济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初2702号原告：王鲁地，男，1970年7月24日出生，汉族，户籍地济南市委托诉讼代理人：张巍，国浩律师（济南）事务所律师。被告：唐琳娜，女，1979年8月11日出生，汉族，户籍地济南市原告王鲁地与被告唐琳娜合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王鲁地委托诉讼代理人张巍、被告唐琳娜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判令解除原告与被告签订的《合作代理协议》；2.判令被告返还原告支付的合作款50万元；3.判令被告向原告支付违约金10万元；4.判令被告承担本案的全部诉讼及保全费用。事实与理由：原告与被告于2018年1月15日签订了《合作代理协议》。约定原、被告各出资50万元，共同取得“泸州老窖晶彩版特曲”济南区域总代理资格。根据《代理协议》第四条之约定，被告应于2018年1月19日前，按照《泸州老窖晶彩版特曲经销协议》要求，将款项支付至指定账户。如被告逾期支付的，被告应返还原告已支付的全部款项，并按照总额的20%向原告支付违约金。合同签订后，原告按照协议的约定向被告支付了合作款50万元。而在被告收到款项后，未按照协议约定使用合作款项，未取得代理资格。经原告多次要求，被告拒绝向原告如实陈述事项进展。原告认为，原告已按照协议约定履行了协议义务，而被告已构成违约，原告有权要求解除与被告签订的《合作代理协议》、并要求被告返还合作款项并支付违约金。故此，原告诉至法院，望判如所请！被告答辩意见如下：不认可我没有取得代理权，2019年1月21日、22日左右，在泸州老窖晶彩版特曲2018年春节联谊会济南站的会上，王鲁地作为济南泸州老窖晶彩版特曲的代理商，在台上讲述王鲁地是长城传媒公司发展史，做了很多广告，曾经写了一本酒文化的书，大家对他的知识都很认可。一、长城传媒王鲁地是我十多年朋友及客户，看到我在泸州老窖工作十多年的优势，想通过共同出资100万元（王鲁地50万元，唐琳娜50万元）自愿与我签订合伙协议共同经营泸州老窖晶彩版特曲。王鲁地汇完款后，于2018年1月19日在皇家花园酒店邀请我们共同的客户举行联谊、订货会，引起泸州老窖领导关注。泸州老窖山东片区负责人何英杰莅临主持会议，未产生销售及回款，但订货会支出费用合计21万元。2018年3月份王鲁地要求开设泸州老窖专卖店，提升自我形象后，他公司（长城传媒）便于拿到泸州老窖广告代理权。鉴于合作出资后，共同经营的公司现金储备不足的情况下，我为了提升王鲁地在泸州老窖公司形象价值，我个人贷款30万元，对专卖店进行租赁和装修。开业后经营期间，王鲁地接触到泸州老窖高层领导，进行广告业务对接（对接人李盼盼），不知道什么原因竞标失败。之后，王鲁地在产品经营上失去信心，进行要挟，要求撤资并索赔高额赔偿。我与王鲁地多次电话沟通要求见面协商，都以各种理由拒绝面谈，直到收到法院传票；二、山东杯莫停公司与济南堃町商贸有限公司在2017年签订的《泸州老窖晶彩版特曲》经销协议第一条销售区域、期限中明确规定：甲方特别指定乙方作为济南区域代理销售本协议约定产品。如乙方需要开辟新的区域，必须征得甲方书面同意和授权；三、协议代理人刘大永是泸州老窖特曲公司原在职员工，是晶彩版特曲济南区域负责人，协助山东杯莫停公司（平台配送商）在济南销售区域内进行招商工作，济南堃町商贸有限公司签订经销商合同时，由区域负责人刘大永在山东杯莫停公司实际控制人（孙攀）及财务人员（吴亚敏）的同意后签订并加盖公章进行销售合作。原告为证明其主张，提交证据如下：证据1、原、被告于2018年1月15日签订的《合作代理协议》。证明原、被告于2018年1月15日签订了代理协议书。该协议书约定，原告与被告各出资50万元，共同取得“泸州老窖晶彩版特曲”济南区域总代理资格。被告应于2018年1月19日前，按照《泸州老窖晶彩版特曲经销协议》要求，将款项支付至指定账户，如被告逾期支付的，被告应返还原告已支付的全部款项，并按照总额的20%向原告支付违约金。证据2、原告招商银行储蓄卡2018年1月15日3万元刷卡回单原件一张、5万元刷卡回单原件两张。证明原告按照协议约定方式，于2018年1月15日向被告支付了合作款项13万元。