四川省九寨沟县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3225民初262号 原告：李红兵，男，汉族。 被告：樊玉平，男，汉族。 原告李红兵与被告樊玉平合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告李红兵、被告樊玉平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李红兵向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令终止原被告的合伙关系，变卖合伙财产（装载机一台、单桥车一辆、制瓦机具一套、制砖机具一套、制砂石1000立方米）并按比例进行分割；二、请求依法判令被告承担合伙期间40%的亏损即55613.60元并返还原告营业收入123510元，共计179123.60元；三、请求依法判令被告支付所欠原告租金115000元；四、请求依法判令被告返还原告借支款2万元；五、请求依法判令被告支付其经营期间的电费4.2万元；六、本案诉讼费由被告承担；七、增加诉讼请求，请求判令被告按照协议第三条约定，2019年2月5日前沙场所欠的所有费用由被告承担；八、请求判令被告承担沙场设备拆除费用25800.00元。事实与理由：2015年我与被告共同出资注册成立九寨沟县玉平水泥制品有限公司，期间我出资1267544.00元（占总投资的72%），被告出资493416元。但我们约定的占股比例为60%和40%。后我们购置装载机、单桥车、制瓦机具、制砖机具、制砂设备等机械设备开始进行经营，但多年的经营收益较差。2018年3月5日我与被告达成协议，从2018年3月5日至2019年2月5日由被告自行经营，之前所有的债权债务由被告承担，其单独经营期间支付我租金20万元即可，但被告只支付了85000元，下欠115000元至今未支付，另外还欠电费4200元。共同经营期间，我们的总收入为1621926元，亏损139034元，按比例我承担亏损83420.4元，被告承担55613.6元。我实际收回1005000元，被告承担55613.6元。我实际收回1005000元，被告实际收回616926元，因此，被告应当将多收的179123.6元退还给我（多收的123510元+应当承当的亏损55613.6元）。根据双方事后的约定，陕西盛鑫公司南林局项目部所欠砂石款62万元由我收取，用作抵扣我的投资。但被告在我不知情的情况下在陕西盛鑫公司借支2万元，导致我实际只收回60万元，该2万元的借支款被告应当返还给我。另，沙场设备拆除费用25800.00元应当由被告共同承担。综上所述，原告与被告合伙关系已无法继续，原告诉请对双方合伙期间购置的机械设备、剩余砂石1000立方米等进行变卖后分割。被告应当按照约承担40%的亏损，将多收的款项退还给原告，总计314123.60元并支付所欠电费4200元。因此，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特提起诉讼，请依法判决。 被告樊玉平辩称，一、被告同意分割合伙财产，但1000立方砂石是2018年被告单独做砂石厂时所产生的，应当属于被告单独所有，其他合伙财产的分割，应当按照原被告双方持股比例享有；二、原告请求被告承担合伙期间40%亏损即55613.6元并返还营业收入123510元与实际经营事实不符，计算有误，按照原告的诉状计算结果，应当是原告支付被告其多分走的部分；三、原告请求被告支付租金115000元双方已经完成抵消，故不存在被告还需支付租金的事实；四、原告请求被告返还借支款2万元与事实不符，该笔款项为砂石厂电费所用，不属于樊玉平个人借款，原告要求被告返还的请求无法律与事实的依据；五、原告请求被告支付经营期间电费4200元与事实不符，应当按照实际发票的金额结算。综上，原告主张的事由均与事实不符，且缺乏法律依据，被告特请求人民法院依法予以驳回，维护被告的合法权益。 原告李红兵围绕诉讼请求依法提交的证据：1.原告身份证复印件一份，证明原告主体资格；2.原被告于2018年3月5日签订的《协议书》，证明原、被告有关股权分割、债权债务的承担等有关沙场经营管理已达成协议并承诺严格遵守；3.原、被告于2018年1月10日的结算，证明被告欠沙场123510.00元应当返还和原告截2018年1月10日尚有862244.00元垫资未收回的事实；4.被告于2016年2月5日出具的借条一张（复印件），证明被告借款20000.00元，应由原告收取的事实；5.机打发票一张，证明沙场于2018年8月、11月应补交电费4275.41元的事实。 被告樊玉平对上述证据质证认为，对证据一、二无异议，认可协议内容；对证据三，被告认为，不存在欠沙场123510.00元的事，因沙场还在经营，我们还没有进行分利；对证据四，认可借款是事实，但借款是在我们共同经营期间，这笔钱是交了沙场的电费；对证据五被告认为应当按照实际发票的金额结算。 被告樊玉平未向法庭提交证据，视为放弃举证的权利。 对原告李红兵提交的证据的分析认定，本院认为，被告对证据一、二无异议，本院予以采信。对证据三，被告认为，不存在欠沙场123510.00元的事实，但未向法庭提交相关证据证明，故其辩解意见，本院不予支持，对原告提交的该证据本院予以采信。对证据四，被告认可借款事实，陈述该款交了沙场的电费，但未向法庭提交相关证据证明，故其辩解意见，本院不予支持，对原告提交的该证据本院予以采信。对证据五，被告认为应当由被告缴纳，但应当按照实际发票的金额结算的意见，因该笔电费尚未实际产生，故被告辩解意见本院予以支持。 