广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0305民初18821号原告：深圳市中影鑫华文化传媒有限公司，住所地深圳市坪山区坪山街道东纵路142号303，统一社会信用代码91440300MA5EHDBY53。法定代表人：黄奕鑫，董事长兼总经理。原告：李昆，男，汉族，1995年3月5日出生，身份证地址广东省深圳市龙岗区，两原告共同委托诉讼代理人：林婷兰，广东万诺律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：杨中硕，广东万诺律师事务所律师。被告：中影星耀平山影城（深圳）有限公司，住所地深圳市南山区桃源街道平山村379号平康苑3F2-10，统一社会信用代码91440300MA5ED8B01L。法定代表人：陈志祥，总经理。委托诉讼代理人：李嘉靖，广东易春秋律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭耀洲，广东易春秋律师事务所律师。第三人：中影星耀（深圳）影业有限公司，住所地深圳市南山区桃源街道丽山路8号3F1，统一社会信用代码91440300MA5DP82Q15。法定代表人：陈亦欢。原告深圳市中影鑫华文化传媒有限公司、李昆诉被告中影星耀平山影城（深圳）有限公司、第三人中影星耀（深圳）影业有限公司公司决议纠纷一案，本院于2018年9月5日受理后，先依法适用简易程序，于2018年11月14日公开开庭进行了审理。两原告共同委托诉讼代理人林婷兰、杨中硕到庭参加了诉讼，被告、第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。后因案情复杂，转为普通程序，并于2019年9月26日公开开庭进行了审理，两原告共同委托诉讼代理人林婷兰，被告委托诉讼代理人李嘉靖到庭参加了诉讼，第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理本案现已审理终结。原告深圳市中影鑫华文化传媒有限公司、李昆向本院提出诉讼请求：1、判令撤销被告于2018年7月4日作出的公司章程及公司章程修正案的备案，并撤销同意被告作出2018年7月4日作出的公司章程及公司章程修正案备案的股东会决议；2、判令由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：两原告与第三人均为深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）的合伙人，出资比例分别为：原告深圳市中影鑫华文化传媒有限公司出资比例85.523809%，为有限合伙人；原告李昆出资比例14.285714%，为有限合伙；第三人出资比例0.190476%，为普通合伙人。深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）的执行事务合伙人为第三人，其委派代表为陈纯效。深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）为本案被告的法人股东，持股比例35%。在被告2018年7月4日进行公司章程的变更之前，其享有被告公司35%的表决权。2018年7月4日、2018年8月7日被告分别进行了公司章程的变更，将深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）在被告处的表决权降低为13%，并对被告公司其他经营事项的批准、审核程序也进行了相应的变更。两原告共同认为上述章程的变更严重侵害了深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）在被告处的股东权益，且该章程的变更并不是深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）的真实意思表示。遂依据《中华人民共和国公司法》及其相关司法解释的规定，向贵院申请撤销上述变更的公司章程或公司章程修正案的备案。鉴于执行事务合伙人第三人怠于行使权利，且恶意造成合伙企业重大损失，深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）的其他股东已经形成一致意见将其除名。但至今第三人未将合伙企业的公章归还于合伙企业。综上，为避免合伙企业在被告处股东权益进一步受损，两原告依据《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条第七款规定，依法提起诉讼。被告中影星耀平山影城（深圳）有限公司辩称，原告的诉讼请求没有法律、事实依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。1、原告的主体不适格，无权提起诉讼，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（四）》第2条规定，请求撤销股东会或者股东大会董事会决议的原告应当在起诉时具备股东资格，本案中原告不是答辩人的股东，只是答辩人其中一个股东的深圳市平康影视投资合伙企业（有限合伙）的合伙人，所以无权提起诉讼。2、根据《中华人民共和国合伙企业法》第37条的规定合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意第三人，本案中，中影星耀（深圳）影业有限公司是深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）的执行事务人，其代表合伙企业作出股东会决议的行为是在除名前作出的，合法有效。3、答辩人股东会决议的内容符合法律行政法规的规定，符合法定程序和公司章程的规定，不具有可撤销的情形。4、原告依据《中华人民共和国合伙企业法》第六十七条第八款、第六十八条第七款规定，本案中作出股东会决议的行为是执行事务合伙人积极行使权利的行为，不是予以行使权利的行为，原告无权根据本条规定提起诉讼，对原告滥用诉权的行为答辩人保留追究其赔偿损失的责任。5、两原告将第三人的执行事务合伙人除名的行为是不合法的，是利用合伙人人数多的地位恶意串通损害执行合伙人利益的行为，该除名不具有合法性，不具有法律效力，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人中影星耀（深圳）影业有限公司未陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：根据深圳市市场和质量监督管理局的公示信息：被告成立于2017年3月3日，注册资本1500万元，股东及出资比例如下：中影星耀（深圳）影业有限公司出资375万元，占有25%的股权，深圳市平山影院投资合伙企业（有限合伙）出资600万元，占有40%的股权，深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）出资525万元，占有35%的股权。被告于2017年8月8日作出公司的章程第二十三条规定：“股东会会议由股东按出资比例行使表决权。公司增加或减少注册资本的决议以及公司合并、分立、解散、或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东同意。公司股东会、执行董事决定的内容违反法律、行政法规的无效。股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者股东会决议、执行董事决定的内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应的担保。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会决议、执行董事决定已办理登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第二十五条：“股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事因特殊原因不能履行职务时，由执行董事指事实上的股东召集并主持。”