湖北省鄂州市华容区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0703民初938号原告：武汉光安伦光电技术有限公司鄂州分公司，住所地湖北省鄂州市葛店开发区高新三路以南光谷联合科技城C9-5号厂房。负责人：唐琦，该公司总经理。委托代理人：余意，湖北山河律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：西北电子装备技术研究所（又名中国电子科技集团公司第二研究所），住所地山西省太原市万柏林区和平南路115号。法定代表人：樊元东，该所所长。委托代理人：王金芝，该所法规处处长，代理权限为特别授权。委托代理人：邸军，山西黄河律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告武汉光安伦光电技术有限公司鄂州分公司(以下简称武汉光安伦鄂州分公司)诉被告西北电子装备技术研究所（中国电子科技集团公司第二研究所，以下简称中电集团公司第二研究所)买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月29日立案受理后，依法由审判员魏早云适用简易程序于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告武汉光安伦鄂州分公司的委托代理人余意，被告中电集团公司第二研究所的委托代理人王金芝、邸军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉光安伦鄂州分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告退还137880元预付款；2、判令被告向原告承担违约金896220元；3、判令被告向原告承担因诉讼产生的其他费用30000元；4、本案诉讼费用由被告承担。庭审当日，原告同时提出增加一项“解除双方之间的合同的诉讼请求”。事实与理由：2017年7月20日，原告、被告签订了一份《中国电子科技集团公司第二研究所设备销售合同》。该合同约定：被告向原告销售LD芯片测试分选机5台，合同总价为689.4万元，设备单价为137.88万元每台，含17%的增值税。第一期第一台第一次付款，为签订合同后15天内原告支付第一台设备预付款137880元，被告收到预付款后进行设备的生产和装调；第二次付款，在被告完成装调，原告到被告单位现场进行预验收，并确认设备达到发货技术要求后，原告向被告支付人民币275760元，款到后由被告安排设备的发货。此外，合同还约定了双方的违约责任、权利义务、争议解决方式等等。上述合同签订后，原告于2017年8月4日依约支付了137880元预付款，而被告收到预付款后，未依约进行设备的生产和装调。经原告多次催促，至合同约定期限届满仍无法依约提供相应设备。原告认为被告违约，应按合同约定退还预付款并承担违约责任。原告武汉光安伦鄂州分公司为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一，《中国电子科技集团公司第二研究所设备销售合同》。证明目的：双方之间的合同权利义务关系，如被告向原告销售设备的合同价款、付款方式、生产及交付、违约责任等。证据二，网上银行交易电子凭证、华夏银行电子回单，证明原告武汉光安伦鄂州分公司已经依约向被告中电集团公司第二研究所支付第一笔设备预付款137880元。证据三，湖北省人民法院诉讼费专用票据，证明原告支付诉讼费7189元。证据四，委托代理合同、湖北省增值税专用票据、国内支付业务回单，证明原告因启动诉讼程序支付律师费3万元。证据五，技术协议（销售合同附件），该协议书对于销售社保的性能、参数进行了约定，双方工程师进行签字。被告中电集团公司第二研究所在答辩期内未向本院提交书面答辩意见。庭审时口头答辩如下：原告的起诉无事实及法律依据，请法院依法驳回。1.根据合同第3条“款到后发货”，原告没有支付发货款275760元，所以至今没有发货的责任不在被告，判令被告承担违约金的诉请不能成立；退一步讲，违约金的诉请明显偏高。2.对于原告当庭增加的解除合同的诉请，我方同意当庭答辩并同意解除合同。根据合同第6页10.2条规定，若乙方（被告）逾期未能按时交付，甲方（原告）有权提出解除合同并要求乙方（被告）退还甲方之前支付的全部合同款项，但乙方（被告）不承担其他任何赔偿费用。3.原告要求我方承担的第三项诉求，因为是原告方违约，故该费用不应由我方承担。被告中电集团公司第二研究所在举证期内未向本院提交任何证据。经庭审质证，被告中电集团公司第二研究所对原告提交的证据二、三、四的真实性及证明内容均无异议，本院依法予以采信。被告中电集团公司第二研究所对证据一《设备销售合同》的真实性无异议，但对证明内容有异议。认为，根据合同第2页3.1.2约定“第二次付款金额为275760元，原告在第二次付款后我方才进行发货”，而原告没有支付第二次的款项，所以我方才没有发货。