山西省霍州市人民法院民事判决书（2019）晋1082民初886号原告：师红明，男，1964年8月12日出生，汉族，临汾市尧都区桥东街84号机制公司31户居民，现住霍州市。委托诉讼代理人：杨平忠，霍州市北环街道法律服务所法律工作者。被告：霍州中燃能源发展有限公司法定代表人：史本训，职务：董事长地址：霍州市中镇文化广场西侧2#商务楼委托诉讼代理人：柴云乐，北京嘉润律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：房伟，男，1987年9月19日出生，该公司员工。被告：中晨宏远建设工程有限公司法定代表人：吕嘉，职务：董事长地址：辽宁省辽阳市太子河区荣兴路120号委托诉讼代理人：张振家，男，1990年4月2日出生，该公司员工。被告：河北众创昌盛人力资源服务有限公司法定代表人：高功臣，职务：董事长地址：河北省沧州市新华区黄和东路昌盛大厦76号1313室委托诉讼代理人：时长春，男，1973年3月5日出生，该公司职工。被告：何杰，男，1982年10月9日出生，汉族，湖南省长沙市天心区劳动西路293号居民。委托诉讼代理人：赵洪武，男，1974年3月16日出生，汉族，四川省巴中市巴州区三汇镇马鹿村107号居民。被告：胡光跃，男，1966年2月28日出生，汉族，四川省平昌县响滩镇长梁村1组居民。原告师红明与被告霍州中燃能源发展有限公司、中晨宏远建设工程有限公司、河北众创昌盛人力资源服务有限公司、何杰、胡光跃提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告师红明及其委托诉讼代理人杨平忠、被告霍州中燃能源发展有限公司的委托诉讼代理人柴云乐、房伟、被告中晨宏远建设工程有限公司的委托诉讼代理人张振家、被告河北众创昌盛人力资源服务有限公司的委托诉讼代理人时长春、被告何杰的委托诉讼代理人赵洪武、被告胡光跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。师红明向本院提出诉讼请求：1、请求判令五被告共同赔付原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残费、二次手术费、精神抚慰金共计360001.53元；2、诉讼费、鉴定费由五被告承担。事实与理由：2018年后半年，被告中国燃气霍州中燃能源发展有限公司在本市三教乡辖区实行煤改气工程，五被告层层分包转包，由第五被告在三教乡李涧施工，同年10月27日被告胡光跃找到我让我给他干活，12月27日下午三时许，我在被告施工地李涧村里安装燃气管道，由于东头管道脱落，将毫无准备的我从三米高的工作面上摔下来，李涧村村长及工友将我送往霍州市人民医院，经诊断为胸0.8锥体爆裂骨折、头部等部位几处受伤，在霍州市人民医院住院七天，因伤势严重，转到山西医科大第二医院住院六天，做完手术后要求出院休养，治疗费花了7万多元，因无钱医治只能回家休养。一年后还需要二次手术，我受伤后被告胡光跃只付了2000元再没有支付费用，在此期间我及家人多次找被告协商他们总是避而不见、一直推诿。霍州中燃能源发展有限公司辩称：1、该工程为霍州中燃合法发包，有两份合同为证；2、根据工伤保险条例第14条，原告属于在工作时间和工作场所内因工作原因受到的伤害属于工伤；3、根据人身损害司法解释第11条，属于工伤保险条例调整的劳动关系和工伤保险范围的不适用本条规定，河北众创已经与原告签署劳动合同建立劳动关系并缴纳了劳动保险，原告发生人身事故时，正处于工伤保险有效期内，故原告应当依法向人力资源和社会保障部门申请工伤认定并主张工伤待遇，综上请求驳回原告诉讼请求。中晨宏远建设工程有限公司辩称：1、我方和原告没有法律意义上的关系，原告没有向我方提供劳务，我方不应承担任何责任；2、本案原告在施工过程受伤时没有任何人通知我方以及劳务公司、霍州中燃公司，原告是否在我方工程施工中受伤，需提供证据，原告受伤也没有定义为安全生产事故，因此我方不应承担责任；3、我方承包工程后将该工程劳务部分依法发包给河北众创公司，众创公司具备劳务分包资质，我方与众创公司签订了劳务分包合同与安全协议，约定工人受伤应由众创公司承担全部赔偿责任，即使原告所述属实，也不应由我方承担赔偿责任。河北众创昌盛人力资源服务有限公司辩称：我公司与原告不认识，原告不是我公司员工，原告受伤与我公司无任何关系，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。