贵州省福泉市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔2702民初2168号 原告福泉市晶阳汽车维修服务有限公司，住所地福泉市马场坪办事处工业园区坪山路，统一社会信用代码91522702VA6DJ3DW6B。 法定代表人彭啓航，系该公司总经理。 委托代理人兰航，系贵州契正律师事务所律师。 委托代理人王登玉，系贵州契正律师事务所律师。 被告周尚珍，女，1968年4月23日出生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。 被告李传勇，男，1976年7月17日出生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。 被告李传书，男，1962年8月27日出生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市。 被告江宗会，女，1976年4月11日出生，土家族，住福泉市。 被告叶仕红，女，1975年12月26日出生，汉族，贵州省贵阳市人，住贵阳市小河区。 被告赵地仙，女，1984年3月25日出生，汉族，贵州省福泉市人，住福泉市金山办事处东门开发区。 共同委托代理人李文远，系贵州望江律师事务所律师。 第三人彭开平,女,1982年6月15日出生,汉族,贵州省福泉市人，住福泉市。 委托代理人王凤琴，系福泉市中心法律服务所法律工作者。 原告福泉市晶阳汽车维修服务有限公司与被告周尚珍、李传勇、江宗会、叶仕红、赵地仙及第三人彭开平损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告福泉市晶阳汽车维修服务有限公司的委托代理人兰航到庭参加诉讼，被告周尚珍、李传勇、江宗会、叶仕红、赵地仙共同委托代理人李文远到庭参加诉讼，第三人彭开平及其委托代理人王凤琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福泉市晶阳汽车维修服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告连带赔偿原告损失1324751.5元。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2009年6月15日在福泉市市场监督管理局登记设立，时任股东周尚珍一人。2015年2月起，经原告股东周尚珍与张羽萍、张富、王鲁泉、彭啓航、蔡国栋等五人多次口头协商后，决定对注册资本10万元增资至2000万，2015年7月17日，原告在福泉市市场监督管理局变更登记，新添股东张羽萍、张富、王鲁泉、彭啓航、蔡国栋五人，注册资本变更为2000万，彭啓航登记为原告的执行董事兼总经理。2015年10月23日，原告召开股东大会，决定增资后与增资前的债权债务分界的时间点为2015年3月9日24时，股东会决定总经理职务仍由被告周尚珍代理，待原告账务审核完毕后再行任命。同时，股东会还对总经理的签字权限范围达成一致意见：范围为3000元以内，3000元以上至5000元以下由总经理签字及董事长审批后支付。5000元以上由总经理审核，董事长签字后报董事会审批后支付。2015年11月2日，除被告周尚珍外的股东认为原告的财务混乱，要求对原告的增资后财务进行审计，2016年9月13日，原告委托贵州德华联合会计师事务所、贵阳德华联合司法鉴定所，对原告2015年3月至2015年10月，即是被告周尚珍担任原告总经理期间的财务进行审计。贵州德华联合司法鉴定所认为，原告2015年3月至2015年10月期间的财务记录，入账依据不足的金额为477553.41元，账面所列维修收入较软件产值收入相比少列收入279853.93元，虚列库存567344.14元。被告通过虚列支出，少列收入，虚列库存的方式侵占原告的财务价值132751.5元。2018年10月15日，再次就报告书进行说明，再次证明被告管理原告期间的财务数据存在少列收入，多列支出等的金额为1324751.5元。原告认为，根据《公司法》第二十条等的规定，公司股东和实际控制人应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司利益。公司股东和实际控制人滥用股东权利给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。被告周尚珍作为公司的代总经理，李传书、李传勇作为被告周尚珍的实际控制人，江宗会、叶仕红和赵地仙作为原告的管理人员。根据《公司法》第一百四十九条、《侵权责任法》第八条的规定，被告共同实施侵权行为给原告造成他人损害的，应当承担连带责任。为此，原告的股东多次要求被告协商处理，但因被告不予配合无果。为维护原告合法权益，请求法院判决支持上列诉请。 被告周尚珍、李传勇、江宗会、叶仕红、赵地仙共同辩称，原告的起诉缺乏事实和法律依据，原告所谓入账依据不足，缺乏相关证据和理由，被告不存在少列维修收入的问题，原告也没有相关证据予以证实，虚列库存属于该行业入库出库存在的正常情况，请法庭进一步核实后依法驳回原告诉请。 第三人彭开平述称,无异议。 本院经审理认定事实如下：2009年6月，被告周尚珍原系福泉市晶阳汽车维修服务有限公司股东，2015年7月17日，原告股东变更为周尚珍、张羽萍、张富、王鲁泉、彭啓航、蔡国栋。2015年10月23日，本案原、被告召开股东会议，形成以下决议：1、同意周尚珍将自己持有晶阳公司的21%股权委托李传勇全权处理。2015年3月9日24:00止，之前的老晶阳公司所有债权债务（含经营收支债务），由周尚珍自行负责，由原老晶阳公司组建的新晶阳公司，于2015年3月10日00:00起，正式接管公司经营，经营收支债务，由公司所有股东自行负责；总经理一职仍暂由周尚珍代理，待公司账务审核完毕认可后，公司再作出对总经理合适人选任命；按之前所有股东约定，总经理签字权限范围3000元内，3000元以上5000元以下由总经理签字报董事长审批后支付，5000元以上由总经理审核，董事长签字后报董事会审批后支付；总经理及董事长须按照公司法行使自己权限范围内的合法权利对公司进行管理。