广西壮族自治区靖西市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1081民初702号 原告：黄凤英，女，1958年7月16日出生，壮族，农民，住靖西市。 委托诉讼代理人：吕泽军，靖西市法律服务所法律工作者。 被告：蒋彬，男，1988年10月20日出生，汉族，司机，户籍地：湖南省涟源市，现租住靖西市，系肇事车驾驶员。 被告：杨乾亮，男，成年人，户籍地：湖南省长沙市开福区,原租住靖西市凤凰路澳店办事处，系肇事车车主。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司娄底市中心支公司，住所地:湖南省娄底市娄星区吉星路与桑树街交汇处0004栋05-901-1001号。 负责人：黄辉，该支公司经理。 委托诉讼代理人：刘流，广西凌盛律师事务所律师。 原告黄凤英诉被告蒋彬、杨乾亮、财保娄底支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案受理后，依法适用简易程序审理，发现蒋彬、杨乾亮已离开原租住地，去向不明，需公告送达起诉状副本及开庭传票等有关法律文书，无法在三个月内审结。故本案依法转为普通程序审理，并于2019年9月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李泽军，被告财保娄底支公司的委托诉讼代理人刘流到庭参加诉讼。被告蒋彬、杨乾亮未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄凤英向本院提出诉讼请求：一、判令被告蒋彬、杨乾亮赔偿原告医疗费等各项费用共计121573元(其中：1、伤残赔偿金:11325×(20-1)×30%=64552.5元；2、误工费:4722元，38069÷365×145=104×145=15080元(2018年1月12日-6月7日)、1654÷365×282=114×282=32148元(2018年6月8日-2019年3月20日)；3、钢钉拆除手术费4092.52元（3908.67元+55.3元+105元+23.55元）；4、司法鉴定费700元；5、精神损害抚慰金5000元）。此款项先由被告财保娄底支公司在赔偿限额范围内予以赔偿,不足部分由被告蒋彬、杨乾亮负连带赔偿责任；二、本案诉讼费由三被告承担。 事实和理由：2017年9月14日上午9时许,被告蒋彬驾驶车牌号为湘Ａ×××××的小型面包车途经靖西市路段时,适逢原告在公路前方同向推行自行车,被告驾车从原告左方超车,在超车过程中车轮碾压到原告的左脚,致原告受伤倒地。原告被送到靖西市人民医院抢救治疗,经诊断,原告的左脚多处开放性、粉碎性骨折,住院治疗28天,共花去医疗费17985元，经靖西市交警大队认定,被告蒋彬负事故的全部责任,原告无责任。2018年1月,原告将三被告起诉到靖西法院,要求赔偿原告住院期间的医疗费、误工费(包括出院后全休三个月)等各项费用共计42844元。同年2月27日,经靖西市法院调解,双方达成调解协议,由财保娄底支公司在交强险、商业三者险限额范围内赔偿原告各项经济损失24462元。由于原告在交通事故中左足遭车轮碾压致第一至第五跖骨等多处骨折,内固定治疗当中,无法进行伤残鉴定,故当时的请求赔偿事项中没有提及伤残赔偿金。2019年2月14日,原告申请右江司法鉴定中心对其进行伤残鉴定,3月20日,右江司法鉴定中心作出评定,原告构成伤残程度为八级。我国《民法通则》、《侵权责任法》规定,侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。《道路交通安全法》、《保险条例》规定,交通事故当事人按各自过错承担事故责任。保险公司在保险赔偿限额内承担赔偿责任,超出部分由当事人承担。综上,被告蒋彬驾驶车辆不注意安全造成原告受伤,且负事故的全部责任,应承担赔偿原告医疗费等各项经济损失的民事责任,被告杨乾亮作为车主应承担连带赔偿责任:被告娄底保险公司应在保险赔偿限额内承当赔偿责任。特此提起诉讼,请求法院支持原告的诉求,维护原告的合法权益。 另补充：由于被告蒋彬的车辆已在被告财保娄底支公司投保了交强险和50万元商业三者险（不计免赔），该两项险种足够赔偿原告的各项损失，且被告蒋彬、杨乾亮公告送达期间届满后未到庭，所以原告申请撤回对蒋彬、杨乾亮主张赔偿的权利。 被告财保娄底支公司辩称，一、原告诉请的部分项目无事实和法律依据。(一)残疾赔偿金:因我司已与原告协商将伤残等级降为9级，故我司撤回重新鉴定的申请，因此，残疾赔偿金应按九级伤残等级进行计算。