河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0811民初1502号原告：张燕军，男，1973年7月13日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：张海，焦作市体化示范区正德法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：詹艳青，女，1974年6月12日出生，汉族，住焦作市山阳区。系原告张燕军之妻。被告：马建华，男，1969年6月30日出生，汉族，住焦作市山阳区。被告：福泉市福安机械维修及安装部，住所地：贵州省福泉市金山办事处酒金北路佳和大厦。经营者：马建华，个体工商户。二被告共同委托诉讼代理人：郭凌利，河南华云律师事务所律师。原告张燕军与被告马建华提供劳务者受害纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，原告申请追加福泉市福安机械维修及安装部（以下简称福泉安装部）作为被告参加诉讼，本院经审查，口头裁定予以准许。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张燕军及其委托诉讼代理人张海、詹艳青，被告马建华、被告马建华、福泉安装部共同委托诉讼代理人郭凌利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张燕军向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费34819.47元，误工费77741.22元，护理费208266.92元，住院伙食补助费30150元，营养费6030元，交通费12060元，残疾赔偿金532041.48元，精神抚慰金50000元，被抚养人生活费17480元，共计968589.09元的70%，即678012.36元；2、判令被告承担原告继续治疗养伤的各项费用；3、本案各项费用由被告承担。事实与理由：原告与被告福泉市福安机械维修及安装部之间系雇佣关系，原告于2019年1月2日以福泉市福安机械维修及安装部为被告提起了提供劳务者受害责任纠纷一案，经山阳区人民法院审理，下达了（2019）豫0811民初26号民事裁定书，认定福泉市福安机械维修及安装部已于2018年5月15日被注销登记，故原告张燕军起诉被告福泉市福安机械维修及安装部主体不适格，驳回了原告张燕军的起诉和福泉市福安机械维修及安装部的反诉。该裁定书已生效。经查询福泉市福安机械维修及安装部工商登记，系个体工商户性质，根据我国法律规定，现以福泉市福安机械维修及安装部经营者马建华为被告提起本案诉讼。福泉市福安机械维修及安装部在承揽焦作坚固水泥有限公司的机械修理安装等劳务工程时，雇佣了包括原告在内的五名工人到焦作坚固水泥有限公司检修。在2016年1月22日，原告在晚上收工时从回转窑窑口出去至窑口与平台之间搭建的过道之间时从高空坠落，造成原告身体多处受伤，经多次治疗，原告于2017年12月15日治疗终结，经司法鉴定，原告构成二级伤残，出院后的护理依赖为大部分护理依赖。因原告经济困难，无力承担巨额的治疗费用，于2017年初在焦作市山阳区法院起诉，经过一审二审的四次诉讼，认定被告焦作坚固水泥有限公司承担侵权责任，赔偿原告的各项损失共计30%计44737.89元，本案被告承担70%的责任即赔偿128299.81元，之后未再进行赔偿。根据我国法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，福泉市福安机械维修及安装部作为雇主应当承担赔偿责任。因其已于2018年5月15日被注销登记，福泉市福安机械维修及安装部的行为和债务由马建华及其家庭承担无限连带责任。为此，现依法提起诉讼，望公正裁判。被告马建华、被告福泉安装部辩称：1、福泉市福安机械维修及安装部作为个体工商户，具备诉讼主体资格，原告起诉马建华作为本案被告视为主体不适格。2、原告张燕军因焦作坚固水泥有限公司将临时通道由1米多宽变为40公分到50公分，未将临时通道变窄的情况告知在窑底作业的张燕军也未在变窄的部分设置警示标志，导致未注意谨慎安全注意义务的原告张燕军受伤与其提供的劳务无关，因此，作为接受劳务一方，不应对原告的伤害承担赔偿责任。更何况，原告已从焦作市坚固水泥有限公司得到赔偿，所以，应驳回原告对被告的起诉。围绕争议焦点，本院组织双方当事人进行举证、质证。原告张燕军提供了以下证据：1、原告身份证一份，证明原告的主体身份；2、户口本4页，证明原告及其家属婚生子及妻子的关系。计算被抚养人使用；3、病历5套84页，证明原告在雇佣活动中受伤后进行的治疗，住院603天，需要陪护一人；4、医院发票11张，证明原告根据病历支出的相关费用。