湖南省永顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘3127民初1975号 原告永顺县陈泽鸿采石场。 地址永顺县永茂镇永茂居委会茶园组。 法定代表人陈泽鸿，该采石场负责人。 委托代理人彭再明，湖南风云律师事务所律师，一般代理。 被告杜建刚，男，1986年12月22日出生，土家族，住永顺县。 委托代理人覃雄，湖南三页律师事务所律师，一般代理。 原告永顺县陈泽鸿采石场诉被告杜建刚劳动争议纠纷一案，于2019年9月16日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序于2019年11月26日公开开庭审理。原告委托代理人彭再明，被告杜建刚及委托代理人覃雄到庭参加了诉讼。 原告诉称，被告杜建刚在原告开设的打砂场实习铲车业务，在实习期间，由打砂场铲车师傅陈家林带徒弟实习，约定实习期为5个月，实习两个月后，由于被告杜建刚不勤劳好学，第二个月又转铲车师傅龙桥带被告继续实习，实习期间，采石场给被告每月支付生活费800元，实习期满签订正式的书面劳动合同，被告在第四个月上午（2017年6月6日）九点擅自打开焊机开关起火烧伤，后及时被送往张家界医院住院治疗（医药费全额由原告垫付），出院后被告向仲裁委确认劳动关系、工伤认定、劳动能力鉴定、仲裁。永顺县劳动人事争议仲裁委员会以永劳人仲案字（2019）第042号仲裁裁决，裁决原告承担被告损失122720元，为此，原告认为该仲裁认定事实不清，适用法律错误，特提起民事诉讼，请求撤销该裁定，重新依法判决，确保原告的合法权益，诉至本院，要求1、请求法院对永顺县劳动人事争议仲裁委员会永劳人仲案字（2019）第042号仲裁裁决书第一项的错误裁决书进行纠正，依法判令原告不承担支付相关赔偿义务。2、由本案承担本案的全部诉讼费用。 原告永顺县陈泽鸿采石场为支持其诉请，向本院提交的证据如下： 原代:证据1、仲裁裁决书，拟证明裁决书有误裁决错误的事实；证据2、龙桥证明，拟证明杜建刚是实习工，无基本工资的事实；证据3、采石场证明，拟证明杜建刚是实习工无基本工资的事实。 被告杜建刚答辩称，不认可原告所讲的事实，本人在原告打砂场做工，属于工伤，月工资为4000元一月，希望法院支持该仲裁，驳回原告的诉请。 被告杜建刚为支持其诉请，向本院提交的证据如下： 证据1、工伤认定书，拟证明杜建刚系工伤；证据2、劳动能力鉴定书，拟证明杜建刚构成九级伤残；证据3、仲裁裁决书，拟证明杜建刚索赔的事实；证据4、病例，拟证明杜建刚受伤住院的事实；证据5、企业登记表，拟证明被告公司的基本信念；证据6、证人证言，拟证明杜建刚受伤过程及工资；证据7、微信聊天记录，拟证明杜建刚受伤住院后公司支付的医疗费及讲话内容；证据8、流水记录，拟证明杜建刚与公司每个月的结算的事实。 经庭审举证、质证本院综合后认定原告提交的2、3号的证据，内容真实，形式合法，予以采信；1号证据不符合证据规则且证人未出庭作证，不予采信。被告提交的1、2、3、4、5、6、7、8、号证据内容真实，形式合法予以采信。 根据本院认定的证据及庭审时双方的陈述，本院查明事实如下：杜建刚于2016年11月28日进入永顺县陈泽鸿采石场工地做工，双方未曾订立书面劳动合同，未约定试用期。2017年6月6日杜建刚在做工过程中受伤，伤后在张家界市人民医院住院治疗24天，永顺县陈泽鸿采石场支付医疗费及其他费用22200元（含杜建刚治疗的医疗费11034.58元）。2018年12月27日杜建刚被依法认定为工伤，2019年4月19日被依法鉴定为伤残九级。杜建刚月工资标准为40000元。永顺县陈泽鸿采石场未给杜建刚投保工伤保险。2009年杜建刚到永顺县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委受案后于2019年8月1日作出永劳人仲案字（2019）第42号仲裁裁决书，裁决由永顺县陈泽鸿采石场支付杜建刚工伤保险待遇122720元。杜建刚、永顺县陈泽鸿采石场均对仲裁裁决不服，分别向本院提起诉讼。 本院认为，杜建刚在永顺县陈泽鸿采石场工作期间受伤，符合构成工伤的条件。经依法认定为工伤，后被评定为九级伤残，而永顺县陈泽鸿采石场未给杜建刚投保工伤保险。永顺县陈泽鸿采石场应按规定给杜建刚支付各项工伤待遇。一、停工留薪期工资，永顺县陈泽鸿采石场未向本院提交相关证据，杜建刚有证据并主张劳动报酬为4000元/月，停工留薪工资按10个月计算为40000元，予以支持；二、一次性残疾就业补助金32000元，予以支持；三、一次性伤残补助金36000元，予以支持；四、一次性医疗补助金，32000元，予以支持；五、护理费、住院伙食补助费，按护理120元一天、住院伙食补助按100元一天计算24天为5280元，予以支持。以上共计为145280元，应由陈泽鸿采石场给杜建刚支付。结合陈泽鸿采石场已给杜建刚支付24000元（内含医疗费11034.58元），扣除医疗费抵减后由陈泽鸿采石场给杜建刚支付134245.42元。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖南省工伤保险条例办法》第二十六条之规定，判决如下： 一、由永顺县陈泽鸿采石场支付杜建刚134245.42元； 二、驳回原告永顺县陈泽鸿采石场其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告永顺县陈泽鸿采石场承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审判员  易意 二〇一九年十月二十六日 书记员  向振 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇: (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资; (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《湖南省工伤保险条例办法》 第二十六条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的，其购置、安装、维修、更换辅助器具的费用按照国家和本省有关规定从工伤保险基金支付。