黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0103民初7017号原告（反诉被告）：黑龙江苏惠商贸有限公司，住所地哈尔滨市南岗区花园街235号东方大厦512房间。法定代表人：吴桂英，职务总经理。委托诉讼代理人：黄长银，男，1978年5月30日出生，汉族，该单位职员，住江苏省靖江市。委托诉讼代理人：李文斌，黑龙江久通律师事务所律师。被告（反诉原告）：张健，男，1991年9月13日出生，汉族，住黑龙江省双城市。委托诉讼代理人：吴海龙，黑龙江元辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：周垚，黑龙江元辰（佳木斯）律师事务所律师。被告（反诉原告）：祝晓婉，女，1990年9月11日出生，汉族，住黑龙江省双城市。委托诉讼代理人：吴海龙，黑龙江元辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：周垚，黑龙江元辰（佳木斯）律师事务所律师。原告（反诉被告）黑龙江苏惠商贸有限公司与被告（反诉原告）张健、祝晓婉合同纠纷一案,本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）黑龙江苏惠商贸有限公司的委托诉讼代理人黄长银、李文斌，被告（反诉原告）张健、祝晓婉及其委托诉讼代理人吴海龙、周垚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。黑龙江苏惠商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、二被告给付拖欠原告的加盟费20068.74元；2、二被告支付原告违约金50000元；3、案件诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年5月16日，被告张健与原告经协商一致，签订《黑龙江苏惠商贸有限公司加盟合作协议书》，合作期限三年，被告张健和祝晓婉系夫妻关系。合同签订后，原告按照合同约定授权给二被告成立苏惠公司双城分公司，并允许二被告以分公司名义对外开展业务，该分公司为自然人独资，负责人系被告祝晓婉。二被告在合同签订后，没有全额交纳代理费，至今仍欠付20068.74元加盟费。按照协议第五十二条约定：“乙方不履行或不完全履行本合同项目下的任何义务，甲方有权书面通知乙方要求整改，乙方接到通知后15日内更正，逾期未更正的，乙方应向甲方支付合同加盟费50%的违约金，并没收保证金。”原告多次书面致函给二被告，希望二被告及时支付加盟费但至今未收到尾款。根据加盟协议附加的约定，被告必须完成年销售额150万元，但被告实际完成的数额为81万元，二者数额差距巨大，被告的行为构成了违约，被告应当按原协议24条的规定，每月10日递送上月销售收入，但在该合同存续期内，被告从2017年9月份以后至今未在向原告递送营业收入财务报表，该行为属于违约行为。故诉至法院。张健、祝晓婉辩称，一、苏惠商贸无权将我方祝晓婉列为本案的被告。无论是加盟协议还是附加协议，祝晓婉都没有与苏惠商贸签订，根据合同的相对性原则，合同的权利义务仅在合同当事人之间产生，祝晓婉不是合同的当事人，因此不应承担合同义务，所以苏惠商贸无权将祝晓婉列为本案的被告。二、张健欠付加盟费的原因是苏惠商贸违约在先，导致张健无法继续经营保险代理业务从而无法继续支付剩余的加盟费。1.2016年5月16日张健（实际经营者）与苏惠商贸签订加盟合作协议书，张健独占经营双城范围内的苏惠商贸“买酒水送保险”业务（实际上是买保险送酒水）。同时，张健与苏惠商贸又签订了一份附加协议，在附加协议第1款第2款中双方明确约定苏惠商贸收取张健15000元的安丰保险代理费，从而张健拥有三年的安丰保险代理权限。2016年5月31日，张健以其亲属谢晶为负责人成立黑龙江省安丰保险代理有限公司苏惠分公司，与2016年5月18日以祝晓婉为负责人成立的黑龙江苏惠商贸有限公司双城分公司一起共同经营苏惠商贸买保险送酒水业务。附加协议还约定：苏惠商贸收取剩余5万元加盟费（2万元保证金和3万元加盟费已经先行支付给苏惠商贸）的形式是从每月返点中扣除20%，直至扣满5万元为止。