黑龙江省双鸭山市岭东区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0503民初121号原告（申请执行人）:朱万明，男，汉族，1971年5月11日出生，系个体工商户，户籍所在地吉林省舒兰市，现住双鸭山市尖山区。委托诉讼代理人：李方双，系黑龙江郝雅枫律师事务所律师。被告（案外人）:马海森，男，汉族，1978年3月10日出生，无职业，户籍所在地双鸭山市尖山区，现住址山东省济南市（租房居住）。委托诉讼代理人：马云天（系双鸭山市尖山区人民政府长安街道办事处推荐），男，汉族，1997年5月5日出生，无职业，住址双鸭山市尖山区。被告（被执行人）:双鸭山市腾远房地产开发有限公司，住所地双鸭山市尖山区建设路新城小区。法定代表人：吴光浩，系该公司总经理。原告朱万明与被告马海森、被告腾远公司申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱万明的委托诉讼代理人李方双、被告马海森及委托诉讼代理人马云天到庭参加了诉讼，被告双鸭山市腾远房地产开发有限公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱万明向本院提出诉讼请求：1、请求对执行标的双鸭山市腾远房地产开发有限公司（以下简称为腾远公司）位于集××县福利镇××前××楼××单元××室房屋的许可执行；2、本案全部诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2019年3月19日岭东区人民法院作出的（2019）黑0503执异13号执行裁定书认定事实错误，适用法律错误。被告腾远公司在集贤县福利镇开发的站前新城小区建设工程，原告挂靠双鸭山华宇建筑工程有限公司进行实际施工，垫付了工程的全部款项。2017年11月1日经双鸭山仲裁委员会裁决确定了欠付工程款的数额，之后进入执行程序。原告享有上述建筑工程优先权，其优先于被告马海森商品房买卖的一般债权。另外被告马海森不具备《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十八条、第二十九条规定的条件。被告马海森辩称，被告马海森作为房屋买受人自始至终都没有对房地产开发企业提出任何异议，原告适用法律错误，原告称其享有建设工程优先权,并且该优先权优先于被告马海森的商品房买卖一般债权,根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二条:消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。第四条规定建设工程承包人行使优先权的期限为六个月,原告承诺工程于2017年7月30日全部竣工,实际竣工日期为2018年12月,但原告没有行使优先权。被告在腾远公司通过合法途径购买的房屋，并已在集贤县房产局备案登记,房屋属于被告名下合法财产,不动产物权以登记为准,案涉房产与原告无关。被告腾远公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据1、协议书及补充协议，证实原告与被告腾远公司签订建设施工合同，原告作为承包方进行案涉房屋小区的建设施工；2、工程结算明细表三张，证实原告作为承包方进行施工的事实及被告公司欠付工程款具体数额；3、双仲调字[2017]001号调解书，证实通过双鸭山仲裁委员会最终确定了原告与被告公司工程款的数额及连同上述证据证明原告享有建设施工优先受偿权。被告马海森提供的证据1、房屋认购书及付款收据，证明案涉房屋是其用现金购买的；2、2016年9月1日集贤县信访局出具的情况说明一份、腾远公司及原告朱万明出具的承诺书一份、高层全款购房明细一份，证明案涉房屋是被告全款所买原告不得对抗，腾远公司及原告朱万明在交工日期上对政府有承诺；3、微信群资料一份，证明被告等业主共同委托张德龙办理房屋相关事宜，作为维权代表人进行维权。原告对被告提供的证据1的合法性、关联性、真实性均有异议，认为该购房协议及付款收据没有提供大额资金来源及交付凭证，确定不了买卖事实款项的真实发生；对证据2真实性无异议，对合法性、关联性有异议。另本院在集贤县不动产登记中心调取了被告马海森（共有人张洋）的房屋所有权证存根及马海森用其土地、被告马海森用其土地、房屋设定抵押权证明各一份、在双鸭山市不动产登记中心调取了被告马海森在双鸭山市无房产登记证明一份、腾远公司商品房预售许可证一份、群众来访事项处理情况卡一张、2019年1月2日集贤县领导接待群众来访记录表及被告等人上访接待场景照片、站前广场情况汇报、站前广场及澜庭广厦办房照及欠房租情况，原告对站前广场情况汇报及办房照欠房租情况有异议，对其它证据无异议，被告马海森对以上证据均无异议。被告双鸭山市腾远房地产开发有限公司未提交答辩意见，亦未提交有关证据。