江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0281民初18753号原告：南通厚道广告传媒有限公司，统一社会信用代码91320602586641824U，住所地南通市崇川区人民东路699号京扬数码城D幢406室。法定代表人：赵洪亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵春红，江苏美德律师事务所律师。被告:江苏新长铁路广告传媒有限公司，统一社会信用代码91320281071092061N，住所地江阴市东外环路9号F座1302室。法定代表人：章薇娜，该公司董事长。被告:江苏铁宁广告传媒有限公司，统一社会社会信用代码913202810747031398,住所地江阴市长江路777号20号楼467室。法定代表人：许燕影，该公司总经理。原告南通厚道广告传媒有限公司（以下简称厚道公司）与被告江苏新长铁路广告传媒有限公司（以下简称新长公司）、江苏铁宁广告传媒有限公司（以下简称铁宁公司）联营合同纠纷一案，本院于2018年12月18日立案受理。本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告厚道公司的法定代表人赵洪亮及其委托诉讼代理人赵春红，被告新长公司的法定代表人章薇娜到庭参加诉讼，被告铁宁公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。厚道公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除厚道公司与新长公司于2015年11月18日签订的《合作运营协议书》；2、判令新长公司、铁宁公司支付拖欠的广告运营费453138元（862388元-100000元-39250元-55000元-15000元-200000元）；3、判令新长公司、铁宁公司支付违约金100000元；4、判令厚道公司可拆除制作、安装的广告设施；5、判令新长公司、铁宁公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：新长公司是新长铁路、宁启铁路管内广告媒体资源的独家运营企业。铁宁公司是由新长公司的法定代表人章薇娜实际控制的公司。2015年11月18日，厚道公司与新长公司签订《合作运营协议书》，约定：新长公司将南通地区的新长铁路、宁启铁路沿线的车站广告、铁路广告（跨线桥广告、桥下桥体广告、沿线高炮）中的有处置权的广告媒体经营使用权授予厚道公司行使。双方的合作模式为合作经营，即新长公司提供铁路媒体空间、时间资源，厚道公司负责广告牌（地标性龙门架除外）制作、安装、招商、画面制作、发布与维护。双方合作期限从2015年11月18日至2025年2月14日，该协议项下的所有广告位运营收益双方按税后5:5比例分成。《合作运营协议书》签订后，厚道公司按约定履行协议，新长公司在履行协议的过程2次提出与厚道公司解除协议，厚道公司经与铁宁公司协商，决定由铁宁公司与厚道公司于2016年11月4日签订《终止协议》，约定由铁宁公司支付拖欠厚道公司的广告运营费及相关制作费用，铁宁公司未履行该协议，厚道公司与新长公司、铁宁公司于2017年6月20日又签订了一份《终止协议》，新长公司、铁宁公司至今未履行这份协议，厚道公司多次与新长公司、铁宁公司沟通无果。在履行协议过程中，厚道公司制作、安装的广告牌、灯箱等广告设施主要集中在南通地区，为便于解决纠纷，厚道公司向法院提起诉讼，请求依法判决。被告新长公司辩称：新长公司与厚道公司是长期合作伙伴，后因在收入分成方面存在分歧及分公司运行存在问题等原因，新长公司、铁宁公司与厚道公司在友好的基础上于2017年6月20日签订了终止协议。协议约定我方的还款金额为862388元及我方的还款方式。但是对于该金额有以下意见：1、新长公司不清楚铁宁南通分公司的财务情况，厚道公司应当提供该公司的账本；2、厚道公司应当提供消防合格证；3、厚道公司制作的灯箱价格过高，新长公司要求评估；4、欠款金额中应当扣除新长公司制作的8个灯箱的价格；5、新长公司对是否存在以厚道公司名义对外签订客户的情况不清楚，对于该部分的收入依据合同也应当按照五五分成的比例计算；6、对于某一客户单位提供的应属于新长公司的价值为5000元的卡，新长公司未拿到；7、厚道公司提供的部分灯箱未通电，厚道公司对此应当做出解释。铁宁公司未答辩亦未举证。本院经审理认定事实如下：2015年11月18日，甲方新长公司与乙方厚道公司签订《合作运营协议书》一份，双方在该份协议书中约定了如下事项：1、合作范围及内容：南通地区新长铁路、宁启铁路沿线合同约定的车站广告、铁路广告（跨线桥广告、桥下桥体广告、沿线高炮）中对应的甲方有处置权的媒体范围内容为准。