重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0108民初10734号原告:颜维臣，男，汉族,1966年2月10日出生，户籍所在地重庆市璧山。委托代理人：李某某，重庆合智律师事务所律师。委托代理人：陈某某，重庆合智律师事务所实习律师。被告：徐杰，男，汉族，1986年4月4日出生，户籍所在地重庆市璧山区。被告：贾海军，男，汉族，1991年4月23日出生，户籍所在地四川省井研县。原告颜维臣与被告徐杰、贾海军劳动争议纠纷一案，本院受理立案后，由审判员余洪峰担任审判长，与人民陪审员董泽芬、熊鸿猷依法组成合议庭，依法适用普通程序于2019年8月26日公开开庭进行了审理。原告颜维臣及其委托代理人李某某到庭参加了诉讼，被告徐杰、贾海军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院决定缺席审理。本案现已审理终结。原告颜维臣起诉来院要求：1、请求法院判决原被告解除劳动合同关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金35000元，一次性伤残就业补助金36636元、一次性工伤医疗补助金12212元，停工留薪期工资30000元，生活津贴8750元，住院伙食补助费232元、护理费2900元，鉴定费400元、医疗费4000元、交通费500元，合计130630元；3、被告支付拖欠原告2017年11月、12月工资7800元。事实与理由：2017年9月，原告到重庆和兴盛装饰工程有限公司承建的位于重庆市南岸区“大萝卜森林幼儿园游学园”装饰工程从事木工工作，每月工资5000元。同年12月29日，原告在工作中受伤，被送往医院治疗。后原告受伤经重庆市璧山区人社局认定为工伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为10级伤残，由于重庆和兴盛装饰工程有限公司于2019年2月28日注销，该公司股东为二被告拒绝赔偿，故原告起诉来院要求前述诉讼请求。被告徐杰、贾海军未到庭参加答辩，也未提交书面答辩状。经审理查明，2017年9月29日，原告到重庆市和兴盛装饰工程有限公司（以下简称和兴盛公司）承包的“大萝卜森林幼儿园游学园”装饰项目工地从事木工工作，月工资为5000元，未缴纳工伤保险。2017年12月29日，原告在涉案项目工地上班时，右膝部被切割机割伤，随即被送往重庆市南山街道社区卫生服务中心治疗，并于2018年1月1日至重庆市璧山区人民医院住院29天，花费医疗费10748元，其中由和兴盛公司垫付10000元。出院后，原告分别前往重庆市璧山区人民医院、中国人民解放军陆军军医大学第二附属医院进行门诊治疗，花费2482.68元。2018年4月10日，原告受伤经璧山区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年6月29日，原告向重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，并缴纳鉴定费400元。2018年9月12日，该委出具《初次鉴定结论书》，认定原告伤残等级为拾级，无生活自理障碍。另查明，2019年1月9日，原告以和兴盛公司为被告，向重庆市南岸区人民法院起诉，要求工伤保险待遇，2019年2月28日，和兴盛公司登记注销，注销原因为决议解散。解散时公司股东为徐杰、贾海军。另查明，2017年重庆市职工月平均工资为6106元。2019年4月16日，原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会以前述诉讼请求为仲裁事项，申请仲裁，本案已经仲裁前置程序。上述事实有双方当事人在审理中提交如下证据并经当庭质证：认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、门诊病历、疾病诊断证明书、门诊发票、鉴定费发票，及原告当庭陈述在卷为凭，本院予以确认。本院认为，原告受伤经相关部门认定为工伤，应当享受工伤待遇。由于原告之用人单位和兴盛公司未为原告参加工伤保险，则和兴盛应当按《工伤保险条例》所规定的项目和标准支付原告相关工伤保险待遇。由于和兴盛公司在未支付原告相关工伤保险待遇的情况下，已经注销，根据《公司法》之规定，公司股东滥用公司法人地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，和兴盛公司在原告已经做出工伤认定后，未经处理原告之工伤保险待遇而注销公司，侵犯了原告的合法权益，和兴盛公司二股东即本案二被告应当对原告的工伤保险待遇赔偿承担连带责任。