贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0602民初2893号原告：铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部，住所地：铜仁市碧江区芭蕉村芭蕉小学对面。经营者：习志勇，男，1963年4月21日出生，汉族，住江西省吉安市峡江县。委托诉讼代理人：李文军，贵州邦宇律师事务所律师，授权范围为特别授权。委托诉讼代理人：黄文婷，贵州邦宇律师事务所律师，授权范围为特别授权。被告：贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司，住所地：贵州省铜仁市大龙龙晟财富中心8楼。法定代表人：姚源桥，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄海辉，湖南五之律师事务所律师，授权范围为特别授权。原告铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部（以下简称鸿盛达经营部）与被告贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司（以下简称创利恒公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鸿盛达经营部的委托诉讼代理人李文军、黄文婷、被告创利恒公司的委托诉讼代理人黄海辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告鸿盛达经营部向本院提出诉讼请求：1．依法解除原、被告双方签订的《建筑器材租赁合同》；2．判令被告立即向原告支付从2018年12月24日起至款项付清之日止的租金及各项赔偿费用（暂时计算至2019年7月31日为769,115元）；3．判令被告立即向原告支付违约金393,856元；4．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年11月18日，原告与被告签订了《建筑器材租赁合同》，合同约定：被告因承建大龙开发区汉泥坎工程，特需向原告租赁器材，租赁期限为：2017年11月18日起至2018年2月17日止；租赁设备为：被告预计承租原告建筑搭建用钢管400吨，扣件按配比130套/吨（实际承租数量和品名以原、被告双方工作人员签字的材料出库单为依据）；租金支付期限：双方约定每月月底为该月租金对账日，乙方应派人员于当日会同甲方对账，核对后签字确认，对账后5日内付清当月所有的租金，如被告逾期超过30天未支付租金，则原告有权终止合同和材料供应；如被告在60日内仍没有缴纳租金并没有和原告协商，原告有权拖回被告租赁物资，所产生的一切费用均由被告承担，直至被告付清所有欠款，被告逾期支付租金，按拖欠租金总额每日加付千分之三的违约金。合同签订后，原告按约定将建筑设备交付被告，被告使用至今。2018年11月23日被告仅支付原告租金50,000元，后经原告多次催收，被告均未支付原告剩余部分租金。从2018年12月24日起截止至2019年7月31日止，被告共欠付原告的租金及各项费用总额为949,115元，扣除被告已经支付的50,000元以及被告已经支付的押金130,000元，被告尚欠原告租金769,115元。另外，依据原、被告双方签订的《建筑器材租赁合同》约定，被告还应支付原告违约金，被告从2018年12月24日起至2019年7月31日止共计违约天数为220天，应付违约金为393,856元。原告特起诉至人民法院，提出前述诉讼请求。被告创利恒公司辩称，1、原告鸿盛达经营部所诉的诉讼主体不适格，案涉工地也不是原告诉状中所称的大龙开发区汉泥坎工程，被告推断应该是大龙经济开发区大龙堡2号地块棚户区改造建设项目第三标段2期工地，该工地的承建方是安徽水利开发股份有限公司，承建方将脚手架又分包给了贵州会贤建筑劳务有限公司，对此，原告经营者习志勇与另外一个姓康的合伙人是知情的，并且在贵州会贤建筑劳务有限公司诉安徽水利开发股份有限公司一案中，原告的经营者习志勇作为证人出庭作证，证明其租赁部的架管是用于大龙经济开发区大龙堡2号地块棚户区改造建设项目第三标段2期工地，与被告毫无关联。被告至今只承建了一个项目，承建的项目不是案涉项目，根据合同法的规定建筑器材合同是实践合同不是诺成合同，因此，原告起诉的主体错误；2、原告对租金的诉求是单方统计的数据，没有证据支撑，也没有与合同相对人人进行结算；3、原告对违约金的诉求没有事实及法律依据，在事实方面原告并没有实际损失的证据，并且案涉合同是原告拟定的格式合同，合同上没有尽到提醒与告知的义务，也没有加大字体特别提示；4、据合同签字人杨维所称，前期已经支付原告租金38万元，原告并未扣减，被告建议原告秉承实事求是的原则，向合同相对方主张诉求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的事实和证据，本院予以认定并在卷佐证，对双方当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：原告提交的《建筑器材租赁合同》，被告认为该合同尾页签章处所盖的公章不是其公司的真实印章，但并未在本院指定的期限向本院申请鉴定，视为其放弃举证权利，故，本院对该《建筑器材租赁合同》的真实性予以认定。