重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0109民初11723号原告：佳乐科技有限责任公司，住所地泉州市丰泽区浔美工业区西辅路，统一社会信用代码913505035709690756。法定代表人：林金祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：方羽，福建诺道律师事务所律师。委托诉讼代理人：张杰龙，福建诺道律师事务所律师。被告：重庆天智慧启科技有限公司，住所地重庆市北碚区水土高新技术产业园云汉大道5号附347号，统一社会信用代码91500000MA5U848Q11。法定代表人：焦谋，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱亚军，该公司员工。委托诉讼代理人：何正兴，该公司员工。第三人：泉州佳乐电器有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区浔美工业区西辅路，统一社会信用代码91350503156494748X。法定代表人：林金祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：方羽，福建诺道律师事务所律师。委托诉讼代理人：张杰龙，福建诺道律师事务所律师。原告佳乐科技有限责任公司（以下简称佳乐科技公司）与被告重庆天智慧启科技有限公司（以下简称天智慧启公司）、第三人泉州佳乐电器有限公司（以下简称佳乐电器公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佳乐电器公司的委托诉讼代理人方羽，被告天智慧启公司的委托诉讼代理人朱亚军、何正兴，第三人佳乐科技公司的委托诉讼代理人方羽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳乐科技公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告履行合同，立即支付原告合同预付款103890元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告双方曾经于2018年商讨合作。被告于2018年5月25日向原告下发货款总金额为346300元的采购订货单。2018年6月24日，原、被告达成了《针对金科物业项目代理采购合作协议书》，约定被告向原告采购其定制的设备若干。根据合同约定，在订购单或者合同签订后7个工作日，被告应预付合同金额的30%预付款，根据该订货单的30%计算为103890元，但被告至今未向原告支付。被告的行为导致了原告货物积压，经济损失。为此，原告具状诉至人民法院，请求判如所请。被告天智慧启公司辩称，被告与原告就346300元的设备未建立买卖合同法律关系，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。具体理由如下：1.合作磋商过程中，被告向原告多次发出订立《采购合同》的意思表示，但直到通知的供货时间届满原告仍拒绝签订《采购合同》。2018年5月25日，被告以《订货通知单》的形式向原告明确，预付款在《采购合同》签订后7个工作日内支付原告，交货时间为2018年6月25日。2018年6月14日，为签订《采购合同》，双方以签订《针对金科物业项目代理采购合作协议书》的方式建立采购战略合作关系，并约定实际采购时双方另行签订《采购合同》。2018年6月16日至2018年6月22日，被告通过邮件向原告多次明确，须先签订《采购合同》，方可支付预付款，交货时间为2018年6月25日。2018年6月，双方就《采购合同》的内容多次协商、修改，被告于2018年6月19日将双方确认的《采购合同》电子打印版加盖公章后寄给原告，原告于2018年6月20日收到纸质《采购合同》后突然对付款方式提出异议，并拒绝签订《采购合同》。2、《订货通知单》已明确以签订《采购合同》为条件，现原告拒绝签订《采购合同》，原告以《订货通知单》要求被告支付预付款无法律依据。3、《针对金科物业项目代理采购合作协议书》仅约定了双方的初步合作模式，未约定采购设备的具体数量、价款、交货方式、交货期限、试运行期、保修期等核心内容，双方就具体采购事宜应以双方协商签订《采购合同》为准。