浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0326民初4525号 原告：朱世雨，男，1967年4月1日出生，汉族，住平阳县。 委托诉讼代理人：吴继忠、朱里逵，浙江九凰律师事务所律师。 被告：浙江丞顺建设有限公司，住所地平阳县昆阳镇平瑞路210号。 诉讼代表人：浙江泽商律师事务所，系浙江丞顺建设有限公司破产管理人。 委托诉讼代表人：季声亮、周蒙蒙，系该公司破产管理人团队成员。 原告朱世雨与被告浙江丞顺建设有限公司（以下简称丞顺公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，因丞顺公司破产待确定管理人，本院中止诉讼，恢复诉讼后依法适用简易程序于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告朱世雨及其委托诉讼代理人吴继忠、朱里逵，被告丞顺公司委托诉讼代理人季声亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱世雨向本院提出诉讼请求：1.判令被告丞顺公司参照工伤标准赔偿原告267110元（其中一次性伤残补助金60896元、一次性工伤医疗补助金38752元、一次性伤残就业补助金38752元、护理费39130元、停工留薪期工资66430元、劳务工资13800元、营养费5550元、鉴定费2800元、交通费1000元）；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告当庭撤回要求被告赔偿劳务工资13800元的诉请。事实和理由：南麂码头旅游商品购物点改造工程（以下简称“南麂码头工程”）由被告承包建设。2017年上半年以来，原告经翁传昆介绍到被告承包的南麂码头工程工地从事木工工作，被告未与原告签订劳动合同。2017年5月6日上午8时许，原告在南麂码头工程工地施工过程中由于塔架倒塌砸到脚部，伤势严重，随后被送往温州市中心医院住院治疗，期间住院185天，经该医院诊断为右跟骨开放性粉碎性骨折、右踝部胫后神经损伤、右踝部胫后血管损伤、右足开放性损伤皮肤坏死伴右足气性坏疽等等，花去医疗费用246487.44元。原告的医疗费用、住院伙食补助费已先于本案起诉，本院于2018年8月28日作出（2018）0326民初3257号民事判决。原告曾在该案诉讼中申请法院对工伤等级、护理期、营养期、误工期、后续治疗费进行鉴定，经法院委托鉴定后，温州医科大学司法鉴定中心出具《案件延期告知书》，载明原告于2018年11月7出院，目前右足感染情况尚不稳定，需继续治疗1年左右再行鉴定，暂缓该案鉴定。现在原告己出院后继续治疗一年多，病情稳定可以申请鉴定，故提起本次诉讼要求被告赔偿除医疗费用以外的其他损失。综上所述，原告在被告承包的南麂码头工程工作时受伤，原告可以依据相关法律规定要求被告参照工伤的有关规定进行赔偿。 被告丞顺公司答辩称：（一）本案具体事实应以（2018）浙0326民初3257民事判决书认定的事实为准。（二）原告受伤时间为2017年，故其主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费的计算标准应按照事故前一年即2016年标准计算。（三）营养费并非工伤赔偿范围，应当不予支持，鉴定费由法院依法认定，交通费由法院酌定。 本院经审理查明事实如下：2016年11月4日，被告丞顺公司通过公开招投标中标南麂码头旅游商品购物点改造工程。涉案工程实际由叶昌晗参与招投标并进行施工。后叶昌晗将涉案工程防火木安装工程以包清工方式分包给翁传昆。2017年5月6日上午8时许，原告在涉案工程工地取脚手架上工具时，因不慎致脚手架倒塌砸到其脚部受伤。原告受伤后被送往温州市中心医院住院治疗185天，经多次手术治疗，出院诊断为右跟骨开放性粉碎性骨折、右踝部胫后神经损伤、右踝胫后血管损伤、右足开放性损伤皮肤感染坏死等。根据原告提供的医疗费发票，原告已支付医疗费用246487.44元（包括住院费用中伙食费3240元）。事故发生后，叶昌晗支付原告48000元，翁传昆支付原告27000元。2018年2月24日，原告向本院提交民事起诉状并申请对原告的劳动能力、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定。本院于同日接收后予以预立案处理，并依法委托温州医科大学司法鉴定中心进行鉴定。2018年4月9日，温州医科大学司法鉴定中心出具《案件延期告知书》，载明原告目前右足感染情况尚不稳定，需继续治疗1年左右再行鉴定，暂缓该案鉴定。 2018年4月20日，原告向本院起诉，要求被告丞顺公司参照工伤标准赔偿原告医疗费246487.44元、住院伙食补助费9250元、交通费1000元，叶昌晗、翁传昆承担连带赔偿责任。2018年8月28日，本院作出（2018）浙0326民初3257号民事判决，判令被告丞顺公司支付原告工伤保险待遇损失合计157217.13元。 2019年2月25日，原告向本院提交民事起诉状并申请对其劳动能力、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定。本院于同日接收后予以预立案处理，并依法委托温州医科大学司法鉴定中心进行鉴定。2019年6月26日，温州医科大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告评定为工伤八级伤残，误工期为365日，护理期为215日，营养期为185日，无后续治疗费。原告为此支付鉴定费2600元。 以上事实有当事人陈述、原告身份证、被告公司登记基本情况、民事判决书、案件延期告知书、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为：原告在诉讼中撤回劳务工资13800元的诉讼主张，于法无悖，本院予以准许。人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。同时，《浙江省工伤保险条例》第二十九条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律法规规定，将业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时遭受事故伤害或者患职业病的，由该具备用工主体资格的承包单位承担工伤保险责任。本案被告丞顺公司作为具备用工主体资格的承包单位，违反法律、法规规定，由叶昌晗挂靠施工涉案工程，而叶昌晗又将部分工程再行分包给不具备用工主体资格的翁传昆施工。原告在翁传昆承包的工程施工中受伤，故原告可以要求被告丞顺公司承担工伤保险责任。本案双方均未能提供有效证据证明原告的工资情况，本院酌定原告的工资参照2017年浙江省私营单位建筑业就业人员年平均工资49065元计算。本院经核算原告的工伤保险待遇如下：一次性伤残补助金44976元（49065元/年÷12×11个月）、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各32891元（均以解除或终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，2016年浙江省单位就业人员在岗职工年平均工资56385元，即56385元/年÷12×7个月）、护理费32905元（结合鉴定意见，本院确定护理期为215天，住院期间按每天160元计算，非住院期间参照2017年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资40210元计算，即160元/天×185天+40210元/年÷365×30天）、停工留薪期工资49065元（结合鉴定意见，本院确定停工留薪期为365天，故停工留薪期工资为49065元）、鉴定费2600元，合计195328元。原告的其他主张，依据不足，本院不予支持。综上，被告丞顺公司尚需支付原告工伤保险待遇损失合计195328元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《浙江省工伤保险条例》第二十七条第二款、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告浙江丞顺建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱世雨工伤保险待遇损失合计195328元； 二、驳回原告朱世雨的其他诉讼请求。 如果未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费5100元，减半收取计2550元，由朱世雨负担446.50元，浙江丞顺建设有限公司负担2103.50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。 审 判 员  李 洁 二〇一九年十月十二日 代书记员  董茜茜