江苏省沛县人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0322刑初414号公诉机关江苏省沛县人民检察院。被告人肖朝菊，女，1976年2月20日生，汉族，小学文化，农民，住山东省济宁市任城区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年2月19日被沛县公安局刑事拘留，3月28日经沛县人民检察院批准逮捕，次日由该局执行逮捕。现羁押于徐州市看守所。辩护人张立胜、王腾飞，山东文思达律师事务所律师。江苏省沛县人民检察院以沛检诉刑诉（2019）319号起诉书指控被告人肖朝菊犯诈骗罪，于2019年7月11日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年8月22日公开开庭进行了审理。江苏省沛县人民检察院指派检察员王兴伟出庭支持公诉，被告人肖朝菊及其辩护人张立胜、王腾飞到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、诈骗罪2013年8月份以来,李某己通过QQ聊天认识肖朝菊后,肖朝菊谎称自己叫曾某,以让李某己投资与其一起干工地为由,多次在沛县、鱼台等地以承包工程需要请客送礼、发工人工资、到国外联系工程等虚假理由对李某己实施诈骗，向李某己索要钱财，至2019年1月，共计诈骗李某己796480元。其中利用银行卡转账及QQ转账数额金额为626480元，现金人民币17万元。上述款项被肖朝菊用于个人及家庭支出、购物旅游消费、网络刷礼物等挥霍一空。2016年8月，在山东省济宁市任城区喻屯镇东邵魔力洗化化妆品店内，被告人肖朝菊谎称帮助被害人邵某办理孩子上学事情，诈骗邵某人民币3500元。二、盗窃罪1、2016年6月5日，被告人肖朝菊利用假装帮助被害人邵某修理手机为名，将邵某手机拿走，盗窃邵某手机微信钱包内人民币1200元。2、2016年6月8日，被告人肖朝菊利用假装帮助被害人邵某修理手机为名，将邵某手机拿走，盗窃邵某手机微信钱包内人民币1700元。公诉机关提供了据以认定上述事实的证据。公诉机关认为，被告人肖朝菊以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条；被告人肖朝菊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人肖朝菊犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应数罪并罚。被告人肖朝菊及其辩护人提出以下辩解、辩护意见：1、被告人肖朝菊与被害人李某己系同性恋人关系，公诉机关指控的第6、7、8起犯罪事实中李某己给被告人肖朝菊小于10000元以下的数额系情人之间的赠与，而非诈骗，应当从诈骗数额中扣减。2、被害人李某己给被告人肖朝菊的现金数额为1.8万元。3、指控被告人肖朝菊诈骗邵某的事实，被告人肖朝菊客观上办理了孩子上学一事，没有虚构事实隐瞒，没有欺骗被害人，不构成诈骗罪。4、指控被告人肖朝菊犯盗窃罪事实不清，证据不足。邵某在2016年6月其手机微信被转红包后一直没有找邵某理论，侦查机关找其作笔录时陈述“发现肖朝菊可能从其手机上偷钱，才于2016年6月26日归还其借肖朝菊的6万元”不符合逻辑，案件发生后未报案没有找被告人肖朝菊索要，仍与被告人肖朝菊保持朋友关系，不符合事实及逻辑。经审理查明：一、诈骗罪2013年8月份以来,李某己通过QQ聊天认识肖朝菊后,肖朝菊谎称自己叫曾某,以让李某己投资与其一起干工地为由,多次在沛县、鱼台等地以承包工程需要请客送礼、发工人工资、到国外联系工程等虚假理由对李某己实施诈骗，向李某己索要钱财，至2019年1月，共计诈骗李某己796480元。其中利用银行卡转账及QQ转账数额金额为626480元，现金人民币17万元。上述款项被肖朝菊用于个人及家庭支出、购物旅游消费、网络刷礼物等挥霍一空。2016年8月，在山东省济宁市任城区喻屯镇东邵魔力洗化化妆品店内，被告人肖朝菊谎称帮助被害人邵某办理孩子上学事情，诈骗邵某人民币3500元。上述款项被被告人肖朝菊用于个人及家庭支出购物旅游消费、网络刷礼物等挥霍。