江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0206民初2441号原告：陆耀秀，女，1963年3月9日生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：陈广，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴锐晓，江苏博事达（无锡）律师事务所实习人员。被告：汤晓芹，女，1973年11月14日生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：吴树岩，无锡市惠山区惠邦法律服务所法律工作者。被告：董勇，男，1994年4月17日生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：吴树岩，无锡市惠山区惠邦法律服务所法律工作者。原告陆耀秀与被告汤晓芹、董勇民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陆耀秀及其委托诉讼代理人陈广，被告董勇及其与汤晓芹的共同诉讼代理人吴树岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆耀秀向本院提出诉讼请求:1、请求判令汤晓芹偿还原告借款本金2817000元、利息（以2817000元为基数，自2017年9月25日计算至实际给付之日止，按年利率15%计算）及律师费80000元；2、要求对董勇名下坐落于无锡市石新路498号的房屋进行拍卖、变卖，且原告就拍卖、变卖所得价款在本金、利息、律师费合计范围内（本金2817000元、利息及律师费80000元）优先受偿；3、本案的诉讼费由二被告承担。事实与理由：汤晓芹自2012年起以生意需要资金周转为由向原告借款，截至2017年9月24日，汤晓芹出具的借条载明其累计向原告借款3310000元。在借款期间内，为保证原告出借资金的安全，董勇先后两次将其所有的坐落于无锡市石新路498号房屋抵押给原告，抵押担保的范围包括借款、利息、违约金、损害赔偿金及实现抵押权的费用。现借款均已到期，汤晓芹未能按期还款，原告为维护自身合法权益诉至法院，请求判如所请。被告汤晓芹辩称：对借款事实没有异议，原告提交的借条中，载明的金额包含有利息，认可借款本金为2817000元，同意按年利率15%的标准支付自2017年9月25日开始的利息。2017年10月6日，汤晓芹曾另行归还10000元，请求在本案中一并处理。董勇并没有就汤晓芹的债务向原告提供担保的意思表示，故不应承担担保责任。另，陆耀秀与汤晓芹已经就案涉债务采取债权转让的形式进行处理，汤晓芹将名下30余笔债权转让给了陆耀秀，且已经就债权转让进行了登报公告。因此，陆耀秀无权再向汤晓芹主张返还款项。被告董勇辩称：办理抵押登记是因为董勇需要向陆耀秀借款，但陆耀秀并未实际出借款项。董勇并未将案涉房产为汤晓芹的债务提供担保，故不同意拍卖、变卖房产。经审理查明：陆耀秀持借条5份诉至本院，称汤晓芹自2012年起以生意需要资金周转为由向其借款，借条总金额3310000元。双方均陈述借条金额包含有本金及借款利息。上述借条载明的借款期限均已届满，同时载明，如发生诉讼，汤晓芹承担由此产生的律师费、诉讼费等。银行账户明细显示，陆耀秀于2013年5月6日取现165000元，当日汤晓芹银行账户存入165000元；陆耀秀于2014年9月24日向汤晓芹转账300000元；于2014年10月31日向汤晓芹转账130000元；于2015年5月6日向汤晓芹转账125000元；于2015年9月23日向汤晓芹转账150000元；于2016年3月4日向汤晓芹转账350000元；于2016年3月7日向汤晓芹转账1000000元；于2016年3月23日向汤晓芹转账147000元；于2016年7月8日向汤晓芹转账450000元；以上合计2817000元。庭审中，陆耀秀与汤晓芹一致同意借款本金以2817000元为准，2017年9月24日前的利息全部结清（未超出法定限额），利息自2017年9月25日起算，利率为年利率15%。汤晓芹于2017年10月6日归还了10000元，陆耀秀要求该10000元在利息中扣除，汤晓芹则要求在本金中扣除。2016年3月22日，陆耀秀作为甲方与董勇作为乙方签订抵押借款协议，约定甲方借款4350000元给乙方，借款期限为2016年3月22日至2018年3月22日，乙方将坐落于无锡市石新路498号的不动产抵押给甲方。抵押物价值为4350000元。抵押担保的范围包括借款及利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用。2018年3月19日，陆耀秀作为甲方与董勇作为乙方再次签订抵押借款协议，约定甲方借款3330000元给乙方，借款期限为2018年3月19日至2021年9月19日。