证据3、原告通过农业银行网上银行于2018年1月15日向被告转账27万元电子回单原件一张，证明原告向被告支付了合作款27万元。证据4、原告通过农业银行网上银行于2018年1月16日向被告转账10万元电子回单原件一张。证明原告向被告支付了合作款10万元。结合证据2、3原告共向被告支付了合作款50万元，已完成了合同约定的全部义务。证据5、原告自国家企业信息公示系统打印的济南堃町商贸有限公司工商登记信息。证明协议第五条约定的销售款项存放账户所有人为济南堃町商贸有限公司，系被告设立且被告作为法定代表人和唯一股东的一人公司。证据6、原告于2019年2月15日向被告经营场所及户籍所在地分别邮寄的《合作代理协议催告函》2份以及EMS快递单据2份及退件2份。证明2019年2月15日，因被告不履行合同约定义务，不向原告提供已经支付合作款项并取得代理资格的证据，更未按照合同约定与原告对账。故此，原告催告被告按照合同约定履行合同义务，如仍不履行的，原告有权解除合同。证据7、原告于2019年2月20日再次向被告户籍所在地邮寄的《合作代理协议催告函》以及EMS快递单据及退件。证明目的与证据6相同。证据8、2019年2月16日山东杯莫停经贸有限公司出具的证明一份。证明被告向原告声称其按照双方签订的代理协议的约定于2018年1月16日将100万元支付给了山东杯莫停经贸有限公司。但经原告核实，被告向原告展示的山东杯莫停经贸有限公司出具的收据是被告伪造的。故此山东杯莫停经贸有限公司于2019年2月16日出具了证明一份，证明被告声称的将100万元支付给了山东杯莫停经贸有限公司的情况不属实。证据9、2019年7月9日山东杯莫停经贸有限公司加盖公章并由其法定代表人张俊俊签字的《情况说明》1份。证明杯莫停公司并非泸州老窖精彩版特曲的代理商，无权向堃町公司出具济南区域的代理授权，并且该说明内容也与泸州中州酒类销售公司与山东杯莫停公司签订的经销合同中，约定的杯莫停公司与泸州中州酒类销售公司是买卖关系而非代理关系相一致。并且，原告提交的经销协议亦并非是杯莫停公司的真实意思表示，不具有法律效力。堃町公司并未取得泸州老窖精彩版特曲代理权。被告对原告所提交的证据质证意见如下：对证据1-5无异议；对证据6、7有异议，我没有收到快递；对证据8有异议；对证据9真实性无异议，对反映内容不认可。山东杯莫停经贸有限公司是泸州老窖晶彩版特曲山东省代理，其有权向堃町公司授权，山东杯莫停经贸有限公司泸州中州酒类销售有限公司签订合同，山东杯莫停经贸有限公司有权销售，但是合同中没有对山东杯莫停经贸有限公司有转授权进行过约定。刘大永不是山东杯莫停经贸有限公司员工，刘大永经过山东杯莫停经贸有限公司授权了，但是没有授权书。被告为证明其主张，提交证据如下：证据1、济南堃町商贸公司与山东杯莫停经贸有限公司签订的泸州老窖晶彩版特曲济南区域经销协议。证据2、泸州中州酒类销售有限公司与山东杯莫停经贸有限公司签订的经销协议。证据3、济南堃町商贸公司给山东杯莫停经贸有限公司的回款明细。证据4、山东杯莫停经贸有限公司出具的收款凭证。证据5、2018年1月19日订货会现场何英杰（泸州老窖山东片区负责人）、王鲁地合影的照片5张，证明我与王鲁地合伙做泸州老窖。证据6、2018年8月30日王鲁地与刘大永微信通讯内容记录截图1张，证明王鲁地在事件过程当中不与被告本人协商，而与刘大永协商。原告对被告所提交的证据质证意见如下：证据1的合同是双方签订于2017年8月1日，该协议不能证明堃町商贸公司取得了区域代理资格；证据2无异议；证据3与本案无关，载明的回款是刘大永。证据3记载不属实，原告提交的证据证明在2018年1月15日原告向山东杯莫停经贸有限公司刷卡了13万元，而在回款上对此无记载；证据4系虚假证据；证据5真实性无异议，王鲁地本人的合影仅仅证明在2019年1月份原告有意向与被告合作取得代理，但并不能证明被告已经取得代理权限；证据6因被告仅提交的截图打印件，未提交双方交流时的手机载体，我方不予质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月9日，被告成立济南堃町商贸有限公司（自然人独资）。2017年8月1日，山东杯莫停经贸有限公司与济南堃町商贸有限公司签订了《泸州老窖晶彩版特曲经销协议》，指定济南堃町商贸有限公司作为济南区域代理，销售本协议约定产品。