具体分述如下：1、2013年10月，被告人肖朝菊谎称投资工地需要用钱，向李某己索要人民币20000元，李某己于2013年10月31日从其妹妹李某乙尾号8659的邮政储蓄卡上取出现金人民币20000元，后至山东省济宁市鱼台县新白宫宾馆被告人肖朝菊开的房间内将上述20000元交给被告人肖朝菊。2、2014年1月，被告人肖朝菊谎称投资工地需要用钱，向李某己索要人民币10000元，李某己于2014年1月29日从其母亲闵凡英尾号8045的邮政储蓄卡取现金人民币10000元，至山东省济宁市鱼台县鲁鱼宾馆被告人肖朝菊开的房间内将上述10000元交给被告人肖朝菊。3、2014年6月份，被告人肖朝菊谎称投资工地需要用钱，向李某己索要人民币40000元，李某己于2014年6月19日从其母亲闵凡英尾号8045的邮政储蓄卡取现金人民币40000元，在沛县金地御园小区其家中将上述40000元交给被告人肖朝菊。4、2014年10月1日，被告人肖朝菊谎称在山东投资工地需要用钱，向李某己索要人民币50000元，李某己向朋友彭某、刘勇、李某甲借款人民币50000元，当日在沛县金地御园其家中将上述50000元交给被告人肖朝菊。5、2015年1月份，被告人肖朝菊谎称投资工地需要用钱，向李某己索要人民币50000元，李某己于2015年1月30日从其妹妹李某乙尾号为8659的邮政储蓄卡取现金人民币50000元，在沛县金地御园其家中将上述50000元交给被告人肖朝菊。上述事实，有公诉人当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：（1）被告人肖朝菊的供述，证实2013年至2015年，其和李某己说在山东包工地向她借钱，李某己直接给过其现金，得有十来次，有几次是在沛县李某己家里，还有几次是在山东鱼台的宾馆里给其现金。具体每次拿多少现金记不住了，有拿10000元的，有拿20000元的，还有拿40000元和50000元的，加在一起其从李某己手里拿的现金有二三十万。2015年10月2日其往其尾号2092银行卡上存的5000元以及李某丙卡上存的40000元就是前一天其从李某己那拿的现金。其让其丈夫李某丙办了储蓄银行卡交给其，卡号为62×××00，存到这张卡上的钱都是其骗李某己的钱。（2）被害人李某己的陈述，证实2013年10月31日，肖朝菊给其打电话说工地上用钱，向其要20000元钱，其用李某乙的银行卡取20000元，到山东省鱼台县新白宫宾馆送给肖朝菊的。2014年1月底，肖朝菊给其打电话说急着发工地工人工资，还差万把块钱，让其给她准备10000元钱，其用其母亲闵凡英的邮政储蓄卡上取了10000元，肖朝菊给其打电话让其把钱送到山东省济宁市鱼台县鲁鱼宾馆。2014年6月19日，肖朝菊说工地上用钱到其家中要钱，其用闵凡英的卡取了40000元现金，在家中把40000元交给肖朝菊。2014年国庆节那天，肖朝菊到其家来说工地上急用钱，工人催着要工资，其和其对象从三个朋友家借了50000元在家中交给肖朝菊，其还喊了许某陪肖朝菊吃饭。2015年1月份，其用李某乙的银行卡取了50000元，肖朝菊到其家中拿走的，拿钱的时候其丈夫赵保轩也在场。（3）证人李某乙的证言，证实其邮政储蓄银行卡号为62×××59，2013年10月31日，其姐姐李某己向其借钱和人合伙做生意，其从银行卡上给她取了20000元。2015年1月30日，李某己说她和肖朝菊一起干工地，要给工人发工资，其把银行卡给李某己让她自己到银行取的。（4）证人许某的证言，证实其和李某己是朋友关系，李某己和肖朝菊是网友，关系很好，她俩一起合伙做工程。李某己喊其陪肖朝菊吃过几次饭。肖朝菊说她是离过婚的，自己一个人带着女儿生活，自己在济宁干工地，2015年，肖朝菊还说要和朋友一起出国干工地。李某己曾经向其借10000元钱给肖朝菊，说她在国外联系工地身上没钱了，其给李某己3700元现金。（5）证人李某丙的证言，证实其和肖朝菊是夫妻关系，其不知道肖朝菊诈骗人家，她在东邵街上帮人卖化妆品之外,没有做过其他生意或者工作。其庄上没有一个人跟着肖朝菊出去干过活。肖朝菊在诈骗李某己过程中,多次将诈骗李某己的钱通过银行卡转账或者存现金的方式存入到其邮政储蓄卡62×××00上。（6）证人李某甲的证言，证实李某己是其仁嫂，其和她对象是仁兄弟。2014年国庆节，李某己的对象赵保轩向其借五万元钱，说李某己和人一起投资在济宁干工程急着用些钱应急。其操办了10000元钱送到赵保轩家的灶具店里面，赵保轩说他刚向李勇借了20000元钱，剩下的钱赵保轩找谁借的其不知道了。