股东会决议后，被告周尚珍委托被告李传勇全权负责管理。从2014年至股东变更之前，各股东陆续缴纳部分股金。2015年11月17日，福泉市晶阳汽车维修服务有限公司做出晶阳董字[2015]09号关于总经理人事调动的通知，确认从2015年11月17日后，公司所有需要签字的文件由彭啓航暂时代理。另查明，福泉市晶阳汽车维修服务有限公司业务收入包括四部分：车辆维修收入、快处快赔收入、美容装饰收入、整车销售收入。其中公司维修业务使用“超越宝典汽修管理系统”“优软汽车DMS系统”进行管理，维修收入及维修配件收入全部纳入该系统核算。2016年9月13日，原告委托贵阳德华联合司法鉴定所对福泉市晶阳汽车维修服务有限公司每个股东的入股资金是多少，福泉市晶阳汽车维修服务有限公司管理人员是否涉嫌职务侵占、挪用资金进行鉴定。该会计师事务所作出德华会鉴字[2017]002号鉴定意见书，意见为：一、福泉市晶阳汽车维修服务有限公司账面核算的股东入股资金情况（一）、账面记录实收资本（股金为5877440.83元，其中货币资金入账5670000元，实物入账207440.83元，其中蔡国栋投资金额520000元，李传书投资金额240000元、李传勇投资金额650000元，彭啓航投资1195000元，王鲁泉投资500000元，杨冬林投资25000元，张富投资金额1690000元，张雨江投资金额850000元，周尚珍投资金额207440.83元。），五、鉴定意见：（一）、账面存在问题:（2）、2015年3-7月列账依据不足的金额为477553.41元。（二）、关于核算账面系统差异问题。1、收入核算情况：账面记录2015年3-10月车辆维修收入为2624413.12元，该系统2015年3月10日-10月31日结算金额为2904267.05元，账面记录与系统记录的收入差异279853.93元。2、入库及出库情况，2015年3-10月配件入库金额1546006.9元，配件出库金额978662.74元，累计差异567344.16元。2018年10月15日，贵阳德华联合会计师事务所作出《关于德华会鉴字[2017]002号鉴定意见书的补充说明》,补充意见2、核算了入账依据不足部分金额为477553.41元（含实物出资增加库存商品和实收资本的207440.83元）；3、账面所列维修收入较系统记录产值收入相比少列收入279853.93元；4、“优软汽车DMS系统”及“超越宝典汽修管理系统”中体现2015年3月10日至10月31日,在无库存的情况下,系统配件入库金额与出库金额差异567344.16元。 本院认为,本案争议焦点为：贵阳德华联合会计师事务所作出的报告书中载明的各项金额是否能作为本案定案依据？五被告是否应承担连带赔偿责任？根据《中华人民共和国公司法》第二十条“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益”的规定，被告周尚珍作为公司的总经理（股东），被告李传勇作为被告周尚珍股权的负责人，对公司负有忠实和勤勉义务。在其经营管理原告福泉市晶阳汽车维修服务有限公司期间，由于未尽忠实和勤勉义务，导致该公司财务状况混乱，经贵阳德华联合司法鉴定所鉴定，出现一、列账依据不足金额477553.41元；二、核算的入账依据不足部分金额为477553.41元；三、账面所列维修收入较系统记录产值收入相比少列收入279853.93元；四、“优软汽车DMS系统”及“超越宝典汽修管理系统”中体现2015年3月10日至10月31日,在无库存的情况下,系统配件入库金额与出库金额差异567344.16元的情况。虽被告在庭审过程中对会计报告提出异议，认为报告书对列账依据不足的部分未具体明确是哪些开支项目，未能入账原因未作出说明，入库出库库存差异存在是正常现象以及系统生成数据和账面数据出现差异应当分析原因，但其未向本院举证证明列账项目、未入账项目、2015年3-10月期间公司库存以及系统生成数据及账面数据差异中存在合理性的相应证据，亦未向本院举证证明鉴定机构鉴定人员不具备委托事项鉴定执业资格、该次鉴定超过登记的鉴定业务范围、鉴定人员违反回避程序、或者有足以反驳该鉴定意见的相关证据。亦未向本院申请对被告在管理原告公司期间财务状况进行重新鉴定。故对被告的抗辩意见本院不予支持。被告周尚珍系该公司时任总经理，在2015年10月23日召开股东会时，将其21%的股权委托给李传勇全权负责，原告对此予以确认，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款“代理人在代理权限内，以被代理人名义事实民事法律行为，被代理人的对代理人的代理行为，承担民事责任”的规定，被告周尚珍对其代理人被告李传勇在2015年3月-2015年10月经营管理公司期间的造成的损失应当承担赔偿责任。原告未举证证明被告李传书系该公司实际控制人，而被告江宗会系原告时任出纳员、叶仕红系时任会计、赵地仙系时任采购负责人，系该公司一般工作人员，故对原告要求被告李传书、江宗会、叶仕红、赵地仙承担连带赔偿损失的主张，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告周尚珍于本判决生效之日起十日内赔偿原告福泉市晶阳汽车维修服务有限公司一百三十二万四千七百五十一元五角。 二、驳回原告福泉市晶阳汽车维修服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16722元，减半收取8361元，由被告周尚珍承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数和代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期未上诉，则本判决发生法律效力，若义务人未履行本判决确定的义务，权利人有权在本判决所确定的履行期限届满之日起两年内申请本院强制执行。 审判员 杨  宗  霏 二〇一九年十月二十四日 书记员 刘晓勤（兼）