贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔2301民初8432号原告：王学先，女，1984年3月21日生，布依族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：肖祥飞，贵州纬图律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：管朋，贵州纬图律师事务所律师，特别授权代理。被告：冷战金，男，1978年7月7日生，汉族，江苏省新沂市人，住贵州省兴义市。被告：张朝祥，男，1969年12月20日，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。共同委托诉讼代理人：张正林，贵州权衡律师事务所律师，特别授权代理。共同委托诉讼代理人：吴亚兴，贵州权衡律师事务所律师，特别授权代理。原告王学先诉被告冷战金、张朝祥健康权纠纷一案，本院2019年8月5日立案受理后，依法适用简易程序,于2019年8月29日公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王学先向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告冷战金、张朝祥共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费、鉴定费共计201710.14元（被扶养人生活费增加598元，总金额当庭变更为202308.14元）；二、本案诉讼费用由被告冷战金、张朝祥承担。事实及理由：被告冷战金、张朝祥合伙承接了位于贵州省兴义市的王学先家的房屋装修工程。2018年6月22日，被告冷战金作为代表与王学先签订了《房屋装修合同》，双方明确约定了装修材料由王学先提供，装修所需工具由冷战金、张朝祥自备，在施工中发生的一切损失均由冷战军、张朝祥承担。合同签订后，冷战金、张朝祥随即动工。2018年8月21日上午8时左右，王学先到现场查看工程进度，张朝祥在房屋二楼用吊机吊沙，当装了半车沙的斗车离地大约1.5米时，王学先听到张朝祥大喊：“吊机歪了，赶快上来帮忙”，王学先见工人都在忙就急忙跑到二楼帮张朝祥一起将吊机扶正。但由于下面吊有斗车，固定吊机的重物不足，导致吊机底座的固定支架扭断，吊机倾倒后将王学先压倒在三楼的栏杆上，致使王学先左手和腰部受伤。王学先于受伤当日被送往黔西南州中医院治疗，经诊断为“1、左桡骨近端开放粉碎性骨折；2、腰2椎体压缩性骨折Ⅱ°；3、左侧桡神经损伤；4、左肘部皮肤裂伤”，住院23天，于2018年9月13日出院，出院医嘱为“1、出院后继续卧床8-12周；2、三月内严禁患肢负重；3、加强患肢功能锻炼”。共计产生医疗费56046.24元（含复查费1044元）。2019年5月13日，王学先受伤经兴义市人民医院法医司法鉴定所作出三份司法鉴定意见书，结论为：1、两个十级伤残；2、误工期365天、护理期150天、营养期60天；3、后续取出内固定物手术治疗费大约需20000元，共计产生鉴定费1900元。王学先因此次事故受伤造成的经济损失计算如下：1、医疗费56046.24元（含复查费1044元）；2、误工费58198元（159.45元／天×365天）；3、护理费:23917.5元（159.45元×150天）；4、住院伙食补助费2300元（100元／天×23天）;5、营养费3000元（50元／天×60天）；6、交通费1000元；7、残疾赔偿金23318.4元（9716元／年×20年×12%）；8、被扶养人生活费13030元＋598元；9、精神损害抚慰金3000元；10、后续治疗费20000元；11、鉴定费1900元，上述损失共计202308.14元。事故发生后，冷战金、张朝祥仅向原告赔偿了4000元，尚欠201710.14元未予赔偿。综上所述，二被告在安装吊机时固定措施不当，且在使用吊机时未尽到安全注意义务，导致吊机倾倒后将原告压伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条的规定，原告受伤系二被告的过错导致，二人依法应承担侵权责任，共同赔偿原告因此产生的全部经济损失。