2017年2月15日医院发票数额为34819.47元；5、司法鉴定书发票，证明原告在诉坚固水泥公司的司法鉴定，最终鉴定原告构成二级伤残。护理期限为五年；6、法律文书8份，证明原告诉讼的案件经过。在第一次诉讼中，判决焦作坚固水泥公司承担30%的赔偿责任，同时认定本案被告福泉市福安机械维修及安装部承担70%的赔偿责任。被告马建华、被告福泉安装部对原告张燕军提交的证据进行质证，质证意见如下：对原告提交第1、2组证据没有异议，对第3组证据病历5套84页，2016年4月21日入院到2017年2月15日病历有异议，该病历的临时医嘱记录单显示从2017年10月12日起，该病历显示空格，但出院时间却为2017年12月15日，这充分证明原告在这期间并不在医院居住。对国信司法鉴定机构鉴定书有异议，该司法鉴定中的鉴材质证被告并未参与，无法确定鉴材的真伪，并且鉴定人张燕军并未到鉴定机构，不能够证明原告张燕军现如今的恢复状况，鉴定机构仅根据原告以前的住院病历做出的鉴定结论，是不公正、不客观的，并且同一鉴定机构在没有任何证据证明的情况下，时隔15日对同一鉴定结果又做出说明，所以该鉴定结论不真实，不应该作为认定本案事实的依据。6、对法院法律文书的真实性无异议，但对原告的证据指向有异议，该法律文书认定的事实为原告受伤是因为焦作坚固水泥有限公司将出入的临时通道由宽变窄，未能及时通知原告，又未设置警示标志，同时，因原告本人未尽安全注意义务所致，与原告为被告提供的劳务无关，所以该组证据不能够证明原告的伤害是因被告的过错所致。被告马建华、被告福泉安装部提供证据：1、营业执照副本一份1页，证明福泉市福安机械维修及安装部是个体工商户，马建华是个体经营者；2、（2017）豫0811民初1960号民事判决一份11页，（2018）豫08民终648号民事判决一份9页，证明原告张燕军的受伤是因为焦作坚固水泥有限公司将出入的临时通道由宽变窄，未能及时通知原告，又未设置警示标志，同时，因原告本人未尽安全注意义务所致，同时证明了原告的受伤与其所提供的劳务无关。原告张燕军对被告提交的证据进行质证，质证意见如下：对营业执照的真实性无异议，原告已经追加其对本案被告已经得到法院认可。对二份判决书真实性无异议，但不认可被告的证据指向，根据1960号判决书法院认定安装部承担相应责任，原告总计费用173037元，被告已经支付了128299.81元已占74%的赔偿比例，法院予以认可，被告也未提出异议。也就是说法院判决被告承担74%的责任，因此，本案被告承担70%的赔偿责任也是符合法院的判决依据的。经审查，本院对原被告以上证据的效力认定如下：对原告证据1、证据2、证据3、证据4、证据5、证据6的真实性，本院予以确认。对被告证据1、证据2真实性，本院予以确认，对于原被告证据证明指向，综合全案予以分析。根据当事人陈述和经审查确认的有效证据，本院认定案件事实如下：2016年1月，被告福泉市福安机械维修及安装部经营者被告马建华雇用原告等人给焦作坚固水泥有限公司检修设备，原告等人的工作地点窑体距地面约7米，工人进出窑体，需从距离地面约7米高搭建的宽约1米的过道板通行。2016年1月22日午饭后，原告张燕军等人从窑口进去时搭建的过道板宽还是1米。当晚9时原告等人下班出窑口时，过道板换成了四、五十厘米的过道板，当时没有照明，过道没有防护设施，造成原告在经过过道时坠落受伤。原告张燕军与被告焦作坚固水泥有限公司、第三人福泉市福安机械维修及安装部违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2017年12月12日作出的（2017）豫0811民初1960号民事判决书已生效，该判决书认定：“对原告因此受到的伤害，原告及第三人也应承担相应的责任，被告焦作坚固水泥有限公司宜承担30%的责任……对2016年4月21日之后产生的费用，原告张燕军可另行主张。”该判决书判决“被告焦作坚固水泥有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告张燕军2016年4月21日前的医疗费23715.37元、误工费6306.41元、护理费7516.11元、住院伙食补助费4500元、营养费900元、交通费1800元，共计44737.89元；驳回原告张燕军的其他诉讼请求。”2016年4月21日至2017年12月15日，原告在焦作焦煤（集团）有限责任公司中央医院住院治疗，住院603天，花费医疗费34819.47元。