河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初5255号 原告：李某，女，1986年12月13日出生，汉族，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：李某键，河北某某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵某，河北某某律师事务所律师。 被告：河北某某文化传媒有限公司，住所地石家庄市长安区中山东路。 法定代表人：刘某，该公司经理。 委托诉讼代理人：王某、邢某某，河北某某律师事务所律师。 原告李某与被告河北某某文化传媒有限公司（以下简称）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某之委托诉讼代理人赵某、李某键，被告河北某某文化传媒有限公司之委托诉讼代理人王某、邢某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李某向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判决解除原被告签订的《石家庄市装饰设计工程施工合同》;二、请求法院依法判决被告返还原告已付的工程款109287.5元；三、请求法院依法判决被告向原告支付施工延期违约金15730元；四、请求法院依法判决被告赔偿原告各项经济损失50000元；五、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：原告因石家庄市长安区某某玩具城3楼B区23号商铺装饰设计事宜于2018年8月9日与被告签订了《工程设计合同》，根据设计效果图于2018年9月12日与被告签订了《石家庄市装饰设计工程施工合同》，就施工期限、工程项目及工程报价等进行了约定。合同履行过程中，原告依约履行了支付工程价款的义务，但被告并未按照合同约定的工期完成施工，并未严格按照工程报价及设计图纸进行施工，偷工减料，未经原告同意的情况下私自删减及变更施工项目，施工后的实际效果与设计效果图纸严重不符，至起诉之日仍有部分工程项目并未完工，致使原告合同目的无法实现，给原告造成了严重的经济损失。 被告河北某某文化传媒有限公司答辩：针对原告的第一项诉讼请求是同意原告的第一项诉讼请求，同意解除合同;第二点是施工合同是原被告双方之间的真实意思表示，双方应该受到该合同的约束，原告的损失应该根据合同的相关规定来确定，而不应依据鉴定报告。第三点是原告的第二项诉讼请求、第三项诉讼请求，还有第四项诉讼请求没有事实以及法律的依据;第四点是原告在合同履行过程中也存在违约行为，施工延期原告也存在很大的一部分责任。 诉讼中，原告李某向本院提交以下证据并发表举证意见：第一组证据《工程设计施工合同》、《石家庄市装饰设计工程施工合同》及工程报价单、转账记录、某某[2019]第200号工程造价鉴定报告，原被告签订合同后原告依约向被告按照合同约定支付了工程价款，截止起诉之日，原告共向被告支付了249000元。其中4万元为设计费，剩余209000元为施工费。关于工程造价，原告依法向法院申请进行鉴定。根据鉴定报告，工程造价为133018.41元，因此原告多付被告工程造价款为75981.59元。施工延期损失15730元，根据双方签订的施工合同第7.4条规定，因乙方原因造成施工延期，延期部分由乙方负责按合同标注金额的万分之五给予赔偿。因该合同属于被告提供的格式条款，我方主张按照日万分之五主张计算，计算期限为合同约定的施工日期为2018年9月13日至2018年10月8日，但被告并未按期完工，截止2019年2月28日，被告仍未按照施工合同约定完成包括雨棚，地胶片，门口装饰立柱、背景墙，门口发光字体等均未安装。原告主张延期施工时间为2018年10月9日至2019年2月28日，共计143天，标准是每日按照标合同标注金额的万分之五计算，计算出来为15730元。