贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5845号上诉人（原审原告）：杨有兵，男，1997年11月18日出生，汉族，贵州省遵义市人，户籍地贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：何锴，贵州乾锋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘先勇，男，1964年2月7日出生，汉族，贵州省遵义市人，户籍地贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司。营业场所贵州省遵义市红花岗区中华南路61号。统一社会信用代码91520300914761463U（1-1）。负责人：彭龙，该公司经理。上诉人杨有兵因与被上诉人刘先勇、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初5927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨有兵上诉请求：撤销原判，发回重审或改判。事实及理由：1、一审认定护理期、误工期、营养期的天数错误。2、一审认定刘先勇在交强险外承担60%的责任不当。3、一审认定刘先勇垫付的医疗费明显错误。其垫付的医疗费应该为113,498.8元。4、一审法院直接扣除的刘先勇已经赔偿的费用中的3,000元与9,800元的护理费错误。5、一审判决认定刘先勇从2019年7月起按月支付后续治疗费明显错误。6、一审直接在总损失中扣除122000错误。刘先勇、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司二审未做答辩。杨有兵向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判决刘先勇（按责承担70％的责任）赔偿杨有兵各项损失计564,748.68元，该赔偿款不包括中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司已赔付给杨有兵的120,000.00元。2.本案诉讼费用由刘先勇、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司承担。一审法院认定事实：各方对交通事故的发生，贵Ｃ×××××号正三轮载货摩托车所有人登记为马云练，因合法买卖实际所有人为刘先勇，闽Ｃ×××××号普通二轮摩托车所有人登记为陈婷，因合法买卖实际所有人为杨有兵，贵Ｃ×××××号正三轮载货摩托车交强险（无商业第三者责任险）投保于中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司且发生交通事故时所投保险在有效期内，中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在交强险内已对杨有兵理赔120000.00元均无异议，原审法院予以确认。结合本案证据，对杨有兵可赔偿范围认定如下：1.医疗费。杨有兵受伤产生医疗费261954.04元，其中10000.00元系中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司支付，123498.80元系刘先勇支付。2.护理费。杨有兵主张护理费84270.00元。关于护理费标准，杨有兵请求按159.00元／天计算，小于159.45元／天（59198.00元／年÷365天），符合法律规定，予以确认。关于护理天数，杨有兵受伤住院治疗三次计192天，司法鉴定意见书载明为“护理时限为受伤之日至本次伤残评定前一日止”，结合杨有兵受伤实际酌情认定212天。护理费为33708.00元（159.00元／天×212天）。3.误工费。杨有兵主张84270.00元。关于误工费标准，杨有兵请求按159.00元／天计算，小于159.45元／天（59198.00元／年÷365天），符合法律规定，予以确认。关于误工天数，杨有兵受伤住院治疗三次计192天，司法鉴定意见书载明为“误工时限为受伤之日至本次伤残评定前一日止”，结合杨有兵受伤实际酌情认定282天。误工费为44838.00元（159.00元／天×282天）。4.营养费。杨有兵主张26500.00元。关于营养费标准，杨有兵请求按50.00元／天计算，符合法律规定，予以确认。关于营养天数，杨有兵受伤住院治疗三次计192天，司法鉴定意见书载明为“营养时限为受伤之日至本次伤残评定前一日止”，结合杨有兵受伤实际酌情认定212天。营养费为10600.00元（50.00元／天×212天）。5.住院伙食补助费。杨有兵主张19200.00元。关于住院伙食补助费标准，杨有兵主张100元／天，酌情认定60.00元／天。关于住院伙食补助费天数，杨有兵主张192天，杨有兵受伤住院治疗192天，予以确认。住院伙食补助费为11520.00元（60.00元／天×192天）。6.伤残赔偿金。杨有兵主张404377.60元。司法鉴定意见书载明杨有兵受伤伤残等级为一个五级伤残、一个七级伤残。杨有兵请求符合法律规定（31592.00元／年×20年×64％），予以确认。7.精神抚慰金。杨有兵主张30000.00元。结合本案实际酌情认定15000.00元。8.后续治疗费。杨有兵主张129600.00元。该费用是指杨有兵在生之年，因刘先勇侵权行为导致其病情产生并治疗所需费用，故该费用杨有兵在生之年刘先勇按责按月支付，且该病情治愈或不存在时，刘先勇不再支付。9.鉴定费。杨有兵主张1900.00元。杨有兵提交了鉴定费票据3张，金额1900.00元，予以确认。10、交通费。杨有兵主张8000.00元。酌情认定2000.00元。11.病案复印费。杨有兵主张211.00元。杨有兵提交了病案复印费票据24张，金额211.00元，予以确认。以上费用除后续治疗费外共计786108.64元。另查明，刘先勇、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司已赔偿给了71500.00元。又查明，杨有兵、刘先勇、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司于2018年1月22日达成交通事故损害赔偿协议，该协议载明，中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在交强险内赔偿杨有兵120000.00元后，本次事故赔偿就此了结，杨有兵、刘先勇不得再以任何理由向中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司索赔。该款中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司已支付（协议前垫付医疗费10000.00元，协议后支付110000.00元）。一审法院认为，杨有兵相对于贵Ｃ×××××号正三轮载货摩托车构成第三人，贵Ｃ×××××号正三轮载货摩托车向中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司投保了交强险，中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司应当将交强险保险额度122000.00元对杨有兵合理损失予以赔付。