杭州市上城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0102民初3911号 原告：黄谭祎，女，1997年10月18日出生，壮族，住广西宜州市。 被告：杭州艾动健身有限公司，住所地：浙江省杭州市上城区庆春路151-2号B2、B3。 法定代表人：殷统喜，总经理。 委托诉讼代理人：汪佳琪，女，该公司员工。 原告黄谭祎诉被告杭州艾动健身有限公司（以下简称艾动公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月26日立案受理，由审判员徐婷适用简易程序独任审理，后因工作原因，变更审判人员，由审判员孙颖璇适用简易程序独任审理，并于2019年8月26日公开开庭进行了审理，原告黄谭祎、被告艾动公司的委托诉讼代理人汪佳琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉请：1.要求被告支付没有签订劳动合同双倍工资22364元；2.要求被告支付2018年4月18日至9月8日的加班费按1.5倍支付，周末双倍、节假日3倍的工资5000元；3.诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉请为：1.要求被告为其补缴2018年4月18日至9月8日的社会保险；2.要求被告支付没签订劳动合同双倍工资22364元；3.要求被告支付2018年4月18日至9月8日的加班费按1.5倍支付，周末双倍、节假日3倍的工资5000元；4.确认2018年4月18日至9月8日的劳动关系；5.用人单位违反劳动法解除或者终止劳动合同赔偿金3500元；6.本案诉讼费由被告承担；7.要求被告补缴2018年4月18日至9月8日的住房公积金；8.本案律师服务费300元定金及服务费由被告承担。 被告答辩称：1、未签订劳动合同的时间为2018年5月18日至2018年9月8日，未签订劳动合同的二倍工资处罚并非劳动者的劳动性收入，而是以基本工资为标准，共计9369元（2508.21元×3个月+2508.21元÷21.75天×16个工作日）；2、2018年4月18日-5月17日期间，休息日加班4天计34小时，工资为980.28元（2508.21元÷21.75天÷8小时×34小时×200%）；延长加班时间12.5小时（30天-1天劳动节休息-4天休息日）×0.5小时，工资为270.28元（2508.21元÷21.75天÷8小时×12.5小时×150%）；端午节加班5小时，工资为216.23元（2508.21元÷21.75天÷8小时×5小时×300%）。综上，原告的诉请缺乏事实依据，请求驳回原告的诉请，本案的诉讼费由原告承担。 本院经审理认定：原告于2018年4月18日入职被告单位，从事前台工作。双方未签订书面劳动合同。双方约定原告的月工资为3500元，做六休一。2018年4月18日至2018年5月17日，原告的上班时间为13：00至22：00，用餐半小时，实际工作时间8.5小时，期间原告没有休息天。2018年5月18日至原告离开被告单位，上班时间采用长短班的形式，即一天长班，一天短班，长班上班时间为9：00至21：00，期间两次用餐时间各半小时，实际工作时间为11个小时，短班上班时为17：00至22：00，用餐半小时，实际工作时间为4.5个小时。长班和短班两天一共工作时间为15.5小时。2018年6月18日端午节，原告加班5小时，被告没有支付加班工资。原告工作期间的社会保险，被告没有给其缴纳。2018年9月8日原告离开被告单位。后原告向杭州市上城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.要求被申请人（被告）为其补缴2018年4月18日至9月8日的社会保险；2.要求被申请人（被告）支付没签订劳动合同双倍工资22364元；3.要求被申请人（被告）支付2018年4月18日至9月8日的延时加班费、周末加班费、节假加班费的工资5000元；4.确认2018年4月18日至9月8日的劳动关系；5.用人单位违反劳动法解除或者终止劳动合同赔偿金3500元（该项请求在庭审中撤销）。仲裁机关于2019年7月24日作出浙杭上城劳人仲案（2019）203号仲裁裁决书：一、确认申请人（原告）黄谭祎与被申请人（被告）杭州艾动健身有限公司2018年4月18日至2018年9月8日存在劳动关系；二、被申请人（被告）杭州艾动健身有限公司支付申请人（原告）黄谭祎加班工资270.28元，休息日加班工资980.22元，端午节加班工资216.23元，合计各项加班工资1466.73元；三、被申请人（被告）杭州艾动健身有限公司支付申请人（原告）黄谭祎未签订书面劳动合同二倍工资的差额9369.75元；四、被申请人（被告）杭州艾动健身有限公司为申请人（原告）黄谭祎补缴2018年4月18日至2018年9月8日的社会保险；五、驳回申请人（原告）黄谭祎其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉。 上述事实，有微信转账记录、银行流水、瑞丰工作群聊天记录、考勤记录、同事聊天记录、仲裁裁决书等证据证明。 本院认为，一、关于缴纳社保的诉请，经审理认为，依法缴纳社会保险是用人单位的法定义务，被告没有给原告缴纳社保，不符合法律的相关规定，现原告要求被告缴纳社保，本院予以支持。 