四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终2180号 上诉人(原审原告):成都市永致投资有限公司，住所地：四川省成都市郫都区红光镇广场路红光1958现代商务酒店3幢1306室。 法定代表人：熊焰，执行董事。 委托诉讼代理人：何芸芸，泰和泰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:刘鸿坤，男，1977年11月5日出生，汉族，住四川省成都市青白江区。 上诉人成都市永致投资有限公司（以下简称永致公司）因与被上诉人刘鸿坤商品房预售合同纠纷一案，不服成都市郫都区人民法院（2018）川0124民初1006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人永致公司的委托诉讼代理人何芸芸到庭参加诉讼，刘鸿坤经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其进行了缺席审理。本案现已审理终结。 永致公司上诉请求：1.撤销原判决第四项“驳回成都市永致投资有限公司的其他诉讼请求”；2.改判刘鸿坤协助永致公司解除案涉房屋的预告登记；3.本案一审、二审诉讼费由刘鸿坤负担。 事实与理由：一审判决认定永致公司申请的解除案涉房屋的预告登记举证不能，属认定事实和适用法律错误。根据《中华人民共和国物权法》第二十条规定“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记”。永致公司向一审法院递交了房屋备案至刘鸿坤名下的相关资料。一审法院以永致公司未提交案涉房屋预告登记的相关证据为由驳回其该项诉讼请求，属于事实认定错误，适用法律不当，请求二审法院查明事实，依法改判。 刘鸿坤未发表答辩意见。 永致公司向一审法院提出诉讼请求：1.解除刘鸿坤与永致公司签订的《四川省商品房买卖合同（预售）》和《商品房买卖合同补充协议及附件》及其他补充协议；2.刘鸿坤协助永致公司办理合同备案登记的撤销、网签撤销、预抵押登记的解除、房屋预告登记解除等相关手续；3.刘鸿坤向永致公司支付房屋总价款476000元10%的违约金47600元。 一审法院查明事实，2016年10月2日，永致公司作为出卖人与刘鸿坤作为买受人签订了《四川省商品房买卖合同（预售）》（以下简称房屋买卖合同）及《商品房买卖合同补充协议及附件》（以下简称补充协议及附件），约定刘鸿坤购买永致公司开发的位于四川省成都市郫都区房屋，套内建筑面积为56.29平方米，房屋总价款为476000元，采用贷款方式支付，于2016年10月2日前支付首期房价款191000元，余款285000元向中国建设银行股份有限公司成都第一支行（以下简称建设银行成都支行）申请贷款支付，期限24年。附件第五条第一款约定，出卖人如为买受人按揭贷款提供阶段性担保的，在保证期内，如买受人逾期还款导致贷款机构解除与买受人的借款合同或提前收贷，并要求出卖人承担代偿责任的，出卖人有权向买受人追偿，买受人应承担总房价10%的违约金。同时，出卖人有权解除本合同，出卖人可在合同解除后从应退给买受人的房款中扣除出卖人代买受人清偿银行贷款同等金额的款项和违约金。补充协议第十一条第二款约定，买受人以贷款方式支付房款的，出卖人在扣除买受人应当向银行支付的所有款项（包括但不限于未归还贷款本金、利息、罚息、违约金等）以及买受人应当支付向出卖人的所有款项的违约金（如有）后，剩余部分返还买受人，此外，本合同解除时任何一方均有权要求解除担保借款合同。永致公司作为保证人（甲方）与建设银行成都支行作为债权人（乙方）签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，约定为保障乙方债权的实现，甲方愿意为乙方与债务人所形成的一系列债权提供最高额保证，本合同所称的债务人是指因购置坐落于四川省成都市郫都区“嘉通·云玺”项目所属之住房／商业用房房产而与乙方发生借贷关系的全部债务人，本最高额保证所担保的债权是指自2015年1月12日至2017年1月11日期间因乙方向债务人发放个人住房或商业用房贷款而形成的全部债权，该被担保债权包括贷款本金，以及由此产生的利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金等，保证方式为连带责任保证，保证期间按乙方对每个债务人发放的单笔。上述合同签订后，刘鸿坤于2016年10月2日向永致公司支付定金3000元后转为房款，分四次支付房款12000元、110971元、17029元、48000元，共计191000元。永致公司于2016年12月28日为刘鸿坤购买的案涉房屋办理了签约备案，合同签约备案号为286463，《商品房买卖合同摘要》载明签约备案号仅在该合同在管理部门网上签约备案正确完成后生成，故永致公司为刘鸿坤购买的案涉房屋办理了网签和合同备案登记。建设银行成都支行于2017年1月9日向刘鸿坤发放了贷款285000元。刘鸿坤按期向建设银行成都支行归还了2825.7元，剩余贷款本金282174.28元、利息15063.88元，共计297238.16元未支付，后永致公司代刘鸿坤向建设银行成都支行支付了此笔金额。 