山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终4349号上诉人（原审被告）：温州矿山井巷工程有限公司，住所地浙江省温州市百里西路工会大厦2幢1701室。法定代表人：林衡，董事长。委托诉讼代理人：蒋寿功，招远正泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：孙鹏，男，1977年12月12日生，汉族，住招远市。委托诉讼代理人：孙永生，招远君正律通法律服务所法律工作者。上诉人温州矿山井巷工程有限公司（以下简称温州矿山公司）因与被上诉人孙鹏劳动争议一案，不服招远市人民法院（2018）鲁0685民初580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。温州矿山公司上诉请求：1.依法判决撤销（2018）鲁0685民初580号民事判决书，改判依工伤相关法律规定的标准承担赔偿；2.一审案件受理费及二审案件受理费由孙鹏承担。事实与理由：一审法院在判决本院认为中称：“孙鹏在温州矿山公司的分公司因工受伤，依法应享受工伤待遇。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。孙鹏要求温州矿山公司支付孙鹏工伤待遇，符合法律规定依法应予支持。孙鹏应享有的工伤待遇有：停工留薪期工资51300元（5700元/月X9个月）、住院伙食补助费540元（15元/天父36天）、一次性伤残补助金51300元（5700元/月X9个月）、一次性工伤医疗补助金37254元（5322元/个月X7个月）、一次性伤残就业补助金63864元（5322元X12个月）；孙鹏主张护理费3626元，未超法定数额，依法予以照准；孙鹏停工留薪期满后，至其2017年12月提起仲裁要求解除劳动关系止，孙鹏未上班应属待岗状态，依法应享受待岗生活费26446元（1600元/月X70%X4个月+1710元/月X70%X12个月+1810元/月X70%X6个月）……。孙鹏要求与温州矿山井巷工程有限公司招远分公司解除劳动关系请求，依法予以确认和支持。”一审这一认为，显然与事实不符，与法相悖，其所计算的各项赔偿数额，在温州矿山公司没有收到孙鹏的劳动能力鉴定书下，却没有依照《中华人民共和国工伤保险条例》之规定确定赔偿而给予错判。一审判决所查事实不清，证据不足，程序违法。孙鹏辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，予以维持。孙鹏向一审法院诉讼请求：1、解除与温州矿山公司的劳动关系；2、判令温州矿山公司支付孙鹏解除劳动关系经济补偿金22800元、待岗生活费99750元、停工留薪期工资34200元、护理费3626元、住院生活补助费114元、交通费600元、一次性伤残补助金51300元、一次性工伤医疗补助金37254元、一次性伤残就业补助金63864元。一审法院认定事实：2013年7月，温州矿山公司出资成立的温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司招用孙鹏到金亭岭项目部工作，双方未签订劳动合同，工资现金发放实行计件制。2015年5月9日，孙鹏工作时被矿车挤伤左下肢。孙鹏先后在招远市人民医院住院治疗两次，住院计36天，医疗费全部由温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司垫付，并预支付给孙鹏生活费1500元。孙鹏伤愈后再未到温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司工作。2016年7月1日，法院调解确认孙鹏与温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司之间存在劳动关系。2016年9月22日，烟台市人力资源和社会保障局认定孙鹏伤情为工伤。2017年5月22日，烟台市劳动能力鉴定委员会评定孙鹏为伤残九级。2017年，孙鹏向招远市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求1.解除与温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司的劳动关系；2.判令支付孙鹏解除劳动关系经济补偿金22800元、待岗生活费99750元、停工留薪期工资34200元、护理费3626元、住院生活补助费114元、交通费600元、一次性伤残补助金51300元、一次性工伤医疗补助金37254元、一次性伤残就业补助金63864元。2018年1月4日，仲裁委以孙鹏所诉主体不适格为由，决定不予受理。孙鹏不服裁决，以温州矿山公司和其招远分公司为被告诉至一审法院。一审诉讼中,孙鹏申请撤回了对温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司的起诉。孙鹏与温州矿山公司共同确认：孙鹏月均工资为5700元、孙鹏于2013年7月到温州矿山公司工作、孙鹏住院期间预支的生活费1500元可从工伤赔偿款中扣除。2018年9月30日，烟台市劳动能力鉴定委员会确认孙鹏停工留薪期为9个月。孙鹏对其诉讼请求的具体解释和变更：1、因温州矿山公司不能安排孙鹏适当的工作而申请解除劳动关系；2、支付解除劳动关系经济补偿金31350元（5700元×5.5个月）；3、待岗生活费2016年2月到2018年10月5700×70%×32=127680元；4、停工留薪期工资51300元（5700×9个月、2015年5月至2016年1月）、护理费住院36天（1600÷30×36=1920元）有住院病历为证、住院生活补助费1080元（30元×36天）、放弃交通费600元；5、一次性伤残补助金51300元（5700元×9个月）；6、一次性工伤医疗补助金37254元（5322元×7个月）；7、一次性伤残就业补助金63864元（5322元×12个月）；合计365748元。