北京知识产权法院行 政 判 决 书（2018）京73行初12746号原告：深圳市放射沙龙科技有限公司，住所地深圳市南山区西丽街道科技园北区乌石头路8号天明科技大厦主楼7楼702室。法定代表人：徐军，总经理。委托诉讼代理人：李赞捧，河北王笑娟律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙玉华，北京高沃律师事务所律师。被告：国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：胡朋娟，国家知识产权局审查员。委托诉讼代理人：陈亮，国家知识产权局审查员。原告深圳市放射沙龙科技有限公司（简称放射沙龙公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服原国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）于2018年10月11日作出的商评字[2017]第0000035904号重审第0000001900关于第18505053号图形商标驳回复审决定（简称被诉决定），于法定期限内向本院提起行政诉讼。本院受理本案后，依法组成合议庭，于2019年3月26日公开开庭进行了审理，原告放射沙龙公司的委托诉讼代理人李赞捧，被告国家知识产权局的委托诉讼代理人陈亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被诉决定系商标评审委员会针对放射沙龙公司的商标驳回复审申请而作出，该决定认定：根据法院判决，第18505053号图形商标（简称申请商标）与第5854004号图形商标（简称引证商标）在整体构图、视觉效果等方面均存在区别，申请商标与引证商标未构成使用在相同或类似服务上的近似商标。申请商标为放射扫描形成的手部骨骼图，指定使用在医疗诊所服务、医疗辅助等服务上，不易被相关公众作为商标加以识别，缺乏商标应有的显著性，已构成《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第十一条第一款第（三）项规定的情形。依照商标法第十一条第一款第（三）项、第三十条和第三十四条的规定，商标评审委员会决定申请商标在复审服务上的注册申请予以驳回。原告诉称：一、针对申请商标，商标评审委员会两次适用了不一致的条款。被诉决定存在超范围审查及违反行政确定性原则的行为，请求法院依法予以纠正；二、申请商标系由原告独创而成，具有独特的设计理念和含义，相关公众能够将其作为商标进行识别，未违反商标法第十一条第一款第（三）项的规定；三、商标评审委员会所做决定未说明申请商标为何不易被相关公众作为商标加以识别，属于主观臆断，应当不予支持；四、经过长期使用和推广，申请商标已经建立起较高的知名度和相对稳定的客户群体，能够区分商品和服务，应当予以初步审定并核准注册。被告辩称：一、《中华人民共和国商标法实施条例》（简称商标法实施条例）第五十二条第二款规定，商标评审委员会审理不服商标局驳回商标注册申请决定的复审案件，发现申请注册的商标有违反商标法第十条、第十一条、第十二条和第十六条第一款规定情形，商标局并未依据上述条款作出驳回决定的，可以依据上述条款作出驳回决定。商标评审委员会作出复审决定前应当听取当事人的意见。商标评审委员会依据上述条款向原告发送了评审意见书，原告亦对申请商标是否违反上述条款的规定发表了意见，故商标评审委员会认定申请商标的注册违反商标法第十一条第一款第（三）项的规定符合相关法律规定。二、坚持被诉决定中的认定意见，被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，审查程序合法，应予维持。综上，请求法院驳回放射沙龙公司的诉讼请求。本院经审理查明：申请商标系第18505053号图形商标，于2015年12月3日向原国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）提出注册申请，指定使用在第44类“医疗诊所服务；医疗辅助；医药咨询；心理专家；远程医学服务；治疗服务；医疗设备出租；健康咨询；风景设计；卫生设备出租”服务上，现商标申请人为放射沙龙公司。经查，商标局作出《商标驳回通知书》，决定驳回申请商标的注册申请。放射沙龙公司不服上述决定，于2017年1月9日向商标评审委员会提出复审申请。