陕西省蒲城县人民法院民事判决书 (2019)陕0526民初1848号原告:谢世军，男，1973年07月09日出生，汉族，住甘肃省天水市麦积区。委托诉讼代理人：师晨，陕西汉廷律师事务所律师。委托诉讼代理人：柏文蕾，陕西汉廷律师事务所实习律师。被告:博天环境集团股份有限公司,住所地：北京市海淀区。法定代表人：赵笠钧，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯天喜，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：苑美琦，女，系该公司员工。被告：陕西中泰建设有限公司，住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人：黎运平，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵小萍，陕西恒达律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏莲莲，陕西恒达律师事务所律师。被告：陕西金瑞通建筑工程有限公司，住所地：陕西省宝鸡市扶风县新区。法定代表人：魏让志。委托诉讼代理人：吝红伟，陕西尧山律师事务所律师。原告谢世军与被告博天环境集团股份有限公司（以下简称博天公司）侵权责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序进行审理。诉讼过程中，依原告谢世军申请，本院依法追加陕西中泰建设有限公司（以下简称中泰公司）、陕西金瑞通建筑工程有限公司（以下简称金瑞通公司）为本案被告，并将本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢世军委托诉讼代理人师晨、柏文蕾，被告博天公司委托诉讼代理人冯天喜，被告中泰公司委托诉讼代理人赵小萍、苏莲莲，被告金瑞通公司委托诉讼代理人吝红伟到庭参加诉讼。原告谢世军，被告博天公司法定代表人赵笠钧及另一委托诉讼代理人苑美琦，被告中泰公司法定代表人黎运平、被告金瑞通公司法定代表人魏让志经传票传唤或通知未到庭。本案现已审理终结。原告谢世军向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告赔偿原告谢世军住院伙食补助费800元、交通费1000元、营养费1800元、住宿费1580元、误工费28800元、护理费6000元、后续治疗费3000元、残疾赔偿金82120元、被扶养人生活费69794元、精神抚慰金3000元、鉴定费2736元，共计200630元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：原告谢世军受雇于被告，在被告承包的陕西省蒲城县城东（XX庙）污水处理厂一期工程项目中负责墙面粉刷。2018年9月12日17时许，原告谢世军在工作时被手脚架绊倒后坠地受伤，后被工友及工地负责人送至蒲城县医院进行抢救，但因伤情过重，该医院无抢救条件，当夜转至第四军医大学唐都医院（以下简称唐都医院）住院治疗，并实施手术将右侧肾脏摘除，医院诊断为：1.腹部闭合性损伤  1.1右肾挫裂伤，住院8天。出院后为方便继续治疗及处理事故，原告谢世军在医院附近西安市灞桥区XX酒店住宿10天，产生住宿费1580元。原告认为，其系为被告提供劳务时受伤致残，被告除医疗费外，还应承担原告残疾赔偿金，住院期间的伙食费、交通费、营养费、住宿费及被扶养人生活费等法律规定的费用。现原告为维护其合法权益，依法提起诉讼。被告博天公司辩称，该公司与原告谢世军不存在劳务雇佣关系，不是本案适格的当事人。蒲城县XX庙项目，被告博天公司已将涉案工程承包给中泰公司，由中泰公司施工。被告博天公司未雇佣过原告谢世军，原告谢世军要求被告博天公司承担责任无事实和法律依据；被告博天公司未听说过，亦未接到分包单位备案谢世军在蒲城县XX庙项目发生人身损害的情况，原告提供的证据不能证明其损害在蒲城县XX庙项目发生。即使在该项目发生，也非被告博天公司造成，被告博天公司不应承担相应责任；原告谢世军提供的病历资料及鉴定报告只是证明其受过伤及其伤残程度，与被告博天公司无关，且其主张的费用亦无合理性。如原告谢世军提供的病历真实，且住院8天，但其未主张医疗费，原因可能是他人造成损害，且他人已支付医疗费。原告主张的其他费用没有事实依据及相应的票据，被抚养人的人数也是错误的。综上，请求法院驳回原告谢世军对被告博天公司的起诉。被告中泰公司辩称，该公司已将案涉项目劳务部分分包给了金瑞通公司，并与金瑞通公司签订了书面建设工程劳务分包合同。金瑞通公司承包案涉项目劳务后，自主管理并组建劳务施工队伍，自行招聘劳务工人，并由其向劳务工人发放劳务费等。被告中泰公司与原告谢世军之间无任何合同及事实上的法律关系，从未聘用过原告谢世军，未向其支付过任何劳务费用，原告谢世军亦未向被告中泰公司提供过任何劳务，双方并不存在雇佣关系。综上，被告中泰公司并非本案适格被告，原告谢世军将被告中泰公司作为被告没有法律依据及事实依据，应依法驳回原告谢世军对被告中泰公司的起诉。