山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终3991号上诉人（一审被告）：中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司。住所地：烟台市芝罘区环山路58号。负责人：曹雪梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：刁立军，男，该公司职工。被上诉人（一审原告）：李奕慧，女，2001年4月20日出生，汉族，学生，户籍所在地蓬莱市，现住烟台。委托诉讼代理人：由忠田、徐学春，山东星河泰律师事务所律师。一审被告：王明国，男，1974年6月24日出生，汉族，农民，住蓬莱市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司（简称“大地保险烟台支公司”）因与被上诉人李奕慧、一审被告王明国机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2018）鲁0684民初3310号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。大地保险烟台支公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判上诉人不承担被上诉人的残疾赔偿金176587.2元；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人个人委托的司法鉴定,程序违法。2018年5月26日，莱西市中医医院司法鉴定所接受被上诉人委托，对其进行伤残鉴定。因委托鉴定时，被上诉人不满18周岁，不具有完全民事行为能力，不能够自行委托鉴定，故本案鉴定意见不具有法律效力。2.被上诉人的伤情不具备鉴定时机。被上诉人鉴定时，内固定尚未取出，未治疗终结。被上诉人右肱骨骨折，手术治疗关节部位打钢板钢钉，足以影响功能，而莱西市中医医院司法鉴定所在被上诉人未治疗终结，未达到鉴定时机时就以关节功能影响评定为九级伤残，违反了《人体损伤致残程度分级》关于鉴定时机的规定，该鉴定不具有证明力。被上诉人李奕慧答辩称，鉴定意见系由有资质的鉴定机构作出，上诉人并没有任何证据推翻该鉴定，因此应驳回上诉人的上诉请求。一审被告王明国称，不清楚，相信保险公司。李奕慧向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告各项损失共计296611.03元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明，针对事故经过及事故责任，原告提交蓬莱市公安局交通警察大队道路交通事故认定书（简易程序），证明王明国驾驶车辆与步行的原告相撞，造成原告受伤，王明国负事故全部责任；二被告对事故认定书均无异议。针对损失，原告提交如下证据：1.蓬莱市人民医院及烟台市烟台山医院的门诊病历、住院病案、费用清单、医疗费发票，以证明原告住院治疗26天，花费医疗费共计113881.98元；2.莱西市中医医院司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告损伤程度构成九级、双十级伤残、护理时间90日（住院期间2人护理，出院后1人护理）、用药基本合理；3.义务教育证书、烟台临港工业学校证明，以证明原告系在校学生，残疾赔偿金应按照2017年度城镇居民人均可支配收入36789元/年计算，为176587.2元；4.原告父亲李祥任身份证复印件、社会保险缴费证明及原告姑姑李秋艳户口本、身份证复印件，以证明护理费均按照2017年度城镇居民可支配收入36789元/年计算，为11691.85元；5.交通费票据、伤病员护送费发票、定额发票、鉴定费收据、病历复印费收据、残疾器具费收据，以证明交通费2000元、鉴定费2860元、复印费15元、残疾辅助器具费40元。6.原告主张住院伙食补助费按照每天30元计算26天，为780元。被告王明国对原告的损失及相关证据均无异议，主张应由大地保险烟台支公司赔偿。被告大地保险烟台支公司认可原告护理费、住院伙食补助费，认可交通费1500元；对两次住院的相关证据真实性无异议，但主张应扣除非医保用药；主张原告应在取出钢板之后再进行伤残鉴定，对伤残等级不予认可，对其他鉴定意见无异议；主张残疾赔偿金应按照农村居民人均纯收入标准计算；主张原告未提交证据证明残疾辅助器具费系必要支出，复印费不属于医疗费范围，不承担鉴定费。大地保险烟台支公司未在其要求的举证期限内提交证据证明扣除非医保用药的依据以及非医保用药的明细，亦未提交证据证明鉴定意见错误以及不承担复印费、鉴定费的依据。