海南省海口市美兰区人民法院   刑事判决书   （2018）琼0108刑初502号   公诉机关海南省海口市美兰区人民检察院。   被告人周和吉，男，1980年7月19日出生于海南省海口市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地海南省海口市，现住海口市。因本案于2018年5月11日被抓获，同日被刑事拘留，2018年5月23日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。   辩护人陈文星，海南京园律师事务所律师。   辩护人陈丽华，海南京园律师事务所实习律师。   海南省海口市美兰区人民检察院以海美检公诉刑诉[2018]507号起诉书指控被告人周和吉犯贩卖毒品罪，于2018年8月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，并于2018年8月23日依法转为普通程序，组成合议庭，召开庭前会议，告知被告人权利义务，就辩护人提出的非法证据排除以及其他可能导致庭审中断的相关程序性事项听取了控辩双方的意见，组织控辩双方展示证据，并公开开庭审理了本案。海口市美兰区人民检察院指派检察官王宇翔、检察官助理郭益玲出庭支持公诉，被告人周和吉及其辩护人陈文星到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理二次，本院依法延长审限一次。现已审理终结。   海口市美兰区人民检察院指控，2018年5月11日0时30分许，被告人周和吉在海口市××区出租屋处，以人民币100元的价格贩卖毒品1小包给吴某，交易完成后被民警当场抓获。民警从周和吉身上扣押毒资人民币100元、手机1部；从吴某身上扣押海洛因毒品1小包。随后，民警在周和吉的住处缴获毒品疑似物3包。经鉴定，均检出海洛因成分，净重共计15.07克。   对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。   公诉机关认为，被告人周和吉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，应当以贩卖毒品罪追究被告人周和吉的刑事责任。   被告人周和吉对起诉指控其贩卖一次毒品给吴某没有异议，并表示自愿认罪；但对将从其住处扣押的毒品的重量及成分没有异议，但对公诉机关将从其住处缴获的毒品认定为贩卖毒品的数量有意见，辩称从其住处扣押的毒品并不是为了贩卖，且上述毒品因为放置时间久已经发霉，不应计入贩卖毒品的数量。   辩护人对起诉指控的犯罪事实和罪名提出异议，辩称公诉机关起诉指控被告人周和吉犯贩卖毒品罪的证据不足，并申请排除非法证据。辩护人提出如被告人的行为构成贩卖毒品罪，则从被告人住处缴获的毒品应认定为非法持有毒品罪，同时被告人系主动交代其住处藏有毒品，并引导侦查人员搜查扣押的，依法应当认定为自首；且被告人系初犯、偶犯，本案存在犯意引诱。辩护人未进行举证。   经审理查明，被告人周和吉长期居住在海口市××区，偶尔在海口做散工时居住在海口市××区出租屋。2018年5月10日晚上10时30分许，被告人周和吉与购毒人员吴某经电话联系后，被告人周和吉于2018年5月11日0时30分许，在海口市××区出租屋处，以人民币100元的价格贩卖毒品1小包给购毒人员吴某，交易完成后被民警当场抓获。民警从被告人周和吉身上扣押毒资人民币100元、手机1部；从购毒人员吴某身上扣押海洛因毒品1小包。随后，民警在椰海大道永昌北路10号被告人周和吉的住处缴获毒品疑似物3包。经鉴定，从购毒人员吴某身上缴获的毒品检出海洛因成分，净重为0.04克；在被告人周和吉住处检出的3包毒品均检出海洛因成分，净重分别为13.63克、0.97克、0.46克。   上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明:   1.到案经过。证实2018年5月11日0时30分许，公安民警在海口市××区出租屋抓获被告人周和吉的事实。   2.扣押决定书及扣押清单。证实公安民警在抓获被告人周和吉时，从其身上缴获毒资人民币100元，手机1部，从其住处缴获毒品3包；从购毒人员吴某身上缴获毒品1小包。   3.现场检测报告及吸毒人员动态管控信息。