湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1127民初2683号原告：湖北联星新材料科技有限公司。法定代表人：何文斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙润峰，该公司员工。代理权限为一般授权。委托诉讼代理人：肖小茜，该公司法务专员。代理权限同上。被告：潘建坤，男，生于1980年7月23日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。委托诉讼代理人：刘乘航，湖北江弘律师事务所律师。代理权限为一般授权。原告湖北联星新材料科技有限公司（下称“联星新材料公司”）与被告潘建坤劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告联星新材料公司委托诉讼代理人孙润峰、肖小茜以及被告潘建坤及其委托诉讼代理人刘乘航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联星新材料公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告不承担支付经济补偿金、差额工资及补缴社保的责任；2.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：一、湖北联兴化工股份有限公司（以下称联兴化工）与湖北联星新材料科技有限公司（以下称联星新材料）之间的关系。联兴化工是生产型的实体企业，联星新材料是2016年11月新成立的，专为联兴化工的产品进行销售的公司。联星新材料需要依附于联兴化工的生产进行经营活动，一旦联兴化工停产，联星新材料也处于停业的境况。二、原告不存在支付经济补偿金的问题。（一）、被告属于联兴化工的员工，平时主要围绕生产经营附属的办公室工作，如对接工商、安全环保部门的接待等，其真实身份属于联兴化工的员工，2016年11月联星新材料公司成立之后，由联兴化工将被告派遣至原告处工作，在工作发放时是以联星新材料公司名义发放。（二）、仲裁庭查明事实不清。1、被告在联兴化工工作期间，与联兴化工私下约定，社保费用随工资发放，联兴化工不再向社保局缴纳，由被告自行缴纳。2、被告没有因未缴纳社保而主动向公司推出辞职申请，不存在支付经济补偿金的问题。3、因联兴化工被政府强制关停，原告也被迫停业，搬迁新址，并通知被告赴公司上班，但被告逾期未报到，也未到公司办理离职手续，违反公司规章制度，原告与其解除劳动关系合法。4、根据时效的规定，在知道或应当知道权利被侵犯之日起一年内应当提出仲裁或诉讼申请，被告在联兴化工处工作时就已经知道联兴化工没有为其缴纳社保，被告被派遣至原告处工作后，社保费用仍然通过工资体现，被告自行缴纳社保，从被告自己提供的2016年12月的工资发放单中没有体现社保项目，被告从2016年12月起应当知道权利被侵犯，其现在提出的经济补偿金已超过时效。（三）、仲裁裁决适用法律错误。仲裁裁决书中表述“依据《劳动合同法》第38条第三款：未依法为劳动者缴纳社会保险费的，以及《劳动合同法》第46条第一款：劳动者依照本法第38条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，裁决原告向被告支付经济补偿金20000元”，其适用的法律是错误的。首先，《劳动合同法》第46条未缴纳社保支付经济补偿金所适用的情形是劳动者因未缴纳社保主动解除劳动合同，而被告是由于违反公司规章制度被除名，不符合《劳动合同法》第46条的适用情形。其次，被告第1项仲裁请求为“裁决被申请人向申请人支付违规解除劳动合同的两倍经济补偿金40000元”，裁决中却以原告未缴纳社保为由要求支付经济补偿金，违反了不告不理的原则，超出仲裁请求进行裁决。第三，经济补偿金的计算方式错误。《劳动合同法》第46条规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据被告的工资单，其月工资为8000元，并于2018年9月开始调整至5000元/月，仲裁裁决中以10000元/月为基数计算经济补偿金是错误的。三、原告不存在支付差额工资和绩效工资问题。2017年6月至今，联兴化工被政府勒令停产，原告无法正常经营，企业没有收入来源。第一，原告2018年9月开始调整被告工资符合法律规定。《工资支付暂行规定》第12条规定：非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。联兴化工于2017年6月停产至今，随后原告也于2017年7月停工至今，原告2018年9月将被告工资调整到5000元/月时已超过一个工资支付周期，而2018年黄梅县最低工资标准为1250元/月，原告向被告支付5000元/月工资符合法律规定，故不应当再向被告支付工资差额。第二，原告停产后不存在支付2018年1月至8月期间绩效工资的问题。原告以按劳分配为原则，对所有员工实行固定基薪加绩效工资制度，员工按高于最低工资标准的标准发放固定基薪；绩效工资则按员工当班产量、成本、质量、现场管理等要素考核发放，被告的固定基薪为8000元/月，绩效工资2000元/月。首先，原告停产后企业没有收入，没有利润，公司没有绩效。其次，按照按劳分配原则，停产后被告没有付出与绩效相匹配的劳动。第三，即使不停产，根据每个月的工作考核情况，绩效工资也不是固定的。四、原告不存在支付养老保险费的问题。