广西壮族自治区阳朔县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0321民初778号 原告：李丰生，男，1967年10月2日生，汉族，住广西壮族自治区阳朔县。 委托诉讼代理人：蒋雄辉，广西寿阳律师事务所律师。 被告：阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司，住所地广西壮族自治区阳朔县阳朔镇城中路21号，统一社会信用代码：91450321664813098D。 法定代表人：周纯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆泉任，广西寿阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏长明，广西寿阳律师事务所实习律师。 原告李丰生与被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李丰生及其委托诉讼代理人蒋雄辉、被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司的委托诉讼代理人陆泉任、苏长明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李丰生向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告损失108729元（包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告为高田镇龙潭村委小珠头山村村民，该村在遇龙河边，村里的成年村民在农忙时从事农业生产，农闲时临时为被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司撑竹筏贴补家用。原告与被告没有劳动关系，划一次就领一次钱，不去就没有收入，来去自由。2019年2月1日，原告搭载2名游客撑竹筏从水厄底码头漂流至工农桥码头，途径距工农桥码头约300米的水坝时，用力撑竹竿不慎脚底一滑摔倒在竹筏上，当时就无法起身。事故发生后，被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司工作人员打电话给120立即送原告去阳朔县人民医院接受治疗，经诊断原告右股骨颈骨骨折,手术后原告于2019年2月28日出院，共计住院108天，期间由妻子护理。住院期间治疗费38094.2元，原告住院时预交了5000元，剩余款项由被告支付完毕。本次事故导致原告遭受重大损失，具体为：1、医疗费（未支付部分）5276元；2、住院伙食补助费27天×100元=2700元；3、护理费120天×114.1元=13692元；4、交通费900元；5、营养费120天×30元=3600元；6、误工费210天×114.1元=23961元；7、伤残赔偿金11325元×20年×20%=45300元；8、鉴定费1300元；9、精神损害抚慰金12000元，以上各项损失共计人民币108729元。原告认为，被告应对本案损害后果承担赔偿责任，由于双方协商未果，特向法院提起诉讼，请求依法支持原告诉请。庭审中，原告将诉讼标的总额变更为101283元，其中护理费变更为10269元、营养费变更为2700元、交通费变更为1200元、误工费变更为20538元。 原告为其诉请在举证期限内向本院提交的证据有： 1、原告身份证，拟证明原告的诉讼主体资格； 2、住院病案、疾病证明书、出院记录、手术记录单、病历、诊断报告书、费用清单等医院病历资料，拟证明原告受伤住院治疗、手术、复查情况及住院共计产生医疗费38094.2元的事实； 3、微信付款记录、医院收费票据，拟证明原告住院期间支付医疗费5000元（其余由被告支付），出院复查支付医疗费276元的事实； 4、司法鉴定意见书，拟证明经鉴定原告伤情为9级伤残、误工期为210日、护理期为120日、营养期120日； 5、鉴定费发票，拟证明原告支付鉴定费1300元； 6、身份证复印件，拟证明原告住院期间及出院均由其妻子照顾； 7、交通费发票，拟证明原告因治疗、复查、鉴定产生交通费用900元； 8、筏工证、筏工信息卡，拟证明原告受被告雇佣在遇龙河撑竹筏的事实； 9、证明、微信聊天记录，拟证明原告撑竹筏受伤后，与被告多次沟通赔偿责任事宜，但被告支付部分医疗费用后对其他损失一直拖延拒不赔偿； 10、车费发票，拟证明被告申请重新鉴定，原告由于行动不便，包车前往桂林产生的交通费为300元的事实。 