重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0241民初1915号 原告：杨昌华，男，土家族，1950年03月14日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县人。 委托诉讼代理人:粟总常,怀化市鹤城区金鹰法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人:张学来,怀化市鹤城区金鹰法律服务所法律工作者。 被告：周春华，男，汉族，1964年04月11日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县人。 委托诉讼代理人:张伦,重庆市秀山县城关法律服务所法律工作者。 原告杨昌华与被告周春华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年06月05日受理后，依法由审判员曾康适用简易程序于2019年10月9日公开开庭进行了审理，原告杨昌华的委托诉讼代理人粟总常、张学来与被告周春华的委托诉讼代理人张伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨昌华向本院提出诉讼请求：1、判决被告周春华赔偿原告住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、司法鉴定费、后续治疗费等共计人民币176588元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由:2018年7、8月，被告周春华在峨溶镇龙塘冲村四方坡百家坟地段开发油茶改造项目，雇请龙塘冲陈家湾组杨艮兰、李冬秀、杨昌华、左老进、田银花、梁小妹等10多个村民为其砍山，约定每人每天工资为50元。2018年8月6日上午11点许，原告杨昌华在百家坟山上为其砍山时，被五步蛇咬伤，当即由被告周春华将其护送到秀山县人民医院治疗，因在抢救治疗过程中多次休克，手臂严重腐烂，于2018年8月18日转入湖南省怀化市第一人民医院诊治，同年10月6日出院。经怀化市方正司法鉴定中心鉴定，杨昌华的损伤已构成七级伤残。误工时间为300天，护理时间为120天，营养时间为60天。后续治疗费约需人民币5000元左右。后经多次协商、调解，被告除支付了住院医疗费外，拒不履行赔偿义务。因此，特提起诉讼，希判如所请。 被告周春华辩称，一、被告的管理人员在原告等人上山割草前已告知相关的安全注意事项。二、原告所受伤害系自己去捉蛇被咬伤，原告自身存在重大过错。三、原告被蛇咬伤后，被告积极主动的将原告送到医院进行抢救治疗，花去各项费用141364.71元,完全尽到了相关义务。咬伤被告的蛇卖了300元,也是由原告妻子收取的。四、由于原告对损害发生存在重大过错,自身应对损害承担80%的责任。被告愿承担20%的责任。五、赔偿项目及标准：1、住院伙食费以实际住院天数×60元每天。2、营养费以出院医嘱×30元每天。3、护理费以实际住院天数×120元每天。4、60岁以上人依法没有误工费。5、鉴定费以实际支出为准。6、一次性伤残补助金以13781元×12年×30%即49612元。7、后续治疗费以实际产生为准。8、精神抚慰金依法不予支持。9、交通费以实际支出的发票为准。六、被告先行垫付的各项费用141364.71元及1000元鉴定费应予以认定，在查明案件事实的基础上由原告予以依法返还或扣除。 本院通过审理查明如下事实：2018年，被告周春华在峨溶镇龙塘冲村四方坡百家坟地段开发油茶改造项目，雇请杨昌华等10多个村民为其砍山，约定每人每天工资为50元。2018年8月6日上午11时许，原告杨昌华在百家坟山上砍山时，被五步蛇咬伤。被告周春华将其护送到秀山土家族苗族自治县人民医院治疗，入院诊断为：（1）右上肢五步蛇咬伤；（2）骨筋膜氏综合征。2018年8月18日转入湖南省怀化市第一人民医院诊治，同年10月6日出院，共计住院61天。2019年4月1日，怀化市方正司法鉴定中心作出怀方正司鉴中心[2019]临鉴字第110号《司法鉴定意见书》。鉴定结果为：1、被鉴定人杨昌华的损伤已构成七级伤残。2、被鉴定人杨昌华误工时间为300天，护理时间为120天，营养时间为60天（从受伤之日起计算）。