为维护自身合法权益，原告特提起诉讼，望法院支持原告的诉讼请求。被告冷战金、张朝祥辩称，一、被告认为原告将其自建房屋的内外墙毛造泥和贴砖工程交由二被告共同实施的行为应依法认定为雇佣法律关系，即二被告共同为原告提供劳务。理由如下：1、根据被告与原告签订的《房屋装修合同》来看，该合同约定原告采取包工不包料的形式将其自建房屋的内外墙毛造泥和贴砖部分的劳务工作交由被告共同实施。在具体做工过程中，被告系根据原告的要求和指示进行施工，由原告提供餐食，且其施工内容受原告自建房屋其他工程内容进度的影响，所需材料也是由原告负责提供，那么材料入场的及时性和质量也是雇主直接影响被告的工作安排和进度。同时，该房屋的修建以及其他工程内容也并不是全部由被告在进行施工，也就是说不管是谁在进行施工，原告作为房屋的所有人和受益者，原告是必须在现场进行管理和安排。虽然双方签订的《房屋装修合同》貌似承揽合同法律关系，但结合前述案件事实，因被告所进行的工程内容并不受被告自行安排和支配，而是受原告的管理和安排，且被告的工作受其他因素影响较大，该情形完全符合雇佣法律关系的法律规定。2、被告本身也不符合承揽合同法律关系的主体，本案的双方均是自然人。在承揽合同法律关系中，对于承揽人的资格审查是很严格的，即承揽人要接受定作人的工作安排，其是必须要具备一定的资质要求的。那么在本案中，被告作为一般务工人员，其并不具备法定承揽资质，仅是因为其具有一定的技能，在原告自建房屋需要内外墙毛造泥和贴砖时，应原告的雇请被告提供劳务并根据所提供劳务的方量按约定领取劳务费而己。二、基于上述答辩意见，因被告与原告之间系雇佣关系，对于原告受伤所造成的损失，依法不应由被告承担任何赔偿责任。理由如下：1、根据《最高人民法院》第九条:“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”。在本案中，原告即是受害方，也是雇主，根据该条的规定原告对其损害就应依法自行承担责任；2、原告对于本案的发生具有重大过错。虽然吊机系被告为便于更好的提供劳务自行提供，但原告系完全民事行为能力人，其应知道该吊机的重量等，在看到施工吊机发生侧翻时，其错误的选择用手去抵挡，最终被碰伤，其应当对自身的过错行为自行承担责任；3、被告本身为原告提供劳务，原告又作为该自建房屋的所有人和施工受益者，对于该案的发生原告本身也存在过错。从情理上来说，被告十分不愿看到原告受伤，若判决被告承担责任，明显有失公平。从法理上来说，法律之所以规定雇员在从事雇佣活动中致人损害的责任应由雇主承担，本身立法目的也是从保护务工者的权益出发，若判决被告承担本案的赔偿责任，与法律规定和法理相悖。三、针对原告诉请的赔偿项目及金额，被告认为护理费的标准应按照2019年发布的护理服务行业的平均工资106元/天计算，且护理期限应为在黔西南州人民医院实际住院天数23天计算；营养费应根据原告伤残情况参照医疗机构的意见确定，在原告的住院病历及出院记录中并没有建议原告需加强营养的记载，故被告对原告主张的营养费不予认可；被告对原告主张的精神损害抚慰金也不予以认可，其余赔偿项目及金额待庭审举证质证后再发表意见。另外，本案发生后，被告张朝样支付了原告在铁路医院检查的费用650元，原告在黔西南州人民医院住院期间，被告向原告支付了4000元，故被告共计向原告支付的费用为4650元。如本案经法院审査后认为被告不应承担赔偿责任，恳请法院一并判决原告退还被告4650元。综上所述，恳请法院依法查明案件，对本案的法律关系作出正确的认定，然后根据本案事实及法律规定，判决驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年6月22日，王学先与冷战金签订《房屋装修合同》，约定王学先将其位于兴义市的房屋（该房屋为两层半、最上面的一层高约3.2米）内外墙毛造泥及贴砖工程发包给冷战金施工，合同对工程质量要求、计价方式、付款方式等进行了约定。