上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初3735号原告：号百信息服务有限公司，住所地上海市。法定代表人：王玮，总经理。委托诉讼代理人：姬晨楠，上海市海华永泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩冰清，上海市海华永泰律师事务所律师。被告：上海永霸通信设备有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：周林木(已故)。诉讼代表人：葛建华，总经理。委托诉讼代理人：徐智强，上海市光明律师事务所律师。被告：上海均衡通信设备有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：葛建华，经理。委托诉讼代理人：徐智强，上海市光明律师事务所律师。原告号百信息服务有限公司与被告上海永霸通信设备有限公司(以下称永霸公司)、被告上海均衡通信设备有限公司(以下称均衡公司)买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人姬晨楠律师、韩冰清律师，两被告委托诉讼代理人徐智强律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、两被告共同向原告支付货款4,857,891.50元；2、两被告共同向原告支付违约金，其中2016年6月30日前为18万元，自2016年7月1日起至实际支付之日止以4,857,891.50元为基数按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%标准计算；3、两被告向原告支付自2016年7月1日计至实际提货之日止的仓储费，2016年7月至10月为15,008元，2016年11月至2017年6月为30,920元，2017年7月至2018年3月为35,316元，2018年4月至11月为34,880元，2018年12月至实际提货之日止按4,360元/月计算；4、两被告向原告支付保全担保保险费4,793元。事实和理由：2015年1月21日，原告和永霸公司签订合同编号为号百0[2015]027的《购销框架协议》(下称框架协议)，约定原告向永霸公司提供手机数码类商品，协议有效期自2015年1月1日至2016年12月31日。2016年1月27日，原告与永霸公司依据框架协议签订编号为号百0[2016]187的《商品购销订单》(以下称购销订单)，约定永霸公司向原告采购19000台联想A588T手机，总价款为8,061,130元，交货方式为上门自提，采用分批提货交易模式。永霸公司按约向原告支付定金1,209,169.50元。原告备货完成后一直将货物存放于上海市浦东新区龙东大道3869号物流仓库，并为此支付仓储费。之后，永霸公司向原告出具延期提货申请，就订单下的货物申请最晚提货日期延迟至2016年6月30日。2018年8月，均衡公司向原告出具《A588T提货计划承诺书》，承诺其将于2018年11月30日前对永霸公司尚未提取的货物完成提货及付款。但截至原告起诉之日，永霸公司仅提走4700台并支付相应货款，两被告均未按约提走剩余14300台，也未支付相应货款。原告认为，原告与永霸公司签订的框架协议及项下购销订单均合法有效，原告按约履行了备货义务，永霸公司始终未履行提货及付款义务，严重损害了原告的合法权益，原告有权要求永霸公司继续履行合同支付拖欠货款，并赔偿原告逾期付款违约金、仓储费、保全担保保险费等费用。同时，均衡公司向原告作出的承诺系并存式债务承担，原告有权向其主张货款及相应损失。故诉至法院作如上诉请。审理中，原告撤回第三项诉讼请求。为证明起诉意见。原告向本院提交下列证据材料：1、号百0[2015]027框架协议，证明原告与永霸公司之间的合同关系；2、号百0[2016]187购销订单，证明永霸公司向原告订购联想A588T手机，数量为19000台，金额为8,061,130元；3、《延期提货申请》，证明永霸公司向原告申请延期提货，最晚提货时间为2016年6月30日，并愿意为延期提货行为支付违约金18万元；4、《A588T提货计划承诺书》，证明均衡公司对剩余14300台手机作出了并存式债务承担的意思表示，承诺于2018年11月30日前完成全部提货及付款；5、号百0[2015]1961框架协议及号百0[2015]2259购销订单、付款凭证，证明原告向案外人北京当当网信息技术有限公司、无锡当当网信息技术有限公司签订合同，采购联想A588T手机，并支付价款，为涉案被告购销订单备货；6、保全担保保险单、发票及付款凭证，证明原告为诉讼支付了相应保全担保保险费。被告永霸公司辩称，对原、被告之间框架协议、订单真实性无异议。根据框架协议第4条约定，原告应当在备货后，书面通知永霸公司提货，在每次提货前，永霸公司应当将提货的货款支付给原告，原告收到货款时才向永霸公司交付商品。如果在没有支付货款的情况下，货物的所有权还属于原告，货物所有权没有发生变化，故不同意原告的第1项诉请。永霸公司明确了2016年6月30日为最后提货日期，如果未能按期提货应当将该批货物处置，由此产生的损失由永霸公司承担。对仓储费和管理费票据真实性不持异议，但对金额不予认可，被告对收取该费用并不清楚，对管理费及诉讼财产保全保险费是否有必要发生提出质疑。综上，不同意原告全部诉讼请求。被告均衡公司辩称，同意永霸公司的答辩意见。均衡公司提交的提货计划承诺书是一个邀约的计划，没有收到原告确认。嗣后均衡公司与原告已经协商该批货物的处置方式，明确告知货物难处理，无法履约，也积极帮助原告和案外人“苏宁电器”共同协商销售，当时谈好价格，一次性包销，有可能就货款问题没有和原告达成一致意见，最后不了了之。综上，不同意原告全部诉讼请求。两被告无证据提供。经上述举证、质证，本院认定事实如下：2015年1月21日，原告(甲方)和永霸公司(乙方)签订合同编号为号百0[2015]027的框架协议，约定甲方向乙方提供手机数码类商品。