被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司辩称：一、原告诉请的赔偿项目数额应以被告申请重新鉴定后，原、被告双方选定的桂林市正诚司法鉴定中心作出的桂林正诚司鉴中心【2019】临鉴字第701号鉴定意见书的鉴定结论为依据计算，即：1、护理期为90天，护理费为90天×114.1元=10269元；2、营养期为90天，每天20元较为合理，营养费为90天×20元=1800元；3、误工期为180天，误工费为180天×114.1元=20538元；4、精神抚慰金12000元的诉请过高，原告作为一名筏工，其自身没有尽到安全管理和注意义务，对本案损失的发生有过错，故此,该项标准应以不超过2000元为宜；5、交通费900元事实不清，依据法释[2003]20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提交的交通费赔偿凭证，为连号的发票，没有具体的日期，没有相对应的具体的就医诊疗凭证等，无法证实其交通费产生的事实和金额，该项诉请不应予以支持；6、因被告向人民法院申请对被原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期等进行重新鉴定，应以本次鉴定意见为准，正兴司法鉴定所鉴定费1300元应由原告自行承担。二、原告在此次事故中存在过失，至少应自行承担30%的责任。原告作为一名有经验的筏工，并且上岗前经过培训，在撑竹筏过码头时应尽到安全注意义务，在此次事故中，原告因自身过失，导致摔倒受伤，根据法释[2003]20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，被告认为原告对此次事故至少应自行承担30%过错责任。三、被告为原告垫付了医疗费33094.2元，该费用应在总的赔偿款中予以扣除。综上，被告认为，原告诉请的赔偿项目及损失数额应为:1、医疗费38370.2元（5276+33094.2）;2、住院伙食补助费2700元;3、护理费10269元;4、营养费1800元;5、误工期20538元;6、伤残赔偿金：45300元;7、精神损害抚慰金2000元;8、鉴定费1780元，以上合计122757.2元，该损失数额原告自行承担30%，扣除被告己经垫付的医疗费33094.2元，实际还应赔偿52835.84元。 被告为其辩解在举证期限内向本院提交的证据有： 1、发票两张（一张38094.2元、一张372.10元）； 2、原告李丰生出具的收条一份； 上述证据1、2拟证实原告李丰生住院期间共产生医疗费38466.3元，原告自行承担了5000元，被告垫付了33466.3元，该费用应在被告依法承担总费用里扣减； 3、鉴定费发票一张，拟证明被告申请重新鉴定支付了1780元鉴定费。 审理过程中，被告因对原告提交的桂林市正兴司法鉴定所作出的桂正兴司鉴所【2019】临鉴字第121号司法鉴定意见书的鉴定客观真实性有异议，申请对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期等在充分考虑被鉴定人既往病史对本次摔跤的结果影响程度的基础上进行重新鉴定。本院依法委托桂林市正诚司法鉴定中心对上述事项进行重新鉴定，2019年7月4日，桂林市桂林市正诚司法鉴定中心作出桂林市正诚司鉴中心[2019]临鉴字第701号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）李丰生既往损伤（右侧坐骨神经损伤）对本次摔伤的结果（右人工全髋关节置换）无影响；（二）李丰生受伤致右人工全髋关节置换术属九级伤残；（三）李丰生受伤后误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。 经过开庭质证，被告对原告提交的证据1、3、6、8、10无异议。对证据2三性无异议，但认为医疗费需要按损失承担，原告具有过错，需自行承担一定责任，造成本案事故原告具有重大过失，其应当对损失承担主要责任，另医疗费之所以有几万元损失与原告自身原有的病史有关，对此原告要自行承担一定责任，2005年左右原告右臀部有刀伤，造成滑倒受伤与以往手术有关，在损失中要承担相应责任；对证据4有异议，认为鉴定意见书是原告单方委托所作出，对真实性、客观性、科学性均不予认可，被告已经提出重新鉴定的申请，该司法鉴定意见书没有考虑原告的既往病史，所以结论是不科学、不客观、不真实；对证据5真实性无异议，如重新鉴定结论与本次结论不符，该次鉴定费应由原告自行负担；对证据7真实性无异议，对证明内容有异议，认为交通费发票未列明具体产生的时间、地点、原因，不应当予以认定，此外还应当附医疗机构诊断证明；对证据9真实性认可，对拟证明内容有异议，被告并非拖延不赔偿，只是原告提的要求过高，让被告难以与其协商。 原告对被告提交的证据1、2真实性无异议，对拟证明目的有异议，认为该证据能证实被告尚欠原告住院期间医疗费5000元未支付的事实，基于原告是在受被告雇佣期间受伤，且原告受伤非其故意及重大过失导致，所以被告应承担全部赔偿责任；对证据3真实性无异议，经鉴定的伤残程度等级与原来的鉴定一致，对于第一次伤残等级的费用700元应该由被告承担，此次鉴定费用也应该由被告自行承担。 原、被告对桂林市正诚司鉴中心[2019]临鉴字第701号司法鉴定意见书均无异议。 本院认为，对双方当事人均无异议的证据，应予以认定，作为本案的定案证据使用。