其他经济损失66000元，根据原告提供的聊天记录、效果图与实际效果图对比可以看出被告未按期完工，存在延期完工的违约事实，且被告施工存在严重的质量问题，实际施工效果与设计效果相差甚远，原告合同目的无法实现。根据相关图纸及现场照片显示，被告实际施工的所呈现出来的效果及布局，其中灯光的颜色及布局存在严重差距；施工存在严重的质量问题，其中所用KT板因为厚度达不到要求在安装过程中就出现了损坏，安装上的也绝大部分存在严重的质量问题，根本无法使用，需要原告拆除，门头发光字体存在质量问题，不仅有气泡，而且有的已经出现脱落，但被告并未进行维修，原告只能使用胶带进行简单的固定，随时可能出现掉落等。因以上问题原告需要再次停业进行拆除及重新装修，仅停业拆除装修期间的租金费损失，根据原被告的合同可以看出工期最少一个月，原告一个月的租金损失为6万元，并且拆除费用需要另行计算，仅拆除一项费用就需要10000至15000元，并且被告的违约行为，导致原告签订合同的预期目的及可得利益无法实现，会导致供货商客户流失，直接影响了原告的销售，制约了门店的经营。原告的实际损失远远超过原告主张的66000元，但为公平起见，原告仅主张66000元的损失。虽然鉴定报告工程造价体现出来的价值是133018.41元，但该鉴定的结果只是对工程材料款及相关税费的简单累加，根本不是工程价值的实际体现。原告签订合同的目的，根本无法实现，根本达不到该13万元的价值。我们主张按照13万余元鉴定结果的50%主张损失。 被告河北某某文化传媒有限公司质证:针对原告所陈述的第一项损失,原告主张其多支付了75981.59元,但是根据合同的约定,原告本应支付22万元,原告并没有多支付75981.59元。根据合同法第八条第二款的规定,依法成立的合同受到法律的保护。原被告之间签订的施工合同是在双方平等自愿的基础上签订的,并不存在原告被欺诈、被胁迫的情形,故该施工合同应当受到法律的保护,且原被告双方之间应该受到施工合同的约束,双方之间应该按照合同的合同约定的价款去对原告的损失进行一个计算,故双方应该按照施工合同中施工合同附件工程报价中的相关价格来确定原告的损失。通过查看合同以及报价单,然后再根据鉴定报告,然后可以看出被告没有施工的部分。没有施工部分,主要为钢丝造型、霓虹指示灯,店内的监控、雨棚,还有遗漏的局部地胶片,而根据报价单来算的话,这些总共的损失应该是35050元。原告向法院申请了工程价值鉴定,是由河北某某工程造价咨询有限公司对实际完工的项目价值进行了一个鉴定,并且出具了某某[2019]第200号工程鉴定工程造价鉴定报告,我们认为该报告鉴定的工程价值与原告的损失之间没有联系。工程造价鉴定报告中鉴定的该项工程的造价为133018.41元,而双方签订的合同中的合同总价款22万元,原告实际支付的是219000元,在鉴定报告中明确说明133018.41元,这个数额是根据国家以及河北省相关规定组价来进行计算的。并且在该报告中工程造价中,该报告将工程报价中的第九、十、十二、十五项进行了重新组价,若按照鉴定报告中重新组价的价格来判断被告施工工程的价值,将违反合同法第八条的规定,合同法第八条规定依法成立的合同对当事人双方具有法律约束力,当事人应按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者是解除合同,因此应按照原被告双方之间签订的施工合同,施工合同中的工程报价中所列明的价格对原告的损失进行计算,且原被告双方之间是一种商业行为,而非通过招投标程序达成的涉及公共民生的必须按照国家强制核算规定的社会经济活动,因而在鉴定时应依据相关的市场价值来进行鉴定,而不应该依据国家以及河北省的相关规定组价来进行鉴定。如果按照鉴定报告中所列明的价格来计算的损失,对于价格的变更部分应属于对合同条款的变更,而根据合同法第77条的规定,当事人协商一致,可以变更合同。行政法规规定变更合同应当办理批准登记手续的应依照其规定,法院及鉴定机构均无权变更合同价格,合同价格的变更需要原、被告双方之间进行协商。首先第一个要求里面的4万元的设计费已经实际履行,设计已经实际履行。第二,关于延期的损失。