山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁02民初1036号 原告：中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司，住所地山东省济南市槐荫区经三路293号。 主要负责人：鲁宝兴，总经理。 委托诉讼代理人：宋雷，山东万桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘钊，山东万桥律师事务所律师。 被告：青岛中商青银投资有限公司，住所地青岛市黄岛区月亮湾路848号。 法定代表人：吕明，总经理。 被告：青岛山水灵音园林有限公司，住所地青岛市黄岛区琅琊镇西桥子村1号。 法定代表人:王海玲，总经理。 被告：山东双月园置业发展集团有限公司，住所地山东省临沂市罗庄区规划路。 法定代表人：王卫军，董事长。 被告：王卫军，男，1963年2月13日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 被告：吕明，男，1986年7月2日出生，汉族，户籍所在地山东省临沂市兰山区，住青岛市黄岛区。 被告：王同兰，女，1937年11月21日出生，汉族，住山东省临沂市沂水县。 第三人：中国农业银行股份有限公司青岛西海岸新区分行，住所地青岛市黄岛区香江路63号。 主要负责人：钱宾，行长。 委托诉讼代理人：张元义，男，1964年8月13日出生，汉族，系该行员工，住青岛市黄岛区。 原告中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司（以下简称信达资产山东分公司）诉被告青岛中商青银投资有限公司（以下简称中商青银公司）、青岛山水灵音园林有限公司（以下简称山水公司）、山东双月园置业发展集团有限公司（以下简称双月园集团）、王卫军、吕明、王同兰及第三人中国农业银行股份有限公司青岛西海岸新区分行（以下简称农行西海岸分行）金融借款合同纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭，通过报纸公告及法院专递方式向各被告送达起诉状副本、开庭传票、应诉通知书等法律文书。被告双月园集团在答辩期内向本院提出管辖权异议,本院于2018年11月12日作出（2018）鲁02民初1036－辖号民事裁定书，裁定驳回该集团对本案管辖权提出的异议。双月园集团不服该裁定而上诉至山东省高级人民法院，该院于2019年5月20日作出（2019）鲁民辖终174号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。随后，本院依法适用普通程序公开开庭对本案进行了审理。原告的委托诉讼代理人宋雷、被告中商青银公司的法定代表人即被告吕明、第三人农行西海岸分行的委托诉讼代理人张元义到庭参加诉讼。被告山水公司、双月园集团、王卫军、王同兰经传票传唤，无正当理由均未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告信达资产山东分公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除编号为84010120170001026号《流动资金借款合同》，由被告中商青银公司偿还贷款本金2990万元及至实际履行日按合同约定应付的利息、罚息、复利【庭审中，明确为：判令被告中商青银公司向原告偿还贷款本金2990万元及利息（含罚息、复利）2608774.59元（该利息已计算至2019年3月31日，自2019年4月1日起至实际给付之日止的利息，以2990万元为基数，按《流动资金借款合同》约定的利率进行计算）】；2.判令原告对鲁(2017)青岛市黄岛区不动产证明第0071533号不动产登记证明项下位于泰薛路北、山前村东、朝阳山南的国有建设土地使用权享有优先受偿权【庭审中，明确为：原告有权对被告中商青银公司提供抵押担保的鲁(2017)青岛市黄岛区不动产证明第0071533号不动产登记证明项下的土地使用权处分所得的价款在债权最高余额4000万元的范围内优先受偿】；3.判令原告对鲁(2016)青岛市黄岛区不动产证明第0049219号不动产登记证明项下位于的房地产享有优先受偿权【庭审中，明确为：原告有权对被告山水公司提供抵押担保的鲁(2016)青岛市黄岛区不动产证明第0049219号不动产登记证明项下的房产处分所得的价款在债权最高余额3000万元的范围内优先受偿】；4.判令被告山水公司、双月园集团、王卫军、吕明、王同兰对中商青银公司所欠原告上述贷款本金及利息、罚息、复利承担连带清偿责任【庭审中，明确为：对中商青银公司的前述债务，山水公司在债权最高余额4050万元的范围内，双月园集团、王卫军、吕明在债权最高余额8100万元的范围内，王同兰在债权最高余额1.08亿元的范围内，承担连带清偿责任】；5.中商青银公司、山水公司、双月园集团、王卫军、吕明、王同兰承担本案诉讼费、保全费、公告费及原告实现债权所产生的所有相关费用。事实与理由：2014年8月11日，农行西海岸分行（原中国农业银行股份有限公司青岛经济技术开发区分行，债权人）与被告山水公司签订编号为84100620140000551号《最高额抵押合同》，约定山水公司自愿以其名下位于青岛市黄岛区产为中商青银公司自2014年8月11日起至2016年8月10日期间向农行西海岸分行的借款在债权最高余额3000万元的范围内提供抵押担保。2014年8月14日，农行西海岸分行和山水公司办理了抵押登记。2016年8月25日，双方办理了抵押变更登记,变更后抵押期限为2014年8月11日至2018年8月10日,农行西海岸分行取得鲁(2016)青岛市黄岛区不动产证明第0049219号不动产登记证明。