证实民警在抓获被告人周和吉时当场对其进行尿液检测，结果呈阴性；被告人周和吉曾因吸食毒品被两次强制戒毒的事实。   4.户籍证明。证实被告人周和吉出生于1980年7月19日。   5.入所笔录、入所体检表。证实被告人周和吉在被送往看守所时，身体正常。   6.情况说明。证实证人吴某的笔录出现修改、勘验检查笔录中见证人补充签名的情况。   7.证人吴某的证言。证实⑴其于2018年5月10日电话联系被告人周和吉称想要购买毒品，11日凌晨30分许，其按照约定到达被告人周和吉位于海口市××区的出租屋，以人民币100元的价格向周和吉购买一小包毒品，交易完成后被公安民警当场抓获；⑵其在侦查阶段共做过两次笔录，一次是被告人周和吉被抓获之前，一次是被抓获之后，两次笔录的询问均是在蓝天派出所进行的，在案件的审理阶段时，办案民警向其核实制作时间、地点，经其核实确认后对两次笔录的制作时间和地点进行修改，并捺手印确认。   8.证人周某2的证言。周某2系被告人周和吉的妹妹。证实海口市美兰区灵山镇外村12号的房子系周和吉与父母一起盖的，周和吉有时候来海口打工就在海口租房住，没有工作时就回去跟父母一起住，主要是在××镇居住。   9.证人邹某的证言。系金昌盛公寓的经营者。证实其自2018年4月1日接手经营金昌盛公寓至今，每一名租客都有签订出租的相关手续，周和吉于2018年3月份与上一任老板签订的租房协议，因为上一任老板将金昌盛公寓转让给其经营，其就一起接手了。周和吉在金昌盛公寓居住的时间为2018年3月20日左右直到5月11日，2018年5月13日有位自称是周和吉亲人的人拿着租房协议找其退租的事实。   10.被告人周和吉的供述。证实⑴2018年5月10日经过电话联系，2018年5月11日凌晨30分许，其在海口市××区出租屋内以人民币100元的价格贩卖一小包毒品给吴某，交易完成后被公安民警当场抓获，民警从其身上缴获毒资人民币100元，手机1部，从出租屋内缴获3包毒品，该三包毒品系其本人所有。⑵其之前的笔录内容都是真实的，其被抓后并未受到过刑讯逼供，其全程观看了从其住处及吴某身上搜到的毒品的扣押、称量、取样过程，对毒品的扣押、称量、取样、鉴定的程序和结果均没有异议。   11.毒品检验报告。证实从周和吉住处缴获的三包毒品均检出海洛因成分，净重分别为13.63克、0.97克、0.46克；从购毒人员吴某身上缴获的毒品检出海洛因成分，净重0.04克。   12.扣押、称量、取样笔录及指认照片。证实从购毒人员吴某身上缴获的毒品净重0.04克；从被告人周和吉的住处缴获的毒品净重分别为13.63克、0.97克、0.46克；上述扣押、称量、取样结果已经告知被告人周和吉和购毒人员吴某的事实。   13.辨认笔录及指认照片。包括被告人周和吉对购毒人员吴某、毒品交易地点、毒资、贩卖的毒品以及从其住处搜查的毒品的辨认及指认；证人吴某对被告人周和吉、毒品交易地点、毒资及所购买的毒品的辨认及指认。   14.现场勘验笔录及现场方位图。证实被告人周和吉贩卖毒品的地理位置及周边情况的事实。   15.现场笔录。证实民警在抓获被告人周和吉时，从其住处搜查、缴获毒品的事实。   上述证据来源合法、真实客观，各证据间能够相互印证，共同证实本案审理查明的事实，应予采信。   辩护人以公诉机关出示的被告人周和吉在侦查阶段第1次、第3次的笔录在案件审理阶段时，毒品交易时间出现涂改系程序违法，要求进行排除的辩护意见。经查，该两份笔录中关于毒品交易时间的涂改系办案机关修改的，且经被告人周和吉在庭前会议上确认，修改后的时间是客观真实的，所以虽该两份笔录存在瑕疵，但瑕疵经过补充能作出合理解释，不属于非法证据，依法不予排除。   辩护人以证人吴某的证言在案件审理阶段存在涂改或重新制作，系程序违法，要求予以排除的辩护意见。经查，证人吴某的证言虽然出现修改和补正，但经公诉机关核实确认，证言中所有的修改均是向证人核实后作出的，证人对其所做的陈述作出修改，并不违反相关法律法规，该证据不属于非法证据，依法不予排除。   辩护人以参与本案中现场勘验、扣押、称量、取样等过程的见证人系派出所协警，程序违法，要求对所涉及的笔录予以排除的辩护意见。经查，本案见证人虽系派出所协警，但并非本案的办案民警，且勘验、扣押、称量、取样的过程均是经被告人确认，被告人无异议的，即便见证人的身份存在瑕疵，但辩护人无证据证明公安机关在勘验、扣押、称量、取样等过程中的执法行为存在不公平、不公正，故上述证据虽存在瑕疵，但不属于非法证据，不予以排除。   