广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初5242号 原告：袁升梅，女，汉族，1973年7月22日出生，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：冯真德，广西桂成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦高，广西桂成律师事务所实习律师。 被告：广西易默健康管理有限公司，住所地：南宁市青秀区。 法定代表人：李民。 被告：韩军军，男，汉族，1992年1月14日出生，住甘肃省徽县。 被告：韩雷雷，女，汉族，1989年6月23日出生，住甘肃省徽县。 原告袁升梅与被告广西易默健康管理有限公司(以下简称“易默公司”)、韩军军借款合同纠纷一案，本院2019年4月9日立案受理。同年4月24日原告申请追加韩雷雷作为本案被告参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年9月3日公开开庭审理。原告袁升梅及其委托代理人冯真德、韦高到庭参加诉讼。被告易默公司、韩军军、韩雷雷经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、解除被告广西易默健康管理有限公司于2018年7月27日与原告签订的《补充协议》中分期还款的约定；2、判令被告广西易默健康管理有限公司向原告偿还投资本金140341元；3、判令被告广西易默健康管理有限公司支付原告逾期还款利息4188.59元(以140341元为基数，从2018年7月27日起按中国人民银行同期银行贷款利率暂计算至2019年3月31日，此后计至实际清偿之日止）；4、判令被告广西易默健康管理有限公司向原告赔偿律师代理费4500元。上述2、3、4三项费用合计：149029.59元；5、判令被告韩军军、韩雷雷对上述债务承担连带偿还责任；6、本案的诉讼费、公告费、保全费等为实现债权的费用由被告承担。事实和理由：原告与被告广西易默健康管理有限公司于2017年1月22日签订《合伙投资协议》，约定原告出资8万元用于投资被告广西易默健康管理有限公司广西易私人养生会所昊然风景店；于2017年5月11日签订《投资协议》约定原告出资10万元用于投资被告广西易默健康管理有限公司广西易私人养生会所盛天华府店。两份协议中均约定：“五、利润分配3、甲方承诺在一年内分配给股东的红利不低于所投本金，即一年回本。如回不了本，甲方补足差额。六、其他1、甲方负责经营管理，承担一切经营责任和法律责任。2、乙方不参与公司日常经营管理，只按投资比例参与分红，不承担经营风险和经营责任。”两份协议签订后，原告分别于2017年1月22日、2月5日、5月10日、6月17日、6月18日依约向被告广西易默健康管理有限公司实际经营的股东韩雷雷汇款40000元、40000元、10000元、50000元、40000元，共计180000元。截止2018年1月22日、5月11日两份协议均已满一年，依约定，被告广西易默健康管理有限公司应在投资协议届满一年时向原告分配红利不低于所投本金，即一年回本。但截止2018年7月27日，被告广西易默健康管理有限公司仅支付给原告39659元。经双方协 商，2018年7月27日被告广西易默健康管理有限公司（甲方）与原告（乙方）签订《补充协议》，约定：一、终止2017年1月22日与广西易默健康管理有限公司签署的合伙投资协议（广西易私人养生会所昊然风景店）；终止2017年5月11日与广西易默健康管理有限公司签署的投资协议（广西易私人养生会所盛天华府店）。二、乙方投资金额共180000元整，甲方仅支付乙方39659元，甲方还欠乙方本金140341元。甲方按同期银行贷款利率结算欠款本金及利息给乙方，及乙方为实现本协议之权利而付出的相关费用包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等。甲方所欠乙方款项，两年还完，半年内支付总额20%，一年内支付至总额的60%。三、由公司的实际经营人韩军军、韩雷雷承担连带责任，因韩雷雷联系不上，由韩军军负责偿还。韩军军在该协议连带保证人处签名。依双方签订的退款协议，被告应于2019年1月27日前向原告支付欠款总额的20%，即28068元，原告多次向被告广西易默健康管理有限公司催促付款，但被告至今分文未付。《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额迗到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。”虽然该条规定针对的是买卖合同，但该法第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定，没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”为此，原告为维护自己合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉请。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。 被告易默公司、韩军军、韩雷雷没有提出答辩意见，也没有到庭参加诉讼。 根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告易默公司、韩军军、韩雷雷经本院公告传唤，既不提出答辩意见、也不到庭参加诉讼，应视为已放弃答辩和质证的权利。原告袁升梅提交的证据，符合中华人民共和国民事诉讼法第六十三条、第六十四条的规定，可以作为本案认定事实和划分责任的参考依据。 经审理查明：2017年1月22日，原告袁升梅作为乙方，被告易默公司作为甲方，双方签订一份《合伙投资协议》，约定：乙方出资8万元用于投资甲方经营的广西易私人养生会所昊然风景店；甲方负责经营并承担一切经营责任和法律责任，乙方不参与经营管理，只按比例参与分红，不承担经营风险和经营责任；甲方承诺一年内分配给股东的红利不低于所投本金，即一年回本，如回不了本，甲方补足差额……。同年5月11日，双方又签订一份内容相同的《投资协议》，约定乙方出资10万元用于投资甲方经营的广西易私人养生会所盛天华府店，甲方负责经营并承担一切经营责任和法律责任，乙方不参与经营管理，只按比例参与分红，不承担经营风险和经营责任。