第二十六条：“召开股东会议，应当于会议召开十五日前以书面方式或其他方式通知全体股东，股东因故不能出席时，可委托代理人参加。一般情况下，经使用体股东人数半数以上，并且代表二分之一以上有表决权的股东同意，股东会决议有效。”被告于2018年7月4日在深圳市市场和质量监督管理委员会办理公司办理了章程变更备案，变更后的章程第二十五条规定：“股东会会议不按各股东认缴的出资比例行使表决权，各股东一致决定，根据各股东在公司发展中提供出资或其他资源的重要性的差异，特确定以下固定的决权比例：股东中影星耀深圳影业有限公司享有67%的表决权，股东深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）享有13%的表决权，股东深圳市平山影院投资合伙企业（有限合伙）享有20%的表决权。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。除上述情形的股东会决议，应经代表二分之一以上表决权的股东通过，公司股东会、执行董事的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会、执行董事的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。公司根据股东会、执行董事决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。”2018年8月7日，被告再次在深圳市市场和质量监督管理委员会办理办理了章程变更备案，仍保留2018年7月4日备案的章程中第二十五条的规定。另查，深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）在深圳市市场和质量监督管理委员会登记的合伙人为：李昆、原告、第三人，其中第三人为执行事务合伙人，李昆认缴出资额为75万元，出资比例为14.285714%；原告认缴出资额为449万元，出资比例为85.523809%；第三人认缴出资额为1万元，出资比例为0.190476%。2018年8月29日，深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）作出合伙人决议，称鉴于第三人擅自同意变更本合伙企业享有中影星耀平山影城（深圳）有限公司35%的表决权的权益降低为13%，严重损害了合伙企业的合法权益，两原告一致同意作出如下决议：对第三人进行除名，其不再享有合伙人身份，撤销其作为执行事务合伙人的委托；原告深圳市中影鑫华文化传媒有限公司变更为普通合伙人，担任深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）的执行事务合伙人等，并要求第三人在收到本合伙为决议之日立即向法院申请撤销2018年7月4日、2018年8月7日修订的章程。两原告向本院提交了顺丰速运快递单，拟证明其已向第三人发出该决议。中影星耀（深圳）影业有限公司曾以深圳市中影鑫华文化传媒有限公司、李昆为共同被告，向深圳市龙岗区人民法院提起合伙企业纠纷诉讼，诉讼请求为：确认深圳市中影鑫华文化传媒有限公司、李昆于2018年8月29日作出的《深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）合伙人决议》无效，案号为（2018）粤0307民初17216号。2019年3月20日，深圳市龙岗区人民法院裁定准许中影星耀（深圳）影业有限公司撤回起诉。被告向本院提交了其于2018年7月4日作出的《股东会决议》，内容为：经全部股东决定，一致同意对公司章程进行修改，被告提交的该股东会决议修改后的章程与被告于2018年7月4日在深圳市市场监督和质量管理委员会备案的章程内容一致。该股东会决议上盖有“中影星耀（深圳）影业有限公司”、“深圳市平山影院投资合伙企业（有限合伙）”、“深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）”的公章。又查，本案两原告曾于2018年8月31日通过网上向本院申请立案，后因两原告于2018年9月4日现场提交本案材料撤回网上立案申请。本院认为，本案的争议焦点在于：1、原告是否有权提起本案之诉；2、被告于2018年7月4日作出的变更公司章程的股东会决议是否应当撤销。关于第1个争议焦点，第一，《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条规定：“有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（二）对企业的经营管理提出建议；（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（八）依法为本企业提供担保。”本案中，两原告及第三人于2018年8月9日之前均为深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）的合伙人，其中第三人为执行事务合伙人，两原告曾于2018年8月29日作出合伙人决议，请第三人代表深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）起诉撤销中影星耀平山影城（深圳）有限公司于2018年7月4日作出的股东会决议，但第三人未代表深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）起诉，两原告作为深圳市平康影院投资合伙企业（有限合伙）的合伙人，有权依据上述法律规定以自己的名义提起诉讼。第二，《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”被告于2018年7月4日作出的修改公司章程的股东会决议，两原告曾于2018年8月31日通过网上向本院申请立案，后于2018年9月4日现场提交立案材料，故原告第一次网上提交立案的时间未超过上述法律规定的六十日。关于第2个争议焦点，本案被告为有限责任公司，根据《中华人民共和国公司法》第三十七条规定：“股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章”，被告于2018年7月4日修改了公司章程，被告提交的修改章程的股东会决议上盖有被告的三名股东的公章，无论被告是否召开股东会，被告全体股东在作出修改公司章程的决定上盖章或签字，亦符合法律规定的修改公司章程的规定，原告请求撤销被告于2018年7月4日作出的修改公司章程的股东会决议等诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条，《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告深圳市中影鑫华文化传媒有限公司、李昆全部诉讼请求。本案受理费100元，由原告深圳市中影鑫华文化传媒有限公司、李昆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  丁明君人民陪审员  林美琴人民陪审员  郑玉璇二〇一九年十月三十一日书 记 员  张捷彧附相关法条：《中华人民共和国公司法》第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国合伙企业法》第六十八条有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（二）对企业的经营管理提出建议；（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（八）依法为本企业提供担保。