四川省南充市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川13刑终258号 原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李中海（绰号李三哥），男，1968年8月21日出生，汉族，四川省南充市顺庆区人，小学文化，无业，户籍所在地南充市顺庆区。2015年1月9日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币1.5万元。2019年1月30日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 原审被告人尹红，男，1972年11月18日出生，汉族，四川省南充市高坪区人，小学文化，无业，户籍所在地南充市高坪区。2019年1月30日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，同年7月9日被取保候审。 原审被告人廖光全（绰号全哥），男，1963年4月15日出生，汉族，四川省南充市顺庆区人，初中文化，无业，户籍所在地南充市顺庆区。2019年1月30日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，同年7月9日被取保候审。 原审被告人杨琼华（绰号杨飘飘），女，1968年1月24日出生，汉族，四川省南充市顺庆区人，小学文化，无业，户籍所在地南充市顺庆区。2019年1月30日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，同年7月9日被取保候审。 原审被告人唐波（绰号波哥），男，1982年2月16日出生，汉族，四川省岳池县人，初中文化，无业，户籍所在地岳池县。2019年1月30日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，同年7月9日被取保候审。 原审被告人尹川（绰号川娃），男，1994年6月17日出生，汉族，四川省南充市高坪区人，小学文化，无业，户籍所在地南充市高坪区。2015年9月7日因犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币7000元，2015年11月17日刑满释放。2019年1月30日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，同年7月9日被取保候审。 原审被告人任祥萍（绰号任奶奶），女，1965年8月10日出生，汉族，四川省南充市顺庆区人，中专文化，无业，户籍所在地南充市顺庆区。2013年2月27日因赌博被行政拘留10日，罚款人民币500元。2019年1月30日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，同年7月9日被取保候审。 原审被告人蒲德树（绰号何手），男，1975年6月16日出生，汉族，四川省南充市高坪区人，小学文化，无业，户籍所在地南充市高坪区。2019年1月30日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕，同年7月9日被取保候审。 四川省南充市顺庆区人民法院审理四川省南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人李中海、尹红、廖光全、杨琼华、唐波、尹川、任祥萍、蒲德树犯开设赌场罪一案，于2019年7月9日作出（2019）川1302刑初358号刑事判决。原审被告人李中海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行审理，合议庭通过阅卷，审查上诉人（原审被告人）李中海的上诉意见，讯问李中海，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年1月18日，被告人李中海、尹红在南充市顺庆区内开设“斗牛牛”赌场，李中海、尹红又邀约被告人唐波、杨琼华、廖光全、唐代学（另案处理）参与到赌场当老板。赌场规定赌博规则和抽头渔利方法。被告人蒲德树、任祥萍在赌场上班，负责洗牌、发牌、抽取场子钱并记账，每抽够人民币1000元（以下币种相同）后交给刘三娃开的水公司。为了获取更多利润，水公司和赌场相互依存，抽取的钱合在一起，又用于借给参赌人员赌博，尹川、尹红、刘三娃负责向参赌人员放水并记账，从中获利。2019年1月30日该赌场被查获时，抽头渔利3.2万元。 同时查明，2015年1月9日被告人李中海因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金1.5万元。2015年9月7日被告人尹川因犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金7000元，2015年11月17日刑满释放。2013年2月27日被告人任祥萍因赌博被行政拘留10日，罚款500元。 原判以经过庭审举证、质证，并经合议庭确认的受案登记表，赌博现场照片，搜查笔录，扣押清单，任祥萍用于记账的扑克牌1张，尹川用于记账的散页笔记2页，证人李某1、杜某、李某2的证言，李某1、杜某与刘某的微信转账记录，被告人李中海、尹红、廖光全、杨琼华、唐波、尹川、任祥萍、蒲德树的供述及其抓获经过、人口信息，李中海、尹川的前罪刑事判决书及尹川的刑满释放证明书、任祥萍的行政处罚决定书，辨认笔录等证据认定上述事实。 原判认为，被告人李中海、尹红、廖光全、杨琼华、唐波、尹川、任祥萍、蒲德树以盈利为目的，为他人赌博提供场所及用具，并且在赌场内向参赌人员提供赌资，从中盈利，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，李中海、尹红提出犯意，并邀约他人参与，廖光全、杨琼华、唐波积极参与赌博，使赌场得以经营、盈利，起主要作用，是主犯；尹川、任祥萍、蒲德树为赌场的日常经营起帮助作用，是从犯，应当从轻处罚。尹川在刑满释放后再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。李中海曾因犯开设赌场罪受到刑事处罚，有犯罪前科，任祥萍曾因赌博受到行政处罚，均应在量刑时酌情考虑。