贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5855号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地:贵州省遵义市汇川区苏州路永泽二期永泽大厦1-3号、5-1号、6-1号、7-1号、8-1号。统一社会信用代码915203007366178201。负责人：刘庆久，系该支公司总经理。被上诉人（原审原告）：林玉怀，男，1964年9月6日出生，汉族，住贵州省仁怀市。被上诉人（原审原告）：林乾，男，1993年10月8日出生，汉族，住贵州省仁怀市。被上诉人（原审原告）：林方成，男，1936年5月6日出生，汉族，住贵州省仁怀市。被上诉人（原审被告）：徐升举，男，1974年10月1日出生，汉族，住贵州省仁怀市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司因与被上诉人徐升举、林玉怀、林乾、林方成机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2019）黔0382民初2754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实及理由：一审计算误工费的标准与天数不符合法律规定。徐升举、林玉怀、林乾、林方成二审未做答辩。林方成、林玉怀、林乾向一审法院起诉请求：1.判令徐升举、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿林玉怀、林乾、林方成因机动车交通事故造成的各项损失费用共计166,550.00元；2.徐升举、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司承担本案诉讼费。诉讼过程中，林玉怀、林乾、林方成将其第一项诉讼请求金额166,550.00元变更为171,374.00元（主要变更理由系残疾赔偿金以31,592.00元/年的标准计付）。一审法院认定事实：2018年12月8日18时30分，徐升举持证驾驶其所有贵Ｃ×××××号小型轿车由仁怀市盐津河大桥方向往仁怀市六转盘方向行驶，当行驶至仁怀市周林学校路段时，与行人林玉怀相接触，造成行人林玉怀受伤及车辆受损的道路交通事故。经仁怀市公安局交通警察大队认定，徐升举在本次事故中承担全部责任，林玉怀不承担责任。林玉怀受伤后在仁怀市人民医院住院治疗90天，产生医疗费24366.07元，该医疗费林玉怀支付了1195.00元、徐升举垫付了13171.07元、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司垫付了10000.00元。另查明，徐升举驾驶的贵Ｃ×××××号小型轿车在中国太平洋财保遵义中心支公司投保交强险和商业三者险（不计免赔率），交强险保险限额为122000.00元，商业三者险保险限额为1000000.00元，本次事故发生在保险期间内。仁怀市人民医院2019年3月7日制作的出院记录载明出院医嘱及注意事项为：1.饮食注意营养食物；2.可以口服非甾体药物消炎止痛；3.注意减少下蹲及上下楼，减少负重，适当行走，避免过度行走；4.加强关节屈伸功能康复；5.严重关节疼痛可以选择手术置换治疗；5.不适随诊。林玉怀、林乾、林方成损伤的致残程度、误工期、护理期、营养期经贵州通鉴司法鉴定所评估鉴定，2019年3月22日，贵州通鉴司法鉴定所作出编号为贵通鉴司鉴［2019］临鉴字第109号司法鉴定意见书，评定林玉怀2018年12月8日因交通事故致右膝后交叉韧带、腘肌腱撕裂伤、右膝内外半月板损伤、右膝内侧副韧带损伤术后属为十级伤残，误工期为150日、护理期为90日、营养期为60日，并产生鉴定费1300.00元。林玉怀住院治疗期间，徐升举雇人护理林玉怀20天并支付了20天的生活费。再查明，林乾系林玉怀之子，现已成年，且系在读研究生。林方成系林玉怀之父亲，林方成有子女五人。2018年12月8日，因用担架护送林玉怀，徐升举向遵义市致微护理服务有限公司支付担架急救费50.00元；2018年12月8日，因护送林玉怀检查身体，徐升举向遵义市致微护理服务有限公司支付护送费60.00元；2018年12月9日，因护送林玉怀检查身体，徐升举向遵义市致微护理服务有限公司支付护送费40.00元；2018年12月10日，因用担架护送林玉怀，徐升举向遵义市致微护理服务有限公司支付护送费60.00元。2019年3月15日，林玉怀在仁怀市人民医院复查身体，支付医疗费26.00元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应承担相应的赔偿责任。因林玉怀与徐升举、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司对事故发生的事实及责任认定均无异议，并有道路交通事故认定书证实，对本次交通事故事实予以确认。林玉怀因本次交通事故产生的损失，根据查明事实及法律规定作如下认定1.医疗费24,392.07元（24,366.07元+26.00元），有医疗费发票证实，对其予以支持；2.误工费，依法应根据林玉怀的误工时间和收入状况确定，但林玉怀未提供证据证明其收入状况，结合林玉怀住院天数及司法鉴定意见书、住院病历档案、出院后检查治疗的情况，对林玉怀的误工期予以支持150天，参照贵州省上一年度农、林、牧、渔业年平均工资为58,198.00元的标准，原审法院对林玉怀主张的误工费予以支持23,916.99元（58,198.00元÷365天×150天）；3.护理费，结合林玉怀实际住院天数及林玉怀提供的司法鉴定意见书，同时林玉怀未举证证明护理人员的收入状况和护理人数，按照居民服务业平均工资计算，护理费为9,509.92元（38,568.00元/年÷365天/年×90天）；4.交通费，因林玉怀提供交通费票据未载明时间、地点、人数，不能达到与其就医时间、地点相符合，故原审法院对林玉怀提供交通费票据不予采信，但结合林玉怀住院检查治疗的事实及其进行伤残等级评定、后续治疗费、误工期、护理期、营养期评估的事实，交通费必然会产生，为此，原审法院对林玉怀主张的交通费酌定支持800.00元；5.