关于辩护人提出将公安机关制作的未单独提起公诉的被告人周和吉非法持有毒品一案的卷宗作为排除非法证据的线索，该卷宗中关于从被告人周和吉处扣押的毒品的称量、取样与本案中存在矛盾的辩护意见。经查，公安机关在2018年5月11日抓获被告人周和吉时，除从购毒人员吴某身上缴获的毒品外，另从其住处缴获三包毒品，公安民警因办案需要，分别制作被告人周和吉贩卖毒品卷宗和被告人周和吉非法持有毒品卷宗，从两份卷宗中的称量、取样的时间显示，两份卷宗中毒品的称量、取样为先后制作，公安机关最后采信的贩卖毒品卷宗的关于毒品的称量、取样的结论，与毒品检验报告的结论一致，毒品检验报告系第三方机构制作，结论是真实的、客观的，且两份卷宗中关于毒品的总重量一致，不影响本案的定罪量刑，故本案中关于毒品的称量、扣押、取样笔录不属于非法证据，不予以排除。   对被告人及辩护人提出从被告人住处缴获的毒品，应认定为非法持有，而不能认定为贩卖毒品的重量的辩解、辩护意见。经查，根据《最高人民法院关于印发的通知》规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖的，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。本案中，被告人周和吉在住处以人民币100元的价格贩卖一小包毒品给吴某，交易完毕后被抓获，随后民警在该住处的柜子中缴获三包毒品，而被告人及辩护人亦未能举证上述毒品并非被告人用于贩卖的，故对上述辩解辩护意见不予采纳。   对辩护人提出被告人周和吉主动供述其住处藏匿毒品的地点，并配合公安民警搜查，系自首，依法应从轻、减轻处罚的辩护意见。经查，被告人周和吉因犯卖毒品被公安民警抓获，随后向办案民警交代了在其住处藏匿毒品的位置，系办案机关已经掌握了部分犯罪事实，被告人交代了同种其他犯罪事实的情形，属于如实交代犯罪事实，依法不能认定为自首，对上述辩护意见不予采纳。   对辩护人提出本案系犯意引诱，应对被告人从轻处罚的辩护意见。经查，本案中证人吴某电话联系周和吉询问“有没有货”，周和吉即明白吴某是在询问是否有海洛因，并明确告知吴某“有”，吴某问“什么价位”，周和吉回答“100元一包”，吴某说要一包，周和吉便让让他来自己租住的××区的出租屋交易。足以认定被告人周和吉已持有毒品待售，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（法[2008]324号）“对已持有毒品待售或者邮政局证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特请贴靠、接洽而破案的，不存在犯罪引诱，应当依法处理的”规定，对上述辩护意见不予采纳。   本院认为，被告人周和吉违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖海洛因15.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人周和吉到案后如实供述，认罪态度较好，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：   一、被告人周和吉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月11日起至2025年5月10日止;罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内交付本院。）   二、扣押在案的毒资人民币100元，贩毒通讯工具手机1部，予以没收上缴国库；海洛因毒品15.1克，予以没收销毁。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   （此页无正文）   审   判   长 王沈审判员李丽欢   人 民 陪 审 员 李   炳   雄     二O一九年十月十五日   书   记   员 冯   微   微   书   记   员 何   克   景   附相关法律条文:   《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。