该两份投资协议签订后，原告分别于2017年1月22日、2月5日、5月10日、6月17日、6月18日向被告易默公司当时的法定代表人韩雷雷的账户汇款40000元、40000元、10000元、50000元、40000元，共计180000元。截止2018年1月22日、5月11日两份协议均已满一年，但被告易默仅支付给原告39659元。 2018年7月27日，原告作为乙方，被告易默公司作为甲方，被告韩军军作为保证人，三方签订一份《补充协议》，该补充协议主要约定：1、终止甲乙双方于2017年1月22日签订的《合伙投资协议》、于2017年5月11日签订的《投资协议》，确认截止2018年7月27日，乙方仅收回本金39659元，甲方尚欠乙方本金140341元；2、该欠款甲方分两年向乙方付清，半年内支付总额20%，一年内支付到60%，如甲方逾期不归还上述欠款，甲方自愿按照同期银行贷款利率结算向乙方支付利息并承担乙方为实现债权而付出的相关费用包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等；3、各方约定由甲方公司实际经营人韩军军、韩雷雷归还上述欠款，韩军军与韩雷雷承担连带责任。该协议加盖了易默公司的公章，韩军军在连带保证人处签名。但协议签订后易默公司至今分文未付，韩军军也未履行保证义务。原告多次追索无果，遂向本院起诉。 本院认为：原告袁升梅与被告易默公司签订的两份《合伙投资协议》虽然被冠以“合伙投资”的名称，但是判断协议的性质不能仅根据协议的名称确定，而应以协议的内容即双方的权利义务条款作为判断的依据。根据该两份协议约定，原告的主要义务是出资18万元资金投入被告易默公司经营的养生会所，但不承担任何经营风险；被告易默的主要义务是归还本金并支付分红，亏损由被告易默公司承担，由此可见，双方签订的两份《合伙投资协议》并不具备合伙经营的的构成要件，而是符合民间借贷的法律特征，原被告之间存在的法律关系应为名为合作、实为借贷。 2018年7月27日原被告双方签订的《补充协议》虽然被冠以“补充协议”的名称，但协议的内容并非是对原协议的补充，而是双方对此前的往来款项进行核对后达成的解除两份《合伙投资协议》的协议。该协议就被告如何返还原告本金及利息等问题作出了约定，是双方的真实意思表示，内容也没有违反法律规定，应为有效协议。由于被告在《补充协议》签订后至今分文未还，未履行半年内支付总额20%的基本义务，致使原告对被告的还款诚意产生合理怀疑，原告行使不安抗辩权，要求被告一次性还款的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于利息的问题。被告易默公司至今未向原告归还欠款，侵害了原告对自有资金的使用和收益的权利，因此应当向原告支付利息，利息的计算方式：以尚欠的140341元为本金，按照中国人民银行同期银行贷款利率计算，从2018年7月27日起至2019年3月31日期间的利息为4188.59元；此后利息从2019年4月1日起至实际偿清之日止，按照中国人民银行同期银行贷款利率计算。 关于律师费4500元的问题。《补充协议》第四条约定：“若甲方逾期不归还上述欠款……自愿向乙方支付……乙方为实现本协议之权利而付出的相关费用包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等”，这是双方在建立合同关系时被告为自己设定的承诺，属于特别约定，该约定并不违法。被告不按约履行还款义务，导致原告聘请律师追索欠款并提起诉讼，产生律师费4500元，该费符合广西律师收费标准，并有委托合同及授权委托书和律师费发票等证实，被告易默公司应按约定承担。 关于被告韩军军的责任问题。2018年7月27日，被告韩军军、被告易默公司与原告签订《补充协议》，韩军军自愿为易默公司的上述欠款承担连带保证担保责任并在协议上签名。根据我国《担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”的规定，被告韩军军应在保证担保的范围内对被告易默公司上述债务承担连带偿还责任,承担保证责任后，有权向易默公司追偿。 关于被告韩雷雷的责任问题。连带责任的承担，必须要有法律的明文规定或当事人的特别约定，不能采用推定原则。本案中，韩雷雷并不是《合伙投资协议》和《补充协议》的当事人，《合伙投资协议》签订时，韩雷雷是被告易默公司的法定代表人，其履行的是职务行为；《补充协议》第三条虽然对韩雷雷的责任进行了约定，但是韩雷雷并未在该协议上签字确认，并未向原告作出承诺。因此，在没有合同依据和法律依据的情况下，原告要求韩雷雷对本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中国人民共和国合同法》第六十八条、第一百零七条、第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告广西易默健康管理有限公司向原告袁升梅偿还借款本金140341元； 二、被告广西易默健康管理有限公司向原告袁升梅支付利息，利息的计算方式：以140341元为基数，按照中国人民银行同期银行贷款利率计算，从2018年7月27日起至2019年3月31日期间的利息为4188.59元；此后利息按照中国人民银行同期银行贷款利率计算，从2019年4月1日起至实际偿清之日止； 三、被告广西易默健康管理有限公司向原告袁升梅支付律师费4500元； 四、被告韩军军对被告广西易默健康管理有限公司上述债务承担承担连带偿还责任；韩军军承担保证责任后，有权向广西易默健康管理有限公司易默追偿； 五、驳回原告袁升梅的其他诉讼请求。 本案受理费3281元由被告广西易默健康管理有限公司负担，被告韩军军对该费用承担连带偿还责任。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  施雪芬 人民陪审员  莫伟宁 二〇一九年十月十五日 书 记 员  张晓宇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《中华人民共和国担保法》 本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的。 或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。