林玉怀主张的住院伙食补助费，结合林玉怀主张天数，酌定80.00元/天，住院伙食补助费为7,120.00元（80.00元/天×89天）；6.林玉怀主张的营养费，结合医疗机构医嘱和林玉怀住院天数，以及林玉怀提供的司法鉴定意见书，对其予以支持1,800.00元（30.00元/天×60天）；7.残疾赔偿金,结合林玉怀伤残等级为十级的事实，原审法院予以支持63,184.00元（31,592.00元/年×20年×0.1）；8.鉴定费1,300.00元，有鉴定费票据证实，对其予支持；9.林玉怀主张的精神损害抚慰金，结合林玉怀受伤且无过错的事实，酌情支持3,000.00元，10.被扶养人生活费（抚养费），只予支持1,691.40元，即林方成的1,691.40元（16,914.00元/年×0.1×5年÷5），对于林乾主张被扶养人生活费（抚养费），结合林乾现已成年及其系在研究生的事实，原审法院对林乾主张抚养费不予支持。另外，对徐升举主张其垫付医疗费、护理费（含支付遵义市致微护理服务有限公司的210.00元）、住院期间生活费（住院伙食补助费），均分别包含在上述计算的林玉怀的医疗费、护理费、住院伙食补助费之中，不再予以另行计算。综上，林玉怀、林方成因本次交通事故产生的损失共计为136,714.38元[其中医疗费24,392.07元，已包含徐升举垫付医疗费13,171.07元、中国太平洋财保遵义中心支公司垫付医疗费10,000.00元；护理费9,509.92元已包含徐升举雇人护理20天的费用2,113.32元（38,568.00元/年÷365天/年×20天）；住院伙食补助费7,120.00元已包含徐升举垫付20天的费用1,600.00元（80.00元/天×20天）]。对林玉怀受伤产生的损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定，故本案应以《中华人民共和国道路交通安全法》确定各方应承担的赔偿责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，结合林玉怀在交通事故中无责、徐升举承担全部责任的事实，林玉怀、林方成因交通事故造成的损失共计为136,714.38元（含垫付徐升举、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司医疗费、护理费、住院伙食补助费），由中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司限额范围内赔付林玉怀、林方成109,829.99元（已扣抵中国太平洋财保遵义中心支公司垫付医疗费用10,000.00元和扣除徐升举垫付医疗费、护理费、住院伙食补助费共计16,884.39元）、支付徐升举垫付医疗费、护理费、住院伙食补助费共计16,884.39元。综上判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后五日内赔偿林玉怀、林方成损失费用共计109,829.99元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后五日内支付徐升举垫付费用16,884.39元；三、驳回林玉怀、林乾、林方成的其他诉讼请求。案件受理费567.00元（已减半），由林玉怀负担115.00元，徐升举负担452.00元。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，误工时间从林玉怀受伤之日即2018年12月8日计算到定残即2019年3月22日前一日即2019年3月21日共计103天。至于计算标准，由于林玉怀并未举证证明其所从事的职业，故本院参照居民服务、修理和其他服务业38,568元计算，误工费共计10,883.57元（38,568元÷365天×103天）。综上，林玉怀、林方成因本次交通事故产生的损失共计为123,680.96元[其中医疗费24,392.07元，已包含徐升举垫付医疗费13,171.07元、中国太平洋财保遵义中心支公司垫付医疗费10,000.00元；护理费9,509.92元已包含徐升举雇人护理20天的费用2,113.32元（38,568.00元/年÷365天/年×20天）；住院伙食补助费7,120.00元已包含徐升举垫付20天的费用1,600.00元（80.00元/天×20天）]。由中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司限额范围内赔付林玉怀、林方成96,796.57元（已扣抵中国太平洋财保遵义中心支公司垫付医疗费用10,000.00元和扣除徐升举垫付医疗费、护理费、住院伙食补助费共计16,884.39元）、支付徐升举垫付医疗费、护理费、住院伙食补助费共计16,884.39元。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司的上诉请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持贵州省仁怀市人民法院（2019）黔0382民初2754号民事判决第二项即中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后五日内支付徐升举垫付费用16884.39元；二、撤销贵州省仁怀市人民法院（2019）黔0382民初2754号民事判决第一项即中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后五日内赔偿林玉怀、林方成损失费用共计109,829.99元；三、由中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司在本判决生效后五日内赔偿林玉怀、林方成损失费用共计96,796.57元；四、驳回林玉怀、林乾、林方成的其他诉讼请求。一审案件受理费567.00元，二审案件受理费300.00元，由林玉怀负担415.00元，徐升举负担452.00元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 娄 强审判员 贺灿灿审判员 施正高二〇一九年十月十六日法官助理侯振伟书记员钟永海