上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终11088号上诉人（原审被告）：上海芃金企业登记代理有限公司，住所地上海市松江区洞泾镇莘砖公路1991号一层。法定代表人：金友华，执行董事。委托诉讼代理人：张霞，女，该公司员工。委托诉讼代理人：朱海生，上海好济律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：戴传华，女，1993年11月10日出生，汉族，住江苏省兴化市。上诉人上海芃金企业登记代理有限公司（以下简称芃金公司）因与被上诉人戴传华劳动合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2019）沪0117民初5047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。芃金公司上诉请求：撤销一审判决第二项，维持第一项，改判芃金公司不支付戴传华2017年11月1日至2018年11月30日期间周末加班工资4,305.63元。事实和理由:双方劳动合同约定戴传华每月工资为2,999元，一审认定戴传华每月工资4,000元或4,200元缺乏依据。戴传华每天工作时间为8:00至17:00，午休一小时，实际工作时间每天八小时，工作岗位为外勤。入职时，公司与戴传华协商一致：1、因戴传华为外勤，每天从工商、税务等部门回公司路途时间需一小时左右，故每日17时下班后给其计算一小时加班补贴。计算方式为劳动合同约定的月工资标准÷（月计薪天数21.75×8小时）×150%×21.75=564.24元；2、公司2017年10月从闵行搬至松江后实行轮流双休值班制度，每月值两天班，值班时间为8:00至18:00,午休一小时，实际值班时间每天6小时，主要为接听电话、收取快递等，无实质性工作内容。故双休日值两天班的加班工资为劳动合同约定的月工资标准÷（月计薪天数21.75×6小时）×200%×21.75=413.64元。故芃金公司每月实际发放1,000余元打包加班工资符合实际情况及双方约定。即使根据考勤记录分别计算戴传华每个工作日及双休日的加班费，公司也已全额支付。戴传华在劳动合同履行一年多时间内，也从未就加班费提出任何异议。一审法院分配举证责任有误。综上，请求二审法院依法改判，支持芃金公司的上诉请求。戴传华辩称：不同意芃金公司的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。戴传华向一审法院起诉请求：1、判令芃金公司向戴传华支付解除劳动合同赔偿金11,000元；2、判令芃金公司向戴传华支付2017年11月1日至2018年11月30日双休日加班费11,505元。案件审理过程中，戴传华撤回第一项诉请，认可仲裁裁决的该项内容。一审法院认定事实：戴传华于2017年6月1日进入芃金公司处从事外勤工作，双方签订书面劳动合同，期限为2017年10月1日至2018年10月1日，合同约定戴传华月工资2,999元。2017年10月1日，戴传华另行签订放弃社保申请及承诺书，其中载明戴传华因个人原因不愿意缴纳社保，并另外接受公司社会保险补贴，与每月工资一块发放。戴传华工作期间，芃金公司每月15日左右以银行转账和支付宝转账形式支付戴传华上月整月工资，芃金公司发放工资戴传华有签收，2017年10月开始打卡考勤。戴传华工资签收记录显示，2017年7月至2018年3月，戴传华每月正常出勤芃金公司向其发放固定工资4,000元，2018年4月至2018年11月，戴传华每月正常出勤芃金公司向其发放固定工资4,200元。2017年10月至2018年3月，芃金公司每月向戴传华发放社保补贴1,222.40元，2018年4月至11月，芃金公司每月向戴传华发放社保补贴1,335.11元。一审法院另查明，2017年11月至2018年11月期间，芃金公司安排戴传华每月周末上班一到两天，根据戴传华的考勤记录显示，芃金公司2017年11月至2018年3月周末出勤时间37小时，2018年4月至2018年11月期间周末出勤53.95小时。