为保证乙方按时还款，乙方将坐落于无锡市石新路498号的不动产抵押给甲方。抵押物价值为8000000元。抵押担保的范围包括借款及利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用。无锡市石新路498号房屋的所有权人为董勇，登记的第一顺位抵押权人为陆耀秀，担保债权数额为3330000元。陆耀秀陈述汤晓芹借款时提出将儿子董勇的房屋做抵押担保，遂于2016年办理了房屋抵押登记。到期后汤晓芹未归还款项，便与董勇陪同陆耀秀重新签订抵押借款协议并办理抵押权登记。抵押权登记系董勇到场办理，其对此事是知情且同意的。董勇对陆耀秀的陈述不予认可，称2016年因为做生意向陆耀秀提出借款4350000元，陆耀秀要求先办理抵押登记手续再出借款项。鉴于其母亲与陆耀秀关系较好，遂同意办理抵押权登记。但陆耀秀实际并未出借款项，故协议到期作废。2018年3月19日，陆耀秀提出可以出借3000000元给其，同样要求先办理抵押登记，其再次同意并办理了抵押权登记，但陆耀秀仍未出借款项。董勇否认以无锡市石新路498号房屋为汤晓芹的债务提供担保，坚称抵押权登记与本案无关联。庭审中，汤晓芹提交日期为2018年10月21日的债权转让协议书一份，证明其将名下33笔债权合计3500000元以3330000元的对价转让给了陆耀秀，以此抵消结欠陆耀秀的3330000元欠款。同时，汤晓芹将上述债权转让公告刊登在2019年3月27日的法制日报。经质证，陆耀秀对债权转让协议中的签字无异议，但对债权转让事宜表示并不知情，亦未拿到相应借条。其陈述汤晓芹提出以陆耀秀的名义起诉债务人，通过诉讼方式回款并偿还债务。因此，汤晓芹曾拿了一沓纸给陆耀秀签字，陆耀秀并不知道所签内容。汤晓芹陈述借条均已交付给陆耀秀，其曾经代原告起诉两位债务人，由于未交诉讼费按撤诉处理。2019年3月21日，陆耀秀与江苏博士达（无锡）律师事务所签订委托代理协议，由陆耀秀委托该所委派律师作为本案的代理人，代理费为80000元。以上事实，由借条、银行转账记录、抵押借款协议、不动产登记证明、债权转让协议、法制日报、委托代理协议及当事人陈述等在卷佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。借款人应当按照约定的期限返还借款，逾期返还的，应当承担相应的违约责任。借贷双方约定的利率未超出年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，应予支持。汤晓芹结欠陆耀秀借款本金2817000元的事实由转账记录等佐证，且汤晓芹无异议，本院予以认定。双方确认2017年9月24日前的利息全部结清，2017年9月25日起的利息按年利率15%计算，系二人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，本院亦予以认定。当事人还款时明确是偿还利息或本金的，应按其还款意思认定，在还款时没有明确的，应先冲抵利息，后冲抵本金。汤晓芹于2017年10月6日归还的10000元，并未明确系归还的本金抑或利息，且双方之间存有争议，故本院认定该10000元应当在利息中予以扣除。汤晓芹在借款合同中承诺因逾期还款产生的诉讼费、代理费由其承担，陆耀秀与江苏博士达（无锡）律师事务所约定的代理费80000元未超出法定范围，故该款项应由汤晓芹承担。汤晓芹抗辩其将名下债权转让给了陆耀秀，双方之间的债务已经清偿，但由于汤晓芹无法举证证明其转让债权的真实性与合法性，故本院对其抗辩意见不予采信。合同的成立应建立在双方合意的基础之上，只有双方共同认可的意义，才能兼顾双方意志。陆耀秀提交的借据等债权凭证上并未有董勇的签字，虽然提交了抵押借款协议，但该协议无法证明董勇存在以自有房产为案涉债务提供担保的意思表示。因此，原告要求对该房屋进行拍卖、变卖的请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院》第二十六条第一款、《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：一、汤晓芹于本判决发生法律效力之日起十五日内归还陆耀秀借款本金2817000元、利息（自2017年9月25日起至实际给付之日止，按年利率15%计算，并扣除已支付的10000元）、代理费80000元。二、驳回陆耀秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38120元，由汤晓芹负担。（该款已由陆耀秀预付）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  舒秀琴人民陪审员  殷 敏人民陪审员  胡志新二〇一九年十月九日书 记 员  蒋宇珂