上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终12912号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司，住所地安徽省阜阳市阜南县府前路北苑小区北苑名门5号楼63-65号。负责人:李健，经理。委托诉讼代理人：张琳洁，上海凯斌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：颜彩娇,女,1951年1月4日出生,汉族,住浙江省温岭市。委托诉讼代理人：王静，上海创美律师事务所律师。原审被告:肖凤祥,男,1968年10月30日出生,汉族,住安徽省阜南县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司（以下简称平安财险阜南支公司）因与被上诉人颜彩娇、原审被告肖凤祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2019）沪0117民初8689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司上诉请求：撤销一审判决，申请重新鉴定并以此重新核定残疾赔偿金及精神损害抚慰金。事实和理由：一、一审上诉人要求被上诉人提供医院的摄片，但被上诉人未提供，致使上诉人无法判断其伤残程度。上诉人向一审法院申请重新鉴定，一审在未重新鉴定的情况下做出认定缺乏事实依据。二、一审按照城镇标准赔偿依据不足。被上诉人提交的《证明》居住地址是上诉人前儿媳的房屋，被上诉人不可能实际居住在前儿媳家里，不应认可该证明的真实性。颜彩娇辩称，事发时根据胸部CT片骨折超过六根，鉴定意见认定构成十级伤残具有依据；被上诉人一审提交了居住证明和收入情况，可以证明其居住和生活来源于城镇。肖凤祥述称，同意上诉人的上诉请求。事发时被上诉人骨折只有两三根，而且被上诉人有旧伤，之后被上诉人恢复得很好，不构成十级伤残。颜彩娇向一审法院起诉请求：判令平安财险阜南支公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）内赔付其医疗费2,248.32元（人民币，下同）、营养费2,400元、护理费4,960元、误工费16,000元、残疾赔偿金81,640.80元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费360元、鉴定费1,950元、衣物损失费500元、交通费500元、律师费4,000元，不足部分由肖凤祥承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年11月10日8时19分许，肖凤祥驾驶牌号为皖KXXXXX车辆行驶，过程中与步行的颜彩娇相撞，致颜彩娇受伤。上海市公安局松江分局交通警察支队（以下简称松江交警支队）出具道路交通事故认定书，认定肖凤祥承担事故主要责任，颜彩娇承担次要责任。牌号为皖KXXXXX车辆在平安财险阜南支公司处投保了交强险和商业三者险（附加不计免赔险），交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；商业三者险责任限额为500,000元。事发时在保险期间内。颜彩娇受伤后进行了治疗，事发当天病历记载：CT：左侧3-7、右侧4、5、7局部骨皮质褶皱；2018年12月11日放射诊断报告记载：右侧第4-7肋骨及左侧第3-7肋骨骨折伴骨痂形成（其中左侧第5、6肋骨骨折断端移位），颜彩娇因治疗共支出医疗费2,248.30元。2019年4月16日上海枫林司法鉴定有限公司对颜彩娇的伤残等级、休息、营养、护理期限进行鉴定。同年4月22日，该公司出具沪枫林[2019]残鉴字第744号鉴定意见书，鉴定结论为：颜彩娇左侧第3-7、右侧第4-7肋骨骨折，构成十级伤残，伤后可酌情予休息150天、营养60天、护理60天。颜彩娇为此支付鉴定费1,950元。一审审理中，平安财险阜南支公司对颜彩娇的伤残等级提出重新鉴定的申请。颜彩娇系农业家庭户，自2017年1月起长期居住于松江区XX镇XX街XX弄XX号XX室，事发前在饭店从事洗碗工作。一审审理中，当事人就误工费12,400元、交通费300元、残疾辅助器具费360元、医疗费2,248.30元、营养费1,800元、衣物损失费300元、鉴定费1,950元确认一致。同时颜彩娇确认肖凤祥已付其1,000元，并同意在本案中一并处理。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案属于机动车与行人之间发生的交通事故。事发前，皖KXXXXX车辆在平安财险阜南支公司处投保了交强险，故对于颜彩娇的损失，应先由平安财险阜南支公司在交强险范围内予以赔偿。不足部分，因肖凤祥负事故主要责任，应对超过交强险责任限额部分的损失承担80%赔偿责任。因皖KXXXXX车辆同时投保了商业三者险（附加不计免赔险），故肖凤祥应承担的赔偿款项，先由平安财险阜南支公司在商业三者险限额内赔付，仍有不足的，由肖凤祥承担。