虽然原告根据合同7.4条,按照日万分之五的比例提出了延期的损失数额,但是该比例过高;同时延期的日期不应计算至当前,至多计算至起诉之日。因为原告对后边延期的损失已经有了明确的意见,应当及时采取措施进行止损。对于第三点的其他损失。因为原告没有提供相应的证据予以证明,不能概括笼统的用一个约数来确定损失。同时我们看到原告提交的证据中有大量的图片,这部分图片显示被告所施工的工程正在被使用,其利用价值并没有受到多少影响,故其主张的其他损失以及延期损失等不应予以支持。其所主张的返还多支付的7.5万余元也应当根据双方的合同确定哪些部分未施工哪些部分没有达到质量要求。单纯从鉴定报告确定的现有施工的价值无法进行计算和判断,而刚才原告也对鉴定报告的合理性提出了质疑,所以我们认为依据鉴定报告进行确定损失,首先没有逻辑关系,第二不能证明案件的事实。所以就是应当依据双方签订的合同来确定损失。关于延期的比例万分之五,如果按照一个正常的计算的话,它就相当于是我们月利息的一分五是非常高的。原告在合同履行过程中也是存在违约行为的,施工延期也原告也有很大的一部分责任。原告应该按照施工合同的约定进行付款,但是在实际的履行过程中，原告他并没有按照合同约定的日期以及金额来进行付款,因此原告在合同履行过程中也存在违约行为,按照合同的约定,原告应该是在2018年的9月13日支付11万,但是实际上原告只是在当天支付了9万,2018年9月24日应该支付66000元,但是在当天原告并没有支付任何的工程款,而是在2018年的9月29日10月1日分别支付了35000元和1万元,共计4.5万元的工程款。原告应该是在2018年的10月4日支付33000元的工程款,但是只是在当日支付了1万元,随后在2018年的10月6日支付了3万元。根据合同约定,原告应该是在2018年的10月10日支付11000元的工程款,但是在当日并没有支付任何的工程款,而是在2018年的10月13日支付了23000元。由于原告上述的一些违约行为导致被告在采购一些工程材料款的时候,工程材料的时候也会有相应的延迟。并且根据双方签订的施工合同的第四条规定,4.1,如果因甲方未按照合同约定支付预付款工程款而影响施工的,工期应当相应地顺延。 被告河北某某文化传媒有限公司向本院提交以下证据并发表举证意见：李某给盛佳乐转款的一些记录,为了证明原告在履行合同过程中是有一些违约行为存在的。 原告李某质证：关于被告提供的李某转给盛佳乐的转账记录。属于部分转账记录。对于该部分转账记录真实性予以认可,但缺少两笔转账记录,分别为2018年9月14日转账2万元,2018年10月11日微信转账1万元,以上转款凭证。我们已向法院出示证据。根据以上转款内容合计,我方向被告支付了249000元,其中4万元为设计费,209000元为施工费,根据施工合同第六条明确约定,剩余1.1万元的支付条件为结束成品安装支付5%,但根据刚才原被告陈述,截止目前被告仍未完成成品安装，因此我方没有义务向被告支付剩余的1.1万元。合同价款为22万元,我方已支付209000元,已严格按照合同履行了相关义务。 本院经审理认定事实如下，2018年8月9日原告与被告就石家庄市长安区某某玩具城3楼B区23号商铺装饰设计事宜签订了《工程设计合同》，2018年9月12日原告根据设计效果图与被告签订了《石家庄市装饰设计工程施工合同》，合同中就施工期限、工程项目及工程报价等进行了约定。合同履行过程中，原告共计向被告支付了249000元,其中40000元为设计费,209000元为施工费。被告在履行合同过程中未严格按照工程报价及设计图纸进行施工，其中钢丝造型、霓虹指示灯、雨棚及地胶片等没有进行施工，同时还有部分施工内容与与设计效果图纸存在出入。经原告申请，我院委托河北某某工程造价咨询有限公司对涉案《工程报价》所列工程项目中现已实际完工的项目价值进行了鉴定，鉴定结果为工程造价133018.41元。 以上事实有工程设计合同、工程施工合同、工程报价、聊天记录、效果图于实际效果对比图、工程造价鉴定报告、转账记录及庭审笔录等在卷予以佐证。 