本院经审理认定事实如下：2015年原告与被告共同出资经营砂石场，原告占股比例为60%、被告40%。后购置装载机、单桥车、制瓦机具、制砖机具、制砂设备等机械设备开始合伙经营。2018年1月10日原、被告进行了账目结算，内容为：“砂场账目截止2018年1月10日，李红兵共垫资793544.00元，注李红兵付何健两笔利息69000.00元未算。召娃（樊玉平）到欠砂石场123510.00元”，该结算单被告樊玉平于2018年3月5日进行了签字承诺确认。2018年3月5日原告与被告达成协议，主要内容为：“……3.2019年2月5日之前沙场所欠的任何费用由樊玉平承担（包括之前所有的工资、电费、修理费等）。与李红兵无关，樊玉平必须在2019年2月5日前处理。……8.双方都遵从2018年1月10日所算的账目，账目之外的所有账务双方都不予认可。……10.陕西盛鑫公司林局电站项目部所欠砂石款由李红兵全权负责结算，此钱扣在李红兵所投资的本金内”。2018年3月5日至2019年2月5日沙场由被告自行经营，其单独经营期间被告向支付租金20万元，后被告支付了85000元，剩余115000元未支付。另查明，被告之妻于2014年在阿坝州农村信用联社股份有限公司永乐分社贷款10万元，实际被原告使用，被告已于2019年8月4日将贷款全部归还。另原、被告经营的沙场应向四川省九寨沟县黄浦电力能源有限公司补交2018年8月、11月电费4275.41元。共同经营期间，被告于2016年2月5日在陕西盛鑫公司林局电站项目部借款20000.00元。 本院认为，一、被告以自己名义注册成立的九寨沟县玉平水泥制品有限公司与原告无关联。原、被告共同出资合伙经营砂石场,系合伙关系,在经营期间，原、被告于2018年1月10日的结算及2018年3月5日达成的协议，是双方当事人真实意思表示，其未违反法律、行政法规的强制性规定，是有效合同，合同双方当事人均应按约定履行义务。二、原告请求解除原、被告之间的合伙关系，被告同意解除，本院予以支持。三、原告请求将原被告共同出资购买的机械、设备变卖后按投资比例分配的意见，被告同意共同变卖后按投资比例进行分割，本院予以支持。原告请求分割沙场1000方沙石料的意见，由于没有证据证明为共同财产，故该请求本院不予支持。四、原告请求被告承担原告亏损55613.6元及返还营业收入123510元，共计179123.60元的诉讼请求，本院认为，1.关于原告亏损的问题，系原告依据投资额与收回成本差计算得出，但原告提交的证据仅能证明原告投资额为862244.00元，没有充分的证据证明原告存在亏损，因此对原告请求被告承担原告亏损55613.6元的意见，本院不予支持；2.关于请求被告返还营业收入123510.00元，该营业收入原被告已进行结算，被告亦签字认可，被告应当返还，但该营业收入属原、被告共有财产，该财产的分配仍应按原被告双方投资比例进行，即原告应分得123510.00元×60%=74106.00元，被告应分得123510.00元×40%=49404.00元。对于被告辩称，原告的该请求与实际经营事实不符，计算有误，按照原告的诉状计算结果，应当是原告支付被告其多分走的部分的答辩意见，由于没有相关证据予以支持，本院不予采信。五、原告请求被告支付115000.00元租金的诉讼请求，因被告归还了原告使用的贷款，原告亦在庭审中撤回该诉讼请求，故原告撤回请求本院予以支持。六、原告请求被告返还原告应收款20000.00元的请求，本院认为，依照原被告双方签订的协议第10条约定，陕西盛鑫公司林局电站项目部的欠款，应当由原告结算收取，被告亦认可该协议，故被告在该项目部的借款应当返还给原告，被告辩称该20000.00元借款用于沙场缴纳电费，由于没有证据证明，本院不予支持。七、原告请求判令被告依照协议约定，支付2019年2月5日前砂石场所欠任何费用（工人工资、电费、修理费等）及经营期间电费4200.00元的诉讼请求，本院认为，原、被告就该问题已达成协议，被告亦认可，被告应当按照协议全面履行，但被告履行该协议内容时，涉及案外第三方权利的行使，需要案外第三方配合，原告无法替代案外第三方主张权利，故原告的该项诉讼请求，可由案外第三方另案主张。八、请求判令被告承担沙场设备拆除费用25800.00元，因无相关证据证明，本院不予支持。综上所述，被告樊玉平应当支付原告李红兵经营收入94106.00元（经营收入74106.00元+应收款20000.00元）。因此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于》第二条之规定，判决如下： 一、解除原告李红兵与被告樊玉平的合伙关系； 二、原告李红兵与被告樊玉平合伙期间财产，由双方协商自行变卖后，按原、被告投资比例分配； 三、被告樊玉平在本判决生效后十日内支付原告李红兵经营收入94106.00元； 四、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3006.00元，由被告樊玉平负担1076.00元，由原告李红兵负担1930.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。 审判员  马松俊 二〇一九年十月十六日 书记员  何 芳 附法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙。 终止等事项，订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。