河南省嵩县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0325民初3094号原告：马爱芹，女，1950年9月8日出生，汉族，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：陶静旭，男，汉族，1989年12月13日出生，住址。委托诉讼代理人：陈灿茂，嵩县法律援助中心律师。一般代理。被告：杜某。被告兼被告杜某法定代理人：杜占明。被告兼被告杜某法定代理人：李会利。委托诉讼代理人：任宏坤，冯兵兵（实习），河南嵩州律师事务所律师。特别授权。原告马爱芹与被告李会利、被告杜某、被告杜占明机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2019年6月14日公开开庭进行了审理。原告马爱芹委托诉讼代理人陈灿茂，被告李会利委托诉讼代理人任宏坤、冯兵兵均到庭参加诉讼。被告杜某、杜占明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告马爱芹向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计112302.42元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月22日20时许，被告杜某驾驶被告李会利所有的绿佳牌二轮电动车，行驶至嵩县××路段时，将原告撞伤，造成原告受伤。被告李会利辩称：1、原告要求精神损害抚慰金过高；2、根据原告二次住院病历长期医嘱及临时医嘱显示，原告实际住院天数为40天，原告存在挂床现象；3、交通费、护理费要求过高，应当按照相关法律规定公平作出判决；4、原告的伤残鉴定系单方委托，依据法律规定，程序违法，要求重新鉴定；5、被告李会利与被告杜占明已经离婚，孩子杜某由被告杜占明抚养，被告李会利不承担任何赔偿责任；6、原告的医疗费用应当扣除与本次事故无关的用药部分；7、要求对原告住院期间用药合理性和关联性进行鉴定；8、被告李会利支付原告10000元医疗费。被告杜某逾期未作答辩。被告杜占明逾期未作答辩。本院经审理认定本案事实如下：2018年7月22日20时许，在嵩县××路段，杜某驾驶绿佳牌二轮电动车行驶中，右腿将步行的马爱芹撞倒，造成马爱芹受伤。本次道路交通事故经嵩县公安局交通警察大队调查后认定，1、杜某驾驶二轮电动车未确保安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，是造成此事故的直接原因，应负此事故的全部责任；2、马爱芹不负此事故责任。原告马爱芹受伤后，被送往嵩县人民医院进行治疗，伤情经诊断为：1、左胫骨平台骨折；2、左腓骨骨折；3、颅脑损伤，左额颞硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右额颞顶部硬膜下积液；4、胸部损伤，左侧多发肋骨骨折，双肺挫伤；5、左肱骨骨折；6、左肩袖损伤；7、多处软组织挫伤；8、多发脑梗塞；9、2型糖尿病；10、类风湿性关节炎；11、骨质疏松；12、左下肢深静脉血栓形成。前17天由2人护理，后40天由1人护理，共住院57天进行治疗，后于2018年9月18日出院。医嘱：1、院外规律抗凝；2、左下肢制动；3、定期复查；4、避免久坐、久站；5、穿血管袜；6、不适随诊。原告马爱芹住院期间共花去医疗费73193.49元。被告李会利垫付交通费10000元。2009年5月6日，被告杜占明与被告李会利自愿到都兰县察汗马苏镇政府办理离婚登记，双方协议其婚生子杜某由被告杜占明直接抚养。原告马爱芹经嵩县公安局交通警察大队委托，洛阳光明法医临床司法鉴定所于2019年1月16日鉴定，原告马爱芹所受损伤为十级伤残，并支付鉴定费1300元。后经被告李会利申请，对原告马爱芹的伤残和不合理用药进行重新鉴定，经本院委托，洛阳长安法医临床司法鉴定所于2019年9月29日对原告马爱芹的损伤进行重新鉴定，鉴定马爱芹所受损伤为十级伤残。且鉴定原告马爱芹住院期间的不合理用药应扣除590.88元。该评估单位采用的证据均经原、被告双方质证，故对该评估意见本院予以采信。本院认为，原告马爱芹在本次道路交通事故中受伤并造成损失属实，应得到赔偿。嵩县公安局交通警察大队对本次事故发生的原因认定基本清楚，责任划分比较妥当，本院予以确认。被告杜某作为绿佳牌二轮电动车的驾驶者,应当在本次事故全部责任范围内对原告承担民事赔偿责任。因被告杜某系限制民事行为能力人，其造成的损失应由其监护人被告杜占明和被告李会利共同承担。被告杜某系杜占明与李会利之子，虽然二人离婚，但并不影响二人与杜某的父母子女关系，该二人仍然是杜某的监护人，杜某在事故发生至今均为未成年人，根据法律规定“无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担责任”的规定，根据《中华人民共和国民法通则》第十六条规定：未成年人的父母是未成年人的监护人，和《中华人民共和国婚姻法》第三十条规定：父母与子女的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。杜占明与李会利应共同承担杜某的侵权民事赔偿责任，故李会利辩解其未与杜某共同生活而不应承担责任的理由不成立。最高人民法院《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见》（试行）第158条规定，夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任，如果独立民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任，该条规定并没有免除对未与子女共同生活一方因未成年子女侵权应承担的民事责任。从本案实际情况看，双方虽协议离婚，杜某由杜占明直接抚养，但发生事故时是杜某在嵩县期间发生，处于李会利的管控之下，且被告也未提供杜某有独立承担本案民事责任的经济能力，因此其辩解理由不足，本院不予采纳。同上原告也未提供杜某有独立承担民事责任的证据，应承担举证不能的后果，故要求被告杜某共同赔偿损失的请求，本院不予支持。原告马爱芹主张的各项损失，本院认定如下：1、医疗费72602.61元（已扣除不合理用药部分）原告主张72148.72元不违反法律规定，应以原告起诉数额为准；2、营养费57天×20元=1140元；3、住院伙食补助费57天×50元=2850元，原告起诉1710元，不违反法律规定，应以原告主张数额为准；4、护理费共计8006.8元；①（39522元÷365天）×17天×2人=3678.8元；②（39522元÷365元）×40天×1人=4328元；5、伤残赔偿金13830.74元×11年×10%=15213.8元；6、鉴定费2000元；7、精神损害抚慰金，根据原、被告方的过错程度，侵权行为方式，所造成的后果和原告所在地平均生活水平及被告方的经济承受能力等因素综合考虑，确定为5000元为宜，以上除鉴定费外共计103219.32元。交通费因原告未提供相关证据，本院不予支持。被告杜某、被告杜占明、被告李会利共同赔偿原告马爱芹医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计103219.32元，应扣除被告李会利垫付的10000元。综上本院确定的责任承担方式和认定损失数额，依照《中华人民共和国民法通则》第十六条、第一百三十三条，《中华人民共和国婚姻法》第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杜占明、李会利共同赔偿原告马爱芹各项损失共计93219.32元，于本判决生效后二十日内履行完毕；二、驳回原告马爱芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1273元，鉴定费2000元，共计3273元，由被告杜占明、李会利承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  鲍晓珂二〇一九年十月三十一日书记员  付晓霖