2018年3月29日，农行西海岸分行（抵押权人）与山水公司（抵押人）签订编号为84100620140000551-1号《补充协议》，对原《最高额抵押合同》的部分条款进行了修改。2016年6月17日，农行西海岸分行（债权人）与王同兰（保证人）签订编号为84100520160001362号《最高额保证合同》，约定王同兰自愿为中商青银公司自2016年6月17日起至2018年6月16日期间向农行西海岸分行的借款在债权最高余额1.08亿元的范围内提供保证担保。2017年8月8日，农行西海岸分行与中商青银公司签订编号为84100620170000643号《最高额抵押合同》，约定中商青银公司自愿以其名下位于青岛市黄岛区国用(2012）字第G101502号国有土地使用权为该公司自2017年8月8日起至2020年8月7日期间向农行西海岸分行的借款在债权最高余额4000万元的范围内提供抵押担保。2017年9月21日，双方办理抵押登记，农行西海岸分行取得了鲁(2017)青岛市黄岛区不动产证明第0071533号不动产登记证明。2017年8月8日，农行西海岸分行（债权人）与被告吕明、王卫军、双月园集团签订编号为84100520170001300号《最高额保证合同》，约定吕明、王卫军、双月园集团自愿为中商青银公司自2017年8月8日起至2019年8月7日期间向农行西海岸分行的借款在债权最高余额8100万元的范围内提供连带责任保证担保。2017年8月8日，农行西海岸分行与中商青银公司签订编号为84010120170001026号《流动资金借款合同》，约定该公司向农行西海岸分行借款2990万元。次日，农行西海岸分行向中商青银公司发放贷款2990万元。2018年3月29日，农行西海岸分行（贷款人）与中商青银公司（借款人）、山水公司(抵押人）签订编号为20180329号《合同更正协议》，对上述《流动资金借款合同》的部分条款进行了更正。2018年4月25日，农行西海岸分行（债权人）与山水公司（保证人）签订编号为84100520180000577号《最高额保证合同》，约定山水公司自愿为中商青银公司自2018年4月25日起至2020年4月25日期间向农行西海岸分行的借款（包括合同编号为84010120170001026号《流动资金借款合同》项下的借款）在债权最高余额4050万元的范围内提供连带责任保证担保。截至2019年3月31日，中商青银公司尚欠本金2990万元及利息（含罚息、复利）2608774.59元。2019年6月11日，原告与农行西海岸分行签订编号为信鲁-A-2019-014-2号《分户债权转让协议》，农行西海岸分行将本案所涉债权及全部从权利转让给原告。2019年7月23日，原告与中国农业银行股份有限公司青岛市分行在《山东法制报》上发布《债权转让暨债务催收联合公告》，履行了必要的、恰当的通知义务，原告依法取得了涉案债权及全部从权利。 被告中商青银公司、吕明共同辩称，对原告的诉讼请求无异议。 第三人农行西海岸分行述称，对原告的诉讼请求无异议。 被告山水公司、双月园集团、王卫军、王同兰均未到庭答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对原告提交的证据进行了审查。经审查，对原告提交的如下证据本院予以确认并在卷佐证：《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、不动产登记证明、《流动资金借款合同》、借款凭证、《分户债权转让协议》、欠款本息清单等。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年8月11日，中国农业银行股份有限公司青岛经济技术开发区分行（以下简称农行开发区分行）与被告山水公司、案外人青岛郡都文化交流发展有限公司签订编号为84100620140000551号《最高额抵押合同》，约定：山水公司自愿以其名下位于青岛市黄岛区产为中商青银公司自2014年8月11日起至2016年8月10日期间向农行开发区分行的人民币贷款在债权最高余额3000万元的范围内提供抵押担保；担保范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用；合同另约定了其他事项。2014年8月14日，双方办理了抵押登记。2016年8月25日，农行开发区分行和山水公司办理了抵押变更登记,变更后抵押期限为2014年8月11日至2018年8月10日,农行开发区分行取得了鲁(2016)青岛市黄岛区不动产证明第0049219号不动产登记证明。 2017年5月10日，农行开发区分行更名为农行西海岸分行。 2018年3月29日，农行西海岸分行（抵押权人）与山水公司（抵押人）签订编号为84100620140000551-1号《补充协议》，将原《最高额抵押合同》中第一条第1款(1)“抵押权人自2014年8月11日起至2016年8月10日止,与债务人办理约定的各类业务所形成的债权……”修改为“抵押权人自2014年8月11日起至2018年8月10日止,与债务人办理约定的各类业务所形成的债权……”。 2017年8月8日，农行西海岸分行与中商青银公司签订编号为84100620170000643号《最高额抵押合同》，约定：中商青银公司自愿以其名下位于青岛市黄岛区国用(2012）字第G101502号国有土地使用权为该公司自2017年8月8日起至2020年8月7日期间向农行西海岸分行的人民币贷款在债权最高余额4000万元的范围内提供抵押担保；合同其他内容同前述《最高额抵押合同》之相关约定。2017年9月21日，农行西海岸分行和中商青银公司办理抵押登记，该行取得了鲁(2017)青岛市黄岛区不动产证明第0071533号不动产登记证明。 