3、被鉴定人杨昌华损伤康复治疗的后续治疗费约需人民币5000元左右。2019年6月26日，被告周春华向本院提出申请，要求对原告杨昌华的伤残等级进行重新鉴定。2019年7月，本院委托西南政法大学司法鉴定中心对杨昌华的伤残等级进行重新鉴定。2019年7月31日，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3444号《司法鉴定意见书》。鉴定结果为：被鉴定人杨昌华目前属于一个八级伤残和两个十级伤残,对该鉴定结果原告予以认可。 另查明，原告杨昌华受伤住院治疗后，被告周春华在秀山土家族苗族自治县人民医院垫付治疗费90540.21元，垫付生活费800元（原告自认），购买血清1500元（原告自认），租用血清存储器500元（原告自认）。在湖南省怀化市第一人民医院垫付治疗费44964.50元。上述费用合计138304.71元。 认定上述事实有如下证据：1、双方当事人的陈述；2、证人证言；3、医疗费发票；4、鉴定意见书等证据在卷佐证。 本院认为，原告杨昌华在给被告周春华提供劳务过程中被“五步蛇”咬伤是不争的事实，但是双方责任承担方式的认定及原告杨昌华受伤产生的实际损失的认定是本案的两个争议焦点。针对上述两个焦点，现作如下评析： 一、双方责任承担方式的认定。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中：1、原告杨昌华在给被告周春华提供劳务过程中被“五步蛇”咬伤的过程没有直接证据予以证明，被告周春华主张系原告杨昌华去抓蛇被咬伤。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，其应提供相应的证据证明原告杨昌华是去抓蛇被咬伤的事实。但是，被告周春华所举示的证据并不充分，其举证责任没有完成。2.原告杨昌华受被告周春华雇请砍山。正值七、八月份，气候比较炎热。蜂、虫、蛇等出没频繁，其工作本身具有一定的危险性。原告杨昌华自己应注意被蜂、虫、蛇等攻击，但其未尽到足够的注意义务。再则，不论原告杨昌华是去抓蛇被咬伤还是在割草时被咬伤，也不论是打死后去抓的还是抓起来后被打死的（刚打死的蛇也有可能具有攻击性），在原告杨昌华明知是“五步蛇”的情况下将蛇捉在手中的行为本身就存在一定的过错。所以，综合双方的过错程度，酌情认定原告杨昌华自行承担20%的责任，被告周春华承担80%的责任。 二、原告杨昌华受伤产生的实际损失的认定。 实际损失为：1、医疗费。被告周春华垫付的医疗费135504.71元和购买血清1500元、租用血清存储器500元。也是本案的合理损失，原告虽未纳入诉讼请求，也应按照本院认定的双方各自的过错责任比例进行折扣。垫付的生活费800元应当进行抵扣；2、住院伙食补助费。原告主张住院61天，按照每天60元的标准，计算为60元/天×61天=3660元，符合规定，予以认可。根据原告自认，在秀山县人民医院治疗时，被告垫付了800元生活费，该800元生活费应当在该项损失中予以扣除，即：3660元-800元=2860元；3、营养费。原告方虽未提供接受治疗的医疗机构出具的加强营养的意见，但根据原告的受伤情况，参考怀化市方正司法鉴定中心作出怀方正司鉴中心[2019]临鉴字第110号《司法鉴定意见书》鉴定的营养时间（60天），酌情支持500元；4、护理费。原告方未提供接受治疗的医疗机构出具的出院后需继续护理的意见，所以，只能支持其住院期间的护理费。原告住院61天，按照120元/天的标准，计算为120元/天×61天=7320元；5、司法鉴定费。原告方主张在怀化市方正司法鉴定中心鉴定时交纳了2680元，但未提供相关证据予以证明，本院无法确认具体金额，该项损失不予支持。被告方主张在申请重新鉴定时向西南政法大学交纳了鉴定费1000元，并出具了鉴定费发票在卷佐证，本院予以认可。由于西南政法大学司法鉴定中心作出的西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3444号《司法鉴定意见书》，鉴定原告杨昌华目前属于一个八级伤残和两个十级伤残。该结果推翻了怀化市方正司法鉴定中心作出的怀方正司鉴中心[2019]临鉴字第110号《司法鉴定意见书》评定的七级伤残的结果，所以，应按七级伤残与一个八级伤残和两个十级伤残的残疾赔偿金的差额之比来分配，即：原告负担200元，被告负担800元，且不纳入责任比例划分；6、残疾赔偿金。