广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初11058号原告：闭耀敢，男，壮族，住广西钟山县。委托诉讼代理人：喻晨曦，广东道正律师事务所律师。委托诉讼代理人：阳大喜，广东道正律师事务所律师助理。被告：范暖锋，男，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：聂先平，广东法岸律师事务所律师。本院于2019年5月16日受理了原告闭耀敢与被告范暖锋劳动合同纠纷一案。本案依法适用简易程序分别于2019年6月11日、2019年9月27日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告闭耀敢及其委托诉讼代理人喻晨曦、阳大喜，被告的委托诉讼代理人聂先平到庭参加了诉讼。第二次开庭，原告的委托诉讼代理人喻晨曦，被告的委托诉讼代理人聂先平到庭参加了诉讼。2019年6月18日至2019年8月26日的鉴定期限不计入审限。原告向本院申请协商和解一个月，本院予以准许。该期限不计入审限。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告于2019年5月6日作为申请人以被告为被申请人，向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年5月9日作出佛南劳人仲案字[2018]254号不予受理通知书，以被申请人主体不适格为由，不予受理。2.原告的诉讼请求：（1）被告支付停工留薪期工资18177元（6059元/月×3个月）；（2）被告支付非法用工十级伤残一次性赔偿金72708元（6059元/月×12个月）；（3）被告支付住院伙食费2100元及护理费900元。3.原告的工作、工资情况。原告于2019年2月底到被告位于佛山市南海区狮山镇谭边第二工业区的厂房工作，每月以现金方式发放工资，需要签收工资条。4.原告的受伤情况。2019年3月2日，原告在上述厂房工作时，被机器压伤左手中指。被告将原告送往佛山市中医院住院治疗9天，后转佛山市中医院禅城高新区医院住院治疗21天，经佛山市中医院诊断为：1、左手中指指端皮肤软组织缺损、2、左手中指末节骨缺损甲床缺损；经佛山市中医院禅城高新区医院诊断为：1、左手中指末节指骨骨折术后；2、左中指外伤交腹皮瓣术后。原告的医疗费已全部由被告支付。被告于2019年3月向原告支付了工资917元、其他补助2258元，于2019年4月支付了伙食费2258元。6.其他需要说明的情况。（1）原告提供的名片正面显示：南海区利丰塑料厂，范暖锋，手机：139*****679，地址：广东省佛山市南海区大沥镇谭边第二工业区，邮编：528231；背面显示：经营范围专业生产PVC电线、电缆、面料、底料、各种颜色料及注塑软硬料。（2）原告提供的通讯记录显示，原告于2019年3月4日、3月5日、3月6日、3月10日、3月11日、3月13日、3月14日、3月22日、3月25日、3月26日、4月1日、4月3日、4月7日、4月16日期间多次联系手机号码“139*****679”。被告确认原告通过电话要求其进行赔偿。（3）原告提供的佛山市南海区**监督管理局出具的业务信息系统企业登记查询结果显示，至2019年5月5日11时43分止暂时在本区没有企业名称为“南海区利平塑料厂”的企业电脑注册登记资料。被告在庭审中确认未向工商行政部门申请登记成立“南海区利丰塑料厂”。（4）被告提供的工资表显示，二月份，田冉和：767元、麻忠文：767元、刘天荣：617元，闭：206元，原告在“917工资、2258”处签名。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证复印件；2.业务信息系统企业登记查询结果；3.佛山市中医院禅城高新区医院诊断证明书、佛山市中医院禅城高新区医院出院记录、佛山市中医院住院证明书、佛山市中医院出院记录、佛山市中医院X3医院订餐系统住院病人伙食费收据；4.佛南劳人仲案字[2019]254号不予受理通知书、送达回证；5.中国移动通信记录；6.范暖锋名片。经质证，被告对原告提交的证据1的真实性、合法性、关联性无异议。对证据2的真实性予以确认，但被告没有以南海区利平塑料厂的名义对外经营。对证据3的真实性无异议，原告住院期间的伙食费，由被告向医院缴纳。对证据4的真实性予以确认，该证据不能证明本案适用非法用工。