河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0311民初78号原告：河南国鑫投资担保有限公司，住所地：河南省洛阳市洛龙区开元大道258号世贸中心B座12楼、13楼。统一社会信用代码：91410300349428915B。法定代表人：王利民，董事长。委托诉讼代理人：梁超，河南国鑫投资担保有限公司法务专员。特别授权。委托诉讼代理人：曹元遇，河南惠人律师事务所律师。一般代理。被告：洛阳**宝商贸有限公司。住所地：洛阳市老城区道南路23号。统一社会信用代码：914103026871467936。法定代表人：周宗伟，总经理。被告：河南易诚商贸有限公司。住所地：洛阳市涧西区黄河路6号城尚城7号楼君顶华悦6楼。统一社会信用代码：91410305776537729R.法定代表人：许钢，董事长。被告：汝阳雅利隆工艺包装有限公司。住所地：汝阳县蔡店乡蔡店村。统一社会信用代码：91410326058765911F。法定代表人：鲍灿平，总经理。被告：周宗伟，男，1975年12月20日生，汉族，住河南省汝阳县。被告：鲍凤丽，女，1976年12月24日生，汉族，住河南省汝阳县。被告：鲍灿平，男，1966年11月11日生，汉族，住河南省汝阳县。被告：刘知风，女，1966年3月26日生，汉族，住河南省汝阳县。被告：许钢，男，1971年10月21日生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：刘艳明，女，1973年5月17日生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：鲍欢欢，女，1988年9月8日生，汉族，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：刘朝峰，河南申慎律师事务所律师。特别授权。被告：苏莉，女，1974年1月19日生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。上列原告诉被告追偿权纠纷一案，本院于2018年1月9日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人梁超、曹元遇、被告鲍欢欢的委托诉讼代理人刘朝峰、被告苏莉到庭参加诉讼，被告洛阳**宝商贸有限公司、河南易诚商贸有限公司、汝阳雅利隆工艺包装有限公司、周宗伟、鲍凤丽、鲍灿平、刘知风、许钢、刘艳明经本院合法传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告1洛阳**宝商贸有限公司偿还原告代偿款项4512180.34元及违约金（违约金以代偿款为基数自代偿次日起按照日万分之十二计算至实际履行日止）；2、判令被告1洛阳**宝商贸有限公司自2017年1月17日起每日按照担保总金额500万元的万分之十二向原告支付违约金至债务清偿完毕；3、判令被告2-10对上述两项诉讼请求中被告1的还款义务承担连带责任；4、判令被告2-10自2017年1月17日起每日按照担保总金额500万元的万分之十二向原告支付违约金；5、判令原告对被告11所提供抵押的房产享有优先受偿权；6、判令原告对被告1提供抵押的存货酒享有优先受偿权；7、依法判令各被告共同承担保全担保费、评估费、拍卖费、律师费等为实现本案债权所产生的各项费用；8、本案诉讼费用、保全费用由各被告共同承担。事实和理由：2016年1月4日，被告1与兴业银行股份有限公司洛阳分行（以下简称兴业银行）签订了兴银洛借字第2016001号《流动资金借款合同》，合同约定被告1向兴业银行借款500万元，月利率为1.79%，期限为2016年1月5日至2017年1月4日。2016年1月4日，被告1与原告签订了河南国鑫YD委字第003号《委托担保合同》，被告1委托原告对其上述500万元借款向兴业银行提供担保。原告于当日与兴业银行签订了兴银洛借保证字第2016001号《保证合同》，对被告1与兴业银行借款合同项下的债权本金、利息、罚息、违约金等提供连带责任保证。为保障原告担保债权的实现，2016年1月4日，被告2-10与原告签订了河南国鑫YD担字第003号《（最高额保证）反担保合同》，原告对被告1的担保债权提供连带责任保证反担保。