福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0103民初3894号 原告：陈宜中，男，1978年4月23日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：林丽娟，福建卫理律师事务所执业律师。 被告：福建金派体育文化发展有限公司，住所地福建省福州市台江区。 法定代表人：李燊，总经理。 陈宜中与福建金派体育文化发展有限公司（以下简称“福建金派公司”）劳动争议一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。陈宜中及其委托诉讼代理人林丽娟、福建金派公司法定代表人李燊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈宜中向本院提出诉讼请求：判令福建金派公司向陈宜中支付款项74460元：1.从2018年7月1日至2018年8月31日，救生员兼教练员职位未签订书面劳动合同的工资差额8000元；2.拖欠的2018年8月份救生员职位工资1100元，并按百分之一百的标准加付赔偿金1100元；3.拖欠2018年7月份、8月份的教练员职位工资8000元（4000元×2个月），并按百分一百的标准加付赔偿金8000元；4.拖欠的从2018年7月1日至2018年8月31日期间游泳培训教学的提成工资12360元，并按百分之一百的标准加付赔偿金12360元；5.拖欠的从2018年7月1日至2018年至8月31日期间的加班工资11770.11元（8000元÷21.75天×16×200%），并按百分之一百的标准加付赔偿金11770.11元；6.违法解除劳动关系二倍经济赔偿金8000元。事实和理由：原告陈宜中于2018年7月1日至2018年8月31日，在被告承包的福州市仓山区钱隆金山小区游泳池，任职救生员并兼任教练员。自原、被告建立劳动关系始至今，被告一直未与原告订立书面劳动合同。原、被告口头约定：救生员一职，月工资4000元；教练员一职，月工资4000元；原告同时兼任救生员与教练员，救生员工资在次月15日支付，教练员工资在所有游泳培训教学工作完成之后支付（以保证完成所有的游泳培训教学工作，并保证学员安全与培训质量）；游泳培训营业收入（即学员所交的学费）金额的60%作为提成工资归原告，其余40%归被告。被告非法克扣原告的1100元工资。依据《劳动合同法》第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条，被告按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向原告加付非法拖欠的救生员职位工资赔偿金1100元。被告非法拖欠原告2018年7月、8月的教练员工资8000元。被告应依法付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向原告加付教练员职位工资赔偿金8000元。被告非法拖欠原告游泳培训教学提成工资12360元。从2018年7月1日至2018年8月31日期间，被告合计招收游泳学员28人，全部由原告在“钱隆金山游泳池”单独完成游泳培训教学的劳务。其中：儿童学员23人，每人学费700元；成人学员5人，每人学费900元，合计20600元。按照事先的约定，游泳培训营业收入金额的60%即12360元应归原告，其余8240元归被告，但被告以“学员人数未达到40人”为由，拒绝向原告支付应得的学费提成。事实上，在入职之时、培训教学工作完成之前，原告与被告并未以任何形式约定“学员人数必须达到40人以上，原告才能得到提成”。并且，被告是在2018年9月15日才提出的“学员人数未达到40人”这一理由，而原告已经在2018年8月27日之前已经完成所有的游泳培训教学工作，因此被告提出的理由并不成立，被告应依法应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向原告加付游泳教练培训教学提成工资赔偿金12360元。原告在被告处加班共计16天。关于加班工资方面，2018年7月1日至2018年7月7日期间上班7天，其中休息日加班2天；2018年7月8日至2018年7月14日期间上班5天，没有加班；2018年7月15日至2018年7月21日期间上班7天，其中休息日加班2天；2018年7月22日至2018年7月28日期间上班7天，其中休息日加班2天；2018年7月29日至2018年8月4日期间上班7天，其中休息日加班2天；2018年8月5日至2018年8月11日期间上班7天，其中休息日加班2天；2018年8月12日至2018年8月18日期间上班7天，其中休息日加班2天；2018年8月19日至2018年8月25日期间上班7天，其中休息日加班2天。2018年8月26日、2018年8月27日原告实际上班，属于休息日加班2天。因此，被告应向原告支付加班工资11770.11元（8000元÷21.75天×16天×200%），并依法按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向原告加付加班工资赔偿金11770.11元。被告于2018年8月27日单方以口头通知的形式解雇原告，并未书面通知原告，亦未书面告知工会。依据《劳动合同法》第八十七条规定，被告违法解除劳动关系，应向原告支付二倍经济赔偿金。因原告在被告处工作未超过半年，故被告应向原告支付二倍经济赔偿金8000元（8000元×0.5×2倍）。 被告福建金派公司辩称，其承认原、被告之间有劳动关系，其有告知原告教练员和救生员的工资合计每月4000元。其向陈宜中发放了2018年7月份的工资4000元。2018年8月份的工资，其之所以只发2900元，是因为扣除了500元是雨天没有上班的费用（原告在仲裁有承认）；还有600元是陈宜中和其约定私自带两个学生，交600元费用给其，因陈宜中未向其支付该款项，所以扣除了600元。关于陈宜中要求其支付提成工资方面，其有答应陈宜中达到40个学生后才有提成，而陈宜中未达到此要求。关于加班工资方面，其亦不予确认，每天上班时间为下午两点半到晚上九点，而陈宜中在上班时间经常迟到，陈宜中要求加班工资没有提供证据证明。关于陈宜中要求违法解除劳动关系赔偿金的请求没有经过仲裁，故对于陈宜中的诉请其不予认可。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年7月1日，陈宜中入职福建金派公司工作，担任救生员兼教练员，双方未签订书面劳动合同。2018年8月15日，福建金派公司法定代表人李燊个人微信账户向陈宜中微信账户转账发放2018年7月份工资4000元。