2016年6月17日，农行开发区分行（债权人）与被告王同兰（保证人）签订编号为84100520160001362号《最高额保证合同》，约定：王同兰自愿为中商青银公司自2016年6月17日起至2018年6月16日期间向农行开发区分行的人民币贷款在债权最高余额1.08亿元的范围内提供连带责任保证担保；保证范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用；合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。债务人提供了物的担保的，债权人放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，保证人同意继续按合同约定为主合同项下债权提供连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；合同另约定了其他事项。 2017年8月8日，农行西海岸分行（债权人）与被告吕明、王卫军、双月园集团签订编号为84100520170001300号《最高额保证合同》，约定：吕明、王卫军、双月园集团自愿为中商青银公司自2017年8月8日起至2019年8月7日期间向农行西海岸分行的人民币贷款在债权最高余额8100万元的范围内提供连带责任保证担保；合同其他内容同前述《最高额保证合同》之相关约定。 2018年4月25日，农行西海岸分行（债权人）与山水公司（保证人）签订编号为84100520180000577号《最高额保证合同》，约定：山水公司自愿为中商青银公司自2018年4月25日起至2020年4月25日期间向农行西海岸分行的人民币贷款（包括合同编号为84010120170001026号《流动资金借款合同》项下的借款）在债权最高余额4050万元的范围内提供连带责任保证担保；其他事项同前述《最高额保证合同》之相关约定。 2017年8月8日，农行西海岸分行与中商青银公司签订编号为84010120170001026号《流动资金借款合同》，约定：中商青银公司向农行西海岸分行借款2990万元，借款期限一年；借款利率为浮动利率（基础利率定价），根据每一周期约定的LPR（指由全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率）加或减一定点差确定，并按周期浮动。利率调整以一个月为一个周期，点差为加5bp（1bp=0.01%）。第一周期执行的LPR为借款提款日前一工作日的1年期LPR；借款按年结息，利随本清；借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在该合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息，从逾期之日起30天内（含30天）上浮50%计收罚息，30天以上至60天（含60天）上浮50%计收罚息，60天以上上浮50%计收罚息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利。借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计算复利；借款凭证为合同的组成部分，合同未记载或者记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证记载不一致时，以借款凭证的记载为准；发生借款人未履行或者未完全履行借款人与贷款人签订的其他合同项下义务，贷款人宣布借款人构成违约，借款人或者保证人还款能力可能发生重大不利变化等情形，贷款人可以提前收回已发放借款，宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下借款到期；因借款人违约致使贷款人采取诉讼等方式实现债权的，贷款人为此而支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担；合同另约定了其他事项。次日，农行西海岸分行向中商青银公司发放贷款2990万元，借款凭证载明的年执行利率为4.35%。 2018年3月29日，农行西海岸分行（贷款人）与中商青银公司（借款人）、山水公司(抵押人）签订编号为20180329号《合同更正协议》，约定：将上述《流动资金借款合同》中第3.9.2“担保合同由贷款人与借款人、担保人另行签订。若采取最高额担保方式担保的,担保合同编号为84100520160001362，84100520170001300，84100620160000685,84100620170000643”更正为“担保合同由贷款人与借款人、担保人另行签订。若采取最高额担保方式担保的,担保合同编号为84100520160001362，84100520170001300，84100620140000551，84100620170000643”；各方当事人对2016年8月19日在青岛市黄岛区房地产登记交易中心登记备案的《抵押变更登记协议书》事宜予以认可。 因中商青银公司涉及其它诉讼案件，已由青岛市黄岛区人民法院判决并执行，农行西海岸分行根据《流动资金借款合同》的相关约定宣布借款提前到期，遂于2018年6月5日向本院提起诉讼。 涉案借款到期后，中商青银公司未向农行西海岸分行偿还借款本息。截至2019年3月31日，中商青银公司尚欠农行西海岸分行借款本金2990万元及利息（含罚息、复利）2608774.59元。庭审中，中商青银公司、吕明对尚欠的本金数额无异议，称利息需庭后核实。经本院释明，中商青银公司、吕明在规定期限内逾期未提交书面的核实意见，视为认可原告主张的利息数额。 