被告11以其房产向原告提供房产抵押反担保，并办理动产抵押登记。兴业银行按期向被告1发放500万元借款后，被告1违反《流动资金借款合同》约定，借款到期后未按期向兴业银行偿还借款本金及利息。2017年1月13日、16日，原告为被告1向兴业银行代偿本金及利息共计4512180.34元。2017年1月23日，被告1向原告出具还款计划书，承诺代偿本金按照月利率2%计算利息。综上，原告认为，被告1不履行主借款合同约定，拖欠借款人兴业银行本金及利息，并由原告代偿欠款本金及利息，按照被告1与原告签订的《委托担保合同》约定，已构成违约。被告2-10也未按照《保证反担保合同》的约定对上述代偿款履行保证责任。为维护自身合法权益，原告特向贵院提起诉讼，请求人民法院查明事实，判如所请！被告鲍欢欢辩称：第一、关于原告要求被告偿还代偿款4512180.34元与事实不符，因为该笔借款到期后，第一被告**宝公司分两次向原告偿还9万元，此外，被告**宝公司曾于2016年1月14日向原告缴纳有保证金50万元，上述款项应当在代偿款中扣除，第二、原告诉求中的第一项与第二项为重复主张，原告分别以不同的基数主张违约金，违约责任的认定，应当以主债务人实际应还款项为基数，而非贷款本金500万元为基数计算。此外，原告主张的按照日万分之十二计算违约金，明显超出法律规定，对其超过部分依法应当不予支持。第三、答辩人鲍欢欢并未向原告提供关于本案担保债权的连带责任保证，依法不应当承担连带责任，第四、关于原告主张存货抵押是否存在以及存在的实际情况，人民法院应当核实后确认。被告苏莉辩称：2016年的时候苏莉已经把100万元钱都已经还给周宗伟了，当时是我丈夫罗常凯以转账方式转给周宗伟的会计鲍欢欢了。被告洛阳**宝商贸有限公司、河南易诚商贸有限公司、汝阳雅利隆工艺包装有限公司、周宗伟、鲍凤丽、鲍灿平、刘知风、许钢、刘艳明均未到庭，亦未提交书面答辩意见和证据。原告和被告鲍欢欢围绕诉讼请求依法提交了证据，被告苏莉未提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人提交的证据在卷佐证。被告洛阳**宝商贸有限公司、河南易诚商贸有限公司、汝阳雅利隆工艺包装有限公司、周宗伟、鲍凤丽、鲍灿平、刘知风、许钢、刘艳明均未到庭，未对原告和被告鲍欢欢的证据发表质证意见。根据当事人提交的证据和陈述，本院做如下认定：2016年1月4日,借款人被告洛阳**宝商贸有限公司与贷款人兴业银行股份有限公司洛阳分行签订编号为兴银洛借字第2016001号《流动资金借款合同》一份,约定被告洛阳**宝商贸有限公司向兴业银行股份有限公司洛阳分行借款人民币500万元，该笔贷款用于购货,借款期限为12个月，自2016年1月5日至2017年1月4日止。同时合同约定了其他相关条款。2016年1月4日，原告（××）河南国鑫投资担保有限公司与被告（甲方委托人）洛阳**宝商贸有限公司签订编号为河南国鑫（2015）YD委字第003号的《河南国鑫投资担保有限公司委托担保合同》一份,约定由被告洛阳**宝商贸有限公司委托原告对其与债权人兴业银行股份有限公司洛阳分行在2016年1月5日到2017年1月4日期间签订一系列主合同，向债权人提供的主合同债权最高额（余额）不超过人民币500万元的信用担保，保证方式为连带责任保证。违约责任条款约定乙方代偿即为甲方违约，乙方有权向甲方追偿全部代偿款项，和自代偿次日起的违约金以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用(包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、送达费、执行费、拍卖费、公告费、差旅费等)。违约金按照乙方代偿金额日万分之十二计算。2016年1月4日，原告作为甲方主合同保证人与乙方反担保保证人被告河南易诚商贸有限公司、汝阳雅利隆工艺包装有限公司、周宗伟、鲍凤丽、鲍灿平、刘知风、许钢、刘艳明、鲍欢欢签订编号为河南国鑫（2015）YD担字第003号《河南国鑫投资担保有限公司（最高额保证）反担保合同》一份，约定乙方自愿为债务人洛阳**宝商贸有限公司自2016年1月5日到2017年1月4日止与债权人兴业银行股份有限公司洛阳分行签订的一系列主合同,由甲方提供担保所形成的债权余额最高额不超过人民币500万元的担保债权向原告提供连带责任保证反担保。