八被告人归案后认罪态度较好，可以在量刑时酌情考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条，第二十七条，第六十五条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人李中海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1.2万元；二、被告人尹川犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1万元；三、被告人尹红犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金1万元；四、被告人廖光全犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金9000元；五、被告人杨琼华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金9000元；六、被告人唐波犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金9000元；七、被告人任祥萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金8000元；八、被告人蒲德树犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金8000元；九、违法所得3.2万元予以追缴；公安机关扣押的赌资（尹红8000元、廖光全6500元、李中海2000元）予以没收，由扣押机关上缴国库。 上诉人（原审被告人）李中海上诉提出：其是受邀约参与开设赌场，其没有提供场地和资金，没有管理资金，其在共同犯罪中起次要作用，原判对其量刑过重，请求从轻判处。 二审审理查明的事实和确认的证据与原判认定的事实和确认的证据一致。 另查明，上诉人（原审被告人）李中海及原审被告人廖光全、杨琼华、任祥萍、蒲德树到案后，如实供述了主要犯罪事实；原审被告人尹红、唐波、尹川到案时没有如实供述主要犯罪事实，但当庭表示认罪。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）李中海伙同原审被告人尹红、廖光全、杨琼华、唐波以营利为目的，开设赌场，为他人赌博提供场所和用具，并在赌场内向参赌人员提供赌资，从中营利，原审被告人尹川明知他人开设赌场，而在赌场内帮助他人放水并记账，向参赌人员提供赌资，从中营利，原审被告人任祥萍、蒲德树明知他人开设赌场，而在赌场内为参赌人员洗牌、发牌、为赌场抽头并记账，从中营利，其行为均构成开设赌场罪。李中海、尹红提出犯意，邀约他人参与，李中海、尹红、廖光全、杨琼华、唐波均系赌场负责人，为促进赌场经营和营利还积极参与赌博，在共同犯罪中起了主要作用，系主犯，尹川、任祥萍、蒲德树为赌场的日常经营起帮助作用，系从犯，应当从轻处罚。对于李中海所提“其起次要作用”的上诉意见及理由不予采纳。原判认定尹川是累犯，应当从重处罚，李中海有犯罪前科、任祥萍曾因赌博受过行政处罚，均可作为量刑情节考虑正确。李中海、廖光全、杨琼华、任祥萍、蒲德树到案后能如实供述罪行，并当庭认罪，有坦白情节，可以从轻处罚。尹红、唐波、尹川到案时未能如实供述罪行，但当庭认罪，可酌定从轻处罚。原判认定事实正确，对尹红、唐波、尹川量刑适当，追缴违法所得和没收赌资正确，但没有认定李中海、廖光全、杨琼华、任祥萍、蒲德树有坦白情节，导致量刑不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302刑初358号刑事判决的第二、三、六、九项，即：被告人尹川犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1万元；被告人尹红犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币1万元；被告人唐波犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币9000元；违法所得人民币3.2万元予以追缴；公安机关扣押的赌资（尹红人民币8000元、廖光全人民币6500元、李中海人民币2000元）予以没收，由扣押机关上缴国库； 二、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302刑初358号刑事判决的第一、四、五、七、八项，即：被告人李中海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1.2万元；被告人廖光全犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币9000元；被告人杨琼华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币9000元；被告人任祥萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元；被告人蒲德树犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元； 三、上诉人（原审被告人）李中海犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1.2万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月30日起至2019年12月29日止） （罚金在判决送达后十日内缴纳） 四、原审被告人廖光全犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币9000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） （罚金在判决送达后十日内缴纳） 五、原审被告人杨琼华犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币9000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） （罚金在判决送达后十日内缴纳） 六、原审被告人任祥萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） （罚金在判决送达后十日内缴纳） 七、原审被告人蒲德树犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） （罚金在判决送达后十日内缴纳） 本判决为终审判决。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一九年十月二十九日 书记员 吴 惟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。