四川省泸州市江阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0502民初6061号 原告：刘有福，男，1968年10月2日出生，汉族，住四川省合江县。 委托诉讼代理人：李文芬（系原告之妻），住四川省泸州市纳溪区。 委托诉讼代理人：王跃清，四川酒城律师事务所律师。 被告：陈顺吉，男，1978年4月12出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：金兴超，四川兴超律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张佳红，四川兴超律师事务所律师。 被告：四川麦田绿色建筑安装工程有限公司。住所地：成都市锦江区北新街58号7楼4号。 法定代表人：白启良，执行董事。 委托诉讼代理人：王崇云，四川君合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许清云，四川君合律师事务所律师。 被告：代仕芬，女，1975年11月21日出生，汉族，住四川省合江县。 委托诉讼代理人：**，四川舟度律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄飞，四川舟度律师事务所律师。 原告刘有福与被告陈顺吉、四川麦田绿色建筑安装工程有限公司（以下简称麦田建安公司）健康权纠纷一案，本院立案受理后，被告陈顺吉申请追加代仕芬为被告参加诉讼，本院审查后，依法予以准予，并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘有福的委托诉讼代理人李文芬及王跃清、被告陈顺吉及其委托诉讼代理人金兴超、被告麦田建安公司的委托诉讼代理人王崇云及许清云、被告代仕芬及其委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘有福向本院提出诉讼请求：1.判决二被告参照工伤支付原告医疗费、误工费（停工留薪）、护理费、营养费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金、鉴定费、交通费等共计500624.39元。诉讼中，原告增加诉讼请求金额，请求判令被告赔偿原告505349.89元。事实与理由：被告麦田建安公司于2017年11月承包了泸州思普康科技有限公司办公楼空调安装工程，该工程项目位于泸州市江阳区泸州高新区。被告麦田建安公司承包后，将该工程项目转包给被告陈顺吉，被告陈顺吉雇请原告从事空调安装工作。2018年1月4日，原告在安装空调过程中，不慎从支架上摔下致伤。原告经治疗后出院，所受伤害经鉴定构成八级伤残。原告为维护自已的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告陈顺吉辩称，其不是原告所主张的赔偿义务人，在建筑施工中，用工主体是被告公司；事实上雇主是代世芬，尽管其与被告公司签订内部协议，从法律意义上不是赔偿义务人；在事故发生中，原告有过错，没有按照规定和安全措施工作；本案是雇员受害，不能参照工伤保险条例规定赔偿；其垫付了97027元，如果其在本案中担责，要求予以品迭；综上，请驳回原告对其的诉请。 被告麦田建安公司辩称，原告按照工伤标准主张赔偿不符合法律规定，本案应当按照人身损害赔偿标准处理；西南医科大学司法鉴定意见书超出法院委托鉴定的范围，与委托事项不一致；原告是受陈顺吉雇佣，双方间形成劳务关系，原告在安装空调过程中受伤，陈顺吉应承担相应赔偿责任；其与原告间不存在任何法律关系，不应当承担赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，其在提供劳务过程中忽视自身安全，未尽到相应的安全注意义务，存在一定的过错，原告也应当承担相应的责任。综上，其不是本案适格被告，请求驳回原告对其的诉请。 被告代仕芬辩称，其只是工程现场代班人，并不是雇主，不应对原告的损害后果承担赔偿责任；其在事故发生后，垫付的抢救费将在本案判决确定赔偿义务人后另行主张权利，如果法院查明并确认其承担责任，请求将其垫付款在本案中予以品迭。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:被告麦田建安公司将其承包的泸州高新区标准化厂房（一期）-A区13#楼中央空调系统安装工程中的部分劳务工程分包给被告陈顺吉，工程计划自2017年12月21日起开工，至2018年2月20日止全部完工。被告陈顺吉又将其分包的劳务工程中的部分劳务再次分包被告代仕芬，双方于2018年5月23日补签了关于泸州高新区标准化厂房（一期）A区30楼（2、3层及地下室）、29号楼及13号楼空调通风系统的《通风工程劳务承包合同》。