湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘11民初74号 原告：中国工商银行股份有限公司永州零陵支行，住所地湖南省永州市零陵区。 主要负责人：王小群，该支行行长。 委托诉讼代理人：高占国，湖南恒昌律师事务所律师。 被告：永州德润房地产投资发展有限公司，住所地湖南省永州市零陵区。 法定代表人：杨忠军。 被告：杨忠军，男，汉族，1973年9月12日出生，住湖南省永州市零陵区。 被告：孙竟芳，女，汉族，1983年5月22日出生，住湖南省永州市零陵区，系被告杨忠军配偶。 被告：曾琦，女，汉族，1969年10月7日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区。 被告：魏文取，男，汉族，1962年3月7日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区，系被告曾琦配偶。 被告：永州康乃馨养老产业投资置业有限公司，住所地永州市零陵区。 法定代表人：唐京涛。 委托诉讼代理人：郭文斌，湖南人和人（永州）律师事务所律师。 原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行与被告永州德润房地产投资发展有限公司、杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取、永州康乃馨养老产业投资置业有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行的委托诉讼代理人高占国，被告魏文取、永州康乃馨养老产业投资置业有限公司的委托诉讼代理人郭文斌到庭参加诉讼。被告永州德润房地产投资发展有限公司、杨忠军、孙竟芳、曾琦经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 中国工商银行股份有限公司永州零陵支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告永州德润房地产投资发展有限公司立即偿还《房地产借款合同》项下的欠款本息合计53,327,585.19元，其中本金为48,150,000元，利息5,177,585.19元（利息计算至2018年12月21日，此后的利息按《房地产借款合同》约定的计算方式计算至实际清偿完毕止）；2.依法判令对合同号2013年芝山（抵）字0021号《抵押合同》和2014年芝山（抵）字0013号《最高额抵押合同》项下的抵押物处置享有优先受偿权；3.判令被告杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取、永州康乃馨养老产业投资置业有限公司承担归还原告贷款本息连带偿还责任；4.判令被告一、二、三、四、五、六承担一切诉讼费用及实现债权的费用。事实和理由：被告永州德润房地产投资发展有限公司因开发苹果社区项目，原被告双方分别于2014年1月3日、2014年9月25日、2015年4月29日签订了《房地产借款合同》[合同编号分别为2013年（芝山）字0057号、2014年（芝山）字0015号、2015年（芝山）字0003号]，约定借款金额分别3000万元、1000万元、1000万元共计5000万元；原告按照合同分别于2014年3月27日、2014年4月28日、2014年6月26日、2014年8月29日、2015年1月8日、2015年7月23日向被告永州德润房地产投资发展有限公司分别累计发放房地产开发贷款5000万元，贷款到期日为2018年1月8日。贷款方式以被告的在建工程及土地作为抵押，原被告双方于2013年12月31日、2014年9月25日分别签订了2013年芝山（抵）字0021号《抵押合同》、2014年芝山（抵）字0013号《最高额抵押合同》，同时在零陵区房产局和国土局办理了抵押登记手续（见他项权证）。同时，2014年1月3日原告与被告杨忠军和孙竟芳夫妇、曾琦和魏文取夫妇签订了编号为2014年芝山（保）0103-01、0103-02号的《最高额保证合同两份》，2017年5月22日原告与被告永州康乃馨养老产业投资置业有限公司签订了编号为2017年芝山（保）字0007号的《保证合同》一份，上述保证人均自愿提供连带保证担保责任，承担连带偿还担保责任。上述债权债务明晰，抵押担保资料齐全。由于被告借款到期未能按照合同约定期限偿还原告贷款本金及利息，截止2018年12月21日，被告偿还贷款本金185万元及利息8,451,573.04元，现仍欠原告贷款本金48,150,000元，欠利息5,177,585.19元，本息合计53,327,585.19元。贷款到期后，原告多次与被告协商还贷事宜，被告总以各种理由推脱，不予还款。为维护金融秩序和原告合法权益，维护国家信贷资产安全，特向法院提起诉讼，请求判令如所请。 永州德润房地产投资发展有限公司、杨忠军、孙竟芳辩称：向工商银行借款5000万元一是用于苹果社区的工程建设，二是用于永州康乃馨养老产业投资置业有限公司的项目。永州康乃馨养老产业投资置业有限公司为永州德润房地产投资发展有限公司向工商银行借款提供担保时，杨忠军是永州康乃馨养老产业投资置业有限公司的实际控制人，北京太阳城养老投资管理有限公司没有在永州康乃馨养老产业投资置业有限公司实际出资，不占股份。 魏文取辩称：借款担保都是事实，没有异议。杨忠军将银行贷款全部转入永州康乃馨养老产业投资置业有限公司，存在转移资产的嫌疑。 永州康乃馨养老产业投资置业有限公司辩称：一、涉案借款发生时，是永州德润房地产投资发展有限公司与工商银行签订抵押借款合同，永州康乃馨养老产业投资置业有限公司没有以担保人身份盖章担保。永州德润房地产投资发展有限公司是杨忠军名下的自然人独资公司，杨忠军是法定代表人。该公司因开发苹果社区需要，从工商银行贷款，与永州康乃馨养老产业投资置业有限公司没有法律上的利益关系。