反担保保证期限为自原告承担或部分承担保证责任之日起两年。反担保范围为代偿款、甲方为实现担保债权而支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、执行费、拍卖费、公告费、送达费、差旅费等）、根据本合同、《委托担保合同》约定应由债务人、乙方所承担的违约责任（包括但不限于利息、违约金、赔偿金等）。任何一方不履行或不完全履行本合同约定义务，应从违约之日起每日按担保总金额的万分之十二向守约方支付违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失。2016年1月4日，原告作为保证人与债权人兴业银行股份有限公司洛阳分行签订合同编号为兴银洛借保证字第2016001号的《保证合同》一份，债权人为兴业银行股份有限公司洛阳分行,保证人为原告河南国鑫投资担保有限公司，保证方式为连带责任保证,约定本合同项下债务人为洛阳**宝商贸有限公司,为上述洛阳**宝商贸有限公司的500万元借款向原告提供担保。保证期间为主债务履行期届满之日起两年。保证范围为主合同项下的融资本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。同日，原告（乙方）河南国鑫投资担保有限公司与甲方兴业银行股份有限公司洛阳分行签订合同编号为兴银洛借质字第2016001号《保证金协议》一份，约定：本协议项下的保证金性质为动产质押。乙方必须在本协议签订后一日内将保证金人民币50万元整存入甲方处开立的保证金账户。本保证金为定期保证金，保证金存管理期限为12个月，自2016年1月4日至2017年1月4日止。保证金按年利率1.5%计息，按年结息，结息日为每年12月20日。本协议项下保证金担保范围为融资本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金及甲方实现债权的费用等。2016年1月20日，原告（××）与被告（乙方债务人）洛阳**宝商贸有限公司、被告（××）苏莉签订《洛阳市房地产抵押反担保合同》一份，约定被告苏莉以自有的房屋所有权证号为洛房权证市字第××号的房产为抵押（三方商定房屋价值总额为130万元），为上述《保证合同》金额中乙方500万元借款中的130万元向甲方即原告提供抵押反担保。合同约定乙方违约的，或者丙方发生破产、清算、涉及重大仲裁、诉讼等情形的，甲方可提前以抵押物折价或以拍卖变卖该抵押物所得的价款优先受偿。抵押物折价或拍卖、变卖后所得的价款仍不足以清偿的，甲方有权就不足部分向乙方继续追偿。后双方于2016年3月25日在洛阳市房地产产权产籍监理处办理了登记编号为：房他证市字第00129457号的《房屋抵押（他项权证）》,被告苏莉以其以上房屋一套作抵押物以人民币130万元的价值为上述洛阳**宝商贸有限公司以上500万元借款向原告提供担保,抵押反担保范围为上述《保证合同》（合同编号为兴银洛借保证字第2016001号）中约定的甲方履行保证义务代乙方偿还的全部贷款（或支付的票据）和自付款之日起的利息以及因此支付的其他费用和损失等，乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用等。由于借款到期后，被告洛阳**宝商贸有限公司违反约定未按期还款，导致原告承担保证责任，原告于2017年1月13日、2017年1月16日分别向兴业银行股份有限公司洛阳分行代偿本息人民币507537.5元、4004642.84元，共计人民币4512180.34元。现原告诉至本院，要求判如所诉。庭审中，被告鲍欢欢称2016年1月4日被告洛阳**宝商贸有限公司向原告缴纳保证金50万元及2017年7月21日还款6万元、2017年3月31日还款3万元，这50万元保证金理应在原告最终代偿款4512180.34元中扣除。原告称这50万元保证金本身就是被告**宝公司为获取银行贷款应交纳给兴业银行的，举证阶段原告已经出示了《保证金协议》，银行已经扣划了这50万元的保证金，另被告还的这9万元与本案无关，是还原告代偿款本息产生的按月息2%计算的利息。被告鲍欢欢称原、被告之间并未约定有代偿款利息，原告主张9万元是代偿款利息没有合同依据也没有法律依据，该9万元确实是被告向原告归还的代偿款。