山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终4782号上诉人（原审原告）：烟台鑫丰源电站设备有限公司，住所地烟台市福山区永达街976号。法定代表人：董凯，董事长。委托诉讼代理人：**程，男，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：滕春迅，男，1962年5月12日出生，汉族，住烟台市福山区。委托诉讼代理人：肖家强，山东海峰律师事务所律师。上诉人烟台鑫丰源电站设备有限公司（以下简称鑫丰源电站）因与被上诉人滕春迅劳动争议一案，不服烟台市福山区人民法院（2019）鲁0611民初151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫丰源电站上诉请求：撤销一审判决，依法改判对滕春迅提出的欠发2018年9月1日至2018年11月6日的工资4202.02元不予支持，对经济补偿金请求不予支持；诉讼费用由滕春迅承担或发回重审。事实与理由：滕春迅在退岗申请表上写明的离职原因是个人原因，不是公司与其解除劳动合同，不应支付解除劳动合同经济补偿金，另外滕春迅提供的证据也证明不了其主张。一审计算补偿金数额没有扣除社保费用。滕春迅辩称，鑫丰源电站解除劳动合同违法，未给滕春迅缴纳社保，未足额发放工资，因此上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回其上诉。鑫丰源电站向一审法院起诉请求：1、请求判令对滕春迅提出的经济补偿金20055元不予支持。2、请求判令滕春迅提出的我公司欠发2018年9月1日至2018年11月6日的工资4202.02元不予支持。3、诉讼费用由滕春迅承担。鑫丰源电站为证明其主张，向一审法院提交了以下证据：1.仲裁裁决书复印件及送达回证。证明本案已经过仲裁前置审理。2.公司内部职工退岗审批表原件，表中写明因滕春迅个人原因申请离职，可证明滕春迅系个人原因离职，不存在鑫丰源电站与其解除劳动合同的情形。滕春迅对鑫丰源电站提交的上述证据发表以下质证意见：对证据1真实性无异议。对证据2真实性无异议，对证明内容及证据的形成过程有异议，该证据不能证明是滕春迅主动申请离职，该证据是在2018年11月6日鑫丰源电站作出解除与滕春迅的劳动合同之后，在答应给滕春迅经济补偿金的前提下，滕春迅才签字。滕春迅为证明其主张，向一审法院提交了以下证据：1.2018年11月6日鑫丰源电站作出的解除劳动合同通知书原件。证明鑫丰源电站因公司人事调动、岗位调整等原因作出的解除劳动合同，非滕春迅主动离职，并且该通知书约定鑫丰源电站向滕春迅应支付的经济补偿金的数额。2.2018年11月9日滕春迅与鑫丰源电站财务总监马兰、人事部部长**程的谈话录音，该录音使用滕春迅手机录制。证明鑫丰源电站未按照解除劳动合同通知书的约定向滕春迅支付经济补偿金之后，滕春迅找到鑫丰源电站相关部门负责人。该谈话内容证明鑫丰源电站与滕春迅劳动合同尚未到期，鑫丰源电站就将滕春迅解雇。鑫丰源电站对滕春迅提交的上述证据发表以下质证意见：对证据1真实性无异议，但对该证据的形成过程需要说明的是该证据是我公司与滕春迅协商的表现形式，但最终滕春迅未同意，该证明书双方未达成相关协议。对证据2该录音模糊不清，对真实性有异议，无法证明待证事实的真实性和完整性，请求法院不予采纳。该证据未在仲裁及法定期限内提供，请求法院不予采纳。手机录音属于偷拍偷录，违反公序良俗及证实信用原则，请求法院不予采纳。一审法院认定事实：对滕春迅提交的2018年11月9日滕春迅与鑫丰源电站公司财务总监马兰、人事部部长**程的谈话录音，该录音使用滕春迅手机录制。滕春迅提交该证据的目的在于证明鑫丰源电站未按照解除劳动合同通知书的约定向滕春迅支付经济补偿金之后，滕春迅找到鑫丰源电站相关部门负责人。该谈话内容证明鑫丰源电站与滕春迅劳动合同尚未到期，鑫丰源电站就将滕春迅解雇。鑫丰源电站质证称，该录音模糊不清，对真实性有异议，无法证明待证事实的真实性和完整性，请求法院不予采纳。该证据未在仲裁及法定期限内提供，请求法院不予采纳。手机录音属于偷拍偷录，违反公序良俗及证实信用原则，请求法院不予采纳。