对原告提交的2017年12月16日编号0005882的发货凭证，被告认为该凭证承租方处签字的是姚元镜，不是杨伟的签字，本院认为，原告未提供证据证明该凭证右下角的承租方处姚元镜的签字得到杨伟的授权或追认，不能证明与本案具有关联性，故，对该证据的证明目的，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月18日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《建筑器材租赁合同》，约定：乙方因承建大龙开发区汉泥垅工程施工需要租赁建筑器材，甲、乙双方经协商，就租赁建筑器材事宜达成一致。第一条：乙方预计承租甲方建筑搭架用钢管400吨，扣件按配比130套/吨（实际承租数量和品名以双方工作人员签字的材料出库单为依据）。第二条租赁期限为自2017年11月18日起至2018年2月17日止。第三条租赁期限到期，乙方未全部返还租赁物或继续承租租赁物的，应在本合同期满十日内与本公司重新签订合同，否则本合同继续有效，租赁期限视为不定期。第四条未经甲方同意，乙方不得将租赁物转租、转借或转移到其他地点使用，否则甲方有权提前终止本合同并要求乙方双倍支付租金。第五条乙方在提取租赁物前须向甲方交付押金，租赁期间押金不冲抵租金，租赁物全部返还后，双方结算时再退还押金，收取钢管，扣件押金预付100,000元。第六条租赁物提货与归还地点均为滨江大道芭蕉村小学正对面场地，装车、卸车管理费和运输费用均由乙方承担。第七条租金单价标准为：钢管48＊2.75，价格0.01元/米/日，并约定260米钢管折算为一吨；扣件1.6斤，价格0.008元/套/日，并约定1000套扣件折算为一吨；U顶托50-70公分，价格0.03元/支/日，并约定4000套顶托折算为一吨；接管10-50公分，价格0.02元/支/月，并约定800个套筒折算为一吨。第八条租金计算方式及支付期限1、起租时间不得低于三个月，不足三个月按三个月算，按双方经办人签字的发货单日期起计算租赁时间，按归还材料收货单日期止计算结算时间，租金结算凭证以双方工作人员签字的材料出库单和材料退货单为凭据。2、租金支付期限：双方约定每月月底为改约租金对账日，乙方应派人员于当日会同甲方对账，核对后签字确认，对账后5日内付清当月所有的租金，如乙方逾期超过30天未支付租金，则甲方有权终止合同和材料供应；如乙方在60日内仍没有缴纳租金并没有和甲方协商，甲方有权拖回乙方所有租赁物资，所产生的一切费用均由乙方承担；直至乙方付清所有欠款，乙方逾期支付租金，按拖欠租金总额每日加付千分之三的违约金。第九条乙方领取租赁物时应认真负责对租赁物资进行验收，发现质量有问题的有权当场拒收，由甲方负责更换符合质量的租赁物。乙方工作人员在材料出库单上签字后，视为交付的租赁物验收合格，乙方在使用时发生的任何问题均与甲方无关。第十条乙方在领取、返还租赁物时，须按以下标准交纳维修费用：返还顶托清洗费单价1元/根，返还扣件清洗费单价0.1元/个，领取租赁物装车费单机15元/吨，返还钢管上垛力资费单价9元/吨，返还由乙方按照甲方要求负责清点，分类单价9元/吨，领取/返还10-50公分套筒上、下车费33元/吨，领取/返还顶托上下车费0.1元/根。第十二条租赁物如有丢失或毁损，乙方应予赔偿，在赔偿款未付清乙方应继续支付租金。毁损、丢失租赁物的赔偿单价以当地现行的市场价格100%赔偿，扣件螺丝、螺杆丢失赔偿单价按每套1.1元计算。第十五条本合同自双方签字盖章后生效，至双方所有权利义务履行完毕后终止。第十六条乙方收料员杨伟并且提供合同人和收料员的身份证复印件一份。合同尾页甲方签章处鸿盛达经营部的盖章确认，下方授权代表处有习志勇的签字，乙方签章处有唐星加的签字以及创利恒公司的盖章确认，下方授权代表处有杨伟的签字。上述合同签订后，2017年11月21日，原告向被告发货并制作编号0003184发货凭证，载明发放钢管8500.8米，扣件3840个、顶托400个、钢管铁箍8个；2017年11月22日，原告向被告发货并制作编号0003193发货凭证，载明发放钢管6470米，扣件3600个、顶托600个，钢管箍筋36个；2017年11月24日，原告向被告发货并制作编号0003201发货凭证，载明发放钢管5609米，扣件3150个、箍筋6个；2017年11月25日，原告向被告发货并制作编号0003208发货凭证，载明发放钢管3020米，扣件1800个；2017年11月27日，原告向被告发货并制作编号0005977发货凭证，载明发放钢管6372.4米，扣件3750个、套筒800个；2017年11月29日，原告向被告发货并制作编号0005984发货凭证，载明发放钢管9035.4米，扣件3690个、套筒400个、钢管箍40个；2017年11月30日，原告向被告发货并制作编号0005987发货凭证，载明发放钢管