贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0521民初3807号 原告：大方县惠农融资担保有限公司。住所地：贵州省毕节市大方县顺德街道办事处大方县信用联社办公楼。 法定代表人：孙师敏，公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：吴明月，贵州紫来律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄蝶，贵州紫来律师事务所实习律师。 被告：贵州鑫盛不锈钢制品有限公司。住所地：贵州省毕节市大方县经济开发区循环经济园区钢结构厂房13、14号。 法定代表人：江波。 被告：罗永杰，男，1986年6月29日出生，住贵州省习水县。 委托诉讼代理人（特别授权）：郭娅，贵州黔信律师事务所律师。 被告：刘怀海，男，1969年6月11日出生，汉族，住贵州省习水县。 委托诉讼代理人（特别授权）：杨珊，贵州山一律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：廖光仙，贵州山一（绥阳）律师事务所律师。 被告：江波，男，1990年9月8日出生，汉族，住贵州省习水县。 原告大方县惠农融资担保有限公司（以下简称惠农融资公司）与被告贵州鑫盛不锈钢制品有限公司（以下简称鑫盛不锈钢公司）、罗永杰、刘怀海、江波追偿权纠纷一案，本院于2019年7月9日受理后，与原告贵州大方农村商业银行股份有限公司（以下简称大方农商行）诉被告鑫盛不锈钢公司、罗永杰、刘怀海、江波金融借款合同纠纷一案合并，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告惠农融资公司的委托诉讼代理人吴明月、黄蝶，被告罗永杰的委托诉讼代理人郭娅，被告刘怀海的委托诉讼代理人杨珊、廖光仙到庭参加了诉讼，被告鑫盛不锈钢公司、江波经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告惠农融资公司向本院提出诉讼请求：1、判令四被告以原告代被告鑫盛不锈钢公司向大方农商行偿还的贷款本息4500619.87元为基数，按月利率7.725‰计算连带支付2018年11月28日至2019年3月15日间共计108天的违约金125162.24元；2、判令四被告以原告代被告鑫盛不锈钢公司向大方农商行偿还的贷款本息4300619.87元，并以4300619.87元为基数按月利率7.725‰计算连带支付2019年3月15日至还清之日的违约金；3、判令四被告连带赔偿原告支付的律师代理费110644.00元；4、案件受理费由四被告承担。事实及理由：2016年9月19日，原告与被告鑫盛不锈钢公司签订《贷款委托担保合同》（合同编号：【2016】D字25号），原告亦与被告鑫盛不锈钢公司签订《反担保合同》（合同编号：【2016】D字25号反担字1号），原告与被告签订《反担保合同》（合同编号：【2016】D字25号反担字2号），原告为被告鑫盛不锈钢公司向大方农商行贷款提供担保，同日，被告鑫盛不锈钢公司与大方农商行签订《流动资金借款合同》（合同编号：农信D3801流借字2016第023号）、贷款金额为600万元，贷款期限为2016年9月19日至2018年9月18日，原告作为担保人与大方农商行签订《保证合同》承担连带担保责任。借款后，被告鑫盛不锈钢公司未按约定偿还贷款本息，2018年11月27日，原告代被告鑫盛不锈钢公司偿还贷款本金440万元、利息和罚息100619.87元，合计4500619.87元。同日，原告向被告鑫盛不锈钢公司出具《担保代偿追偿通知书》，要求被告鑫盛不锈钢公司及时偿还原告为其代偿的金额及违约金，违约金按照《贷款委托担保合同》第十二条第二项执行，即违约责任为被告鑫盛不锈钢公司未按照贷款合同约定偿还债务之日起，按照贷款合同约定的逾期贷款利率计算违约金，同时按照《贷款委托担保合同》第四条约定承担原告实现债权支出的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、鉴定费、评估费、登记费、过户费、保管费）和其他应付费用。依据《反担保合同》被告罗永杰、刘怀海、江波对反担保范围内债务的清偿与被告违约金承担无限连带责任。我公司提起诉讼后于2019年7月17日支付律师费110644.00元。被告鑫盛不锈钢公司只于2019年3月15日归还20万元，现尚欠代偿款4300619.87元及逾期违约金。为维护原告自身合法权益，特提起诉讼。 被告罗永杰辩称，根据委托担保合同第十二条第二项约定，逾期利息是应根据主合同约定的逾期利率、贷款利率计算。根据主合同约定贷款利率为5.15‰，逾期利率为加收50%，罚息为加收年100%，被告支付违约金应是按主合同年利率5.15‰加收50%，为7.7‰，原告主张按年利率9.27%计算无依据，原告主张被银行划款违约金100619.87元无任何依据。