一审法院认定以上事实有永致公司提交的各方身份信息、商品房买卖合同、商品房买卖合同补充协议及附件、个人住房（商业用房）借款最高额保证合同、收据、银行凭证、商品房买卖合同摘要、中国建设银行个人信贷业务系统查询记录、个人贷款还款凭证、不动产登记材料（信息）查询结果证明等证据足以认定。 一审法院认为，永致公司与刘鸿坤签订的商品房买卖合同及补充协议及附件系各方当事人真实意思表示，于法不悖，应属合法有效。本案中，双方在《商品房买卖合同补充协议及附件》约定：如买受人逾期还款导致贷款机构解除与买受人的借款合同或提前收贷，并要求出卖人承担代偿责任的，出卖人有权向买受人追偿，买受人应承担总房价款10%的违约金。同时，出卖人有权解除本合同......”。因此，永致公司要求解除与刘鸿坤签订的《四川省商品房买卖合同（预售）》、《商品房买卖合同补充协议及附件》及撤销上述合同的备案登记、网签，有事实和法律依据，一审法院予以支持。 关于违约金，刘鸿坤未按约定履行自己的义务，应承担相应的违约责任。永致公司请求刘鸿坤承担房屋总价款10%即47600元违约金的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。 关于解除预抵押登记的解除、房屋预告登记，因永致公司对此主张未提供相应的证据，故对永致公司的此项诉讼请求不予支持。 一审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、判决生效之日，解除成都市永致投资有限公司与刘鸿坤于2016年10月2日签订的《四川省商品房买卖合同（预售）》及《商品房买卖合同补充协议及附件》；二、刘鸿坤于判决生效之日起三十日内向成都市永致投资有限公司支付违约金47600元；三、刘鸿坤于判决生效之日起三十日内配合成都市永致投资有限公司到房屋登记机关办理撤销《四川省商品房买卖合同（预售）》、《商品房买卖合同补充协议》的备案登记、网签；四、驳回成都市永致投资有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1612元，由刘鸿坤承担。 本院二审期间，永致公司向本院提交了新证据。一份由成都市郫都区不动产登记中心出具的截图，证明案涉房屋已经预告登记在刘鸿坤名下。 刘鸿坤没有发表质证意见。 本院经审查认为，该证据由成都市郫都区不动产登记中心出具，对真实性、合法性、关联性均予以认可，能够达到其证明目的。 经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《四川省商品房买卖合同（预售）》、《商品房买卖合同补充协议及附件》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，当事人双方均应当按照合同约定享有权利，履行自己的义务。 案涉合同履行过程中，刘鸿坤按合同约定支付了部分购房款，按揭贷款银行亦向刘鸿坤发放了贷款。永致公司为刘鸿坤办理了网签及预告登记。但刘鸿坤仅按期向贷款银行归还了部分贷款，剩余贷款本金及利息未归还，永致公司代刘鸿坤向建设银行成都支行支付了此笔金额。依照《商品房买卖合同补充协议及附件》：“如买受人逾期还款导致贷款机构解除与买受人的借款合同或提前收贷，并要求出卖人承担代偿责任的，出卖人有权向买受人追偿，买受人应承担总房价款10%的违约金。同时，出卖人有权解除本合同......”的约定，刘鸿坤违约，永致公司有权解除案涉合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，案涉合同解除后，永致公司要求刘鸿坤协助其办理房屋预告登记解除手续的诉请成立，故本院对永致公司的该诉请予以支持。 综上所述，永致公司的上诉请求成立，因二审出现新的证据，本院对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持成都市郫都区人民法院（2018）川0124民初1006号民事判决第一项“本判决生效之日，解除成都市永致投资有限公司与刘鸿坤于2016年10月2日签订的《四川省商品房买卖合同（预售）》及《商品房买卖合同补充协议及附件》”、第二项“刘鸿坤于本判决生效之日起三十日内向成都市永致投资有限公司支付违约金47600元”、第三项“刘鸿坤于本判决生效之日起三十日内配合成都市永致投资有限公司到房屋登记机关办理撤销《四川省商品房买卖合同（预售）》、《商品房买卖合同补充协议》的备案登记、网签”； 二、撤销成都市郫都区人民法院（2018）川0124民初1006号民事判决第四项“驳回成都市永致投资有限公司的其他诉讼请求”； 三、刘鸿坤于本判决生效之日起三十日内协助成都市永致投资有限公司到房屋登记机关办理房屋预告登记解除手续； 四、驳回成都市永致投资有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费按一审法院确定的方式执行。本案二审案件受理费9036元，公告费300元（成都市永致投资有限公司垫付），均由刘鸿坤负担。 本判决为终审判决。 审判长  白福群 审判员  何广智 审判员  袁晟翔 二〇一九年十月二十四日 书记员  余海洋