山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终4684号上诉人（原审被告）：李某1，男，1970年7月17日出生，汉族，退休工人，住海阳市。委托诉讼代理人：刘焕佐，海阳发城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李某2，女，1978年5月7日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：刘宏，海阳琴剑法律服务所法律工作者。上诉人李某1因与被上诉人李某2离婚纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初1251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李某1上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、请求重新审核和判决上诉人家庭财产的归属；3、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人主张用婚前个人财产2.5万元给上诉人补缴养老保险，但上诉人与被上诉人于××××年××月××日登记结婚，上诉人于2012年1月开始领取退休金，至2019年领取共计113346.8元，该退休金全部用于婚后夫妻双方共同生活及家庭支出，一审判决上诉人将上述2.5万元返还错误；2、上诉人与被上诉人再婚前一直缴纳养老保险，与被上诉人结婚后只补缴了2.5万元，后领取退休金至今，累计113346.8元。《婚姻法》和《婚姻法司法解释》均未将退休金纳入夫妻共同财产的范畴，应属上诉人个人财产，且一审判决上诉人的退休金由李某1个人收益并将补缴的2.5万元返还给李某2，那么上诉人的退休金因全部用于婚后夫妻双方共同生活及家庭支出等，应全部返还给上诉人；3、一审判决认定“由于房屋归李某2所有，所以以上物品归李某2所有”无法律依据，应予撤销。且上诉人与被上诉人婚后，上诉人的全部工资、退休金及上诉人与前妻所生女儿李某3的全部工资都用于家庭生活支出等，一审法院未就被上诉人的工资收入情况进行调查并依法分割错误。被上诉人李某2答辩称：被上诉人一审分割夫妻关系存续期间共同债务时，已放弃24000元共同债务，在分割家庭共同财产时已主动向一审法院释明多付给上诉人14150元。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。李某2向一审法院起诉请求：1.请求与被告离婚，2.婚生子随原告生活，3.分割夫妻共同财产，4.诉讼费由被告负担。一审法院认定事实如下：李某2与李某1于2007年底通过网络认识，于××××年××月××日在海阳市民政局登记结婚，双方均系再婚，李某2与前夫无子女，李某1与前妻生育一女李某3，现年19周岁，已参加工作。××××年××月××日双方育有一子，取名李某4，现年10周岁，现与李某1一起生活。李某2曾于2016年8月9日、2018年1月19日到一审法院起诉与李某1离婚，后均撤诉，双方于2018年10月开始分居生活至今。李某1无婚前个人财产；双方无婚后共同债权；李某2主张的婚后共同债务：借丁瑞玉24000元用于购车，该笔债务李某2自愿由自己偿还。本案争议焦点有三个：一、婚生子随谁生活及探望权问题；二、婚前个人财产问题；三、婚后共同财产及分割问题。对于这三个焦点，一审法院认定如下：焦点一、婚生子随谁生活及探望权问题。双方均主张婚生子随己方生活，但均同意尊重婚生子的意见，李某2主张若婚生子跟随李某1生活，则其同意每月支付抚育费800元；李某1主张婚生子随其生活，其不需要李某2支付抚育费。经一审法院征求婚生子李某4的意见，其表示若父母离婚，其愿意跟随父亲李某1生活。李某2要求上学期间每周接李某4回家住一天，寒、暑假期间的居住天数尊重孩子的意见，李某1主张探视问题尊重孩子的意见。一审法院认为，婚生子李某4已年满十周岁，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条规定，应考虑子女的意见。现李某4表示愿意随李某1生活，故婚生子李某4随李某1生活为宜，李某2每月支付抚育费800元。关于探望权的问题，根据法律规定，不直接抚养子女的一方，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。李某2探望婚生子的方式及时间，以其每周将李某4接回家居住一天为宜，寒、暑假期间在李某2家的居住天数尊重孩子的意愿，具体由双方协商。焦点二、婚前个人财产问题。李某2主张其婚前个人财产为出卖宏飞网吧所得价款150000元，其中的25000元用于给李某1补缴养老保险，由李某1个人受益，所以李某1应当将25000元返还给李某2，剩余的125000元全部用于婚后共同生活，所以按照夫妻共同债务主张，由李某1偿还给李某262500元，故要求李某1给付87500元，李某2提交《婚前财产约定协议书》及《网吧转让合同》予以证明。李某1对宏飞网吧系李某2婚前财产及出卖宏飞网吧得价款150000元无异议，主张其中30000元用于建房，10000元用于治病，40000元用于买车，车辆出交通事故赔偿支付20000元，25000元用于李某1购买养老保险，其余的用于家庭生活支出，但因宏飞网吧在婚后其与李某2共同经营一年多才转让，故转让网吧所得的价款有其一部分劳动成果，故不同意返还87500元。一审法院认为，网吧系李某2的婚前个人财产，而网吧的资产由电脑设备、经营手续等构成，李某1与李某2结婚后经营一年，并未增加投资，所以网吧转让所得价款150000元均为李某2的个人财产。其中25000元用于给李某1缴纳养老保险，李某1应当返还给李某2，剩余125000元用于家庭生活，李某2按照夫妻对外负债要求李某1支付给其一半公平合理，因此李某2向李某1主张返还87500元有事实和法律依据，一审法院予以支持。焦点三、婚后共同财产及分割问题。