但是在张健不知情的情况下，2017年6月20日安丰苏惠分公司注册地址被变更，2017年7月25日安丰苏惠分公司负责人被变更，张健失去了安丰保险代理权，客户知道实际经营者张健失去了保险代理资质后，对张健失去信任，没有人再愿意从张健处购买保险，致使张健无法再继续经营苏惠商贸的“买酒水送保险”业务，从而导致苏惠商贸无法继续从张健的返点中扣除加盟费。苏惠商贸的“买酒水送保险”营销模式，并非苏惠商贸为购酒客户赠送保险，实际上是买保险产品赠送酒水的营销模式，利润也不是依据酒的销售额来获取的，而是依据保险销售的数量及金额从保险公司获取返佣。苏惠商贸作为“买酒水送保险”特许经营的授权人，有义务保证被授权人张健能够在经营期间内稳定的持有该业务的经营权，而且，苏惠商贸收取了张健三年的加盟费和安丰保险代理费，亦应当保证张健拥有三年的安丰保险代理资质，否则就无法实现加盟合作协议书的合同目的。2.苏惠商贸与苏惠商贸双城分公司（张健）商定，分公司在接业务时，可以选择1：1返还酒水，也可以选择93%返利。2017年3月份，双城胜银出租车公司选择了93%返利（买100元保险在一年内分4期返利给客户93元）的模式，约定双城胜银出租车公司每年通过张健出单，购买不低于240万元的保险，苏惠商贸承诺在一年左右返利完毕，三个月左右可以看到第一笔返利。2017年4月6日至2017年8月15日，胜银出租车公司通过张健购买了680840元保险，但是苏惠商贸迟迟未兑现返利承诺，致使胜银出租车公司在2017年8月份以后就不再通过张健购买保险。苏惠商贸不兑现返利承诺的情况严重影响了张健的商业信用，导致没有人再愿意从张健处购买保险，业务无法开展，加盟合作协议书的合同目的无法实现。3.苏惠商贸不按约定兑现1：1返还酒水的承诺，致使张健在销售保险后迟迟不能向客户返还酒水，严重影响了张健的商业信用，导致没有人再愿意从张健处购买保险，业务无法开展，加盟合作协议书的合同目的无法实现。按照《合同法》的规定，苏惠商贸已经构成违约，应当向张健承担违约责任，而不是由张健向苏惠商贸支付违约金。因此，苏惠商贸的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。张健、祝晓婉向本院提出反诉请求：1、反诉被告向反诉原告返还保证金20000元；2、反诉被告向反诉原告退还安丰保险代理费9600元；3、反诉被告向反诉原告退还加盟费31000元；4、反诉被告赔偿反诉原告停业损失89100元（其中：房租损失27500元、员工工资损失61600元）。事实和理由：2016年5月16日，苏惠商贸有限公司与张健签订《黑龙江苏惠商贸有限公司加盟合作协议书》，约定：苏惠商贸授权张健在黑龙江省××县范围内独占经营苏惠商贸酒水超市“买酒水送保险”业务，酒水与保险为1：1比例赠送。经营期限3年，从2016年5月16日起至2019年5月17日止。同日，苏惠商贸与张健签订上述合合同的《附加协议》，约定：“一、付款方式：1、2万元苏惠合作保证金；2、收取1.5万元安丰保险代理费；3、挂牌后酒水（十万元）到货，乙方付款3万元，剩余5万元，每月返点中扣除20%至10万全款为止。（全款10万元，甲方已收到5万元）。二、合同期限为三年，三年期满后续此合同，免收加盟费。”合作协议与附加协议签订后，张健按照约定注册了黑龙江苏惠商贸有限公司双城分公司（张健的妻子祝晓婉担任法定代表人）和黑龙江省安丰保险代理有限公司苏惠分公司，并向苏惠商贸按约定交纳了合作保证金2万元、安丰保险代理费1.5万元、加盟费3万元，并且在正常经营过程中按约定由苏惠商贸在张健的返点中逐步扣缴剩余的3万元加盟费。在张健不知情的情况下，2017年6月20日安丰苏惠分公司注册地址被变更，2017年7月25日安丰苏惠分公司负责人被变更，张健失去了安丰保险代理权，无法继续经营苏惠商贸的“买酒水送保险”业务。按双方约定，苏惠商贸作为“买酒水送保险”特许经营的授权人，应当保证被授权人张健能够在经营期限内稳定的持有该业务的经营权，而且，苏惠商贸收取了张健三年的安丰保险代理费，亦应当保证张健拥有三年的安丰保险代理资质。根据《合同法》的规定，苏惠商贸已经构成违约，应当向张健承担违约责任，返还保证金、退还已交纳的加盟费和安丰保险代理费、赔偿张健无法继续经营产生的损失。