2019年6月11日，信达资产山东分公司与农行西海岸分行签订编号为信鲁-A-2019-014-2号《分户债权转让协议》，农行西海岸分行将本案所涉债权及全部从权利转让给该公司。2019年7月23日，信达资产山东分公司与中国农业银行股份有限公司青岛市分行在《山东法制报》上发布《债权转让暨债务催收联合公告》，履行了债权转让的通知义务。2019年7月26日，根据信达资产山东分公司的申请，本院作出（2018）鲁02民初1036号民事裁定书，裁定准许该公司作为原告参加诉讼。 另，农行西海岸分行在立案前于2018年5月7日向青岛市黄岛区人民法院申请诉前保全，该院作出（2018）鲁0211财保107号民事裁定书，对中商青银公司、山水公司的抵押物进行了查封。 本院认为：本案当事人之间通过签订《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》等建立的金融借款及抵押、保证担保法律关系均合法有效，当事人依法享有合同约定的权利并应承担相应的义务。农行西海岸分行已依约向被告中商青银公司发放借款,该公司负有按约偿还借款本息之义务。借款到期后，中商青银公司未偿还借款本息，构成违约，理应承担相应的违约责任。因农行西海岸分行已将涉案债权及全部从权利转让给原告，故对原告要求中商青银公司偿付借款本息的诉请，本院予以支持。 中商青银公司以其名下的国有土地使用权为涉案债务提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。在中商青银公司未按期偿付借款本息的情况下，原告作为债权受让人对抵押财产处分所得价款在债权最高余额4000万元的范围内享有优先受偿权。 山水公司以其名下的房产为涉案债务提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。在主债务人中商青银公司未按期偿付借款本息构成违约的情况下，原告作为债权受让人对山水公司名下抵押财产处分所得价款在债权最高余额3000万元的范围内享有优先受偿权。山水公司承担担保责任后，有权向中商青银公司追偿。 涉案债务属于《最高额保证合同》的保证范围，在主债务人中商青银公司未依约履行还本付息义务构成违约，且被告山水公司、双月园集团、王卫军、吕明、王同兰等保证人均在《最高额保证合同》中放弃后于物的担保承担保证责任权利的情况下，山水公司应在债权最高余额4050万元范围内，双月园集团、王卫军、吕明应在债权最高余额8100万元范围内，王同兰应在债权最高余额1.08亿元范围内，对本案债务承担连带清偿责任。山水公司、双月园集团、王卫军、吕明、王同兰承担保证责任后，均有权向中商青银公司追偿。 被告山水公司、双月园集团、王卫军、王同兰经合法传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼，视为放弃答辩及质证的权利，本院依法缺席判决。 综上所述，原告的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告青岛中商青银投资有限公司自本判决生效之日起十日内向原告中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司偿付借款本金2990万元及相应利息（含复利、罚息）（截至2019年3月31日的利息为2608774.59元，此后至实际给付之日止的利息以本金2990万元为基数，按照《流动资金借款合同》约定的利率进行计算）； 二、对本判决第一项确定的给付义务，原告中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司有权以被告青岛中商青银投资有限公司抵押的鲁(2017)青岛市黄岛区不动产证明第0071533号不动产登记证明项下的财产在债权最高余额4000万元范围内折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿； 三、对本判决第一项确定的给付义务，原告中国信达资产管理股份有限公司山东省分公司有权以被告青岛山水灵音园林有限公司抵押的鲁(2016)青岛市黄岛区不动产证明第0049219号不动产登记证明项下的财产在债权最高余额3000万元范围内折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿。青岛山水灵音园林有限公司承担担保责任后，有权向青岛中商青银投资有限公司追偿； 四、对本判决第一项确定的给付义务，被告青岛山水灵音园林有限公司在债权最高余额4050万元范围内承担连带清偿责任。青岛山水灵音园林有限公司承担保证责任后，有权向青岛中商青银投资有限公司追偿； 五、对本判决第一项确定的给付义务，被告山东双月园置业发展集团有限公司、王卫军、吕明在债权最高余额8100万元范围内承担连带清偿责任。山东双月园置业发展集团有限公司、王卫军、吕明承担保证责任后，均有权向青岛中商青银投资有限公司追偿； 六、对本判决第一项确定的给付义务，被告王同兰在债权最高余额1.08亿元范围内承担连带清偿责任。王同兰承担保证责任后，有权向青岛中商青银投资有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费196722元、财产保全费5000元、公告费1800元，共计203522元，由被告青岛中商青银投资有限公司、青岛山水灵音园林有限公司、山东双月园置业发展集团有限公司、王卫军、吕明、王同兰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长 宿 敏 审判员 汪青松 审判员 谷林平 二〇一九年十月十六日 书记员 王 越 书记员 方高海