偿责任缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告郴州市竹山建筑有限公司与被告湖南德晟纺织服装有限公司签订的《建筑工程承包合同》； 二、限被告湖南德晟纺织服装有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告郴州市竹山建筑有限公司保证金2000000元，利息从2017年3月1日起自付清完毕之日止按月利率2%计付利息； 三、被告李德军对上述债务承担连带法律责任； 四、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30800元，财产保全申请费5000元，财产保全保险费4500元，合计40300元，由被告湖南德晟纺织服装有限公司、李德军负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  王景平 人民陪审员  盘光清 人民陪审员  陈红玲 二〇一九年十月三十日 代理书记员  李丽娟 附本案相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： (一)因不可抗力致使不能实现合同目的; (二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务; (三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行; (四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的; (五)法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。