陕西省府谷县人民法院 陕西省府谷县人民法院 民事判决书                        （2019）陕0822民初2106号 原告大同市矿山建设工程总公司府谷分公司，住所地府谷县飞马梁煤矿办，统一社会信用代码91610822MA703CF9Q              。负责人庞尔来，任该公司总经理，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人范永峰，山西令德（大同）律师事务所律师。委托代理人杨建飞，系该公司人事主管，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告冯军，男,1963年11月4日出生,汉族,居民，住山西省大同市城区福安里２楼１单元11号,身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告大同市矿山建设工程总公司府谷分公司与被告冯军劳动争议一案，本院于2019年8月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人范永峰、杨建飞及被告冯军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，府谷县劳动争议仲裁委员会作出府劳仲案字[2019]108号裁决书认定事实不清，适用法律错误，裁决原告向被告支付90000元经济补偿金完全错误，理由如下：一、原告与被告于2019年1月8日签订合法有效的《劳务合同书》，双方属于劳务合同关系，因此双方之间发生的争议不属于劳动合同争议，不应适用《劳动合同法》和《劳动争议仲裁调解法》，府谷仲裁委对于该争议受理并裁决不符合法律规定。二、原告有营业执照为证于2016年9月28日才成立，原、被告于2019年1月8日签订《劳务合同书》。因此，在双方均无证据证明被告工作起始时间的情况下，府谷仲裁委裁决被告已经在原告公司工作7.5年属于认定事实不清。因为原告公司在2016年9月28日之前尚未成立，不属于法律规定的民事主体，不可能与被告形成劳动关系，被告也不可能在原告公司工作。三、原告提供了2019年1月到2019年3月期间的《大同市XX沟XX队职工工资表》，该表既有原告公司财务公章，相关领导签字，也有被告冯军签字，因此该工资表合法有效，被告的平均工资应当按照每月3990元确定，府谷仲裁委在没有任何证据的前提下认定被告每月12000元工资标准完全错误。四、依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同后不需要向劳动者支付经济补偿金。2019年4月2日，被告作为原告公司的综采队电工主管故意违章甩开漏电保护，人为烧毁采煤机调高泵电机。2019年4月3日，被告把超过正常电压5倍的19.6V的大电压故意接入采集口，将PLC、显示器、EM231等开关器件损坏，造成重大财产损失。原告依据法律规定和劳务合同约定开除被告，解除合同关系。因此，即使原被告存在劳动关系，被告因重大过失、玩忽职守造成公司重大损失，原告公司依法依约解除合同关系也无需对被告支付经济补偿金。故请求：1、依法纠正府谷县劳动争议仲裁委员会作出的府劳仲案字[2019]108号裁决的错误，判决原告对被告不支付经济补偿金。2、本案诉讼费由被告承担。原告向法庭提供了以下证据：1、府劳仲案字[2019]108号裁决书，证明府劳仲案字[2019]108号裁决错误，在法定期限内向法院提起诉讼。2、送达回执，证明原告收到劳仲案字[2019]108号裁决书的时间，在法定期限内向法院提起诉讼。3、劳务合同书一份，证明原被告是劳务合同关系。4、工资表，证明被告在原告公司2019年1-3月的工资情况，被告的平均工资应当按照3990元确定。5、原告公司对被告开除的通告和照片，证明原告已经通告开除了被告，并解除劳务合同关系。6、综采三个班12名职工联合出具的证明及身份证，证明被告因烧毁采煤机调高泵电机、十组合开关原件损坏被公司开除。7、府谷县东沟联办煤矿出具的事故调查报告，证明被告因重大过失玩忽职守造成原告及东沟矿重大损失。8、故障设备厂家工作人员范某某提供的东沟联办煤矿组合开关烧坏故障分析微信截图，证明被告因外接了过负荷电源导致烧坏PLC主机、EM231及显示器。9、因被告过失烧坏机器设备图片两张，证明被告因过失导致原告损失。被告辩称，原告所述其不认可，原告应该给其经济补偿，事实与理由：1、其与原告存在劳动关系而非劳务关系；2、原告虽然成立于2016年9月28日，但是其之前于2011年就在原告承包的府谷县东沟煤矿大同同华项目部工作；3、原告只给仲裁委提供了一份工资表，其工资实际是两份工资表加起来的，平均月工资12000元；4、原告只是通过电话口头通知其解除合同，其没有给单位造成损失，原告应该给其经济补偿金。被告向法庭提交了以下证据：工资表复印件三份、打款单复印件一份，证明被告的工资是两部分，一部分是原告向法庭提交的，一部分是被告向法庭提交的，而且原告其发工资部分是通过银行转账，转账凭证交给了府谷县劳动仲裁委员会。本院对原、被告提供的证据认定如下：对原告提供的第1组、第2组、第4组证据，被告对真实性无异议，故本院对真实性予以确认；对原告提交的第3组证据，被告称不是其签的字，合同其也不认可，原、被告之间是劳动关系不是劳务关系，经查，该合同有原被告双方的签名（盖章），被告对其签名亦不申请笔迹鉴定，故本院对该组证据的真实性予以确认；对原告提交的第5、6、7、8、9组证据，对其证明目的本院不予确认。对被告提交的证据，本院结合全案事实综合认定。根据当事人的陈述、举证以及认证，查明以下事实：原告大同市矿山建设工程总公司府谷分公司于2016年09月28日工商注册登记成立，被告于公司成立后开始在原告处工作。原告大同市矿山建设工程总公司府谷分公司于2019年4月5日通知被告冯军解除劳动合同。被告在原告处工作期间，原告未缴纳社会保险。原、被告还于2019年1月8日签订“劳务合同书”，约定合同期限为2019年1月8日至2020年1月7日，但对工作内容、地点、报酬等均无约定。本院认为，国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。本案原、被告之间虽然于2019年1月签订过名为《劳务合同书》，但从原、被告于庭审时提交的工资表可以看出，双方报酬支付方式为一种持续的、定期的支付，非即时清结的关系，故双方存在劳动关系。原告作为用人单位应当为被告办理参保手续并缴纳社会保险费。原告没有履行法定义务，并解除劳动合同，被告提出经济补偿的请求，符合法律规定。关于被告在原告处工作的起始时间，被告虽称其从2011年开始在原告处工作，但原告工商登记注册日期为2016年09月28日，故本院认定被告在原告处工作起始时间为2016年09月28日。关于被告的平均工资，原告在仲裁裁决时没有提供被告原始工资凭证，本案庭审时亦仅提供被告近三个月的工资表，故本院认定府谷县劳动仲裁委员会裁决书中认定的12000元的平均工资。综上依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告大同市矿山建设工程总公司府谷分公司于本判决生效之日起十日内支付被告冯军经济补偿金36000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法适用简易程序审理减半收取5元，由原告大同市矿山建设工程总公司府谷分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。                               审  判  员      刘海平                               二〇一九年十月二十三日                             书  记  员      张  娴