二、关于原告要求被告支付没签订劳动合同双倍工资22364元的诉请，经审理认为，建立劳动关系，应当订立书面的劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面的劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。本案中原告进入被告单位后，被告未与原告签订书面的劳动合同，不符合法律的相关规定，现原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资的诉请，具有法律依据，本院予以支持。但未签订书面劳动合同二倍工资，是对用人单位不签订书面劳动合同的一种处罚措施，该二倍工资非劳动者的劳动性收入，应以原告的基本工资计算未签订书面劳动合同的二倍工资的差额，经计算为9369.75元（2508.21元×3个月+2508.21元÷21.75天×16个工作日，2018年5月18日至2018年9月8日）。 三、关于被告是否应向原告支付加班工资的问题：经审理认为，原告于2018年4月18日入职被告公司是事实，原告要求确认双方劳动关系成立，本院予以支持。关于3500元工资是否含有加班工资在内的问题，原告入职被告公司，双方约定每月按3500元工资支付，做六休一，并无异议，即原告对每月工资3500元，需要工作六天的情况是明知的，对该事实本院予以确认。根据双方的约定，原告的日工资为115.32元（日工资×21.75天+日工资×4.3天×200%=3500元，4.3为月平均休息日），月基本工资为2508.21元（115.32元×21.75天），未低于杭州市最低工资标准。对此，原告对工资中已包含平均每周加班一天的加班工资应当是明知的，但实际上2018年4月18日至2018年5月17日没有实际休息日且期间每天有0.5小时的延时加班，被告应支付相应的加班费用，原告要求支付延时加班工资和休息日加班工资的请求，本院予以支持。该期间原告休息日加班4天，计34个小时（4天×8.5小时），延时加班12.5小时（30天-1天劳动节休息-4天休息日）×0.5小时。6月18日为端午节，为法定节假日，加班5小时，被告应支付相应的加班工资。延时加班工资为270.28元（2508.21元÷21.75天÷8小时×12.5小时×150%）休息日加班工资为980.22元（2508.21元÷21.75天÷8小时×34小时×200%）；端午节加班5小时，工资为216.23元（2508.21元÷21.75天÷8小时×5小时×300%），以上加班工资合计1466.73元，被告应予支付，原告的该项诉请本院予以支持。2018年5月18日后，原告工作时间为一天长班，一天短班的长短班制，两天工作时间为15.5小时，平均每天没有超过国家规定的8小时工作时间，不存在延时加班的情形，做六休一也符合双方的约定，无休息日加班，故原告要求被告支付2018年5月18日至2018年9月8日的延时加班费和休息日加班费的请求，无事实和法律依据，本院不予支持，对被告的相应抗辩予以采纳。 四、关于原告主张与被告2018年4月18日至9月8日存在劳动关系的诉请，经审理认为，双方对存在劳动关系并没有异议，本院予以确认。 五、原告关于用人单位违反劳动法解除或者终止劳动合同要求被告支付赔偿金3500元的诉请。经审理认为，该项请求在仲裁时原告已撤回申请，且原告也未提交被告单位违反劳动法解除劳动合同的相关证据，现原告要求被告支付赔偿金没有法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告补缴2018年4月18日至9月8日的住房公积金因不属本院审理范围，该项诉请本院不予支持。关于原告要求被告承担本案律师服务费300元定金及服务费的诉请，经审理认为，双方未就该项内容有过约定，现原告要求被告支付该项费用，没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十一条、第八十二条第一款、第八十五条第三款、《中华人民共和国社会保险法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告黄谭祎与被告杭州艾动健身有限公司2018年4月18日至2018年9月8日存在劳动关系； 二、被告杭州艾动健身有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄谭祎延时加班工资270.28元、休息日加班工资980.22元、端午节加班工资216.23元，合计各项加班工资1466.73元； 三、被告杭州艾动健身有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄谭祎未签订书面劳动合同二倍工资差额9369.75元件； 四、被告杭州艾动健身有限公司为原告黄谭祎补交2018年4月18日至2018年9月8日的社会保险（按相关规定予以补缴）； 五、驳回原告黄谭祎的其他诉讼请求。 如果被告杭州艾动健身有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 预收案件受理费10元，减半收取计5元，由被告杭州艾动健身有限公司负担。 原告黄谭祎于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。被告杭州艾动健身有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  孙颖璇 二〇一九年十月二十四日 书记员  岑 晨