庭审中，冷战金、张朝祥自认其二人共同对涉案房屋的装修工程进行施工，所获报酬由二人平分。合同签订后，冷战金、张朝祥雇请了五、六个工人与其施工。施工过程中，2018年8月21日上午8时许张朝祥在涉案房屋二楼操作吊机吊沙时，吊机产生偏离，王学先在帮忙扶正吊机过程中受伤。同时，导致本次事故所使用的吊机是由张朝祥、冷战金自行提供并安装，该吊机并未采用螺丝钉进行固定，而是采用水泥沙袋加压固定。当日，王学先前往兴义铁路医院检查，产生医疗费655元；后王学先被送至黔西南州中医院治疗，被诊断为：1、左桡骨近端开放粉碎性骨折；2、腰2椎体压缩性骨折Ⅱ°；3、左侧桡神经损伤；4、左肘部皮肤裂伤。王学先住院治疗23天，产生医疗费55002.24元。2019年4月30日，王学先到兴义市人民医院复查，产生费用664元；2019年5月2日，王学先再次复查产生费用380元，两次复查产生费用共计1044元。王学先受伤治疗期间，冷战金、张朝祥共计支付王学先费用4650元。2019年5月13日，王学先的伤情经兴义市人民医院法医司法鉴定所鉴定，王学先桡神经损伤遗留相应肌群肌力4级以下评定为十级伤残、一椎体压缩性骨折经手术治疗后评定为十级伤残；误工期评定为365天、护理期评定为150天、营养期评定为60日；后续治疗费评估为后续取出内固定物手术治疗费约20000元。王学先因此次鉴定支付鉴定费1900元。另查明，王学先的被扶养人为其父王胜科（事故发生时为62周岁）、其母罗成美（事故发生时为63周岁），王胜科、罗成美共生育了六个子女。王学先与郎学跃结婚后育有一子郎某（事故发生时为5周岁）。王学先户籍登记地为兴义市合心社区。本院认为，公民的健康权受法律保护，侵害他人健康权的，应当依法承担相应的侵权责任。本案系因无偿帮工产生的纠纷，适用无过错原则进行归则，但帮工人存在过失过错的，可以减轻被帮工人的赔偿责任。关于本案当事人间法律关系的认定问题。首先，冷战金与张朝祥共同承包了王学先房屋的外墙毛造泥及贴砖工程，又组织了其他工人对其承包的涉案工程进行施工，其独立组织完成工作成果，并自行提供设备，拥有一定的专业技术，不以王学先的设备技术为依托工作；其次，冷战金、张朝祥并未接受王学先的指挥、管理，双方不存在身份上的支配和从属关系，但王学先作为定作人有权进行必要的监督；最后，冷战金、张朝祥并非单纯提供劳务，而是以完成王学先房屋外墙毛造泥及贴砖工程的工作成果为最终目的。综上所述，冷战金、张朝祥按照王学先的要求以自己的设备、技术和劳力完成工作，交付工作成果，王学先支付报酬，双方之间的关系符合承揽合同关系的构成要件，依法认定双方形成承揽合同关系。对于双方签订的《房屋装修合同》的效力问题，因涉案房屋为两层半（最上层高度为3.2米，根据住宅设计规范的规定应当认定为一层），不属于法律行政法规所确定的农村自建低层住宅，该房屋的建设工程应受《中华人民共和国建筑法》调整，涉案的外墙毛造泥及贴砖工程属于建设工程的组成部分，承包方应具备相应的建筑施工资质，冷战金、张朝祥作为自然人承包涉案工程施工不具备相应的资质，故其与王学先签订的《房屋装修合同》属无效合同。关于本次事故当事人间责任的承担问题。首先，本次事故的发生原因是冷战金、张朝祥自行提供并负责安装的吊机在施工作业中发生偏离，王学先见状帮忙扶正吊机，吊机固定不稳发生倾倒将王学先压倒砸伤所致，王学先帮忙扶正吊机的行为具有无偿性、临时性，应认定为义务帮工行为，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。同时，冷战金、张朝祥在安装固定吊机时并未采用螺丝等专门的固定设备，仅使用袋装水泥进行加压固定，吊机固定不稳是诱发事故的起因。其次，王学先将三层自建房屋部分装修工程发包给不具备专业施工资质的自然人施工存在选任过失，且其作为业主方并未对吊机的固定措施进行必要监督；同时，王学先见吊机发生偏离，在吊机本身固定不稳的情况下，未对风险进行预估，未尽到审慎的注意义务，在帮工过程中亦未谨慎操作，其对事故的产生亦存在一定的过错。综上所述，综合本次事故的发生原因及当事人间的过错程度，本院确定由冷战金、张朝祥承担75%的侵权责任，王学先自行承担25%的侵权责任。