湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初7582号原告：罗红建，男，1965年3月23日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：谭怡，湖南中弈律师事务所律师。被告：湖南湘江管桩有限公司，住所地长沙市天心区暮云镇（工业园区内）。法定代表人：陈东平。委托诉讼代理人：毛禹，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李正，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。原告罗红建诉被告湖南湘江管桩有限公司（以下简称湘江公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗红建及其委托诉讼代理人谭怡，被告湘江公司的委托诉讼代理人毛禹、李正均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗红建请求判令：一、湘江公司支付经济补偿金256716元、失业保险损失32232元；二、解除双方劳动关系，湘江公司立即出具解除劳动关系证明，并支付自2019年3月1日至出具解除劳动关系的证明之日止的工资；三、湘江公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资258159元；四、湘江公司支付年休假工资64742.07元；五、湘江公司承担本案全部诉讼费。湘江公司辩称：一、湘江公司提出解除劳动合同系政府政策性原因导致，对于协商解除劳动合同的补偿方案，罗红建虽未签字，但事实上已经接受了该补偿方案。二、罗红建诉请中的工资标准错误，应为4500元/月。三、罗红建应当在劳动关系解除之日起的60日内持用人单位的有关证明材料去办理失业登记和失业保险金申领手续，其未在规定的时间办理，失业保险损失应当自行承担。四、双方劳动关系解除，湘江公司并无过错，应当考虑政府政策、不稳定因素、整个园区的企业经营成本。五、《工作移交证明》内容已经明确双方劳动关系的解除和终止。双方劳动关系已于2019年3月1日解除，无需判决解除。六、罗红建请求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资258159元违背法律规定，罗红建自2016年3月31日起在湘江公司工作满十年，2016年4月1日起，双方应当签订无固定期限劳动合同，超过一年未签订的，则视为已订立无固定期限劳动合同。且申请劳动仲裁的时效为一年，该请求已经超过诉讼时效；罗红建请求支付年休假工资64742.07元违背客观事实。综上，请求驳回罗红建全部诉讼请求。经审理查明：2006年3月31日，罗红建入职湘江公司处工作。2018年5月，应中央要求，长沙市天心区人民政府依法组织开展绿心地区工业企业退出工作，发布《长沙市天心区绿心地区工业企业退出方案》，要求湘江公司关停退出暮云绿心保护区域，湘江公司于2018年11月1日关停。2019年4月12日，湘江公司向罗红建出具《工作移交证明》，主要载明：“罗红建自2006年3月31日至2019年2月28日在我司营销部担任市场部经理，从事公司产品销售工作，在职期间，工作努力，尽职尽责，无不良表现...(略)现罗红建已办理工作移交手续完毕。自2019年3月1日起，罗红建不再从事本公司产品销售工作。特此证明！”庭审中，关于工资情况。罗红建提交1、《湘江公司营销市场部目标及薪酬发放文件（2014年4月1日-2015年3月31日执行）》（以下简称薪酬发放文件1）、《湘江公司营销市场部目标及薪酬发放文件（2017年3月1日-2017年12月31日执行）》（以下简称薪酬发放文件2），拟证明薪酬计算情况；薪酬为底薪+补贴+提成。销售提成与实际管桩材料款、实际管桩销售米数相关，为浮动工资。2、支付申请单，拟证明其浮动工资是根据销售情况及回款情况计提。3、上海浦东发展银行罗红建账户交易明细（以下简称交易明细），拟证明2018年3月至2019年3月期间，罗红建实际工资收入281633.5元，平均工资23469元/月，2019年4月发放提成款16450.4元；4、完税证明，拟证明2017年1月至2019年4月，罗红建的收入均按照工资薪金所得缴纳个人所得税，2019年4月缴纳税费2862.6元，与罗红建实际收入一致。5、视频，拟证明湘江公司未向罗红建出具解除劳动关系的证明。湘江公司对两份薪酬发放文件三性无异议，恰证明包干费用，不凭票报销；对支付申请单三性有异议，认为无盖章及不符合形式要件；对交易明细真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议，只能证明总金额，不能证明为一年期收入；对完税证明真实性合法性无异议，关联性及证明目的有异议，只能证明纳税情况，不能证明全部工资；对视频的三性有异议。