江西省婺源县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1130民初1187号原告：中交第二公路工程局有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区丈八东路262号，统一社会信用代码916100002205212548。法定代表人：赵桢远，该公司董事长。委托诉讼代理人：王界和，江西青之蓝律师事务所律师。被告：汪根和，男，1960年8月19日出生，汉族，江西省婺源县人，住江西省上饶市婺源县。委托诉讼代理人：**兴，婺源县城郊法律服务所法律工作者。原告中交第二公路工程局有限公司（以下简称“中交公司”）诉被告汪根和劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中交公司的委托诉讼代理人王界和、被告汪根和的委托诉讼代理人**兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中交公司向本院提出诉讼请求：1、依法撤销婺源县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月15日作出的婺劳人仲裁字（2019）4号仲裁裁决书，驳回被告的仲裁请求；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告承建九景衢铁路ＪＱＪＸＺＱ-5标项目，将部分工程分包给合肥市金凯达建设工程有限公司（以下简称“金凯达公司”），但未立马签订协议，后于2017年12月7日补签《施工协议》。根据原告与金凯达公司签订的《施工协议》内容，被告汪根和所工作的地点“梅山工地”，由金凯达公司负责施工承建。《施工协议》第14.4条约定：“乙方（金凯达公司）必须对其现场施工人员、设备及财产的安全负责，在工程施工、材料采购、运输等过程中发生的一切人身伤残、死亡，财产损失意外事故均由乙方负责，并承担一切费用。”可知被告系金凯达公司雇佣的员工，而不是原告的雇工，与原告没有劳动合同关系。原告在施工过程中从未招聘过被告，也未向被告支付过任何劳动报酬。金凯达公司是具有企业法人资格的单位，也具有相应的施工资质。因此，被告的工伤赔偿事宜应找金凯达公司，而不是原告。被告构成工伤的关键证据—证人张某1、张某2的证明，是虚假的证明，原告单位根本没有张某1、张某2这两位员工，完全是被告伪造证据。故原告主体不适格，被告应找金凯达公司进行索赔。综上所述，原仲裁裁决认定事实不清，请法院依法支持原告的诉请。汪根和辩称，婺源县劳动争议仲裁裁决委员会作出（2019）4号《裁决书》事实清楚，适用法律正确，裁决合法，请求人民法院根据本案事实与法律作出与仲裁裁决书相应的判决，即：一、解除被告与原告之间的事实劳动关系；二、支付被告：1.医疗费38693元；2.住院伙食补助1880元（94天×20元/天）;3.护理费13335.50元（4408元/月÷21.75天×94天×70%）；4.停工留薪期工资39672元（9个月×4408元/月）;5.一次性伤残补助金48488元(11个月×4408元/月);6.一次性工伤医疗补助金44080元(10个月×4408元/月);7.一次性伤残就业补助金64797.60元﹝21个月×4408元/月×（1-30%）﹞，以上合计251216.10元。具体事实和理由如下：被告的伤已经过了上饶市人力资源和社会保障局认定为工伤，且原告认为不应认定为工伤，已向上饶市人民政府申请行政复议，上饶市人民政府作出行政复议决定，维持了上饶市人力资源和社会保障局作出的工伤决定，原告仍不服上饶市人民法院提起行政诉讼，要求撤销上饶市人力资源和社会保障局和上饶市人民政府的行政行为。上饶县人民法院经审理驳回了原告的诉讼请求。原告不服判决，向上饶市中级人民法院提起上诉，二审判决驳回上诉，维持原判。所以，就本案原告是否承担工伤责任，已经二级行政机关和二级司法机关定论，不是本案的审理范围。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：婺源县境内的九景衢铁路JQJXZQ-5标隧道克缺处理及梅山I#隧道新增工程系原告承包施工的工程。被告在该工地从事铁路石头破碎工作。2017年9月28日6时许，被告骑普通二轮摩托车沿婺源县赋峰线去该工地上班，行至镇头冷水亭路段时发生交通事故。经交警部门认定，被告负事故的次要责任。事故发生后，被告被送往婺源县中医院住院治疗，经诊断为：失血性休克，左胫骨中下段开放性粉碎性骨折，左髋关节脱位，左锁骨粉碎性骨折，腰2、3、4右侧横突骨折，左侧第3肋骨骨折，左胫前动脉断裂伤，右上中切牙缺失，左侧肺挫伤，左侧气胸，创伤性湿肺，左小腿软组织挫裂伤，左比目鱼肌挫裂伤，左膝关节积液，左侧面部软组织挫裂伤，左侧肩部、胸部软组织挫裂伤并皮下积气，全身多处软组织损伤。被告因伤于2017年9月28日至2017年10月20日在婺源县中医院住院治疗22天；于2017年10月21日至2017年11月1日，在上海长海医院住院治疗11天；于2017年11月2日至2017年12月11日、2018年6月25日至2018年6月30日、2018年7月28日至2018年8月13日，在婺源县中医院住院治疗61天，以上合计住院治疗94天，被告因伤五次住院产生的医疗费共计139876.71元。