且该笔贷款是以苹果社区的土地及在建工程作抵押，抵押物是足值的。二、杨忠军与工商银行永州零陵支行相互串通，以永州康乃馨养老产业投资置业有限公司名义为贷款提供保证担保，损害该公司利益，该公司不应承担责任。杨忠军是永州德润房地产投资发展有限公司的法定代表人，曾经也是永州康乃馨养老产业投资置业有限公司的总经理，其在位任职期间，未经永州康乃馨养老产业投资置业有限公司股东会决议同意授权，即与工商银行永州零陵支行协商，以永州康乃馨养老产业投资置业有限公司名义签订保证合同，损害永州康乃馨养老产业投资置业有限公司合法权益，违反公司法及合同法规定，该保证合同无效。综上，涉案的抵押物苹果社区的土地及在建工程价值足以偿还工商银行零陵支行借款本息，永州康乃馨养老产业投资置业有限公司不需要承担担保责任；保证合同因违法无效，该公司不应承担保证责任，请求法院依法驳回原告对该公司的诉讼请求。 曾琦未出庭应诉，也未向本院提交书面答辩材料，视为放弃答辩的权利。 原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行围绕诉讼请求依法提交了八组证据： 第一组证据：房地产借款合同3份[2013年（芝山）字0057号、2014年（芝山）字0015号、（2015）年（芝山）字0003号]及借款合同补充协议1份，拟证明借贷关系成立，借款展期到2018年1月8日。 第二组证据：2014年芝山（保）0103-01号最高额保证合同、2014年芝山（保）0103-02号最高额保证合同、2017年芝山（保）字0007号保证合同，拟证明被告杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取、永州康乃馨养老产业投资置业有限公司承担贷款本息连带保证担保责任。 第三组证据：2013年芝山（抵）字0021号抵押合同、2014年芝山（抵）字0013号最高额抵押合同、他项权证，拟证明原被告签订了抵押合同，以及办理了抵押登记的事实。 第四组证据：永州康乃馨养老产业投资置业有限公司章程，拟证明该公司没有对担保事项进行约定。 第五组证据：永州市工商行政管理局分别对杨忠军、吕红梅、朱凤泊的询问笔录，拟证明2017年签订保证合同时，杨忠军是永州康乃馨养老产业投资置业有限公司的唯一出资人，北京太阳城养老投资管理有限公司的钱是杨忠军打入的，益生药房也是代持杨忠军的股份。 第六组证据：杨忠军个人写的情况说明。 被告永州康乃馨养老产业投资置业有限公司围绕诉讼请求依法提交了一份证据：企业信用信息公示报告，拟证明永州康乃馨养老产业投资置业有限公司对外提供担保时，股东是北京太阳城养老投资管理有限公司和永州市益生药品零售连锁有限公司，该二个公司并未作出决议担保，所以该份合同没有约束力。 被告永州德润房地产投资发展有限公司、杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取未向本院提交证据。 为查明案件事实，本院依职权向北京太阳城养老投资管理有限公司发函，征询该公司入股永州康乃馨养老产业投资置业有限公司等情况，该公司向本院回函，并邮寄了其与永州康乃馨养老产业投资置业有限公司签订的《股权转让合作之补充协议》、《终止合作协议书》。 本院组织当事人进行了质证。被告魏文取、永州康乃馨养老产业投资置业有限公司对原告提交的第一组证据、第三组证据未提出任何异议，本院予以采信。被告魏文取、永州康乃馨养老产业投资置业有限公司对原告提交的第二组、第四组证据的真实性未提出异议，本院对其真实性予以确认。原告、被告魏文取对被告永州康乃馨养老产业投资置业有限公司提交的企业信用信息公示报告的真实性未提出异议，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于原告提交的第五组、第六组证据，本院将结合其他证据综合认定。二、关于北京太阳城养老投资管理有限公司提供的《回函》、《股权转让合作之补充协议》、《终止合作协议书》，该三份证据与原告提交的永州市工商行政管理局询问笔录、被告永州德润房地产投资发展有限公司和杨忠军的陈述相互印证，能够证明杨忠军是永州康乃馨养老产业投资置业有限公司实际控制人的事实，本院对该部分证明内容予以采信。 本院经审理查明：2013年12月31日，中国工商银行股份有限公司永州零陵支行作为甲方（抵押权人），永州德润房地产投资发展有限公司作为乙方（抵押人），双方签订了2013年芝山（抵）字0021号《抵押合同》：第1.1条约定乙方所担保的主债权为甲方依据其与永州德润房地产投资发展有限公司于2014年1月3日签订的主合同（名称：房地产借款合同；编号：2013年（芝山）字0057号）而享有的对债务人的债权。第二条约定乙方抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用。第9.8条约定甲方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权自行决定实现担保的顺序，乙方承诺不因此而提出抗辩。永州德润房地产投资发展有限公司以8623.7平方米土地使用权及26366.77平方米在建工程作为抵押担保，并办理了抵押登记手续。双方还在抵押合同中对其他权利义务进行了约定。 2014年1月3日，被告永州德润房地产投资发展有限公司因开发金源广场·苹果社区房地产项目需要，向原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行借款。双方签订了编号为2013年（芝山）字0057号《房地产借款合同》，约定借款金额为人民币3000万元，借款期限为3年。借款合同第四条关于利率、利息和费用的主要约定有：借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与第3.2条约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮20%。