山东省新泰市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0982民初6202号原告：山东新煤机械装备股份有限公司，住所地新泰市新汶工业园中兴路，统一社会信用代码：91370900734691672D。法定代表人：高瑞芝，董事长。委托诉讼代理人：万兆红，山东慧当律师事务所律师。被告：子长县永兴煤矿，住所地陕西省延安市子长县余家坪乡祁家沟村，统一社会信用代码：916100006847904602。投资人：谢金祥，矿长。被告：谢金祥，男，1966年1月30日生，住。二被告委托诉讼代理人：陈西阳，山东唐景律师事务所律师。被告：河南郑建矿山工程建设有限公司，住所地郑州市管城区紫荆山路60号，统一社会信用代码：91410104767826465L。法定代表人：俞建强，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：章东友，男，1969年1月22日生，汉族，住。原告山东新煤机械装备股份有限公司（以下简称新煤机械公司）与被告子长县永兴煤矿、河南郑建矿山工程建设有限公司（以下简称河南郑建公司）、谢金祥买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新煤机械公司委托诉讼代理人万兆红，被告子长县永兴煤矿投资人谢金祥、被告谢金祥及其委托诉讼代理人陈西阳，被告河南郑建公司委托诉讼代理人章东友到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。新煤机械公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告子长县永兴煤矿和被告河南郑建公司共同支付原告货款7517311.92元并承担逾期付款违约金；2、判决被告谢金祥对被告子长县永兴煤矿的上述债务承担无限清偿责任；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年1月，被告子长县永兴煤矿和被告河南郑建公司永兴煤矿项目部共同与原告签订《工业品买卖合同》，购买第三人综采设备，并约定违约方承担总货款日千分之三的违约金。合同签订后，原告交付，但被告仅支付部分货款，虽经原告多次催要及转账等，至今尚欠7517311.92元货款未付。被告子长县永兴煤矿系个人独资企业，被告谢金祥系被告子长县永兴煤矿的投资人。根据《个人独资企业法》第31条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，因此被告谢金祥应当对被告子长县永兴煤矿的上述债务承担无限清偿责任。因被告长期拖欠货款不付构成违约，给原告造成了巨大经济损失。子长县永兴煤矿、谢金祥辩称，子长县永兴煤矿与原告不存在买卖合同关系，更不存在向原告支付货款的问题，根据原告与河南郑建公司签订的合同第七条明确约定，标的所有权自货款结清时转移给乙方河南郑建公司，但河南郑建公司未履行支付价款义务完毕的，标的物属于甲方原告所有，就本案而言，原告的诉讼请求不符合事实与法律依据，原告应当要求与河南郑建公司解除买卖合同，返还原物，而无权要求河南郑建公司支付货款。综上所述，请求法院驳回原告对被告子长永兴煤矿、谢金祥的诉讼请求。河南郑建公司辩称，子长县永兴煤矿与原告不存在买卖合同关系，更不存在向原告支付货款的问题，根据原告与河南郑建公司签订的合同第七条明确约定，标的所有权自货款结清时转移给乙方河南郑建公司，但乙方未履行支付价款义务完毕的，标的物属于甲方原告所有，就本案而言，原告的诉讼请求不符合事实与法律依据，原告应当要求与河南郑建公司解除买卖合同，返还原物，而无权要求河南郑建公司支付货款。综上所述，请求法院驳回原告对河南郑建公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年1月9日，甲方（出卖人）新煤机械公司与乙方（买受人）子长县永兴煤矿、河南郑建公司签订《工业品买卖合同》一份，合同主要条款约定：买受人购买出卖人的5#煤层综采设备、3#煤层综采设备等货物，共计价款为29000000元；质保期为12个月，质保期自到货之日起计算，质保期内质量“三包”；标的物所有权自货款结清时起转移给乙方，但乙方未履行支付价款义务完毕的，标的物属于甲方所有；结算方式及期限约定为：预付30%、货到付30%，安装调试完毕正常生产3个月付30%（注：设备全部到矿之日起满135天视为正常生产3个月），余10%质保金在质保期满3日内付清；违约责任为违约方承担总货款日千分之三的违约金；本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成，任何一方均可向双方任何一方住所地人民法院起诉。甲、乙双方签字并加盖公章。合同签订后，新煤机械公司按照合同约定提供了价值18516960元的货物，河南郑建公司支付部分款项后，截至2019年8月14日经双方往来对账，尚欠新煤机械公司货款7017311.92元未付，由章东友签字确认。2019年9月17日，甲方新煤机械公司、乙方山东赛诺机电设备科技有限公司与丙方子长县永兴煤矿、河南郑建公司签订《三方调账协议》一份，该协议约定：甲方同意将乙方欠丙方的设备款从甲方的账户中减去，即7017311.92元-397400元=6619911.92元；确定丙方欠甲方设备款6619911.92元。