并对具体销售商品名称、销售目标、结算方式、送货方式等进行了约定。2017年12月1日，泸州中州酒类销售有限公司（甲方）与山东杯莫停经贸有限公司（乙方）签订了《经销合同》。约定双方是买卖关系，乙方向甲方购买货物，自行销售，自负盈亏，自担风险。乙方的经销区域仅限于济南市行政区范围。2018年1月15日，原、被告签订《合作代理协议》。约定“泸州老窖晶彩版特曲”济南区域总代理资格共需出资100万，双方各出资50万，如需保证金由被告承担。以济南堃町商贸有限公司名义获取“泸州老窖晶彩版特曲”济南区域总代理资格，签订《泸州老窖晶彩版特曲经销协议》，享受相关价格政策。另就出资款的支付时间、方式、金额进行了约定。并约定被告于2018年1月19日前，按照《泸州老窖晶彩版特曲经销协议》要求，支付至指定账户。因被告未依约付款导致无法获取“泸州老窖晶彩版特曲”济南区域总代理资格的，被告应在3日内退还原告已支付款项，并按合同总额的20%向原告支付违约金。截止到2018年1月16日，原告已按合同约定向被告支付了50万元的出资款。2018年1月16日，山东杯莫停经贸有限公司出具由刘大永签字、公司盖章的收款凭据。内容为“仅收到贵公司济南堃町商贸有限公司货款105万元，其中精彩特曲货款100万元，物流保证金5万元”。2019年2月15日、20日，原告向被告邮寄了《合作代理协议催告函》。明确若被告不履行义务，原告有权解除合同。2019年2月16日，山东杯莫停经贸有限公司出具的证明。内容为“我公司于2018年1月16日出具的收到济南堃町商贸有限公司100万元的收款证明，系我公司公章保管不善所致。时间和内容均是虚假陈述，况且刘大永不是我公司员工，另一经办人吴亚敏不知详情，系冒名被使用”。2019年7月9日，山东杯莫停经贸有限公司出具加盖公章并由其法定代表人张俊俊签字的《情况说明》。内容为“我公司并非泸州老窖精彩版特曲的山东省代理，无权向济南堃町商贸有限公司出具泸州老窖精彩版特曲济南区域的代理授权。我公司与堃町公司签订的泸州老窖精彩版特曲经销协议中的刘大永，不是本公司员工，其签字未经我公司授权，我公司对该合同不认可。协议中的盖章系因我公司公章保管不善所致，我公司不予认可，堃町公司不具备济南区域代理权”。本院认为，根据山东杯莫停经贸有限公司与泸州中州酒类销售有限公司签订的《经销合同》可知，双方是买卖合同关系，山东杯莫停经贸有限公司的经销区域仅限于济南市行政区范围。山东杯莫停经贸有限公司并无泸州老窖精彩版特曲的代理权，更无转授权的权利。关于原、被告于2018年1月15日签订的《合作代理协议》，该协议系双方的真实意思表示，双方之间成立合伙关系。原告也已按合同约定向被告支付了50万元合作款。但由于合作所欲达到的合同目的为自山东杯莫停经贸有限公司处取得泸州老窖精彩版特曲的济南区域的代理权。而因山东杯莫停经贸有限公司并无泸州老窖精彩版特曲的代理权，因此原、被告合伙的目的并无实现的可能。由于原、被告合伙的目的并无实现的可能，故对于原告要求解除合作代理协议的主张，本院予以支持。协议解除后，因合同获得的财产应予以返还，故被告应向原告返还已支付的合作款50万元。关于原告要求被告支付违约金10万元的主张，因该违约条款系针对因被告未付款导致无法取得代理权方予适用。而本案中未取得代理权与是否付款无关。故该违约条款不适用于本案中的情形。故本院对于原告的该主张，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、解除原告王鲁地与被告唐琳娜于2018年1月15日签订的《合作代理协议》；二、被告唐琳娜返还原告王鲁地出资款50万元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告王鲁地的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由原告王鲁地负担2300元，被告唐琳娜负担11500元；财产保全费3520元，由原告王鲁地负担620元，被告唐琳娜负担2900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  刘 虎人民陪审员  宋伟琴人民陪审员  梁 娟二〇一九年十月十日书 记 员  朱秀雪