贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0502民初11588号原告：周方平，男，汉族，1973年12月30日出生，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人：朱泽平（特别授权代理），男，汉族，1973年2月23日出生，住贵州省毕节市，系社区推荐公民代理。被告：七星关区普宜镇教育管理中心，机构地址：毕节市七星关区普宜镇新街村塘上组。统一社会信用代码：12522401429810823W。法定代表人：张维。委托代理人：谌劲贻（特别授权代理），系该单位职工。被告：毕节市七星关区教育科技局，机构地址：贵州省毕节市七星关区松山路75号。统一社会信用代码：115224010096559434。法定代表人：崔庆鼎，系该局局长。委托诉讼代理人：龙杰（特别授权代理），系贵州众正律师事务所律师。被告：遵义市城建建筑工程有限责任公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区解放路55号6幢5-10#。统一社会信用代码：91520302214795822W。法定代表人：任先飞，系该公司执行董事兼总经理。原告周方平与被告七星关区普宜镇教育管理中心（以下简称“普宜镇教管中心”）、毕节市七星关区教育科技局（以下简称“七星关区教科局”）、遵义市城建建筑工程有限责任公司（以下简称“遵义城建建工公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周方平及其委托诉讼代理人朱泽平、被告普宜镇教管中心委托诉讼代理人谌劲贻、被告七星关区教科局委托诉讼代理人龙杰到庭参加了诉讼。被告遵义城建建工公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告周方平向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认《建设工程施工合同》及《内部承包协议》无效；2、请求判令被告七星关区教科局及普宜镇教管中心立即支付原告工程进度款390000.00元；3、诉讼费由被告承担。事实及理由：原告为承揽七星关区普宜镇中心幼儿园项目，借用了有资质的被告遵义城建建筑工程有限责任公司的名义在2012年8月9日参加普宜镇中心幼儿园建设的竞争性谈判，并根据贵州省04定额计算出的评审价下浮4.03％的单价中标后原告借用被告遵义城建建筑工程有限责任公司的资质与被告毕节市七星关区教育局及七星关区普宜镇教育管理中心的下属单位毕节市七星关区普宜镇中心小学校签订《建设工程施工合同》，该合同第六项第26条关于工程款支付约定:基础完工，拨30％;主体完工，拨30％;装饰工程完工，拨20％;工程竣工、验收、审计、备案、决算后，扣除质保金一次性付清。2012年12月30日，原告周方平与被告遵义城建建筑工程有限责任公司签订了《内部承包协议》，约定遵义城建建筑工程有限责任公司(以下简称甲方)同意周方平(以下筒称乙方)挂靠在遵义城建公司下负责七星关区普宜镇中心幼儿园项目工程，建筑面积为1752平方米，项目总价款约为290万元(不含基础设施)，附属工程另外计算。该协议并对相关的权利及义务进行了约定。上述合同订立后，原告周方平便开始施工，其在案涉工程施工过程中自行组织施工人员、自筹建设资金。而被告遵义城建建筑工程有限责任公司只收取原告的管理费，并未参与该工程的建设与管理。原告施工的工程完工后，经七星关区普宜镇教育管理中心委托贵州恒汇工程质量检测有限公司检测，该工程为合格，后投入使用。该工程在施工过程中，被告毕节市七星关区教育局及七星关区普宜镇教育管理中心在基础完工时尽支付原告第一次工程进度款48万元，在主体完工时尽支付第二次进度款80万元，在装饰工程完工时尽支付第三次进度款20万元，但被告并未按约定足额支付原告的前述工程进度款(即价格的80％)。后原告向被告毕节市七星关区教育局及七星关区普宜镇教育管理中心催要，被告毕节市七星关区教育局及七星关区普宜镇教育管理中心同意再支付原告工程进度款39万，尾款待审计后再支付，并在七星关区教育工程项目进度拨款审批表上签字确认。但时至今日，被告毕节市七星关区教育局及七星关区普宜镇教育管理中心并未支付上述工程进度款。原告认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(二)项“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”的规定，没有施工资质的原告周方平借用具有施工资质的被告遵义城建建筑工程有限责任公司名义与被告毕节市七星关区教育局及七星关区普宜镇教育管理中心的下属单位毕节市七星关区普宜镇中心小学校签订《建设工程施工合同》无效。同时，原告周方平与被告遵义城建建筑工程有限责任公司签订的《内部承包协议》，虽名为《内部承包协议》，实为借用资质的协议，该协议违反相关法律规定，亦属无效协议。故原告周方平属于实际施工人及实际承包人，有权参照合同约定向发包方请求支付工程进度款。至于工程尾款，待工程审计结算之后另行主张。综上，原告为维护自身的合法权益，诉至法院，请求依法判决。