广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂08民终1544号 上诉人(原审原告)：汪国飞，男，1967年1月7日出生，汉族，住桂平市。 委托诉讼代理人：覃振盛，广西至通律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：桂平市浔郡中学，住所地：桂平市长安工业区。 法定代表人：杨秋炎，该校校长。 委托诉讼代理人：莫子桐，广西桂霖峰律师事务所律师。 上诉人汪国飞因与被上诉人桂平市浔郡中学（以下简称浔郡中学）劳动争议一案，不服桂平市人民法院（2018）桂0881民初4262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。 汪国飞上诉请求：撤销一审判决第五项，改判被上诉人浔郡中学支付非法解除劳动合同的赔偿金5554.4元，或支付解除劳动合同的补偿金2777.2元给上诉人。事实与理由：被上诉人非法解除劳动合同，依法应当支付赔偿金给上诉人。即使解除合同合法，也应当支付补偿金给上诉人。 浔郡中学辩称，本案属于终止劳动关系而不是解除劳动关系，不存在非法解除合同和解除劳动合同的事实，被上诉人不应支付赔偿金和补偿金给上诉人，且支付补偿金的请求超出了一审的请求。为此，请求驳回上诉，维持原判。 汪国飞向一审法院起诉请求：一、浔郡中学支付医疗期（2017年7、8、9月份）的工资8331.6元给汪国飞；二、浔郡中学支付不签订书面劳动合同的赔偿金30549.2元给汪国飞；三、浔郡中学支付非法解除劳动合同的赔偿金8331.6元给汪国飞；四、浔郡中学支付居民医疗保险待遇与职工基本医疗保险待遇的差额3865.69元给汪国飞；五、浔郡中学支付因其未为汪国飞购买失业保险给汪国飞造成的损失26880元给汪国飞。 一审法院认定法律事实如下：浔郡中学是具有非企业单位法人资格的民办学校，具备用人主体资格。2016年9月1日，汪国飞在浔郡中学处从事厨师工作，双方签订了《劳动合同书》，合同第一条约定合同期限从2016年9月1日起至2016年12月1日；第四条第1款约定汪国飞的工资为每月2200元；第五条第2款约定浔郡中学应为汪国飞办理养老、失业等社会保险及缴纳社会保险费。合同期满后，汪国飞继续在浔郡中学处从事原工作，但未签订书面劳动合同。汪国飞在浔郡中学处工作期间，浔郡中学只为汪国飞购买了基本养老保险，未购买基本医疗保险、工伤保险和失业保险，汪国飞自行购买了城乡居民医疗保险(原农村合作医疗保险)。2017年6月17日至6月28日，汪国飞因病在桂平市人民医院神经内科住院治疗，花费医疗费13265.3元，获得城乡居民医疗保险报销8588.46元，6月30日至7月10日在该院康复医学科住院治疗，花费医疗费3188.15元，获得城乡居民医疗保险报销1380.09元；7月10日至8月19日在广西中医药大学附属医院瑞康医院住院治疗，花费医疗费24020.9元，获得城乡居民医疗保险报销10900.56元。三次住院共计61天，共花费医疗费40474.35元，共获得城乡居民医疗保险报销20869.11元。汪国飞出院后于9月初回校工作，但浔郡中学不予准许。此后，汪国飞、浔郡中学就合同的解除及各项经济赔偿事宜发生纠纷，汪国飞为此向桂平市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会经审理后于2018年9月29日作出浔劳人仲字[2018]第80号仲裁裁决书，裁决浔郡中学一次性支付汪国飞医疗期工资1808.33元，对汪国飞的其他仲裁请求不予支持。汪国飞不服该裁决，遂向一审法院提起诉讼。 一审法院另查明，汪国飞2017年2月至6月的工资，浔郡中学均以银行转账的方式于当月月底进行了发放，其中2月4030元、3月2530元、4月2530元、5月2396元、6月2400元。 一审法院再查明，2017年桂平市最低工资标准为1085元/月。经桂平市社会保险事业局核算，在汪国飞购买了职工基本医疗保险的情况下，其2017年6月17日至6月28日期间的住院费用可获得职工基本医疗保险报销8608.99元，6月30日至7月10日期间的住院费用可获得职工基本医疗保险报销2399.91元，7月10日至8月19日期间的住院费用可获得职工基本医疗保险报销17482.45元。三次住院共可获得职工基本医疗保险报销28491.35元，与汪国飞获得的城乡居民医疗保险报销20869.11元相比，存在7622.24元的差额。 一审法院认为，汪国飞从2016年9月1日起至2017年6月17日一直在浔郡中学处从事厨师工作，虽然2016年12月2日起没有签订劳动合同，但双方已形成事实劳动关系，一审法院予以确认。