陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2019）陕01民终6973号     上诉人（原审原告）：肖明元，男，1955年12月22日出生，汉族，住西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：牛雁，陕西贺宝虎律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：郑丛林，男，1970年2月18日出生，汉族，住四川省南部县。   上诉人（原审被告）：贺洪玉，女，1965年11月18日出生，汉族，住成都市成华区。   共同委托诉讼代理人：王晶，四川攀法律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：王贵荣，男，1956年2月24日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区。   被上诉人（原审被告）：四川杰策建筑劳务有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易实验区成都高新区。   法定代表人：赵峰，职务不详。   上诉人肖明元、郑丛林、贺洪玉因与被上诉人王贵荣、四川杰策建筑劳务有限公司（以下简称杰策公司）民间借贷纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2018)陕0113民初14753号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   肖明元上诉请求：1.依法将西安市雁塔区人民法院（2018）陕 0113 民初14753号民事判决第一项改判为郑丛林、贺洪玉偿还肖明元借款533000元、垫资分红180000元及自2017年11月2日起以533000元为基数，按照年利息24%至实际清偿之日的利息，并由王贵荣对肖明元2017年10月15日所出借的借款本金20000元（属于533000元借款本金之内）同郑丛林、贺洪玉共同承担还款责任；2.一、二审诉讼费及公告费由郑丛林、贺洪玉、王贵荣承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.2017年8月2日肖明元出借给郑丛林、贺洪玉30000元，一审法院没有对该事实查明并认定；2.2017年10月15日肖明元出借给郑丛林、贺洪玉借款本金50000元（实际借款20000元），借条上有担保人王贵荣的签名，一审法院在判决中没有认定王贵荣对该笔款项的担保责任，属于事实查明不清；3.一审法院对委托付款协议中约定的垫资分红180000元不予认定是错误的；4.一审法院认定的借款本金总额是错误的，应为533000元；5.一审法院对2017年11月2日之后的利息按年利率6%判决是错误的，应按年利率24%判决。综上，请求二审法院查明事实，维持其合法权益。   郑丛林、贺洪玉辩称，50余万元应为工程垫资款，而非借款，郑丛林、贺洪玉不应承担还款责任，应由杰策公司向肖明元偿还。   王贵荣辩称，肖明元出借给郑丛林、贺洪玉的借款本金20000元由王贵荣担保属实。   郑丛林、贺洪玉上诉请求：1.撤销西安市雁塔区人民法院（2018）陕 0113 民初14753号民事判决，驳回肖明元的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由肖明元承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序有误。本案应当是合伙投资引发的合同纠纷，而不是一审法院认定的民间借贷纠纷，而且《委托付款书》系三方真实意思表示，杰策公司明确向郑丛林、贺洪玉表示将严格按照《付款委托书》将款项支付给肖明元，故不应再由郑丛林、贺洪玉支付。   肖明元辩称，其与郑丛林、贺洪玉并非合伙投资关系，而是借贷关系。   肖明元向一审法院起诉请求：1、杰策公司、郑丛林、贺洪玉、王贵荣共同偿还肖明元借款533000元及借款垫资分红180000元及利息（从2017年11月2日到2018年8月2日，为95940元，此后实际支付日，以533000元为基数，按照月息2%计算）；2、诉讼费由杰策公司、郑丛林、贺洪玉、王贵荣承担。   一审法院认定事实：2017年8月2日，肖明元（持款人）与郑丛林（借款人）签订《借款投资协议书》，协议约定：借款用于借款人郑丛林所承包的中铁大桥局机场高速桩基础租机械设备用，借款地点为云南省昆明市官渡区XX酒店，以桩基础每方提取30元作为报酬，由借款人付给持款人，借款金额为500000元，使用期限为三个月，期满后借款人应按时偿还持款人本金及应得的收益不得违约，王贵荣作为此借款协议的见证人。郑丛林、贺洪玉分别于2017年8月2日、2017年8月10日、2017年10月10日、2017年10月14日、2017年10月15日向肖明元出具借条，共借肖明元553000元。肖明元分别于2017年8月4日，2017年8月8日，2017年9月9日，2017年10月14日，2017年10月15日，2017年10月25日向账号为125279803982的账户转账370000元、100000元、10000元、3000元、10000元、10000元,共计503000元。