（7）证人彭某的证言，证实其和李某己、赵保轩夫妇是朋友。2014年国庆节，赵保轩给其打电话，说李某己和人合伙干工地急着给人发工资，需要借20000元钱用一下，其知道他家里做着生意，两人又老实，就同意借给他们20000元钱，过了四五个月，赵保轩就把钱还给其了。（8）闵凡英邮政储蓄银行62×××45、李某乙邮政储蓄银行卡号62×××59交易明细，证实取款事实。6、被告人肖朝菊谎称在山东投资工地需要用钱，向李某己索要钱款，李某己于2013年8月10日至2015年12月17日，先后29次使用其本人及其母亲闵凡英、妹妹李某乙名下银行卡向被告人肖朝菊及其女儿李某丁、母亲郑家碧等银行账号转账人民币192100元。上述事实，有公诉人当庭向法庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：（1）被告人肖朝菊的供述，证实其一直以干工程缺钱为由找李某己借钱。这些钱有一部分是李某己给的现金，有的是李某己转账到其、其闺女李某丁、其妈妈郑家碧邮政银行卡上。李某62×××04工商银行卡是2017年3月15日李某己办好后交给其，一直到最后一次其取钱时被吞卡这张银行卡都是其在使用。李某己转给其的钱都被其取出来花完了。（2）被害人李某己的陈述，证实2013年8月肖朝菊喊其跟她投资干工地，肖朝菊经常以干工地的名义向其借钱，2015年之前，肖朝菊是让其用银行卡转给她钱，2016年之后肖朝菊都是让其用QQ转账、QQ红包给她钱。肖朝菊的邮政储蓄银行账号有三个，分别是62×××09、62×××92、62×××98。其用邮政银行卡62×××79、62×××32往肖朝菊、李某丁、郑家碧银行账号上转钱。（3）李某己名下邮政储蓄银行账号62×××79、李某丁名下邮政储蓄银行账号60×××07、肖朝菊邮政储蓄名下银行账号62×××09、肖朝菊邮政储蓄银行账号62×××92交易明细，证实该账号于2013年8月10日至10月27日向李某丁邮政储蓄银行账号60×××07转款6次，共计人民币42000元。于2013年11月2日至12月26日，向肖朝菊邮政储蓄银行账号62×××09转款6次，共计人民币29000元。于2014年8月20日至2015年6月21日，向肖朝菊邮政储蓄银行账号62×××92转款5次，共计人民币51400元。（4）李某己名下邮政储蓄银行账号62×××32、肖朝菊邮政储蓄银行账户62×××98、郑家碧邮政储蓄银行账号60×××39交易明细，证实该账号于2015年10月27日至2015年12月17日，向肖朝菊邮政储蓄银行账户62×××98转款4次，共计51200元。于2015年8月6日、2015年9月1日，向郑家碧邮政储蓄银行账号60×××39转款2次，共计人民币8500元。（5）闵凡英邮政储蓄银行账号62×××45、李某丁名下邮政储蓄银行账号60×××07交易明细，证实该账户于2013年10月8日向李某丁邮政储蓄银行账号60×××07转款人民币3000元。（6）李某乙名下邮政储蓄银行账号62×××59、李某丁名下邮政储蓄银行账号60×××07交易明细，证实该账户于2013年8月11日至2013年9月6日向李某丁邮政储蓄银行账号60×××07转款4次，合计人民币7000元。7、被告人肖朝菊谎称在山东投资工地需要用钱，向李某己索要钱款，李某己于2015年5月28日至2017年6月12日，先后25次使用本人手机银行、支付宝、壹钱包以及ATM转账向被告人肖朝菊的银行账号、李某己交给被告人肖朝菊使用的银行卡转账合计人民币151980元。上述事实，有公诉人当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：（1）被告人肖朝菊的供述，证实2017年6月12日李某己向她名下工商银行62×××04（这张卡从2017年3月15日开卡到2017年6月12日期间都是其在使用，李某己向这张卡上给其转了多少钱记不清了）转入20000元钱，其用卡取了5000元钱后就被取款机吞卡了，从那以后其就没再用过这张卡。李某己使用支付宝还向其邮政储蓄银行账号62×××92转款4次，共计人民币11500元，向其邮政储蓄银行账户62×××98转款4次，共计3700元。