2018年9月16日，李燊个人微信账户向陈宜中微信账户转账发放2018年8月份工资2900元。陈宜中每天工作时间为14:30到21：00，由公司前台人员负责签到考勤。陈宜中到福建金派公司上班至2018年8月26日。 另查明，从2018年7月1日到2018年8月26日，陈宜中在福建金派公司的上班时间如下：2018年7月1日至2018年7月7日期间上班7天；2018年7月8日至2018年7月14日期间上班5天，其中2018年7月10日和2018年7月11日因台风天气福建金派公司未安排陈宜中上班；2018年7月15日至2018年7月21日期间上班7天；2018年7月22日至2018年7月28日期间上班7天；2018年7月29日至2018年8月4日期间上班7天；2018年8月5日至2018年8月11日期间上班7天；2018年8月12日至2018年8月18日期间上班7天；2018年8月19日至2018年8月25日上班7天；2018年8月26日上班一天。 又，陈宜中向福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求福建金派公司支付：1.从2018年7月31日至8月31日，救生员（兼教练）职位未签书面劳动合同2倍工资差额6000元（6000元×1个月）；2.从2018年8月27日至8月31日，非法克扣的救生员职位工资500元；3.从2018年7月1日至8月31日，未及时支付教练员职位工资4000元（2000元×2个月）；4.从2018年7月1日至8月31日，未及时支付的35个学员的游泳培训工资提成15300元；5.从2018年7月7日至29日、8月5日至25日，未及时支付的加班工资7724元。以上五项合计33524元。2019年8月13日，福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会作出台劳人仲[2019]决字33号裁决书，裁决福建金派公司向陈宜中支付2018年8月1日至8月26日期间的二倍工资差额4000元和加班工资5517.24元。对此，陈宜中表示不服，并向本院提起诉讼。 诉讼中，陈宜中称福建金派公司每月应付其救生员兼教练员工资合计为8000元，福建金派公司对此不予确认，其认为其招聘陈宜中时就与陈宜中约定，救生员兼教练员工资为每月4000元。另，陈宜中称福建金派公司与其口头约定，游泳培训收入的40%归陈宜中所有。福建金派公司对此不予确认，其称泳池招收的学员超过40名，其才应支付陈宜中游泳提成工资。 本院认为，关于陈宜中的每月工资数额的认定问题。双方未签订劳动合同，福建金派公司于2018年8月向陈宜中发放了2018年7月份工资4000元，陈宜中收到工资后未对此提出异议。陈宜中称福建金派公司与其约定每月工资为8000元，却未能对此提出证据予以证明，且陈宜中在台江区劳动人事争议仲裁委员会陈述福建金派公司每月应向其发放工资6000元，与本案陈述存在不一致情况，因此本院认定陈宜中每月工资数额为4000元。 关于陈宜中要求被告支付8月份工资1100元的诉讼请求。因陈宜中于2018年8月1日至26日实际上班26天，超过月计薪天数21.75天，故本院认定陈宜中2018年8月份应发工资应为4000元，加班费另算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬……。”福建金派公司称扣除了陈宜中应缴纳的学员费用，但福建金派公司对此未提供证据证明，且陈宜中对此不予确认，故本院对福建金派公司的该项辩解不予采信。因福建金派公司向陈宜中转账2018年8月份工资2900元，故福建金派公司应向陈宜中支付尚未给付的8月份工资1100元 关于加班工资问题。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作八小时，每周工作40小时。”因2018年7月1日至2018年8月26日期间，除2018年7月10日和7月11日台风天气，福建金派公司没有安排陈宜中上班，其余时间陈宜中均有上班。故陈宜中工作期间共休息日加班15天，福建金派公司应向陈宜中支付加班工资5517.24元（4000元÷21.75天×15天×200%）。陈宜中该项诉讼请求超出上述金额的部分，本院不予支持。 关于二倍工资问题。陈宜中和福建金派公司建立劳动关系后，福建金派公司未在一个月内与陈宜中签订书面劳动合同，其行为已经违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款的规定，因此，福建金派公司理应从陈宜中用工之日起满一个月的次日向陈宜中支付二倍的工资。因此，陈宜中要求福建金派公司支付二倍工资差额的诉讼请求于法有据，福建金派公司应向陈宜中支付从2018年8月1日起至26日期间的二倍工资差额4000元。陈宜中该项诉讼请求超过上述金额部分，应不予支持。 关于陈宜中要求福建金派公司支付游泳培训提成工资和赔偿金的诉讼请求。陈宜中称双方有口头约定，福建金派公司应将培训收入的40%支付给其，但福建金派公司称培训人数超过40人才应付提成，现陈宜中未能就其主张提供证据证明，故陈宜中该项诉讼请求于法无据，本院不予支持。陈宜中要求福建金派公司还应另行向其支付2018年7、8月份教练员工资和各项赔偿金的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。对于陈宜中要求福建金派公司支付违法解除劳动关系二倍经济赔偿金8000元的诉讼请求，因陈宜中的该项诉讼请求未经过仲裁前置程序审理，故本院不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建金派体育文化发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向陈宜中支付2018年8月份未付工资1100元、加班工资5517.24元，2018年8月1日至8月26日期间的二倍工资差额4000元，以上款项合计10617.24元； 二、驳回陈宜中的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告陈宜中负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  盛洁 二〇一九年十月三十一日 法官助理潘冰心 书记员林欢欢 附：本案适用的主要法律条款： 一、《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 三、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 五、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。