上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初14131号原告：田博，男，1975年10月5日生，汉族，住安徽省阜阳市。委托诉讼代理人：彭婷婷，上海田玉秀律师事务所律师。被告：邢广，男，1977年6月21日生，汉族，住安徽省。原告田博诉被告邢广公司设立纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序，后经原、被告一致同意延长适用简易程序至2019年11月7日。本院于2019年10月24日公开开庭进行了审理。原告田博及其委托诉讼代理人彭婷婷、被告邢广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田博向本院提出诉讼请求：1、被告向原告返还出资款人民币60万元及支付利息(利息以60万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算自起诉之日计算至实际返还出资款之日为止)；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2017年9月期间与案外人杨某某拟合伙经营本市静安路走街串巷餐饮店(以下简称“静安路店”)，杨某某准备对该店进行装修改造，原告出资20万元作为该店的投入，该笔费用原告于2017年9月8日已支付至杨某某的银行账户。原告与杨某某还没对静安路店装修改造时，被告提出成立一个总投资为600万元的餐饮项目管理公司(下称：项目公司)并同意原告与杨某某合伙经营的静安路店作为餐饮项目公司旗下经营店面之一，原告已出资的20万元视同对项目管理公司的投资。原告也同意参与该项目公司，为此，原告与被告于2017年10月1日就前述600万元的餐饮项目公司签订了一份《董事投资协议书》；协议约定：“本投资项目公司名称待定，将于2017年10月8日重新注册新公司，注册资本为100万元”：“项目公司总投资为600万元，投资人每投资6万元人民币，即占新公司注册资本1%的股权。所以，投资人必须是以6万元的倍数来投资，十股起投。”“该协议约定乙方(即原告)投资60万元，占目标公司10%的股权。”《董事投资协议书》签订后，由于原告在静安路店投入的20万元已算作项目投资，故原告于2017年10月13日依据被告的要求支付了剩余的投资款40万元。原告履行完《董事投资协议书》后，由于该协议书除了案外人单锋投资60万元，袁凯、丁耀两人以装修门店投资外，没有其他人再来投资，被告自身也没有资金投入，无法筹集到600万元的项目投资总额，故对成立新的项目管理公司事实上宣告失败，被告本应当返还原告的投资款共计60万元(含原告对静安路店20万的投资)。但被告至今未返还。被告的行为已严重损害了原告的合法权益，现依据相关法律法规，特诉至法院，望判如所请。被告邢广辩称，不同意原告的诉讼请求。原告所述不实，只收到了转账的40万元，还有20万元不清楚，后来才知道系给了杨某某，公司项目已经启动，名称叫上海梓莉餐饮有限公司(以下简称：梓莉公司)，现该公司已经破产，被告已经被限高了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据如原告提供的董事投资协议书银行流水及转账记录、微信聊天记录、股权转让协议、股东会决议、被告提供的杨某某与上海昂提餐饮管理有限公司(以下简称：昂提公司)签订的承包经营协议书、董事会会议纪要等，本院均予以认定并在卷佐证。对当事人无异议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的杨某某证明及杨某某的证人证言，证人称：2017年9月8日，原告转给其20万元，用于租静安区华山路及徐家汇路的两家“虾很大”店铺，其将该20万元交给与其有承包经营协议的昂提公司，后因被告提出600万元的计划，故被告于2017那边9月底开始使用上述店铺，一共有四家店，现在该店已经被房东收走了，原告交付的20万元实际性质为押金，还没有处理。被告对证人证言认为与被告无关，本院认为，杨某某的证人证言与其他证据如承包经营合同、微信聊天记录、银行凭证、董事会纪要等均可以印证，其真实性本院予以确认。2、原告提供的梓莉公司的的账务清单，被告对其真实性不予认可。因该清单系原告单方制作，本院对其真实性不予认定；3、被告提供的股东会会议纪要，原告认为与本案无关。因该会议纪要部分事项与本案有关联，本院对其真实性予以认定。4、被告提供的公司会计刘珊珊出具的资金使用情况表，原告对其真实性不予认可。