在另一案件中农商行诉状中自认按年利率5.15‰计算，该合同系原告提供的合同，系格式条款，根据合同法的规定，对约定不明的，应作出对提供格式条款一方不利的解释。我公司与原告所签订的担保合同担保金额为600万元及其他所有费用，我公司也按600万元的本金向担保公司支付担保费用，银行私自解除与原告的合同，已损害我公司合法权益，故我公司要求原告继续履行担保义务，否则应将我公司多支付的担保手续费予以退还。被告公司资产已经进行动产抵押登记，物保应优先于人保，应在公司资产不足以清偿债务的情况下，才应由人保承担责任。律师费是原告方提供的虚假证据，不应由被告承担，合同中虽然约定由我们承担，但没有用加黑加粗字体予以提醒。 被告刘怀海辩称，我方对原告代偿的本金440万元予以认可，根据委托担保合同第十二条第二项约定，逾期利息是应根据主合同约定的逾期利率、贷款利率计算。根据主合同约定贷款利率为5.15‰，逾期利率为加收50%，罚息为加收年100%，被告支付违约金应是按主合同年利率5.15‰加收50%，为7.7‰，原告主张按年利率9.27%计算无依据，原告主张被银行划款违约金100619.87元无任何依据。在另一案件中农商行诉状中自认按年利率5.15‰计算，该合同系原告提供的合同，系格式条款，根据合同法的规定，对约定不明的，应作出对提供格式条款一方不利的解释。我公司与原告所签订的担保合同担保金额为600万元及其他所有费用，我公司也按600万元的本金向担保公司支付担保费用，银行私自解除与原告的合同，已损害我公司合法权益，故我公司要求原告继续履行担保义务，否则应将我公司多支付的担保手续费予以退还。被告公司资产已经进行动产抵押登记，物保应优先于人保，应在公司资产不足以清偿债务的情况下，才应由人保承担责任。律师费是原告方提供的虚假证据，不应由被告承担，合同中虽然约定由我们承担，但没有用加黑加粗字体予以提示，未尽到合理的提醒义务。 被告鑫盛不锈钢公司、江波未到庭参加诉讼,亦未向本院提交书面答辩。 本院经审理认定事实如下：2016年9月19日，被告鑫盛不锈钢公司作为借款人（甲方），大方农商行作为贷款人（乙方），签订《流动资金借款合同》，内容主要有：第一条借款金额，甲方向乙方借款人民币（大写）陆佰万元，（小写）6000000元；第二条借款用途，甲方贷款用于购原材料流动资金；第三条借款期限，本合同的贷款期限为24个月，即从2016年9月19日至2018年9月18日，本合同项下的实际放款日和到期日以借款借据为准，借款借据及支取凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力；第四条贷款利率、罚息利率和计息、结息，本合同项下的贷款利率为5.20‰（年/月）利率，利率为固定利率，即在本合同履行期间，如遇国家利率调整，本合同项下贷款利率不变。甲方在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收50%。本合同项下贷款按月结息，结息日一般固定为每（月/季末月）的第20日。2016年9月20日，鑫盛不锈钢公司在贵州省农村信用社的借款借据上盖章，罗永杰在贵州省农村信用社的借款借据上签字捺印。借款借据显示：借款种类为保证，借款用途为购原材料流动资金，借款利率为5.15‰，借款金额为600万元，借款日期为2016年9月20日，到期日期为2018年9月18日，结息方式为按月结息。2016年9月19日，原告作为甲方与大方农商行作为乙方签订《保证合同》，内容主要有：保证方式为连带保证责任；保证范围为债权本金人民币（大写）陆佰万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和原告垫付的有关费用及实现债权的一切费用；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期满之后两年止；其他条款：甲乙双方对逾期（不良）贷款承担责任比例涉农类为9:1，即甲方承担90%，乙方承担10%、其他类为：8:2，即甲方承担80%，乙方承担20%。对不良贷款承担责任为贷款本金、利息、罚息及实现债权的相关费用。2016年9月19日，被告鑫盛不锈钢公司（委托人、甲方）与惠农融资公司（受托人、乙方）签订《贷款委托担保合同》（【2016】D字25号），约定乙方同意为甲方向大方农商行的贷款提供担保；担保金额600万元及借款本息，借款期限为2016年9月19日至2018年9月18日；保证方式为连带清偿责任；违约责任为从甲方未按主合同约定偿还债务之日起，按照主合同约定从逾期贷款利率计算违约金。