山东省青岛市李沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0213民初3900号 原告：山东明骏实业有限公司，住所地青岛市李沧区瑞金路47号，统一社会信用代码：91370213550844312M。 法定代表人：王绪锋，职务经理。 委托诉讼代理人：张华，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘倩，北京市盈科（青岛）律师事务所实习律师。 被告：林亚男，女，1993年10月29日出生，汉族，现住山东省平度市。 委托诉讼代理人：吴玲，山东畅海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：段恒侠，山东畅海律师事务所律师。 原告山东明骏实业有限公司（以下简称山东明骏公司）与被告林亚男劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东明骏公司的委托诉讼代理人张华、被告林亚男的委托诉讼代理人吴玲、段恒侠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山东明骏公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原被告之间存在劳务关系，不存在劳动关系；2、依法判令原告不向被告支付2019年1月1日到2019年1月4日工资635.8元、2018年8月1日到2018年8月31日工资差额1000元、2018年9月1日到2018年9月30日工资差额1000元；3、依法判令原告不向被告支付2017年10月4日到2018年9月4日未签订书面劳动合同的二倍工资39200元；4、依法判令原告不向被告支付2018年度带薪年休假工资334.10元；5、依法判令原告不向被告支付2017年9月4日至2019年1月4日解除劳动合同的经济补偿金5186.01元；6、依法判令原告不向被告支付2018年6月、7月、8月、9月的防暑降温费560元；7、诉讼费用由被告依法承担。事实和理由：被告是给原告提供的劳务，原、被告之间存在的是劳务关系，不能使用劳动合同关系处理，因而青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会的裁决是错误的。为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告林亚男辩称，原告的诉讼请求无事实及法律依据，双方之间存在的是劳动关系，仲裁裁决认定的事实清楚，适用法律正确，建议驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对原告提交的青李劳人仲案字（2019）第155号裁决书1份及企业信用信息公示报告1份，被告未提异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提交情况说明1份，欲证实原、被告之间存在劳务关系，而非劳动关系。经质证，被告对该证据的真实性有异议，并称该证据是原告单方制作，无被告签字，无法证明原告的待证事项。该情况说明是原告单方制作，且被告不予认可，不应作为证据对待。 2、被告提交在职证明1份，欲证实被告自2017年9月4日起在原告处工作，职务为出纳。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但称原告提交的证据不能证明双方之间存在劳动关系。被告提交的在职证明加盖有山东明骏公司公章，原告对该公章不申请鉴定，视为对公章的认可，本院对该证据的真实性予以确认。 3、被告提交青岛银行账户交易明细1份，欲证实双方在2017年9月4日至2019年1月4日存在劳动关系，每月工资均由原告法定代表人王绪锋向其转账。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但称被告提交的该证据仅能证明王绪锋与被告之间存在转账记录，说明不了双方之间存在劳动关系。原告对该证据的真实性予以认可，本院对该证据的真实性予以确认。 4、被告提交解除劳动关系通知书及EMS快递回执单各1份，快递单号为1034017974232，回执单显示“拒收退回”，欲证实被告因原告的违法行为提出解除劳动合同。经质证，原告对该证据的真实性有异议，并称从未收到该通知书，无法证明双方之间存在劳动关系。本院确认被告向原告邮寄EMS快递，该快递因原告方拒收而被退回。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 林亚男自2017年9月4日至2019年1月4日在山东明骏公司工作，任出纳职务。山东明骏公司的法定代表人系王绪锋，王绪锋在2017年10月25日至2018年12月26日期间向林亚男账户转账情况：于2017年10月25日转账2567元；于2017年11月29日转账3000元；于2018年1月11日转账3000元；于2018年1月30日转账3500元；于2018年3月7日转账3375元；于2018年3月28日转账2441元；于2018年4月26日转账3500元；于2018年5月28日转账3700元；于2018年6月25日转账3700元；于2018年8月2日转账3700元；于2018年8月27日转账3700元；于2018年9月26日转账2562元；于2018年11月5日转账2611元；于2018年11月29日转账3532元；于2018年12月26日转账3167元。林亚男向山东明骏公司邮寄EMS快递，该快递因山东明骏公司拒收而退回。 林亚男于2019年2月28日向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，请求：1、依法确认林亚男与山东明骏公司自2017年9月4日至2019年1月4日期间存在劳动关系；2、依法裁决山东明骏公司向林亚男支付2018年12月工资3700元，2019年1月1日至2019年4日工资635.8元；3、依法裁决山东明骏公司向林亚男支付2018年8月1日至8月31日工资差额1000元，2019年9月1日至9月30日工资差额1000元；4、依法裁决山东明骏公司向林亚男支付2017年10月4日至2018年9月4日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额40789元；5、依法裁决山东明骏公司向林亚男支付2018年度带薪年休假工资1589.58元；6、依法裁决山东明骏公司向林亚男支付解除劳动合同的经济补偿5186.01元；7、依法裁决山东明骏公司向林亚男支付2017年9月的防暑降温费140元，2018年6、7、8、9月防暑降温费560元。青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月1日作出青李劳人仲案字（2019）第155号裁决书，裁决：1、山东明骏公司与林亚男在2017年9月4日至2019年1月4日期间存在劳动关系；2、山东明骏公司支付林亚男2019年1月1日至2019年1月4日工资635.8元、2018年8月1日至31日的工资差额1000元、2019年9月1日至9月30日工资差额1000元；3、山东明骏公司支付林亚男支付2017年10月4日至2018年9月4日期间未订立书面劳动合同的二倍工资39200元；4、山东明骏公司支付林亚男2018年度带薪年休假工资334.1元；5、山东明骏公司支付林亚男2017年9月4日至2019年1月4日解除劳动合同的经济补偿5186.01元；6、山东明骏公司支付林亚男2018年6月-9月的防暑降温费560元。