另，原告认可二被告分别垫付10000元，同意返还王明国垫付的10000元，交通费按照1500元主张。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.被告大地保险烟台支公司主张应扣除非医保用药、对伤残等级不予认可，但未在其要求的举证期限内提交证据证明，故对被告主张，不予支持。2.原告提交的义务教育证书载明李奕慧于2017年7月完成九年义务教育、达到毕业水平，烟台临港工业学校证明载明：“证明兹证明李奕慧系我校2017级幼师专业在校学生，该生在校住宿，特此证明。班主任：于艳丽烟台临港工业学校2018年9月6日”，上述证明能够证实原告系在校学生，就读于城镇，故其残疾赔偿金应当按照城镇居民人均可支配收入计算，被告大地保险烟台支公司主张按照农村居民人均纯收入计算但未提交相反证据证明，法院对被告主张不予支持。3.原告提交的残疾辅助器具费单据入账时间为“2018年4月9日”，与门诊病历中的问诊时间能够印证，能够证明系因检查而支出的费用，法院予以采信，对被告主张不予支持。一审法院认为，被告王明国驾驶机动车与原告相撞，造成原告受伤，交警大队认定被告王明国负事故全部责任，故王明国应当承担侵权责任，赔偿原告合理损失；王明国驾驶的车辆在被告大地保险烟台支公司投保交强险及300000元商业三者险，故王明国应当赔偿的损失，应当由大地保险烟台支公司在保险责任范围内予以承担，超出保险赔偿限额的损失，仍然应由王明国承担。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”根据上述条款，鉴定费、复印费系原告为明确损失数额、进行诉讼而支付的必要的、合理的费用，应当由大地保险烟台支公司承担。结合原告证据及被告质证意见，可认定原告损失有：医疗费计113881.98元、住院伙食补助费780元、残疾赔偿金176587.2元、护理费11691.85元、交通费1500元、鉴定费2860元、复印费15元、残疾辅助器具费40元，共计307356.03元。上述损失，由被告大地保险烟台支公司在交强险限额范围内赔偿医疗费、残疾赔偿金共计120000元，剩余损失187356.03元，由大地保险烟台支公司在商业三者险范围内赔偿，扣除已垫付的10000元，大地保险烟台支公司还应赔偿原告各项损失共计297356.03元，原告主张损失296611.03元，系对自身权利的处分，应予照准。原告损失未超出保险理赔范围，因此被告王明国不再赔偿原告，其垫付的10000元，原告应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条规定，一审法院于2019年3月22日判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险、商业三者险限额范围内共计赔偿原告李奕慧医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、交通费、鉴定费、复印费、残疾辅助器具费共计296611.03元，限于判决生效后十日内付清；二、原告李奕慧返还被告王明国垫付款10000元，限于判决生效后十日内付清。如果原、被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5600元（立案缓交2800元），由被告中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，被上诉人李奕慧委托莱西市中医医院司法鉴定所对其因本案交通事故造成的伤情进行鉴定，虽然委托鉴定时，被上诉人尚未年满18周岁，但被上诉人系2001年4月20日出生，至委托鉴定时的2018年5月26日，被上诉人已经年满17周岁，可以进行与其能力相当的民事行为，故上诉人主张被上诉人委托鉴定属于程序违法，于法无据，本院不予支持。上诉人对鉴定意见不认可，认为被上诉人在鉴定时治疗尚未终结，但未能提交充分证据证实被上诉人鉴定时的身体状况不符合《人体损伤致残程度分级》“鉴定时机”中“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”的要求，鉴定意见系有资质的鉴定机构作出，上诉人仅仅以治疗未结束否定鉴定机构关于被上诉人的右肩关节功能丧失50%以上、骨盆畸形愈合等鉴定意见，理由不充分，本院不予支持。综上，上诉人中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司的上诉主张，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3832元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇一九年十月二十二日书记员  吕冠晓