被告虽然在原告处工作，但是是原告的股东联兴化工将被告派遣至原告处工作，根据被告与联兴化工的私下约定，被告的社保已随工资发放，不应当由原告负担。综上，黄梅县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的（2018）梅劳人裁字第055号裁决，事实不清，适用法律错误，原告为维护合法权益，特依法起诉，请求依法判决。被告潘建坤辩称，1、自2016年11月起，被告与原告就成立劳动合同关系。2、被告在原告处工作时，任办公室主任一职，工资为10000元/月，原告未与被告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会养老保险。3、依照《劳动合同法》的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，未为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者随时可以解除劳动合同，并有权获得经济补偿金、双倍工资的赔偿费及要求补缴社会保险费的权利。另被告在原告处工作期间，原告欠付的工资应补发。4、被告在劳动仲裁委员会没有就双倍工资请求仲裁，该项赔偿被告予以放弃。综上，请求人民法院维持劳动仲裁委员会的裁决结果，驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、湖北省黄麦岭磷化工有限责任公司与湖北联兴化工股份有限公司合作协议书。该证据可证实原告联星新材料公司系由湖北省黄麦岭磷化工有限责任公司与湖北联兴化工股份有限公司共同出资成立的事实。2、湖北联兴化工股份有限公司企业信用信息公示报告及黄梅县人民政府梅府行决字（2017）2号文件。上述证据只能证明被告潘建坤曾经在湖北联兴化工股份有限公司任职及黄梅县人民政府于2017年6月13日作出对湖北联兴化工股份有限公司实施关闭的决定的事实。3、原告联星新材料公司部分岗位工资调整的通知及2018年9-10月份工资表、其他员工工资发放电子回单。该证据证明对部分岗位工资调整系原告单方降低员工工资行为，该行为违反了《劳动法》第十七条第一款及《劳动合同法》第三十五条的规定，对被告不产生法律效力；其他员工工资发放电子回单与本案没有关联性。4、员工通知书两份及邮寄单。该证据只能证明原告曾经向被告发出通知要求被告限期报到上班的事实，但并未说明发出的具体时间，故该证据不能达到原告证明系被告违反公司规章制度，与被告解除劳动关系合法的证明目的。5、被告工作期间的工资表。该证据系原告单方制作，且无被告签名确认，不能真实反映被告的工资水平，故对原告证明被告被开除前12个月的平均工资为7500元/月的证明目的不予采信。6、湖北联星新材料科技有限公司关于联星公司中层及以上干部薪酬标准的报告以及关于联星公司机构设置和中层干部任职备案的报告、湖北省黄麦岭化工有限责任公司内部关于联星新材料公司中层及以上干部薪酬标准的报告以及关于联星新材料公司干部任职备案的报告的文件处理签。原告虽对被告所举上述证据的真实性提出异议，但未举证反驳，且与原告所提供的工资表相印证证明被告的工资标准为12万元/年及被告任职。7、联星新材料办公室资料交接清单。该证据可证实被告将办公室相关资料予以交接的事实。8、2016年12月份、2017年11月份、2018年8月份湖北联星新材料科技有限公司工资表。上述证据可证明被告的工资发放情况，但其中未反映原告为被告缴纳社保费的情况。9、短信截屏及通话录音光盘。上述证据可证实原、被告双方于2018年11月4日、5日已就解除劳动关系及相关待遇问题进行沟通，但未达成一致意见的事实。依据上述有效证据并结合当事人的陈述，本院查明如下事实：被告潘建坤原系湖北联兴化工股份有限公司职工，该公司住所地在黄梅县××镇××大道北侧。原告联星新材料公司系湖北联兴化工股份有限公司与湖北省黄麦岭磷化工有限责任公司合作于2016年11月28日成立的，公司住所地在黄梅县××镇××号。被告潘建坤于2016年12月份起在原告联星新材料公司任综合管理部部长职务，从2017年3月份开始被告潘建坤的月工资从7000元/月调整至10000元/月，每月实际发放8000元，剩余20%即2000元属绩效工资年底一次性发放，工资发放形式为银行卡发放。2017年6月13日黄梅县人民政府作出对湖北联兴化工股份有限公司实施关闭的决定，后原告联星新材料公司以湖北联兴化工股份有限公司停产、联星新材料公司停业为由于2018年9月12日发出关于公司部分岗位工资调整的通知，单方决定将包括被告潘建坤在内的部分员工工资进行调整，其中将被告潘建坤的工资从10000元/月调整至5000元/月，并从2018年9月份开始按5000元/月进行发放。2018年11月4日、5日被告潘建坤与原告法定代表人何文斌通过电话、短信方式就解除双方劳动关系及相关待遇问题进行沟通，但未达成一致意见。被告遂于2018年11月13日向黄梅县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决被申请人（原告）向申请人（被告）支付违规解除劳动合同的两倍经济补偿金40000元、裁决被申请人（原告）支付申请人（被告）2018年9月至2018年11月5日的工资18274.78元、裁决被申请人（原告）支付申请人（被告）2018年1月至8月工资遗留20%部分的工资16000元、裁决被申请人（原告）支付申请人（被告）双倍工资的差额部分266686.21元、裁决被申请人（原告）支付申请人（被告）补足社保缴缴款金额13219.83元。