4、原告并未向被告供货，且已实际上无法在2018年6月25日向被告供货，被告此次采购目的已无法通过原告实现。第三人佳乐电器公司述称，佳乐电器公司系天智慧启公司“云对讲平台和社区网关合作项目”的中标单位，第三人与被告协商，由原告履行本案买卖合同。第三人认为中标单位与履行方是否一致与本案无关联，合同的相对方系本案的原、被告。经审理查明，2018年4月19日，天智慧启公司向佳乐电器公司发出了《中标通知书》，确定佳乐电器公司为“云对讲平台和社区网关合作项目”的中标单位。2018年5月21日，佳乐电器公司与天智慧启公司就“云对讲平台和社区网关合作项目”召开对接会议，形成了会议纪要，载明：1、我司与天智慧启公司平台合作模式，讨论开启新的合作方式：第三方设备接入，按项目或设备数量收取一定服务费，佳乐和金科进行分成，作为天智慧启后台长期维护的费用。此模式，天智慧启拟定方案进行深入讨论。2、针对云对讲平台开发对接执行方式确认。围绕硬件设备，进行平台对接需求确认，对接进度对应供货设备进度。会后，天智慧启公司需提供相应的项目供货进度计划及对应的平台对接要求给我司，此表格作为我司执行平台对接的详细计划及进度条。3、天智慧启采购的云对讲设备，型号与功能确认变更为：以我司参与天智慧启平台投标时所演示的样机C16的功能标准为准（A7-C16AC-CS10.1-IC-AK-RL-IDC），功能需求：人脸识别、云对讲、蓝牙、二维码、身份证、IC/ID刷卡功能。4、天智慧启5月7日采购的首批云对讲设备，反馈的人脸识别模块体验感问题，我司根据天智慧启公司的要求，重新选购模块，尚在测试，此次对接讨论后天智慧启公司带样品回去，重新确认使用效果，若无异议，后续供货以此模块为准。5、关于天智慧云门禁首批采购的选型及预备下单。目前决定型号为：JLAK-05-IC设备，预计采购量1000台；价格以重庆柳经理报价为准。供货周期会议回复：预计20天（自正式下单之日起），预计6月12日到货。6、此次会议后，天智慧启公司朱经理，先借10台云门禁型号：JLAK-01-IC设备用于项目测试。相关手续详见附表设备确认单，后续由郑晓欣与冯与晴对接商务手续。7、6月5日进行平台测试（具体测试内容，以佳乐郭经理与天智慧启郭经理对接。）2018年5月25日，天智慧启公司向佳乐科技公司发出一份《订货通知单》，载明：设备名称：1.云门禁控制器，型号JLAK-05-ID-金科，数量1000台，单价295元，金额295000元；2.发卡器，型号JLAK-FK-ID，数量171个，单价300元，金额51300元。3.流量卡，1000个，由佳乐电器公司提供流量卡，并含1年通讯费。订单约定生产周期/交货时间30天，2018年6月25日。到货时间，2018年6月25日（到指定收货地点）。定金：103890元，采购合同签订后7个工作日付款（订单总额30%）。货款：207780元，到货验收无误后7个工作日付款（订单总额60%）。尾款：34630元，安装完成试运行3个月无问题后7个工作日付款（订单总额10%）。2018年6月12日，佳乐电器公司向天智慧启公司出具了《授权委托书》，载明：佳乐科技公司系佳乐电器公司全资控股公司且法定代表人相同。佳乐电器公司委托佳乐科技公司向天智慧启公司提供由佳乐电器公司生产、制造或者销售的产品，为我司与贵司合作的指定合作商，其在该合作所提供的产品有我方生产、制造或经销，佳乐科技公司与贵司合作中的一切责任和义务由我司承担责任，以此为证。2018年6月14日，佳乐科技公司（甲方）与天智慧启公司（乙方）签订了《针对金科物业项目代理采购合作协议书》，载明：经乙方申请，甲方同意授予乙方为甲方生产的云对讲、云门禁、云停车、智能充电设备等产品在金科集团全国项目（含金科物业外接项目）的唯一经销商。有效期从本协议签订之日起到2019年12月31日止。货款支付方式：a.预付款：订购单或合同签订后7个工作日，预付合同金额30%；b.提货款：提货后7个工作日支付合同金额的60%；c.尾款：设备安装验收通过之日起（最长期限不超过货到现场4个月）7个工作日支付合同金额10%。庭审中，天智慧启公司举示了一份《采购合同》，合同列明的买卖双方为：天智慧启公司（买方、甲方）、佳乐科技公司（卖方、乙方），甲方向乙方采购楼宇对讲设备及相关产品，该合同载明：甲方向乙方采购楼宇对讲设备及相关产品，具体包括：云门禁控制器，型号JLAK-05-ID-金科，数量1000台，单价265元，金额265000元；2.