本院认为：原、被告之间签订的《委托担保合同》、《（最高额保证）反担保合同》、《洛阳市房地产抵押反担保合同》均是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合法、有效。双方当事人均应当按照合同严格履行各自的义务。被告苏莉以其自有房产以130万元的价值为被告洛阳**宝商贸有限公司的500万元贷款为原告提供抵押反担保，并办理了《房屋抵押（他项权证）》，现被告洛阳**宝商贸有限公司违反约定未履行还款义务，导致原告承担担保责任，原告于2017年1月13日、2017年1月16日向债权人兴业银行股份有限公司洛阳分行代偿款项共计人民币4512180.34元，故被告洛阳**宝商贸有限公司应偿还原告代偿款人民币4512180.34元，并应支付原告违约金。因原、被告约定违约金过高，违反法律相关规定，本院按年利率24%予以调整，故违约金应计算为：以代偿金额507537.5元为基数，自2017年1月13日起；以代偿金额4004642.84元为基数，自2017年1月16日起；均计算至实际履行之日止。被告洛阳**宝商贸有限公司已支付原告的9万元应从被告应付原告的违约金中先行抵扣。原告对被告苏莉设置抵押已办理（登记编号为房他证市字第00129457号）《房屋抵押（他项权证）》的房屋所有权证号为洛房权证市字第××号房产依法享有优先受偿权。原告诉求的因本案保全而投保保全保险支付的保险费用即保全担保费人民币7254元及律师费人民币20000元，均系原告为实现本案债权的合理费用，证据充分，本院予以支持。原告的其他诉讼请求，证据不足，理由不充分，本院不予支持。被告河南易诚商贸有限公司、汝阳雅利隆工艺包装有限公司、周宗伟、鲍凤丽、鲍灿平、刘知风、许钢、刘艳明、鲍欢欢的担保均在保证期内，应按保证合同的约定对上述款项承担连带保证责任，且在承担保证责任后，有权向被告洛阳**宝商贸有限公司追偿。被告鲍欢欢的辩驳理由，证据不足，理由不充分，本院不予采信。被告洛阳**宝商贸有限公司、河南易诚商贸有限公司、汝阳雅利隆工艺包装有限公司、周宗伟、鲍凤丽、鲍灿平、刘知风、许钢、刘艳明均未到庭，视为对自己的民事抗辩权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经合议庭评议，判决如下:一、被告洛阳**宝商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南国鑫投资担保有限公司代偿款人民币4512180.34元，并支付原告河南国鑫投资担保有限公司按照年利率24%计算的违约金（计算方法：以代偿金额507537.5元为基数，自2017年1月13日起；以代偿金额4004642.84元为基数，自2017年1月16日起；均计算至实际履行之日止），被告洛阳**宝商贸有限公司已支付原告的9万元应从违约金中先行抵扣；二、被告洛阳**宝商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南国鑫投资担保有限公司保全担保费人民币7254元；三、被告洛阳**宝商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南国鑫投资担保有限公司律师费人民币20000元；四、被告河南易诚商贸有限公司、汝阳雅利隆工艺包装有限公司、周宗伟、鲍凤丽、鲍灿平、刘知风、许钢、刘艳明、鲍欢欢对本判决第一项至第三项确定的债务承担连带保证责任，且在承担保证责任后，有权向被告洛阳**宝商贸有限公司追偿；五、原告河南国鑫投资担保有限公司对被告苏莉设置抵押的房屋所有权证号为洛房权证市字第××号的房产[详见登记编号为房他证市字第00129457号的《房屋抵押（他项权证）》]享有优先受偿权；六、驳回原告的其他诉讼请求。如果以上被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费42897元，财产保全费5000元，共计47897元，由各被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  张唯颖人民陪审员  李少宇人民陪审员  段国华二〇一九年十月十日书 记 员  郭佳瑶