上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终12109号上诉人（原审原告）：上海曜营太阳能科技有限公司，住所地上海市松江区泗泾镇高技路655号3幢10层。法定代表人：金红梅，总经理。委托诉讼代理人：宋家发，男，该公司员工。委托诉讼代理人：曾梦华，上海创兆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：隆德县六盘山旅游产业有限责任公司，住所地宁夏回族自治区固原市隆德县城人民街。法定代表人：张继，总经理。委托诉讼代理人：思培军，男，该公司员工。上诉人上海曜营太阳能科技有限公司（以下简称曜营公司）因与被上诉人隆德县六盘山旅游产业有限责任公司（以下简称六盘山旅游公司）买卖合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2019）沪0117民初4752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。曜营公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审全部诉讼请求。事实和理由：1.曜营公司送货至工地后，六盘山旅游公司即应支付5万元，但直至曜营公司安装完毕且催款后，六盘山旅游公司仅支付3万元，显属违约；2.补充协议仅变更了设备的数量，并未对付款方式予以变更，六盘山旅游公司仍应按照《供货安装合同》第4条约定的分期方式支付货款，一审法院认为六盘山旅游公司的付款期限未到不符合约定；3.曜营公司已履行了供货义务，设备符合国家标准，六盘山旅游公司应验收并付款，否则导致权利义务不对等。六盘山旅游公司答辩称，不同意曜营公司的上诉请求，一审认定事实清楚，适用法律正确，希望二审法院予以维持。曜营公司于2019年3月向一审法院起诉请求：1.六盘山旅游公司偿付曜营公司货款70,000元；2.六盘山旅游公司支付曜营公司逾期付款违约金（以70,000元为基数，自2018年10月1日起算至实际清偿之日止，按照每日千分之五计算）。一审法院认定事实：2018年7月20日，曜营公司作为乙方（供方）、六盘山旅游公司作为甲方（需方）签订供货安装合同（合同编号为MSL-20180720A）1份，约定甲方的XX饭店客房供暖用太阳能加空气能集中供热系统项目工程，由乙方配套安装上海XX品牌太阳能加空气能供热设备，其中第二条对于设备名称、规格型号、数量等进行了约定，总计金额165,000元；第四条约定，合同签订后，甲方应付乙方65,000元作为预付款；工程主要设备到达安装现场，甲方应支付乙方50,000元；工程主要设备安装完毕，甲方应支付乙方未付全额；预留款5%，甲方在工程验收合格起六个月后一周内付给乙方；第八条约定，工程安装完毕，甲方必须安排验收，不得以任何理由拖延验收时间，无正当理由超过10天未验收即可认定为验收合格通过；验收完毕，甲方需按约及时全额支付工程款，如未按约支付工程款，每逾期一天，按合同总款额加收违约金0.5%。合同签订后，六盘山旅游公司分别于2018年8月3日、2018年9月30日向曜营公司付款65,000元、30,000元，合计95,000元；曜营公司于2018年9月向六盘山旅游公司交付了供货安装合同项下的全部产品，但实际交付的一台空气能商用机组与约定的3P不符，且前述设备于2018年9月30日安装完毕，随后进行了调试。2018年10月16日，针对编号为MSL-20180720A的供货安装合同，曜营公司作为乙方、六盘山旅游公司作为甲方签订补充协议1份，其中第一条约定，合同标的项目设备增加三台15P低温机组，每台20,000元，合计60,000元；增加20组太阳能聚热模块，单价3,150元，合计63,000元；第二条约定，增加的设备由乙方负责安装并调试，相关配件、运费及人工费由乙方承担；第三条约定，合同标的项目退回设备：1.二台5P空气能低温机组，单价8,500元，合计17,000元；2.一台3P空气能低温机组，金额4,700元；总计款项21,700元，此款从原合同总金额165,000元中扣除；第四条约定，综上所述，原合同总款额由165,000元变更为266,300元（含3%税票），本协议所增加设备的款项全部纳入原合同一并结算；第五条约定，所增加的全部设备和原合同标的项目设备均由乙方同步质保和售后；第六条约定，本协议作为原合同的补充协议与原合同具有同等法律效力；第七条约定，已经耽误供暖期，以最快的速度发货，减少损失。补充协议落款甲方处有六盘山旅游公司经办人王彦生签名确认并加盖了六盘山旅游公司印章，乙方处有曜营公司经办人宋家发签名确认并加盖了曜营公司印章。