2017年12月27日，上饶市人力资源和社会保障局作出饶人社伤字（2017）1876号工伤认定书，认定被告遭受的伤害为工伤;原告不服该工伤认定，向上饶市人民政府提起行政复议，上饶市人民政府于2018年8月13日作出饶府复字﹝2018﹞16号《行政复议决定书》,维持了上饶市人力资源和社会保障局作出的工伤认定;原告仍不服,向江西省上饶县人民法院提起行政诉讼,被驳回诉讼请求，原告不服该判决,上诉至江西省上饶市中级人民法院,被驳回上诉,维持原判;上饶市劳动能力鉴定作出的《初次（复查）鉴定结论书》（上饶市劳鉴2018年130号）、江西省劳动能力鉴定委员会作出的《再次鉴定结论书》（赣劳鉴再（2018）143号），评定被告的伤残等级为8级;原告未按相关规定为被告参加工伤保险,被告受伤时已年满57周岁，距法定退休年龄不足3年；被告受伤后,原告未向被告支付任何费用。被告要求与原告解除事实劳动关系及要求原告赔偿工伤保险待遇等，向婺源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月15日，婺源县劳动人事争议仲裁委员会作出婺劳人仲字（2019）4号仲裁裁决书，裁决：一、解除原告中交公司与被告汪根和的事实劳动关系。二、裁决生效后十日内，原告中交公司一次性支付被告汪根和：1.医疗费38963元；2.住院伙食补助1880元（94天×20元/天）;3.护理费13335.50元（4408元/月÷21.75天×94天×70%）；4.停工留薪期工资39672元（9个月×4408元/月）;5.一次性伤残补助金48488元(11个月×4408元/月);6.一次性工伤医疗补助金44080元(10个月×4408元/月);7.一次性伤残就业补助金64797.60元﹝21个月×4408元/月×（1-30%）﹞，以上合计251216.10元。三、驳回被告汪根和的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。以上事实，有工伤认定书，交通事故认定书、仲裁裁决书、判决书、出院记录、医疗费发票、鉴定结论等证据及庭审笔录为证。本院认为，被告汪根和在上班途中因交通事故受伤且负事故次要责任被认定为工伤，依法应当享受工伤待遇；原告中交公司未提供有效证据推翻该工伤认定，故原告认为原、被告不具有劳动关系，被告的受伤不属于工伤的意见，本院不予采纳。原告没有为被告缴纳工伤保险，因此被告所享有的工伤待遇由原告全部承担。根据《工伤保险条例》的相关规定，原告应依法向被告支付相应的工伤保险待遇。其中：（1）医疗费。被告因伤住院的治疗费为139876.71元，扣除交强险负担的10000元，按被告应承担30%的事故责任，认定原告应向被告支付的医疗费为38963元﹝（139876.71元-10000元）×30%﹞；（2）住院伙食补助费。被告主张的住院伙食补助1880元（94天×20元/天）合理,本院予以认定;(3)护理费。护理费按统筹地区（上饶市）上年度月平均工资4408元的70%的标准支付，原告应支付被告护理费13335.50元（4408元/月÷21.75天×94天×70%）；（4）停工留薪期工资。根据被告的伤情及《江西省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定，认定被告的停工留薪期为9个月，原告应支付被告停工留薪期工资39672元（9个月×4408元/月）；（5）一次性伤残补助金48488元(11个月×4408元/月);（6）一次性工伤医疗补助金44080元(10个月×4408元/月);（7）一次性伤残就业补助金。根据《江西省实施＜工伤保险条例＞办法》的相关规定，因被告8级伤残可享受21个月本人工资的一次性伤残就业补助金，因其距退休不足五年，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%，不足一年按一年计算。据此本院认定被告的一次性伤残就业补助金为64797.60元﹝21个月×4408元/月×（1-30%）﹞，上述合计人民币251216.10元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条规定，判决如下：一、解除被告汪根和与原告中交第二公路工程局有限公司之间的事实劳动关系；二、原告中交第二公路工程局有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告汪根和医疗费38963元、住院伙食补助1880元、护理费13335.50元、停工留薪期工资39672元、一次性伤残补助金48488元、一次性工伤医疗补助金44080元、一次性伤残就业补助金64797.60元，以上共计251216.10元；三、驳回原告中交第二公路工程局有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告中交第二公路工程局有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员  潘金平二〇一九年十月二十三日书记员  程 晶