沈阳高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0192民初577号 原告：抚顺德莱克压缩机有限公司，住所地辽宁省抚顺市新抚区福民路正安开发8号楼2单元801号。 法定代表人：史继长，系该公司总经理。 被告：沈阳汇诺知识产权代理有限公司，住所地辽宁省沈阳市大东区滂江街18号龙之梦大厦5002室。 法定代表人：吕荣伟，系该公司经理。 委托诉讼代理人：武彼，系辽宁观策律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王悦，系辽宁观策律师事务所律师。 原告抚顺德莱克压缩机有限公司与被告沈阳汇诺知识产权代理有限公司商标代理合同纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月23日公开开庭进行了审理。原告抚顺德莱克压缩机有限公司的法定代表人史继长，被告沈阳汇诺知识产权代理有限公司的委托诉讼代理人武彼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告抚顺德莱克压缩机有限公司向本院提出诉讼请求：1.因被告故意隐瞒事实的欺诈行为和违约行为，导致原告巨大损失，请求人民法院依法判决解除该合同，判决被告返还代理费，并因该行为承担经济赔偿及由此产生的各项损失；2.判决被告返还代理费并赔偿损失以及产品系列宣传册、铭牌等成本费用和利息损失15000元，并赔偿原告发送图册产生的交通费和人工费以及因此给原告造成的名誉、信誉损失及营销损失等合计50000元人民币；3.请求判决因被告注册商标导致原告可能的侵权损失，由被告承担；4.请求人民法院判决被告承担全部诉讼费。庭审中，原告明确表示第二项诉讼请求为第一项请求的具体解释，并表示撤回第三项诉讼请求。事实与理由：1.原告为发展需要注册商标2枚，分别为压缩机设备“德莱克+文字和图形”和润滑油商标“德莱克斯+文字和图形”，原告将3000元代理费转给了被告。后来被告陆续补充了一些手续并建议润滑油商标加一个“斯”字才能通过，润滑油商标就变成了“德莱克斯+文字和图形”。“斯”在古代汉语中是一个没有意义的词，被告建议只加一个没有意义的词，对商标审查的通过性影响很小，原告质疑被告的专业性及具有欺诈的嫌疑；2.被告没有按商标审验程序履行合同义务，没有对原告商标初审或故意隐瞒真相。被告要做的第一件事就是对客户提供的商标进行检索，有相同或近似的情况，要向客户提出，并规避，反复进行，直到符合《商标审查标准》的规定，然后才能走程序。从引证的商标看：润滑油商标德莱克斯，文字部分与先前已经注册的：德莱克、德尔克斯、德莱普斯。均有3个字相同，整体无含义或者含义无明显区别，根本就无法通过，同时，这几个商标注册时间分别为：2012—12、2017—01、2017—03，与我的注册申请时间相距10个月以上，检索时完全可以检索出来。压缩机商标：“德莱克DELAIKE”与引证商标“克莱德”3字完全相同，只是顺序不同；与引证的商标“德威莱克”3个字完全相同；与引证的“Delaike”商标的字母部分完全相同。根本无法通过。同时，这几个商标注册时间分别为：1997—05—21；2014—03—24；2008—02—25；2010—05—28；与原告的注册申请时间相距最少都在4年以上，检索时完全可以搜得到。这个相似判定明显，与《国家商标审查标准》中相似商标认定条款直接相抵触，代理公司应该作出相似判定。在这种情况下申请，作为专业的代理公司就是对客户不负责，是明显故意隐瞒的欺诈行为，因此请求人民法院依法判决撤销该合同，返还代理费并增加赔偿损失以及由此导致的其他各项损失；3.被告应赔偿给原告造成的各项经济损失。2018年3月25日，原告收到注册商标申请受理通知单，被告业务员告知商标可以使用了，原告开始印制产品系列说明书和铭牌，并派营销员向各市制造业企业发放、宣传，消费了人力和财力，制作网站等，售出的设备也存在着侵权的风险；4.在原告不断询问被告商标注册的情况下，被告隐瞒商标被驳回的事实135天，侵犯了原告的合法权益，也是一种故意隐瞒的欺骗行为。“德莱克”的驳回时间是2018年9月29日，收到“德莱克”驳回通知时间是2019年2月14日；4.从商标注册过程来看，被告有以下三点存在着违约和欺诈行为。