(二)误工费:原告已达61岁,在法律上已视为丧失劳动能力,原告亦未举证其仍拥有劳动能力,应承担举证不利后果。此外原告亦无证据证实其在2018年1月12日至2019年3月20日持续误工,其诉请的误工天数无事实和法律依据。(三)手术费:仅提供医疗发票,无法核实与本次事故有关联性,需提供发票以及相应的就诊病历原件核实及佐证。原告产生的医疗费中包含了非医保用药费用,约占医疗费金额的20%,该费用应由直接侵权人承担。根据《交强险条款》第七条、第九条约定,医疗费用应按国家基本医疗保险标准核定损失,故本案中的非医保费用不应由我司承担。(四)司法鉴定费:该费用属于原告举证产生的费用且该费用不属我司保险责任范围,不应由我司承担。(五)精神抚慰金:根据原告的伤残等级酌情支持3000元。二、按照保险条款的约定我司不承担诉讼费，根据《交强险条款》第十条第四款和《商业三者险条款》第七条第六款均约定,保险人不承担诉讼费用。另我司不是侵权人,诉讼费不应由我司承担。综上所述,恳请贵院驳回原告不合理诉请,做出公正判决。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告财保娄底支公司对原告提供的七份证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以认定，并在卷佐证。 经审理查明，2017年9月14日上午9时许,被告蒋彬驾驶车牌号为湘Ａ×××××的小型面包车途经靖西市路段时,适逢原告在公路前方同向推行自行车,被告驾车从原告左方超车,在超车过程中车轮碾压到原告的左脚,致原告受伤倒地。原告被送到靖西市人民医院抢救治疗,经诊断,原告的左脚多处开放性、粉碎性骨折,住院治疗28天,共花去医疗费17985元。经靖西市交警大队认定,被告蒋彬负事故的全部责任,原告无责任。2018年1月,原告将三被告起诉到靖西法院,要求赔偿原告住院期间的医疗费、误工费(包括出院后全休三个月)等各项费用共计42844元。同年2月27日,经靖西市法院调解,双方达成调解协议,由财保娄底支公司在交强险、商业三者险限额范围内赔偿原告各项经济损失24462元。由于原告在交通事故中左足遭车轮碾压致第一至第五跖骨等多处骨折,内固定治疗当中,无法进行伤残鉴定,故当时的请求赔偿事项中没有提及伤残赔偿金。2019年2月14日,原告申请右江司法鉴定中心对其进行伤残鉴定,3月20日,右江司法鉴定中心作出评定,原告构成伤残,程度为八级。原告认为后续治疗费及定残后的各项损失121573元依法应由保险公司在肇事车辆投保的交强险及商业险赔偿限额内承担赔偿责任,超出部分由被告蒋彬、杨乾亮承担连带赔偿责任，据此向本院起诉，提出前述请求。 同时查明，被告蒋彬驾驶的肇事车辆登记车主为被告杨乾亮，事发前该车在被告财保娄底支公司投保交强险和50万元商业三者险（不计免赔）。事发时，原告黄凤英的实际年龄为59岁2个月，未满60周岁。原告黄凤英定残前曾于2018年1月18日向本院提起诉讼，请求被告赔偿其前期医疗费等各项经济损失共计人民币42844元，本院经审理后作出（2018）桂1081民初159号的调解书，调解协议：一、财保娄底支公司在交强险和商业险责任限额范围内赔偿原告各项损失人民币24462元（其中包括：1、医疗费17985元，扣减事故发生后，蒋彬、杨乾亮赔偿的13385元，余下4600元以及原告又产生的后续医疗费478元，共计5078元；2、误工费12272元；3、护理费2912元；4、住院伙食补助费2800元；5、营养费1400元，共计赔偿数额24462元）。由此可知，被告财保娄底支公司已在交强险医疗费用限额范围内赔偿原告5078元，该项赔偿限额尚余4922元（10000元-5078元）。 另查明，被告蒋彬、杨乾亮在本院受理本案前已离开原租住地，去向不明，公告送达期间届满后，亦未提出答辩和证据。在庭审中被告财保娄底支公司提出如果原告同意将伤残等级降为九级，则其放弃原先提出要求重新鉴定的申请，原告同意被告的该建议，同时声明放弃对被告蒋彬、杨乾亮主张赔偿权利，并愿意承担伤残鉴定费及诉讼费用。 本案争议焦点：原告请求被告赔偿误工费47228元及精神损害抚慰金5000元共计人民币52228元，有无事实和法律依据。 本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，根据靖西交警大队作出的道路交通事故认定，本交通事故系蒋彬在没有交通信号灯道路上，未确保安全、畅通的原则下通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条第一款之规定，据此认定：蒋彬承担本事故的全部责任；黄凤英无责任。