襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0691民初1691号原告：薛天文，男，1956年10月27日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：赵阳，湖北百龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：湖北天一航航空装备科技实业有限公司（以下简称天一航公司），住所地：襄阳市高新区团山镇鏖战岗路8号。法定代表人：墨红罄，公司总经理。委托诉讼代理人：墨有斌，公司监事。代理权限：一般代理。被告：陈志江，男，1973年12月17日出生，汉族，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：魏世军，湖北长久律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告薛天文与被告天一航公司、陈志江建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告薛天文及委托诉讼代理人赵阳、被告天一航公司的委托诉讼代理人墨有斌、被告陈志江及委托诉讼代理人魏世军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。薛天文向本院提出诉讼请求：1.天一航公司、陈志江共同向薛天文支付工程款10039433元及利息（以3011829.9元为本金自2016年7月1日起按月息2%计算至债务清偿完毕为止；以6525631.45元为本金自2017年7月1日起、以501971.65元为本金自2018年4月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率的三倍计算至债务清偿完毕为止的利息）；2.薛天文在所承建的工程范围内享有优先受偿权；3.本案诉讼费用由天一航公司、陈志江承担。事实和理由：2015年9月27日，薛天文与天一航公司签订《建设工程装饰施工补充合同》，天一航公司将其3号、6号厂房土建二次结构、砌筑、装饰工程（门窗除外）、部分外网道路和管道发包给原告进行施工，工程车造价按08定额下浮优惠12%，工程承包方式为包工包料，并指定被告公司员工张永盛为工程现场负责人。合同签订后，原告依约做出决算总价明细，并按要求完成施工，经被告公司验收合格后交付给被告使用。后原告多次向天一航公司索要工程款，天一航公司实际负责人即陈志江多次出具书面承诺，承诺尽快出具决算文书，否则以原告预算明细为准。后经原告多次向二被告索要工程款，二被告仅支付部分工程款，余款拒不支付，故诉至法院。天一航公司辩称，原告没有和天一航公司签订合同；是陈志江，章子是假的。陈志江辩称，1.陈志江不是适格被告，原告无权起诉；2.合同为无效合同，原告没有签订合同的资质，所以原告的工期和质量都没有保证，也没有竣工验收，原告应承担举证不能的责任，应驳回原告全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月27日，天一航公司（甲方）与薛天文（乙方）签订《建设工程装饰施工补充协议》。该协议约定：一、工程概况：1、工程名称：天一航公司3号、6号厂房。…3、工程承包范围：土建二次结构、砌筑、装饰工程（门窗除外）、部分外网道路和管网。4、工程造价：按08定额加优惠的方式。5、工程承包方式：包工包料。三、工程施工日期：工程开工日期：2015年9月27日，施工工期为60日历天。四、竣工验收：工程项目具备验收条件的，乙方提交相应的竣工验收报告及检测资料，甲方组织相关部门进行验收。五、决算依据：5.2、本工程计价执行湖北08年定额，执行鄂建文[2012]85号文人工调差，按襄阳造价2015年施工当月现行价，总价下浮优惠12%的方式进行竣工结算。5.3、本项目工程和生活用水、用电由甲方提供，在竣工结算中按工程总价的0.5%扣除。六、工程款的支付方式：工程完工竣工验收合格之日起三个月内付至总价的30%，从竣工验收合格之日起十五个月内付至总价的70%，余款留5%保修金外二年内付清。延期付款甲方自愿按银行基准利率的三倍支付违约金等。合同签订当日，薛天文派人入场进行施工。2017年11月10日，陈志江与薛天文、案外人王道彦签订《承诺》一份。约定：陈志江保证薛天文、王道彦双方在此协议签订开始之日起三个月内应还200万元，明年6月应还200万元，明年12月份应还500万元，第三年结清全部工程尾款。2017年12月20日，陈志江向薛天文出具保证：我保证在2018年元月10日之前给工程款结算一部分，如果不能兑现承诺，工程队有权封路，一切责任由我本人承担（注：壹佰伍拾万元整）。2018年2月10日，天一航公司与薛天文签订《协议》，约定：薛天文于2015年9月27日进场施工天一航公司的二次结构、办公楼装修等工程，2016年4月份交付天一航公司验收合格使用，2016年6月份路面硬化、管网等交付天一航公司验收合格使用，按合同天一航公司未全额支付薛天文工程款。2018年9月17日，薛天文与陈志江对本案施工工程的工程量进行了确认，并认可此数据作为工程结算审计的依据。随后，薛天文委托专业鉴定机构对本案施工工程进行决算。经决算，天一航公司门卫房、文化墙、围墙工程决算总价为110743.35元；厂区道路、给排水、消防管网、化粪池工程决算总价为2181441.13元；天一航公司3#楼厂房二次结构及装修决算总价为5900108.82元；天一航公司6#楼厂房二次结构及装修决算总价为4659335.83元。以上决算总价合计为12851629.13元。2018年10月8日，陈志江出具承诺书：我承诺在2018年12月31号前付玖拾万元整，2019年1月31号前付壹佰肆拾伍万元整。