山东明骏公司不服上述裁决书，向本院提起诉讼。 本院认为，林亚男提交的在职证明足以证实其在山东明骏公司工作，其主张于2019年1月4日向向原告邮寄解除劳动关系通知书，并于当日解除劳动关系。山东明骏公司未提交证据证明与林亚男解除劳动关系，应承担举证不能的法律后果，结合林亚男向山东明骏公司邮寄EMS快递的事实，故本院确认山东明骏公司与林亚男在2017年9月4日至2019年1月4日期间存在劳动关系。 关于原告是否应补发被告工资。原告作为用人单位，应按时向被告支付劳动报酬。被告主张原告欠发其2018年8月1日至2018年8月31日的工资差额1000元、2018年9月1日至2018年9月30日的工资差额1000元、2019年1月1日至2019年1月4日的工资差额635.8元，且被告上述月份的工资明显少于往月，《青岛市企业工资支付规定》第十条规定，用人单位支付工资时应向劳动者提供工资清单，工资清单至少保存2年备查。原告主张已全部发放被告工资，应提交相关证据予以证明，现原告未提交相关证据，故应承担对己不利的法律后果。因此，关于原告要求不应补发被告上述工资差额的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 关于原告是否应向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。原告作为用人单位，应与劳动者签订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动关系。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，原告应于2017年10月4日前与被告签订书面劳动合同。原告未举证证明与被告签订了书面劳动合同，因此，原告应支付被告自2017年10月4日至2018年9月4日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。关于被告的工资数额，被告称双方口头约定：2017年9月4日至2017年12月4日为试用期，工资为3000元/月；2018年1月至2018年4月工资为3500元/月，2018年5月及之后工资为3700元/月，原告未提交证据反驳被告的主张，且结合被告提交的银行卡交易明细，被告的说法与银行的转账数额能够相互印证，因此，本院对被告主张的数额予以采信。故原告应支付被告2017年10月至2018年9月期间的未签订书面劳动合同的工资差额37800元（3000元×3个月+3500元×4个月+3700元×4个月）。 关于原告是否应支付被告2018年度带薪年休假工资。职工连续工作满12个月以上的，应享受带薪年休假。林亚男于2018年9月4日工作满1年。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且符合在本单位工作满1年，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算不足1整天的部分，不享受年休假。折算办法：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天×职工本人全年应向享受的年休假天数）。根据上述折算办法，林亚男在2018年度应享受的带薪年休假天数为1天。林亚男在2018年度平均工资为3633元[(3500元×4个月+3700元×8个月)÷12个月]。《职工带薪年休假条例》第五条约定，对职工应休未休的天数，单位应当按照该职工的日工资收入的300%支付年休假工资报酬。因此，原告应支付被告2018年度应休未休年休假工资334元（3633元÷21.75×1天×200%）。 关于原告是否应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条规定，劳动者因用人单位未依法为其缴纳社会保险而解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。本案原告未给被告缴纳社会保险，被告因此与原告解除劳动合同，原告应支付被告经济补偿。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案被告在原告处工作16个月，因此，原告应支付被告经济补偿金5449.5元（3633元×1.5个月）。林亚男在仲裁阶段仅主张山东明骏公司支付其经济补偿5186.01元，且其未对上述裁决书提起诉讼，系对其权利的自由处分，本院予以准许。因此，原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿金5186.01元。 关于原告是否应支付被告2018年6月、7月、8月、9月的防暑降温费。根据《山东省高温天气劳动保护办法》第九条的规定，原告作为用人单位，应向被告发放防暑降温费。鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，自2015年8月1日起，非高温作业人员防暑降温费标准调整为每人每月140元。原告未提交有效证据证明其曾经向被告发放夏季防暑降温费，应支付被告2018年6月、7月、8月、9月的防暑降温费560元（140元×4个月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《山东省高温天气劳动保护办法》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，《职工带薪年休假条例》第五条，参照《青岛市企业工资支付规定》第十条、鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》，判决如下： 一、原告山东明骏实业有限公司与被告林亚男在2017年9月4日至2019年1月4日期间存在劳动关系； 二、原告山东明骏实业有限公司补发被告林亚男2018年8月1日至2018年8月31日的工资差额1000元、2018年9月1日至2018年9月30日的工资差额1000元、2019年1月1日至2019年1月4日的工资差额635.8元； 三、原告山东明骏实业有限公司支付被告林亚男2017年10月至2018年9月期间的未签订书面劳动合同的工资差额37800元； 四、原告山东明骏实业有限公司支付被告林亚男2018年度带薪年休假工资334元； 五、原告山东明骏实业有限公司支付被告林亚男2017年9月4日至2019年1月4日期间解除劳动合同的经济补偿金5186.01元； 六、原告山东明骏实业有限公司支付被告林亚男2018年6月、7月、8月、9月防暑降温费560元。 上述第二项至第六项合计46515.81元，限原告山东明骏实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告林亚男。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告山东明骏实业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  肖立田 二〇一九年十月三十一日 法官助理张玉翠 书记员张静