浙江省舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0902民初266号 原告（反诉被告）：钱某某，男，1979年11月1日出生，汉族，住 委托诉讼代理人：胡忠海，舟山市定海区海山法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：某科技有限公司，住所地 法定代表人：孙某某，执行董事。 委托诉讼代理人：沈晨翔，浙江震舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋善军，浙江震舟律师事务所律师。 原告（反诉被告）钱某某与被告（反诉原告）某科技有限公司（以下简称科声公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。本院于2019年1月23日根据原告（反诉被告）的申请及其提供的担保，依法对被告（反诉原告）的银行存款90000元予以保全，保全期限一年。被告（反诉原告）科声公司于2019年2月28日提起反诉，本院受理后决定与本诉合并适用简易程序，于2019年4月2日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）钱某某及其委托诉讼代理人胡忠海、被告（反诉原告）的委托诉讼代理人沈晨翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）钱某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款82481元，并按每日50元支付逾期付款违约金；2.本案诉讼费、保全费由原告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求中工程款金额为83436.76元。事实和理由：2018年8月2日，原、被告签订《舟山市家庭居室装饰装修施工合同》1份，合同约定：原告为被告提供中浪海景大厦315室的装饰装修工程，总价款为人民币175026元，并约定合同签订生效后，如变更施工内容、变更材料，这部分的工程款应当按实计算。工程工期自2018年8月2日起至2018年9月15日止。其中合同约定的装修工程付款方式为：开工前2日支付50%（87500元）；泥工、木工、吊顶、电力工程完工之日支付30%（52500元）；验收通过当天支付20%（35000元）；增加工程项目的款项支付为签订工程项目变更单时支付变更金额70%，验收通过时支付30%。合同同时约定，被告未按合同约定时间付款的，每逾期一天，应赔偿原告1000元，工期顺延。合同签订后，原告按约为被告进行了装修，并且在装修工程中，应被告要求增加了施工项目，工程竣工日期延至2018年10月，净增部分工程量为50936.76元（决算价为225936.76元）。施工完成后，被告于2018年11月1日入住。现被告仅支付前两期工程款，尚欠83436.76元未付，原告经催讨无果，故诉至法院。 被告（反诉原告）科声公司辩称，一、原告在履行装饰装修合同中，存在多项违约行为，并未达合同约定的工程款支付的条件：1.原告的工期远远超过合同约定；2.原告的装修工程存在严重质量问题，并未达到竣工验收标准，也未达到工程款支付条件；3.原告没有全包工程的经验，未按约提供材料、设备，也未按约提供施工图纸。二、原告诉请的工程款缺乏事实和法律依据：1.本案工程未经竣工结算，工程价款不明，原告对此负有举证义务并承担相应的不利法律后果；2.计取增项工程缺乏合同依据。三、原告诉请的违约金没有依据。四、应扣除质保金5000元。 被告（反诉原告）科声公司向本院提出反诉请求：1.判令原告赔偿反诉原告自2018年9月16日至2018年11月29日工程逾期损失50000元；2.判令原告在15日内履行完毕《舟山市家庭居室装饰装修施工合同》约定的保修义务，若未及时履行的，则判令原告于判决生效之日起15日内赔偿反诉原告维修费20000元。庭审中，被告（反诉原告）增加诉讼请求，要求原告提供竣工图纸。事实和理由：原、被告于2018年8月2日签订《舟山市家庭居室装饰装修施工合同》，合同总价款为175026元，约定由原告为中浪海景大厦315室装修，工期自2018年8月2日至2018年9月5日，每逾期一天，乙方（原告）应赔偿甲方（被告）1000元。合同签订后，原告于2018年8月2日开始组织进场施工，被告按约已支付相应款项。但在合同履行过程中，被告发现工程存在诸多质量问题：吊顶不平与脱落、玻璃隔断与墙体开裂、空调出风口脱落、地插质量存在瑕疵等严重安全问题，经多次要求整改未果，故诉至法院。 原告（反诉被告）钱某某针对被告（反诉原告）科声公司的反诉辩称：一、关于被告主张的工期逾期损失：工期逾期是因被告变更和增加工程项目所致，并非原告的责任。