广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终9964号上诉人（原审被告）：佛山市南海区历佳铝制品厂，住所地广东省佛山市南海区。投资人：范锡棉。委托诉讼代理人：关燕萍，广东金信方正律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴淑雅，广东金信方正律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：骆异汉，男，汉族，1970年5月19日出生，住广西壮族自治区平南县。委托诉讼代理人：黄浩东，广东中天鼎盛律师事务所律师。上诉人佛山市南海区历佳铝制品厂（以下简称历佳铝制品厂）因与被上诉人骆异汉劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初5281号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：“一、佛山市南海区历佳铝制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系经济补偿金39702元予骆异汉；二、佛山市南海区历佳铝制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2017年2月18日至2018年12月25日期间的带薪年休假工资4259.22元予骆异汉；三、佛山市南海区历佳铝制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付高温津贴1500元予骆异汉；四、驳回骆异汉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。”历佳铝制品厂不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和上诉请求是：一、骆异汉清楚知道计件工资组成中包含了社保补贴，骆异汉也从来没有向历佳铝制品厂提出购买社保的申请。骆异汉的行为应视为自动离职，历佳铝制品厂无需向其支付经济补偿金。历佳铝制品厂虽未与骆异汉签订书面劳动合同，但工资的计件方式发放的工资（包括了基本工资、加班费、社保补贴、高温补贴、或带薪年假等），这在劳动者入职时已达成共识。骆异汉入职多年均没有提出异议。历佳铝制品厂曾向骆异汉提出要为其缴纳社保，但骆异汉表示更乐意接受社保津贴的方式，不愿意从工资中扣除自己负担的社保费用。虽然骆异汉没有签署书面的放弃申明，但从其2013年入职至今每月领取固定社保补贴的行为可以看出，骆异汉是自愿放弃社保的。因此原审以历佳铝制品厂没有为其购买社保为由要求历佳铝制品厂承担支付经济补偿金的依据不足，应予改正。二、原审查明历佳铝制品厂每年春节期间均放假一个月，远超法律规定的带薪假日。骆异汉已每年享有一个月的带薪假期，历佳铝制品厂无需再行支付带薪年休假工资。原审也认定了2018年春节期间休假17天，可视为已休2017年的带薪年假，2019年春节历佳铝制品厂也放了一个月长假，依法也可以认定，其已休2018年度的带薪年休假。即骆异汉已休2017年、2018年度的带薪年休假。但原审法院仍支持其从2017年2月18日起至2018年12月31日期间的带薪年假，是错误的。其次，每月的计件工资已包括了基本工资、加班费、社保补贴、高温补贴、或带薪年假工资等。且不说劳动者在春节已休足年休假。按计件工资的构成已包含了全部应当支付给员工的工资和福利，按多劳多得的原则，就算骆异汉没有休息，历佳铝制品厂也足额支付给劳动者了。原审计算劳动者带薪年假以平均月工资6617元为基数是不对的，这不是正常工作时间工资，还包括了加班费、社保补贴、带薪年假工资等项目，法院应以正常工作时间工资1720元为基数计算。三、历佳铝制品厂向骆异汉发放的工资中已经包含五个月的高温补贴，无需再向其支付。（一）根据《广东省高温天气劳动保护办法》、《关于高温津贴发放的管理办法》规定，6月至10月期间，劳动者从事露天工作岗位以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的，用人单位才需要支付相应的高温补贴。骆异汉所在的工作环境为通风透气、有风扇等降温设备，作业场所温度已降低到33℃以下，且骆异汉未能证明其作业场所温度高于33℃以上。（二）骆异汉2018年6月至10月份的平均工资5913.80元/月，远远高于佛山当地最低工资标准1720元。按理历佳铝制品厂无需支付高温补贴，但历佳铝制品厂每月向骆异汉支付的工资还包括了高温补贴等应负担的费用。综上，历佳铝制品厂上诉请求：1.撤销原审判决；驳回骆异汉全部诉讼请求；2.本案二审的费用由骆异汉承担。针对历佳铝制品厂的上诉，骆异汉答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。