浔郡中学辩称其与汪国飞签订的劳动合同期限应为2016年9月1日至2017年9月1日，合同上截止日期为2016年12月1日是浔郡中学误将试用期期限作为劳动合同期限填写所至，但浔郡中学发现与汪国飞签订的合同存在笔误时，应与汪国飞对劳动合同的期限进行有效变更，双方签字确认，而不是仅由浔郡中学单方签字确认。因此，一审法院对浔郡中学的该辩解意见不予采信。但是，汪国飞、浔郡中学终止劳动合同的时间应于浔郡中学拒绝接受汪国飞要求恢复其工作时起终止。浔郡中学辩称汪国飞住院后没有办理请假手续，出院后也没有回浔郡中学处工作，属自动离职，但其未能举证予以证实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得解除劳动合同。根据《劳动部企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因公负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为3个月……”。结合汪国飞的工作年限，其依法可享有3个月的医疗期。根据上述规定，即使汪国飞没有按规定履行请假手续，也是因生病住院这一特殊情况所致，浔郡中学不能因此而与汪国飞解除劳动合同。汪国飞于2017年8月19日病愈出院时，正是学生放暑假期间，汪国飞未在此时回校工作实属正常。9月份学校开学，汪国飞于9月初向浔郡中学要求恢复其工作比较符合实际情况。而汪国飞回校后，浔郡中学不同意汪国飞继续工作。因此，汪国飞、浔郡中学之间的劳动合同应于2017年9月初终止。 关于浔郡中学应否支付医疗期的工资给汪国飞的问题。汪国飞因病需停止工作进行治疗的，在规定的医疗期内依法应享有相应的医疗期待遇。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条规定：“职工患病或非因公负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”。汪国飞在停止工作接受治疗的期间，浔郡中学应按规定向其支付病假工资。汪国飞6月份的工资浔郡中学已足额发放，汪国飞虽然于8月19日即已病愈出院，然而每年的7、8月份，是学生放暑假期间，学生放假后，相应的学校的有关教职工也放假，而汪国飞、浔郡中学签订的《劳动合同书》并未另外约定学生放寒、暑假期间工资如何发放，即应按合同约定全额发放。因此，汪国飞7、8月份的工资应按合同约定全额发放。合同约定汪国飞每月工资2200元，7、8月合计4400元，浔郡中学应支付给汪国飞，超出部分不予支持。 关于浔郡中学应否支付不签订书面劳动合同的赔偿金给汪国飞的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者签补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订立书面劳动合同的前一日”。根据上述规定，浔郡中学应支付2017年1月起至2017年8月期间的二倍工资给汪国飞。在浔郡中学应支付给汪国飞的二倍工资中，一倍是汪国飞的劳动报酬，已按汪国飞工资发放，另一倍是法律法规对浔郡中学不依法与汪国飞签订劳动合同而作出的经济性处罚，不属于劳动报酬，适用于劳动争议仲裁时效的一般规定。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”。而汪国飞直至2018年7月23日才提出仲裁申请，同时没有证据证实其存在仲裁时效中止或中断的情形。因此，汪国飞请求浔郡中学支付2017年1月至7月不签订书面劳动合同期间的二倍工资的请求，已超过仲裁时效，一审法院不予支持。浔郡中学只需支付2017年8月不签订书面劳动合同期间的二倍工资即2200元给汪国飞。 关于浔郡中学应否支付非法解除劳动合同的赔偿金给汪国飞的问题。劳动者获得经济赔偿金的前提是用人单位对劳动者存在违法解除劳动合同的事实。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条第一款规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”。本案中，汪国飞于2016年9月1日到浔郡中学处工作，双方签订的劳动合同期满后，没有续签劳动合同，汪国飞继续从事原工作。汪国飞病愈后虽然向浔郡中学提出要求恢复其工作，浔郡中学不接受而终止劳动合同，符合上述司法解释的规定。因此，浔郡中学不存在非法解除劳动合同的情形，汪国飞请求浔郡中学支付非法解除劳动合同的经济赔偿金，没有事实及法律依据，一审法院不予支持。 关于浔郡中学应否支付汪国飞经城乡居民医疗保险报销后不能达到职工基本医疗保险报销标准的差额部分给汪国飞的问题。《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款规定：“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。”