对证据5的真实性予以确认，原告的确电话要求被告进行赔偿，但不能证明原告属于工伤或是非法用工。对证据6不予确认，不能证明原告所要证明的内容。（二）被告提交了如下证据：1.工资表；2.病区专职陪人缴费通知单、住院膳食卡充值凭证、佛山市中医院银行缴费凭证、佛山市中医院禅城高新区医院银行缴费凭证、南海市大沥镇乡医收据、广东省医疗收据票据、广西壮族自治区医疗门诊收费票据、收款收据。原告对被告提交的证据1予以确认，确认收到上述费用。对于证据2的真实性予以确认，确认被告受伤后的医疗费用以及住院期间的伙食费用、护理人员的护理费用由被告支付。（三）本院出示了如下证据：1.劳动能力鉴定结论书；2.照片；视频。原告对本院出示的证据1的真实性、合法性、关联性予以确认。被告对本院出示的证据1有异议,原告的左手中指部分缺损,并非一节断裂,按照相关标准,不可能构成十级伤残,另根据工伤认定的流程,对鉴定结论不服的,有权向上级部门申请复议,该结论书并没有给当事人向上级部门申请复议的权利,程序违法。就劳动能力的鉴定，应当基于劳动关系前提，且受伤事宜是工作过程中，因工作受损而产生的劳动能力鉴定，而本案原告受伤并非因工作原因。原告并没有经行政机关认定为工伤，法院无权就原告的受伤进行劳动能力鉴定，故该鉴定结论程序违法，结论不真实。对证据2的真实性及合法性予以确认，对关联性不予确认，不能证明照片及视频中的场所系被告从事生产经营的场所，也无法认定视频中的妇女系被告的母亲，更不能证明被告与原告之间存在非法用工关系。另外，非法用工的认定权属于行政机关，法院无权予以认定，当事人对行政机关的非法用工认定不服的，当事人可依法提出行政复议及行政诉讼。若法院直接进行非法用工认定，程序不符合法律规定，剥夺了当事人的行政复议及行政诉讼权。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：一、本案争议的焦点是被告是否对原告存在非法用工行为。原告认为，被告以南海区利丰塑料厂（未经工商登记）的名义招聘原告从事开机工作，双方没有签订书面劳动合同，被告没有为其购买社会保险，约定工资保底5000元，超额按计件计算工资，对其存在非法用工行为。被告则认为被告雇请原告到被告租用的位于佛山市南海区狮山镇谭边第二工业区的厂房从事临时工作，月平均工资2500元以上，原告与被告是劳务关系，被告没有经营南海区利丰塑料厂，不构成非法用工。原告提供的名片、通讯记录、被告提供的工资表以及本院调取的照片、视频相互印证，结合原、被告双方的陈述，能证明被告以南海区利丰塑料厂（未经工商登记）的名义对外经营，招用原告进行劳动，原告在该厂工作过程中受伤的事实。原告在工作过程中受伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为十级、停工留薪期为三个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条的规定，被告应当承担非法用工的赔偿责任。二、关于被告的非法用工赔偿范围。（一）护理费742元。被告共应向原告支付护理费3000元（100元/天×30天），被告已向原告支付其他补助2258元，故被告应向原告支付护理费余额742元（3000元－2258元）。（二）治疗期间的生活费20073元（6691元/月×3个月）。原告仅主张停工留薪期工资18177元，是对其自身权利的处分，本院予以照准。（三）一次性赔偿金80288元（80288元/年×1倍）。原告仅主张一次性赔偿金72708元，是对其自身权利的处分，本院予以照准。原告住院期间的伙食费为2100元（100元/天×30天×70%），被告已向原告支付伙食费2258元，故被告无需再向原告支付住院期间伙食费。原告请求超出本院核定的部分，本院不予支持。裁判结果依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、范暖锋应于本判决发生法律效力之日起十日内支付护理费余额742元予闭耀敢；二、范暖锋应于本判决发生法律效力之日起十日内支付治疗期间的生活费18177元予闭耀敢；三、范暖锋应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性赔偿金72708元予闭耀敢；四、驳回闭耀敢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘晓霞二〇一九年十月三十一日书记员  冉晓璇