双方举证质证的主要事实：孙鹏出示的证据：1、民事调解书，证明孙鹏与温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司之间存在劳动关系。2、烟台市人力资源和社会保障局工伤认定决定书，证明孙鹏受到的事故伤害被认定为工伤。3、鉴定结论书，证明孙鹏伤情被鉴定为九级。4、鉴定意见书，证明孙鹏的休治时间为6个月，住院期间2人护理，出院后1人护理1个月。5、仲裁裁决书，证明本案已经仲裁。6、企业信息，证明分公司隶属于温州矿山公司。7、烟台市鉴定委员会的公告，证明孙鹏的劳动能力鉴定结论已送达给温州矿山公司。温州矿山公司质证意见：对证据1、真实性无异议。是孙鹏与温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司存在劳动关系。对证据2真实性无异议，其认定也是与分公司之间的工伤。对证据3、对鉴定结论书的法律效力不认可。对证据4、依据工伤保险条例关于工伤鉴定的相关法律规定，孙鹏诉请的休治期产生的赔偿不认可，温州矿山公司认为应当由烟台市劳动能力鉴定委员会对其工伤进行停工留薪期的鉴定，而不是休治期。对证据5、只是证实孙鹏经过了仲裁程序，按照此仲裁书不服的话15日内到法院起诉。对证据6、企业信息需孙鹏提供原件。对证据7、没有加盖公章，也是复印件，温州矿山公司无法确认其真伪。一审法院认为，孙鹏在温州矿山公司的分公司因工受伤，依法应享受工伤待遇。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。孙鹏要求温州矿山公司支付孙鹏工伤待遇，符合法律规定，依法应予支持。孙鹏应享有的工伤待遇有：停工留薪期工资51300元（5700元/月×9个月）、住院伙食补助费540元（15元/天×36天）、一次性伤残补助金51300元（5700元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金37254元（5322元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金63864元（5322元×12个月）；孙鹏主张护理费3626元，未超法定数额，依法予以照准；孙鹏停工留薪期满后，至其2017年12月提起仲裁要求解除劳动关系止，孙鹏未上班应属待岗状态，依法应享受待岗生活费26446元（1600元/月×70%×4个月+1710元/月×70%×12个月+1810元/月×70%×6个月）。孙鹏预支的1500元，应从工伤赔偿款中扣除。孙鹏受伤后再未回到温州矿山公司或其分公司工作，其以温州矿山公司不能安排其适当工作为由要求解除劳动关系，但未提供要求安排工作的相关证据，据此不符合享受解除劳动关系经济补偿金的法定条件，故孙鹏该请求依法不予支持。孙鹏要求与温州矿山公司井巷工程有限公司招远分公司解除劳动关系的请求，依法予以确认和支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条及有关法律规定，一审法院判决：一、温州矿山公司于判决生效后10日内支付给孙鹏停工留薪期工资51300元、护理费3626元、住院生活补助费540元、待岗生活费26446元、一次性伤残补助金51300元、一次性工伤医疗补助金37254元、一次性伤残就业补助金63864元，合计234330元，扣除孙鹏预支的1500元，应实付232830元；二、驳回孙鹏的其他诉讼请求。案件受理费10元，由温州矿山公司负担。二审中，当事人没有提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，孙鹏请求解除双方之间的劳动关系,一审在审理中予以确认和支持，并无不妥，但一审在判项中并未处理，属于漏判，应予纠正。根据孙鹏提交的民事调解书、烟台市人力资源和社会保障局工伤认定决定书、鉴定结论书等证据可以证实孙鹏在温州矿山公司工作并受到工伤的事实，一审法院判决温州矿山公司支付孙鹏相关的工伤待遇及停工留薪期工资、护理费等其他待遇，于法有据，并无不妥。根据孙鹏提交的烟台市鉴定委员会的公告，可以证明孙鹏的劳动能力鉴定结论已送达给温州矿山公司，温州矿山公司上诉主张其未收到劳动能力鉴定结论，且一审判决未按《中华人民工共和国工伤保险条例》之规定确定赔偿数额，理由不成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销招远市人民法院（2018）鲁0685民初580号民事判决；二、孙鹏与温州矿山公司之间的劳动关系于2017年12月解除；三、温州矿山公司于判决生效后10日内支付给孙鹏停工留薪期工资51300元、护理费3626元、住院生活补助费540元、待岗生活费26446元、一次性伤残补助金51300元、一次性工伤医疗补助金37254元、一次性伤残就业补助金63864元，合计234330元，扣除孙鹏预支的1500元，应实付232830元；四、驳回孙鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由温州矿山井巷工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 衣振国审判员 王家国二〇一九年十月八日书记员 徐颖欣