2017年12月15日，贺洪玉与杰策公司签订《付款委托书》，协议约定：“贺洪玉现委托杰策公司代付给肖明元在中铁大桥局滇中新区XX公路XX幢、XX幢、3幢桥桩基工程款533000元，款项从杰策公司直接支付给肖明元，结算完后从贺洪玉账上扣回。”2018年2月9日，贺洪玉、杰策公司与肖明元签订《付款委托书》，协议约定：“贺洪玉现委托杰策公司代付给肖明元在中铁大桥局滇中新区XX公路XX幢、XX幢、3幢桥桩基工程垫资533000元的分红180000元，款项从杰策公司直接支付给肖明元，支付后从贺洪玉账上扣回。”一审庭审中，肖明元称2017年10月15日借条出具的50000元实际交付20000元，王贵荣称其为该借款的见证人，杰策公司、郑丛林、贺洪玉经合法传唤，未到庭参加诉讼。   一审法院认为，肖明元与郑丛林签订的《借款投资协议书》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约全面履行自己义务。肖明元依约通过银行转账的方式向郑丛林支付借款503000元，且借条为郑丛林、贺洪玉共同向肖明元出具，故郑丛林、贺洪玉作为共同借款人应对所欠肖明元借款承担共同还款义务。借款投资协议书所载明的投资分红明显超过年利率24%,故郑丛林、贺洪玉应以借款本金503000元为基数，按照年利率24%计算的三个月利息，向肖明元支付分红30180元。借贷双方既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。双方在《借款投资协议书》中未约定利息，故郑丛林、贺洪玉应自2017年11月2日起，以503000元为基数，按照年利率6%向肖明元支付利息至实际清偿之日。借贷双方既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。贺洪玉委托杰策公司代付所欠肖明元款项，双方签订的《付款委托书》性质为委托代理合同关系，根据委托代理的法律效果归属关系，支付肖明元欠款及分红的责任由委托人贺洪玉承担，而王贵荣系本案所涉借款的见证人，并非借款人，故对肖明元要求杰策公司、王贵荣偿还借款的诉讼请求，依法不予支持。兹依据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告郑丛林、贺洪玉于本判决生效后十日内偿还原告肖明元借款503000元、借款垫资分红30180元，及自2017年11月2日起，以503000元为基数，按照年利率6%至实际清偿之日的利息。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍偿付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告肖明元其余诉讼请求。案件受理费11889元，由被告郑丛林、贺洪玉承担。因原告肖明元已预交，被告郑丛林、贺洪玉在支付上述款项时将其承担的诉讼费用一并支付原告肖明元。   二审中，肖明元、郑丛林、贺洪玉、王贵荣、杰策公司均未提交新证据。   本院与一审法院查明的事实一致。另查明，2017年8月2日，肖明元通过银行转账的方式向郑丛林支付了50000元，其中30000元是当日郑丛林、贺洪玉向肖明元出具的借条中的款项。王贵荣为2017年10月15日郑丛林、贺洪玉向肖明元所借的20000元提供了担保。   本院认为，郑丛林、贺洪玉向肖明元出具借条，双方债权债务关系成立。肖明元持借款条据及银行转账记录向郑丛林、贺洪玉主张偿还欠款，理由正当。肖明元主张王贵荣对20000元借款本金承担连带清偿责任，王贵荣亦表示认可，本院予以支持。一审判决认定事实基本清楚，唯对借款本金数额及借款垫资分红金额认定有误，应予更正。综上，肖明元的上诉请求部分成立，郑丛林、贺洪玉主张与肖明元系合伙投资关系，但未提供证据证明，其上诉请求及理由缺乏事实及法律依据，不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：   一、撤销西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初 14753号民事判决第二项；   二、变更西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初 14753号民事判决第一项为：郑丛林、贺洪玉于本判决生效后十日内偿还肖明元借款533000元、借款垫资分红31980元，及自2017年11月2日起，以553000元为基数，按照年利率6%至实际清偿之日的利息；   三、王贵荣对郑丛林、贺洪玉所欠肖明元借款本金中的20000元承担连带责任；   四、驳回肖明元的其余诉讼请求。   如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍偿付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费11889元（肖明元已预交），由郑丛林、贺洪玉负担11000元，肖明元负担889元。二审案件受理费16873元，肖明元预交4984元，由肖明元负担2000元，郑丛林、贺洪玉负担2984元；郑丛林、贺洪玉预交11889元，由郑丛林、贺洪玉自行负担。   本判决为终审判决。     审判长 侯春丽   审判员 徐振平   审判员 吉英鸽                                   二○一九年十月九日     书 记 员  刘  静            1