湘江公司提交1、薪酬发放文件2，拟证明罗红建自2017年开始基本工资为1600元，职务补贴为800元，罗红建薪酬由基本工资+职务补贴+固定提成组成。2、2018年2月-2019年2月工资表（以下简称工资表），拟证明该期间基本工资、职务补贴、固定提成金额。3、2018年2月-2019年3月销售费用表（以下简称销售费用表），证明该期间应发、核发销售费用。4、2016年-2017年罗红建核发销售费用申请表（以下简称核发销售费用申请表），拟证明罗红建在该期间应核销的销售费用为131290.29元，扣除个税的实发核销销售费用为121181.26元。罗红建对薪酬发放文件2三性无异议，证明目的有异议，恰能证明是浮动工资；对工资表、销售费用表，三性有异议；单方制作，无罗红建签字确认，不能证明工资实际约定；对核发销售费用申请表，三性有异议，无罗红建签字，系湘江公司自行制作，如果是销售费用，不应当扣除个税。关于离职情况。罗红建提交湖南泽禹公司建材有限公司《说明》一份，载明：“罗红建你于2019年4月19日应聘我公司，经查询，你未提供与原单位解除劳动关系手续及离职证明资料，依据我公司管理制度，为避免劳动纠纷，不能再我公司办理入职手续，特此说明。”湘江公司认为该证据与本案无关。双方劳动关系已于2019年3月1日解除。关于工作情况。罗红建提交个人参保情况表、个人应缴实缴情况表（参保证明），拟证明1、罗红建自1995年4月参加工作，其在2015年4月即工作满20年，应当享受年休假15天。2、湘江公司直到2016年8月才为其缴纳失业保险，应当赔付失业保险待遇损失32232元。湘江公司对个人参保情况表的真实性、关联性及证明目的有异议，2016年未购买失业保险是客观不能，不是湘江公司主观过错；对个人应缴实缴情况表（参保证明）的合法性无异议，真实性、关联性及证明目的有异议，罗红建2004年至2008年期间为灵活就业状态，未在单位上班，自行缴纳社保，该证据不能证明罗红建工作满20年。后罗红建因经济补偿等向长沙市天心区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称天心区仲裁委）提起劳动仲裁，请求裁决：一、湘江公司支付经济补偿金256716元；二、湘江公司支付失业保险损失32232元。2019年7月15日，天心区仲裁委作出天劳人仲案字（2019）第156号仲裁裁决（以下简称156号仲裁裁决），裁决如下：一、湘江公司支付罗红建经济补偿58500元；二、驳回罗红建的其他仲裁请求。罗红建不服仲裁裁决，遂于2019年8月1日诉至本院。2019年8月5日，罗红建再次向天心区仲裁委提起仲裁申请，2019年8月12日，天心区仲裁委作出天劳人仲不字【2019】第038号不予受理通知书（以下简称不予受理通知书），告知罗红建一案不两立。另查明，薪酬发放文件2主要载明：一、部门目标与任务：1、完成年度销售管桩数量50万米。2、回款率110%（含历年应收款年终应收款1000万以下）。二、销售部薪酬方式：底薪+补贴+提成。市场部经理人员罗红建底薪1600、补贴800、提成系数1元/米，工资考核：其中底薪、补贴总额的50%发放标准以完成45000米/月任务为基数，按完成任务的百分比发放。说明：一、计提部分的资金额是实际管桩销售结算米数。二、底薪及补贴包干个人房租、电话费等个人费用。三、市场部销售工资、底薪、岗位补贴、浮动工资等按提成比例已包干所有个人公关、招待差旅等一切费用。七、部门经理招待费用由0.3元/米包干费用支出，包含部门聚餐及过节费用，余额年终由部门经理分配。结算方式：3月1日前签订的合同出桩发生的应收款按上年度业绩考核方案分配提成。底薪及补贴每月12日发放，营销部于当月6号前上交上个月报表给财务核发。提成：第一次计提，（当月出桩米数-退桩米数）×提成系数×40%，每月12日发放，营销部于当月6号前上交上个月报表给财务核发。第二次计提：单个工地结算完成按结算米数×提成系数×60%，由公司扣留10%提成作为年终考核金，完成年终销售50万米目标且回款率110%或应收款1000万以下（含历年应收销售款）予以计提兑现...(略)。以上事实，有当事人身份信息、《长沙市天心区绿心地区工业企业退出方案》、工作移交证明、银行流水、薪酬发放文件、工资表、销售费用表、核发销售费用申请表、个人参保情况表、个人应缴实缴情况表（参保证明）、156号仲裁裁决、不予受理通知书等证据及庭审笔录予以证实，足以认定。本院认为：罗红建于2006年3月31日入职湘江公司。2018年11月1日，湘江公司应绿心保护要求关停并退出暮云地区，并于2019年4月12日向罗红建出具工作移交证明，自2019年3月1日起，罗红建不再在湘江公司处工作，罗红建知晓后双方劳动关系解除。湘江公司因绿心保护被关停退出，与罗红建解除劳动关系，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，湘江公司应当向罗红建支付经济补偿。