胡光跃辩称：我在2018年8月至2018年12月在霍州市三教乡李涧村安装天然气管道，在2018年12月22日接到施工现场负责人李光明微信通知，催促抓紧时间将属于地埋管道改成架空管道，并吹扫打压，争取在2019年1月19日完成，完成后向中燃公司领取30%的尾款，其实中燃公司出于安全考虑处于停工阶段，在停工期间，由于我从属于何杰的施工队一个班组，根本没有资格参与中燃公司举行的一切安全会议，何杰施工队的负责人李光明安排传达给我们，发生事故后我听说是属于中燃公司停工期间，因为施工班组没有资格参与会议，故传达的会议精神错误，在停工阶段指令我班组施工导致事故发生，事故发生后，我与伤者师红明及家属协商关于治疗赔偿事宜，当天下午就去了医院，也通知了李光明以及河北众创公司、中晨宏远公司的张振家，当时中晨宏远负责人说如果事情不严重就私下解决没有上报必要，如果事故严重必须在72小时内将事故材料上报给河北众创公司，第二天我去医院找到原告，了解具体情况，伤者伤情必要严重，当时有向太原转院的情况，我向张振家作了汇报，他说关于工伤保险的鉴定赔付只能在河北众创公司，伤残等级的鉴定也必须在河北众创指定的鉴定机构鉴定，医疗费需伤情痊愈并鉴定后才给予赔偿，我就把这个情况转达了原告，原告儿子、姐夫、村主任李建斌在场，经他们商议达成一致，自愿走伤者自己的合作医疗流程进行报销，这样伤者出院后即可报销，事后我将商议结果汇报给了李光明，最后何杰施工负责人李光明在伤者师红明叫我协调后面事宜，李光明承诺给予伤者2万元赔偿，我不清楚给没给。我与何杰施工队属于从属关系属于劳务班组，任何施工指令由何杰施工队安排。师红明是我叫的，我是有责任，承担多少责任由法院裁决。何杰辩称：因为师红明是买了保险的，工程是转包给胡光跃的，所以何杰不承担责任。原告师红明为支持其主张提供如下证据：1、师红明身份证一份；2、师红明内退证一份；3、李涧村村长李建斌证明一份，证明师红明受伤的过程和送医院经过；4、李海记证明一份，证明师红明在燃气工地工资每日300元；5、胡光跃给师红明汇款2000元；6、司法鉴定意见书一份，证明师红明伤情构成八级伤残，误工期180天，护理期90日，营养期90日；7、鉴定费票据，鉴定费为4000.01元。被告霍州中燃能源发展有限公司提供如下证据：1、师红明参保工伤保险记录，证明河北众创公司与原告建立劳动关系并缴纳了工伤保险，事故发生期间是保险期内，应走工伤赔偿程序。2、发包合同，我方已经将工程发包给中晨宏远。3、发包合同，中晨宏远将其中劳务部分发包给河北众创。被告中晨宏远建设工程有限公司提供如下证据：我方与河北众创的分包合同，与中燃提供的一份证据一致。被告河北众创昌盛人力资源服务有限公司提供如下证据：1、我方与何杰签订的内部承包劳动合同一份。2、中晨宏远公司给众创的工程款汇款记录，我方付给何杰的款项记录。被告胡光跃、何杰均未提供证据。经审理查明：2018年12月27日下午3时许，原告师红明在被告霍州中燃能源发展有限公司施工地李涧村里安装燃气管道时，由于东头管道脱落，将毫无准备的原告从三米高的工作面上摔下来受伤，原告在霍州市人民医院住院7天，花去医疗费7787.81元，后转到山西医科大学第二医院住院6天，花去医疗费64130.72元，原告师红明在山西医科大学第二医院购大板医大式矫型器费1485元，在霍州煤电总医院检查费153元，在仁福堂医院检查费475元，做伤残鉴定花去检查费440元，山西省临汾道路交通事故司法鉴定所于2019年8月19日作出晋临道路交通事故司法鉴定所（2019）伤鉴字第190541号司法鉴定意见书，鉴定意见是1、师红明因高处摔下受伤致胸8、胸11锥体爆裂骨折应构成八级伤残；2、师红明的误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日；3、师红明因高处摔下受伤其后续治理费用为内固定物取出所需医疗费，约为13000-15000元。原告受伤后，被告胡光跃给付原告2000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、根据原告提供的证据可以认定原告师红明是在被告霍州中燃能源发展有限公司在霍州市三教乡李涧村进行天然气管道安装工程，于2018年12月27日下午3时多在该工地上干活时受的伤。2、师红明在该工地干活时，被告胡光跃按每天260-300元发放工资。3、师红明受伤后，被告胡光跃给付2000元。4、虽然有师红明在河北众创昌盛人力资源服务有限公司的参保工伤保险记录，但无法证明原告师红明和被告河北众创昌盛人力资源服务有限公司之间签订了劳动合同。5、原告师红明是被告胡光跃叫去干活的，被告胡光跃从属于被告何杰施工队。本院认为：霍州市农村居民区天然气管道安装工程由被告霍州中燃能源发展有限公司发包给被告中晨宏远建设工程有限公司，被告中晨宏远建设工程有限公司又将该工程的施工劳务分包给被告河北众创昌盛人力资源有限公司，被告河北众创昌盛人力资源有限公司又通过内部承包劳务合同的形式将该工程劳务项目由被告何杰团队具体施工，被告胡光跃是被告何杰施工团队的一个班组。原告是由被告胡光跃叫去施工的。根据被告霍州中燃能源发展有限公司与被告中晨宏远建设工程有限公司签订的《农村气代煤PMC项目管理承包合同》第十九条第3项约定：在施工期间由于承包人未采取必要的安全保障措施而造成任何安全问题和财产损失，均由承包人承担，由此可以认定被告霍州中燃能源发展有限公司不应承担本案原告师红明的赔偿责任。根据被告河北众创昌盛人力资源有限公司与被告何杰签订的《内部承包劳务合同》第四条第3项“乙方团队成员应与甲方签订，甲方为乙方团队成员缴纳工伤保险、意外伤害险，费用由乙方根据甲方要求承担”在本案中，甲方为乙方施工人员师红明缴纳了工伤保险，但未提供劳动合同，无法证明被告河北众创昌盛人力资源有限公司与原告师红明签订了劳动合同，第六条第4项约定：乙方团队成员在施工过程中发生人员伤亡事件的，乙方应积极配合事故调查、处理及善后工作，并承担全部民事赔偿责任。