原告受被告代仕芬雇佣在该工地务工，从事吊装、安装空调管工作。 2018年1月4日上午10时30分许，原告在该工地13号楼3楼安装空调管时，不慎从支架上摔下致伤。原告随即被送往西南医科大学附属中医医院救治。原告经住院治疗20天后于2018年1月24日出院，出院诊断：右侧颞顶部硬膜外血肿、右侧颞骨骨折、颅底骨折、头皮挫裂伤、右侧颞、顶部头皮血肿、L1椎体骨折、L3椎体右侧横突骨折、右侧第4、5肋肋骨折；出院医嘱：院外继续治疗，注意卧床休息，定期复查，门诊随访等。原告此次住院产生医疗费41852.85元。 2018年1月24日，原告转至泸州纳溪维康医院住院治疗11天，于2018年2月4日出院，出院诊断：右侧颞顶部硬膜外血肿术后、右侧颞骨骨折、颅底骨折、头皮挫裂伤、右侧颞、顶部头皮血肿、L1椎体骨折、L3椎体右侧横突骨折、右侧第4、5肋肋骨折；出院医嘱：前往上级医院继续治疗。原告此次住院产生医疗费2339.50元。 2018年2月5日，原告因高处坠落伤致腰背部疼痛不适，伴活动受限1+月在西南医科大学附属医院住院治疗45天，于2018年3月22日出院，出院诊断：L1椎体压缩性骨折、硬膜下血肿清除术后、T8椎体内血管瘤、右中耳乳突炎、Fahr病?出院医嘱:定期复查、门诊随访等。原告此次住院产生医疗费26662.08元。 2018年3月22日，原告因头昏、头痛伴腰部疼痛2月余在合江县九支中心卫生院住院治疗31天，于2018年4月22日出院，出院诊断：腰椎压缩性骨折、硬膜下血肿术后、T8椎体关内血管瘤、右中耳乳突炎；出院医嘱：转上级医院治疗。原告此次住院产生医疗费2903.63元。 2018年4月23日，原告因硬膜外血肿术后3+月伴头晕2+月在西南医科大学附属医院住院治疗38天，于2018年5月31日出院，出院诊断:硬膜外血肿术后、陈旧性腰椎骨折、陈旧性肋骨骨折、双耳听力损失；出院医嘱：注意休息，加强营养，门诊随访等。原告此次住院产生医疗费26025.47元。 2018年6月30日，原告因外伤后头晕头痛半年在西南医科大学附属医院住院治疗16天，于2018年7月16日出院，出院诊断:后循环缺血、继发性癫痫、脑外伤颅内血肿清除术后、全身多处骨折（肋骨骨折、腰椎骨折）；出院医嘱：注意休息、加强营养、避免劳累、院外带药、门诊随访等。原告此次住院产生医疗费11209.20元。 2018年8月31日，原告因外伤后反复眩晕头痛7+月，加重3天在西南医科大学附属医院住院治疗13天，于2018年9月13日出院，出院诊断：血管性头痛、后循环缺血、甲状腺功能减退症？脑外伤颅内血肿清除术后、全身多处骨折（肋骨、腰椎）、焦虑障碍；出院医嘱：院外注意休息、增强营养、避免劳累、出院带药、门诊随访等。原告此次住院产生医疗费10283.49元。 此外，原告遵医嘱在院外检查及治疗，产生医疗费8573.17元。 原告受伤后，陈顺吉垫付原告医疗费、护理费、生活费合计97027元，被告代仕芬支付原告18000元。 2018年11月5日，经四川菲斯特司法鉴定所鉴定，原告所受损伤综合评定为八级伤残（根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定）；续医费用评估为10000元整或按实支付；误工期评定为24个月；护理期评定为12个月；营养期评定为6个月。原告支付鉴定费2600元。 因双方未能就赔偿事宜协商一致，原告具状诉至法院，请求判如所请。 本案审理过程中，被告麦田安装公司申请依照《人体损伤致残程度分级》标准对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院经审查认为该申请符合有关法律的规定，遂予以准许。双方经协商确定后，本院依法委托西南医科大学司法鉴定中心对此进行鉴定。该中心于2019年2月27日作出西南医大司鉴[2019]精鉴字第19号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：刘有福系脑外伤所致精神障碍，脑器质性轻度智能减退；刘有福颅脑损伤遗留的精神智能障碍评定为八级伤残（根据《人体损伤致残程度分级》评定）。被告麦田安装公司支付鉴定费3103元。2019年3月28日，西南医科大学司法鉴定中心函告本院：因鉴定文书第7页刘有福照片黏贴错误，特作此修改并附司法鉴定许可证与相关鉴定人执业证。 此后，被告麦田安装公司对西南医大司鉴[2019]精鉴字第19号司法鉴定意见书提出如下异议：1.该司法鉴定意见书载明的鉴定事项超出了申请人申请事项和法院委托鉴定范围，与委托事项不一致。2.该司法鉴定意见书的内容没有对申请人申请事项和法院委托鉴定的范围作任何专业意见表述。被告陈顺吉对西南医大司鉴[2019]精鉴字第19号司法鉴定意见书提出如下异议：1.刘有福在工地干活中受伤，法院委托鉴定内容与一般人体伤残等级鉴定是否吻合一致？