一、登记在李某1名下车牌号为鲁Ｆ×××××现代汽车一辆（双方确认车辆现价值7万元，车辆有贷款尚未还清），双方均主张该车辆归对方所有，不用找差价。一审法院认为，该车辆登记在李某1名下，归李某1所有为宜，车辆贷款由李某1负责偿还，不用支付给李某2差价。二、位于海阳市房屋一套，该房屋系以李某2的名义申请的宅基地(李某1非道南村村民)，婚后由李某1与李某2自建。李某2主张房屋现价值30万元，房屋归其所有，婚生子李某4随时可以在该房屋内居住，李某1不得在房屋内居住，由其找给李某1差价款15万元；李某1主张其个人对该房屋无所有权，房子归婚生子李某4所有，由其按照28万元的价值找给李某2差价款14万元。由于李某2与李某1在山东海阳除了该住房之外，再无其它住房，为了保障分不到住房的当事人权益，一审法院限期三日让其二人将差价款交到法院，期限截止日李某2将差价款交到了法院，李某1没有交房屋差价款。一审法院认为，诉争的房屋归李某2所有为宜，依据有三点：1.李某2系道南村村民，李某2享有该房屋宅基地使用权，这是村集体给李某2本人的利益，所以只有李某2才拥有该房屋所有权；2.李某2再无其它住房，而李某1在山东宁阳有住房，出于照顾妇女权益考虑；3.李某2向法院缴纳了房屋差价款，有利保障了李某1的权益，李某1可以用此款购买住房。该房屋的价值李某2主张30万元，李某1则主张28万元，在房屋归李某2所有的情况下按照30万元计算房屋价值公平合理，由李某2找给李某1房屋差价款150000元。三、房屋内的家电一宗：格力立式空调及挂式空调各一台(双方议价4000元)、55寸TCL液晶电视一台(双方议价1000元)、小天鹅半自动洗衣机一台(双方议价100元)、雅迪电动车两辆(双方议价1600元，其中一辆李某3使用)，双方均同意房屋归谁则以上物品就归谁。一审法院认为，由于房屋归李某2所有，所以以上物品归李某2所有，由李某2找给李某1财产差价款3350元，李某3使用的电动车继续归李某3使用。李某2主张扣除李某1应当付给其婚前个人财产87500元后，同意找给李某1差价款80000元。一审法院认为，双方均系再婚，感情基础一般，李某2先后两次起诉与李某1离婚，撤诉后夫妻感情并未得到改善，双方于2018年10月分居生活至今，现李某2再次起诉离婚，李某1亦同意离婚，应视为夫妻感情已经破裂，故对李某2要求离婚的诉讼请求一审法院予以准许；婚生子随李某1生活，李某2每月支付800元抚育费，李某2享有探望婚生子的权利；婚前个人财产87500元归李某2所有；位于海阳市房屋一套及房屋内的家电一宗归李某2所有，鲁Ｆ×××××现代汽车一辆归李某1所有；关于财产差价，李某2应当找给李某1153350元，扣除李某1应付给李某2的个人财产87500元，李某2应当找给李某165850元，庭审中李某2同意给付李某1差价款80000元，系对自己权利的处分，一审法院予以准许；李某2主张的夫妻共同债务24000元，其自愿由个人负责偿还，系对自己权利的处分，一审法院予以准许。依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条之规定，一审法院于2019年4月24日判决：一、准予原告李某2与被告李某1离婚；二、婚生子李某4跟随被告李某1生活，李某2自2019年5月1日起，于每月的28日前支付当月抚育费800元，支付至婚生子李某4年满18周岁止；三、原告李某2享有探望婚生子李某4的权利，探望时间为每周六或周日将李某4接回家居住一天(具体哪一天由双方协商，双方做好交接，即每次上午8时由原告接走，下午5时由原告送回)，寒、暑假期间在原告李某2家的居住天数尊重孩子的意愿，具体由原、被告协商确定；四、婚后共同财产：位于海阳市房屋一套及房屋内的家电一宗（格力立式空调及挂式空调各一台、55寸TCL液晶电视一台、小天鹅半自动洗衣机一台、雅迪电动车一辆）归原告李某2所有，被告李某1于判决生效之日起三十日内从该房屋搬出，将房屋交付给原告李某2；鲁Ｆ×××××现代汽车一辆归被告李某1所有，该车辆的贷款由被告李某1负责偿还，原告李某2于判决生效之日将该车辆交付给被告李某1；五、原告李某2给付被告李某1财产差价款80000元，于判决生效之日支付；六、原告李某2主张的婚后共同债务：借丁瑞玉24000元，由原告李某2负责偿还。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取计150元，由原告李某2、被告李某1各负担75元。二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。二审法院对一审法院认定事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院对双方夫妻共同财产的认定及分割是否正确。上诉人、被上诉人对一审判决双方离婚、婚生子随上诉人生活，由被上诉人每月支付抚养费800元及除上诉争议财产外其他夫妻共同财产的分割问题均无异议，本院依法予以确认。上诉人上诉主张被上诉人为其补缴退休金的2.5万元不应返还，被上诉人对此提出异议，主张该款系其出卖宏飞网吧所得款的一部分，系其婚前个人财产，有《婚前财产约定协议书》及《网吧转让合同》予以证明。本院认为，该款系被上诉人一方的个人财产，且该款用于为上诉人补缴养老保险，由上诉人个人收益，故一审判决上诉人返还上述款项，并无不当。上诉人退休后领取的退休金，均系婚姻关系存续期间取得，当事人双方对该部分财产并无特殊约定，应属于夫妻共同财产，因上诉人称该退休金全部用于家庭生活，故其现要求被上诉人返还该笔退休金，于法无据，本院对此不予支持。此外，上诉人主张其与前妻的婚生女李某3工作所得的全部工资均用于其与被上诉人的家庭生活，但其并未提供充分证据证实，本院依法不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人李某1负担。本判决为终审判决。审判长  栾建伟审判员  张燕华审判员  于 青二〇一九年十月十七日书记员  于 杨