福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0702民初3622号 原告：梁士凤，男，1964年12月22日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 委托诉讼代理人：练章生，福建闽越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：练文泽，福建闽越律师事务所实习律师。 被告：福建省元和房地产开发有限公司，住福建省政和县熊山南庄街61号。 法定代表人：祁欢，总经理。 被告：叶枝勇，男，1967年2月4日出生，汉族，住浙江省庆元县。 被告：叶枝强，男，1977年12月25日出生，汉族，住浙江省袁庆县。 委托诉讼代理人：高机焕，福建宽达（政和）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王晓龙，福建宽达（政和）律师事务所实习律师。 原告梁士凤与被告福建省元和房地产开发有限公司（以下简称元和公司）、叶枝勇、叶枝强民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月10日立案受理，依法适用简易程序审理。于2019年3月19日转为普通程序审理。本案分别于2019年5月15日、2019年9月6日公开开庭进行了审理。原告梁士凤及其委托诉讼代理人练章生到庭参加诉讼，被告叶枝强的委托诉讼代理人高机焕、王晓龙到庭参加诉讼。被告元和公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告叶枝勇经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梁士凤向本院提出诉讼请求：1.判令元和公司支付梁士凤借款本金300万元，利息2537366元（利息计算至2018年7月10日止，之后利息按月利率2%计算至实际付清借款之日止）；2.元和公司承担本案案件受理费；3.叶枝勇、叶枝强对元和公司的债务承担连带清偿责任。诉讼过程中，梁士凤将诉讼请求变更为：一、请求解除2015年10月14日梁士凤与元和公司、叶枝勇、叶枝强签订的以房抵债的协议书；二、判决元和公司支付梁士凤借款本金300万元及利息（计算至2018年7月10日为2537366元，之后的利息按月利率2%计算至实际付清借款之日止）；三、叶枝勇、叶枝强对元和公司的债务承担连带清偿责任。事实与理由：2013年4月22日，梁士凤、元和公司签订《保证借款协议》一份，约定元和公司向梁士凤借款500万元，期限5个月，利息按月利率3.5%计算。出借人实现债权的律师费等由借款人承担。该借款由叶枝勇、叶枝强提供保证担保，保证人承担连带保证责任，保证期间二年，保证范围包括本金、利息、出借人实现债权得所有各项费用。本合同约定的借款金额、借款日期、借款期限与借款借据不一致的，以借款借据为准。在履行合同过程中，梁士凤于2013年4月22日支付借款200万元，借款期限5个月；于2013年4月24日支付借款70万元，借款期限5个月；于2013年5月3日支付借款30万元，借款期限4个月。此后，元和公司未能按约定还款。经对账，元和公司于2013年4月22日的借款200万元，履行付至2014年8月21日，截止2014年12月21日尚欠本金200万元，利息28万元；于2013年4月24日借款70万元，利息付至2014年9月23日，截止2014年12月22日尚欠本金70万元，利息7.35万元；于2013年5月3日的借款30万元，利息付至2014年9月2日，截止2015年1月1日尚欠借款本金30万元，利息4.2万元。2015年10月14日，梁士凤、元和公司双方达成书面协议，梁士凤提供的借款本息共计4419833元，元和公司以房子和店铺(七星国际广场7号楼701、801、703、803、903套房)抵偿，并将房屋产权登记至梁士凤名下。此后，梁士凤要求元和公司办理房屋产权登记，元和公司均未予办理。梁士凤经了解得知，元和公司已将上述房屋转让给他人。为此，梁士凤于2018年4月25日致函催收，但至今未果。为维护自己的合法权益，梁士凤遂诉至法院。 元和公司书面辩称，一、元和公司向梁士凤借款的事实无异议，但约定的3.5%的利息过高，应扣除砍头息70000元，对于多偿还的400306元应当冲抵本金，截止2014年8月9日本金为252700元，对于未偿还的本金应按2%计算利息；二、梁士凤于元和公司达成的以房抵债《协议书》，签订协议前本案在他人名下，因案外人不同意与元和公司解除备案合同导致冲抵房产不能及时履行，元和公司同意更换其他处房产及商铺用于折抵梁士凤的借款及利息；三、梁士凤主张两笔借款从2015年10月24日计算之后的利息没有法律依据，《协议书》并未对利息问题作出约定。 叶枝强辩称，一、元和公司向梁士凤借款300万元约定的利息过高，应扣除砍头息105000元，多偿还的部分应当冲抵本金，梁士凤实际本金不超过250万元；二、元和公司与梁士凤达成以房抵债协议，债权债务已经两清，作为担保人的主债务已经抵消，担保从债务自然消灭，至于《协议书》是否履行的问题，系元和公司违约导致，与我方无关。且梁士凤要求解除2015年10月14日签订的协议书理由不能成立，协议书明确约定不可撤销，协议签订之后债务两清，叶枝强免除担保责任，协议未履行是元和公司与梁士凤之间的事情。 叶枝勇未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对于有争议的案件事实，综合在案证据，本院认定如下：元和公司对梁士凤提交的对账单有异议，认为对账单上没有对账日期，对账不符合法律规定。本院认为，《对账单》仅能证明双方曾对借款本息进行对账，但因双方约定的利率超过法律规定的范围，故元和公司尚欠梁士凤的借款本息金额应按法律规定进行计算。 