7846.5米，扣件7400个、箍筋34个；2017年12月2日，原告向被告发货并制作编号0005994发货凭证，载明发放钢管5905.1米，钢管箍20个；2017年12月5日，原告向被告发货并制作编号0003062发货凭证，载明发放钢管4874.1米，扣件570个，套筒240套；2017年12月6日，原告向被告发货并制作编号0003065发货凭证，载明发放钢管5620米，扣件11104个，箍筋18个；2017年12月7日，原告向被告发货并制作编号0003068发货凭证，载明发放钢管1825.6米，扣件7030个，箍筋26个；2017年12月12日，原告向被告发货并制作编号0003080发货凭证，载明发放钢管9644.8米，钢管箍12个，套筒622套；2017年12月15日，原告向被告发货并制作编号0003088发货凭证，载明发放钢管33.9米，扣件10540个；2017年12月17日，原告向被告发货并制作编号0005886发货凭证，载明发放钢管6645.4米，钢管铁箍12个，扣件7600个；2017年12月19日，原告向被告发货并制作编号0005889发货凭证，载明发放钢管4955米，箍筋12个，扣件4380个；2018年1月11日，原告向被告发货并制作编号0003116发货凭证，载明发放扣件1500个；2018年1月14日，原告向被告发货并制作编号0003216发货凭证，载明发放钢管3840米，扣件6330个；2018年1月18日，原告向被告发货并制作编号0003226发货凭证，载明发放钢管3840米，扣件3120个，箍筋8个；上述发货凭证均有杨伟在承租方处签字确认。2018年4月10日，杨伟退还原告钢管4528.7米、扣件11个（其中无杆无帽6个）、顶托511个，套筒10个。2018年4月15日，杨伟退还原告钢管3441.6米、扣件1928个（其中无杆无帽1534个）、套筒8个。2018年4月17日，杨伟退还原告钢管3273.7米、扣件4924个（其中无杆无帽2719个）、顶托18个（其中无帽3个）、套筒418个。2018年4月21日，杨伟退还原告钢管4342.5米、扣件208个（其中无杆无帽90个）、套筒3个。2018年4月24日，杨伟退还原告钢管3879米（其中弯曲14根）、扣件77个（其中无杆无帽16个）。2018年5月24日，杨伟退还原告钢管5103.5米（其中弯曲27根）、扣件158个（其中无杆无帽124个）。2018年5月28日，杨伟退还原告钢管3695.4米（其中弯曲15根）。2018年7月11日，杨伟退还原告钢管2145.4米（其中弯曲13根）、扣件6631个（其中无杆无帽184个）。顶托453个（其中无帽18个）。2019年1月25日，杨伟退还原告钢管10522.9米（其中弯曲171根）、扣件81个。2019年1月26日，杨伟退还原告钢管3786米（其中弯曲29根）、扣件3934个（其中无杆无帽638个）、顶托5个、套筒11个。2019年1月27日，杨伟退还原告钢管9199.1米（其中弯曲156根）、扣件3166个（其中无杆无帽631个）。2019年1月28日，杨伟退还原告钢管7314.5米（其中弯曲203根）、扣件1259个（其中无杆无帽333个）、顶托3个、套筒15个。2019年1月30日，杨伟退还原告钢管6187.5米（其中弯曲116根）、扣件6980个（其中无杆无帽1524个）、顶托4个、套筒75个。2019年2月22日，杨伟退还原告钢管14453米（其中弯曲28根）、扣件6804个（其中无杆无帽1173个）、套筒21个。2019年2月23日，杨伟退还原告钢管3127.7米（其中弯曲13根）、扣件2868个（其中无杆无帽538个）。2019年2月24日，杨伟退还原告钢管5253.5米（其中弯曲38根）、扣件50个（其中无杆无帽12个）、套筒3个。2019年3月2日，杨伟退还原告钢管4.5米、扣件20021个（其中无杆无帽3326个）、套筒10个、箍筋107个。综上，截止2019年3月2日，被告尚欠原告钢管3779.5米、扣件20304个、顶托6个、套筒（接管）1488个未退还。归还的扣件中无杆无帽的12882个，套筒无帽的21个。杨伟向原告支付的押金及租金时间及金额具体分别为：2017年11月21日支付钢管、扣件押金20,000元，2017年11月29日支付钢管、扣件、顶托押金8,000元，2017年12月2日支付钢管、扣件押金10,000元，2017年12月5日支付钢管押金30,000元，2017年12月7日支付钢管、扣件押金10,000元，2017年12月12日支付扣件、顶托押金10,000元，2017年12月15日支付钢管、扣件押金5,000元，2017年12月17日支付钢管、扣件押金27,000元，2017年12月19日支付钢管、扣件押金10,000元，以上押金共计130,000元，2018年11月23日，杨伟向原告支付钢管、扣件租金50,000元。