广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终2761号上诉人（原审被告）：珠海市信和房地产开发有限公司，住所地：广东省珠海市金湾区红旗镇虹晖一路39号商业服务中心二楼A区。法定代表人：李镇勇，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：洪锦玲，女，1986年11月21日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区****************，居民身份证号码：440************064，系该公司法务专员。被上诉人（原审原告）：樊艳英，女，1980年3月12日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区红旗织造厂宿舍,居民身份证号码440************022。委托诉讼代理人：林志刚，上海九泽律师事务所律师。上诉人珠海市信和房地产开发有限公司（以下简称信和公司）因与被上诉人樊艳英房屋买卖合同纠纷一案，不服珠海市金湾区人民法院（2019）粤0404民初1734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人信和公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判信和公司于判决发生法律效力之日起十五日内向樊艳英支付逾期交房违约金（违约金计算方式：以商品房总价款1584037元为基数，按日万分之二，自2019年1月22日计至房屋实际交付之日止，该违约金应扣除樊艳英应向信和公司支付的逾期付款违约金640元）；二、本案一、二审诉讼费用由樊艳英承担。事实和理由：原审法院认定事实错误。（一）遭遇台风等天气，属不可抗力，交楼期限应顺延10天。《2018年1月至6月珠海市受热带气旋影响情况》、《2018年7月至12月珠海市受热带气旋影响情况》显示：2018年6月5日至8日、7月17日至18日、8月10日至12日、9月16日至17日分别受台风“艾云尼”、“山神”、“贝碧嘉”、“山竹”影响，导致涉案房屋工期延误，交楼期限应顺延10天。（二）因暴雨预警信号、台风预警信号的影响，工期延误9天。根据《珠海市防御气象灾害规定》暴雨橙色预警信号、暴雨红色预警信号、台风黄色预警信号、台风橙色预警信号、台风红色预警信号应停止户外作业和活动。《2018年1月至6月珠海市预警信号发布记录》、《2018年7月至12月珠海市预警信号发布记录》显示：2018年6月12日、6月22日、8月14日、8月26日、8月27日、8月29日、8月30日、9月1日、9月15日分别是暴雨红色预警信号、暴雨橙色预警信号、台风黄色预警信号、台风橙色预警信号、台风红色预警信号，属于上述规定要求应停止停止户外作业和活动，工期延误了9天。（三）因停水原因应顺延2天。2017年12月23日、2018年11月12日金湾区虹晖路停水，应顺延2天。总之，因遭受暴雨、台风、停水等不可抗力因素，交楼期限应顺延21天。被上诉人樊艳英辩称，信和公司所述的情形均不属于不可抗力的情形。同类案件已经由珠海市中级人民法院作出（2019）粤04民终2027号生效民事判决明确不可抗力的标准。樊艳英向原审法院起诉请求：1、信和公司向樊艳英支付逾期交房违约金（违约金计算方式：自2019年1月1日起，以1584037元为基数，按日万分之二的标准支付至合法房屋交付之日止，截至2019年4月10日的逾期交付违约金为31681元）。2、信和公司承担本案诉讼费用。原审法院认定事实：2017年10月11日，樊艳英与信和公司签订《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：1701021035），约定樊艳英购买由信和公司开发的位于金湾区红旗镇虹晖一路39号地块的东方润园10栋403房；商品房总价款为1584037元，定金3万元，付款方式为商业贷款，樊艳英应当于2017年9月23日前支付首期房价款484037元，余款1100000元向银行申请贷款支付；逾期付款责任：逾期在90日之内，樊艳英按日计算向信和公司支付逾期应付款万分之二的违约金；商品房交付条件：该商品房交付时应当符合以下条件：已取得建设工程竣工验收备案证明文件，已取得房屋测绘报告；交付时间：信和公司应在2018年12月31日前向买受人交付该商品房；逾期交付责任：除不可抗力外，信和公司未按约定的时间将该商品房交付樊艳英的，按照逾期时间，分别处理：（1）逾期在90日之内，自本合同约定的交付期限届满之次日至实际交付之日止，信和公司按日计算向樊艳英支付全部房价款万分之二的违约金；（2）逾期超过90日后，樊艳英有权解除合同。樊艳英解除合同的，应当书面通知信和公司。樊艳英要求继续履行合同的，合同继续履行，信和公司按日计算向樊艳英支付全部房价款万分之二的违约金。樊艳英于2017年9月16日向信和公司支付案涉房屋定金3万元，于2017年9月23日支付首期款294037元、维修基金8127.9元，于2017年10月13日支付首期款16万元，于2017年11月6日贷款支付购房款110万元，合计1592164.9元。一审庭审中，樊艳英确认其2017年10月13日支付的16万元逾期20天支付的，存在违约。信和公司确认因未取得规划验收合格证明尚未交付房屋。信和公司提交的《2018年1月至6月珠海市预警信号发布记录》及《2018年7月至12月珠海市预警信号发布记录》显示，珠海市于2018年6月8日发布暴雨红色预警，于2018年6月12日发布暴雨（金湾）红色预警，于2018年8月11日发布暴雨红色（金湾）预警，于2018年9月15日发布台风红色预警，于2018年9月16日发布暴雨红色预警，于2018年9月17日发布台风橙色预警。原审法院另查明，中国气象局发布的《气象灾害预警信号发布与传播办法》所附《气象灾害预警信号及防御指南》规定,台风预警信号分四级，分别以蓝色、黄色、橙色和红色表示,其中，蓝色：停止露天集体活动和高空等户外危险作业；黄色：停止室内外大型集会和高空等户外危险作业；橙色：停止室内外大型集会、停课、停业（除特殊行业外）;暴雨预警信号分四级，分别以蓝色、黄色、橙色、红色表示，其中，黄色：切断低洼地带有危险的室外电源，暂停在空旷地方的户外作业，转移危险地带人员和危房居民到安全场所避雨；橙色：切断有危险的室外电源，暂停户外作业；红色：停止集会、停课、停业（除特殊行业外）。