被告普宜镇教管中心、七星关区教科局答辩意见一致，二被告辩称：1、被告认为原告提起本案的诉讼主体不适格，因为建设施工合同是与遵义城建公司签订的，原告无权提起该诉讼；2、原告方也无权请求被告支付进度款；3、本案的诉讼费由原告承担。被告遵义城建建工公司未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见及相关证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告的《内部承包协议》与《建设工程施工合同》均签订于同一天，且原告以被告遵义城建建工公司委托代理人的身份在《建设工程施工合同》上签名确认，另根据《内部承包协议》约定的内容，结合被告教管中心及教科局关于涉案工程一直由周方平全权负责施工的陈述，以及原告提交的被告普宜镇教管中心出具的情况说明，足以证实原告周方平系实际施工人，并借用被告遵义城建建工公司名义签订《建设工程施工合同》的事实，故对原告提供的《内部承包协议》、《建设工程施工合同》及被告普宜镇教管中心出具的说明等证据，本院予以采信。结合当事人陈述以及经本院审查确认的证据，本院认定如下事实：2012年12月30日，毕节市七星关区普宜镇中心小学校作为发包方与被告遵义城建建工公司作为承包方签订《建设工程施工合同》，约定被告遵义城建建工公司承包名称为七星关区普宜镇中心幼儿园的工程进行施工，合同约定了工程地点、工程内容、合同价款与支付、保修范围以及双方的其他权利义务。双方法定代表人在合同上签字确认并加盖了单位公章，原告周方平在被告遵义城建建工公司委托代理人处签字。当日，原告作为挂靠方（乙方）与被告遵义城建建工公司（甲方）作为管理方签订了《内部承包协议》，合同约定：甲方同意乙方挂靠甲方负责七星关区普宜镇中心幼儿园项目工程，乙方挂靠期间以甲方项目经理名义自主经营、独立核算、自负盈亏，挂靠管理费为1.5%。前述合同签订后，原告便组织人员进场对涉案工程进行施工。工程施工完毕后，经被告普宜镇教管中心委托，贵州恒汇兴工程质量检测有限公司于2017年8月10日对涉案普宜镇中心幼儿园工程作出检测报告，结论为房屋的施工质量评定为施工质量合格。后原告将涉案项目交付被告普宜镇教管中心，该工程于2017年8月20日投入使用。2018年，被告遵义城建建工公司拟定拨款审批表，申请拨付涉案幼儿园工程的工程进度款390000.00元，被告普宜镇教管中心、七星关区教育局等分别签名盖章予以确认，但至今未向遵义城建建工公司拨付该款项。另查明，原毕节市七星关区普宜镇中心小学校与被告普宜镇教管中心系同一单位。中共毕节市七星关区委办公室2019年1月25日印发了七星党发[2019]2号《中共毕节市七星关区委、毕节市七星关区人民政府关于毕节市七星关区区级机构改革的实施意见》，载明：将教育局的职责，区科技办公室（区知识产权局）的科技管理职责，区人力资源和社会保障局的外国专家管理职责整合，组建区教育科技局，作为区政府工作部门。本院认为，原告周方平系自然人，不具备相应的施工资质，其为取得案涉工程的施工条件与被告遵义城建建工公司签订《内部承包协议》，并以遵义城建建工公司名义与被告普宜镇教管中心签订《建设工程施工合同》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”之规定，《建设工程施工合同》及《内部承包协议》均属无效合同，故对原告要求确认前述两份合同无效的诉请，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”第二十六条“实际施工人以发包方为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”之规定，虽然《建设工程施工合同》无效，但因涉案七星关区普宜镇中心幼儿园的工程已经竣工验收合格，故承包人仍享有要求支付工程款的权利。而原告周方平作为实际施工人，有权要求发包人，即被告普宜镇教管中心在欠付工程价款范围内承担支付责任。普宜镇教管中心对其应付而未付的工程款390000.00元不持异议，故对原告要求被告普宜镇教管中心向原告直接支付工程款390000.00元的诉讼请求，本院予以支持。因被告七星关区教科局并非合同相对方，故对原告要求其承担支付责任的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告周方平与被告遵义市城建建筑工程有限责任公司于2012年12月30日签订的《内部承包协议》无效；二、确认被告遵义市城建建筑工程有限责任公司与被告七星关区普宜镇教育管理中心于2012年12月30日签订的《建设工程施工合同》无效；三、被告七星关区普宜镇教育管理中心于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告周方平工程款人民币390000.00元；四、驳回原告周方平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3575.00元，由被告七星关区普宜镇教育管理中心承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审判员  孔羽佳二〇一九年十月十五日书记员  申开旭