即便要承担违约责任，也应由被告提供其在外租房的证据作为其主张损失的依据。二、关于被告主张的工程质量及维修费问题：合同并未约定装修标准，原告作为个体工商户，以个人名义承接装潢工程，被告明知原告并无相关资质还将工程交由原告施工，况且案涉工程也不存在严重的质量瑕疵，不影响被告的正常使用也没有对被告工作人员造成安全隐患和损害。至于案涉工程吊顶掉落的情况已经维修完毕，并没有再次维修的必要。三、被告要求提交竣工图纸不符合合同约定，且案涉工程是一个较小的装饰装修工程，没有提供图纸的惯例。综上，要求驳回被告的反诉请求。 经审理查明：2018年8月2日，原、被告签订《舟山市家庭居室装饰装修施工合同》，约定：被告科声公司为发包人、甲方，原告钱某某为承包人、乙方；装饰施工地址为中浪海景大厦315室；承包方式为包工包料；总价款175026元（含税、服务业），总价款是甲、乙双方对设计方案、工程报价确认后的金额，在一般情况下，竣工结算的上下增减幅度在没有项目变更的情况下不超过总价款（预算价）的5%，合同签订生效后，如变更施工内容、变更材料，这部分的工程款应当按实计算；自2018年8月2日开工，至2018年9月15日竣工，工期44天；本工程由乙方设计，提供施工图纸一式二份；工程竣工后，乙方应通知甲方在七日内组织验收，验收通过的，办理验收移交手续，并由甲方按照约定付清全部价款，如果甲方在规定时间内不能组织验收，须及时通知乙方，另定验收日期，如竣工验收通过，甲方应承认原竣工验收日期，并承担乙方的看管费用和其他相关费用，装饰工程未经验收或验收不通过的，甲方有权拒收，乙方承担返工及延期交付的责任；工程竣工验收通过，甲方付清工程尾款后，乙方向甲方提供《工程保修单》，保修期协商约定为二年，隐蔽工程保修五年，乙方同时提供管线竣工图等资料，凭保修单实行保修，保修期从竣工验收通过签字或盖章之日算起；工程的付款时间为：工程进度至对预算、设计方案认可，于开工前2日付款50%计87500元，工程进度至泥工、木工、吊顶、电力工程完工，于2018年8月20日付款30%计52500元，余款20%于竣工验收通过当天支付，增加工程项目于签订工程项目变更单时支付变更金额70%，竣工验收支付30%；工程完工，乙方付给甲方50000元保证金，保证期限自验收当天起1年；因乙方原因造成工程逾期交付的，每逾期一天，乙方应赔偿甲方1000元；甲方未按合同约定时间付款的，每逾期一天，甲方应赔偿乙方1000元，工期顺延；工程未办理验收、结算手续，甲方提前使用或擅自入住，由此造成无法验收和损失的，由甲方负责。合同另就原、被告的其他权利、义务作出了约定。 上述合同签订后，原告进场施工，并按合同约定履行了装饰装修义务，根据原告与被告工作人员姜丽丽（音）微信聊天记录显示，施工过程中存在一定设计变更情形，但双方未形成书面设计变更材料。工程结束后，原告于2018年11月6日与被告工作人员姜丽丽（音）通过微信联系要求对案涉工程进行验收，并表示案涉工程将在次日完工。后被告在案涉工程在未形成书面验收材料的情况下，将工程投入使用。被告已支付合同约定的前两期工程进度款计142500元。 2019年3月26日，被告向本院申请对“原、被告签订的《舟山市家庭居室装饰装修施工合同》项下原告所施工的定海区临城街道中浪海景大厦315室装饰装修工程现需履行保修义务的工程范围（即已出现质量问题需要维修的工程项目）、维修方案及维修费用”进行鉴定。本院经审查，认为被告的鉴定申请确有必要，并作出司法鉴定决定书。本院将该司法鉴定委托浙江翰达工程检测有限公司进行，该公司于2019年4月25日向本院及原、被告发送《函》，说明该公司受资质所限，仅能就鉴定要求中：对讼争工程现需履行保修义务的工程范围（即已经出现质量问题需要维修的工程项目）进行司法鉴定，并要求被告支付司法鉴定费用。同年8月28日，浙江翰达工程检测有限公司再次向本院发送《函》，告知截至2019年8月28日，其并未受到被告支付的鉴定费用，并根据相关规定取消本次委托。 2019年4月2日，原告向本院申请对“案涉工程量的增加和减少”进行鉴定。本院经审查，认为原告的鉴定申请确有必有，并作出司法鉴定决定书，对“讼争工程的工程量”进行鉴定。后该司法鉴定交由浙江天隆工程管理有限公司进行，该公司于2019年10月9日向本院出具情况说明一份并将鉴定案卷退回本院。情况说明载明：“我公司于2019年4月受舟山市定海区人民法院委托，对钱某某与某科技有限公司装饰合同纠纷案进行司法鉴定，经过前期对案情及合同价款的充分了解后，因此案涉及装饰工程量需到现场进行测量鉴定，2019年8月29（日），我公司与双方委托代理人协调确认后，定于2019年9月2日上午到现场开展测量鉴定工作，在2019年8月30日上午被告代理人与我方联系告知被告9月2日早上有事无法到场，希望我方把时间更改至9月2日下午，我方与原告沟通后，双方同意在9月2日下午进行现场鉴定工作，在2019年8月30日下午被告再次沟通我方说需要向原被告出具书面告知函，否则不配合我方进行鉴定工作，我方接纳被告要求，在2019年9月2日出具书面告知函，鉴定时间更改为2019年9月9日上午9点。