太原市杏花岭区人民法院   民事判决书   （2019）晋0107民初4888号   原告：山西省投资集团有限公司，住所地太原市南内环街480号盛伟大厦二层。   法定代表人：行连军，董事长。   委托代理人：张利红，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。   委托代理人：白洋，男，1987年11月12日出生，该公司煤资基金管理部区域主管，住太原市迎泽区。   被告：太原市江凯仓储物流有限公司，住所地清徐县王答乡南录树村商业街6号。   法定代表人：白晓巍，总经理。   委托代理人：康成生，男，1973年4月17日出生，汉族，该公司员工，住太原市尖草坪区。   原告山西省投资集团有限公司（以下简称山投集团）与被告太原市江凯仓储物流有限公司（以下简称江凯公司）合同纠纷一案，本院受理后，作出（2018）晋107民初4268号《民事判决书》，被告不服，提起上诉。2019年7月15日，太原市中级人民法院作出（2019）晋01民终3730号《民事裁定书》，裁定撤销原判决，发回本院重审。本院重新受理后，组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告山投集团的委托代理人张利红、白洋，被告江凯公司的委托代理人康成生，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   山投集团向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的编号为晋资管协议（2010）A465号《投资入股协议书》，并判令被告向原告归还特别流转金200万元、违约金40万元和资金占用费92.1万元（暂计算至2018年6月30日）及至还清特别流转金之日止的资金占用费，合计3321000元；2.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年12月6日，山西省政府投资资产管理中心与被告江凯公司签订晋资管协议（2010）A465号《投资入股协议书》，协议约定：山西省政府投资资产管理中心受山西省发展和改革委员会委托对被告公司亮巍家电物流园区项目进行投资入股，行使出资人权利，山西省政府投资资产管理中心投资200万元，投资期限五年，自2010年12月6日至2015年12月5日。在投资资金到位后，被告江凯公司有义务在三个月内将山西省政府投资资产管理中心变更为该公司股东，并变更结果反馈山西省政府投资资产管理中心。如在三个月内，未将山西省政府投资资产管理中心变更为股东，每月按投资额的0.5%向山西省政府投资资产管理中心支付资金占用费，直至山西省政府投资资产管理中心成为被告公司股东。2014年4月21日，山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发（2014）479号《关于对2009-2011年省煤炭可持续发展基金支持的部分经营性项目的投入方式及投入期限进行调整的通知》，该通知明确指出，对2009年-2011年以入股方式支持，但因各种原因未能及时办理股权工商变更项目，全部调整为以特别流转金方式投入。依据《山西省发展和改革委员会山西省发展和改革委员会关于授权山西省投资集团有限公司对部分省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目行使出资人权利的通知》（晋发改财金发［2015］573号）之规定，原山西省政府投资资产管理中心投入被告的资金由原告山投集团行使权利。现投资期限已到，被告仍未按照《投资入股协议书》的约定将山西省政府投资资产管理中心变更为公司的股东，且未按约定支付资金占用费。为避免国有资产流失，特向贵院依法提起诉讼，请予以公正裁判。   江凯公司辩称：1.被告与原告从未签订过任何协议，原告不具有主体资格，与本案不具有法律上的利害关系；2.被告与山西省政府投资资产管理中心签订的涉案(晋资管协议(2010)A465号)的投资入股协议书尚未生效，是一份无效合同，签订至今，山西省政府投资资产管理中心与原告均未履行合同义务，涉案200万元资金尚未拨付；即使涉案协议生效，原告按约履行了资金拨付义务，合同也尚未到期，原告起诉也不具有事实根据和法律根据；3.山西省发展和改革委员会关于对2009一2011年省煤炭可持续发展基金支持的部分经营性项目的投入方式及投资期限进行调整的通知(晋发改财金发(2014)479号)规定，投资方式由入股方式调整为特别流转金方式；投资期限由五年调整为七年；《山西省人民政府关于印发山西省减轻企业负担促进工业稳定运行若干措施的通知》(晋政发【2015】11号)，31条规定:省级政府特别流转金投资期限延长为10年。本案合同的投资期限应截止至2020年12月5日，目前协议尚未到期。4.《山西省非公益性建设项目省级政府投资资金投入方式暂行规定》第十一条规定:特别流转金投资到期后仅收回投资,不收取资金占用费。请求驳回原告的全部诉讼请求。   经审理查明如下事实：2010年12月6日，山西省政府投资资产管理中心与被告江凯公司签订晋资管协议（2010）A465号《投资入股协议书》，协议约定：山西省政府投资资产管理中心受山西省发展和改革委员会委托对被告江凯公司亮巍家电物流园区项目进行投资入股，行使出资人权利；山西省政府投资资产管理中心投资200万元，投资期限五年，自2010年12月6日至2015年12月5日；被告江凯公司有义务在资金到位后的三个月内将山西省政府投资资产管理中心变更为该公司股东，并将变更结果反馈山西省政府投资资产管理中心；被告江凯公司应按投资额的1.5%缴纳履约保证金，若被告江凯公司未在三个月内将山西省政府投资资产管理中心变更为该公司股东，履约保证金不再退还，并从第四个月起每月按投资额的0.5％向山西省政府投资资产管理中心支付资金占用费，直至山西省政府投资资产管理中心成为被告江凯公司股东。《投资入股协议书》第九条违约责任约定，有下列情况之一，山西省政府投资资产管理中心有权单方终止协议，收回实际投资，并按照投资额的20%支付违约金。