湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0111刑初842号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人刘升军，男,1989年4月6日出生于湖南省武冈市，汉族，初中肄业文化，农民，住湖南省武冈市。因犯盗窃罪于2014年1月16日被湖南省武冈市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期自2013年4月16日起至2016年4月15日止）。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年8月23日被抓获，同日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕,同年9月17日被取保候审，2019年9月29日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。辩护人张树森，湖南工总律师事务所律师。辩护人赵官，湖南工总律师事务所律师。长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉[2019]898号起诉书指控被告人刘升军犯故意伤害罪，于2019年9月19日向本院提起公诉。本院于2019年9月19日立案并依法组成合议庭，于2019年10月8日、2019年10月21日公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员蒋超出庭支持公诉，被告人刘升军及其辩护人张树森、赵官均到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市雨花区人民检察院指控，2017年11月19日11时许，被告人刘升军在长沙市雨花区出口处，见被害人张某1等人在该出口处施工挖排水沟，被告人刘升军等人以修的车库地面未验收为由，阻止被害人张某1等人施工，双方因此发生口角纠纷，之后发生打斗。打斗过程中，被告人刘升军用拳击打被害人张某1的胸部、头部，致使被害人张某1胸部多根肋骨骨折。经法医鉴定，被害人张某1的伤势评定为轻伤二级。案发后，被告人刘升军赔偿了被害人损失，取得了被害人张某1的谅解。为证明上述事实，公诉机关提供了户籍证明、到案经过、谅解书等书证；证人曹某、张某2、吴某1等人的证言；被害人张某1的陈述；被告人刘升军的供述与辩解；鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人刘升军故意伤害他人身体，导致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人刘升军在判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。鉴于被告人刘升军系累犯，认罪态度差，不能认定为如实供述自己的罪行，积极赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，故建议对被告人刘升军判处一年六个月以上二年以下有期徒刑。被告人刘升军对公诉机关指控的事实有异议，对罪名无异议，但辩称自己是防卫过当。辩护人的辩护意见是：1、被告人刘升军的行为构成正当防卫；2、被告人刘升军的行为与被害人张某1轻伤的结果没有关系，证据未达到刑事证明标准；3、公安侦查程序违法，没有对被告人刘升军保护的财产当时的权利人进行调查，案卷中没有证据，也没有张国青、聂师傅的笔录。综上，请求宣告被告人刘升军无罪。经审理查明，2017年11月19日11时许，被告人刘升军在长沙市雨花区出口处，见张某1等人在被告人刘升军等人铺好的水泥处挖排水沟，遂阻止张某1等人在此施工，双方因此发生口角纠纷，进而打斗。在此过程中，被告人刘升军用拳头殴打被害人张某1的胸部等处，致其受伤。经法医鉴定，被害人张某1的损伤程度评定为轻伤二级。2018年9月5日，被告人刘升军已赔偿被害人张某1的经济损失，并取得谅解。上述事实，被告人刘升军在开庭审理中亦无异议，且有以下经开庭举证、质证并确认的证据予以证明，足以认定：1、武冈市公安局邓家铺派出所出具的抓获经过，证明被告人刘升军于2018年8月23日被公安机关抓获归案的事实。2、辨认笔录及照片，证明证人曹某辨认出了被告人刘升军就是2017年11月19日11时许在长沙市雨花区欧亚达车库入口与被害人张某1扭打的人；被害人张某1辨认出了被告人刘升军就是2017年11月19日11时许在长沙市雨花区欧亚达车库入口将其打伤的男子。3、长沙市公安局雨花分局物证鉴定室出具的雨公物鉴（法临）字［2018］9号《鉴定书》，被害人张某1的伤情照片，证明经法医鉴定，被害人张某1的损伤程度评定为轻伤二级。