同日，惠农融资公司（甲方）与反担保人鑫盛不锈钢公司（乙方）签订《反担保合同》（【2016】D字25号反担字1号），约定：乙方在未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，必须立即足额向甲方偿付：乙方未清偿贷款人的全部款项；乙方应向甲方支付的逾期担保费；乙方应向甲方支付的违约金；甲方垫付的以及甲方为实现债权支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等）；反担保期限为本合同生效之日其至还清全部款项时止；反担保形式为物的抵押担保和保证担保。抵押担保：乙方以2159.835万元的机器设备（机器设备需办理抵押登记）抵押；保证担保：保证方式为连带责任保证；如对甲方的反担保既有本保证又有物的担保，则乙方和物的担保人承担连带责任。2016年9月20日，被告鑫盛不锈钢公司与原告办理动产抵押登记。2016年9月19日，惠农融资公司（甲方）与反担保保证人罗永杰、刘怀海、江波（乙方）、借款人鑫盛不锈钢公司（丙方）签订《反担保合同》（【2016】D字25号反担字2号），约定：在丙方未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，乙方必须立即足额向甲方偿付：丙方未清偿贷款人的全部款项；丙方应向甲方支付的逾期担保费；丙方应向甲方支付的违约金；甲方垫付的以及甲方为实现债权支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等）；反担保期限为本合同生效之日其至还清全部款项时止；反担保形式有物的抵押担保和保证担保。反担保方式为连带责任保证。2018年11月27日，大方农商行向原告惠农融资公司出具《逾期通知书》，通知原告履行担保责任；同日，原告代被告鑫盛不锈钢公司偿还本金440万元，利息、罚息、复利共100619.87元；大方农商行并向原告出具《代偿证明》及《解除担保责任通知书》，证明原告已代被告鑫盛不锈钢公司代偿4500619.87元，其中本金440万元、利息和罚息100619.87元及解除原告的担保责任；原告惠农融资公司亦向被告鑫盛不锈钢公司出具《担保代偿追偿通知书》，通知被告鑫盛不锈钢公司归还原告代偿款项及违约金。2019年3月15日，原告收到被告鑫盛不锈钢公司还代偿款20万元。2019年7月17日，原告（甲方）与贵州紫来律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，约定：甲方应于本合同签订之日向乙方支付律师代理费110644.00元。2019年7月24日，原告通过大方农村商业银行以实时转账的业务类型向贵州紫来律师事务所转账律师代理费5万元；同日，原告出具《付款说明》案件审理完成后，支付第二次款项；贵州紫来律师事务所亦向原告开具两张贵州增值税普通发票，总金额为110644.00元。2017年8月1日，被告鑫盛不锈钢公司的法定代表人由罗永杰变更为江波。 以上事实,有原、被告的陈述及原告提交的《流动资金借款合同》、借款借据、保证合同、贷款委托担保合同、两份反担保合同及抵（质）押物清单、动产抵押登记书、鑫盛不锈钢公司现已投资明细表、鑫盛不锈钢公司设备合同资料、逾期通知、贷款还款凭证及代偿证明、解除担保责任通知书、担保代偿追偿通知书、收款单及银行汇款凭证、委托代理合同及发票、结算业务申请书、付款说明，被告刘怀海提供的鑫盛不锈钢公司工商企业信息等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”的规定，原告与被告鑫盛不锈钢公司之间签订的《贷款委托担保合同》真实、合法、有效。因被告鑫盛不锈钢公司未按约定向大方农商行偿还贷款本息，原告惠农融资公司在承担担保责任后有权向鑫盛不锈钢公司追偿，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定，原告要求被告鑫盛不锈钢公司偿还代偿款及违约金，本院予以支持，但代偿款被告鑫盛不锈钢公司于2019年3月15日偿还了20万元，现尚欠代偿款为4300619.87元；被告罗永杰、刘怀海主张按年利率5.15‰计算利息及加收50%即年利率7.7‰计收违约金的意见，根据中国人民银行关于利率的说明（利率亦称“利息率”。一定时期内利息额与本金额的比利。利率是计算利息额的依据，是调解经济发展的正要杠杆，其高低对资金借出者来说，意味着收益的多少，对资金使用者来说，则意味着成本的高低。利率一般有年利率、月利率和日利率三种表现形式。年利率按本金的百分之几表示，在中国称为“分”；月利率按本金的千分之几表示，在中国称为“厘”；日利率按本金的万分之几表示，在中国称为“毫”。利率公式为：利率=利息额/本金额），银行作为金融机构，按年利率5.15‰计算利息不符合行业规定，且根据借款借据显示的借款利率为5.15‰，借款借据也为《流动资金借款合同》的组成部分，鑫盛不锈钢公司亦按月利率5.15‰向银行支付利息，故对被告罗永杰、刘怀海的上述主张，本院不予采信。