江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1283民初4825号原告：郑峰，男，1965年7月26日出生，汉族，住扬州市江都区。委托诉讼代理人：徐跃喜，扬州市江都区甘棠法律服务所法律工作者。被告：常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司，住所地泰兴市仙鹤湾公寓11-114室。负责人：阮志明，总经理。委托诉讼代理人：顾鸿，男，1968年8月24日出生，汉族，住泰兴市，系该公司员工。原告郑峰与被告常州中太钰龙建设工程有限公司、常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案受理，审理过程中，原告郑峰申请撤回了对被告常州中太钰龙建设工程有限公司的起诉。本院依法适用普通程序公开开庭审理了本案。原告郑峰的委托诉讼代理人徐跃喜、被告常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司的负责人阮志明及委托诉讼代理人顾鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑峰向本院提出诉讼请求：1.被告立即返还原告保函保证金262248元、投标保证金100000元及赔偿原告居间费用40000元；2.被告承担诉讼费用。事实和理由：2019年2月，原告通过居间人王志兵介绍接洽了林枫墨庄别墅装修工程。由于原告系自然人，无相关施工资质，欲挂靠于被告处。经被告同意，双方于今年2月26日签订了《建筑工程挂靠协议书》。2月27日，原告以被告的名义与深圳市伟圣联合投资发展有限公司镇江分公司签订了《装修装饰工程施工承包合同》承包林枫墨庄别墅装修工程。同日，原告与王志兵订立了《工程居间合同》，并于今年2月28日给付王志兵40000元居间费。根据《装修装饰工程施工承包合同》约定，签订合同后10个工作日，被告需提交营业执照注册地四大银行任何一家银行开出的合同价6%的银行履约保函，如逾期合同自动解除。同年2月27日，原告向被告支付了投标保证金100000元；3月4日支付了保函保证金262248元，但被告却未在约定期限内办理好银行履约保函，致装修合同自动解除，给原告造成402480元损失。嗣后，原告曾多次要求被告退还履约保函保证金等相关费用，均未果。为了维护原告的合法权益，根据相关法律之规定，提起诉讼。常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司辩称，对原告的诉讼请求有异议，保函保证金262248元确实收到了，投标保证金确实收到了100000元，但是按照原告的指示已经支付给了第三方深圳市伟圣联合投资发展有限公司镇江分公司，居间费用40000元没有收到。被告为这个事情也花费了128050元，要求予以扣除。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告郑峰系从事建筑工程施工的个人。2019年2月26日，原告郑峰与被告常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司签订《建筑工程挂靠协议书》一份，约定：原告挂靠被告承建林枫墨庄别墅装修工程，工程造价暂定43708000元，挂靠期间由原告以被告公司项目经理的名义自主经营、独立核算、自负盈亏。协议书第五条约定，被告收取原告合同总价款1.2%的管理费及1%的银行保函额度使用费。协议书第十一条约定，1、原告向发包方缴纳的投标保证金需走被告账户转出，如发包方将来未退还保证金将由原告自行承担；2、被告保证能开出四大银行（工商银行、农业银行、建设银行、中国银行）的保函，开具保函金额的10%保证金由原告缴纳（保函退回被告后保证金10日内返还原告），2%手续费由原告缴纳。2019年2月27日，原告郑峰以被告常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司（承包方）的名义，与深圳市伟圣联合投资发展有限公司镇江分公司（发包方）签订《装修装饰工程施工承包合同》一份，约定：由被告承建林枫墨庄别墅部分室内装饰装修及配套工程，工程价款暂计43708000元。合同第17.2条约定，合同签订后10个工作日内承包方需提交营业执照注册所在地（中行、工行、农行、建行）四大银行开出合同价6%的银行履约保函（保函格式作为本合同附件），逾期则本合同自动解除，投标保证金不予退还，发包人可以与备选单位签订本工程施工合同，一切责任由承包方承担。2019年2月27日，原告郑峰向被告转账支付投标保证金100000元。被告收到该100000元后，于当日将该款转至深圳市伟圣联合投资发展有限公司镇江分公司账户。2019年3月4日，原告郑峰委托案外人唐金改向被告转账支付银行保函保证金262248元。2019年3月5日，被告常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司向深圳市伟圣联合投资发展有限公司镇江分公司发送《工作联系函》一份，载明：因被告所在地银行系统部门在开具保函手续过程中所需时间达十五个工作日，从而超出了合同约定的交纳期间，因此申请顺延交纳保函期限，届时将按规定如数交纳履约保函。同日，被告又向原告发送《声明》一份，要求原告于当日下午4时前将银行保函保证金汇至银行指定账户。原告随即提出异议，表示已于2019年3月4日按照约定将银行保函保证金汇入被告公司账户，要求被告在合同约定期限内开具保函。2019年3月14日，深圳市伟圣联合投资发展有限公司镇江分公司向被告常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司发送《告知函》一份，载明：因被告至今未提供银行保函，视为被告自动放弃该项目，单方面终止合同，此合同无效，相关责任、费用由被告自行承担。此后，案涉工程未能由原告实际施工，原、被告就损失问题未能协商一致，引起本案诉讼。审理过程中，原告主张林枫墨庄别墅装修工程系由案外人王志兵居间洽谈，其已支付王志兵居间费40000元。为证明其主张，原告向本院提供了《工程居间合同》原件以及借记卡转账交易记录（系复印件）。经本院释明，原告未能在指定期间内向本院提供转账交易记录原件。本案审理过程中，原告向本院申请对被告的财产采取保全措施，本院经审查依法对被告的财产采取了保全措施。本院认为，本案原告郑峰作为不具有相关工程施工资质的自然人，其借用被告的资质对外承接建设工程，双方之间的挂靠经营行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的禁止性规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项之规定，原、被告签订的《建筑工程挂靠协议书》应属无效合同，不受法律保护。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，根据现有证据可以确认，致使《装修装饰工程施工承包合同》终止的直接原因在于被告未能按约向深圳市伟圣联合投资发展有限公司镇江分公司提供银行履约保函，而原告对此并不存在过错。故因《装修装饰工程施工承包合同》终止，被告应返还原告已支付的保函保证金262248元，并赔偿原告的投标保证金100000元。关于原告主张的居间费损失，因原告在本院指定期间内未能提供居间费支付凭证原件，又因原告自身对合同无效亦存在过错，该部分损失本院不予支持。关于被告主张的损失问题，因原告不予认可，被告亦未提起反诉，本案中不予理涉。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条之规定，判决如下：一、被告常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司于本判决生效后十日内赔偿原告郑峰投标保证金100000元；二、被告常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司于本判决生效后十日内返还原告郑峰保函保证金262248元；三、驳回原告郑峰的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7337元，诉讼保全费2550元，合计9887元，由原告郑峰负担604元，由被告常州中太钰龙建设工程有限公司泰兴分公司负担9283元（此款原告已垫付，被告应负担的部分于本判决生效后十日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  鞠 绮人民陪审员  李江梅人民陪审员  凡小燕二〇一九年十月二十日书 记 员  张 楠