安徽省黄山市徽州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1004民初32号 原告:余高峰，男，1985年9月9日出生，汉族，住安徽省黄山市徽州区。 委托诉讼代理人：***，安徽XXXXX律师。 被告：黄山任翔建材物流综合市场经营管理有限公司，住所地安徽省黄山市徽州区迎宾大道188号，统一社会信用代码9134100457574318X3。 法定代表人：黄文翩，该公司执行董事。 原告余高峰与被告黄山任翔建材物流综合市场经营管理有限公司（以下简称任翔建材公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法组成合议庭于2019年2月12日、2019年9月23日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭审理中，原告余高峰委托诉讼代理人***到庭参加诉讼，被告任翔建材公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。再次开庭审理中，原告余高峰及其委托诉讼代理人***到庭参加诉讼，被告任翔建材公司经本院传票传唤无正当理由仍未到庭。本案现已审理终结。 余高峰向本院提出诉讼请求：1：判令被告支付原告工程款2113780.4元及利息（利息自2018年8月28日起算至款清之日止，利率按中国人民银行同期贷款基准利率计算，暂计算至2018年12月27日约为42276元，之后利息另行计算）；2.判令原告对被告土地使用权的折价、或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3.本案诉讼、保全费由被告承担。事实与理由：2016年4月18日，原、被告签署《合同协议书》约定，被告将其位于黄山市徽州区XXXXXX号内的场地回填土方工程发包给原告进行施工，工程内容包括地块土方的开挖、运弃、平整，费用按每方38元计算。2016年4月23日，被告向原告提供了《任翔钢构场地回填测量图》，后原告即按此要求进行了工程施工。2018年8月27日，原、被告双方对任翔钢构回填土方工程进行了竣工验收及核算，原告共回填土方为55625,9m³。依法，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。现因被告至今未支付原告上述工程款，为维护合法权益，原告特具状至法院，请求依法支持原告诉请。 任翔建材公司未向本院递交书面答辩意见。 诉讼中，依据原告的申请，本院经审查，作出了（2019）皖1004民初32号民事裁定书，并采取了相应的财产保全措施。 余高峰为支持其诉讼请求，第一次庭审中举证如下： 一、原告的身份证复印件1份，证明原告的主体身份情况； 二、合同协议书、任翔钢构场地回填测量图复印件各1份，证明被告将其位于黄山市徽州区XXXXXX号公司内的场地回填土方工程发包给原告进行施工，工程内容包括地块土方的开发、运弃、平整，费用按每立方米38元计算；该测量图是双方于2016年对具体土地的地块等等的约定，从测量图看是六块，每块的长宽等均有具体设定，能够直接测量出土方量，该土方量与后期是一致的； 三、任翔钢构场地回填验收方量证书，证明2018年8月27日，原、被告双方对任翔钢构回填土方工程进行了竣工验收核算，达到了被告的要求；对原告的工程量进行了确定，原告共回填土方为55625.9m3，工程款为2113780.40元。 第一次庭审结束后，为查明案情，本院向公安部门调取了备案的被告单位《印章初始印鉴证明》。 再次庭审时，余高峰补充提交了任翔钢构场地回填土方施工部分台账，并申请了证人庄某、高某到庭作证，证明原告的施工情况。 任翔建材公司未向本院提交证据材料。 余高峰提交的证据材料，任翔建材公司未到庭质证，视为放弃质证权利。经审查，本院认定事实如下：落款时间2016年4月18日，被告（甲方）与原告（乙方）就乙方承包甲方红岩石土方工程施工，订立《合同协议书》1份，约定：“一、承包项目：本工程地块土方的开挖、运弃、平整。二、承包方式：包挖、包运、平整，不得转包。三、工期要求：1、按图纸要求尺寸进行开挖，自4月25日开始施工，在天内完成基地土方的挖、运、填土方均需按图纸要求整平。2、填土约3万方，每方按38元计算（按实际测量面积计算）。四、付款方式：采用现金支付形式，工程完毕验收合格后于2017年12月30日前一次性付清工程款……”。2016年4月23日，双方绘制《任翔钢构场地回填测量图》。此后，原告就被告“场地回填土方工程”进行了施工。2018年8月27日，任翔建材公司法定代表人黄文翩、余高峰及胡健共同出具《任翔钢构场地回填验收方量证书》，确认回填土方完毕与2016年4月23日测量的数据一致，出方回填量总计55625.8m³。现原告以被告未支付该工程款为由，提起诉讼。 同时查明：落款签订时间为2016年4月18日，被告（甲方）与原告（乙方）签订的《合同协议书》，被告单位该枚印章刻制时间为2016年8月26日。诉讼中，原告对《合同协议书》中被告单位的盖章时间，前后陈述不能一致。 本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质签订的建设工程施工合同应属无效。但建设工程施工合同无效，建设工程经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。本案，原、被告双方签订的《合同协议书》，关于被告的盖章时间，原告的陈述前后不一致，但结合原告提交的被告“场地回填土方工程”施工的部分台账及证人庄某、高某的证言，应当能够确信原告承包施工了被告的“场地回填土方工程”，双方就被告“场地回填土方工程”施工签订《合同协议书》具有高度可能性，依法对该事实，本院予以认定。但原告作为自然人应不具有回填土施工工程资质，双方签订的回填土施工《合同协议书》应属无效，现原告已经按约完成了施工并经被告验收，故对原告诉请要求按照双方约定的“每方按38元计算”支付工程价款2113780.4元（38元／方×55625.8ｍ³）的意见，本院予以支持。原告同时诉请要求被告自2018年8月28日起，按中国人民银行同期贷款基准利率计算利息损失至款清之日止的意见，因双方签订的《合同协议书》未就涉案工程的施工期限明确约定，原告亦未提交相关的证据证明涉案工程的竣工时间及向被告提交竣工结算文件，涉案工程于2018年8月27日验收于约定的“工程完毕验收合格后于2017年12月30日前一次性付清工程款”相矛盾等，且双方签订的《合同协议书》属于无效合同，原告对此亦存有过错，故对该诉请意见，本院不予支持。原告还诉请要求对被告土地使用权的折价、或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权的意见，因土地使用权不属于优先受偿权的客体，该诉请意见，本院不予支持。据此，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款的规定，判决如下： 一、被告黄山任翔建材物流综合市场经营管理有限公司于本判决生效之日起二十日内支付原告余高峰工程款2113780.4元； 二、驳回原告余高峰的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费24048元，诉讼保全申请费5000元，合计29048元，由被告黄山任翔建材物流综合市场经营管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  胡国强 审 判 员  胡亚伟 人民陪审员  宋玉林 二〇一九年十月十七日 书 记 员  钱 琳 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。