借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息。第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，如果调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，其他各期依此类推。双方还约定本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，其中日利率＝年利率/360；本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收100%确定。借款合同第八条关于担保的主要约定有：本合同项下借款担保事宜见另行签订的担保合同，担保为最高额担保的，对应的担保合同编号分别为2014年芝山（保）0103-01号、2014年芝山（保）0103-02号，担保人为杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取。双方还在借款合同中对其他权利义务进行了约定。 2014年1月3日，中国工商银行股份有限公司永州零陵支行作为甲方，杨忠军、孙竟芳作为乙方，双方签订了2014年芝山（保）0103-01号《最高额保证合同》：第1.1条约定乙方所担保的主债权为自2013年12月27日至2018年12月26日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币70,000,000.00元的最高余额内，甲方依据与永州德润房地产投资发展有限公司签订的借款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、贸易融资协议以及其他业务协议而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。第二条约定乙方承担的保证责任的方式为连带责任保证。第4.1条约定若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同或与债务人之间其他相关协议之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。第6.2条约定乙方承诺甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方负有不可抗辩之保证义务，乙方不因任何司法机关或行政机关对该信用证项下之付款义务发布止付令、禁止令或采取查封、扣押、冻结与信用证有关财产的措施或类似措施而提出免责或抗辩。双方还在保证合同中对其他权利义务进行了约定。 2014年1月3日，中国工商银行股份有限公司永州零陵支行作为甲方，曾琦、魏文取作为乙方，双方签订了2014年芝山（保）0103-02号《最高额保证合同》：第1.1条约定乙方所担保的主债权为自2013年12月27日至2018年12月26日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币70,000,000.00元的最高余额内，甲方依据与永州德润房地产投资发展有限公司签订的借款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、贸易融资协议以及其他业务协议而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。第二条约定乙方承担的保证责任的方式为连带责任保证。第4.1条约定若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同或与债务人之间其他相关协议之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。第6.2条约定乙方承诺甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩；甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。双方还在保证合同中对其他权利义务进行了约定。 2014年9月25日，被告永州德润房地产投资发展有限公司因开发金源广场·苹果社区房地产项目需要，再次向原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行借款。双方签订了编号为2014年（芝山）字0015号《房地产借款合同》，约定借款金额为人民币1000万元，借款期限为3年。借款合同第四条关于利率、利息和费用的主要约定有：借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与第3.2条约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮20%。借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息。第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，如果调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，其他各期依此类推。双方还约定本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，其中日利率＝年利率/360,；本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款合同第八条关于担保的主要约定有：本合同项下借款担保事宜见另行签订的担保合同，担保为最高额担保的，对应的担保合同编号分别为2014年芝山（保）0103-01号、2014年芝山（保）0103-02号、2014年芝山（抵）字0013号，担保人为杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取。