违约金应分别以代偿本息4500619.87元为基数按月利率7.725‰计算2018年11月28日至2019年3月15日、以代偿本息4300619.87元为基数按月利率7.725‰从2019年3月16日计算至代偿款偿还完毕之日止。 关于被告罗永杰、刘怀海主张鑫盛不锈钢公司与原告所签订的担保合同担保金额为600万元及其他所有费用，公司也按600万元本金向原告支付担保费用，银行私自解除与原告的合同，已损害公司合法权益，故公司要求原告继续履行担保义务，否则应将公司多支付的担保手续费予以退还的意见，原告与大方农商行签订的《保证合同》显示双方对逾期（不良）贷款承担责任比例涉农类为9:1，即甲方承担90%、乙方承担10%，其他类为：8:2，即甲方承担80%、乙方承担20%。根据该约定，原告已履行其保证责任，故对该主张本院不予采信；被告要求原告退还多支付的担保手续费，该关系系双方另外的法律关系，不宜在本案中进行处理，双方可另案进行处理。 关于被告罗永杰、刘怀海主张鑫盛不锈钢公司资产已进行动产抵押登记，物保应优先于人保，应在公司资产不足以清偿债务的情况下，才由人保承担责任的意见，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”的规定，因本案《反担保合同》约定物的担保和人的担保，并由债务人提供物的担保，且办理了抵押登记，故债权人惠农融资公司应先就物的担保实现债权，若不足以清偿，则保证人承担保证责任。综上，惠农融资公司主张鑫盛不锈钢公司、罗永杰、刘怀海、江波承担连带责任诉讼请求，本院予以支持，但应在拍卖、变卖鑫盛不锈钢公司提供物的担保范围内所得价款享有优先受偿权，若不足以清偿，被告罗永杰、刘怀海、江波承担担保责任后可以向鑫盛不锈钢公司进行追偿，故对被告罗永杰、刘怀海主张物保优先于人保的意见，本院予以采信。 关于被告罗永杰、刘怀海主张原告未尽到提醒义务，不承担律师费的主张，原、被告双方签订的《反担保合同》系双方的真实意思表示，被告方作为完全民事行为能力人，应当知晓签订合同承担的义务，但根据惠农融资公司提供的证据应认定原告为实现案涉债权现支出律师费为5万元，原告要求律师费由四被告负担的诉讼请求，证据充分，理由正当，本院予以支持。被告鑫盛不锈钢公司、江波经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案作缺席判决。2019年9月25日，被告刘怀海以将其股权转让给贵州华宇宏城建设工程有限责任公司，应由贵州华宇宏城建设工程有限责任公司承担债权债务为由，申请追加贵州华宇宏城建设工程有限责任公司为本案第三人参加诉讼，至庭审举证质证结束，被告刘怀海尚未提供证据证明2017年7月25日签订的股权转让协议已经通知债权人，且债权人也明确表示不知道股权转让，该股权转让协议发生在贷款以后，经本院审查，刘怀海与贵州华宇宏城建设工程有限公司之间的法律关系为其内部法律关系，不宜同案处理，当庭驳回刘怀海的追加申请。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告贵州鑫盛不锈钢制品有限公司于本判决生效后三十日内偿还原告大方县惠农融资担保有限公司代偿款4300619.87元，并以4500619.87元为基数按月利率7.725‰计算2018年11月28日至2019年3月15日的违约金、以4300619.87元为基数按月利率7.725‰计算从2019年3月16日起至截止时间为全部款项付清之日止的违约金； 二、原告大方县惠农融资担保有限公司就被告贵州鑫盛不锈钢制品有限公司提供动产抵押的设备对上述债务在债权数额范围内享有优先受偿权，若不足以清偿，被告罗永杰、刘怀海、江波对被告贵州鑫盛不锈钢制品有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告罗永杰、刘怀海、江波承担保证责任后，可以向被告贵州鑫盛不锈钢制品有限公司进行追偿； 三、被告贵州鑫盛不锈钢制品有限公司、罗永杰、刘怀海、江波连带赔偿原告大方县惠农融资担保有限公司律师费50000.00元； 四、驳回原告大方县惠农融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20600.00元，由被告贵州鑫盛不锈钢制品有限公司、罗永杰、刘怀海、江波负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（附文档光盘），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期届满之日起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 审判员 丰 刚 二〇一九年十月二十八日 书记员 谢亚云 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。