4、调解协议书，被害人张某1出具的谅解书，证明2018年9月5日，被告人刘升军已赔偿被害人张某1的经济损失，并取得谅解。5、证人证言：证人张某2的证言，证明2017年11月19日10时许，张某2和张某1、吴某1在长沙市雨花区欧亚达工地北面营销中心旁的地下车库入口挖水槽，1名穿蓝色衣服的男子过来对他们说：“你们这是干什么？”他们没有搭理这名男子，继续施工。同日11时许，这名男子直接过来将他们施工的电源线拔掉了，他们3人就与这名男子发生了口角。这时，1名戴眼镜的男子过来了，要他们不要施工了，要他们找老板过来，吴某1就说他们不晓得哪个是老板，他们只管做事。接着，张某1就过去将电源线插好，继续施工。这时，那名戴眼镜的男子就过来直接将他们放在地上的电镐拿走了，他们3人见此就说这是他们的工具，那名穿蓝色衣服的男子就用双手朝着吴某1推了一下，吴某1就用手抱住了那名戴眼镜的男子的左腿往后一拉，戴眼镜的男子就摔在了地上，吴某1也倒在了地上，张某1见此就上去准备将吴某1拉起来，这时，对方又过来了3名男子，接着，那名穿蓝色衣服的男子和对方1名身高约167ｃｍ的男子就与张某1扭打在一起，张某2见此就拿着铲子准备过去帮忙，对方1名40岁左右的男子就来抢他的铲子，该男子朝张某2的头部左侧打了1拳，接着又朝他头部右侧打了1拳，然后该男子就将张某2手中的铲子抢走了。接着，张某2看到那名穿蓝色衣服的男子和对方1名身高约167ｃｍ的男子将张某1打倒在地，1个用脚朝着张某1的腹部踹了几脚，没看清楚具体是谁踹的，当时张某1就躺在了地上，对方的人就离开了，然后张某2看到吴某1的头部也流血了。证人吴某2的证言，证明吴某2与吴某1是邻居关系，吴某1是2017年11月份左右受伤的，因为吴某2每天路过吴某1家，所以知道吴某1的头部受伤了，但是具体伤势不清楚，只知道吴某1受伤出院后一直在家静养。吴某1从2017年11月份左右受伤后至今没有外出务工，没有与他人发生肢体冲突。证人吴某3的证言，证明吴某3与吴某1是邻居关系，吴某1是2017年11月份左右受伤的，吴某3去看望了吴某1，吴某1的头部受伤了，但是具体伤势不清楚，只知道吴某1受伤出院后一直在家静养。吴某1从2017年11月份左右受伤后至今没有外出务工，没有与他人发生肢体冲突，没有发生意外受伤的事情。证人曹某的证言，证明曹某是长沙市雨花区欧亚达工地绿化施工的负责人。2017年11月19日11时许，曹某到长沙市雨花区欧亚达北侧营销中心车库入口查看情况时，发现刘升军与对方3名工人发生了争执，曹某就问对方那3名工人是哪个单位的，对方没有搭理他，对方有1名工人说：“关你们什么事情，是我老板叫我做事。”曹某就要对方先别施工，说这是他们才搞好的混凝土，但对方说他们就要施工，曹某见此就要刘升军先断掉对方的电源，刘升军就将对方施工用的电源线拔了，然后对方又将电源线插好了，曹某再次要对方先别施工，对方称他们就是要施工，曹某见此就要刘升军去拿对方工人的工具，这时，曹某这边的1名叫张国青的工人和聂师傅也过来了。接着，在刘升军去拿对方施工工具的过程中，对方1名穿灰色上衣的工人用双手抱住曹某的左腿往后一拉，将曹某摔倒在地上，曹某就用双手推这名工人的头部，将这名工人推开，在推的过程中，对方有1名工人朝曹某的背部打了1拳，然后曹某就从地上爬了起来，对方这名穿灰色上衣的工人也站了起来，然后这名工人准备去拿锄头，曹某就用右手将这名工人推倒在地。然后，曹某看到刘升军和对方1名年龄约30岁的工人在地上扭打在一起，张国青就抓住刘升军的手将刘升军拉起来，曹某就将刘升军扯开了，然后双方就都没有动手了，对方那名和刘升军扭打在一起的工人躺在地上在打电话，过了一会，警察过来之后，曹某发现那名身穿灰色衣服的工人头部流血了。证人吴某1的证言，证明2017年11月19日10时许，吴某1和张某1、张某2一起在长沙市雨花区欧亚达国际广场地下停车场西面的入口下坡位置施工，有1个穿黑色衣服的男子过来了，没有说话，就是用手机给他们拍照，拍完之后就走了。大概半个小时左右这名男子又回到了他们施工的位置对着他们继续拍照，拍完之后就离开了。再次过了半个小时之后这名男子再次返回他们施工的位置，问他们：“是谁要你们在这里施工的？”他们就说是他们的老板叫他们搞的，这名男子叫他们把老板叫过来，但是他们没有老板的电话，然后这名男子就要他们不要搞了，伸手过来抢吴某1手中的电锤，张某1见此情况就也过来抢这把电锤，张某2也过来了，他们就拉扯在了一起，对方这名男子用手推了一下吴某1的胸口位置，吴某1就摔倒在旁边的沟内，然后吴某1就用双手抱住了这名男子的脚，这名男子就摔倒在了地上，吴某1就将手松开了，吴某1和这名男子就一起从地上爬了起来，这名穿黑色衣服的男子就用拳头打吴某1的头部一下，吴某1就又摔倒在了地上，接着对方过来了5个左右的男子，这时吴某1就感觉到有人朝着他的头部连续击打，吴某1回头看了一下，大概有3名左右的男子对着他拳打脚踢。