双方还在借款合同中对其他权利义务进行了约定。 2014年9月25日，中国工商银行股份有限公司永州零陵支行作为甲方（抵押权人），永州德润房地产投资发展有限公司作为乙方（抵押人），双方签订了2014年芝山（抵）字0013号《最高额抵押合同》：第1.1条约定乙方所担保的主债权为自2014年1月3日至2019年8月25日期间，在人民币68,300,000.00元的最高余额内，甲方依据与永州德润房地产投资发展有限公司签订本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。第10.8条约定甲方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权自行决定实现担保的顺序，乙方承诺不因此而提出抗辩。永州德润房地产投资发展有限公司以土地（权属证明：零他项（2013）字第330号）和在建工程（永房他证零陵字第XXXXXXXXX、YYYYYYYYYY、ZZZZZZZZZ号）作为抵押担保，并办理了抵押登记手续。 2015年4月29日，被告永州德润房地产投资发展有限公司因开发金源广场·苹果社区房地产项目需要，再次向原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行借款。双方签订了编号为2015年（芝山）字0003号《房地产借款合同》，约定借款金额为人民币1000万元，借款期限为3年。借款合同第四条关于利率、利息和费用的主要约定有：借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与第3.2条约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮20%。借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息。第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，如果调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，其他各期依此类推。双方还约定本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，其中日利率＝年利率/360；本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收100%确定。借款合同第八条关于担保的主要约定有：本合同项下借款担保事宜见另行签订的担保合同，担保为最高额担保的，对应的担保合同编号分别为2014年芝山（保）0103-01号、2014年芝山（保）0103-02号、2014年芝山（抵）字0013号，担保人为杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取。双方还在借款合同中对其他权利义务进行了约定。 2017年5月22日，中国工商银行股份有限公司永州零陵支行作为甲方，永州康乃馨养老产业投资置业有限公司作为乙方，双方签订了2017年芝山（保）字0007号《保证合同》。此时，永州康乃馨养老产业投资置业有限公司的法定代表人为谢武平，工商登记股东为北京太阳城养老投资管理有限公司和永州市益生药品零售连锁有限公司,杨忠军是该公司当时的唯一出资人和实际控制人。北京太阳城养老投资管理有限公司和永州市益生药品零售连锁有限公司均为永州康乃馨养老产业投资置业有限公司的名义股东，未参与该公司的实际经营和管理。签订《保证合同》前，永州康乃馨养老产业投资置业有限公司未就此召开股东会议。甲乙双方约定的主要内容有：乙方所担保的主债权为甲方依据其与永州德润房地产投资发展有限公司于2014年3月27日、2015年1月8日、2015年7月23日分别签订的主合同（名称：《房地产借款合同》；编号：2013年（芝山）字0057号、2014年（芝山）字0015号、2015年（芝山）字0003号）而享有的对债务人的债权。乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及事项债权的费用。第4.1条约定若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。乙方向甲方承诺，甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。双方还在保证合同中对其他权利义务进行了约定。 2017年5月31日，原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行作为甲方，被告永州德润房地产投资发展有限公司作为乙方，被告永州德润房地产投资发展有限公司（丙方）作为抵押人，被告杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取（丙方）作为保证人，共同签订了编号为2017年工银（零陵）协字01号借款合同补充协议，主要内容有：中国工商银行股份有限公司永州零陵支行与永州德润房地产投资发展有限公司就“金源广场·苹果社区”小区项目住房开发贷款分别签订了合同编号为：2013年（芝山）字0057号、2014年（芝山）字0015号、2015年（芝山）字0003号《房地产借款合同》。截止本协议签订日，原合同项下贷款本金余额为4815万元。目前乙方由于资金短缺，向甲方申请重定贷款还款期限，甲方同意乙方对原合同项下4815万元贷款重定还款期限，丙方亦知晓并同意上述事项。现甲方与乙方就重定贷款期限有关事宜签订此补充协议，此补充协议是原合同的补充，具有同等法律效力。