福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0602民初6008号 原告（被告）：杨超，男，1987年3月18日出生，土家族，住湖北省咸丰县。 委托诉讼代理人：吴大锦，福建高轩律师事务所律师。 被告（原告）：王泽，男，1978年2月7日出生，汉族，住河南省淮滨县。 委托诉讼代理人：卢金珠，福建品木律师事务所律师。 原告（被告）杨超与被告（原告）王泽劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）杨超的委托诉讼代理人吴大锦，被告（原告）王泽的委托诉讼代理人卢金珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨超向本院提起诉讼请求：1.判决解除杨超与王泽之间的劳动关系；2.判决王泽支付杨超的工伤待遇共计119122元（住院伙食补助费4天×30元/天=120元、住院护理费4天×200元/天=800元、停工留薪工资4个月×6000元/月=24000元、一次性伤残补助金7个月×6000元/月=42000元、一次性工伤医疗补助金4.2个月×6214.75元/月=26101元、一次性伤残就业补助金4.2个月×6214.75元/月=26101元）；3.判决王泽支付杨超经济补偿金3000元。事实和理由：王泽于2018年10月26日雇佣杨超从事木料加工工作。2018年11月9日杨超在工作过程中受伤。2019年1月11日，芗城区人力资源和社会保障局认定杨超的事故性质属于工伤。2019年3月25日，漳州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，杨超劳动功能障碍十级，停工留薪期四个月。根据原、被告双方约定，杨超的每天工资为200元（不含加班工资），每月工资不低于6000元。因此，杨超的本人工资应当按6000元标准计算。杨超在职期间，王泽未能按照劳动合同法的规定提供劳动保障，未为杨超缴纳社会保险。2019年6月12日，芗城区劳动人事争议仲裁委员会作出芗劳仲案字（2019）第74号仲裁裁决书。杨超不服仲裁裁决书的裁决，现杨超根据《劳动合同法》、《工商保险条例》等法律法规的规定，依法提起诉讼。 王泽辩称，无需向杨超支付住院期间护理费480元、经济补偿金1116.75元。仅需向杨超支付停工留薪期工资7900元、一次性伤残补助金13825元、一次性伤残就业补助金23036.36元、一次性工伤医疗补助金23036.36元，同时还应扣除王泽已支付给杨超的4000元。 王泽向本院提出诉讼请求：判决王泽无需向杨超支付住院期间护理费480元、经济补偿金1116.75元。王泽仅需向杨超支付停工留薪期工资7900元、一次性伤残补助金13825元、一次性伤残就业补助金23036.36元、一次性工伤医疗补助金23036.36元，同时还应扣除王泽已支付给杨超的4000元。事实和理由：2018年10月10日，杨超入职王泽处，工资是计时工资，按25元/小时计算，有上班才有工资，没上班就没有工资。2018年11月9日，杨超受伤住院四天，经认定，杨超事故性质属于工伤，经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍十级，停工留薪四个月。但漳州市芗城区劳动仲裁委员会认定杨超工资为2233.5元错误，从而其认定的停工留薪期工资为8934元、一次性伤残补助金15634.5元也是错误的，以及一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金计算也有误。 杨超辩称，双方建立劳动关系的时间是2018年10月26日，王泽为取得商业保险理赔与杨超补签劳动合同，双方并非于2018年10月10日建立劳动关系。根据双方约定及杨超实际提供劳动，其工资标准为200元每日。因此，本案杨超的工资标准应按6000元每月计算，王泽的诉讼请求没有事实和法律依据。杨超住院4天并主张30元每日的住院伙食补助费未超相关标准，主张200元每日的住院护理费也依法有据，杨超的停工留薪期工资应为24000元，一次性伤残补助金应为42000元，并根据漳州市统计局2019年6月6日颁布的漳州市在岗职工平均工资为74577元，因此杨超的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应按统筹地区在岗职工月平均工资6214.75元每月计算。 本院经审理认定事实如下： 1、2018年10月10日，杨超入职王泽开办的漳州市芗城区王泽家具加工场（现已注销），双方当日签订劳动合同，王泽足额向杨超支付工资，但未依法为杨超缴纳社会保险费。2018年11月9日，杨超在上班备料操作多片锯过程中受伤，事故于2019年1月11日经漳州市芗城区人力资源与社会保障局认定为工伤。2019年3月25日，经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定：杨超劳动功能障碍十级，未达部分生活自理障碍，停工留薪期四个月。 2、杨超与王泽因工伤赔偿等达不成一致意见，杨超于2019年4月16日向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决解除杨超与王泽之间的劳动关系；二、裁决王泽向杨超支付工伤待遇共计117320元，具体项目为住院伙食补助费4天×30元/天=120元，住院护理费4天×200元/天=800元，停工留薪工资4个月×6000元/月=24000元，一次性伤残补助金7个月×6000元/月=42000元，一次性工伤医疗补助金4.2个月×6000元/月=25200元，一次性伤残就业补助金4.2个月×6000元/月=25200元；三、裁决王泽向杨超支付经济补偿金0.5个月×6000元/月=3000元。漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2019年6月12日作出芗劳仲案字（2019）第74号仲裁裁决书，裁决：1、双方自本裁决生效之日起解除劳动关系；2、王泽支付杨超伙食补助费60元、住院期间护理费480元、停工留薪期工资8934元、一次性伤残补助金15634.5元、一次性工伤医疗补助金25200元、一次性伤残就业补助金25200元、经济补偿金1116.75元，共计76625.25元；扣除王泽已向杨超支付的工伤赔偿款4000元，王泽仍需支付杨超72625.25元。该裁决书于2019年6月14日送达给杨超，于2019年6月27日送达给王泽。杨超因不服该仲裁裁决，于2019年7月1日向本院提起诉讼。王泽因不服该仲裁裁决，于2019年7月11日向本院提起诉讼。 