对原告提交的证据2，此证据能客观的证实原告受伤后住院治疗及产生医疗费用情况，本院予以采信，作为本案定案证据使用，对原告是否应承担该项支出费用，另行分析论证；对证据4，因被告对该鉴定意见不服，申请重新鉴定，双方当事人对重新鉴定意见均无异议，此份证据，本院不再作定案证据使用；对证据5，能证实原告第一次作鉴定产生的费用，本院予以采信，对此笔费用由谁负担、如何分担费用金额，另行分析认定；对证据7的真实性予以认可，对交通费将结合原告住院、出院、复查往返次数，酌情确定赔偿金额；对证据9的真实性予以认可，对拟证明内容另行评判。对被告提交的证据1、2、3，本院均予以采信，作为本案的定案证据使用，对所产生的费用，应由谁负担的问题，将结合本案客观事实、及法律规定，另行分析认定。 综合全案证据及庭审查明情况，本院确认以下法律事实：原告李丰生为阳朔县高田镇龙潭村委小珠头山村民，日常农闲时受被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司雇请，为该公司撑竹筏，被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司按次数向原告李丰生支付工钱。2019年2月1日，原告李丰生在撑竹筏过坝时不慎摔倒受伤。当日，原告李丰生到阳朔县人民医院就诊，初步诊断为右股骨颈骨折。经过检查原告李丰生于当日入院住院治疗，入院诊断为1、右股骨颈骨折；2、有坐骨神经损伤-陈旧性。2019年2月3日，原告李丰生进行了右人工全髋关节置换手术，2019年2月28日，原告李丰生出院，出院记录显示住院天数27天，出院诊断：1、右股骨颈骨折；2、有坐骨神经损伤-陈旧性。出院医嘱：1、继续右下肢制动2周；2、全休叁月，加强营养，分别术后1、3、6、12个月回院复查，指导功能复查；3、禁止完全下蹲及交叉腿；4、住院期间留陪人一名；5、不适随诊。原告此次住院应支付医疗费为38094.20元，其中被告向医院支付了33094.2元，原告支付了5000元。2019年3月17日，原告到阳朔县人民医院复查，支付医疗费110元；同年4月29日，原告再次到阳朔县人民医院复查，支付医疗费176元。2019年4月29日，原告申请桂林市正兴司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行评估，同年5月10日，桂林市正兴司法鉴定中心出具桂正兴司鉴所[2019]临鉴字第121号鉴定意见书，鉴定意见为：（一）人工全髋关节置换术后评定为九级伤残；（二）人身损害误工期120日、护理期120日、营养期120日。此次鉴定原告支付鉴定费用1300元。对损害赔偿问题双方协商未果，原告诉至本院。在审理过程中，被告对原告提交的桂林市正兴司法鉴定所作出的桂正兴司鉴所【2019】临鉴字第121号司法鉴定意见书的鉴定结论有异议，申请对原告李丰生的伤残等级、误工期、护理期、营养期等在充分考虑被鉴定人既往病史对本次摔跤的结果影响程度的基础上进行重新鉴定。本院依法委托桂林市正诚司法鉴定中心对上述事项进行重新鉴定，2019年7月4日，桂林市正诚司法鉴定中心作出桂林市正诚司鉴中心[2019]临鉴字第701号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）李丰生既往损伤（右侧坐骨神经损伤）对本次摔伤的结果（右人工全髋关节置换）无影响；（二）李丰生受伤致右人工全髋关节置换术属九级伤残。（三）李丰生受伤后误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。此次鉴定被告支付鉴定费1780元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原告的诉请是否有事实和法律依据；二、原告对本案后果的产生是否承担相应责任。结合确认的法律事实，对上述争议焦点，作如下分析论证： 关于争议焦点一：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。此规定系调整个人之间形成的劳务关系，即提供劳务一方和接受劳务一方系自然人。而本案是自然人与单位之间发生的劳务关系，不属于上述条款中规定的劳务关系的范畴，个人与单位之间形成的劳务关系宜依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的相关规定予以处理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案无论是劳务关系或是雇佣关系，其本质均是劳动者向接受劳务一方或雇主提供劳动力，所以劳动者在从事劳动或者雇佣活动过程中，自身遭受人身损害的，接受劳动一方或雇主应承担赔偿责任，故对原告合理的诉请本院予以支持。 关于争议焦点二：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”此条款规定用人单位承担的是无过错责任。《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款规定：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定：“适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”综合上述条款的规定，受害人只有在自身有重大过失的情况下才需承担相应责任。