杨有兵、刘先勇、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司于2018年1月22日达成交通事故损害赔偿协议，该协议系各当事人真实意思表示，合法有效，中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在交强险内已赔偿杨有兵120000.00元，交强险额度内不足部分的2000.00元，视为杨有兵自愿放弃，不应当加重刘先勇、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司赔偿责任，同时中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在本案中不再对交强险承担理赔责任，故剩余部分为664108.64元（786108.64元－122000.00元），该款不包括后续治疗费。本次交通事故中，杨有兵承担事故次要责任，刘先勇承担事故主要责任，刘先勇对杨有兵剩余费用664108.64元以及后续治疗费承担60％的赔偿责任为适当，即刘先勇赔偿杨有兵398465.18元（664108.64元×60％），该款应当扣除刘先勇已经赔偿给杨有兵的71500.00元（39000.00元＋14900.00元＋2000.00元＋2000.00元＋3000.00元＋9800.00元＋800.00元）以及垫付的医疗费123498.80元，同时后续治疗费在杨有兵在生之年，刘先勇从2019年7月起，每月25日前赔偿杨有兵续医费120.00元（200.00元／月×60％），且杨有兵因刘先勇侵权行为所致病情治愈或不存在时，刘先勇不再支付。杨有兵其余诉讼请求不符合法律规定，不予支持。中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司经原审法院传票传唤，本案依法缺席判决。综上判决：一、刘先勇于本判决生效后十日内赔付杨有兵203466.38元［（786108.64元－122000.00元）×60％-71500.00元（39000.00元＋14900.00元＋2000.00元＋2000.00元＋3000.00元＋9800.00元＋800.00元）-123498.80元）］。该款不包括中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司对杨有兵的已理赔款120000.00元，也不包括刘先勇已赔偿给杨有兵的71500.00元以及垫付的医疗费123498.80元。二、在杨有兵在生之年，刘先勇从2019年7月起，每月25日前赔偿杨有兵续医费120.00元（200.00元／月×60％），杨有兵因刘先勇侵权行为所致病情治愈或不存在时，刘先勇不再支付续医费。三、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在本案中对杨有兵不承担赔偿责任。四、驳回杨有兵其余诉讼请求。案件受理费1560.00元（已减半收取），由刘先勇承担936.00元，杨有兵承担624.00元。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉理由一，关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款关于“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”之规定，本次事故发生在2017年10月27日，鉴定伤残日为2019年4月10日，误工期应该为530天，误工费共计84,270元（159.00元／天×530天）。关于护理期限，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款关于“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”之规定，一审法院参照上诉人杨有兵的住院、受伤等情况酌情认定212天并无不当，但因刘先勇已经在其住院期间支付了64天的护理费，故刘先勇还应支付的护理费为23,532元（159.00元／天×148天）。关于营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条关于“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，因医疗机构的出院记录中并无加强营养的医嘱，故一审法院计算212天（杨有兵受伤住院治疗三次计192天加上出院后20天）并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。关于上诉理由二，根据遵义市公安局交通警察支队新蒲大队出具的交通事故认定书，涉案的交通事故刘先勇承担主要责任，杨有兵承担次要责任。一审法院酌情让刘先勇承担60%的责任亦属于让其承担主要责任，故上诉人的该项上诉理由不能成立。关于上诉理由三，根据刘先勇在一审中的陈述及相关证据，杨有兵第一次在遵义医学院住院的医疗费共计145,498.8元，其中杨有兵自行支付22,000元，中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司支付10,000元，剩余的113,498.8元属于刘先勇垫付的医疗费。一审判决主文中对该金额的认定错误，本院依法予以纠正。关于上诉理由五、六，结合一审法院计算的其他各项损失，杨有兵的总损失为815,364.64元（该费用不包含后续医疗费）。减去中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司已经赔付的120,000元（按照贵州省交强险不分则不分项的赔偿方式，杨有兵从交强险中本应得到的赔偿为122,000元，因在三方协议中，杨有兵、刘先勇均放弃中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司赔偿剩余的2,000元，但从协议内容看，杨有兵并未放弃该2,000元，故该笔费用应由刘先勇承担），剩余的款项695,364.64元，由刘先勇承担60%的责任即417,218.78元，减去刘先勇已经支付的费用，刘先勇还应赔付杨有兵的金额为245,019.98元。关于后续治疗费，经鉴定，每月的费用为200元乘以刘先勇60%的责任，其每月应支付的金额为120元。杨有兵最后一次出院时间为2018年12月4日。2019年4月10日，经鉴定，杨有兵需抗癫痫治疗及门诊随访，故后续治疗费应从2019年4月10日起算，考虑到杨有兵年纪尚轻且治疗药物的涨价等因素，本院酌情先计算10年的费用共计14,400元（120元／月×12个月×10年）。若十年之后，尚需该笔费用，杨有兵可另行诉讼。综上所述，杨有兵的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初5927号民事判决；二、刘先勇于本判决生效后十日内赔付杨有兵245,019.98元；三、刘先勇于本判决生效后十日内赔付杨有兵后续治疗费14,400元；四、驳回杨有兵其余诉讼请求及上诉请求。一审案件受理费1,560元，二审案件受理费3,120元，由杨有兵负担2,527元，由刘先勇负担2,153元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 娄 强审判员 贺灿灿审判员 施正高二〇一九年十月十四日法官助理侯振伟书记员钟永海