发卡器，型号JLAK-FK-ID，数量171个，单价300元，金额51300元。3.流量卡，1000个，由佳乐科技公司提供流量卡，并含1年通讯费。合同总金额316300元（含增值税税率16%，注：甲方向乙方付款前，乙方应向甲方提供合法的增值税专票，否则甲方有权暂停支付合同费用且不承担逾期付款违约责任）。双方确认，甲方按照分期付款方式向乙方支付合同价款：本合同签订之日起5个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款30%，即94890元，作为预付款；第二次付款为试运行期结束30日内，甲方应再支付货款总金额的67%，即211921元；余款3%，即9489元，作为质保金，在保修期结束后30日内支付。天智慧启公司称其于2018年6月19日将盖有该公司印章的《采购合同》打印后邮寄给佳乐科技公司盖章。2018年6月20日，佳乐科技公司在收到上述《采购合同》后，通过邮件回复天智慧启公司“1000台蓝牙设备的合同已收到，但是付款方式与贵司已经确认生效的订货单不一致；请贵司及时更正，我司方才能开票。”其间，双方就合同变更问题进行协商未果。2018年6月26日，佳乐科技公司向天智慧启公司发出《供货通知联络函》，载明：关于蓝牙门禁硬件的采购，我司依贵司2018年5月25日订货通知书要求，并依照约定已备好设备，至今仍未收到贵司应支付的设备预付款。请贵司依照订货通知单及代理合作协议书履行，尽快支付预付款，我司方能按约定发货。2018年7月6日，天智慧启公司向佳乐科技公司发出《关于回复佳乐科技公司的函》，载明：由于贵司客观上已无法按《订货通知单》约定的期限向我方实际供货，严重影响我司项目进度，导致此次合作目的无法实现，我司取消此次《订货通知单》，不再接受贵司此次供货，也无向贵司支付任何货款之义务。若对方仍向我司发货的，我司有权拒收，由此产生的货物风险及相关损失由贵司自行承担。本案诉讼过程中，本院对双方之间的纠纷进行了调解，但未达成一致。上述事实，有《中标通知书》、《云对讲平台合作协议书》、《关于云对讲平台与社区网关合作项目对接会议纪要》、《授权委托书》、《采购合同》、《供货通知联络函》、关于回复佳乐科技公司的函》、邮件以及当事人的当庭陈述等在卷为据，足以认定。本院认为，佳乐电器公司与天智慧启公司就“云对讲平台与社区网关合作项目”开展合作，该合作项目一部分是平台，另一部分是与平台相关的设备采购，本案涉及的系平台相关的设备采购部分。经佳乐电器公司与天智慧启公司协商，佳乐电器公司授权佳乐科技公司代其履行案涉合同，故本案中的原、被告系案涉合同的相对方。本案中，佳乐科技公司依据双方之间的2018年5月25日的《订货通知书》以及2018年6月14日签订的《针对金科物业项目代理采购合作协议书》，要求天智慧启公司支付合同预付款103890元。本院认为，《订货通知书》、《针对金科物业项目代理采购合作协议书》，系当事人的真实意思表示，内容未违法法律、行政法规的强制规定，合法有效，对双方均具有约束力。其中，《订货通知单》的内容，包含了双方之间关于相关设备采购的主要条款，特别是货款分期支付的时间以及比例。虽然《订货通知单》约定了《采购合同》签订后7个工作日支付案涉的103890元，但并未约定《采购合同》可以对订货单的货款分期支付的时间以及比例进行调整，但天智慧启公司拟定的《采购合同》对此进行了重新约定，其所作调整并未得到佳乐科技公司的认可，故双方不能签订《采购合同》的原因系天智慧启公司导致，天智慧启公司应承担相应的违约责任。诉讼过程中，本院组织原、被告双方就能否继续履行合同进行了协商，但未达成一致意见。本案中，佳乐科技公司提出的诉讼请求，实为继续履行合同，但原、被告之间的合同项目附有履行期限，在双方欠缺继续履行合同的合意下，不宜判决继续履行合同，故对本案中佳乐科技公司提出的诉讼请求，本院不予支持。佳乐科技公司可依法、依约向天智慧启公司主张其他形式的违约责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第七十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：驳回佳乐科技有限责任公司的诉讼请求。案件受理费2358元，减半收取1179元，由佳乐科技有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  李祥君二〇一九年十月三十日书记员  刘 静