补充协议签订后，曜营公司未向六盘山旅游公司交付补充协议项下增加的设备，且相应需退回的设备亦未交还曜营公司。2018年10月31日，六盘山旅游公司向曜营公司发送函件，记载“……，按照合同约定，你公司应在收到定金10日后相关技术人员和设备同时到达我公司指定场所开始施工。而你公司延期至9月21日才开始施工吊装设备，并且你公司实际安装机组规格与合同约定规格不符，导致酒店达不到你公司承诺的供暖标准。截止供暖期开始（10月1日）至今，由此原因导致我司酒店入住率极度下降，造成我司直接经济损失每天约两万元，根据我司与你司签订的合同约定，造成的经济损失应由你司全部予以赔偿”。一审法院认为：曜营公司、六盘山旅游公司对于双方曾于2018年7月20日签订供货安装合同、2018年10月16日签订补充协议、六盘山旅游公司共计向曜营公司支付货款95,000元、本案合同性质为买卖合同关系均无异议，一审法院予以认定。本案争议焦点在于：六盘山旅游公司的付款期限是否已经届满。曜营公司、六盘山旅游公司签订的补充协议对于原合同即供货安装合同进行了变更，相应变更内容应以补充协议的约定为准，但曜营公司未履行补充协议第一条、第二条、第七条等义务，未向六盘山旅游公司交付增加的设备，亦未就相关设备进行安装、调试，结合补充协议第一条、第四条及供货安装合同第四条等约定，六盘山旅游公司的付款期限尚未届满，故曜营公司基于变更前的供货安装合同要求六盘山旅游公司偿付尚欠货款70,000元及逾期付款违约金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，于2019年7月19日判决：驳回曜营公司的全部诉讼请求。一审案件受理费1,550元，减半收取775元，由曜营公司负担。本院二审期间，曜营公司向本院提交微信记录及工作联系函，证明2018年9月28日，曜营公司向六盘山旅游公司催款，要求其支付第二期5万元货款，但直至曜营公司安装设备完毕，六盘山旅游公司仅支付了3万元，存在违约行为。六盘山旅游公司经质证认为，微信记录真实性认可，但不认可曜营公司的证明目的。本院认证意见是，结合其他证据，该节催款事实与曜营公司主张涉案货款之间缺乏关联性，本院不予采纳。六盘山旅游公司未向本院提交新证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，2018年10月16日，曜营公司与六盘山旅游公司签订《补充协议》，对《供货安装合同》约定的设备进行了增减，合同价款由165,000元增加至266,300元，并约定退回设备的款项从货款中扣除，增加设备的款项全部纳入原合同一并结算。曜营公司认为，其已经按照《供货安装合同》约定完成设备送货及安装，而六盘山旅游公司未按约支付货款构成违约，在《补充协议》未实际履行的情形下，其有权要求六盘山旅游公司支付已供设备的款项。对此本院认为，首先，曜营公司明确其主张本案货款的依据是《供货安装合同》。但《补充协议》系曜营公司实际供货后签订，是双方依据设备的使用效果对《供货安装合同》中的设备及价款进行增减后对各自的权利义务达成新的合意，未违反法律法规的强制性规定，对双方当事人均有约束力，故应按照《补充协议》确定双方的权利义务。其次，曜营公司未完全履行《供货安装合同》项下的设备供货及安装，也未完成《补充协议》项下的退回部分设备和送货并安装新设备的义务。再次，《补充协议》约定款项一并结算，曜营公司认为因六盘山旅游公司在《供货安装合同》履行过程中存在违约行为，而应先支付已送货安装部分的款项依据不足。即使如曜营公司所述，按照《供货安装合同》第4条约定的分期付款方式支付，但其对本案中主张的7万元具体对应哪一期款项亦无法明确。最后，虽然双方对《补充协议》的履行方式存在分歧，但该协议依然处于有效存续状态，双方当事人在二审中也表示可协商后继续履行。因此，曜营公司以其已履行变更前的《供货安装合同》项下的设备供货及安装义务为由要求六盘山旅游公司支付本案货款的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，曜营公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费775元，由上诉人上海曜营太阳能科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑军欢审判员  胡玉凌审判员  胡 瑜二〇一九年十月二十八日书记员  刘 洁附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。