福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0602民初6147号 原告：沈玉玲，女，1982年11月17日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：薛毅辉，福建衡评律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林少鹏，福建衡评律师事务所律师。 被告：中国民族证券有限责任公司漳州新华北路证券营业部，住所地福建省漳州市芗城区新华北路54号A1幢二层3-8号，统一社会信用代码913506007706836452。 负责人：曾剑光，总经理。 委托诉讼代理人：林明凯，福建律睿律师事务所律师。 原告沈玉玲与被告中国民族证券有限责任公司漳州新华北路证券营业部劳动争议一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人薛毅辉与被告的委托诉讼代理人林明凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告劳动报酬1190252.75元。事实和理由：原告自2006年7月至2017年1月期间在被告处工作，担任客户经理，根据被告的规定，被告除了每月支付原告相应的工资报酬外，还应根据原告销售的基金金额按照相应的比例支付给原告佣金。原告于2017年1月离职后才发现，被告自2009年12月起至2016年5月期间，无故克扣原告佣金共计1190252.75元。2017年12月29日，原告向漳州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，后因双方欲自行和解而于2018年1月15日申请撤诉，最终双方调解不成，原告再次于2018年6月29日提起劳动仲裁，该仲裁委员会于2018年6月29日作出漳劳人仲案不字（2018）011号不予受理通知书。为维护原告合法权益，因此提起本案民事诉讼。 被告辩称，请求驳回原告的诉讼请求。事实和理由：⒈原告自2007年进入被告营业部工作。原、被告双方于2009年、2012年连续签订劳动合同。合同约定原告应服从被告制订的规章制度。被告于2010年制定《中国民族证券有限责任公司漳州胜利东路证券营业部人事管理实施细则》，规定员工一旦离职后，按规定所有激励与奖励不再发放。该规定不违反法律禁止性规定，合法有效，对原告具有约束力，因此原告在离职后无权再主张激励与奖励。⒉关于基金销售及奖励流程说明：⑴基金公司与证券公司口头约定代销基金产品，约定返还基金产品认购费及交易奖励，正常按15-40倍交易量及行业平均佣金率万分之八计算奖励。⑵认购费奖励和交易奖励根据基金公司安排不定时转入证券公司。基金产品成立后，基金公司根据行情及基金产品仓位调配在证券公司交易席位交易股票，产生佣金作为交易奖励费用来源，由于股票交易时间及频率没有固定性，以至于交易奖励不定时产生，证券公司总部也不定时根据基金产品交易情况计算交易奖励，在扣缴营业税（营业税率5%）及附加（包括教育费附加为营业税的3%、地方教育附加为营业税率的2%及城建税附加为营业税率的7%）和投资者保护基金后，将认购费奖励及交易奖励下发至营业部，其中①认购费奖励计算公式：销售金额×认购费率×（1－增值税及附加5.6%－投资者保护基金3%）；②交易奖励计算公式：销售金额×行业平均佣金率×倍数（1－增值税及附加5.6%－投资者保护基金3%）×奖励比例。⑶证券公司总部根据基金产品产生的佣金，扣缴增值税及附加、投资者保护基金后，将认购费奖励及交易奖励下划至营业部。⑷营业部收到总部下划基金产品奖励后，根据客户经理销售量发放至员工工资，员工当月工资发放需再扣缴个人所得税。⒊原告应发奖励及已发奖励金额说明：2009年至2016年期间，基金销售奖励总额758912.6元，扣除营业税及附加、投保基金64507.57元，实际应发694405.03元（未扣除个人所得税）。2010年1月至2017年1月，原告按月应发的工资总额1142905元（未扣除个人所得税），其中工资类总额579470.9元，基金类收入564434.2（含浮动工资、基金奖励、考核绩效3部分，未扣除个人所得税），除每月工资外，现金、转账形式支付42247.05元，以上两项合计606681.29元（未扣除个人所得税）。综上，被告尚未发放给原告的基金奖励为87723.74元（694405.03元－606681.29元）。⒋原告主张的基金奖励计算存在错误，首先，所有奖励均要按照净佣金计算，即须扣除营业税及附加5.55%、投资者保护基金3%；奖励佣金率按1.1%计算错误，应按0.8%计算。其次，被告对销售基金应当计付营业部奖励的均出台文件予以规定，原告销售的基金中只有9个基金应当计付奖励，其余16个基金无相应文件规定，因此不应计付奖励，不应计付奖励的情形包括被告自营基金只返还认购费而不计付奖励。因此，原告不能证明被告尚欠其劳动报酬，其诉讼请求应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人对以下事实无异议： 1.原告于2007年6月1日入职，原、被告依法连续签订劳动合同，于客户经理岗位工作，工资报酬含基本工资及销售提成。2017年1月1日，原、被告解除劳动合同。 2.2017年12月27日，原告向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2018年1月16日，漳州市劳动人事争议仲裁委员会裁定准许原告撤回仲裁之诉求。2018年6月29日，原告再次向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于同日作出漳劳人仲案不字（2018）011号不予受理通知书。2018年7月4日，原告提起本案诉讼。 ⒊原、被告对以下基金销售金额及奖励标准无异议：                            序号                       销售             时间                       基金名称                       销售金额             (元)                       手续费率                       分仓倍数                       返还比例                               1                       2011.             01.11                       诺安全球黄金                       30+120             =150万                       0.6%             0.3%                       40                       30%                               2                       2014.             