黄梅县劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年6月5日作出（2018）梅劳人裁字第055号裁决书，裁决如下：1、被申请人（原告）支付申请人（被告）经济补偿金20000元（计算方法：10000元/月×2个月＝20000元）。2、被申请人（原告）支付申请人（被告）2018年1月至11月工资差额27666.66元（计算方法：8×10000×20%+5000+5000+10000÷30天×5＝27666.66元）。3、被申请人（原告）依法与申请人（被告）共同缴纳2016年12月至2018年10月的基本养老保险费，具体数额以社会保险经办机构核定的数额为准，同时申请人（被告）应承担个人缴费部分。4、驳回申请人（被告）的其它仲裁请求。上述被申请人（原告）应支付的款项于本裁决书生效之日起15日内以现金方式一次性支付。原告不服该裁决，遂诉至本院，请求判令原告不承担支付经济补偿金、差额工资及补缴社保的责任；由被告承担本案诉讼费。另查明，被告潘建坤在申请仲裁后，原告联星新材料公司向被告潘建坤两次发出“员工通知书”，分别通知被告于2018年11月30日前、2018年12月11日前到原告的迁移新址湖北省保康县马桥镇湖北尧治河红岩湾化工厂报到上班。被告潘建坤因工作地点和工资数额的改变，且已申请劳动仲裁，故未报到上班，双方均认为实际已解除劳动关系，因原告只将被告工资发放至2018年10月份，解除劳动关系的时间应认定为工作交接的时间即2018年11月5日。原告联星新材料公司与被告潘建坤未签订书面劳动合同，亦没有与被告共同缴纳社会保险。本院认为，1、关于原告是否应向被告支付经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”及该法第四十六条第一款第（一）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”本案中被告在原告处工作已满两年，故原告应依法向被告支付一次性经济补偿金20000元（10000元/月×2个月）。2、关于原告是否应向被告支付2018年9月至2018年11月5日工资差额及补足2018年1月至8月的预留20%部分的绩效工资16000元问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《工资支付暂行规定》第九条规定“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。”本案中因原、被告已认可双方之间劳动关系已实际解除，故原告应向被告一次性支付拖欠的工资。至于拖欠工资的数额如何认定？因原告从2018年9月份单方调整被告工资的行为违反法律规定，故被告的工资标准应按原工资标准即10000元/月执行，拖欠工资的数额经核定为27666.67元（5000元/月×2个月+10000元/月÷30天×5天+10000元/月×8个月×20%）。3、关于原告是否应向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资问题。鉴于被告在庭审中当庭表示放弃该项请求，本院予以确认。4、关于原告是否应为被告补缴工作期间社会保险费问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”、《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”、《湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题的处理意见》（鄂人社发【2009】35号）第十四条规定“劳动关系存续期间，用人单位应依法为劳动者办理社会保险，因用人单位未依法办理社会保险，劳动者就用人单位未按规定参加社会保险或欠缴社会保险费提出补办、补缴的，应裁决用人单位到社保机构补办社会保险或补缴欠缴的社会保险费。”本案中被告于2016年12月至2018年10月期间在原告处工作，故原告应依法为被告补缴2016年12月至2018年10月工作期间的养老保险费，但具体数额以社会保险经办机构核定的数额为准，同时被告应承担个人缴费部分。反之，原告的诉讼请求，因于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款，参照《工资支付暂行规定》第九条，《湖北省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题的处理意见》（鄂人社发【2009】35号）第十四条之规定，判决如下：一、由湖北联星新材料科技有限公司向潘建坤支付一次性经济补偿金20000元。二、由湖北联星新材料科技有限公司向潘建坤支付拖欠工资27666.67元。三、由湖北联星新材料科技有限公司依法为潘建坤补缴2016年12月至2018年10月工作期间的养老保险费，具体数额以社会保险经办机构核定的数额为准，同时潘建坤应承担个人缴费部分。限于本判决生效后三十个工作日内办结。上述金钱给付义务，限义务人于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回湖北联星新材料科技有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，由湖北联星新材料科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  黎利华二〇一九年十月十日书记员  汪 余