靖西交警大队作出的该事故认定，事实清楚，程序合法，责任划分得当，本院予以确认，并作为本案民事赔偿的定案依据。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”以及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。”的规定，鉴于原告属农村户口，事发时实际年龄为59岁2个月，未满60周岁，且因原告的误工费计算日期从2018年1月12日至2019年3月20日（定残前一天），涉及到2017年、2018年的相关标准，故参照《2017、2018年广西区道路交通事故人身损害赔偿项目标准》农、林、牧、渔业的相关标准计算，本院核定原告的各项损失为：1、残疾赔偿金：11325元/年×（20-1）年×20%=43035元，被告无异议，本院予以支持；2、误工费47228元【其中：①38069元/年÷365天/年×145天（2018年1月12日-6月7日）=15080元，②41654元/年÷365天/年×282天（2018年6月8日-2019年3月20日）=32148元】，原告的该项请求，数额合理，于法有据，本院予以支持；3、钢钉拆除手术费4092.52元（3908.67元+105元+23.55元），被告无异议，本院予以支持；4、司法鉴定费700元，因原告撤回对被告蒋彬、杨乾亮请求赔偿的权利，故其愿意承担该项费用，属自行处分其民事权利的行为，符合当事人意思自治原则，本院依法照准；5、精神损害抚慰金，因本事故造成原告九级伤残等级，不但给其造成并伴随肌体的终身痛苦和精神创伤，而且给其工作、生活带来诸多不便。根据我国《侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，结合本案被告的过错、原告遭受损害的程度及当地经济发展状况，原告请求被告赔偿其该项损失5000元，数额合理，于法有据，本院予以支持。综上，原告的各项损失合计人民币为99355.52元【其中，属于死亡伤残赔偿项目：残疾赔偿金43035元、误工费47228元、精神损害抚慰金5000元，合计95263元；属于医疗费用赔偿项目：钢钉拆除手术费（后续治疗费）4092.52元】。超出部分，本院不予支持。 由于肇事车辆同时在被告财保娄底支公司投保了交强险和商业三者险，且事故责任均由投保的机动车驾驶人一方负担。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……”的规定，被告财保娄底支公司应在承保该车的交强险死亡伤残赔偿项目限额内赔偿原告该项损失95263元，在商业三者险限额内赔偿原告交强险医疗费用项目不足赔偿部分4092.52元，两项合计人民币为99355.52元。 被告财保娄底支公司提出原告已达61岁,在法律上已视为丧失劳动能力,且原告亦未举证其仍拥有劳动能力,应承担举证不利后果的辩解，与本案事实不符，于法无据，本院不予采纳。关于司法鉴定费及案件受理费的负担问题，因原告撤回对被告蒋彬、杨乾亮请求赔偿的权利，并自愿承担该项费用及案件受理费，属自行处分其民事权利的行为，符合当事人意思自治原则，本院依法照准。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告中国人寿财产保险股份有限公司娄底市中心支公司于本判决生效之日起十五日内在承保湘Ａ×××××小型面包车交强险死亡伤残赔偿项目限额内赔偿原告黄凤英该项损失95263元，在商业三者险限额内赔偿原告黄凤英交强险医疗费用项目不足部分4092.52元，两项合计人民币为99355.52元； 二、驳回原告黄凤英的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中 华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2732元（原告黄凤英已预交1366元），由原告黄凤英负担。 权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行，逾期则视为放弃权利。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  农 晖 审 判 员  隆振成 人民陪审员  覃成绩 二〇一九年十月五日 书 记 员  邹宛利