（2）被害人李某己的陈述，证实其从2016年3月15日其用身份证在鱼台开了一张工商银行卡62×××04交给肖朝菊使用，从2016年3月15日至2017年6月12日，其向这张卡上转款17次，一共是136780元，最后一次肖朝菊让其给她转20000元，其转了以后肖朝菊取了5000元之后卡被吞了，剩下的钱又转回其卡上了。其还用支付宝向肖朝菊邮政储蓄银行62×××92转款4次，共计人民币11500元，向肖朝菊邮政储蓄银行账户62×××98转款4次，共计3700元。（3）李某乙名下工商银行账号62×××04交易明细、李某己与肖朝菊银行转账记录，证实该账户2016年3月16日至2017年6月12日用支付宝、壹钱包及ATM转账的方式向该账户转款17次，合计人民币136780元。（4）李某己支付宝交易记录、肖朝菊邮政储蓄银行账号62×××92、62×××98，证实2015年5月28日至2015年10月13日，李某己向肖朝菊的该两个账户转款8次，共计人民币15200元。8、被告人肖朝菊谎称在山东投资工地需要用钱，向李某己索要钱款，李某己于2017年6月22日至2019年1月22日，先后94次使用QQ钱包（账号15×××91）向被告人肖朝菊QQ钱包（账号12×××17）内转账合计人民币278100元。（1）被告人肖朝菊的供述，证实2017年6月12日李某己向她名下工商银行62×××04转入20000元钱，其用卡取了5000元钱后就被取款机吞卡了，从那以后其就没再用过这张卡，都是通过QQ转账的方式向李某己借钱了。2017年6月22日至2019年1月22日，李某己向其QQ号12×××17转账记录其没有异议，这些钱都让其在直播上刷礼物、充值以及购物了。（2）被害人李某己的陈述，证实肖朝菊在其银行卡被吞了之后都是让其用QQ给她转账，从2017年6月22日开始，肖朝菊以工地用钱、请客等理由骗其，一共骗其给她转账、发红包72次，共计人民币278100元。（3）李某己与肖朝菊QQ聊天记录、转账记录、红包领取记录截图，证实2017年6月22日至2019年1月22日，李某己通过QQ共计向肖朝菊转款共计人民币278100元。9、2016年7、8月份，被告人肖朝菊在山东省济宁市任城区喻屯镇东邵魔丽洗化化妆品店内，谎称能够帮助邵某办理孩子入学，骗取邵某人民币3500元。（1）被告人肖朝菊的供述，证实2016年7、8月份，其在魔丽洗化店做美容时，邵某提到她孩子户口是金乡的，想在东邵上小学，其说认识学校的人，朝邵某要了3500元钱，其就是想骗她钱花。其当时找人打听了一下，也没有说好孩子上学的事，其也没有给邵某回电话。这些钱让其花了，没有退给邵某。（2）被害人邵某的陈述，证实2016年7、8月份，因为其是金乡的，想让孩子在喻屯上学，肖朝菊说她能帮忙办，让其给她3500元，其把钱给肖朝菊后，她也没有给其办这件事，钱也没有退给其。后其问其他在喻屯上学的外地人，都说直接就上学了，不要花一分钱。二、盗窃罪1、2016年6月5日，被告人肖朝菊假装帮助被害人邵某修理手机为名，将邵某手机拿走，盗窃邵某手机微信钱包内人民币1200元。2、2016年6月8日，被告人肖朝菊假装帮助被害人邵某修理手机为名，将邵某手机拿走，盗窃邵某手机微信钱包内人民币1700元。上述事实，有公诉人当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：（1）被告人肖朝菊的供述，证实其以帮助邵某修手机的名义，两次拿走邵某的手机，从她手机微信零钱里面偷偷分别转走了1200元、1700元，邵某和其关系很好，很多时候她都在其面前使用手机、设置微信密码，其就知道了她的密码。（2）被害人邵某的陈述，证实2016年6月份，其手机坏了，肖朝菊说她拿走手机帮其修理，她于2016年6月5日、6月8日先后拿走其手机两次，其对象拿其手机发现发了很多红包，其才发现肖朝菊两次从其手机发了大约3000元的红包出去。其平时用手机时，她就在跟前看看，她可能看到其输入的密码了。2016年6月5日晚，转走了6个红包，共1200元，2016年6月8日，转走了9个红包，共1700元。（3）微信红包照片截图，证实2016年6月5日，邵某的微信发出6个红包，共计1200元，2016年6月8日，邵某的微信共发出9个红包，共1700元。公诉机关还当庭提交了下列证据并经庭审质证、认证：1、接报警记录摘抄、案发经过、到案经过，证实本案的案发及被告人肖朝菊的到案情况。2、户籍证明及照片，证实被告人肖朝菊的自然情况。