现本案中被告无证据证明原告存在重大过失，其要求原告自行承担30%责任的依据不足，对被告的该项抗辩意见，本院不予采纳。 对原告的各项损失，参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，具体计算及理由如下： 一、医疗费，包括住院医疗费及后续治疗费等，本案住院医疗费和后续门诊费用凭票计算为38370.2元，扣除被告已预先支付的33094.2元，被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司还应当支付原告李丰生5276元； 二、营养费，医院医嘱加强营养，结合医院医嘱及桂林市正诚司鉴中心[2019]临鉴字第701号司法鉴定意见书，营养期应以90天计算，结合当地生活水平，确定营养费为30元/天，即为2700元（30元/天×90天）； 三、住院伙食补助费，原告住院共27天，按100元/天计算为2700元（100元/天×27天）； 四、护理费，参照桂林市正诚司鉴中心[2019]临鉴字第701号司法鉴定意见书，护理期为90天，护理人员为农村户籍，护理费应为114.1元/天，原告诉请护理费10269元，在上述计算标准范围内，本院予以支持； 五、误工费，经重新鉴定，原告的误工期为180天，以114.1元/天计算，其误工费为20538元（114.1元/天×180天）； 六、交通费，原告诉请交通费为1200元（其中第一次治疗、复查、鉴定共支付交通费900元，第二次鉴定支付交通费300元），虽被告仅对第二次鉴定支付的交通费300元予以认可，但因本案损害后果的发生，原告必要的交通费损失确已产生，其亦向本院提供交通费票据予以证实，结合其住院、出院、复查往返次数，本院酌情支持其交通费损失为800元； 七、残疾赔偿金，原告伤情属九级伤残，以农村居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为45300元（11325元/年×20年×20%）； 八、精神损害抚慰金，结合本案原告的受伤情况、所造成的后果及当地生活水平，本院酌情确定精神损害抚慰金为2000元； 九、鉴定费，被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司因对原告李丰生委托桂林市正兴司法鉴定书所作出的桂正兴司鉴所【2019】临鉴字第121号司法鉴定意见书有异议，申请对原告李丰生的伤残等级、误工期、护理期、营养期等在充分考虑被鉴定人既往病史对本次摔跤的结果影响程度的基础上进行重新鉴定。本院依法委托桂林市正诚司法鉴定中心对上述事项进行重新鉴定，2019年7月4日，桂林市正诚司法鉴定中心作出桂林市正诚司鉴中心[2019]临鉴字第701号司法鉴定意见书，重新鉴定结论否认了被告提出的原告既往病史对此次受伤的影响，鉴定的伤残等级与前一次鉴定结论一致，均为九级伤残，在误工期、护理期、营养期部分进行了修改。结合两次鉴定结论，本院酌情确定第一次鉴定费用1300元由原告负担600元，被告负担700元，第二次鉴定费用1780元，由原告负担600元，被告负担1180元，综上两项费用互相抵扣，被告应支付原告鉴定费用100元。 综上，本院确定原告的经济损失为：医疗费5276元，营养费2700元（30元/天×90天），住院伙食补助费2700元（100元/天×27天），护理费10269元，误工费20538元（114.1元/天×180天），交通费800元，残疾赔偿金45300元（11325元/年×20年×20%），精神损害抚慰金2000元，鉴定费用100元，合计人民币89683元。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第（三）项、第（六）项之规定，判决如下： 被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司赔偿原告李丰生医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计89683元。 本案受理费2326元，由原告李丰生负担266元，被告阳朔县遇龙河景区旅游发展有限公司负担2060元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起三十日内履行完毕。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。逾期不履行，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2326元[户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  何新丹 人民陪审员  覃初梅 人民陪审员  李艳云 二〇一九年十月十一日 法官 助理  唐景娥 书 记 员  黎 丽