双方当事人在二审阶段均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案系因追索解除劳动关系的经济补偿金等而引发的劳动合同纠纷案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。结合双方的上诉、答辩以及举证、质证意见，就本案二审的争议问题具体评析如下：一、解除劳动关系经济补偿金问题。根据查明的事实，骆异汉于2018年12月24日向历佳铝制品厂邮寄《解除劳动关系确认书》，历佳铝制品厂于2018年12月25日收到上述确认书。骆异汉在历佳铝制品厂工作至2019年1月14日。据《解除劳动关系确认书》载，骆异汉以历佳铝制品厂未依法为骆异汉购买社保、未发放高温津贴及未休年休假工资为由解除双方劳动关系。而根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项的规定，用人单位未为劳动者缴纳社会保险，劳动者可以以此为由解除劳动关系并请求用人单位支付解除劳动关系的经济补偿金，故历佳铝制品厂应向骆异汉支付解除劳动关系的经济补偿金。历佳铝制品厂上诉称已与骆异汉协商无需为骆异汉购买社保，且骆异汉在每月领取的工资中均包括了历佳铝制品厂支付的社保津贴，故无需向骆异汉支付解除劳动关系的经济补偿金，但未能提供证据证实该主张，本院对其该项主张不予采纳。双方对骆异汉离职前的月平均工资数额、入职及离职时间均无异议，经核算，历佳铝制品厂应向骆异汉支付解除劳动关系经济补偿金39702元。原审对此处理正确，应予维持。二、未休带薪年休假工资问题。历佳铝制品厂对原审确认其应向骆异汉支付2017年2月18日至2018年12月31日期间的带薪年休假工资4259.22元有异议。首先，历佳铝制品厂认为公司已于2019年春节放假，该放假期间应视为用人单位已安排了劳动者休2018年带薪年休假。如上所述，因双方劳动关系自2019年1月14日解除，即双方劳动关系解除在用人单位安排休带薪年休假以前，故对历佳铝制品厂的该项主张，本院不予采纳。因历佳铝制品厂亦未举证证明其已安排骆异汉休带薪年休假也未证实已向骆异汉支付上述期间的未休年休假工资差额，历佳铝制品厂应向骆异汉支付2017年2月18日至2018年12月31日期间的带薪年休假工资。其次，未休年休假工资数额问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行”。根据上述实施办法的规定，计算未休年休假工资的月工资标准应为剔除加班工资后的月平均工资。本案中，双方均确认骆异汉为计件工资，双方均未能提供证据证实骆异汉的加班工资数额，故应按照佛山市最低工资标准作为计算未休年休假工资的月平均工资。双方对骆异汉在2017年、2018年均应享受的年休假天数为5天没有异议，经核算，历佳铝制品厂应向骆异汉支付2017年2月18日至2018年12月31日期间的未休年休假工资1107.12元[1720元/月÷21.75天×（317天÷365天×5天，不足一整天部分不计算未休年休假工资）+1720元/月÷21.75天×5天×（300%-100%）]。原审对此核算错误，应予纠正。三、高温补贴问题。双方均确认骆异汉为计件工资，但历佳铝制品厂上诉认为，虽骆异汉为计件工资，但骆异汉的工资构成为基本工资、加班费、社保补贴、高温补贴等且该构成为双方均知悉，历佳铝制品厂未能提供证据证实其上述主张，本院不予采纳。骆异汉为金属挤压的生产工，历佳铝制品厂虽称其已经采取了降温措施使骆异汉的工作环境低于33℃，但未能就此主张举证证实，本院对其该项主张也不予采纳。因历佳铝制品厂作为用人单位未能举证证明骆异汉从事高温作业的情况以及高温津贴的发放情况，应承担相应的举证不能后果。原审支持骆异汉的主张，确认其2017年、2018年应获得的高温津贴合共1500元处理正确，本院予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，部分适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持（2019）粤0605民初5281号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更（2019）粤0605民初5281号民事判决第二项为佛山市南海区历佳铝制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2017年2月18日至2018年12月31日期间的带薪年休假工资1107.12元。本案一审案件受理费已予以免交；二审案件受理费10元，由佛山市南海区历佳铝制品厂负担。本判决为终审判决。审判长 钟 玲审判员 黄春英审判员 周 嫄二〇一九年十月二十九日书记员 钟秀婷