原审法院认为，《商品房买卖合同（预售）》是真实意思表示，内容没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照该合同的约定履行义务。一、关于信和公司逾期交楼是否应承担违约赔偿责任的问题。《商品房买卖合同（预售）》约定，信和公司应当在2018年12月31日前向樊艳英交付案涉商品房且该商品房应已取得建设工程竣工验收备案证明文件及房屋测绘报告。至本案开庭之日即2019年6月14日，信和公司尚未向樊艳英交付房屋，信和公司构成逾期交房，应自逾期之日向樊艳英承担逾期交房的违约责任。信和公司提出交楼期间遭遇台风、暴雨等天气，属不可抗力，交楼期限应顺延21天。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款规定：“本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”。原审法院认为，暴雨、台风天气是一种自然力因素，但不是任何自然力因素或者常年不遇的自然力因素的出现就构成不可抗力。珠海是暴雨、台风频发的地区，信和公司作为涉案房屋的建设方，理应预见珠海地区天气状况对涉案工程的影响，合理设计涉案房屋的建设工期，并在此基础上与樊艳英对涉案房屋的交付时间进行约定。可见，一般的暴雨、台风天气难以符合不可抗力的“不能预见”要件，不能认定为造成信和公司延迟交楼的不可抗力。然而，《气象灾害预警信号发布与传播办法》纳入管理的橙色预警信号以上台风和红色预警信号以上暴雨，出现几率较少，一般是根据现有的技术难以预见的，符合不可抗力的“不能预见”要件。且《气象灾害预警信号发布与传播办法》明确规定一般企业应在该类天气下“停业”，可见该类恶劣天气一般也是“不能避免”和“不能克服”的。故橙色预警信号以上台风、红色预警信号以上暴雨同时满足“不能预见”、“不能避免”和“不能克服”三个因素，应认定为造成信和公司延迟交楼的不可抗力。经核算，在信和公司主张的遭遇不可抗力期间，满足不可抗力条件的恶劣天气的天数为2018年6月8日、2018年6月12日、2018年8月11日、2018年9月15日、2018年9月16日、2018年9月17日共6日，故涉案房屋可因恶劣天气据实顺延交付6天。综上，逾期交房违约金应自2019年1月7日起计算。二、关于违约金计算标准的问题。《商品房买卖合同（预售）》约定，逾期交房，信和公司每日计算向樊艳英支付全部房价款万分之二的违约金。信和公司提出约定的违约金计算标准过高。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，约定的违约金计算标准相当于年利率7.3%（0.02%/天×365元），信和公司未举证证明约定的违约金过分高于因信和公司的逾期交房行为给樊艳英造成的损失，故原审法院对信和公司关于违约金标准过高的辩驳意见不予采信。因此，樊艳英主张信和公司逾期交房的违约金应按案涉商品房总价款的日万分之二计算至实际交房之日止，原审法院予以支持。故违约金自2019年1月7日计算至实际交房之日止。对信和公司抗辩樊艳英逾期支付购房款应承担违约金1936.15元的问题。根据《商品房买卖合同（预售）》约定，樊艳英应于2017年9月23日前支付首期款484073元，逾期付款在90日之内，樊艳英按日计算向信和公司支付逾期应付款万分之二的违约金，逾期应付款是指到期应付款与该期实际已付款的差额。截至2017年9月23日，樊艳英共支付首期款324037元，其余首期款160000元于2017年10月13日支付，故樊艳英逾期支付160000元首期款达20天，樊艳英对此予以确认。因此，樊艳英应向信和公司支付逾期付款违约金，违约金计算为160000元×0.02%×20=640元,该款项应在信和公司向樊艳英支付的违约金中予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原审法院判决：一、信和公司于判决发生法律效力之日起七日内向樊艳英支付逾期交房违约金（违约金计算方式：以1584037元为基数，按日万分之二自2019年1月7日计至房屋实际交付之日止，该违约金应扣除樊艳英应向信和公司支付的逾期付款违约金640元）。二、驳回樊艳英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件案件受理费296元，由信和公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是信和公司逾期交房违约责任的认定。根据《商品房买卖合同（预售）》的约定，信和公司应于2018年12月31日前向樊艳英交付房屋，但信和公司未向樊艳英交房，构成违约，理应承担逾期交房的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”第一百一十八条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”信和公司作为房地产开发商，应当对珠海的天气状况有所预见，合理安排房屋建设工期，并据此在与购房者签订的商品房预售合同时对交房时间予以约定。并非所有暴雨、台风等天气的情形都属于法律规定的“不可抗力”，只有达到《气象灾害预警信号发布与传播办法》规定的“停课”、“停业”以上程度时，才是“不可预见、不可避免、不能克服”的情形。原审法院认为只有达到橙色预警信号以上台风以及红色预警信号暴雨才能认定为不可抗力，适用法律正确。信和公司上诉主张遭遇台风等天气即应顺延交房期限，橙色暴雨预警信号、黄色台风预警信号天气也应认定为不可抗力，没有事实和法律依据，本院不予采纳。信和公司还主张停水两天也应顺延交房，显然没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人珠海市信和房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  廖世娟审判员  朱 玮审判员  牟宏微二〇一九年十月三十日书记员  梁 暐王莉