2018年11月15日，陈志江向薛天文出具收条，载明：老薛（薛天文）预算我拿走，在15日内请人决算完毕交给老薛。15日内决算没有出来按老薛计价执行，工程项目不符另计时间。2018年12月5日，陈志江向薛天文出具保证，保证在15个工作日内把薛天文送来预算做好决算数量，否则按预算计算。2017年6月，被告陈志江向薛天文支付工程款107万元。另查明,2015年6月13日，天一航公司将股东由“陈志江、陈志海”变更为“陈志江、墨红罄”；将法定代表人由“陈志江”变更为“墨红罄”。陈志江、墨有斌陈述陈志江原系天一航公司大股东、实际控制人，因向墨有斌借款700万元，2015年6月13日陈志江将其在天一航公司的绝大部分股权、陈志海将其名下的股权过户给墨有斌指定的墨红罄（墨有斌之子）名下作为借款质押担保，墨红罄从而成为公司95%股权份额的大股东，墨有斌为公司监事，公章也由墨有斌保管，但公司日常经营还是陈志江具体负责管理。陈志江述称诉争的厂房没有取得土地使用权证、没有取得规划手续、没办建筑施工许可证。诉讼中，陈志江提供了编制人张永盛（胜）于2018年5月17日就天一航公司3号、6号厂房二次结构、装饰和院区道路等作出的预算书，预算总价为7452936.52元（已按定额下浮12%），陈志江述称张永盛是其找的，但由于报告只是算了一栋乘以二的结果，其中一栋的涂料不是薛天文做的,故不予认可；陈志江15天内做完了决算、结果为650万元左右，只是没有钱去拿决算报告。薛天文述称张永盛的预算书结果当时我认可，陈志江不认可，陈志江故意拖延时间;后发现预算书里有好多项工程没有算，我2018年11月份交给陈志江的预算总价合计为12851629.13元是根据2018年9月17日确定的工程量作出的。原告述称被告于2017年6月份付了107万元，因原告做的泄水坡没有做减了20万元，我们起诉的数额减了127万元。陈志江述称2017年11月10日原告在公司领取了12.5万元的工程款，房租10万元打到原告账上，2.5万元给原告养信用卡费用，以上合计25万元为已付款项；原告庭审同意以上款项合计扣减30万元。本院认为，天一航公司与薛天文签订《建设工程装饰施工补充协议》，因薛天文没有取得相应的建筑资质、诉争项目未取得相应的规划手续而无效。2018年2月10日，天一航公司与薛天文签订《协议》明确诉争工程已交付天一航公司验收合格使用。故薛天文请求参照合同约定支付工程价款的请求成立，本院予以采纳。陈志江虽提交了编制人张永盛（胜）于2018年5月17日就天一航公司3号、6号厂房二次结构、装饰和院区道路等预算总价为7452936.52元（已按定额下浮12%）的预算书，但因陈志江认为预算报告多计算了一栋厂房的涂料工程不予认可，薛天文认为预算报告漏掉了很多工程也不予认可。故，本院对该预算书不予认定。薛天文诉称其按照2018年9月17日双方确认的工程量请预算人员作出的预算书，并交付给天一航公司经营管理人陈志江，陈志江收到薛天文的预算书后分别于2018年11月15日、2018年12月5日两次书面承诺15个工作日内把薛天文送来预算做好决算数量，否则按预算计算。故薛天文要求天一航公司按其预算书总价款12851629.13元的88%（合同约定定额下浮12%）即11309433元结算工程款的请求符合司法解释的规定，本院予以采纳，扣除已付款项和应抵扣工程款部分及工程和生活用水、用电（按工程总价的0.5%计算）后为9682885.83元（11309433元-107万元-20万元-30万元-11309433元×0.5%），应由天一航公司在合同约定的期限内支付。陈志江与薛天文等于2017年11月10日签订《承诺》约定：协议签订开始之日起三个月内应还200万元，明年6月应还200万元，明年12月份应还500万元，第三年结清全部工程尾款。天一航公司未按期还款，应承担相应的违约责任。参照《建设工程装饰施工补充协议》延期付款按银行基准利率的三倍支付违约金的约定，原告主张按中国人民银行同期同类贷款利率的三倍计算利息至债务清偿完毕为止的请求成立，本院按年利率6%予以支持，但其主张的起算时间及自2016年7月1日起按月息2%计算有误，本院不予采纳。陈志江负责天一航公司的日常经营管理。其向薛天文出具相关保证、签订相关协议均是涉诉工程中的职务行为，薛天文要求陈志江承担共同偿还责任缺乏依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湖北天一航航空装备科技实业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告薛天文支付工程款900万元，并按年利率6%三倍的标准支付相应延期付款利息（其中，200万元自2018年2月11日开始计算，200万元自2018年7月1日开始计算，500万元自2019年1月1日开始计算）；二、被告湖北天一航航空装备科技实业有限公司于2019年12月31日前向原告薛天文支付工程款682885.83元；三、驳回原告薛天文的其他诉讼请求。案件受理费82040元减半收取为41020元、保全费5000元，合计46020元，由被告湖北天一航航空装备科技实业有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对力当事人的人数提交副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。本判决生效后，当事人应当自觉履行判决确定的义务，一方不履行义务时，自本判决生效之日起，可以向本院申请强制执行，本案申请执行的期限为二年，该期限从法律文书确定的履行期间最后一日起算。审判员 苏 俊二〇一九年十月十四日书记员 马红玲