湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1127民初2927号原告：中国建筑技术集团有限公司，住所地北京市通州区徐辛镇科技创业园内。法定代表人：赵伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘建武，湖北楚吴律师事务所律师。被告：黄梅新池置业有限公司，住所地黄梅县小池镇清江大道77号（荣城小区1幢1606室）。法定代表人：单升元，该公司执行董事。被告：黄梅恒盛置业有限公司，住所地黄梅县小池镇清江大道77号（荣城小区1幢1606室）。法定代表人：单升元，该公司执行董事。被告：单升元，男，汉族，1970年11月10日出生，住浙江省玉环市，委托诉讼代理人：何劲松，湖北江弘律师事务所律师，上述三被告共同委托诉讼代理人。原告中国建筑技术集团有限公司与被告黄梅新池置业有限公司、黄梅恒盛置业有限公司、单升元建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国建筑技术集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告黄梅新池置业有限公司、黄梅恒盛置业有限公司在2016年1月5日签订的协议书中以房抵款条款；2、依法判令黄梅新池置业有限公司、黄梅恒盛置业有限公司共同支付原告工程款15640000元及利息3753600元（以15640000元为基数、按月利率2%的标准，自2016年11月1日开始计算，暂算至2017年10月31日，在此以后，原告视情况再决定是否另行主张利息），合计19393600元；3、由被告单升元对本诉讼第二项承担连带清偿责任；4、由三被告共同承担诉前保全责任保险费15995元；5、本案诉讼费（含申请费）由三被告负担。事实和理由：2014年，原告的分支机构中国建筑技术集团有限公司湖北分公司中标黄梅恒盛置业有限公司开发的湖北小池五星级酒店工程施工项目，双方签订《湖北小池五星级酒店施工总承包协议》，约定施工面积5.7万平方米，工程造价采用2013版湖北省房屋建筑与装饰工程消耗量定额及基价表下浮8%计价，每月按工程量80%支付工程进度款，验收合格支付90%工程款，工程结算完成支付97%工程款，余款作为质量保证金，在一年内无质量缺陷时无息返还。中国建筑技术集团有限公司湖北分公司签约后即按约组织施工，但发包方屡次拖欠工程款，至主体结构完工时，资金不足，于2015年9月25日，被迫停工。2016年1月5日，双方就已完成的工程价款达成协议，签订《协议书》，确认已完成工程价款为5764万元已支付4200万元，黄梅恒盛置业有限公司在该协议书中自愿对欠付的工程款承担连带清偿责任；协议书还约定，黄梅新池置业有限公司以其开发建设的小池恒盛大酒店的商铺、月亮湾住宅小区的商品住宅抵款，抵款房屋在2016年10月30日前一次性交付，逾期交付则自逾期之日，按月利率2%计付欠付工程款利息。黄梅新池置业有限公司、黄梅恒盛置业有限公司未履行该约定。中国建筑技术集团有限公司湖北分公司的设立人和出资人均为本案原告，2017年10月26日，该分公司办理注销登记。单升元作为黄梅新池置业有限公司、黄梅恒盛置业有限公司的股东、法定代表人，其滥用公司法人独立地位和股东有限责任，将本属于公司的大笔资金进行侵占，导致公司的财产与股东的财产难以区分。综上，黄梅新池置业有限公司拖欠工程款、黄梅恒盛置业有限公司自愿承担该债务，属于并存的债务承担，依法应承担还款义务；单升元个人资产与公司财产混同，应对公司债务承担连带责任；黄梅新池置业有限公司约定用以抵款的酒店商铺和商品住宅分别处于停工和不可销售状态，原告以房抵款的目的无法实现，原告依法享有解除权。黄梅新池置业有限公司承认原告在本案中所主张的事实及诉讼请求，但认为该债务应由其独立承担。1、黄梅新池置业有限公司于2016年1月5日所签订的《协议书》是无效的协议，违背了最高人民法院在全国民商事案件研讨会上确定的解释精神，未经司法机关处理，当事人不得以房抵款；2、黄梅新池置业有限公司在《协议书》及2017年3月15日的《工程款支付承诺书》中都是承诺以商品房及贷款还款，这就是附条件的民事法律行为，由于条件无法实现，所以应当承担支付责任。黄梅恒盛置业有限公司承认原告在本案中所主张的事实，同意解除以房抵款条款，但认为：黄梅恒盛置业有限公司在本案中既不是担保人，也不是并存的债务人，不应当承担连带担保责任。因为按照《公司法》第十六条规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，本案中黄梅恒盛置业有限公司为其股东单升元提供担保，未经过法定程序，为无效担保。单升元承认原告在本案中所主张的事实，但辩称其在本案不存在股东和公司财产混同问题，不应当承担本案连带清偿责任。首先，2014年11月8日，王斌与单升元所签订的《工程履约保证金转款协议》，是应王斌的要求签订的，目的是防止如果原告没有中标，方便及时归还款项，王斌特意要求转入单升元个人账户，且该款也是从自然人孙敏的账户汇出的；其次，黄梅新池置业有限公司与中国建筑技术集团有限公司湖北分公司于2014年11月8日签订的《湖北小池五星级酒店项目总承包协议》第七条明确约定，履约保证金500万元，所以单升元收取该500万元是履职行为；最后，单升元收到该款后，当即转入黄梅新池置业有限公司账户。