2、合作方式：合作经营，甲方提供铁路媒体空间、时间资源，乙方负责广告牌（地标性龙门架除外）制作、安装、招商、画面制作、发布与维护。3、合作期限：2015年11月18日至2025年2月14日，共10年。4、媒体经营合同收益按5:5比例分成。5、结算方式及付款期限：履约暨安全保证金20万元在合同签订后的2个工作日内乙方一次性支付到甲方指定账户；每月25日甲方按本协议项下广告合同实际到账款扣除正常税收、正常开支（到账额20%）后按照分成比例汇到乙方指定账户。6、协议期满后若双方不再继续合作或合作因乙方单方面原因提前终止，在本协议项下的由乙方制作安装的广告媒体，按合同实际履行时间视为已经折旧完毕，其本协议项下的所有广告媒体设施所有权和使用权归甲方所有。7、乙方负责本协议项下广告位媒体设施的制作、安装、招商、画面制作发布、维护并承担其费用。8、协议双方一致同意终止本协议的，本协议可自动终止。合同期满或合同终止后本合同范围内的所有广告媒体以及各种设施所有权和使用权均归甲方所有，乙方不得以任何形式进行拆除或破坏，否则甲方有权要求乙方恢复原状并赔偿损失。协议下方落款处加盖有甲方新长公司及乙方厚道公司的公章，并有甲方新长公司的法定代表人章薇娜、乙方厚道公司的法定代表人赵洪亮的签名。2016年11月4日，甲方铁宁公司与乙方厚道公司签订《终止协议》一份，协议约定经甲乙双方友好协议，对之前所签协议予以终止，并约定了以下事项：1、甲方于2016年11月15日前一次性支付乙方108万元整，费用包括保证金20万元、乙方制作的火车站内的灯箱费用621788元、高炮费15万元、防撞条制作安装费25000元、设计方案及勘查市场费用5万元、其他费用33212元。2、2016年11月15日前，甲方付清乙方所有款项后，乙方制作的灯箱及高炮所有权归甲方所有。3、2016年11月15日前，在甲方未能一次性支付乙方108万元款项前，本终止协议均不生效。4、2016年11月15日前，甲方付清乙方所有款项后，双方于2015年11月18日签署的新长公司与厚道公司之间的合作协议及其他协议均自动终止，双方之间无任何争议及纠纷。该份终止协议下方甲方落款处有铁宁公司加盖的公章及新长公司加盖的公章、新长公司法定代表人章薇娜的签名，乙方落款处有厚道公司加盖的公章及法定代表人赵洪亮的签名。2017年6月20日，甲方新长公司、铁宁公司与乙方厚道公司签订《终止协议》一份，双方在该份协议中约定了下列事项：1、甲乙双方于2015年11月18日签订的《合作运营协议书》于2017年6月15日终止。2、甲方应结乙方：（1）南通、海安、如皋三个站内的灯箱制作安装费及其他所有费用612388元；（2）高炮制作费150000元；（3）上交保证金100000元，共计862388元。3、乙方应结甲方：（1）南通火车站候车室二楼、地下通道14号位、如皋火车站候车室，计三块广告牌（东部家居广告）于2018年10月到期计（合同价170000元）；（2）地下通道7号9号位，计二块广告牌（南通电信广告）于2018年1月25日到期计（合同价132000元）。乙方按合同价的8折与甲方结算费用，合计241600元；（3）结至2016年6月15日，甲乙双方未分配利润中，乙方应结甲方39250元。以上共计280850元。4、若上述广告牌客户方在合同期内中止合同，则将相应的广告款减除或甲方相应给予同等的广告位与乙方经营，结算方式同上。5、结算后甲方还应结乙方581538元，付款期限为2017年7月15日前甲方支付乙方100000元，余款甲方从2017年8月15日开始分期支付，每个月15日前支付7万元直至付清为止。6、除执行协议第三条的五块广告牌履行至合同期结束后自动失效，其余原乙方签订出去的所有广告合同于2017年6月15日作废，若有纠纷均由乙方负责解决。甲方须保证乙方已发布还没到合同期的五块广告牌正常使用，在合同至期前能正常发布及更换画面。7、甲方正常付款三个月后，乙方将分公司公章、合同章、财务章、营业执照、税务登记证、原乙方与客户所签订的合同原始件（并附上合同明细）等与甲方有关的原始资料交与甲方，并保证在此协议签订后无任何工商、税务、经济纠纷。8、若甲方未能按约按期支付乙方约定的相关费用。则视为甲方违约，须支付乙方违约金10万元。在甲方超出付款日期30日后仍未付款，甲乙双方即恢复原2015年11月18日签订的《合作运营协议书》，由本合同的见证方南京铁道发展集团有限公司监督并责成甲方将南通、如皋、海安火车站灯箱广告资源交由乙方经营，直至抵扣完甲方所欠乙方的费用及违约金。该份终止协议下方甲方落款处有铁宁公司加盖的公司公章及新长公司加盖的公司公章、新长公司法定代表人章薇娜的签名，乙方落款处有厚道公司加盖的公司公章及法定代表人赵洪亮的签名。以上事实，有《合作运营协议书》、《终止协议》以及当事人的陈述等证据在卷佐证。