本院认为，原告与被告于2017年11月18日签订的《建筑器材租赁合同》系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”之规定，原告按约向被告交付了租赁器材，被告仅于2018年11月23日向原告支付了租金5万元，之后未再履行支付租金的义务，被告的行为构成违约，其违约行为致使原告不能实现合同目的，故，原告要求解除案涉《建筑器材租赁合同》的诉讼主张于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十一条第二项“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……（二）合同解除；”与第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”及第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”的规定，合同解除后，不影响原告依据案涉《建筑器材租赁合同》的约定向被告主张权利。案涉《建筑器材租赁合同》已约定杨伟为收料员，杨伟亦作为被告授权代表在案涉《建筑器材租赁合同》签字，故，杨伟接收原告发放和退还租赁器材以及向原告支付租金及押金的行为对被告均具有法律约束力，相应法律后果应由被告承担。根据原告交付租赁器材的时间以及被告退还租赁器材的时间、案涉《建筑器材租赁合同》所约定的租金、违约金标准，从2017年11月21日计算至2019年3月2日，被告应付原告租金571,831.37元，扣除被告于2018年11月23日支付原告的租金50,000元，尚欠租金521,831.37元，从2019年3月3日起至判决生效之日期间的租金亦应按以201.40元/日的租金标准计算，故，本院支持由被告向原告支付从2017年11月21日计算至2019年3月2日的租金521,831.37元，并从2019年3月3日起按201.40元/日的租金标准向原告支付租金至本案判决生效之日止，超出部分租金，本院不予支持。原告返还的租赁器材中无杆无帽的扣件12882个，根据案涉《建筑器材租赁合同》中扣件螺丝、螺杆丢失赔偿单价按每套1.10元计算的约定，被告应赔偿原告丢失赔偿费14,170.20元，故，本院支持由被告赔偿原告器材丢失赔偿费14,170.20元。原告虽有主张顶托、钢管（包括钢管弯曲）、套筒、螺母、螺丝、扣件的赔偿费用，但鉴于原、被告在案涉《建筑器材租赁合同》中对上述器材的毁损赔偿标准约定为当地现行的市场价格100%赔偿，该约定并未明确赔偿标准的具体金额，审理中，原告申请对上述器材的当地现行的市场价格进行评估鉴定，但之后又自愿撤回了该鉴定申请，应视为其放弃了举证权利，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告应当承担举证不能的不利后果，故，对原告针对顶托、钢管（包括钢管弯曲）、套筒、螺母、螺丝、扣件的丢失赔偿费的诉讼主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，案涉《建筑器材租赁合同》约定被告逾期支付租金，按拖欠租金总额每日加付千分之三的违约金的标准过高，截止2019年7月31日，被告尚欠原告的租金为552,242.77元（521,831.37元＋201.40元/天×151天），原告主张2018年12月24日至2019年7月31日期间的违约金393,856元超出了造成损失的30%，被告也提出了违约金过高之抗辩，故，本院酌情将违约金调减为截止2019年7月31日尚欠租金的30%即165,672.83元（552,242.77元×30%），超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十一条第二项、第九十四条第四项、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部与被告贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司于2017年11月18日签订的《建筑器材租赁合同》；二、被告贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部支付截至2019年3月2日的租金521,831.37元以及后续租金（后续租金从2019年3月3日起按201.40元/日的租金标准计算至本案判决生效之日止）；三、被告贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司于本判决生效之日起十日内向原告铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部支付违约金165,672.83元；四、驳回原告铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计7,633元，由原告铜仁市碧江区鸿盛达建筑材料经营部负担1,033元，被告贵州省铜仁市创利恒建筑有限公司负担6,600元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  田永新二〇一九年十月十五日法官助理龙仲夏书记员章靖宜