具体内容如下：1.甲乙双方同意对原合同项下4815万元贷款重定期限，原合同借款到期日均变更为2018年1月8日。如果销售情况好，则提前归还甲方贷款本息，当零陵区扶贫公司3000万元小额信贷资金到位后，须立即全部用于归还我行贷款。2.计息方式。按月计息，利率按3-5年期贷款基准利率上浮30%执行。3.乙方承诺本项目收入全额回笼甲方指定账户……。4.丙方知晓并同意甲乙双方对上述事项的变更，并承诺继续承担相应的担保责任。各方还在补充协议中对其他权利义务进行了约定。 原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行已按照借款合同约定向被告永州德润房地产投资发展有限公司足额发放了5000万元贷款。本案三笔借款均已于2018年1月8日到期。截止2018年12月21日，被告永州德润房地产投资发展有限公司仅偿还借款本金185万元及利息8,451,573.04元。因被告永州德润房地产投资发展有限公司未按照合同约定期限偿还贷款本息，原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行遂向本院提起诉讼，请求判如所请。 本院认为，本案是金融借款合同纠纷。原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行与被告永州德润房地产投资发展有限公司签订的2013年（芝山）字0057号《房地产借款合同》、2014年（芝山）字0015号《房地产借款合同》、2015年（芝山）字0003号《房地产借款合同》，均系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，借款合同合法有效。原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行按合同约定履行了发放贷款5000万元的合同义务，但被告永州德润房地产投资发展有限公司未按合同约定偿还借款本金以及利息，截止2018年12月21日，仅偿还借款本金185万元及利息8,451,573.04元，仍欠借款本金48,150,000元、利息5,177,585.19元，已构成违约，应按合同约定承担偿还借款本息的违约责任。 原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行与被告永州德润房地产投资发展有限公司签订的2013年芝山（抵）字0021号《抵押合同》、2014年芝山（抵）字0013号《最高额抵押合同》系双方真实意思表示，合同内容合法有效，双方之间的抵押合同关系依法成立。同时，用于抵押的土地使用权及在建工程均已办理抵押登记，双方设定的抵押权成立，故原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行诉请判令对合同号2013年芝山（抵）字0021号《抵押合同》和2014年芝山（抵）字0013号《最高额抵押合同》项下的抵押物处置享有优先受偿权，本院予以支持。但是，2014年芝山（抵）字0013号《最高额抵押合同》约定了担保主债权的最高余额为68,300,000元，原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行只能在此数额范围内对办理了抵押登记手续的抵押物处置所得价款享有优先受偿权。 原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行与被告杨忠军、孙竟芳签订的2014年芝山（保）0103-01号《最高额保证合同》，原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行与被告曾琦、魏文取签订的2014年芝山（保）0103-02号《最高额保证合同》，原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行与被告永州德润房地产投资发展有限公司、杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取签订的2017年工银（零陵）协字01号借款合同补充协议均系当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”根据约定，杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取承担的保证责任的方式为连带责任保证，且承诺“甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任”，同时，永州德润房地产投资发展有限公司在提供物的担保时，亦承诺“甲方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权自行决定实现担保的顺序”，表明债权人、债务人以及保证人就物的担保与人的担保之权利行使顺序作了特别约定。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，中国工商银行股份有限公司永州零陵支行有权在主张行使抵押权的同时要求杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取按照约定承担连带偿还责任。故原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行诉请判令被告杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取对本案借款本息承担连带偿还责任，本院予以支持。