被告金瑞通公司辩称，该公司承包案涉工程属实，但不知道原告谢世军受伤的事实，金瑞通公司在随后的调查过程中，无人能证明原告谢世军受伤是发生在金瑞通公司的施工现场。谢某甲从金瑞通公司承包了粉刷部分的劳务，金瑞通公司未支付原告医疗费，谢某甲领取的是其要求提前支付的劳务费，原告谢世军是否是谢某甲的务工人员不清楚。原告谢世军事发当天，金瑞通公司没有人在现场施工。综上，应驳回原告谢世军对被告金瑞通公司的起诉。原告谢世军为支持其诉讼请求，提供了如下证据：1.证人谢某甲、谢某乙的书面证言，原告谢世军在唐都医院治疗的住院病案、急诊病历、出院证明、诊断证明，用以证明原告谢世军系在为被告承包的蒲城县污水处理厂一期工程项目提供劳务时受伤，伤情为腹部闭合性损伤，右肾挫裂伤。住院8天；2.陕西正义司法鉴定中心陕正义司鉴[2019]临鉴字第47号司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告谢世军的伤残等级、护理期、营养期、误工期、后续治疗费以及鉴定费；3.住宿费发票，证明原告在医院附近酒店住宿所支出的费用；4.天水市麦积区五龙镇谢咀村村民委员会的书面证明及原告谢世军的户口本复印件，证明由原告扶养的人为5人，被扶养人生活费共计69794元。被告博天公司为证明其辩称事由，提供了2016年11月10日博天公司与中泰公司签订的蒲城县城东（XX庙）污水处理厂土建项目工程施工分包合同，证明博天公司将XX庙污水处理厂土建施工工程分包给被告中泰公司。被告中泰公司为证明其辩称事由，提供了如下证据：1.中泰公司与金瑞通公司签订的建设工程劳务分包合同，证明中泰公司已经将劳务分包给金瑞通公司，中泰公司未聘用过原告谢世军，亦未向其支付任何劳务费用，双方不存在雇佣关系；2.存款明细对账单10份、付款回单1份，证明中泰公司已严格按照劳务分包合同约定向金瑞通公司支付了劳务费用。被告金瑞通公司未提供证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对上述证据，本院认定如下：原告谢世军提供的证据1中，证人谢某甲在本案第一次开庭时到庭作证，其书面证明与到庭作证的内容及唐都医院急诊病历记载的相应内容基本一致，本院对谢某甲书面证言中原告谢世军在蒲城县城东（XX庙）污水处理厂一期工程项目工作时摔伤，先后在蒲城县医院、唐都医院治疗的内容予以认定。证人谢某乙未到庭，不能确定其书面证言的真实性，不予认定 。原告谢世军在唐都医院治疗的病案、病历、出院证明、诊断证明，三被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定；原告谢世军提供的证据2，被告博天公司对其中鉴定意见书的真实性无异议，被告中泰公司、金瑞通公司对该组证据不予认可。该组证据中的鉴定意见书，是由人民法院委托有资质的鉴定机构作出的，鉴定材料包括证据1中三被告对其真实性无异议的住院病案、急诊病历，被告中泰公司、金瑞通公司未提供证据证明鉴定机构作出该鉴定意见书的程序或依据不符合相关规定，故对该鉴定意见书予以认定。鉴定费发票系鉴定机构出具，且为国家正式税票，予以认定。原告谢世军提供的证据3，为原告谢世军出院后住宿的费用，其未提供证据证明该费用与治疗有关，本院不予认定。原告谢世军提供的证据4中，天水市麦积区XX镇XX村XX村委会，对原告谢世军家庭情况比较了解，对原告谢世军有兄弟四人的证明内容，本院予以认定。关于谢世军的子女情况，该村委会的证明与原告谢世军的户口本不一致，户口本为公安机关颁发，除有证据证明登记错误外，应以户籍登记为准，故对原告谢世军的户口本复印件予以认定，谢咀村村民委员会书面证明中关于谢世军的子女情况与户口本不一致的部分不予认定。被告博天公司提供的证据，被告中泰公司、金瑞通公司无异议，本院予以认定。被告中泰公司提供的证据1，被告博天公司、金瑞通公司无异议，本院予以认定；证据2与本案无关联性，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：蒲城县城东（XX庙）污水处理厂由被告博天公司承建，2016年11月10日，被告博天公司与被告中泰公司签订工程施工分包合同，将上述工程的土建部分分包给被告中泰公司。2017年3月，被告中泰公司将蒲城县城东区（XX庙）污水处理厂一期土建工程劳务部分分包给被告金瑞通公司，其中包括墙柱面及天棚抹灰及油漆。原告谢世军由证人谢某甲介绍在蒲城县城东区（XX庙）污水处理厂一期项目从事墙面刮腻子的工作，未签订书面合同。2018年9月11日下午，原告谢世军工作时，从手脚架上摔下致其受伤。原告谢世军在蒲城县医院检查后被送往唐都医院治疗，被诊断为1.腹部闭合性损伤 1.1右肾挫裂伤。原告谢世军自2018年9月12日至2018年9月20日实际住院8天，住院期间的医疗费已由他人支付。