接着双方就没打了，对方的人全部离开了现场。6、被害人张某1的陈述，证明2017年11月19日10时许，张某1和吴某1、张某2一起到长沙市雨花区欧亚达北门地下车库出口位置挖1条下水沟，有1名40岁左右的男子要他们不要施工，他们没有搭理这名男子，该男子见此就离开了。过了30分钟的样子，这名男子和4名男子再次到了施工现场，对方的1名负责人说：“是哪个要你们施工的？”张某1说是一冶的工程部要他们施工的，然后双方就发生了口角。这时，对方1名身高约165ｃｍ的男子上来将吴某1手中电锤的电源拔了，吴某1又将电源插好，继续施工。然后，对方那名男子就上来抢吴某1手中的电锤，2人因此手都抓着电锤发生了拉扯，在此过程中，吴某1摔在了地上，在吴某1倒下的过程中，吴某1双手抱着对方那名负责人的腿，身体扑到了该负责人的腿上，该负责人也摔在了地上。当时，对方其他几名男子就上来了，对方那名40岁左右的男子上来抱住张某1，将张某1甩倒在地，然后对着张某1的身体拳打脚踢，接着张某1看到吴某1倒在地上，地方有3名左右的男子围着吴某1拳打脚踢，整个过程持续了约3分钟，对方打了他们后就离开了。7、被告人刘升军的供述，证明2017年11月19日9时许，刘升军在长沙市雨花区欧亚达营销中心西侧的车库入口做事，发现有3名男子拿着电镐将刘升军他们已经铺好了的水泥凿了1条坑，刘升军要他们不要凿了，见对方没有理睬，就上去将电镐的线拔了。对方3人将刘升军围住，又将电镐的线插好继续施工。这时，刘升军这边的负责人曹某过来了，曹某要对方不要继续施工，因此双方发生争吵，曹某要刘升军将电镐的线拔了，刘升军准备去拔时，对方1名穿灰色上衣的男子抱住曹某的大腿，往后一拖，曹某就摔在了地上，然后该男子用拳头朝着曹某的身上打了2拳，曹某也用拳头朝着对方的手臂打了1拳。对方另外2名男子看见后就准备上去帮忙，刘升军就抱住对方1名男子的腰部，和该男子扭在了一起，然后2人都摔倒在地，这名男子就用拳头朝着刘升军的肚子打了1拳，刘升军就用拳头朝着该男子的身体打了3、4拳，这时，曹某将刘升军拉了起来，对方就报警了。8、被告人刘升军的身份、现实表现材料，湖南省武冈市人民法院（2013）武刑初字第338号《刑事判决书》，证明案发时被告人刘升军系完全刑事责任能力人，有盗窃犯罪前科，系累犯。本院认为，被告人刘升军故意伤害他人身体，致1人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人刘升军是曾经因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意伤害罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘升军能如实供述自己的犯罪事实，虽然其对行为的性质进行了辩解，但不影响对其坦白的认定，且已赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，可以从轻处罚。被告人刘升军辩称自己的行为系防卫过当，辩护人辩称被告人刘升军的行为构成正当防卫，被告人刘升军的行为与被害人张某1轻伤的结果没有关系，证据未达到刑事证明标准，请求宣告被告人刘升军无罪，本院认为，公诉机关提供的辨认笔录及照片、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据已形成证据锁链，均能相互印证，足以证明被告人刘升军是在被害人张某1尚未对曹某实施殴打行为时，用手抱住被害人张某1的腰部，进而双方相互打斗，在此过程中，将被害人张某1打伤，并致其轻伤二级，主观上具有伤害被害人张某1的故意，客观上实施了伤害被害人张某1的行为，并导致了被害人张某1构成轻伤二级的危害结果，其行为并非防卫行为，而是符合故意伤害罪的构成要件，不符合正当防卫的构成要件，亦不构成防卫过当，故该辩解及辩护意见均不能成立，本院均不予采纳；辩护人辩称公安侦查程序违法，没有对被告人刘升军保护的财产当时的权利人进行调查，案卷中没有证据，也没有张国青、聂师傅的笔录，本院认为，侦查机关调查取证程序合法，公诉机关提供的证据确实、充分，足以认定本案犯罪事实，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人刘升军犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月29日起至2020年6月2日止。取保候审前已羁押的26日已折抵刑期）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  危 唯人民陪审员  章海如人民陪审员  陈 珊二〇一九年十月二十一日书 记 员  尹 菁附：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。