协议有效期自2015年1月1日至2016年12月31日。合同项下具体商品采购明细以每次签订的订单为准，订单格式参照附件一订单。甲乙双方合意，采用分批提货交易模式进行商品购销及结算，并约定订单经甲乙双方签字/盖章确认后，乙方应在3日向甲方支付订单总价20%作为定金，甲方收到定金后开始备货。甲方完成备货后书面通知乙方提货，乙方在收到甲方提货通知后20日内需完成订单总额不低于20%的商品提货，在收到甲方提货通知后40日内需完成订单总额不低于50%的商品提货，在收到甲方提货通知后60日内需完成全部商品提货，乙方应当在每次提货前，将当次提货货款总额预先支付给甲方，甲方收到当次提货货款后再向乙方交付商品。乙方应当按照约定期限完成订单商品提货，若乙方未能按照约定完成提货，甲方有权没收乙方支付的定金，未提商品，甲方有权另行处理，因此造成的损失由乙方承担。如果乙方依约定按期提货并支付货款，则甲方收取的定金可直接折抵订单最后一期货款的相应款项。嗣后，原告与永霸公司签订购销订单，订购联想A588T手机19000台，每台含税单价为424.27元，合同总价款为8,061,130元。并约定交货时间为甲方收到乙方订单后3个工作日内完成备货，乙方在接到甲方提货通知后，完成提货；交货采取分批提货交易模式，地点为上海市浦东新区龙东大道3869号，由乙方自提。其他项下约定，乙方应向甲方支付订单总价15%作为押金，甲方收到押金后开始备货。甲方完成备货后书面通知乙方提货，乙方在收到甲方提货通知后20日内需完成订单总额不低于20%的商品提货，在收到甲方提货通知后40日内需完成订单总额不低于50%的商品提货，在收到甲方提货通知后60日内需完成全部商品提货。订单签订后，永霸公司按约向原告支付定金1,209,169.50元。原告将备货存放于上海市浦东新区龙东大道3869号仓库。之后，永霸公司提货4700台，并向原告出具《延期提货申请》，明确最晚提货日期为2016年6月30日。并承诺，将参考双方签订的协议相关条款支付违约金18万元。若未能在最晚提货日期内及时提货，原告有权处置押金，且如因处置备货产生损失，均由其承担。2018年8月，均衡公司向原告出具《A588T提货计划承诺书》，承诺其负责对永霸公司尚未提取的货物分批次完成提货及付款，具体为2018年8月25日前100台、10月31日前10000台、11月30日前4200台(含保证金)。但至最后提货日期两被告均未按约提货亦未支付货款。审理中，原告坚持要求继续履行合同即两被告支付相应货款，被告陈述对所未提货部分的价款不持异议，但已无能力履行合同，所订购手机无销售渠道和市场。双方各执己见，致调解无效。审理中，因原告申请，本院于2019年1月29日依法裁定冻结被告上海永霸通信设备有限公司、上海均衡通信设备有限公司银行存款5,991,352.96元，或查封、扣押其相等价值的财产。为申请财产保全，原告向天安财产保险股份有限公司上海分公司投保诉讼财产保全责任保险，支付保险费4,793元。本院认为，原告和永霸公司签订的框架协议、购销订单系当事人真实意思表示，具有法律约束力，双方均应按约履行。均衡公司向原告出具提货计划承诺书，承诺按照约定的时间、批次提货及付款，则应视为其作为债的加入自愿对永霸公司承担法律责任。框架协议及购销订单签订后，原告进行备货，因货物交付的地点为上海市浦东新区龙东大道3869号，方式约定为自提，原告备货完成、货物存放于约定交付地点，并发出通知，即履行了全部义务。两被告不提货、不履行支付义务的消极行为不构成合同不能履行或解除的正当理由。原告作为守约方有权选择是继续履行合同还是解除合同，且两被告至始至终且在本案审理中也不予明确是否解除合同。现原告要求两被告继续履行合同并未违反法律规定，两被告应当支付货物价款并提走相应货物。且永霸公司还应按约定支付2016年6月30日逾期提货和付款的违约金18万元。但均衡公司只明确对永霸公司提货和付款负责，并不涉及上述违约金，故原告要求其共同承担该项费用本院不予支持。均衡公司在提货计划承诺书中承诺最晚提货及付款时间为2018年11月30日，原告亦未作出否定表示，故原告可主张的两被告共同承担的逾期付款违约金应自2018年12月1日起算。原告主张的违约金计算标准符合法律规定，可予照准。原告要求被告两被告支付诉讼财产保全责任保险费，合同并无约定且投保相应保险不是进行财产保全担保的必须且唯一选择，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告上海永霸通信设备有限公司、上海均衡通信设备有限公司共同支付原告号百信息服务有限公司货物价款4,857,891.50元；二、于本判决生效之日起十日内，被告上海永霸通信设备有限公司、被告上海均衡通信设备有限公司共同支付原告号百信息服务有限公司上述价款自2018年12月1日起至本判决生效之日止，以中国人民银行同期同类人民币贷款利率为标准按照上浮50%计算的违约金；三、于本判决生效之日起十日内，被告上海永霸通信设备有限公司向原告号百信息服务有限公司支付违约金18万元；四、驳回原告要求两被告支付诉讼财产保全责任保险费的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52,931.63元，由原告负担5,866.39元，两被告共同负担47,065.24元；财产保全申请费5,000元，由两被告负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陈道喆人民陪审员  江美云人民陪审员  唐艳珍二〇一九年十月二十九日书 记 员  秦晓金附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。三、《最高人民法院》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。