山东省烟台市莱山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0613民初876号原告：烟台南山置业发展有限公司。住所地：山东省烟台市莱山区。法定代表人：韩延卫，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡倩倩，女，1986年6月15日出生，汉族，该公司员工，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：李静，女，1989年12月11日出生，汉族，该公司员工，住淄博市张店区。被告：莱州市清磊石材有限公司。住所地：山东省莱州市柞村镇孙家石材园区。法定代表人：孙国清，该公司董事长。委托诉讼代理人：任立业，山东朗湖律师事务所执业律师。委托讼代理人：周波，山东朗湖律师事务所实习人员。原告烟台南山置业发展有限公司与被告莱州市清磊石材有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡倩倩和李静、被告的法定代表人孙国清及其委托诉讼代理人任立业和周波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求被告退还原告超额支付的工程款15295.73元及利息(自2009年1月23日起至起诉之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息9181.42元，2019年2月23日至被告实际偿还之日，仍按照中国人民银行同期贷款利率计算利息)；2.因诉讼产生的相关费用均由被告承担。审理中，原告变更、增加诉讼请求为：1.请求被告返还原告超额支付的工程款12901.01元及利息(自2009年1月23日起至起诉之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算)；2.请求被告开具155098.99元的工程款发票。事实与理由:原、被告双方于2007年4月4日签订了《星海湾小区5#楼室外石材铺装工程合同》，合同编号：2007100-XHW，约定由被告承包星海湾小区5#楼室外石材铺装工程的供货、施工。工程完工后，双方对工程结算价款一直未达成一致。原告单方审计的工程结算价款152704.27元。截至2009年1月22日，原告已支付被告工程款共计168000元，超额支付15295.73元。原告多次与被告协商退还超付工程款事宜，被告无故置之不理或以其他理由拒不退还。被告收取原告工程款后，未向原告开具相应数额的工程发票。被告辩称，原、被告之间确实存在案涉工程施工合同，2009年双方已经结算完毕并以房抵顶了工程款，原告并没有超付工程款，相反原告还欠被告工程款。被告的确没有向原告开具发票，但是原告在向被告支付工程款的过程中已经扣除了168000元的税款，故被告不应当再开具发票。原告的请求没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告经营范围为石材加工、销售；货物进出口业务等，不具备建设工程施工资质。2007年4月4日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《星海湾小区5#楼室外石材铺装工程合同》，原告将其开发建设的星海湾小区5#楼室外石材铺装工程交由被告供货、施工。该合同约定：“三、承包方式专业承包、包工包料。四、工期开工时间2007年4月20日，竣工时间2007年5月15日。五、合同价款采用固定综合单价计价，即综合单价一次性包死，合同总价款暂定240000元整。六、工程款支付及竣工结算1.工程量结算：计算规则为按石材面层实铺面积计算，工程量以按照上述规则及甲乙双方现场签证的数量为准；2.竣工结算：竣工结算按照现场签证的实际工程量与综合单价的乘积计算；3.工程款的支付：合同签订后支付暂定合同价款的20%作为预付款；工程形象进度约到一半时支付至已完成工程量的70%，同时扣回预付款的50%；另一半完成后支付其工程量的70%，同时扣回预付款的50%；经验收合格后办理结算初审，支付至初审值的85%，经南山集团公司审计后支付至结算值的95%，留5%作为质保金(质保期2年)，一年后无质量问题支付结算值的3%，留结算值的2%质保期满后经甲方确认无质量问题后一次性结清工程款。”双方在合同中还约定了其他权利义务。被告依约完成施工内容后，将工程交付给原告投入使用。2008年7月30日，原、被告签署工程现场签证单，双方对施工范围及工程量予以确认。2019年1月3日，原、被告确认案涉工程的初步审核价款为174000元，未就最终结算价款达成一致意见。截至2019年1月22日，原告向被告支付工程款共计168000元（含以房抵债60000元）。被告收取工程款后，未向原告开具工程发票。审理中，经原告申请，本院委托山东金来工程项目管理有限公司对被告施工的工程进行结算造价鉴定。2019年8月19日，该公司出具山金咨询法字鉴[2019-057]号报告书，鉴定意见：涉案工程结算造价为155098.99元。原告对该鉴定意见予以认可，被告对该鉴定意见存有异议。被告的异议主要有：1.鉴定机构只对台阶进行简单质询，对其他现场的任何签证事项均未作实质性的勘察、测量，亦未形成现场图绘、照片、实测尺寸；2.鉴定意见回避了原、被告存在争议的926.59㎡石材铺装价格；3.鉴定意见报告书中无鉴定机构的资质认定证书及执业许可证，注册造价工程师薛永力捺印的印章模糊不清，鉴定依据的标准不明确。山东金来工程项目管理有限公司出庭接受了双方当事人的质询，针对被告提出的异议，该公司答复：1.关于工程经济签证，依据的是工程现场签证单；2.关于现场勘查及测量记录，根据双方2019年8月7日质证笔录，现场勘察的内容只包含台阶，所以施工现场只看台阶，不需要测量和绘图，且施工现场现在已经破坏了，所以没有进行实际测量。上述事实，有当事人陈述、星海湾小区5#楼室外石材铺装工程合同、工程现场签证单、付款明细、付款审批单、以房抵债协议及抵顶房屋的工程款明细、调查笔录、质证笔录等及庭审笔录等在卷佐证，上述证据经庭审质证，本院予以确认。本院认为，被告不具备建设工程施工资质，原、被告于2007年4月4日签订的《星海湾小区5#楼室外石材铺装工程合同》，因违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效。合同签订后，被告将案涉工程施工完毕并交付原告实际投入使用，应视为合格工程，可以参照合同约定结算工程价款。被告对山东金来工程项目管理有限公司出具的鉴定意见书存有异议，鉴定机构对被告所提异议均给予合理答复，被告亦未提供证据证明该鉴定意见存在其他法定不能采信的情形，对被告该抗辩主张本院不予采信，该鉴定意见应作为原、被告双方结算工程价款的依据。涉案工程结算造价为155098.99元，原告已向被告支付工程款168000元，超额支付的工程款12901.01元，被告应予返还。综上所述，原告主张被告返还超额支付的工程款12901.01元的诉讼请求，本院支持；案涉工程结算价款系在本案审理过程中经鉴定确认，原告主张被告支付2019年2月23日至被告实际偿还之日期间超付工程款部分利息的诉讼请求，于法无据，本院不予支持；被告收取工程款后，未履行向原告开具工程发票的协作义务，原告主张被告开具工程发票的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告莱州市清磊石材有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告烟台南山置业发展有限公司超额支付的工程款12901.01元；二、被告莱州市清磊石材有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告烟台南山置业发展有限公司开具155098.99元的工程发票；三、驳回原告烟台南山置业发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告莱州市清磊石材有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计61元，由被告莱州市清磊石材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  冀文佳二〇一九年十月二十五日法官助理张磊书记员宋晓萃