，《最高人民法院关于审理争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享有社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”汪国飞、浔郡中学之间已经形成了劳动关系，汪国飞、浔郡中学签订的《劳动合同书》第五条第2款也约定了浔郡中学应为汪国飞办理社会保险及缴纳社会保险费。现浔郡中学未为汪国飞办理参加职工基本医疗保险的手续，并缴纳职工基本医疗保险费，其应承担汪国飞因此造成的损失，即赔偿汪国飞按职工基本医疗保险待遇可报销医疗费的相关费用。浔郡中学辩称，其没有为汪国飞办理职工基本医疗保险及缴纳相应保险费，是因汪国飞认为其已参加了城乡居民医疗保险，不同意参加职工基本医疗保险。但是，职工应当参加职工基本医疗保险，是法律规定的义务，不能因用人单位与职工的约定而免除。对浔郡中学的该辩解意见，一审法院不予采纳。本案中汪国飞已在其户籍所在地参加了城乡居民医疗保险，在其住院治疗期间医疗费已经城乡居民医疗保险报销。劳动者不得重复享受社会医保待遇，即浔郡中学应对汪国飞经城乡居民医疗保险报销后不能达到职工基本医保报销标准的差额部分进行赔偿。汪国飞三次住院共花费医疗费40474.35元，经桂平市社会保险事业局核算，职工基本医疗保险可报销金额为28491.35元，汪国飞的费用已经城乡居民医疗保险报销20869.02元，差额为7622.24元。汪国飞仅主张浔郡中学补偿差额3865.69元，属其对实体权利的合法处分，一审法院予以照准。 关于浔郡中学应否支付因未购买失业保险给汪国飞造成的损失的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条第一款规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”浔郡中学未为汪国飞办理参加失业保险的手续，并缴纳失业保险费，其应承担汪国飞因此造成的损失，即赔偿汪国飞按失业保险待遇可领取的失业保险金。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每年满1年可以领取个月失业保险金；”、第二十条规定：“失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放；”。如前所述，汪国飞自2016年9月1日至2017年8月31日在浔郡中学处工作，工作期限已满一年，按规定，其可领取3个月的失业保险金。2017年桂平市最低工资标准为1085元/月，即汪国飞可领取的失业保险金额为1085×3×70%=2278.5元。由于浔郡中学未为汪国飞办理失业保险手续并缴纳失业保险金，导致汪国飞未能领取该款项，造成汪国飞的损失，浔郡中学应赔偿给汪国飞，超出部分不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《劳动部企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第三条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款规定，判下：一、桂平市浔郡中学应支付2017年7、8月份的工资4400元给汪国飞；二、桂平市浔郡中学应支付不签订书面劳动合同赔偿金2200元给汪国飞；三、桂平市浔郡中学应支付经城乡居民医疗保险报销后不能达到职工基本医疗保险报销标准的差额3865.69元给汪国飞；四、桂平市浔郡中学应支付因未购买失业保险给汪国飞造成的损失2278.5元给汪国飞；五、驳回汪国飞的其他诉讼请求。本案受理费10元(汪国飞已预交)，由桂平市浔郡中学负担。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。 二审期间，当事人没有提供新的证据，对一审法院查明的上述事实，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”汪国飞、浔郡中学在双方签订的《劳动合同书》期满后，没有续签劳动合同，汪国飞继续从事原工作至2017年9月初，浔郡中学拒绝汪国飞继续工作，属于终止劳动关系，符合上述法律规定，应当支持。上诉人请求支付非法解除合同赔偿金或解除劳动合同的补偿金，均无事实和法律依据，且补偿金的请求，超出了上诉人的一审诉讼请求的范围，因此，上诉人的上诉理由不能成立，应当驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人汪国飞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈香妙 审 判 员 苏洁平 审 判 员 黄钰雄 二〇一九年十月××日 法官助理 韦江转 书 记 员 梁永欣