新煤机械公司、乙方山东赛诺机电设备科技有限公司均盖章，子长县永兴煤矿、河南郑建公司由章东友签字确认。2010年1月31日，甲方子长县永兴煤矿与乙方河南郑建公司签订《子长县永兴煤矿掘进工程承包合同书》一份，该合同主要条款约定：一、工程名称：子长县永兴煤矿井下5#煤层全部矿建工程的施工及采煤工作面的生产；……三、施工材料：1、甲方负担，斜井运输皮带和运输大巷、移变的电缆和变压器等设备及电费；2、乙方负担主大巷以里的运输皮带及工作面采掘设备和所需的一切材料。……二十一、合同的生效与终止，自施工队进场算起，二〇一〇年元月三十一日至二〇一三年元月三十一日，承包期为3年期限。甲、乙双方签字并加盖公章。另查明，子长县永兴煤矿系个人独资企业，投资人系谢金祥。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十三条之规定，标的物所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第一百三十四条之规定，当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。该两条法律规定构建出买卖合同中的所有权保留制度。所有权保留，指双务合同尤其是分期付款买卖合同中出卖人依约定以保留标的物所有权的方式以担保买受人价金之给付或其他义务之履行；所有权保留是一种非典型担保物权，其主旨在于通过保留标的物所有权以期保障买受人能按期支付价款或履行其他义务。因此，当买受人不履行支付价款之义务时，出卖人享有两种选择权，即要求支付价款的请求权和标的物的取回权；而取回标的物是所有权保留买卖中出卖人作为标的物所有权人所享有的一项权利，实质为恢复占有之物上请求权，其本身并无独立存在价值，与买卖合同之存续及终止属于两层关系，取回标的物只是出卖人为避免自己受到更大的损失而采取的一种保全措施，这一权利的行使使得整个合同恢复到同时履行之状态，本身并不必然导致合同的失效和解除。因此，按照权利可以放弃、义务必须履行的原则，出卖人当然可以自由选择是否行使此项权利。本案中，新煤机械公司与河南郑建公司、子长县永兴煤矿在《工业品买卖合同》第七条中约定货物所有权保留，这种约定并不影响双方之间买卖合同关系的性质；现新煤机械公司提起诉讼要求河南郑建公司、子长县永兴煤矿给付货款，这表示其已放弃标的物取回权，仅基于契约而主张债权，故其主张并无不当；河南郑建公司、子长县永兴煤矿以所有权保留主张应予退货的理由于法无据，不予支持。新煤机械公司与河南郑建公司、子长县永兴煤矿签订的《工业品买卖合同》，系双方的真实意思表示，且不违背法律、法规的规定，系有效合同。子长县永兴煤矿对《工业品买卖合同》上的公章提出异议，但未在期限内提交书面鉴定申请，其异议，本院不予采纳。合同双方权利义务关系明确、具体，新煤机械公司已按照合同的约定履行了提供货物等义务，子长县永兴煤矿对往来对账提出异议，但河南郑建公司当庭予以认可，其异议，本院不予采纳。河南郑建公司、子长县永兴煤矿在收到货物后，亦应依照合同约定支付相应货款。关于《三方调账协议》的效力问题。子长县永兴煤矿对《三方调账协议》提出异议，但河南郑建公司当庭予以认可，其异议，本院不予采纳。新煤机械公司与山东赛诺机电设备科技有限公司、河南郑建公司、子长县永兴煤矿签订的《三方调账协议》合法有效。新煤机械公司请求河南郑建公司、子长县永兴煤矿支付剩余货款6619911.92元，符合法律规定，本院予以支持。新煤机械公司主张违约方按合同约定日3‰计算明显过高，应予调整。新煤机械公司请求经济损失，可自起诉之日（2019年7月31日）起按中国人民银行发布的同期同类人民币贷款利率的四倍计算至实际给付之日止。关于谢金祥是否承担责任的问题。根据《个人独资企业法》第二条之规定，个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第三十一条之规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。本案中，子长县永兴煤矿企业类型为个人独资企业，谢金祥为子长县永兴煤矿的唯一投资人，谢金祥应对子长县永兴煤矿不足以清偿的债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、被告子长县永兴煤矿、河南郑建矿山工程建设有限公司于本判决生效之日起十日内，偿还原告山东新煤机械装备股份有限公司货款6619911.92元；二、被告子长县永兴煤矿、河南郑建矿山工程建设有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告山东新煤机械装备股份有限公司违约金（以本金6619911.92元基数，自2019年7月31日起至实际给付之日止，按中国人民银行公布的同期同类人民币贷款利率的四倍计算）；三、被告谢金祥对上述第（一）、(二)款项中被告子长县永兴煤矿足以清偿的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告山东新煤机械装备股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64420元，减半收取32210元，保全费5000元，由被告子长县永兴煤矿、河南郑建矿山工程建设有限公司、谢金祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  姬建伟二〇一九年十月二十八日书记员  王 迪