湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0192民初4517号原告：武汉光谷人才创新投资合伙企业（有限合伙），住所地：武汉东湖新技术开发区高新大道666号生物城C5栋3楼。执行事务合伙人：武汉光谷人才投资管理有限公司（委派人：王文召）。委托诉讼代理人：刘婷婷，湖北首义律师事务所律师。委托诉讼代理人：游峰，湖北首义律师事务所律师。被告：武汉巨正环保科技有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区光谷大道58号关南福星医药园7栋9层01号。法定代表人：周发武，执行董事。委托诉讼代理人：方健，该公司工作人员。委托诉讼代理人：向小平，湖北诚明律师事务所律师。被告：周发武，男，汉族，1962年9月23日出生，住所地：武汉市武昌区，委托诉讼代理人：方健，武汉巨正环保科技有限公司工作人员。委托诉讼代理人：向小平，湖北诚明律师事务所律师。被告：武汉巨正投资有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区光谷大道62号（7栋9-1）。法定代表人：周发武，董事长。委托诉讼代理人：方健，武汉巨正环保科技有限公司工作人员。委托诉讼代理人：向小平，湖北诚明律师事务所律师。原告武汉光谷人才创新投资合伙企业（有限合伙）（以下简称原告）诉被告武汉巨正环保科技有限公司（以下简称被告一）、被告周发武（以下简称被告二）、被告武汉巨正投资有限公司（以下简称被告三）合同纠纷一案，本院于2018年9月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人游峰，三被告共同的委托诉讼代理人方健、向小平到庭参加诉讼。各方当事人均向本院申请了调解期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告一向原告偿还借款本金18978600元，宽限期的资金占用费163427元，违约赔偿金1897860元，并以19142027元为本金按日万分之五的标准支付2018年2月1日至全部款项清偿之日止的罚息费用，截止2018年7月31日为1722782元，律师代理费300000元。以上合计23062669元（罚息费用计算至2018年7月31日）；2.判令被告二、被告三对被告一的上述债务承担连带还款责任；3.判令三被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年11月，原告与三被告签订还款协议书。协议书确认被告一应当向我公司偿还的借款金额为18978600元。被告一应于2017年12月31日还款，我公司可以根据被告一实际资金情况给予一个月的宽限期，即最迟2018年1月31日前支付还款金额以及资金使用费。还款协议书还约定了违约赔偿金标准为还款金额的10%；如被告一未按照约定于2018年1月31日前还款的，还应当按照日万分之五的标准承担罚息费用。被告二、被告三对被告一的债务承担连带保证责任，保证范围包括还款协议书项下的借款本金、资金使用费、违约金、赔偿金、实现债权的费用（律师费）。还款协议书签订后，被告一并未按照约定偿还借款，为维护我公司的合法权益，特诉至法院。被告一、被告二共同辩称，1.本案借款本金应该以原告实际支付的金额16271200元为准，而原告在诉状中主张的本金与原告实际支付的金额不一致；2.借款协议约定了资金占用费，约定了罚息，又约定了违约金，我们认为约定的违约金过高，超过了其损失的30%，原告的损失主要是资金的利息损失，原告并没有民间放贷的业务，故原告的利息损失，应该按照银行贷款利率来计算，故我们请求法院按照银行贷款利率计算原告的利息损失，将违约金降为利息损失的30%以内。被告三辩称，我公司的辩称意见与被告一、被告二一致。另，我公司并未在该还款协议上盖章确认，不应承担连带责任。经审理查明事实如下：1、2016年5月11日，原告向被告一支付16271200元，并在划款事由及备注处载明，支付巨正股权投资款16271200元。庭审中，原、被告均主张该笔款项作为被告一公司增资使用，但因为当时增资时，无法形成股东会决议，导致增资无法完成，故原告要求将该笔款项转为借款。2、2017年11月，原告（即甲方）、被告一（即乙方）与作为担保方的被告二（即丙方1）、被告三（即丙方2，丙方1与丙方2合称丙方）签订还款协议书，约定鉴于协议各方分别于2015年12月签订武汉巨正环保科技有限公司投资协议书（以下简称投资协议书），武汉巨正环保科技有限公司转让及投资补充协议书（以下简称股权转让及投资补充协议书），于2016年4月签订武汉巨正环保科技有限公司投资协议书之补充协议书（以下简称投资协议书之补充协议书）；根据投资协议书的相关约定，乙方需完成股权机构优化工作，以及乙方完成股份制改造后，甲方向乙方支付增资款项；乙方并未按照投资协议书的相关约定完成股权机构优化工作及公司股份制改造，但乙方及丙方书面请求甲方提前支付增资款至乙方，甲方按照投资协议书之补充协议书的相关约定于2016年5月向乙方支付了16271200元增资款；乙方即丙方并未按照投资协议书之补偿协议书约定在规定期限内办理完股权机构优化工作，且该部分增资款项仍未办理工商变更登记。经友好协商，就本次还款的有关事宜达成如下协议条款：协议第二条债权确认约定，甲方于2016年5月向乙方支付的增资款项16271200元，乙方未在规定时间内办理完工商登记手续。各方经协商同意，该笔增资款项确认为乙方向甲方的借款，因此乙方应向甲方偿还本金和资金使用费，资金使用费按照年利率10%测算，资金使用时间以甲方支付增资款至乙方账户之日到本协议签署之日为止，综上，乙方应向甲方偿还的还款金额为16271200元×【1+10%×（2017年12月31日-2016年5月11日）/360】=18978600元；本协议签署即生效，乙方须在2017年12月31日之前向甲方还款，甲方可根据乙方实际资金状况给予乙方一个宽限期，即最迟于2018年12月31日前支付还款金额和资金占用费，资金占用费为18978600元×【1+10%×（乙方付款日期-2017年12月31日）/360】；丙方承担连带责任的保证担保。