关于王学先主张的赔偿项目及金额应否得到支持的问题。第一、医疗费有相应的医疗发票证实产生费用为56701.24元，本院予以确认；第二、住院伙食补助费，王学先住院23天，其主张按100元／天计算，符合法律规定，故对住院伙食补助费2300元，本院予以支持；第三、误工费，王学先并未举证证明其收入状况，误工费标准参照贵州省上一年度农、林、牧、渔业平均工资58198元／年（161元／天）计算，王学先主张误工费按159.45元计算未超出标准，本院予以确认，至于计算天数，鉴定评定的误工期为365天，但王学先出院时医嘱意见为出院后继续卧床8-12周，鉴定评定的误工期过高，综合医嘱意见本院酌定误工期计算100天，故误工费计算为15945元；第四、护理费，王学先并未举证证明护理人员的工资收入以及护理等级，本院参照贵州省上一年度居民服务业就业人员平均工资38568元／年（107元／天）计算，鉴定评定的护理期限过长，结合出院医嘱，本院酌情确定护理天数按80天计算，故护理费计算为8560元；第五、营养费，本院酌情确定为按每天50元的标准计算，但医嘱未表明出院后需要加强营养，鉴定评定的营养期过长，故计算天数本院酌情按住院23天计算，即营养费为1150元；第六、交通费，王学先因本次事故受伤就医等过程中必然产生一定的交通费，但其未提供有效票据证实实际产生的交通费数额，本院酌情支持500元；第七、残疾赔偿金，王学先为农村居民，应按贵州省上一年度农村居民人均纯收入9716元／年的标准计算，残疾赔偿金为21375.2元（9716元／年×20年×11%），王学先主张的金额超过法律规定，以本院计算的金额予以支持；第八、被扶养人生活费，王学先为农村居民，应按贵州省上一年度农村居民人均生活消费支出9170元／年的标准计算，被扶养人王胜科的生活为3026.1元（9170元／年×18年÷6人×11%）、被扶养人罗成美的生活费2857.98元（9170元／年×17年÷6人×11%）、被扶养人郎某的生活费为6556.55元（9170元／年×13年÷2人×11%）；第九、精神损害抚慰金，根据本案事故发生的过错程度及王学先的伤残等级程度，酌情支持1500元；第十、后续治疗费，鉴定评估后续取出内固定物手术治疗费约20000元，为治愈日后手术必然产生该笔费用，故本院对后续治疗费20000元予以支持；第十一、鉴定费，王学先因本次事故受伤鉴定，有相应发票证明产生鉴定费1900元，故本院予以支持。综上所述，根据贵州省统计部门公布的上一年度相关统计数据，依法确定王学先因本次事故受伤产生的损失计算如下：医疗费56701.24元；住院伙食补助费2300元；3、误工费15945元；4、护理费8560元；5、营养费1150元；6、交通费500元；7、残疾赔偿金21375.2元；8、被扶养人生活费12440.63元；9、精神损害抚慰金1500元；10、后续治疗费20000元；11、鉴定费1900元。前述1-11项损失共计142372.07元。根据本院对于侵权责任的划分，应由冷战金、张朝祥应赔偿王学先因伤损失106779.05元（142372.07元×75%），扣除冷战金、张朝祥已经支付的4650元，冷战金、张朝祥实际应赔偿王学先102129.05元，其余损失由王学先自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限冷战金、张朝祥于本判决生效之日起十日内赔偿王学先医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等费用共计102129.05元；二、驳回王学先的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1306元，减半收取653元，由王学先负担244元，冷战金、张朝祥负担409元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递。交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  杨飞二〇一九年十月十日法官助理郝丽书记员  万伟