鉴定当天，我方到达鉴定地点（中浪海景大厦315室），被告又以各种理由拒绝我方进行鉴定，鉴于被告三番四次不配合我方对此案进行司法鉴定工作，故我方申请把此案退回定海区人民法院。” 本院认为：钱某某与科声公司签订的《舟山市家庭居室装饰装修施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的相关规定，应属有效，双方均应按合同的约定全面履行合同义务。 现案涉工程虽未形成书面验收材料，但被告已投入使用，原告有权要求被告按照合同约定结算工程价款。关于被告应付工程价款。根据合同约定，该工程价款应在竣工后按实结算。因原、被告双方就结算价款存在争议，原告就其主张的结算价225936.76元提起司法鉴定并得到本院准许，其已完成举证义务，此时举证责任转移到配合鉴定的被告方。本案中，鉴定机构出具的情况说明表示该鉴定需现场测量，但被告未予配合，致使鉴定被退回。被告的行为视为放弃举证，应当对案件事实的举证不能承担不利后果。本院根据现有证据情况，推定原告诉述的结算价属实，扣除被告已付工程款142500元，尚需支付83436.76元。至于原告主张被告支付逾期付款违约金一节，鉴于双方对于工程价款在本案诉讼前并未完成结算，且双方对于工程质量尚存在争议，对于原告的该项主张，本院不予支持。 关于被告要求原告履行保修义务。鉴于原、被告未形成书面竣工验收材料，被告即将案涉工程投入使用，其不能以使用部分质量不符合约定为由主张权利，但在质保期内可要求原告承担保修责任。至于原告需履行保修责任的范围、费用等，被告提出司法鉴定但未缴纳鉴定费用，故根据现有证据尚不能明确，且原告也承诺愿意按约履行保修责任，本案中暂不予处理。 关于被告主张的工程逾期损失。根据原告与被告工作人员微信聊天记录，原告按照规定的开工时间进场施工，但未在约定的44天工期内完工。至于工期延误的责任应否由钱某某承担：首先，原告施工过程中发生一定的设计变更，且最终结算的工程价款较之合同价有一定幅度的增加。本院基于增加工程量的价款，参照双方签订的《舟山市家庭居室装饰装修施工合同》中约定的每日工程量单价3977.86元计算（175026元÷44天），折算出工期相应顺延13天{（225936.76元-175026元）÷3977.86元/天}，即案涉工程应在2018年9月28日完工。至于案涉工程的实际竣工日期，原、被告双方均未提供明确的竣工日期或工程移交日期，但根据钱某某与被告工作人员的微信聊天记录，原告表示案涉工程将在2018年11月7日已完工，且庭审中原告陈述被告于2018年11月15日对案涉工程进行了验收。鉴于生活中对于此类小规模装饰工程普遍不形成书面竣工验收报告，结合双方合同中“工程竣工后，乙方应通知甲方在七日内组织验收，验收通过的，办理验收移交手续”的约定，本院确定案涉工程于2018年11月15日通过工程竣工验收。原告应承担自2018年9月29日至2018年11月14日计47天工期延误的责任。至于工期延误违约金标准，原告主张该标准过高，应以被告因逾期入住产生的租金损失计算；又鉴于被告就其实际损失未提供证据证明，本院对该违约金标准予以调整，酌定每日的工程逾期违约金标准按照工程结算价的千分之二计算，原告应承担的工程逾期违约金计21238.06元。 关于被告主张的质保金。双方约定工程完工后由钱某某支付科声公司质保金5000元，现双方约定的期限未过，原告应予支付。对于被告要求原告提交案涉工程的竣工图纸，原告明确表示同意，本院予以准许。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院》第十三条、第十四条、《最高人民法院（二）》第十四条之规定，判决如下： 一、被告某科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告钱某某工程款83436.76元； 二、反诉被告钱某某于本判决生效之日起十日内支付反诉原告某科技有限公司工程逾期违约金21238.06元及工程质保金5000元，合计26238.06元； 三、反诉被告钱某某于本判决生效之日起十日内向反诉原告某科技有限公司提交案涉工程竣工图纸一套； 四、驳回原告钱某某的其他诉讼请求； 五、驳回反诉原告某科技有限公司的其他反诉请求。 本诉案件诉讼费减半收取931元，保全费920元，合计1851元，由被告某科技有限公司负担。反诉案件诉讼费减半收取775元，由原告钱某某负担228元，由被告某科技有限公司负担547元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审判员 叶 茜 二〇一九年十月二十八日 书记员 李旖旎