经依法质证认证，上述原、被告提交的证据及本院调取的证据符合证据的有关特性，本院均予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告朱万明系被告腾远公司开发集贤县福利镇站前广场新城项目的实际施工人。2017年11月1日双鸭山仲裁委员会作出双仲调字[2017]001号调解书，被告腾远公司给付原告朱万明工程款及损失53761410.00元。该仲裁调解书发生法律效力后，原告朱万明向双鸭山市中级人民法院申请强制执行，2017年11月22日，双鸭山市中级人民法院裁定该案由本院继续执行。2017年12月1日本院作出（2017）黑0503执189号裁定书，对集贤县福利镇站前广场新城项目1、2号楼进行查封。对此被告马海森提出书面执行异议，称其已购买了站前广场新城小区2号楼2单元5层01室，认为法院将此房屋查封，侵犯了其合法权益。为此本院作出（2019）黑0503执异13号执行裁定书，以朱万明主张的建设工程价款优先权不能对抗已全部交付所购商品房价款的消费者为由，裁定中止对腾远公司位于集贤县福利镇站前广场新城小区2号楼2单元5层01室的执行。原告对该裁定不服，遂提起执行异议之诉。另查明，2014年10月31日被告马海森与被告腾远公司签订房屋认购书，腾远公司将其开发的位于位于集贤县福利镇站前广场新城小区2号楼2单元5层01室，建筑面积约118.43平方米商品房以每平方米1400.00元卖给马海森，马海森于签订合同当日交纳购房款165802元。2016年9月1日被告马海森等购房业主到集贤县政府信访局上访反映要求新城小区尽快完工等问题，该信访局出具了情况说明一份，并于2016年9月12日集贤县县委、县政府、信访局组织新城小区开发商（本案被告）腾远公司及施工单位（本案原告）朱万明共同对县政府及住户出具了承诺书，承诺站前新城小区1号楼、2号楼、5号楼在2017年6月30日主楼交工达到入住标准，2017年7月30日全部竣工。被告马海森等案涉购房业主委托张德龙（新城小区购房群群主）作为维权代表人，自2017年开始以要求站前新城小区尽快完工要求入住为由多次到集贤县信访局上访反映问题。再查，被告马海森与其妻子张洋已于2017年8月31日离婚，名下居住房屋（55.75平方米）归前妻张洋所有，现在被告名下无房产。本院认为，本案争议的焦点问题在于被告马海森对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。原告朱万明作为本案案涉房屋建设项目的实际施工人，其承诺在2017年6月30日主楼交工达到入住标准，2017年7月30日将案涉房屋配套设施全部竣工，2017年11月1日经仲裁裁决确认建设工程价款及损失，并申请法院强制执行，但未主张建设工程价款优先受偿权，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》的规定，原告朱万明在本案中不应享有此建设工程价款优先受偿权。被告马海森在法院查封执行本案房屋前已与被告腾远公司签订了书面买卖合同，并已支付全部价款，被告马海森与腾远公司签订的《房屋认购书》中约定所购房屋于2016年4月26日交付使用，但腾远公司一直未交付案涉房屋，被告提交的信访部门情况说明可以证明，被告等多名购房者通过信访方式始终在主张权利，要求腾远公司尽快施工，腾远公司与作为实际施工方的原告朱万明也在集贤县政府等部门组织下向购房的业主出具了于2017年7月30日前交工的承诺书，但该小区至今未验收，案涉房屋未交付购房者占有的原因在于腾远公司所建设房屋未施工完毕，作为购房者的被告马海森没有过错，案涉房屋没有交付由被告马海森占有的法律后果不应由被告马海森承担。根据规定，未经竣工验收的房屋不得交付使用，亦无法办理过户登记，本案中，因腾远公司所建设房屋未竣工验收，故被告无法办理房屋过户登记，即没有办理房屋过户登记的原因不是由被告马海森自身原因导致的，应视为被告马海森在人民法院查封之前已合法占有该不动产。另本案原告朱万明于2016年9月12日即已知道案涉房屋有被告马海森等购房者房屋交易他项权利的存在，作为施工方的原告朱万明在未按自己出具的承诺书承诺的交工日期交工的前提下，明知案涉房屋有购房者房屋交易他项权利存在，仍申请法院对案涉房屋进行执行，存在明显的不当。综上，被告马海森对案涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益，原告要求执行案涉房屋的诉讼请求，不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十三条第（二）项的规定，判决如下：驳回原告朱万明的诉讼请求。案件受理费3616.04元，由原告朱万明负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本,上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。审判长  张亚杰审判员  曹凤波审判员  颜庆亮二〇一九年十月三十日书记员  赫晓雨