第一，被告没有对原告提供的商标进行初审，或者初审了，但是没有履行对原告的告知义务，故意隐瞒事实。第二，被告没有向原告提供驳回通知书的信件日期或者传到电脑里的收到日期。在2018年9月17日上午11点20多分，被告经理李莹要求我申请版权保护，然后我没有同意，然后我就收到了被告向我告知的商标部分驳回通知书，被告应当先告知我商标被部分驳回的情况。第三，德莱克压缩机设备商标在2018年9月27日已经被驳回，被告一直隐瞒，在2019年2月14日我通过其他途径询问这个情况，被告经理李莹不正面告知商标被驳回的情况，当天晚上，被告才将驳回通知发给我，因为驳回通知下达15日内我有权复审，被告的这种行为就是一种违约行为，有欺诈的成分，是一种欺骗。在被告业务员告诉我商标可以使用，我印发1000册产品系列说明书，制作了铭牌，又进行发行，产生了很大费用。在2019年4月27日，被告经理给原告打电话，准备返还我代理费3000元，另外追加损失费2000元，原告没有同意。庭审中本院要求原告明确第三项诉讼请求，原告表示放弃此项诉讼请求，如发生赔偿，另案起诉。 被告辩称，被告已经完成委托任务，且商标已经完成注册的情况下，意图要求答辩人返还代理费用，并赔偿因德莱克公司自身原因所造成的各项损失，违反了诚实信用原则，其主张应当予以全部驳回；二、答辩人在不具有商标检索义务的情况下仍提供增值服务，对案涉商标被部分驳回不具有任何过错，不构成违约，也不应承担任何赔偿责任；三、答辩人不具有任何欺诈行为，不构成违约；四、原告在其2019年2月19日提供的起诉状中第2页第3小点已经自认其2018年9月17日下午14点44分收到商标被驳回文件。原告主张依据商标审查标准进行审查，无合同及法律依据，该标准系国家工商总局批准，供商标局、商评委、商标审查协作中心等全体审查人员使用，并非商标代理人使用的标准，且合同中及相关法律并无初审的义务附加给答辩人。 原、被告围绕本案争议焦点依法提交了证据，本院组织原、被告进行了质证。对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 证据1.商标代理委托合同，因原告与被告均提交了《商标代理委托合同》作为证据，双方提交的合同填制内容有所不同，但庭审中双方均认可约定申请商标的类别为第4类和第7类，对第4类申请的项目为润滑油，对第7类申请的项目为压缩机、干燥剂、过滤器、制氧机、冷冻机及耗材等，双方对合同内容的真实性均无异议，结合原告提供发票、付款转账记录可以证明双方签订合同，原告向被告支付3000元代理费的事实，故本院对该证据予以采信；证据2.《商标受理通知书》两份、《商标部分驳回通知书》两份，因原被告均向本院提交了上述证据，但证明目的不同，此两份证据可以证明涉案两个商标的申请及部分被驳回的事实，本院对这部分事实予以采信；但上述证据既不能证明被告有告知原告商标注册风险的义务，亦不能证明被告未就相关风险向原告进行了说明，故原告的证明目的本院不予认可；证据3.原告提交的设备照片、设计费收据、收据、发票、费用报销管理制度可以证明原告支付了上述费用，但无法证明上述费用与被告为原告代理商标注册之间的关联，无法实现原告的证明目的，本院不予采信；原告提交的原告法定代表人史继长与被告的工作人员褚泰丰的微信聊天截图，可以证明被告告知原告商标局已经受理商标，可以打“TM”使用的事实，但不能证明与原告支付上述费用的关联性，本院不予采信；证据4.原告提供的原告的法定代表人与被告的工作人员吕荣伟、李莹的电话录音及微信对话，被告的工作人员均未在录音中承认自身违约，不能实现原告的证明目的，本院不予采信。5.对于被告提交的《商标合同变更情况说明》，可以证明双方对委托注册的商标样式进行了变更，并由双方进行了确认，本院予以采信；6.被告提交的商标近似查询及结果页面，能够证明“德莱克”文字在商标局网站的可查询部分在第4类、第7类的现状，本院对这部分事实予以采信；7.被告提交的商标注册流程、商标委托代理委托书、官方文件客户签收回执以及证据2中的申请书，可以证明被告受原告委托进行商标注册的整个过程，本院对事实部分予以采信；8.