07.09                       转债分级                       30万                       0.3%                       17.5                       30%                               3                       2014.             09.11                       诺安稳健回报混合                       70+80+80             =230万                       1.2%                       17.5                       30%                               4                       2014.             12.22                       恒指ETE                       230万                       1%                       17.5                       30%                               5                       2015.             01.22                       博时产业新动力混合                       10万                       1.2%                       17.5                       30%                               6                       2015.             04.07                       南方500工业                       80万                       1%                       17.5                       30%                               7                       2015.             04.15                       南方500原料                       80+60             =140万                       1%                       17.5                       30%                               8                       2015.             05.12                       一带一路                       60万                       1%                       17.5                       30%                               9                       2016.             05.09                       华夏高端制造混合                       300万                       0.8%                       35                       20%                除上述9只基金之外，原、被告对以下基金销售金额无异议：华厦盛世股票20万元、国泰估值进取130万元、新兴ＥＴＦ200万元、国泰事件驱动200万元、汇添富深300，220万元、民族金扬帆220万元、民族金港湾252万元、工银资源255万元、大成中证260万元、益民服务领先260万元、海富内需1万元、国泰结构转型200万元、白酒分级3000元、广发改革混合337万元、广发多策略混合332万元、中融产业升级混合300万元。 ⒋诉讼过程中，原告申请对其自2009年12月至2017年1月所销售的基金产品金额计算的奖励提成金额进行审计，本院依法委托漳州承信会计师事务所有限责任公司进行审计，该司经审查函告本院，需提供被告对原告2009年12月至2017年1月所销售的基金产品奖励提成考核记录清单、每月支付原告工资发放表和付款的原始记录，拟委托的原告为被告销售25只基金产品奖励提成计算依据。本院依法分配举证责任，因原告对双方无异议的9只基金产品相应提供奖励提成计算依据，分别是关于诺安全球黄金基金销售奖励的通知、民证漳字（2014）36号营业部文件、民证漳字（2014）52号营业部文件、民证漳字（2014）70号营业部文件、民证漳字（2015）2号营业部文件、民证漳字（2015）11号营业部文件、民证漳字（2015）12号营业部文件、民证漳字（2014）13号营业部文件、民证漳字（2016）26号营业部文件，本院认为以上文件均由被告发布，应当认定被告持有相应证据，本院因此责令被告提供每年度上述文件号之前编号连续的文件，被告已向本院提供，经组织双方当事人进行证据交换和质证，原告在被告提供的文件中未能找出支持其主张的余16只基金产品奖励计算依据文件。本院责令被告提供被告对原告2009年12月至2017年1月所销售的基金产品奖励提成考核记录清单、每月支付原告工资发放表和付款的原始记录，被告以原中国民族证据有限责任公司被方正证券股份有限公司正式收购，由于方正证券施行扁平化管理，财务工作已于2017年10月移交由公司总统筹部署，故分支机构不再专设财务岗为由，未予提供，被告认为其已向原告发放的劳动报酬数额，与其提交的清单明细及原告提供的银行流水金额一致。漳州承信会计师事务所有限责任公司以诉讼当事人未能提供鉴定所需资料和文件，其无法进行审计鉴定为由，取消委托业务。经本院询问，双方当事人均表示因双方未能进一步提供鉴定所需材料，因此不再另行委托鉴定。 ⒌当事人对上述9只基金产品的营业部奖励金额存在异议，根据已提供的奖励计算文件记载，⑴诺安稳健回报混合、恒指ETE个人累计销售或协助销售20-30万元之间的按销售总量每万元发放奖励50元，销售累计达30万元以上的，按一事一议原则，报总经办考核小组决定奖励。原告对该2只基金均按每万元奖励60元主张，被告按每万元奖励50元认定。⑵南方500工业、南方500原料、一带一路个人累计销售或协助销售20-30万元之间的按销售总量每万元发放奖励40元，销售累计达30万元以上的，按一事一议原则，报总经办考核小组决定奖励。原告对该3只基金均按每万元奖励60元主张，被告按每万元奖励40元认定。