3、证人李某乙的证言，证实2013年，其姐姐通过网络聊天认、认识曾某，曾某说她平时在济宁干工程，2013年以来,李某己说曾某给她讲的在北京、韩国、菏泽等地都有工程。其看李某己和曾某的QQ聊天记录,发现她连买香烟的钱都给李某己要,李某己问她什么时候把她投资的钱拿回来的时候,曾某一直不大搭理她,李某己说的曾某没有让她到工地上去过,也没有和她算过账。其觉得她是诈骗李某己的，就让她把银行转账的记录还有QQ聊天转账的记录打印下来，来报案了。曾某骗了李某己大约有八九十万元。肖朝菊和李某己交往的时候一直说她叫曾某,没有说她的真实名字,其母亲去世的时候,肖朝菊当时交礼金也是用的曾某的名字。4、证人李某丁的证言，证实2013年或者2014年夏天，其跟着其母亲肖朝菊到沛县找过李某己，肖朝菊骗李某己这件事其不知道。肖朝菊经常出去旅游，去过泰国、香港,2015年还带其到桂林去过,从桂林又去重庆其姥姥家，她还到天津、永州去过。5、证人曾某的证言，证实肖朝菊和其是一个庄子上的，肖朝菊没借过其身份证，其没去过沛县。其没听过肖朝菊干工程。6、被告人肖朝菊的供述和辩解，证实其一直以干工程缺钱为理由找李某己借钱,一直到2019年1月份。骗李某己的钱，之前都是其买衣服、吃饭、家庭生活、旅游等个人开支了,从2016年开始其就在QQ上和网络上玩直播,并且在直播上刷礼物、充值,一晚上刷几千到一万多块钱不等，这几年其骗李某己的钱基本上都是花到这上面和购物了。7、辨认笔录及照片，证实被害人李某己、证人李某乙、许某对肖朝菊进行了有效辨认。8、提取笔录，证实2019年2月19日，在见证人李某戊的见证下，侦查人员张春龙、封强对当事人肖朝菊手机支付宝账户、微信账户、QQ账户转账记录进行了有效提取。9、礼簿复印件，证实李某己的母亲去世时，被告人肖朝菊以曾某的名义上礼金。以上证据系侦查机关合法搜集，与本案具有关联性并相互印证形成证据锁链证实被告人肖朝菊的犯罪事实，本院予以采信。对公诉机关指控“被告人肖朝菊骗取李某己银行卡转账人民币197280元”的公诉意见，经查认为，公诉机关当庭出示的被告人肖朝菊及其女儿李某丁、母亲郑家碧的银行卡共计接受李某己及其姐姐李某乙、母亲闵凡英银行卡转账数额为人民币192100元，公诉机关指控的数额有误，本院予以纠正。对公诉机关指控“被告人肖朝菊骗取李某己支付宝、壹钱包转账人民币146800元”的公诉意见，经查认为，公诉机关当庭出示的李某乙名下工商银行账号62×××04交易明细、李某己与肖朝菊银行转账记录、支付宝交易记录相互印证，证实李某己以上述支付宝、壹钱包等转账方式被肖朝菊骗取金额为人民币151980元。公诉机关该项指控数额有误，本院予以纠正。对公诉机关指控“被告人肖朝菊骗取李某己QQ红包、QQ转账数额282400元”的公诉意见，经查认为，2017年6月22日至2019年1月22日，李某己发出的红包中有21次共计人民币3800元无被告人肖朝菊领取记录佐证，另有一次2018年1月12日QQ转账500元无QQ转账记录佐证，指控被告人肖朝菊诈骗上述数额4300元证据不足，该4300元应当从被告人肖朝菊的诈骗数额中予以扣减。公诉机关指控的数额有误，本院予以纠正。对被告人肖朝菊及其辩护人提出“被告人肖朝菊与被害人李某己系同性恋人关系，公诉机关指控的第6、7、8起犯罪事实中李某己给被告人肖朝菊小于10000元以下的数额系情人之间的赠与，而非诈骗，应当从诈骗数额中扣减”的辩解、辩护意见，经查认为，公诉机关提交的被告人肖朝菊的供述、被害人李某己的陈述与证人李某乙、许某、李某丁、李某丙等人的证言、QQ聊天记录、礼簿复印件、银行账号交易明细等证据相互印证，证实最初被告人肖朝菊便谎称自己叫曾某与李某己交往，骗取李某己的信任后编造与李某己投资干工地的谎言向李某己借钱，从2013年8月至2019年1月份，共计骗取李某己人民币792180元，用于个人国内及出国、出境旅游，QQ、快手直播刷礼物等奢侈性消费，将所骗款项挥霍一空，期间李某己向被告人肖朝菊索要钱款，被告人肖朝菊未予归还。被告人肖朝菊及其辩护人仅以被告人肖朝菊与被害人李某己之间的QQ聊天记录以“老婆”、“媳妇”等相称便认定二人系同性恋人关系，而未提交其他证据佐证，同时亦无证据证实李某己被骗小于10000元数额部分系恋人之间的赠与，被告人肖朝菊及其辩护人提出的被告人肖朝菊与被害人李某己系同性恋人关系，李某己给被告人肖朝菊小于10000元以下的数额部分系情人之间的赠与的辩解、辩护意见不能成立。本院不予采纳。