但是，2014年芝山（保）0103-01号《最高额保证合同》与2014年芝山（保）0103-02号《最高额保证合同》均约定担保主债权的最高余额为70,000,000元，故原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行只能在此数额范围内要求被告杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取承担连带偿还责任。 关于永州康乃馨养老产业投资置业有限公司是否应当对本案借款本息承担连带偿还责任的问题。本院认为，对于未经公司决议的公司担保案件，应依法保护公司和中小股东的合法权益，同时做到平等保护公司担保债权人和公司其他债权人合法利益。立法将公司对外提供担保的决定主体规定为董事会或者股东（大）会，以股东（大）会的资本民主和董事会的人头民主来体现公司治理的集体决定功能，意在根本上遏制公司决定的独裁，扭转肆意担保的混乱局面。关于《中华人民共和国公司法》第十六条的规范性质，该条是对法定代表人代表权进行限制的强制性规范。这意味着担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东会或者股东大会、董事会等公司机关决议作为授权的基础和来源。因此，法定代表人未经股东会或者股东大会、董事会等公司机关决议对外签订的担保合同，原则上属于无权代表合同，未经公司追认的，依法应当认定无效。行为人未经公司决议对外提供担保，相对人能够证明其在订立担保合同时已经对公司章程、决议等与担保相关的文件进行了审查，文件所记载的内容符合《中华人民共和国公司法》第十六条等法律规定的，应当认定构成表见代表或表见代理，由公司承担相应的责任。具体到本案，从公司章程来看，永州康乃馨养老产业投资置业有限公司未设立董事会。永州康乃馨养老产业投资置业有限公司未经股东会决议即提供担保，中国工商银行股份有限公司永州零陵支行在接受该公司提供的担保时，没有对股东会决议进行审查，未尽到合理审查义务，且提供担保事后未经该公司股东会决议追认，故依法应当认定永州康乃馨养老产业投资置业有限公司提供担保的《保证合同》无效，永州康乃馨养老产业投资置业有限公司无需对本案借款本息承担连带偿还责任。原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行及其代理律师提出“《保证合同》不因《中华人民共和国公司法》第十六条规定无效，永州康乃馨养老产业投资置业有限公司应承担连带偿还责任”的意见与法律规定及立法目的不符，本院不予采纳。 根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取在承担保证责任后，有权向债务人永州德润房地产投资发展有限公司追偿。 综上所述，原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行的诉讼请求部分合理，本院对其合理部分依法予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告永州德润房地产投资发展有限公司于本判决生效后十日内偿还原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行借款本金48,150,000元及相应利息（利息分二段计算，第一段利息为5,177,585.19元；第二段利息从2018年12月22日开始计算，分别按2013年（芝山）字0057号《房地产借款合同》、2014年（芝山）字0015号《房地产借款合同》、2015年（芝山）字0003号《房地产借款合同》约定的计算方式计算至实际清偿完毕之日止）； 二、就上述第一项判决确定的债权，原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行有权以被告永州德润房地产投资发展有限公司提供的抵押物[零他项（2013）字第330号他项权证对应的8623.7平方米的国有土地使用权；永房他证零陵字第XXXXXXXXX号他项权证对应的在建工程]予以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿； 三、就上述第一项判决确定的债权，原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行有权在最高限额68,300,000元范围内，以被告永州德润房地产投资发展有限公司提供的抵押物（永房他证零陵字第YYYYYYYYYY号、永房他证零陵字第ZZZZZZZZZ号他项权证对应的在建工程）予以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿； 四、被告杨忠军、孙竟芳在最高限额70,000,000元范围内对上述第一项判决确定的债务承担连带清偿责任； 五、被告曾琦、魏文取在最高限额70,000,000元范围内对上述第一项判决确定的债务承担连带清偿责任； 六、驳回原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行对被告永州康乃馨养老产业投资置业有限公司的诉讼请求； 七、被告杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取承担保证责任后，有权向被告永州德润房地产投资发展有限公司追偿； 八、驳回原告中国工商银行股份有限公司永州零陵支行的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费308,438元，由被告永州德润房地产投资发展有限公司、杨忠军、孙竟芳、曾琦、魏文取负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审 判 长  李湘沅 审 判 员  杨世清 人民陪审员  何 云 二〇一九年十月三十日 书 记 员  彭 馨 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。