2019年1月4日，戴传华向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认戴传华、芃金公司2017年6月1日至2018年11月30日期间存在劳动关系；2、芃金公司支付戴传华解除劳动合同赔偿金11,000元；3、芃金公司支付戴传华2017年11月1日至2018年11月30日双休日加班费11,505元。2019年1月29日，该仲裁委员会出具松劳人仲（2019）办字第133号裁决书，裁决：一、戴传华、芃金公司于2018年1月5日至2018年11月30日期间存在劳动关系；二、芃金公司支付戴传华违法解除劳动合同赔偿金8,997元；三、不予支持戴传华的其余诉讼请求。裁决后，戴传华不服，遂诉至一审法院。芃金公司未就仲裁裁决起诉，并于2019年2月28日向戴传华支付8,997元；庭审中，戴传华、芃金公司确认，对于仲裁裁决的第二项内容，因芃金公司已经支付，故双方已无争议，就该项内容不再要求法院处理。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，芃金公司称其已向戴传华足额发放加班工资，但戴传华的工资签收记录显示芃金公司每月固定向其发放4,000元或4,200元工资，工资签收记录中并未注明其中包含加班费及加班费的具体数额，且戴传华每月加班时间并不完全相同，芃金公司每月向戴传华发放固定金额的工资，不符合加班费发放的一般特征。双方劳动合同虽约定戴传华的工资为2,999元，但实际履行过程中可能会有变化，故芃金公司关于其已向戴传华支付了加班工资的陈述，依据不足，一审法院不予采信。对于戴传华加班工资的计算基数，除工资外，芃金公司每月向戴传华支付社保补贴，钱款的性质可以与戴传华签署的放弃社保申请及承诺书互相印证，故该部分钱款是戴传华每月未缴社保的补贴，并非工资，不作为加班费的计算基数，故一审法院以每月4,000元或4,200元的工资标准核算戴传华的周末加班工资。对于戴传华的周末出勤时间，戴传华称考勤记录不能真实反映其实际出勤时间，但并未提供相应证据予以证明，故一审法院不予采信，一审法院以芃金公司依照考勤记录统计的加班时间为准计算戴传华的加班费。经计算，芃金公司需支付戴传华加班费4,305.63元。对于仲裁裁决的第一项内容，双方均未提起诉讼，视为接受仲裁裁决的该项内容，故一审法院依法予以确认。对于仲裁裁决的第二项内容，芃金公司已向戴传华支付，且双方均无异议，故一审法院不再处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条第一款之规定，一审法院于2019年6月11日作出判决：一、确认戴传华与上海芃金企业登记代理有限公司于2018年1月5日至2018年11月30日期间存在劳动关系；二、上海芃金企业登记代理有限公司于判决生效之日起十日内支付戴传华2017年11月1日至2018年11月30日期间周末加班工资4,305.63元。如果付款义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由戴传华负担（已付）。本院经审理查明，一审法院查明的事实无误，本院予以确认。二审中，戴传华提供前同事李某（已从芃金公司离职）的书面证明，证明其所述属实及加班情况。芃金公司对该证明的真实性不予认可，认为不能确认系李某本人所写。鉴于李某未出庭作证，接受当事人的质询，对该证据的证明力本院不予认定。本院认为，本案的主要争议焦点是戴传华的月工资标准以及芃金公司每月发放戴传华工资中是否包括加班工资。双方的劳动合同虽然约定戴传华的月工资为2,999元，但芃金公司实际发放戴传华的月工资为4,000元或4,200元，芃金公司主张在戴传华入职时双方曾协商一致，超出2,999元的部分为平时延长工作时间及休息日的加班工资，但并未提供充分有效的证据予以证明。故一审法院认定芃金公司实际发放戴传华的月工资并未包括加班工资，并以4,000元或4,200元作为加班工资计算基数判令芃金公司支付戴传华相应加班工资，并无不当。综上所述，芃金公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人上海芃金企业登记代理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王剑平审判员  郑东和审判员  周 寅二〇一九年十月二十五日书记员  方 芳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……