请求贵院依法查明事实，客观公正判决，支持我方的反诉请求。黑龙江苏惠商贸有限公司对张健、祝晓婉的反诉辩称，1、本诉与反诉依据的不是同一事实。本诉的请求是要求二被告给付拖欠加盟费及违约金，请求的依据是双方签订的加盟协议书。而反诉的请求依据的事实和理由是张健失去了安丰保险代理权，因保险代理权是反诉原告与黑龙江安丰保险之间的事情，与反诉被告无关。所以反诉和本诉依据的不是同一事实。2、反诉和本诉约定的也不是同一法律关系，所以依据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条:反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理”之规定，不能合并审理。3、不同意反诉原告的反诉请求，因反诉原告违反加盟协议书的约定，未支付全部加盟费，没有完成销售目标，没有如期上报所有的财务报表，已构成违约行为，所以依据双方的约定，保证金是不予返还的（根据加盟协议书第3页5.1.3以及48条说明反诉原告主张加盟费不符合双方约定）。事实上，反诉原告主张的2万元保证金属于加盟费，是通过保证金形式支付加盟费。在加盟协议中没有约定加盟保证金事项，反诉原告要求返还保证金没有事实与法律依据。4、1.5万元的保险代理费与反诉被告无关，反诉被告只是代收，该金额是由被告与黑龙江安丰保险公司负责人确定后，由原告代收，原告已经将款项转给黑龙江安丰保险公司负责人，该笔保险代理费与反诉原告无关。5、反诉原告向反诉被告主张经营损失没有事实和法律依据，其停业行为与反诉被告无关。反诉原告自身原因停止经营，经营不善导致或者自身经营行为，与反诉被告无关。6、反诉原告成立黑龙江安丰保险公司苏惠分公司不是合同约定，是反诉原告与黑龙江安丰保险公司协商后确定的，与反诉被告无关、与本诉也无关。7、关于张健失去代理权的主张与事实不符，至今张健也具有安丰保险的代理权。张健是否具有代理权与反诉被告无关。同时也不影响加盟协议书的履行。此外，张健是否具有保险资质问题是其与黑龙江安丰保险公司之间的事，与反诉被告无关。据此，反诉原告说反诉被告构成违约行为是不成立的。8、在反诉中称安丰苏惠注册地址被变更，这一行为被告不知情。同时，是安丰苏惠分公司与黑龙江安丰保险公司之间的事情，与反诉被告无关。此外，地址变更与失去保险代理权也不具有关联性。同时，原告主张失去保险代理权，也失去了苏惠商贸的买酒经营权是与事实不符的，事实上，至今原告现在也可以进行该项业务。同时，黑龙江安丰保险公司与反诉被告是两个独立的主体。买酒送保险业务，是两个公司的行为，这两个公司都是独立法人。9、反诉原告设立的保险公司名称是黑龙江安丰保险公司苏惠分公司，属于对反诉被告的侵权行为，在加盟协议第九条商号使用的约定中，反诉被告只允许反诉原告将苏惠商贸注册商标作为酒水加盟店使用，而非保险公司。10、根据加盟协议书第24条的规定，反诉原告应当向反诉被告每月前10日递送上月销售收入，但该合同有效期内，反诉原告没有按约定完整的递交所有营业收入财务报表，属于违约行为。首先，被告是否失去保险代理权是被告与黑龙江安丰保险公司之间的事情，与原告无关。同时也不影响双方履行加盟合作协议，至今原告与被告仍可以履行加盟协议中约定的买酒送保险业务。原告承诺被告卖出去酒原告还可以送保险。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对证据的认定如下：黑龙江苏惠商贸有限公司举示的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六、证据七、证据八的真实性予以采信。张健、祝晓婉举示的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六、证据七的真实性予以采信。张健、祝晓婉举示的证据八证人金小雨证言不予采信。本院经审理认定事实如下：2016年5月16日黑龙江苏惠商贸有限公司与张健签订《黑龙江苏惠商贸有限公司加盟合作协议书》，合作期限三年，张健特许经营经营双城范围内的苏惠商贸“买酒水送保险”业务，实际为“买保险送酒水”。同日，张健与苏惠商贸又签订了一份附加协议，在附加协议中约定2万元为合作保证金，8万元为加盟费，由苏慧商贸代收取1.5万元安丰保险代理费。