因该证据反映了滕春迅与鑫丰源电站财务总监马兰、人事部部长**程的谈话录音情况，鑫丰源电站虽提出异议，但并未否认该录音的真实性，故对该证据的真实性予以确认。滕春迅于2008年4月1日到鑫丰源电站工作，鑫丰源电站与滕春迅签订了劳动合同，鑫丰源电站为滕春迅缴纳了社会保险费。2018年11月6日鑫丰源电站以“公司人事调动、岗位调整，现取消您目前岗位的编制。按照《劳动合同法》的相关规定，‘劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议’”为由向滕春迅出具了解除劳动合同通知书，双方解除了劳动合同。通知书中载明“公司将按照《劳动合同法》中关于经济补偿金的相关规定向劳动者支付相应的经济补偿。您目前的工龄为10年，则应支付您10个月的工资；按照2018年烟台市最低工资标准1910元/月来计算，共应赔偿您的经济补偿金为19100元。”双方解除劳动合同前12个月滕春迅的平均工资低于烟台市最低工资标准。鑫丰源电站已支付了滕春迅2018年5月份至2018年8月份的工资。滕春迅申请劳动仲裁，要求被申请人支付：1、经济补偿22920元；2、2018年5月和6月工资差额共820元，2018年7月工资差额750元，2018年8月工资差额1499.07元；3、2018年9月1日至2018年11月12日的工资4470元。烟台市福山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月8日作出烟福劳人仲案字（2018）第587号裁决书：1、被申请人支付申请人经济补偿20055（1910×10.5）元；2、被申请人支付申请人2018年9月1日至2018年11月6日的工资4202.02（1910×2+1910÷30×6）元；3、申请人的其他请求不予支持。一审法院认为，关于经济补偿金问题：滕春迅系鑫丰源电站职工，于2008年4月1日到鑫丰源电站工作，鑫丰源电站与滕春迅签订了劳动合同，为滕春迅缴纳了社会保险费。2018年11月6日鑫丰源电站以“公司人事调动、岗位调整，现取消您目前岗位的编制。按照《劳动合同法》的相关规定，‘劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议’”为由向滕春迅出具了解除劳动合同通知书，双方解除了劳动合同，鑫丰源电站应依法支付滕春迅经济补偿金，按滕春迅在鑫丰源电站的工作年限10.5年，支付10.5个月工资的经济补偿金，并按烟台市最低工资标准1910元/月的标准计算为20055元。关于工资问题：工资是用人单位依照国家法律法规或劳动合同的约定，支付给本单位职工的劳动报酬，不得克扣或拖欠。鑫丰源电站未支付滕春迅2018年9月1日至2018年11月6日的工资应予补发，按烟台市最低工资标准1910元/月的标准计算为4202.02元。滕春迅在收到仲裁委的裁决后，未在法定期限内提起诉讼，可以认为对仲裁结果的认可。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第48条、第50条，《中华人民共和国劳动合同法》第46条、第47条之规定，判决：烟台鑫丰源电站设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付滕春迅解除劳动合同经济补偿金20055元、2018年9月1日至2018年11月6日工资4202.02元，共计24257.02元。案件受理费10元，由烟台鑫丰源电站设备有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是鑫丰源电站解除双方劳动合同而不是滕春迅辞职，鑫丰源电站理应支付解除劳动合同经济补偿金。计算解除劳动合同经济补偿金的工资是劳动者在劳动合同解除前12个月的平均工资，该工资为应得工资，而不是实发工资，一审按最低工资标准计算已是减轻鑫丰源电站的负担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人烟台鑫丰源电站设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇一九年十月十五日书记员 徐颖欣