湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0102民初11571号原告：章淑玲，1969年4月27日出生，汉族，住武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：罗玉婷，湖北兴楚律师事务所律师。被告：武汉杰佰利物业管理有限公司，住所地：武汉市东西湖区梨花路399号。法定代表人：朱文祎，该公司总经理兼董事长。委托诉讼代理人：杨牧，男，该公司员工。委托诉讼代理人：**，湖北忠三律师事务所律师。原告章淑玲诉被告武汉杰佰利物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2019年9月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告章淑玲及其委托诉讼代理人罗玉婷、被告武汉杰佰利物业管理有限公司的委托诉讼代理人杨牧、**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章淑玲向本院提出诉讼请求：1、判决确认2014年2月8日至2019年7月17日期间双方存在劳动关系；2、判决被告向原告支付2019年6月21日至7月20日工资差额1,731元（因被告已支付3,369元，总额为5,100元）；3、判决被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金33,150元；4、判决被告向原告支付2014年2月至2019年7月期间未休年休假加班工资19,344元(5,100元/月÷21.75天×5天×5.5年×300%)；5、判决被告向原告支付2014年2月至2019年7月期间休息日加班工资175,393元（5,100元/月÷21.75天×374天×200%）；6、判决被告向原告支付2014年2月至2019年7月期间的法定节假日加班工资42,558元（5,100元/月÷21.75天×11天/年×5.5年×300%）；7、判决被告向原告支付2014年2月至2019年7月期间的延时加班工资377,224元（5,100元/月÷21.75天÷8小时×1560小时/年×5.5年×150%）；8、判决被告向原告支付2019年1月至2019年7月期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额30,600元；9、判决被告支付原告2014年1月至2019年7月期间高温津贴7,128元（4个月×27天/月×12元×5.5年）；10、判决被告向原告支付失业保险损失21,000元（1,500元/月×14个月）；11、判决被告承担诉讼费用。事实和理由：原告于2014年2月入职被告处从事清洗动车组列车的保洁工作，工作地点位于武汉市江岸区二七小路汉口动车车间，工作时间为每晚六点到早上八点，每月休息不超过三天。被告与原告每年签订一次合同，被告未安排原告休过年休假，也未支付年休假加班工资。原告每天工作超过十四小时，每周休息不到一天，法定节假日也在加班，被告均未支付相应的加班工资。被告未给原告办理缴纳各项社会保险，也未支付相应补偿。2019年7月17日，被告在办公地点出具《解除劳动关系通知书》，内容中写到“因原告严重违反安全作业制度解除与原告直接的劳动关系”，原告无法认可劳动关系解除理由拒绝签字，并继续上班。2019年7月20日，工作组领班再次向原告以短信方式发出上述《解除劳动关系通知》，后原告再没上班。原告离职前12个月月均工资约为5,100元。最后一个月工资3,369元对方已支付。综上，为维护原告的合法权益，诉至法院。被告武汉杰佰利物业管理有限公司辩称，原告在2019年4月26日已满50周岁达到退休年龄，故双方2014年2月8日至2019年4月26日期间是劳动关系，2019年4月27日至2019年7月17日期间是劳务关系。我方已足额支付了2019年6月21日至7月17日期间的劳务报酬3,369元，不存在差额。被告解除劳动合同是因为原告存在严重违规行为，原告多次将清洗工具遗留在动车顶上，给动车的运行安全造成了严重隐患，被告也曾因此遭受动车管理单位的处罚，基于这个原因，被告合法解除劳动合同，被告不应向原告支付任何补偿金。从2019年4月27日开始，原告与被告之间是劳务关系，不存在年休假。劳动者主张加班费应当就存在加班事实承担举证责任，根据工资支付暂行条例的规定，对于用人单位而言，工资支付的凭证保存期限为二年，对于超过两年的内容原告应该举证。年休假工资已超过一年的仲裁时效。劳务关系不存在加班工资一说，在此之前，原告要主张加班工资，要有充分的证据证明发生了加班的事实，其次，双方采取的是计件报酬，不是计时报酬，按照原告的月平均工资5,100元和劳动合同约定的计件单价（动车外皮96元一节，车顶是100元一节，受电弓是每组60元）可以推算出原告每月最多工作量是清洗外皮53.1节或者是车顶51节或者受电弓85组，如果按照工作耗时，外皮和车顶一般不超过一个小时，受电弓是0.5小时一组，这样算，原告每月工作耗时最多53小时，按照一周五个工作日计算，每天工作2.4小时，所以不存在加班一说。在双方劳动合同中规定，甲乙双方同意乙方采用不定时工作制，不定时工作制不存在加班的问题。原告没有证据证明存在法定节假日、休息日延时加班的事实。2019年4月27日之后不存在签订无固定期限劳动合同的问题，原告与被告不具备需要签订无固定期限劳动合同的法定条件，该项诉讼请求不应支持。原告室内作业，并无证据显示室内作业达到了高温补贴的条件，该项诉讼请求没有证据支持。根据湖北省失业保险实施办法的规定，失业保险需要一定前提条件，前提条件是非劳动者本人原因中断就业，在本案中，我方合法开除原告，不存在失业保险一说，在原告签署的承诺书中，原告申请不缴纳社保，并由其自行办理缴纳社保、涉及社保所有相关事务均由本人负责，原告提出的失业保险损失没有依据。本院经审理认定事实如下：章淑玲于2014年2月8日入职武汉杰佰利物业管理有限公司从事动车组清洗工作。