故单升元不存在原告所说的滥用法人独立地位及股东有限责任，造成财产混同问题。本院认为，黄梅新池置业有限公司、黄梅恒盛置业有限公司单升元承认原告在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。经审理查明，本院认定事实如下：2014年，原告的分支机构中国建筑技术集团有限公司湖北分公司中标黄梅恒盛置业有限公司开发的湖北小池五星级酒店工程施工项目，双方签订《湖北小池五星级酒店施工总承包协议》，约定施工面积5.7万平方米，工程造价采用2013版湖北省房屋建筑与装饰工程消耗量定额及基价表下浮8%计价，每月按工程量80%支付工程进度款，验收合格支付90%工程款，工程结算完成支付97%工程款，余款作为质量保证金，在一年内无质量缺陷时无息返还。中国建筑技术集团有限公司湖北分公司签约后即按约组织施工，但发包方屡次拖欠工程款，至主体结构完工时，资金不足，于2015年9月25日，被迫停工。2016年1月5日，双方就已完成的工程价款达成协议，签订《协议书》，确认已完成工程价款为5764万元已支付4200万元，黄梅恒盛置业有限公司在该协议书中自愿对欠付的工程款承担连带清偿责任；协议书还约定，黄梅新池置业有限公司以其开发建设的小池恒盛大酒店的商铺、月亮湾住宅小区的商品住宅抵款，抵款房屋在2016年10月30日前一次性交付，逾期交付则自逾期之日，按月利率2%计付欠付工程款利息。黄梅新池置业有限公司、黄梅恒盛置业有限公司未履行该约定。另查明，中国建筑技术集团有限公司湖北分公司的设立人和出资人均为本案原告，2017年10月26日，该分公司办理注销登记。再查明，2014年11月8日，中国建筑技术集团有限公司湖北分公司的时任负责人王斌与单升元签订《工程履约保证金转款协议》，约定于2014年11月9日王斌由孙敏的账户汇款500万元至单升元个人账户，作为原告可能中标的“黄梅小池五星级酒店总承包工程”的工程履约保证金。如中标，则作为对黄梅新池置业有限公司发包工程的履约保证金，如未中标则转为单升元个人借款。单升元于2014年11月10日收到该款，11日即转入黄梅新池置业有限公司。双方本次协议均以个人身份签署。本院认为，原告与黄梅新池置业有限公司签订的建设工程施工合同合法有效，双方均应按照约定全面履行。原告为本案支出的诉前保全申请费视同诉讼费，诉前保全责任保险费系实现债权必要开支，依法应由败诉方承担。原告提出解除以房抵款的条款，被告主张该约定无效，且当庭表示同意解除，属于合意解除，本院对双方民事权利处分行为予以确认，对原告该项诉讼请求不再另行处理。原告主张欠付工程款利息，暂算至2017年10月31日，在此以后，原告视情况再决定是否另行主张利息，符合法律规定，依法予以支持。本案各方争执的焦点主要为：一、黄梅恒盛置业有限公司承诺还款行为的性质和效力；二、单升元是否应承担连带责任。一、关于黄梅恒盛置业有限公司承诺还款行为的性质和效力问题。黄梅恒盛置业有限公司自愿对黄梅新池置业有限公司欠付工程款承担连带清偿责任，因双方未约定消灭或转移消黄梅新池置业有限公司的债务，也未设立担保法律关系，故该行为是债务加入行为而非债务转移行为，亦非担保行为。我国《公司法》和《担保法》对公司为股东提供担保设立了法律限制，但对公司的债务加入并无禁止和限制性规定，故黄梅恒盛置业有限公司的债务加入行为合法有效，原告认定其为并存的债务人，请求其承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。二、关于单升元是否应承担连带责任问题。原告以单升元将应由公司所有的工程履约保证金转入个人账户为由，主张单升元滥用法人独立地位及股东有限责任，造成财产混同。因为原告的主张涉及公司人格否定问题，而要否定公司独立人格需要一系列法律事实，仅凭股东某次单一行为不足为据，况且单升元就原告所举证的事实做出了合理解释说明，该证据指向的履约保证金也及时转入公司账户，故原告该项诉讼主张证据不足，本院不支持，单升元的行为符合职务行为特征，其答辩观点本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条、第一百五十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条，第二百一十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下：一、黄梅新池置业有限公司于本判决生效后一个月内偿还中国建筑技术集团有限公司工程款15640000元，并以15640000元为基数，按月利率2%计算利息，自2016年11月1日起，计算至2017年10月31日止；二、黄梅恒盛置业有限公司对上述债务本息承担连带清偿责任；三、黄梅新池置业有限公司与黄梅恒盛置业有限公司共同支付中国建筑技术集团有限公司诉前保全责任保险费15995元；四、驳回中国建筑技术集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69080元，诉前保全申请费5000元合计74080元，由黄梅新池置业有限公司、黄梅恒盛置业有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判长  张少华审判员  黄斌鹏审判员  刘茂华二〇一九年十月三十一日书记员  胡樟楠