被告提交的商标注册证书2份、微信聊天截图2张以及证据2中的两份驳回通知书，可以证明涉案两个商标的最终注册结果以及被告向原告告知注册结果的事实，本院予以采信； 根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月22日原告抚顺德莱克压缩机有限公司与被告沈阳汇诺知识产权代理有限公司签订了商标代理委托合同，合同约定原告委托被告代理其申请注册商标，在第4类项目上注册“德莱克斯”商标，在第7类项目上注册“德莱克”商标。之后双方签订了《商标合同变更情况说明》，该说明确定被告代理原告以“德莱克斯+DeLaiKeSi+图形”申请第4类商标，以“德莱克精工+DELAIKE+图形”为主要内容申请第7类商标。 庭审中原告称其以微信的方式向被告表示对第4类商标想在润滑油上使用。对第7类的商标申请，想在压缩机、干燥机、过滤器、制氧机、冷冻机等设备上使用，被告对此事实表示认可。 2018年1月3日被告代理原告向国家工商行政管理总局商标局提出商标注册申请，申请将“德莱克斯+DeLaiKeSi+图形”注册为商标，类别为第4类，商标局于2018年1月9日受理了该申请，受理号为28490460。2018年1月4日，被告向国家工商行政管理总局商标局提出商标注册申请，申请将“德莱克精工+DELAIKE+图形”注册为商标，类别为第7类，商标局于2018年1月10日受理了该申请，受理号为28504406。2018年3月25日被告签字确认收到了原告转交的受理通知书。被告将此申请被受理的相关文件通知了原告，并以微信的方式告知原告可以在商标上打伤“TM”使用。 2018年9月6日，商标局作出编号TMZC28490460BFBH01《商标部分驳回通知书》，该通知书驳回了原告在第4类“润滑油、照明用油脂、生物质燃料、除尘制剂、电能、传动带防滑剂、工业用油脂、发动机油”上的商标注册申请。审定了在第4类“蜂蜡、圣诞树用蜡烛”上使用商标的申请，并于2019年3月7日对上述审核通过的商标颁发了第28490460号商标注册证。2018年9月29日，商标局作出TNZC28504406BFBH01《商标部分驳回通知书》，该通知书驳回了原告在第7类“离心机（机器）、压缩机（机器）、压力阀（机器部件）、压力调节器（机器部件）、机器轴、机器传动带、清洗设备”上的商标注册申请。审定了在第7类“气压缸（机器部件、传动轴轴承、压滤机）”上的使用商标的申请，并于2019年3月28日颁发了第28504406号商标注册证。被告于2019年9月17日以微信的方式通知原告其在第4类商标的注册被部分驳回，并将《商标部分驳回通知》的电子文件转给原告。对第7类商标的注册被部分驳回的情况，被告称于2018年10月11日以电话的方式通知了原告，但无证据证明，原告则表示其2019年2月14日才得知该情况。原告认为被告在代理其申请注册商标的过程中，明知原告要求注册的“德莱克”与其他商标构成近似，通过的可能性极小，但是未告知原告，且在商标已经被部分驳回的情况下，仍旧要求其进行版权登记，属于欺诈行为。并且，在所申请的商标被部分驳回之后，未及时告知原告，导致原告没有及时进行复审，属于违约行为。被告在告知原告可以使用商标后，原告进行了产品说明书、宣传、设备铭牌、制作网站等工作，但最终商标没有通过核准，造成了原告的损失，被告应予赔偿，为维护原告的合法权益，起诉来院。 本院认为，根据《商标法实施条例》第八十三条之规定，“商标法所称商标代理，是指接受委托人的委托，以委托人的名义办理商标注册申请、商标评审或者其他商标事宜。”双方签订和合商标代理合同的本质是一种委托合同，双方形成的是委托与被委托的法律关系，被告的权利来源于原告的授权，被告的义务来自合同的约定。涉案合同系双方真实意思表示的体现，应当受到法律保护。根据本案查明的事实，被告已经按照合同约定履行了申请注册、转交材料等绝大部分义务，代理注册商标的全部活动已经完成。涉案合同既不符合约定解除合同的情况，也不存在法定解除合同的情形，故原告主张解除合同的请求，本院不予支持。 对于原告认为被告不专业，明知或者应知原告申请的商标无法通过注册审查，却不告知原告；被告在未告知商标注册申请被部分驳回的的情况下，还在要求其申请版权保护，均属于欺诈的主张。在委托关系中，被告应当按照原告的指示进行商标注册，是否能够获得通过，是由原告所申请注册商标的内容所确定的，而非被告能够完全知晓和确定的内容。被告是否应对商标进行检索并据此告知原告申请注册商标的成功几率，双方在合同中并无约定。