本案的争议焦点为：一、厚道公司与新长公司的合作运营协议是否解除；二、合作运营协议若解除，结欠金额如何认定；三、结欠款项的承担主体如何认定；四、厚道公司是否有权拆除制作、安装的广告设施？关于争议焦点一，本院认为；新长公司、铁宁公司未实际履行2016年11月4日签订的终止协议中约定的义务，后其与厚道公司再次于2017年6月20日签订的终止协议应视为双方对权利义务的重新规范。终止协议（2017.6.20）约定《合作运营协议书》于2017年6月15日终止，甲方新长公司、铁宁公司逾期付款将导致合作运营协议恢复、广告资源交由厚道公司经营、所得费用抵扣结欠款项及违约金的后果。双方在该份终止协议中对合同终止及合同终止后双方权利义务的结算进行了明确的约定，逾期付款恢复合作运营协议的条款是建立在合作运营协议已终止的前提下，厚道公司利用合作运营协议中其已投入建造的资源实现出现违约情况后的权利救济，故本院认定《合作运营协议书》已于2017年6月15日解除。关于争议焦点二，本院认为：当事人对于自己的主张，有责任提供依据。终止协议（2017.6.20）就新长公司、铁宁公司与厚道公司之间的权利义务进行了结算，该协议系基于双方真实意思表示形成，本院对此予以确认。《合作运营协议书》中约定合同期满或者合同终止后所有广告媒体以及各种设施所有权和使用权均归新长公司所有。终止协议（2017.6.20）虽然对15万元的高炮费用予以确认，但并未明确厚道公司可对高炮进行处置变卖，现厚道公司已将案涉高炮变卖处置，故该15万元高炮费用不应由新长公司及铁宁公司承担。厚道公司确认结欠款项中应当扣除未分配利润39250元，并确认已收到新长公司、铁宁公司返还的10万元保证金以及铁宁公司支付的15000元，本院对此予以确认。厚道公司与新长公司、铁宁公司在终止协议（2017.6.20）中已对厚道公司应支付给新长公司、铁宁公司的费用进行结算，金额分别为170000元按八折计算为136000元、132000元按八折计算为105600元，厚道公司以未收到客户单位支付的费用及业务直接由铁宁公司承接主张该两笔费用应予扣除，但其并未提供证据证明，故本院对其主张不予支持。综上，本院认定结欠的金额按316538元计算[862388元-100000元（已返还保证金）-15000元（已支付金额）-150000元（高炮费用）-241600元（厚道公司结算金额）-39250元（未分配利润）]。关于争议焦点三，本院认为：铁宁公司在终止协议（2017.6.20）上与新长公司共同作为协议的一方并加盖公司公章，铁宁公司明确对结欠金额承担给付之责，故本案结欠款项应由新长公司、铁宁公司共同承担。关于争议焦点四，本院认为：《合作运营协议书》中约定合同期满或者合同终止后所有广告媒体以及各种设施所有权和使用权均归新长公司所有，现双方合同终止后案涉广告设施的所有权已归新长公司所有。新长公司与厚道公司于庭审中均一致确认就案涉广告设施的拆卸事项，铁宁公司与案外人南京铁道发展集团有限公司另有约定。现厚道公司以灯箱原材料系由其购买，灯箱系由其安装之理由主张拆除案涉广告设施的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。新长公司、铁宁公司未按终止协议（2017.6.20）约定履行付款义务，构成违约，应承担支付违约金100000元之责。铁宁公司经本院传票传唤未到庭，应承担不利的法律后果。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、江苏新长铁路广告传媒有限公司、江苏铁宁广告传媒有限公司应于本判决生效之日起10日内支付南通厚道广告传媒有限公司316538元。二、江苏新长铁路广告传媒有限公司、江苏铁宁广告传媒有限公司应于本判决生效之日起10日内支付南通厚道广告传媒有限公司违约金100000元；三、驳回南通厚道广告传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8246元（南通厚道广告传媒有限公司已预交，本院予以退还7416元），由南通厚道广告传媒有限公司负担830元，由江苏新长铁路广告传媒有限公司、江苏铁宁广告传媒有限公司负担7416元，于本判决生效之日起十日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  杨 奕人民陪审员  任国英人民陪审员  胡留芳二〇一九年十月十八日书 记 员  毛泉媛本案援引法律条款《中华人民共和国民法总则》：第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》：第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。