上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初21512号原告：上海恒洋国际贸易有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区。法定代表人：王临，总经理。委托诉讼代理人：刘球光，上海德禾翰通律师事务所律师。被告：上海航空天府实业有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验。法定代表人：朱志侃，董事长。委托诉讼代理人：宋悦，上海文飞永律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘学文，北京市常鸿律师事务所律师。第三人：上海航空天府国际贸易有限公司，住所地上海市。法定代表人：马晓光。第三人：马晓光，男，1967年5月9日出生，汉族，户籍地上海市。原告上海恒洋国际贸易有限公司(以下简称恒洋公司)与被告上海航空天府实业有限公司(以下简称天府实业公司)、第三人上海航空天府国际贸易有限公司(以下简称天府贸易公司)、马晓光申请执行人执行异议之诉一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年2月28日公开开庭进行了审理。原告恒洋公司的委托诉讼代理人刘球光及天府实业公司的委托诉讼代理人宋悦、刘学文到庭参加诉讼。天府贸易公司及马晓光经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。庭审后，天府实业公司为证明其与天府贸易公司之间财产独立向本院递交了《司法审计申请书》。本院通过上海市高级人民法院专门系统，依法委托司法审计。本院在就是否需要再开庭审理审计报告，征询了利益与报告结果相关联的原、被告双方的意见。在原、被告均表示无需再次安排庭审的情况下，本院主持原、被告及审计单位对审计报告进行了充分质证，并补充了辩论意见。本案现已审理终结。恒洋公司向本院提出诉讼请求：追加天府实业公司为(XXXX)徐执字第XXXX号一案的被执行人，并对天府贸易公司、马晓光对恒洋公司的债务承担连带清偿责任。事实和理由：恒洋公司与天府贸易公司、马晓光买卖合同纠纷一案，经上海市徐汇区人民法院(以下简称徐汇法院)调解并出具民事调解书，载明天府贸易公司与马晓光返还恒洋公司货款、违约金、律师代理费等费用。该调解书生效后，天府贸易公司及马晓光并未履行义务，后恒洋公司向徐汇法院申请强制执行，经执行，恒洋公司目前尚有1,012,725.19元本金及利息未执行到位，因天府贸易公司及马晓光无财产可供执行且天府贸易公司的状态是吊销未注销，天府实业公司作为天府贸易公司的唯一股东，存在财产混同情况，应当承担相应的责任。天府实业公司辩称，不同意恒洋公司的诉讼请求。天府实业公司与天府贸易公司系两个独立法人，双方财务、业务均独立。天府贸易公司虽然是天府实业公司的全资子公司，但具体的经营管理均由马晓光负责。恒洋公司因为天府贸易公司处于吊销未注销的状态而以财产混同为由申请追加天府实业公司为执行案件的被执行人无法律依据。第三人天府贸易公司、马晓光未应诉答辩。本院认定事实如下：恒洋公司与天府贸易公司、马晓光买卖合同纠纷一案，经本院调解，于2010年2月3日作出(XXXX)徐民二(商)初字第XXX号民事调解书，载明：一、天府贸易公司、马晓光返还恒洋公司货款3,100,000元、支付恒洋公司违约金300,000元及律师代理费300,000元，共计3,700,000元，于2010年2月10日前支付恒洋公司1,800,000元，余款于2010年3月20日前付清；二、如天府贸易公司、马晓光有一期未履行，则天府贸易公司、马晓光应支付恒洋公司4,800,000元(含货款本金、违约金、诉讼费、律师费)，同时恒洋公司有权直接向法院申请执行；三、案件受理费减半收取计35,300元，财产保全费5,000元，合计40,300元，由恒洋公司负担。后天府贸易公司、马晓光未履行该调解书确定的义务，恒洋公司于2010年5月18日向本院申请强制执行，案号为(2010)徐执字第1457号。该案执行中，调解书所确定的恒洋公司的债权未得到完全实现。本案审理期间，经上海航空天府实业有限公司申请、上海市高级人民法院委托，上海求是会计师事务所有限公司于2019年10月23日做出沪求[XXXX]司专鉴字第X号审计报告，鉴定结论载明：1、天府实业公司自2008年11月21日起共收到天府贸易公司资金往来款8笔，金额合计330,000元(其中，现金缴付42,000元，银行划款288,000元)，支付给天府贸易公司投资款及公司启动资金各1笔，金额合计4,000,000元；2、天府贸易公司自2008年11月21日起共收到对账单有显示交易对方名称为天府实业公司划款及同城提入贷方存入各1笔，金额合计4,000,000元，支付给天府实业公司往来款(划款或转账支取)共6笔，金额合计288,000元。……另查明，天府贸易公司于2008年12月2日成立，注册资本2,000,000元，目前企业状态为吊销未注销，股东为天府实业公司。上述事实，除当事人陈述外，另有(XXXX)徐民二(商)初字第XXX号民事调解书、沪求[XXXX]司专鉴字第X号审计报告、档案机读材料等证据为证，本院予以确认。庭审中，天府实业公司表示，天府贸易公司支付给天府实业公司的330,000元系对天府实业公司支付给天府贸易公司启动资金的还款，但未举出相应的证据加以证实。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条的规定，作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，天府贸易公司系一人有限责任公司，天府实业公司系其唯一股东。根据沪求[2019]司专鉴字第3号专项审计查实：天府实业公司在履行完出资义务后，再次向天府贸易公司支付启动资金2,000,000元；之后天府贸易公司陆续支付给天府实业公司合计330,000元。虽然天府实业公司称该330,000元系对启动资金2,000,000元的还款，但并无原始会计凭证证明两者借贷关系的成立，且还款金额与启动资金的2,000,000元亦相去甚远。故，天府实业公司的辩称意见无事实依据，本院不予采信。鉴于天府实业公司无证据证明其财产独立于天府贸易公司的财产，故恒洋公司申请追加天府实业公司为(2010)徐执字第1457号一案的被执行人，并对天府贸易公司、马晓光对恒洋公司的债务承担连带责任的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。天府贸易公司及马晓光经本院公告传唤，无正当理未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：追加上海航空天府实业有限公司为(2010)徐执字第1457号一案的被执行人，对上海航空天府国际贸易有限公司、马晓光在(2010)徐民二(商)初字第113号民事调解书中所确定的对上海恒洋国际贸易有限公司负担的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,914.53元，司法鉴定费130,000元，由上海航空天府实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长 刘 锋人民陪审员 任 莹人民陪审员 车立文二〇一九年十月三十一日书 记 员 顾 郁附：相关法律条文一、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。二、《中华人民共和国民事诉讼法》九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。…...第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。