本院经审理认定事实如下：2013年4月22日，梁士凤、元和公司签订《保证借款合同》一份，合同约定，元和公司向梁士凤借款500万元，借款期限从2013年4月22日至2013年9月21日，为期5个月，利息按月利率3.5%计算，借款人如未按期还款，违约金从逾期之日起按违约金额的千分之三计算，该笔借款由保证人叶枝勇、叶枝强承担连带责任保证，保证范围包括本金、利息、出借人实现债权得所有各项费用，保证期间为借款之日起至借款到期日后满二年，本合同约定的借款金额、借款日期、借款期限与借款借据不一致的，以借款借据为准。且出借人实现债权的律师费等由借款人承担。2013年4月21日，元和公司向梁士凤出具《借款借据》，主要内容为：元和公司向梁士凤借款200万元，借期从2013年4月22日至2013年9月21日，月利率3.5%，按月支付利息7万元。梁士凤于2013年4月22日支付借款本金140万元，于2013年4月23日支付借款本金60万元；2013年4月24日，元和公司向梁士凤出具《借款借据》，主要内容为：元和公司向梁士凤借款70万元，借期从2013年4月24日至2013年9月23日，月利率3.5%，按月支付利息24500元。梁士凤于2013年4月24日支付借款70万元；2013年5月3日，元和公司向梁士凤出具《借款借据》，主要内容为：元和公司向梁士凤借款30万元，借期从2013年5月3日至2013年9月2日，月利率3.5%，按月支付利息10500元。梁士凤于2013年5月3日支付借款30万元。借款期限届满后，元和公司未按约还款，双方在2015年1月1日进行对账，确认尚欠的借款本息情况，元和公司、叶枝强、叶枝勇在《对账单》上签名确认。2015年10月14日，梁士凤、元和公司、叶枝勇、叶枝强、祁欢（元和公司法定代表人）对元和公司尚欠的借款本息进行协商，双方达成《协议书》，及《还款明细确认表》，协议主要约定，梁士凤向元和公司提供的借款本息共计4419833元，元和公司以房子和商铺(七星国际广场7号楼701、801、703、803、903套房)抵偿，经冲抵元和公司、叶枝勇、叶枝强、祁欢不再欠梁士凤任何款项，债权债务两清，且该债权债务冲抵具有不可撤销性，交房后或梁士凤将房产转让给第三方后所有借条及存在的借贷关系有关文件资料均作废。同日，梁士凤在元和公司、叶枝强出具的《还款明细确认表》中签名，双方确认了每笔款项的时间、金额，同时确认200万元的借款利息从2013年4月23日开始计算。此后，元和公司未将房屋产权登记办理至梁士凤名下。元和公司亦未偿还上述借款，叶枝勇、叶枝强亦未承担保证责任，梁士凤于2018年4月25日向元和公司、叶枝勇、叶枝强发送一份《债权催收函》，主要内容为：元和公司于2013年4月22日、4月24日、5月3日共向我借款300万元。由叶枝强、叶枝勇提供保证担保，保证人承担连带保证责任，保证期间二年，保证范围包括借款本息及实现债权的费用。此后，贵公司不能按期还款，我于2015年10月14日和2017年10月1日先后多次向贵公司及叶枝勇、叶枝强先生催收，至今贵公司尚欠我借款本金300万元及利息。2015年10月14日，贵公司与我签订的以房抵债协议中约定的交房期限已过，请你们尽快交房或者还我借款本息。元和公司的法人祁欢在“债务人：”处签名并加盖公司印章，叶枝强、叶枝勇在“保证人：”处签名、捺印。梁士凤催讨未果，遂诉至本院。 另查明，2019年5月15日，梁士凤向我院申请开具调查令至政和县不动产登记中心调取七星国际广场7号楼701、801、703、803、903套房的房产变更信息，政和县不动产登记中心向我院出具《回执》载明，上述五套房产已登记至他人名下。 本院认为，《保证借款合同》、《借款借据》、《协议书》系双方当事人真实意思表示，其主要内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。双方当事人应按约全面履行各自义务。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”借款期限届满后，元和公司未还款。后元和公司与梁士凤签订《协议书》，双方约定以房抵债，但元和公司未将约定的房产过户至梁士凤名下，并已将房产过户给他人，无法履行《协议书》约定的以房抵债的合同义务，合同目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”之规定，故梁士凤元主张解除与元和公司、叶枝勇、叶枝强签订的以房抵债的协议书的诉请，具有事实和法律依据，予以支持。因元和公司未按时还款，元和公司应按照《保证借款合同》、《借款借据》约定偿还借款本金并支付利息。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”梁士凤出借的款项均存在先扣除利息的问题，故按照实际支付的金额，认定借款本金。（详见本息计算表）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”《保证借款合同》、《借款借据》约定借款利率为月利率3.5%，借贷双方约定的利率已超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。故应按月利率3%计算利息，且实际支付利息超出应付利息部分应当冲抵本金。经计算，元和公司尚欠梁士凤借款本金2628411.90元，截至2018年7月10日的利息为2577641.42元（详见本息计算清单）。故元和公司应偿还梁士凤借款本金2628411.90元及利息2577641.42元，之后的利息从2018年7月11日起按月利率2%的标准计算至借款还清之日止，对于梁士凤诉请中的超出部分，不予支持。关于保证期间是否经过的问题。《保证借款合同》约定：叶枝勇、叶枝强承担连带责任保证，保证期间为自借款之日至借款到期之日后二年。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“......在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”该债权债务履行过程中，叶枝勇、叶枝强均在《对账单》、《协议书》、《还款明细确认表》上签字，确认债权债务关系，且叶枝勇、叶枝强在2018年4月25日的《债权催收函》上签字确认，因此，本案保证人的保证期间未经过。