本院认为，被告中电集团公司第二研究所未按合同第三条的规定时间通知原告到现场进行预验收，应承担相应的违约责任；原告在本合同未协商解除之前擅自与案外人重新签订同一标的的销售合同，导致本合同无法继续履行，亦应对本次合同纠纷承担相应的责任。故本院对该证据的真实性予以采信，对原、被告双方将过错责任完全归处于对方的证明目的均不予认可。被告中电集团公司第二研究所代理人对证据五《技术协议》表示不知情，且该协议没有加盖被告中电集团公司的公章。本院认为，原告提供的《技术协议》与双方签订的《设备销售合同》中的第二条内容相呼应，且被告亦未提供相反的证据予以驳斥，故本院对该份证据予以采信。经审理查明，2017年7月20日，原告武汉光安伦鄂州分公司与被告中电集团公司第二研究所签订了合同编号为2SZ170627的《中国电子科技集团公司第二研究所设备销售合同》。该合同的主要内容摘录如下：1.被告向原告销售LD芯片测试分选机5台，每台设备单价为137.88万元，合同总价为689.4万元，含17%的增值税。2.质量及技术指标依据双方约定的设备技术指标（见合同附件）。3.关于付款。第一期第一台第一次付款时间为签订合同后15天内，原告支付第一台设备预付款137880元，被告收到预付款后进行设备的生产和装调；第二次付款，在被告完成装调，原告到被告单位现场进行预验收，并确认设备达到发货技术要求后，原告向被告支付人民币275760元，款到后由被告安排设备的发货；第三次付款，设备在原告现场完成装调，经原告验收合格且设备稳定运行3个月后，原告凭被告出具的17%增值税发票向被告支付设备剩余全部款项计人民币965160元；交货期，被告保证在收到原告预付款后20-22周内安排设备发货。4.违约责任约定，被告应严格按照合同约定组织生产，按期交付，如逾期，每逾期一天，原告扣除合同总款的千分之一作为违约金；延期交付超过一个月，被告应承担合同总金额的10%作为违约金。若被告逾期未能按时交付，原告有权提出解除合同并要求被告退还甲方之前支付的全部合同款项，但被告不承担其他任何赔偿费用。因启动诉讼程序所产生的诉讼费、律师费及因诉讼发生的其他费用，均由违约方承担。此外，双方还约定了各自的权利义务，争议解决方式等等。上述合同签订后，原告于2017年8月4日依约支付了137880预付款。被告收到预付款后，双方对该设备的生产和装调及预验收、付款节点等问题产生分歧，该合同未能按期履行。在本次诉讼前，原告武汉光安伦鄂州分公司与案外人签订了涉及本案设备的销售合同，导致本案原、被告之间的合同事实上已经属于“履行不能”。原告武汉光安伦鄂州分公司当庭提出解除合同，被告中电集团公司第二研究所表示同意。另查明，中国电子科技集团公司第二研究所暨西北电子装备技术研究所。《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”；第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形”。第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。第一百三十条规定“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”。本案中，被告中电集团公司第二研究所未在合同约定的时间内让原告履行“预验收”义务，应承担违约责任，但该逾期行为不至于导致合同的履行不能；原告擅自与案外人重新签订销售合同的行为，导致本合同已经没有继续履行的意义。故，原告关于解除合同、退还预付款的诉请符合法律规定，应予支持；鉴于双方均存在过失，关于违约的损失还是应该参照民间借贷的年利率24%计算较为公平；关于因诉讼产生的其他费用（如律师费），因合同有明确约定，而且证据充分，应予支持。该合同解除的时间应该为本次诉讼状副本的送达时间（即2019年8月13日）。本合同中关于“原告提出解除合同并要求退还合同款项，但被告不承担其他任何赔偿费用”的约定，不等于被告不承担因违约造成原告资金占用期间的损失，故被告的第二项、第三项辩称意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告与被告2017年7月20日签订的合同编号为2SZ170627的《中国电子科技集团公司第二研究所设备销售合同》于2019年8月13日解除。二、被告西北电子装备技术研究所于本判决生效之日起七日内向原告武汉光安伦光电技术有限公司鄂州分公司返还合同预付款137880元，支付资金占用期间的损失66918元（以137880元为基数按年利率24%自2017年8月5日计算至2019年8月13日），支付其他费用30000元，以上三项合计234798元（137880+66918+30000）；逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告武汉光安伦光电技术有限公司鄂州分公司的其他诉讼请求。本案受理费7189元，由被告负担2411元，由原告负担4778元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。审判员  魏早云二〇一九年十月二十八日书记员  夏江伦