2016年5月18日，张健以其亲属谢晶为名义负责人成立黑龙江省安丰保险代理有限公司苏惠分公司与2016年5月18日以祝晓婉为负责人成立的黑龙江苏惠商贸有限公司双城分公司一起共同经营苏惠商贸买保险送酒水业务。2017年，双城胜银出租车有限公司与黑龙江苏惠商贸有限公司双城分公司达成购买保险合作协议，后因黑龙江苏惠商贸有限公司双城分公司未依约定兑现返利承诺，合作协议未履行完毕。2017年7月25日黑龙江省安丰保险代理有限公司苏惠分公司负责人由谢晶变更为焦明新，张健实际失去安丰保险代理权，致使张健无法再继续经营苏惠商贸的买保险送酒水业务。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，本案中，黑龙江苏惠商贸有限公司与张健签订《黑龙江苏惠商贸有限公司加盟合作协议书》所描述的“买酒水送保险”特许经营体系，实际为“买保险送酒水”的特许经营体系，黑龙江苏惠商贸有限公司在该体系的作用实际为以酒水或者现金形式返还保险佣金，故张健实际控制黑龙江省安丰保险代理有限公司苏惠分公司的保险代理权为该特许经营体系的前提，否则合作协议无法正常履行。对于双方签订合同中附件约定的年销售额150万元，应理解为业务指标，未完成业绩指标的责任应为代理商业绩提成相应减少，不应视为实际违约。经计算，张健享有保险代理权的期间为1年2个月零9天，而根据附加协议约定，2万元为合作保证金，对于8万元为加盟费，张健以现金形式缴纳加盟费3万元，黑龙江苏惠商贸有限公司从返点中扣除29931.26元，张健实际缴纳加盟费59931.26元。以3年加盟费为8万元为标准，1年2个月零9天对应的加盟费31708元，因黑龙江苏惠商贸有限公司原因导致合同无法继续履行，故该公司应返还张健保证金2万元以及相应部分加盟费（59931.26元-31708元）=28223.26元，故黑龙江苏惠商贸有限公司主张张健给付加盟费20068.74元及违约金50000元的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。同时，因合同具有相对性，祝晓婉并非加盟合同向对方，黑龙江苏惠商贸有限公司主张祝晓婉承担责任无法律依据，祝晓婉对黑龙江苏惠商贸有限公司提出的诉请同样无法律依据，对应的诉讼请求，本院不予支持。对于张健主张黑龙江苏惠商贸有限公司返还保证金20000元的诉讼请求，本院予以支持，对于加盟费，经计算应返还28223.26元，超出部分，本院不予支持。因安丰保险代理费系黑龙江苏惠商贸有限公司代收，张健向黑龙江苏惠商贸有限公司主张退还安丰保险代理费9600元的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。对于张健主张的停业损失89100元（其中：房租损失27500元、员工工资损失61600元），对于房租损失，因张健在与黑龙江苏惠商贸有限公司签订合同就明知“买保险送酒水”的特许经营体系，在张健实际失去保险代理控制权，合同目的无法实现时，张健理应及时更改所租赁房屋用途或者转租以减少损失，张健怠于行使以上权利，并且实际使用所租赁房屋，其主张黑龙江苏惠商贸有限公司赔偿房屋租金的诉讼请求，本院不予支持。此外，张健主张黑龙江苏惠商贸有限公司赔偿员工工资损失61600元证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、黑龙江苏惠商贸有限公司于本判决生效后十日内给付张健合作保证金20000元。二、黑龙江苏惠商贸有限公司于本判决生效后十日内给付张健加盟费28223.26元。三、驳回原告黑龙江苏惠商贸有限公司全部诉讼请求。四、驳回反诉原告张健的其他诉讼请求。五、驳回反诉原告祝晓婉全部诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1552元，由黑龙江苏惠商贸有限公司负担。反诉费1647元，黑龙江苏惠商贸有限公司负担503元，张健负担1144元。如不服本判决，可以在判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  王 鹏审 判 员  孟庆莹人民陪审员  宋淑娟二〇一九年十月三十一日书 记 员  苑明哲