⑶华夏高端制造混合个人累计销售或协助销售20-30万元之间的按销售总量每万元发放奖励30元，销售累计达30万元以上的，按一事一议原则，报总经办考核小组决定奖励。原告对该只基金按每万元奖励60元主张，被告按每万元奖励30元认定。⑷博时产业新动力混合个人累计销售或协助销售10-20万元之间的（含10万）按销售总量每万元发放奖励40元。原告对该只基金按每万元奖励40元主张，被告按每万元奖励50元认定。⑸转债分级个人累计销售或协助销售20-30万元之间的按销售总量每万元发放奖励40元，销售累计达30万元以上的，按一事一议原则，报总经办考核小组决定奖励，也可提前向考核组上报拟销售的数量共同协商奖励。原告对该只基金按每万元奖励60元主张，被告按每万元奖励40元认定。⑹诺安全球黄金在奖励方案中记载销售1万元奖励100元，即按销售金额的1%予以奖励，前中台员工销售100万元以上的，除员工外还有1个名额（自行决定）参加国内交流行。⑺奖励计算文件对个人销售奖励标准记载（摘要）：①除诺安全球黄金，华夏高端制造混合外，销售奖励计算文件对个人销售奖励标准均分为：公司奖励，包括认购费全部返还至个人，后续维护费用的30%作为个人奖励发放，前、中台员工按17.5倍交易量计入个人净佣金按6个月折算业绩；营业部奖励，以重奖超额销售为原则，内容即上述⑴—⑹项记载内容。②诺安全球黄金手续费扣除营业税费、投资者保护基金等费用后的金额全部返还。③华夏高端制造混合销售产生的认购费净收入全额用于提成奖励。按照营业部的销售额给予35倍分仓支持，分仓收入扣除营业税及投保基金后，全额计入营业部广义代买收，其中20%用于个人提成激励。 本院认为，劳动争议中，由于劳资双方在地位、信息占有等方面处于一定的不平等状态，因此，在劳动争议的举证责任方面，法律作出了不同于普通“谁主张、谁举证”的规定。最高人民法院《劳动争议解释（一）》第13条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”同时，《劳动争议调解仲裁法》第39条第2款规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。就工资标准的举证责任方面，仍应按“谁主张、谁举证”的原则，由劳动者对其主张提供证据证明。本案中，被告依本院要求已提供双方无异议的9只应当发放奖励的基金产品发放奖励计算文件所对应的每年度上述文件号之前编号连续的文件，经双方当事人进行证据交换和质证，原告在被告提供的文件中未能找出支持其主张的余16只基金产品奖励计算依据文件。因此原告对余16只基金产品应发放奖励的主张应承担举证责任，原告未能提供相应证据，应承担不利的法律后果，即视为该16只基金产品不予发放奖励。根据《工资支付暂行规定》第6条的规定，用人单位应当保存工资支付记录两年以上备查，用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。被告拒绝提供有关工资支付凭证等证据材料，应承担不利的法律后果，即对被告关于该9只基金产品应发奖励已全部支付的主张不予采信。对于9只基金产品中公司奖励金额双方存在争议的部分，本院认为应当依据奖励计算文件计算，其中文件规定销售累计达30万元以上的，按一事一议原则，报总经办考核小组决定奖励，原告主张对销售累计达30万元以上部分高于文件规定标准即按每万元发放奖励60元，原告应承担举证责任，原告未能提供，应认定按文件规定标准上限执行。被告主张文件规定应扣除相关税费后发放奖励，根据9只基金对应文件记载，仅诺安全球黄金基金奖励文件记载，手续费全部返还（扣除营业税费、投资者保护基金等费用后的金额），余基金奖励文件均记载全额返还认购费，因此被告以此证明所有奖励均应扣除相应税费后发放，证据不足，本院不予采信。原告主张佣金率1‰，被告主张佣金率0.8‰，本院认为，被告应承担举证责任证明佣金率计付标准，被告以行业惯例无文件依据为由未能举证，应由被告承担不利的法律后果，认定佣金率按1‰计算。综上所述，本院对被告尚未发放原告的基金产品销售奖励依据销售金额×认购费率+销售金额×营业部奖励+销售金额×倍数×奖励比例×佣金率1‰的计算方式认定如下：                            序号                       销售             时间                       基金名称                       销售金额             （万元）                       认购费率                       营业部奖励（每万元）                       分仓倍数                       返还比例                       应发金额（元）                               1                       2011.             01.11                       诺安全球黄金                       30+120             =150                       0.6%             0.3%                       0                       40                       30%                       1800+             3600+             18000             =23400                               2                       2014.             07.09                       转债分级                       30                       0.3%                       40                       17.5                       30%                       900+             1200+             1575             =3675                               3                       2014.             09.11                       诺安稳健回报混合                       70+80+80             =230                       1.2%                       50                       17.5                       30%                       27600+             11500+             12075             =51175                               4                       2014.             