丙方完全了解乙方的还款原因，为其提供连带责任的保证担保完全出于自愿，其在本合同项下的全部意思表示真实。丙方的保证责任为独立责任；保证担保的范围包括本合同项下的还款本金、资金使用费、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含律师费）和所有其他应付费用。保证期间为本合同确定的还款到期之日起两年；本协议生效后，各方应按照本协议的规定全面、使用、及时地履行其义务及约定，若本协议的任何一方违反本协议的任何约定、违反在本协议中作出的声明、承诺和保证或在本协议中作出的声明、承诺和保证存在不真实的情形，皆构成违约，应向守约方支付赔偿金，赔偿金包括但不限于甲方的直接损失和可预见的损失；除协议另有约定外，本协议8.1条的违约赔偿金为还款金额的10%。另外，如乙方未在2018年1月31日前向甲方付清还款金额和资金占用费，则乙方还需承担罚息费用，该费用为（乙方应支付还款金额+乙方应支付资金占用费-乙方实际支付金额）×万分之五×逾期天数；支付赔偿金并不应向守约方要求违约方继续履行协议或解除本协议的权利；本协议自各方授权代表签字或加盖公章后成立并生效等。被告周发武在该协议丙方武汉巨正投资有限公司法定代表人/授权代表（签字）处签了字。庭审中，原告自认上述协议中约定的还款金额包括本金16271200元以及截止2017年12月31日的资金占用费。3、2018年8月1日，原告与案外人湖北首义律师事务所（以下简称首义律所）签订委托代理合同，约定原告因与三被告纠纷案件，委托湖北首义律师事务所代理。约定代理事项：1、原告与被告二、被告三股权转让合同纠纷案件；原告与被告一、被告二、被告三欠款纠纷案件的一审诉讼代理。另约定律师代理费，1、一审：原告与首义律所协商，原告按照案件诉讼总标的的1%向首义律所支付一审程序律师代理费，即甲方向乙方支付一审律师代理费300000元，具体按以下分二期：第一期：原告在收到法院开庭通知书之日起10日内支付代理费30000元；第二期：剩余款项原告于一审程序终结20日内一次性向首义律所支付。若原告在案件尚未正式开庭审理前撤诉，则无需向首义律所支付上述第二期费用等。庭审中，原告表示其公司还未向首义律所支付代理费。本院认为，原、被告之间因增资无法完成，协商一致将增资款确认为借款，并签订了还款协议书，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款的规定，本案可以按照民间借贷案件处理。《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。故原告与三被告于2017年11月签订的还款协议书虽然没有被告三加盖印章，但该协议落款处已有被告三法定代表人周发武的签字，而被告三亦并未举证证明其法定代表人的上述行为超越其职权，故本院认为，被告二代表被告三签署还款协议书是被告三真实意思表示。据此，还款协议书是各方当事人真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，合法有效。被告一未能按约及时、足额支付欠款的行为构成违约，应承担相应的违约责任。被告二、被告三也应对被告一的给付义务承担连带清偿责任。故对于原告要求被告一向其偿还欠款的请求，本院予以支持。关于欠款金额，根据合同约定，计算至2017年12月31日的欠款金额为18978600元，本院予以确认。2018年1月1日至2018年1月31日为宽限期，合同约定在宽限期内资金占用费为18978600元×【1+10%×（乙方付款日期-2017年12月31日）/360】，但是存在重复计算复利的情形，本院调整为以16271200元为本金计算，经计算宽限期内的资金占用费为140113.10元。关于利息及违约赔偿金，本院认为该两项约定过高，本院酌情调整为以16271200元为本金，按日万分之五的标准，自2018年2月1日计算至上述欠款本金付清之日止。对于律师费，因原告向本院提交的委托代理合同中约定了两件案件的代理事宜，且并未约定本案律师代理费的金额，此外，原告也还未向被告支付本案律师代理费，原告也未举证证明本案律师代理费金额，故本案律师费金额无法核算，据此，对于原告主张律师费的诉讼请求，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告武汉巨正环保科技有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告武汉光谷人才创新投资合伙企业（有限合伙）偿还欠款18978600元、宽限期内资金占用费140113.10元及逾期利息（以16271200元为本金，按照日万分之五，自2018年2月1日计算至偿清之日止）；二、被告周发武、被告武汉巨正投资有限公司对上述第一项中被告武汉巨正环保科技有限公司的给付义务承担连带清偿责任；三、驳回原告武汉光谷人才创新投资合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费157113元，由武汉光谷人才创新投资合伙企业（有限合伙）负担7113元，被告武汉巨正环保科技有限公司、被告周发武、被告武汉巨正投资有限公司共同负担150000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提供上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  林静寂人民陪审员  郑昌义人民陪审员  程传耀二〇一九年十月九日书 记 员  谭 茜