由于被告并非适格的用人单位，不能与原告建立劳动关系，因此本院对原告要求解除原被告之间劳动关系的诉讼请求，不予支持。对于原告工伤保险待遇中解除劳动关系上一年度统筹地区社会平均工资的问题，由于原告与和兴盛公司之间并非劳动关系，本院以原告做出劳动能力鉴定结论做出之日上一年度重庆市社会平均工资，即2017年重庆市社会月平均工资6106元/月作为计算依据。关于原告受伤前工资问题，由于原被告均未举示证据证明原告工资，而原告当庭陈述为5000元/月也符合常理，因此，本院认定原告工资5000元/月。参照《工伤保险条例》之规定，结合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，本院确定原告停工留薪期为6个月，原告应享受停工留薪期待遇为30000元。根据《重庆市工伤保险实施办法》之规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，10级6个月记发，原告距法定退休年龄9年以上不满10年的按90%支付，则原告应享受一次性伤残就业补助金为32972.4元（6106元/月×6个月×90%)。根据《重庆市工伤保险实施办法》之规定，一次性医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，10级2个月，原告应享受一次性医疗补助金为12212元（6106元/月×2个月)。根据《工伤保险条例》，10级一次性伤残补助金为7个月本人工资。因此，原告应享有一次性伤残补助金为35000元（5000元/月×7个月)。对于原告所主张生活津贴从其申请劳动能力鉴定之日即2018年6月29日起计算至劳动能力结论做出之日2018年9月12日，故被告应当向原告支付10500元，原告仅主张,8750元，此系原告对其实体权利的处分，本院也予以认可。医疗费按照原告所举示医疗费发票减去被告垫付10000元，剩余3230.68元，应当由被告承担，本院予以确认。对于交通费，由于原告所举示证据并不足以证明其交通费用发生情况，但原告在处理其工伤事故中必然会产生，交通费本院酌情主张300元。劳动能力鉴定费用400元有票据为证，本院亦予以支持。住院伙食补助费232元，护理费2900元，本院亦予以支持。综上所述，原告应当享受各项工伤保险待遇为：停工留薪期待遇30000元+一次性伤残补助金35000元+一次性伤残医疗补助金12212元+一次性伤残就业补助金32972.4元+鉴定费400元+交通费300元+医疗费3230.68元+生活津贴8750元+住院伙食补助费232元+护理费2900元=125997.08元。对于原告起诉要求被告支付11月、12月部分工资的诉讼请求，因原告与和兴盛公司建立劳务合同关系，原告为和兴盛公司提供劳动，和兴盛公司应当按照双方合同约定，向原告发放相应的劳动报酬，而二被告在公司被注销后，应当对原告的劳动报酬发放承担连带责任。本案中，被告未举示相关证据证明其已向原告足额发放了工资报酬，应当承担举证不能的不利后果。因此，二被告应当向原告支付2017年11月、12月部分工资7800元。故此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条（二）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告徐杰、贾海军于本判决生效后15日内一次性支付原告颜维臣停工留薪期待遇30000元、一次性伤残补助金35000元、一次性伤残医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金32972.4元、鉴定费400元、交通费300元、医疗费3230.68元、生活津贴8750元、住院伙食补助费232元、护理费2900元，共计125997.08元；二、被告徐杰、贾海军于本判决生效后15日内一次性支付原告颜维臣2017年11月、12月部分工资7800元；三、驳回原告颜维臣其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告徐杰、贾海军负担，本院予以免收。公告费300元，由被告贾海军、徐杰负担（此款原告已垫付，被告在履行前述义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  余洪峰人民陪审员  董泽芬人民陪审员  熊鸿猷法官 助理  彭 璟二〇一九年十月十五日书 记 员  袁秋香