2018年9月10日，河南国信司法鉴定中心对原告的伤情作出法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张燕军：1、脊髓损伤后伤残等级为二级；2、建议出院后的护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期限暂定为五年，护理人数为一人。另查明，福泉市福安机械维修及安装部现为存续，未被工商管理部门注销。原告的儿子**出生于2000年4月3日。本院认为，个人之间形成劳务关系，在劳务的提供者因劳务活动自身受到损害的，提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。被告福泉安装部承包焦作坚固水泥有限公司窑体检修工程，原告张燕军受被告福泉安装部的雇佣提供劳务。原告张燕军在提供劳务的过程中，身体受到损害，是由于接受劳务的一方被告未能尽到安全保障义务，同时原告张燕军自身也未尽到安全注意义务，应根据双方的各自过错程度承担相应的民事责任。福泉安装部系个体工商户,依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十九条规定，有独立对外承担民事责任的能力,其作为雇主,应对张燕军从事雇佣活动过程中所受的损害承担赔偿责任。《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定“个体工商户的债务,个人经营的,以个人财产承担;家庭经营的,以家庭财产承担”;据此,个体工商户是个体营业,营业者自然应对营业债务承担无限责任,故无需再将经营者独立列为责任主体与个体工商户承担连带责任。另，本院已生效的（2018）豫0811民初3451号判决书判决由焦作坚固水泥有限公司承担原告损失赔偿的30%责任，计款272131.64元。被告福泉安装部与原告张燕军应对原告损失总计款项的70%共同承担民事责任，根据双方的过错程度及民法公平原则，本院酌定原告自行承担损失的35%民事责任，被告福泉安装部应当承担原告损失35%的民事责任。原告主张精神损害抚慰金50000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项规定“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金。”因原告已主张被告赔偿残疾赔偿金，原告又主张赔偿精神损害抚慰金，于法无据，本院不予支持。本院认定原告已经产生的损失包括以下费用：原告住院支付医疗费34819.47元（以焦作焦煤有限责任公司中央医院收费票据佐证）、住院伙食补助费30150元（603天×50元/天＝30150元、营养费6030元（603天×10元/天＝6030元）、误工费70533.96元（按2018年河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年÷365天×871天＝70533.96元）、护理费208266.92元（按2018年河南省居民服务业平均工资36848元/年÷365天×603天+36848元/年×5年×80%＝208266.92元）、残疾赔偿金532041.48元（按2018年河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年×20年×90%伤残赔偿指数＝532041.48元）、原告未提供住院期间的交通费票据，交通费酌定6030元，被抚养人原告儿子生活费17480元（按2018年河南省城镇居民人均消费性支出19422.27元/年×2年×90%伤残赔偿指数÷2人＝17480元），以上项目总计905352.21元，被告福泉安装部对原告坠落受伤存在过错，被告应当承担民事侵权的赔偿责任。被告福泉安装部承担35%的责任为316873.27元，该费用应由被告福泉安装部赔偿原告张燕军。原告要求被告继续治疗养伤的各项费用，因未提供实际产生费用的有效证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项、《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十九条、第九十条的规定，判决如下：被告福泉市福安机械维修及安装部于本判决生效后十日内赔偿原告张燕军因坠落受伤的各项损失共计316873.27元。驳回原告张燕军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10580元，由原告张燕军负担5290元，被告福泉市福安机械维修及安装部负担5290元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  张春雷人民陪审员  贾小虎人民陪审员  郭连秀二〇一九年十月十五日书 记 员  李丽霞