双方对罗红建的工资标准持有异议，均应对自己提出的主张提供证据。罗红建在离职前一年（即2018年3月至2019年3月期间）完成销售任务，收回历年应收款，获得大额销售费用，属于弹性劳动报酬。双方均认可的薪酬发放文件2中规定“底薪及补贴包干个人房租、电话费等个人费用。市场部销售工资、底薪、岗位补贴、浮动工资等按提成比例已包干所有个人公关、招待差旅等一切费用”，可见，罗红建收到公司发放的款项中包含了个人房租、电话费、个人公关、招待差旅等费用，湘江公司与罗红建提交的证据均不足以证明工资的具体组成，综合本案案情，本院认定罗红建的工资标准适用2018年度湖南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资73300元/年。罗红建于2006年3月31日入职，2019年2月28日离开湘江公司，在湘江公司工作12年11个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。经核算，湘江公司应当向罗红建支付经济补偿79408元（73300元/年÷12个月×13个月）。关于湘江公司是否应出具解除劳动关系证明等问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。罗红建与湘江公司之间的劳动关系已解除，湘江公司应向罗红建办理出具解除劳动合同的证明等相关离职手续。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定“用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限”。本案中，湘江公司于2019年4月12日向罗红建出具工作移交证明，该证明符合用人单位出具解除、终止劳动合同证明的要件形式，双方劳动关系已于2019年3月1日解除。故罗红建要求解除劳动关系、要求湘江公司开具解除劳动关系的证明并支付相应工资的诉讼请求，本院不予支持。关于失业保险的问题。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。《失业保险金申领发放办法》第六条规定，失业人员应在终止或解除劳动合同之日起60日内到受理其单位失业保险业务的经办机构申领失业保险金。本案中，罗红建应在2019年6月12日前持湘江公司开具的证明前往失业保险业务的经办机构申领失业保险金，但其未提交证据证明其在该期间办理了失业保险金申领手续，由此导致的后果应由其自行承担。故对于罗红建要求支付失业保险损失的诉讼请求，本院不予支持。关于罗红建要求湘江公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资258159元的问题。对此，湘江公司辩称，罗红建自2006年3月31日起在湘江公司工作满十年，2016年4月1日起，双方应当签订无固定期限劳动合同，超过一年未签订的，则视为已订立无固定期限劳动合同。且申请劳动仲裁的时效为一年，该请求已经超过诉讼时效。本案中，罗红建未提交证据证明其在一年内申请了仲裁，也未提交证据证明存在时效中断或中止的情形，其请求已过一年的仲裁时效。且双倍工资的立法本意是督促用人单位及时与劳动者订立书面劳动合同，是一种惩罚性手段，对于用工满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同，故对于罗红建的该项诉讼请求，本院不予支持。关于湘江公司是否应当支付年休假工资的问题。湘江公司对2017年3月至2019年3月之间的考勤情况负有举证义务，湘江公司公司未就其主张的罗红建已休年休假的事实向本院提交证据，应承担举证不能的后果。依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。本案中，罗红建于1995年参加工作，截至2019年，累计工作已满20年，理应享受15天的年休假，故其未休年休假工资为16851元（73300元/年÷12个月÷21.75天/月×15天×2年×200%）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告湖南湘江管桩有限公司于本判决生效后十日内向原告罗红建支付经济补偿79408元；二、限被告湖南湘江管桩有限公司于本判决生效后十日内向原告罗红建支付未休年休假工资16851元；三、驳回原告罗红建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湖南湘江管桩有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  李亚飞二〇一九年十月二十五日书记员  余银春附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。