2014年2月8日至2017年12月31日期间双方已签订劳动合同。双方于2018年1月1日签订的三年期劳动合同（2018年1月1日至2020年12月31日）约定章淑玲的工作内容为清洗受电弓及车顶；公司每月15日向其发放工资，工资实行计件工资制，章淑玲在法定工作时间内按质完成定额，双方约定的定额和计件单价为外皮96元/节、车顶100元/节、受电弓60元/组；章淑玲有下列情形之一的，公司可以解除劳动合同：……2、严重违反公司或业务委托方的规章制度的；……。2019年7月16日中国铁路武汉局集团有限公司武汉动车段就章淑玲2019年7月16日的上述危害动车安全的行为向武汉杰佰利物业管理有限公司出具《关于CRH2A-2469动车组车顶作业遗留物问题通报》，认定武汉杰佰利物业管理有限公司应对此负全部责任，并要求其在公司内部进行责任追究。同日，章淑玲向武汉杰佰利物业管理有限公司出具了《检讨书》，内容为：“本人因工作失误三次在动车顶上遗留工具（2019年5月26日、6月7日、7月15日），危害了生产安全，对甲方和公司造成损害，本人对此表示歉意，特此作出检讨。”武汉杰佰利物业管理有限公司以章淑玲多次严重违反公司和甲方安全作业制度，对工作场所的安全生产活动、国家设施设备财产安全和公共交通造成严重隐患为由，根据企业规章制度和劳动合同规定决定于7月17日解除与章淑玲的劳动关系。章淑玲2019年工作的最后一个月应发工资为3,369元，武汉杰佰利物业管理有限公司已支付。章淑玲离职前月均工资水平为5,100元，武汉杰佰利物业管理有限公司未为其缴纳社保。章淑玲未就加班事实及其工作条件符合领取高温补贴的事实向本院提交证据。武汉杰佰利物业管理有限公司未就章淑玲曾休年休假事实进行举证。章淑玲主张其上述过失并未达到严重的地步，且公司对其工作负有监督检查的义务，故公司解除双方劳动关系违法。章淑玲于2019年7月30日申请劳动争议仲裁，要求确认武汉杰佰利物业管理有限公司与其于2014年2月至2019年7月20日期间存在劳动关系；武汉杰佰利物业管理有限公司向其支付2019年6月21日至7月20日工资5,100元、经济补偿金28,050元、年休假加班工资19,344元、休息日加班工资175,393元、法定节假日加班工资42,558元、2014年2月至2019年7月延时工作加班费377,224元、未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额30,600元、高温津贴7,128元、失业金损失18,000元。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月31日作出岸劳人仲不字【2019】第917号《不予受理通知书》，章淑玲不服，诉至本院。本院认为，章淑玲作为清洗动车组的工作人员应具备工作岗位所需的安全作业意识及职业素养，但其连续发生三次违反安全作业的行为，虽被及时发现未造成实际损害后果，但其行为已严重危及公共安全，对动车组的正常运行造成严重隐患，武汉杰佰利物业管理有限公司也因章淑玲的上述行为被动车运营部门追究责任，武汉杰佰利物业管理有限公司有权以章淑玲多次严重违反安全作业制度为由解除劳动关系。上述解除事由不符合应当支付解除劳动合同经济补偿金的法定情形，故本院对章淑玲主张的经济补偿金，本院不予支持。经双方核实确认章淑玲2019年最后一个月的应发工资为3,369元、且武汉杰佰利物业管理有限公司已支付，故本院对章淑玲主张的工资差额1,731元不予支持。2019年1月至7月17日期间，双方已签订了固定期限劳动合同，现章淑玲主张上述期间的未签无固定期限劳动合同二倍工资，本院对此不予支持。章淑玲在2019年4月28日已满50周岁，但并未开始享受养老保险待遇，且武汉杰佰利物业管理有限公司仍与章淑玲签订劳动合同，故本院依法确认双方劳动关系自2014年2月8日开始持续至2019年7月17日。章淑玲并未就其存在加班事实或者对方掌握加班证据拒不提供进行举证，故本院对章淑玲主张的延时加班费、休息日加班费及法定节假日加班费均不予支持。章淑玲主张武汉杰佰利物业管理有限公司拖欠其2014年至2019年期间的高温津贴7,128元，但其并未就此举证，故本院不予支持。武汉杰佰利物业管理有限公司未为章淑玲缴纳社保，导致章淑玲失业后无法享受失业保险待遇，现章淑玲主张失业保险金损失，本院予以支持，结合其工作年限，按照武汉市中心城区失业金标准，本院酌定为16,368元（1,488元/月×11个月）。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”武汉杰佰利物业管理有限公司无证据证实章淑玲享受了年休假待遇，应对此承担举证不能的后果。但因工资保存期限为两年，故本院仅支持其2018年及2019年度的未休年休假工资的诉请。结合工作年限及当年实际工作天数，章淑玲2018年度可享受5天年休假，2019年度应享受的年休假为2天【（31天+28天+30天+30天+31天+30天+17天）÷365天×5天=2.70天，不足一整天部分不享受年休假】。上述共计7天的未休年休假工资差额为3,282.76元(5,100元/月÷21.75天×7天×200%)，对超出部分，本院不予支持。据此，依据《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告章淑玲与被告武汉杰佰利物业管理有限公司于2014年2月8日至2019年7月17日期间存在劳动关系；二、被告武汉杰佰利物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告章淑玲支付失业保险金损失16,368元；三、被告武汉杰佰利物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告章淑玲支付未休年休假工资差额为3,282.76元；四、驳回原告章淑玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  程春二〇一九年十月二十八日书记员  郭文书记员  薛斌