江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1182民初1754号原告：何青，女，1981年１月４日生，汉族，住扬中市。被告：陈刚，男，1971年12月７日生，汉族，住扬中市。第三人：杨秀英，女，1959年12月15日生，汉族，住扬中市。第三人：杜庆根，男，1959年7月4日生，汉族，住扬中市。原告何青与被告陈刚、第三人杨秀英、杜庆根买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何青到庭参加诉讼，被告陈刚经本院依法传唤未到庭参加诉讼，第三人杨秀英、杜庆根经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告钢材预订款50000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告是个体工商户“扬中市永刚钢材经营部”的业主，2018年1月23日原告与被告的雇佣人员杜庆根达成钢材买卖合同，订购钢材一批。原告于当日支付全部合同价货款50000元至扬中市永刚钢材经营部业主陈刚农行账户。POS打印出凭条，雇佣人员杜庆根出具收条。被告至今未向原告交付一根钢材，且无法联系被告。因被告未履行合同，给原告造成了经济损失。原告诉至法院，提出上述诉讼请求。被告陈刚未到庭，但提交答辩状称，首先，被告一直在外跑业务，2016年5月，被告注册了扬中市永刚钢材经营部，但自该经营部成立开始，被告继续在外跑业务，致使扬中市永刚钢材经营部从成立到注销并没有实际经营，且无雇员之说。其次，杨秀英与杜庆根很早就开始经营钢材，且于2005年成立了扬中市三茅镇庆根钢材门市部，目前庆根钢材门市部的牌子还在原处，原告购买钢材都是到庆根钢材门市部购买，原告并未与被告形成买卖合同关系，买卖合同的双方应当是原告与杨秀英、杜庆根。虽然扬中市三茅镇庆根钢材门市部的字号已注销，但并不影响杨秀英与杜庆根成为买卖合同中卖方的主体资格，从原告提供的证据也可看出，杨秀英、杜庆根为卖方，而与被告无关，从该份证据也可以看出被告与杨秀英、杜庆根并没有法律上的雇佣、合伙及相关的法律关系。被告成立扬中市永刚钢材经营部之初就办理了POS机（附带银行卡），因扬中市永刚钢材经营部没有实际经营，所以POS机（附带银行卡）一直闲置，被告与杨秀英、杜庆根是亲戚关系，杨秀英、杜庆根为收款方便向被告借用了POS机及银行卡，所以将POS机及银行卡借给了杨秀英、杜庆根夫妇，该POS机及银行卡一直由杨秀英、杜庆根控制和支配，被告没有动用银行卡里一分钱，虽POS机及银行卡是被告的，被告也只能作为买卖合同双方以外的第三人，只是代为接受支付。第三，杨秀英与杜庆根的客户已起诉至扬中市人民法院，扬中市人民法院作出的判决书均被提起上诉，未发生法律效力，而扬中市人民法院于2019年3月6日作出的裁定书第二页本院经审理认为的内容里已明确了买卖关系存在于杨秀英与客户之间，上述裁定已生效，应当以生效的法律文书为准。综上，被告认为，形成买卖合同的法律关系应当是原告与杨秀英、杜庆根，与被告无关，并要求追加杨秀英、杜庆根为本案第三人。被告只是出于亲戚关系将自己的POS机及附带银行卡借给杜庆根、杨秀英使用，应当驳回原告对被告的诉讼请求。第三人杨秀英、杜庆根未到庭，亦未作出陈述。原告围绕诉讼请求依法提交了杜庆根出具的收条、农行转账记录等证据，被告提交照片三张及民事裁定书一份。本院根据原告的当庭陈述及审查的证据确认事实如下：2018年1月23日，第三人杜庆根向原告出具收条，载明其收到原告钢材款50000元，并注明钢材型号、价格，约定如钢材涨价价格不涨，如钢材降价按提货时价格计算。之后，原告多次催要钢材，发现杜庆根所在的门市部已经关门，不再经营。原告因催要钢材无果，诉至法院，提出上述诉讼请求。另查明，扬中市永刚钢材经营部于2016年5月26日登记注册，于2018年5月11日登记注销，组成形式为个人经营，经营者为被告陈刚，经营范围为钢材批发及零售。扬中市三茅镇庆根钢材门市部于2016年5月20日登记注销。被告杜庆根与杨秀英于1983年11月21日登记结婚。又查明，在本院（2018）苏1182民初1863号陆廷松诉陈刚、杨秀英买卖合同纠纷一案中，杨秀英陈述，杨秀英配偶杜庆根曾成立扬中市三茅镇庆根钢材门市部，其夫妻二人共同以该钢材门市部对外销售钢材。被告陈刚系杜庆根表姐妹之女婿，其提议共同合伙销售钢材。嗣后，杜庆根登记注销扬中市三茅镇庆根钢材门市部，由被告陈刚登记注册扬中市永刚钢材经营部。扬中市永刚钢材经营部成立后，被告陈刚将该经营部的营业执照和印章、被告陈刚的银行卡交给杨秀英实际经营，被告陈刚不参与经营。杨秀英以扬中市永刚钢材经营部对外销售钢材。经营模式为客户先付款，杜庆根、杨秀英或扬中市永刚钢材经营部出具收条。审理中，第三人杨秀英、杜庆根经本院公告送达开庭传票、诉状和证据副本等诉讼材料，无正当理由未到庭参加诉讼，故本院依法缺席进行了审理。本院认为，第三人杜庆根向原告出具的收条对当事人姓名、钢材的规格型号、价格等作出了约定，另结合杨秀英在（2018）苏1182民初1863号民事案件的陈述，能够认定原告与扬中市永刚钢材经营部之间存在钢材买卖合同关系。合同成立后，双方均应全面、适当按约履行各自义务。原告已预付钢材款50000元，扬中市永刚钢材经营部理应按照要求交付相应价值的钢材。现扬中市永刚钢材经营部未能交付50000元钢材的违约行为致使原告不能实现合同目的，故原告有权解除双方之间的买卖合同。该合同解除后，原告已付的相应货款被告应予返还。原告要求被告返还预付货款50000元的诉讼请求，本院应予支持。扬中市永刚钢材经营部已于2018年5月11日登记注销，该经营部的相关法律责任依法应由营业执照上登记的经营者陈刚承担。第三人杨秀英在本院（2018）苏1182民初1863号案件中自认“扬中市永刚钢材经营部”营业执照和印章、被告陈刚的银行卡均由其掌控，并由其以该经营部名义实际对外销售钢材，第三人杜庆根亦向客户出具收条，二人系该经营部的实际经营者。根据法律规定，营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。本案中，第三人杜庆根、杨秀英作为实际经营者，理应承担该经营部的相关法律责任。被告陈刚、第三人杨秀英及杜庆根经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，系其对诉讼权利的放弃，依法应承担对其不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告何青与扬中市永刚钢材经营部之间的钢材买卖合同；二、被告陈刚、第三人杨秀英及杜庆根应于本判决生效之日起十日内退还原告何青预付钢材款50000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由被告陈刚、第三人杨秀英及杜庆根负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陶泰龙人民陪审员  王爱伟人民陪审员  葛 亮二〇一九年十月二十九日书 记 员  田 雅相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第二款营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。