为确定其伤残等级、护理期限、营养期限、误工期限及后续治疗费，原告谢世军申请司法鉴定，经委托陕西正义司法鉴定中心作出陕正义司鉴[2019]临鉴字第47号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、谢世军右肾切除术后属七级伤残；2、谢世军的护理期限为60天；3、谢世军的营养期为60天；4、谢世军的误工期为120天；5、谢世军后续治疗费约需人民币叁仟元。另查，谢世军父亲已去世，其母亲谢某丙，1943年XX月XX日出生，原告谢世军共兄弟四人。原告谢世军与其妻张晓春育有二女：谢某丁，2010年XX月XX日出生；谢某戊，2012年XX月XX日出生。被告金瑞通公司注册登记的经营范围包括劳务分包工程。本案审理中，原告谢世军称其此前一直从事墙面刮腻子工作。本案事发前工地未对其进行安全教育，其到工地后就直接干活，手脚架由其自己组装，有一米多高，过高则需要保护措施。平时在室内刮腻子，无其他保护措施。本案事发时，原告谢世军在手脚架上干活，因手脚架滑动，其从手脚架上摔下，被钢架子垫了一下。原告谢世军是临时工，到工地第一天即发生事故，尚未确定工资标准。本院认为，雇员在从事雇佣劳动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告谢世军未与三被告签订书面合同，三被告均否认与原告谢世军之间存在劳务关系，但本案所涉工程的劳务部分由被告金瑞通公司承包，包括墙面粉刷，该公司的经营范围亦包括劳务分包，原告谢世军在该项目工程施工过程中从事墙面粉刷工作，故应认定原告谢世军与被告金瑞通公司存在劳务合同关系。被告金瑞通公司辩称，谢某甲承包了粉刷部分的劳务，但未提供证据予以证明，本院不予采信。原告谢世军在提供劳务中受伤，被告金瑞通公司作为雇主，应当承担赔偿责任。另外，原告谢世军称其此前一直从事墙面刮腻子工作，作为一名经常从事该工作的人员，对工作中可能存在的危险具有高度的注意义务，事发时原告谢世军使用的手脚架是由其本人组装使用，无保护措施，因而对于手脚架滑动致其摔伤，亦具有过错，因此可以减轻被告金瑞通公司的责任。综合本案事实，本院酌定对于原告谢世军的损失由原告谢世军本人承担30%，由被告金瑞通公司承担70%。对原告谢世军的损失审核确定如下：1.住院伙食补助费，原告谢世军实际住院8天，每天按30元计算，确定为240元；2.交通费，原告谢世军未提供相关证据，结合其就医时间、地点，酌情支持600元；3.营养费，依鉴定意见营养期为60天，每天按20元计算，确定为1200元；4.误工费，依鉴定意见误工期为120天，因原告谢世军未提供证据证明其收入情况或工资标准，每天按90元计算，确定为10800元；5.护理费，依鉴定意见护理期为60天，每天按80元计算，确定为4800元；6.后续治疗费，依鉴定意见确定为3000元；7.残疾赔偿金，原告请求按2017年陕西省农村居民人均可支配收入10265元计算，本院予以确认，该项费用确定为10265元×20年×40%＝82120元；8.被扶养人生活费，原告请求按2017年陕西省农村居民人均生活消费支出9306元计算，本院予以确认。原告谢世军母亲谢某丙生活费按5年计算，确定为9306元×5年×40%÷4人＝4653元。原告谢世军女儿谢某丁的生活费，按10年计算，确定为9306元×10年×40%÷2人＝18612元；原告谢世军女儿谢某戊的生活费，按12年计算，为9306元×12年×40%÷2人＝22334.4元，原告谢世军请求22334元，确定为22334元。被扶养人生活费共计45599元一并计入残疾赔偿金；9.精神损害抚慰金，结合原告谢世军的伤情，其请求3000元，为合理请求，本院予以确认；10.鉴定费，依据鉴定费收据确定为2736元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第七条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：一、原告谢世军的住院伙食补助费240元、交通费600元、营养费1200元、误工费10800元、护理费4800元、后续治疗费3000元、残疾赔偿金127719元（含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2736元，共计154095元。由被告陕西金瑞通建筑工程有限公司赔偿其中的70%即107866.5元，于本判决生效后10日内履行完毕。二、驳回原告谢世军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4309元，由原告谢世军承担1800元，由被告陕西金瑞通建筑工程有限公司负担2509元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。                        审  判  长  贺俊杰                        人民陪审员  苏明君                        人民陪审员  雷恒斌                             二〇一九年十月二十一日                    书 记 员 何巾帼1