因该证据系由刘珊珊个人制作，并无相应的其他原始凭证等证据予以证明，本院对其真实性难以认定。本院经审理认定事实如下：2017年10月1日，原、被告签订《董事投资协议书》一份约定，本项目暂拟公司名称待定，将于10月8日重新注册新公司，其注册资本为100万元：本项目拟定总投资为600万元，投资人每投资6万元人民币，即占公司注册资本1%的股权。投资人必须是以6万元的倍数来投资，十股起投。乙方(即原告)拟投资60万元，占目标公司注册资本10%的股权。本协议签订后五个工作日内，乙方应支付投资款60万元，乙方与其未支付，本协议即告无效。2017年10月15日，原告向梓莉公司转账支付了40万元。另查明，2017年8月25日，案外人杨某某与昂提公司签订《承包经营协议》，由其承包经营昂提公司名下的静安区华山路及徐家汇路餐饮店，原告作为合伙人，于同年9月8日向杨某某支付了20万元作为两家店的押金(即保证金，上述协议约定，承包经营的保证金在承包到期后无息返还或折抵到期需支付的承包经营费)。2017年9月22日，在原、被告及案外人杨某某、丁耀、袁凯、单锋召开的《第一次董事会会议纪要》中。上述两家店作为餐饮事业部的其中两个项目(分别为静安店、打浦桥店)。现两家店铺已被昂提公司收回，但20万元押金尚未结算。又查明，梓莉公司成立于2016年3月30日，成立时注册资本为100万元，股东为邢广与刘方林，各占50%股份。2018年1月10日，刘方林将其持有的25%股权作价1元转让给原告，另外25%股权作价1元转让给袁凯，邢广将其持有的20%股权作价1元转让给单锋。之后，完成工商变更登记。庭审过程中，原告称，因涉案新公司一直未成立，原、被告多次协商后，原告同意用投资款中的25万元作为股权置换，取得梓莉公司25%的股权，虽然原告取得了25%的股权，但其在梓莉公司的注册资本仍显示为未缴；被告称涉案新公司就是使用梓莉公司进行运作的，所以就按照几个人的投资协商占有梓莉公司的股权，因为原告新项目投资40万元，所以占有梓莉公司25%的股权。原告投资的40万元已经全部用于公司经营亏损掉了。本院认为，原、被告签订的《董事投资协议书》系双方真实意思的表示，合法有效。因双方约定设立的新公司至今未能成立，故涉案《董事投资协议书》亦未实际履行，被告应返还原告支付的投资款。至于被告提出梓莉公司即新设立的公司的主张，因梓莉公司成立于涉案《董事投资协议书》签订之前，与原、被告在《董事投资协议书》中明确成立的公司名称待定明显矛盾，且新公司拟投资600万元，梓莉公司现在的注册资本仍为100万元，亦不相符。且被告对其称原告投资金额为40万元却在梓莉公司占25%股权的事实，始终无法自圆其说，故本院对被告的此项主张难以采纳。关于原告要求被告返还的投资款分别为40万元转账及20万元保证金的诉讼请求，其中关于20万元保证金，原告没有证据证明被告对原告支付的20万元保证金确认为投资款，且根据与昂提公司的约定，保证金在承包到期后无息返还或折抵到期需支付的承包经营费，现在该笔费用尚未结算完毕，原告可待该笔费用与昂提公司结算完毕后再行主张。关于40万元投资款，原告在庭审中称原、被告协商以原告投资款中的25万元作为股权置换取得梓莉公司25%的股权的陈述，与原告实际已经取得梓莉公司25%的股权比例相一致，但原告认为因梓莉公司未显示其实缴注册资本，故仍要求被告返还该款项。本院认为，鉴于原告已经实际取得梓莉公司25%的股权，是否实缴与本案并非同一法律关系，原告可另行主张权利。至于剩余的15万元投资款被告应返还原告，被告称该款已经用于新公司运营的主张，因其未能提供充分的证据予以证明，本院对此难以采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十一条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告邢广于本判决生效之日起十日内返还原告田博投资款15万元；二、被告邢广于本判决生效之日起十日内偿付原告田博以15万元为基数，自2019年7月2日其至实际付清日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,800元，减半收取计4,400元，由原告田博负担3,300元，被告邢广负担1,100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  费正权二〇一九年十月三十一日书记员  李翼浏附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。