叶枝强辩称《协议书》中已经对以房抵债作出约定，其担保的债权债务已经消灭，元和公司应承担交房不能的违约责任，其已不再承担保证责任。本院认为，以房抵债的并未履行，该协议书上的约定的事项不成就，叶枝勇、叶枝强亦在《债权催收函》上“保证人”处签名确认，应继续承担保证责任。故对叶枝强的该项抗辩意见，不予采纳。叶枝勇、叶枝强承担保证责任后，有权向债务人（即元和公司）追偿。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除梁士凤与福建省元和房地产开发有限公司、叶枝勇、叶枝强于2015年10月14日签订的《协议书》； 二、福建省元和房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还梁士凤借款本金2628411.90元及利息2577641.42元（暂计算至2018年7月10日，之后的按照月利率2%标准计算至借款还清之日止）； 三、叶枝勇、叶枝强对福建省元和房地产开发有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 四、驳回梁士凤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费52266元，公告费820元，均由福建省元和房地产开发有限公司、叶枝勇、叶枝强共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  陈 泱 人民陪审员  黄惠斌 人民陪审员  林金凤 二〇一九年十月二十三日 法官助理王国镇 书记员陈欣 期初本金期初利息月利率梁转给元和元和转给梁期末本金期末利息 2013/4/23000.0320000007000019300000 2013/4/24193000019300.037000002450026074300 2013/5/3260743023466.870.0330000010500290743012966.87 2013/5/23290743071115.470.03716332906912.470 2013/6/32906912.531976.040.03423502896538.5070 2013/6/242896538.560827.310.03700002887365.8160 2013/7/42887365.828873.660.03350002881239.4740 2013/7/232881239.554743.550.03700002865983.0240 2013/8/5286598337257.780.03350002865983.0242257.7793 2013/8/26286598362443.420.03700002858426.4470 2013/9/32858426.422867.410.03350002846293.8580 2013/9/232846293.956925.880.03700002833219.7360 2013/10/72833219.739665.080.03350002833219.7364665.0763 2013/10/232833219.749996.590.03700002813216.3280 2013/11/32813216.330945.380.03350002809161.7070 2013/11/232809161.756183.230.03700002795344.9410 2013/12/92795344.944725.520.03350002795344.9419725.5191 2013/12/252795344.954451.040.03500002795344.9414451.0381 2014/1/32795344.929609.140.03550002769954.0840 2014/1/222769954.152629.130.03700002752583.2120 2014/1/272752583.213762.920.03350002731346.1280 2014/2/232731346.173746.350.03700002731346.1283746.3454 2014/3/32731346.125597.110.03350002721943.2420 2014/3/232721943.254438.860.03700002706382.1070 2014/4/32706382.129770.20.03350002701152.310 2014/4/242701152.356724.20.03700002687876.5090 2014/5/42687876.526878.770.03350002679755.2740 2014/5/262679755.358954.620.03350002679755.27423954.616 2014/5/312679755.337353.390.03350002679755.2742353.3924 2014/6/32679755.310392.660.03350002655147.9320 2014/6/262655147.961068.40.03700002646216.3340 2014/7/72646216.329108.380.03350002640324.7140 2014/7/292640324.758087.140.03700002628411.8580 2014/12/102628411.9352207.20.03350002628411.858317207.19 2018/7/102628411.900.0202628411.8582260434.23 2577641.42 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。 第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。