对被告人肖朝菊及其辩护人提出“被害人李某己给被告人肖朝菊的现金数额为1.8万元”的辩解、辩护意见，经查认为，公诉机关当庭出示的被告人肖朝菊在侦查阶段的稳定供述“其从李某己处拿了十余次现金，总额为二三十万，有几次是在沛县李某己家里，还有几次是在山东鱼台的宾馆里给其现金。有拿10000元的，有拿20000元的，还有拿40000元和50000元的”与被害人李某己的陈述，证人李某乙、许某、李某丙、李某甲、彭某的证言，闵凡英邮政储蓄银行62×××45、李某乙邮政储蓄银行卡号62×××59交易明细等证据相互印证，足以证实被告人肖朝菊骗取李某己现金人民币170000元的事实。被告人肖朝菊及其辩护人的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。对被告人肖朝菊及其辩护人提出“指控被告人肖朝菊诈骗邵某的事实，被告人肖朝菊客观上办理了孩子上学一事，没有虚构事实隐瞒，没有欺骗被害人，不构成诈骗罪”的辩解、辩护意见，经查，公诉机关当庭出示的被告人肖朝菊的供述“其朝邵某要了3500元钱，其就是想骗她钱花。其当时找人打听了一下，也没有说好孩子上学的事，其也没有给邵某回电话。这些钱让其花了，没有退给邵某。”与被害人邵某的陈述“2016年7、8月份，因为其是金乡的，想让孩子在喻屯上学，肖朝菊说她能帮忙办，让其给她3500元，其把钱给肖朝菊后，她也没有给其办这件事，钱也没有退给其。后其问其他在喻屯上学的外地人，都说直接就上学了，不要花一分钱。”相互印证，证实被告人肖朝菊以非法占有为目的，虚构事实，骗取邵某3500元，其行为构成诈骗罪。被告人及辩护人的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。对被告人肖朝菊及其辩护人提出“指控被告人肖朝菊犯盗窃罪事实不清，证据不足。邵某在2016年6月其手机微信被转红包后一直没有找邵某理论，侦查机关找其作笔录时陈述“发现肖朝菊可能从其手机上偷钱，才于2016年6月26日归还其借肖朝菊的6万元”不符合逻辑，案件发生后未报案没有找被告人肖朝菊索要，仍与被告人肖朝菊保持朋友关系，不符合事实及逻辑。”的辩解、辩解意见，经查认为，公诉机关当庭出示的的被告人肖朝菊在侦查阶段的供述与被害人邵某的陈述、微信红包记录相互印证，足以证实被告人肖朝菊盗窃被害人邵某微信零钱人民币2900元。被告人肖朝菊与被害人邵某之间的债权债务关系与本案盗窃事实无关联性，不影响本案盗窃事实的认定，被害人邵某是否报警亦不影响本案盗窃事实的认定。被告人肖朝菊及其辩护人的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人肖朝菊以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；其以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人肖朝菊犯诈骗罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人肖朝菊犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人肖朝菊犯诈骗罪，依法应当判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。其犯盗窃罪依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。根据被告人肖朝菊的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人肖朝菊诈骗罪，判处有期徒刑十二年八个月，并处罚金人民币二十万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币二十万一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月19日起至2032年2月18日止。罚金于本判决生效后三十日内一次性缴纳。）二、涉案赃款依法予以追缴，发还被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈兆霞审 判 员  李恋恋人民陪审员  唐建民二〇一九年十月八日书 记 员  魏 源