原告要求被告能够明确向其告知所申请注册的商标一定能或不能通过审查，既不符合客观规律，也不符合正常的生活常识。原告提供的证据亦不能证明被告明知道商标无法注册而故意隐瞒和欺骗的情形，故原告提出被告存在欺诈的主张，本院不予支持。对于原告提出被告隐瞒商标被部分驳回的事实，反而建议原告申请版权保护的主张属于欺诈的主张，是否进行著作权申请是原告的自主权利，且与商标注册无关联，不能据此认定被告对涉案商标的注册行为存在欺诈，对原告的此项主张，本院对此不予支持。 对于原告认为被告未及时告知商标申请注册的结果，使原告未能及时提请复审属于违约的主张。根据双方签订的合同约定的商标代理委托条款的第9条的约定，“如因乙方工作失误而不能完成甲方的委托事务，并造成甲方的权益受损（不包含因商标注册申请查询时，具有4至6个月左右的空白期不能查询，同时因国家评审人员理解的不同，导致商标被“部分驳回”或“驳回”等，不包括委托事务进入诸如“商标异议”等其他程序）”，乙方应退还甲方相关委托事务的代理费用。本案中，双方签订的商标代理合同，被告应当在原告的委托范围内，按照合同约定办理委托事务，而所申请的商标是否最终被批准注册，不是判断被告是否履行了合同义务的标准。原告未能获得在第4类润滑油项目和第7类压缩机项目的商标注册，从两份《商标部分驳回通知书》可以看出，原告申请注册的商标，从图形上和在先注册的商标有所区别，但文字上与在先注册的商标有相同和近似的情况，对于商标是否应当获准注册是由商标局进行审查，这不是被告能够控制和提前预知的，不属于被告应当履行的义务。从被告提供的证据来看，被告进行了商标注册的申请，提交了申报材料，所申请的商标中的部分类别亦获得了批准，在第4类商标的申请上，相应《商标部分驳回通知书》也及时转交了原告，被告已按照合同约定履行了绝大部分义务。但是，在对第7类商标的注册申请被部分驳回的情况，原告未能提供证据证明其及时向原告转交了《商标部分驳回通知书》，未尽到相应的告知义务，被告对合同的履行存在瑕疵，应当在此范围内承担违约责任。本案涉案合同的标的额为3000元，其中600元为向商标局申请注册的费用，合同约定代理注册的商标为两个，其中对第4类商标的注册被告尽到了合同义务。被告对第7类商标的注册进行了提交申请，转交受理通知等工作，但未及时告知申请部分被驳回的情况。本院综合考量上述情形，酌定被告向原告返还代理费600元。 对于原告要求被告赔偿因商标注册所造成的损失的主张，本案涉案合同是商标代理合同，被告依照原告的指示进行商标注册，商标的权利和义务都归属于原告。如前文所述，被告不应就所代理注册的商标是否能够成功获得商标局的批准承担责任。原告所主张的印制宣传册、制作机器铭牌、制作产品说明书等损失，均属于其自身经营过程中所进行的活动，这些损失应由其自行承担。对于被告提出的是因被告的告知而进行商标使用而导致损失的主张，根据原告提供的证据，双方的对话为“哥，咱家受理号下来了，可以打TM使用了。”被告告知原告的是商标的注册申请已经由商标局受理，打“TM”是表示商标正在注册申请中的意思，原告对此的理解是“就是商标可以使用了”，系原告自身理解错误，由此造成的损失应由其自行承担，故原告的此项主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百一十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告沈阳汇诺知识产权代理有限公司于本判决生效后十日内返还原告抚顺德莱克压缩机有限公司代理费600元； 二、驳回原告抚顺德莱克压缩机有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1，425元，由原告抚顺德莱克压缩机有限公司负担1,400元，由被告沈阳汇诺知识产权代理有限公司负担25元。 如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审判长  王守英 审判员  孙 明 审判员  周德玉 二〇一九年十月十四日 法官助理王东阳 书记员宋婷婷 本判决所依据的相关法律法规 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。