原告师红明是由被告何杰施工队班组人员胡光跃叫去的，且由被告胡光跃给师红明发放工资。由此可以认定，原告师红明和被告何杰之间存在雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。因此原告师红明在施工过程中受伤的各项费用应由被告何杰承担。根据被告中晨宏远建设工程有限公司与被告河北众创昌盛人力资源有限公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》第11.11，“分包人必须在核实劳动者身份信息后同劳动者签订劳动合同并严格履行，建立劳动者名册并办理劳动用工备案，确保与劳动者先签订劳动合同后进场施工”；第11.12，“分包人应指派至少一名管理人员负责落实其内部承包劳务团队相关《内部承包劳务合同》、《劳动合同书》、《补充协议》的签订”；第11.13，“分包人必须在劳动合同备案后及时为劳动者购买工伤保险、人身意外险及其他社会保险。当劳动者发生工伤或致他人人身及财产损害的，分包人应及时介入相关事宜的处理，为劳动者办理工伤申报及工伤保险理赔手续”；第12.1，“由于劳务分包人安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由劳务分包人承担”；第14.1，“发生重大伤亡及其他安全事故，均由劳务分包人自行承担并应按有关规定立即上报有关部门并报告承包人”；第15.1，“劳务分包人必须为全员办理工伤保险，如分包人未购买本款约定的保险，发生属于该等保险承保的事故而引起的一切损失和责任均由分包人承担”；第24.1，“禁止转包或再分包，否则承包人有权单方解除本合同，因此造成的损失由劳务分包人承担”；第25（6），“分包人的员工、施工人员（无论是否与其签订书面劳动合同）因工伤或其他原因受到人身损害导致赔偿或补偿责任，分包人自行承担，承包人不承担任何经济责任”。被告河北众创人力资源有限公司与被告何杰签订的《内部承包劳务合同》违反了被告中晨宏远建设工程有限公司与被告河北众创昌盛人力资源有限公司签订的《建设工程施工施工劳务分包合同》第24.1“禁止转包或再分包”的约定，被告河北众创昌盛人力资源有限公司未提供被告何杰的相应资质，也未提供原告师红明和其签订的劳动合同，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，因此原告师红明在施工过程中受伤的各项费用应由被告河北众创昌盛人力资源有限公司承担连带赔偿责任。根据被告中晨宏远建设工程有限公司与被告河北众创昌盛人力资源有限公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》的约定，被告中晨宏远建设工程有限公司不应承担本案原告师红明的赔偿责任。被告何杰称：工程是转包给被告胡光跃的，但其并未提供转包的证据，被告胡光跃称其只是被告何杰施工施工团队的一个班组，虽然原告师红明是其叫去施工的，但不能证明原告师红明和被告胡光跃之间存在雇佣关系，因此被告胡光跃不应承担师红明的赔偿责任。原告师红明在山西医科大学第二医院购大板医大式矫型器费1485元，在霍州市煤电总医院检查费153元，在仁福堂医院检查费475元，共计2113元，因其未提供医嘱及建议，故该项费用本院无法支持。原告师红明受伤的各项费用是：1、医疗费是72358.53元，2、住院伙食补助费是100元×13天=1300元，3、营养费是50元×90天=4500元，4、误工费是260元×180天=46800元，5、护理费是98元×90日=8820元，6、交通费是1800元，7、伤残赔偿金是31035元×20年×30%=186210元，8、后续内固定物取出所需医疗费是15000元，9、精神损害抚慰金是15000元，以上共计351788.53元，原告师红明受伤后，被告胡光跃支付2000元，现实际损失为349788.53元。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：由被告何杰在本判决生效后十日内一次性赔偿原告师红明医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、后续内固定物取出所需医疗费、精神损害抚慰金共计349788.53元；由被告河北众创昌盛人力资源服务有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；驳回原告师红明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6547元，鉴定费4000.01元，共计10547.01元，由被告何杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。判决生效后，当事人必须自觉履行，一方拒绝履行的，对方可以申请执行，申请执行的期限为二年。审 判 长 张富锁人民陪审员 成建忠人民陪审员 张亚奇 二〇一九年十月十六日书 记 员 王彩霞