2019年4月1日，怀化市方正司法鉴定中心作出的怀方正司鉴中心[2019]临鉴字第110号《司法鉴定意见书》，将原告杨昌华的损伤评定为七级伤残。2019年7月31日，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3444号《司法鉴定意见书》，鉴定原告杨昌华目前属于一个八级伤残和两个十级伤残。此时，原告杨昌华已年满69周岁，结合原告对此项损失请求，计算为13781元/年×11年×32%=48509.12元；7、后续治疗费。原告已进行鉴定，明确了后续治疗费的金额约为5000元，结合原告的伤情及出院珍断，后续治疗费确定5000元较为合理。为减少当事人诉累，在本案中一并处理，支持后续治疗费5000元；8、精神损害抚慰金。原告的伤情构成一个八级伤残和两个十级伤残，原告请求精神损害抚慰金6000元，符合相关规定，本院予以支持，且该项不纳入责任比例划分；9、交通费。原告虽未提供相关证据予以证明，但结合原告在秀山县人民医院及湖南省怀化市第一人民医院住院治疗的事实，酌情支持交通费500元；10、误工费。原告受伤时虽然已年满68周岁，但是，被告雇请原告为其砍山，约定每天工资为50元，可见原告仍然在凭借自身劳动获取劳动报酬。所以，误工费请求予以支持。考虑到原告受伤时的年龄，其劳动能力与60周岁以下的人比较有一定的差距，结合原、被告之间约定的报酬（每天工资50元），可以认定误工费为50元/天。原告虽未向本院提供医疗机构出具的证明，但其因伤致残持续误工已是事实。所以，误工时间可以计算至定残日前一天。2019年7月31日西南政法大学司法鉴定中心作出的西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3444号《司法鉴定意见书》，鉴定原告杨昌华目前属于一个八级伤残和两个十级伤残，该鉴定结果虽然改变了2019年4月1日怀化市方正司法鉴定中心作出的怀方正司鉴中心[2019]临鉴字第110号《司法鉴定意见书》所评定七级伤残的结果。但是，并未改变构成残疾的事实，所以，定残日前一天应为2019年3月31日，即2018年8月6日至2019年3月31日，共计238天。计算为238天×50元/天=11900元。综上，原告在本案中的合理损失为：住院伙食补助费2860元、营养费500元、护理费7320元、残疾赔偿金48509.12元、后续治疗费5000元、交通费500元、误工费11900元，共计76589.12元。还包括精神损害抚慰金6000元。被告周春华垫付的医疗费135504.71元和购买血清的1500元、租用血清存储器500元，共计137504.71元，也是本案的合理损失，原告杨昌华虽未纳入诉讼请求，也应按照本院认定的双方各自的过错责任比例进行折扣。 综上所述，被告周春华应赔偿原告杨昌华76589.12×80%=61271.3元，加上精神损害抚慰金6000元，合计67271.3元。扣除被告先行垫付的医疗费135504.71元和购买血清的1500元及租用血清存储器500元，共计137504.71元中原告应自行承担的20%，即137504.71×20%=27500.94元和鉴定费200元后，还应支付39570.36元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告周春华于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨昌华住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、误工费、精神损害抚慰金等费用合计39570.36元。 二、驳回原告杨昌华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1382.94元，减半收取691.47元，由原告杨昌华负担536.58元，被告周春华负担154.89元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员 曾 康 二〇一九年十月二十三日 书记员 陈鼎贵