为证明其主张，放射沙龙公司向商标评审委员会提交了如下证据：一、举证商标的查询信息；二、放射沙龙公司的官方网页、微博截图，员工名片、展架等照片；三、搜狗引擎中输入放射沙龙的查询结果。2017年4月11日，商标评审委员会作出商评字[2017]第0000035904号关于第18505053号图形商标驳回复审决定书（简称原被诉决定）。放射沙龙公司不服商标评审委员会作出的原被诉决定，向北京知识产权法院提起行政诉讼，北京知识产权法院作出（2017）京73行初4986号行政判决（简称一审判决），判决撤销原被诉决定，并责令商标评审委员会重新作出决定。现一审判决已经生效，商标评审委员会依照一审判决作出被诉决定。本案诉讼阶段，放射沙龙公司向本院提交了如下证据：一、放射沙龙免费直播APP截图、放射沙龙微信公众平台截图、放射沙龙官网截图等；二、放射沙龙公司节假日宣传海报；三、放射沙龙公司举办的2018普峰卓影大赛活动、北京中华放射学学术大会活动、图王争霸赛活动资料；四、原告制作的2018世界杯亚洲选区预选赛等主题的宣传材料；五、放射沙龙公司与成都中鸿龙科技有限公司等公司签订的协议及相关发票、电子回单；六、放射沙龙公司与各大医院合作的关于影像平台实施收费单复印件。庭审过程中，原告放射沙龙公司对评审阶段商标评审委员会依据商标法实施条例第五十二条第二款向其发出审查意见书，原告也对商标法第十一条第一款第（三）项发表了意见的事实予以认可，但主张被诉决定超出评审范围，且认为申请商标不构成商标法第十一条第一款第（三）项的情形。另查，根据中央机构改革部署，原国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。上述事实，有各商标档案、商标局《商标驳回通知书》、被诉决定书、驳回商标注册申请复审申请书、放射沙龙公司诉讼阶段提交的相关证据及本院庭审笔录等证据在案佐证。本院认为：商标法第十一条第一款第（三）项规定，下列标志不得作为商标注册：其他缺乏显著特征的。本案中，申请商标为图形商标，该图形为放射扫描形成的手部骨骼图，该手部图形整体呈现出“OK”的手势。就申请商标采用放射扫描图形的形式而言，其指定使用在“医疗诊所服务；医疗辅助；医药咨询；心理专家；远程医学服务；治疗服务；医疗设备出租；健康咨询；卫生设备出租”等服务上，具有一定暗示服务内容、特点的功能，显著性较弱。但是其独特的手势造型强化了申请商标的显著性。相关公众在看到申请商标之后，需要经过一定程度的演绎、想象才能将其与服务提供者所提供的服务内容、特点相联系。故就申请商标整体而言，使用在上述服务上具有显著特征。申请商标与其指定使用的“风景设计”服务之间的关联程度较弱，故申请商标使用在“风景设计”服务上亦具有显著特征。其次，对于申请商标是否具有被识别为商标的可能，本院认为，申请商标使用在全部指定服务上，足以使相关公众将其作为商标识别，能够起到区分服务来源的作用。另外，在案证据显示原告放射沙龙公司已经在指定服务上对申请商标进行了一定程度的使用，从而进一步增强了申请商标的显著性。据此，被诉决定关于申请商标缺乏显著性的认定有误，本院予以纠正。原告的相关主张具有事实及法律依据，本院予以支持。综上所述，被诉决定主要证据不足，适用法律有误，本院依法予以撤销。原告的诉讼请求具有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（二）项之规定，本院判决如下：一、撤销原国家工商行政管理总局商标评审委员会于二〇一八年十月十一日作出的商评字[2017]第0000035904号重审第0000001900号关于第18505053号图形商标驳回复审决定；二、国家知识产权局针对深圳市放射沙龙文化传媒有限公司就第18505053号图形商标提出的复审请求重新作出决定。案件受理费一百元，由被告国家知识产权局负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，各方当事人可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，并预交上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  袁 伟审 判 员  赵英波人民陪审员  王 锐二〇一九年十月三十一日法官 助理  张 迪法官 助理  贺景峰书 记 员  李晓帆