本院认为，原告主张解除原被告签订的《石家庄市装饰设计工程施工合同》，被告对此同意，故对于原告主张解除双方签订的《石家庄市装饰设计工程施工合同》，本院予以认可。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同履行过程中，原告共计向被告支付了249000元,其中4万元为设计费,209000元为施工费。被告在履行合同过程中未严格按照工程报价及设计图纸进行施工，其中钢丝造型、霓虹指示灯、雨棚及局部地胶片等没有进行施工，同时还有部分施工内容与设计效果图纸存在出入，且双方在微信“叶子施工沟通群”中双方也曾就未施工的部分进行过沟通，并就未施工的部分给出了内容和价格。经法院委托河北某某工程造价咨询有限公司对涉案《工程报价》所列工程项目中现已实际完工的项目价值进行了鉴定，鉴定结果为工程造价133018.41元。庭审过程中本院就该鉴定报告询问了原被告双方的意见，原被告双方均无异议，本院采纳该鉴定报告。因双方合同已经解除，原告向被告主张多支付的款项共计75981.59元，符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张的施工延期损失15730元，双方签订的施工合同第7.4条规定“因乙方原因造成施工延期，延期部分由乙方负责按合同标注金额的万分之五给予赔偿。”本院认为该合同属于被告提供的格式条款，按照合同标注金额的万分之五计算赔偿明显不能对被告起到约束效果，故按照交易习惯，本院认为应按照日万分之五计算延期赔偿。合同约定的施工日期为2018年9月13日至2018年10月8日，但截至原告起诉之日，被告只是与原告进行了沟通但是并未按合同约定完成施工或对不符合合同约定的部分返工重做，有违合同履行的基本原则。虽然被告提出原告未按照合同约定的付款节点如期付款抗辩，但原告已基本按照合同约定履行了付款义务。故原告主张的延期施工时间为2018年10月9日至2019年2月28日，共计143天，标准按每日按照标合同标注金额的万分之五计算为15730元，本院予以支持。对于原告主张的其他损失，被告提出所施工的工程正在被使用,其利用价值并没有受到多少影响,故其主张的其他损失以及延期损失等不应予以支持的抗辩，本院认为装饰装修合同纠纷与其他类型的施工合同纠纷存在明显区别，装饰装修工程除了工程的实用价值外还需兼顾工程的美观程度，定做人的主观感受等，本案被告实施的装饰装修工程既未能完工，已完工部分与装修效果图也存在较大差别，考虑到拆除重修原告可能还会面临更大的损失，因此对于原告主张的其他损失本院酌情确定为20000元。对于鉴定费，由于本案纠纷系因被告未按照合同约定完成施工而产生，本院亦采纳了原告申请的鉴定结论，因此本案的鉴定费理应由被告负担。 据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下： 判令解除原被告签订的《石家庄市装饰设计工程施工合同》； 判令被告河北某某文化传媒有限公司于判决生效后十日内返还原告李某多付的工程款75981.59元； 判令被告河北某某文化传媒有限公司于判决生效后十日内向原告李某支付施工延期15730元； 判令被告河北某某文化传媒有限公司于判决生效后十日内赔偿原告李某其他各项经济损失20000元； 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3800元，减半收取1900元，鉴定费8000元，合计9900元由被告河北某某文化传媒有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期届满之日起7日内预交上诉费3800元及缴费票据（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行河北银行华兴支行），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》规定，申请执行期限为二年。 审 判 员  周 健 人民陪审员  平彩云 人民陪审员  谷利霞 二〇一九年十月二十四日 书 记 员  李承恩 ——