3、杨超的工资情况：杨超2018年10月份上班5天，加班4小时，领到的工资为1100元（工资每天200元，加班工资每小时25元）。2018年11月份上班4天，加班3小时，领到的工资为875元（工资每天200元，加班工资每小时25元）。结合双方陈述及杨超2018年10月份与11月份工作时间及收入金额，可以确认杨超工资按每天200元计算。 4、王泽在杨超治疗期间预付给杨超赔偿款4000元。 5、2018年福建省漳州市职工月平均工资为6214.75元；2016年福建省漳州市最后一次公布的人口平均寿命为74.08岁。 本院认为，杨超入职王泽开办的漳州市芗城区王泽家具加工场，双方签订劳动合同，王泽足额向杨超支付工资，但未依法为杨超缴纳社会保险费。杨超要求解除其与王泽之间劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，杨超该请求有事实和法律依据，本院予以支持。本案双方争议的焦点为杨超的月工资多少。因杨超入职时间较短，正式工作时间尚未满一个月，但结合双方陈述及杨超2018年10月份与11月份工作时间及收入金额，可以确认杨超工资为每天200元。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）的规定，自2008年1月起，月计薪天数应当以21.75天计算。因此，劳动者的月工资标准应当按照上述规定确定，即杨超的月工资是日工资标准乘于21.75天，故本院认定杨超的月工资为4350元。 杨超的伤情被鉴定为劳动功能障碍十级，未达部分生活自理障碍，停工留薪期四个月，受伤后住院治疗4天的事实清楚，本院予以确认。因王泽未为杨超缴纳工伤保险，根据《福建省实施办法》第二十八条规定，王泽应当向杨超支付工伤保险待遇。对于杨超要求王泽支付住院伙食补助费120元的请求，因杨超住院4天，住院伙食补助费按15元/天标准计算，本院确认杨超的住院伙食补助费为60元，对超过部分不予支持。对于杨超要求王泽支付住院护理费800元的请求，杨超住院4天，未提供护理费支出证明，本院视为家属护理，护理费按照159元/天计算，即护理费为636元；杨超主张护理费超过部分，缺乏依据，本院不予支持。 对于杨超主张王泽向其支付停工留薪期工资24000元的请求，根据《中华人共和国工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《福建省实施办法》第二十八条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。杨超经鉴定停工留薪期为四个月，故王泽应当向杨超支付停工留薪期工资4个月×4350元/月=17400元。杨超主张停工留薪期工资超过部分，缺乏依据，本院不予支持。王泽主张仅需支付停工留薪期工资7900元，证据不足，本院不予支持。 对于杨超主张王泽向其支付一次性工伤补助金42000元，根据《中华人共和国工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受7个月的本人工资。根据《福建省实施办法》第二十八条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。故王泽应当向杨超支付一次性伤残补助金7个月×4350元/月=30450元。对于杨超请求超过部分，缺乏依据，本院不予支持。王泽主张仅需向杨超支付一次性伤残补助金13825元，该主张证据不足，本院不予支持。 对于杨超主张王泽向其支付一次性工伤医疗补助金26101元、一次性伤残就业补助金26101元的请求，根据《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条规定，王泽应当向杨超支付一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，（一）一次性工伤医疗补助金为：……十级，每满一年发给0.1个月。（二）一次性伤残就业补助金为：……十级，每满一年发给0.1个月。根据《福建省实施办法》第二十八条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。故王泽应向杨超支付一次性工伤医疗补助金为（74.08-32）×0.1个月×6214.75元/月=26151.67元，一次性伤残就业补助金为（74.08-32）×0.1个月×6214.75元/月=26151.67元。杨超诉讼请求王泽支付其一次性工伤医疗补助金26101元及一次性伤残就业补助金26101元，符合法律规定，本院予以支持。王泽认为仅需支付一次性医疗补助金23036.36元、一次性伤残就业补助金23036.36元，缺乏依据，本院不予支持。 对于杨超主张王泽向其支付经济补偿金3000元，根据《中华人共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，王泽未为杨超缴纳社会保险费，符合应当支付经济补偿金的条件。因此，王泽应当向杨超支付经济补偿金0.5个月×4350元/月=2175元。杨超请求超过部分，缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《福建省实施办法》第二十二条、第二十三条、第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、杨超与王泽自本判决生效之日起解除劳动关系； 二、王泽应支付给杨超伙食补助费60元、住院期间护理费636元、停工留薪期工资17400元、一次性伤残补助金30450元、一次性工伤医疗补助金26101元、一次性伤残就业补助金26101元、经济补偿金2175元，以上共计102923元，扣除预付赔偿款4000元，王泽还应支付给杨超98923元，该款项应于本判决发生法律效力之日起十日内支付； 三、驳回杨超的其他诉讼请求； 四、驳回王泽的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由杨超与王泽各负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  郑洪 二〇一九年十月三十日 法官助理陈瑞芳 书记员郑颖 附主要法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《福建省实施办法》 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)》第三十六(?javascript:SLC(94833,36)?)、三十九条(?javascript:SLC(94833,39)?)规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。