12.22                       恒指ETE                       230                       1%                       50                       17.5                       30%                       23000+             11500+             12075             =46575                               5                       2015.             01.22                       博时产业新动力混合                       10                       1.2%                       40                       17.5                       30%                       1200+             400+             525             =2125                               6                       2015.             04.07                       南方500工业                       80                       1%                       40                       17.5                       30%                       8000+             3200+             4200             =15400                               7                       2015.             04.15                       南方500原料                       80+60             =140                       1%                       40                       17.5                       30%                                   14000+             5600+             7350             =26950                               8                       2015.             05.12                       一带一路                       60                       1%                       40                       17.5                       30%                       6000+             2400+             3150             =11550                               9                       2016.             05.09                       华夏高端制造混合                       300                       0.8%                       30                       35                       20%                       24000+             9000+             21000       =54000                以上合计234850元，此外，被告自认其尚未发放原告奖励87723.74元，两项合计322573.74元，被告应予支付。 综上所述，本院认为，原告自2007年6月1日至2017年1月1日期间系被告员工，与被告存在劳动关系，双方签订的劳动合同，依法有效。用人单位应当按月支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，因此被告应当支付原告劳动报酬322573.74元，原告该部分诉讼请求，合法有据，应予支持；余诉讼请求，证据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第七条、第七十三条、第七十四条、第七十五条、第七十六条，《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，判决如下： 一、中国民族证券有限责任公司漳州新华北路证券营业部应于本判决发生法律效力之日起十日内支付沈玉玲劳动报酬322573.74元； 二、驳回沈玉玲其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由中国民族证券有限责任公司漳州新华北路证券营业部、沈玉玲各负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。    审 判 长      人民陪审员  杨莲金 人民陪审员  林文婷 二〇一九年十月十五日 书 记 员  张 敏 附主要法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 第七条在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。 第七十三条双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。 因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。 第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 《工资支付暂行规定》 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。 用人单位可委托银行代发工资。 用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。