关于平安财险阜南支公司对颜彩娇的伤残等级提出的重新鉴定申请，一审法院认为，上海枫林司法鉴定有限公司是有相应鉴定资质的鉴定机构，该鉴定结论系综合颜彩娇的治疗经过、相关病史材料以及临床检验检查分析所得，平安财险阜南支公司虽提出异议，但未提供证据证明该鉴定结论所依据的材料来源或鉴定程序存在瑕疵，故对于其提出的重新鉴定申请，不予准许。二、关于有争议的赔偿项目和相应数额的认定：对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。现查明颜彩娇虽系农业户口，但根据其提供的证据，可以证明其事发前长期居住于本市城镇地区且收入来源于城镇。颜彩娇定残时年满六十八周岁，按本市2018年度城镇居民人均可支配收入标准68,034元计算十二年，同时结合颜彩娇的伤势构成十级伤残，其赔偿系数应为10%。据此，确认颜彩娇的残疾赔偿金为81,640.80元。对于护理费，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定，根据颜彩娇的伤情，酌情按照40元/天计算，结合鉴定报告确定的护理期60天，确认护理费为2,400元。对于精神损害抚慰金，颜彩娇因本次事故受伤致残，这不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。因此，根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及经济能力等情况，酌情确定赔偿精神损害抚慰金4,000元。颜彩娇要求在交强险内优先赔付并无不当，予以确认。对于律师费，颜彩娇聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于颜彩娇因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，颜彩娇理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。根据本案实际，酌情确定律师费为3,000元。其余费用因当事人已确认一致，于法不悖，亦予以确认。综上，颜彩娇产生的残疾赔偿金81,640.80元、护理费2,400元、交通费300元、误工费12,400元、精神损害抚慰金4,000元、残疾辅助器具费360元、营养费1,800元、医疗费2,248.30元、衣物损失费300元，合计105,449.10元，由平安财险阜南支公司在交强险责任限额内承担，鉴定费1,950元，由平安财险阜南支公司在商业三者险责任限额内承担80%计1,560元。交强险及商业三者险之外的其他费用即律师费3,000元，由肖凤祥承担，肖凤祥辩称其已付1,500元，但未提供证据证明，难以采信，按照颜彩娇认可的1,000元予以抵扣，故其实际还需支付2,000元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿颜彩娇105,449.10元；二、中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司于判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额内赔偿颜彩娇1,560元；三、肖凤祥于判决生效之日起十日内赔偿颜彩娇3,000元（已付1,000元，尚需支付2,000元）。案件受理费2,691元，减半收取计1,345.50元，由颜彩娇负担105.50元，由肖凤祥负担1,240元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审认定事实无误，本院予以确认。本院认为，本案鉴定机构具有鉴定资质，委托此次鉴定的主体及鉴定过程程序合法，所作鉴定结论有病史资料、影像资料、对伤者的检验所见为依据，鉴定结论的分析说明合理有据，故本案鉴定意见书应当作为定案依据。上诉人虽对在案的鉴定结论有异议并申请重新鉴定，但未提出证据证明存在法定的情形作为申请的依据，因此，对上诉人的该项申请，本院不予支持。关于是否适用城镇标准问题，被上诉人一审提交了工作证明及居住证明，上诉人不认可被上诉人提交的居住证明但未提供相应证据予以反驳，故对上诉人认为不适用城镇标准一节主张亦不予支持。综上所述，上诉人平安财险阜南支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2,440元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜南支公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙春蓉审判员  岑佳欣审判员  王韶婧二〇一九年十月三十一日书记员  孙凯茜附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……