原告未能举证向被告发出过解除合同通知书，被告也否认收到过原告发出的解除合同通知书。   2014年4月21日，山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发（2014）479号《关于对2009－2011年省煤炭可持续发展基金支持的部分经营性项目的投入方式及投资期限进行调整的通知》，该通知指出:对2009年－2011年以入股方式支持，但因各种原因未能及时办理股权工商变更项目，全部调整为以特别流转金方式投入，投资期限由5年调整为7年，并督促企业和山西省政府投资资产管理中心及原告抓紧完善协议等相关手续。   2015年7月28日，山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发［2015］573号《山西省发展和改革委员会关于授权山西省投资集团有限公司对部分省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目行使出资人权利的通知》，该通知指出:将原委托山西省政府投资资产管理中心管理的2009年以来由省级煤炭可持续发展基金安排的520个投资项目，共计68346万元政府投资资产转由原告管理，并授权原告山西省投资集团有限公司行使出资人权利,承担政府资产保值、增值责任。   另查明，原告提供的清徐县财政局-预算户《记账凭证》显示，2013年9月16日，国家金库清徐支库已经将200万元的资金支付给了被告江凯公司。2016年11月29日，被告江凯公司向原告山投集团提交《关于恳请安排山西省发展和改革委员会投资我司资金减免及延期报告》，报告中明确表示，2010年12月6日山西省政府投资资产管理中心投入太原市江凯仓储物流有限公司200万元的资金，这部分资金的投入对于我司真是雪中送炭，为我公司的发展起了不可低估的作用。   以上事实有原告提供的《关于授权山西省投资集团有限公司对部分省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目行使出资人权利的通知》、《关于对2009-2011年省煤炭可持续发展基金支持的部分经营性项目的投入方式及投资期限进行调整的通知》、《投资入股协议书》、《关于恳请安排山西省发展和改革委员会投资我司资金减免及延期报告》、工商档案信息卡,被告提供的《山西省人民政府关于印发山西省减轻企业负担促进工业稳定运行若干措施的通知》、《关于贯彻落实有关精神的通知》、《山西省非公益性建设项目省级政府投资资金投入方式暂行规定的通知》、清徐县财政局-预算户《记账凭证》、EMS快递邮单以及开庭笔录等证据在卷佐证。   本院认为，一、山西省政府投资资产管理中心与被告江凯公司签订的《投资入股协议书》，是当事人真实意思表示，并未违反法律法规的禁止性规定，应属合法有效。双方均应按照协议的约定，全面履行各自的合同义务。根据《关于授权山西省投资集团有限公司对部分省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目行使出资人权利的通知》，山西省发展和改革委员会已经将涉案的政府投资资产转由原告山头集团管理，并授权原告行使出资人权利，故原告已经成为了《投资入股协议书》的合同相对人，具备本案诉讼主体资格。被告江凯公司关于原告主体不适格的答辩意见，于法无据，本院不予采信。二、原告提供的清徐县财政局-预算户《记账凭证》已经证实，投资款200万元已经于2013年9月16日支付给了被告江凯公司。被告在《关于恳请安排山西省发展和改革委员会投资我司资金减免及延期报告》中，也认可收到投资款的事实，故被告关于没有收到投资款，协议没有实际履行的答辩意见，本院不予采信。三、被告在收到投资款后，未在《投资入股协议书》约定的三个月内办理完毕股东变更手续，其行为已经构成违约，因协议约定的期限已经届满，合同已经事实上履行完毕，原告主张解除《投资入股协议书》的请求，虽然符合双方约定，但已无实际意义，故本院不予支持。四、山西省发展和改革委员会下发的《关于对2009－2011年省煤炭可持续发展基金支持的部分经营性项目的投入方式及投资期限进行调整的通知》，将因各种原因未能及时办理股权工商变更的项目全部调整为以特别流转金方式投入，投资款已经调整为特别流转金，现使用期限已到,被告应当予以归还，并应按照协议约定自投资资金到位后的第四个月起，每月按投资额的0.5%支付资金占用费。原告主张被告归还200万元特别流转金本金及支付资金占用费92.1万元，以及从2018年7月1日至还清特别流转金之日止，按每月0.5％的标准支付资金占用费的诉讼请求，符合双方约定及法律规定，本院予以支持。五、虽然山西省发展和改革委员会对特别流转金的使用期限有过延长的规定，但被告并未与原告就原来的协议重新订立过换签协议，双方的权利义务并未重新进行过约定，故原协议并未失效，被告关于特别流转金应当按照七年时间执行以及不收取占用费的答辩意见，不符合双方约定，本院不予采信。六、原告主张违约金的诉讼请求，不符合双方约定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：   一、被告太原市江凯仓储物流有限公司于本判决生效之日起十日内，归还原告山西省投资集团有限公司特别流转金200万元；支付原告资金占用费92.1万元（计算至2018年6月30日）；并以本金200万元为基数，按每月0.5％的标准，支付从2018年7月1日至实际给付之日止的占用费。   二、驳回原告山西省投资集团有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费33368元,被告太原市江凯仓储物流有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审 判 长 孔一军   人民陪审员 张孝琳   人民陪审员 孙秋梅     二〇一九年十月二十八日   书 记 员 戴云琴   附：相关法律条文   1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。