2.补正函的内容属于鉴定的重要事项，涉及鉴定对象是否就是刘有福本人的关键问题。如鉴定对象错误，则鉴定结论必然错误。2019年5月10日，我院致函西南医科大学司法鉴定中心，要求其对以上问题作进一步说明。2019年5月20日，西南医科大学司法鉴定中心作出回复，其回复函称：1.被鉴定人刘有福受伤是颅脑损伤，主要遗留的症状表现为精神智能障碍。按《人体损伤致程度分级》标准和司法鉴定规范，评定伤残等级应该是精神伤残程度，同时应先评定精神状态，要有具备法医精神病资质的鉴定人。本次鉴定两位鉴定人均具有此资质的高级职称，从而客观公正地作出司法鉴定意见书，完全未超出委托鉴定范围。2.司法鉴定的分类有法医临床、法医精神病等司法鉴定项目。如颅脑损伤要评定伤残，必须有具备法医精神病鉴定资质的鉴定人评定伤残等级，也就是评定其精神伤残程度。 本院认为，一、劳动者的合法权益依法受国家法律的保护。本案中，被告麦田安装公司将其承建的工程分包给不具有用工主体资格的被告陈顺吉，被告陈顺吉又将部分劳务工程分包给不具有用工主体资格的被告代仕芬，被告代仕芬招用原告刘有福务工，原告在工作中受伤，根据《劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”的规定，被告麦田安装公司依法应对原告刘有福承担工伤赔偿责任，被告陈顺吉、代仕芬应承担连带赔偿责任。被告陈顺吉辩称本案是雇员受害，不能参照工伤保险条例规定赔偿；被告麦田建安公司辩称，原告按照工伤标准主张赔偿不符合法律规定，本案应当按照人身损害赔偿标准处理。两被告上述主张均与事实不符，本院依法不予支持。同时，本院对西南医科大学司法鉴定中心作出的西南医大司鉴[2019]精鉴字第19号司法鉴定意见书也依法不予采信，该次鉴定费用由被告麦田建安公司承担。 二、根据《工伤保险条例》等相关法律规定，结合泸州当地实际及原告的诉请，本院确认原告的损失如下：医疗费129849.39元（41852.85元+2339.50元+26662.08元+2903.63元+26025.47元+11209.20元+10283.49元+8573.17元）；护理费，该费用依法应计算至定残前一日计305天，定残后确需护理的，需经劳动能力鉴定委员会确认其护理等级，本案原告未提交证据证明其定残后的护理等级，故对其主张的定残后的护理费本院依法不予支持，本院确认原告的护理费为120元/天×174天+90元/天×（305-174天）=32670元；住院伙食补助费174天×30元/天=5220元；停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告的停工留薪期计算至定残前一日，计305天，故原告停工留薪期工资为50725元/年（建筑业平均工资）÷365天×305天＝42387元（取整）；交通费根据原告的伤情及住院天数、出院医嘱，本院酌定为2000元；鉴定费2600元；一次性伤残补助金为50725元/年（建筑业平均工资）÷12月×11个月＝46498元（取整）；一次性工伤医疗补助金为4371.25元（泸州市职工月平均工资）×8个月＝34970元；一次性伤残就业补助金为4371.25元×18个月＝78682.5元；原告请求的营养费不属工伤赔偿项目，本院依法不予支持。上述各项损失合计374876.89元，扣减被告陈顺吉垫付的医疗费、护理费97027元及被告代仕芬垫付18000元后，余款259849.89元，被告麦田安装公司应赔偿给原告，被告陈顺吉、代仕芬对上述债务承担连带清偿责任。被告陈顺吉、代仕芬垫付的费用，三被告可自行协商解决。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下： 一、被告四川麦田绿色建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘有福医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、交通费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，合计259849.89元； 二、被告陈顺吉、代仕芬对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告刘有福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费本院减半收取1463元，由原告朱刘有福负担711元，由被告四川麦田绿色建筑安装工程有限公司、陈顺吉、代仕芬负担752元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  孙永全 二〇一九年十月九日 书记员  彭 丹