福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0322民初6838号 原告：蔡金水，男，1972年1月16日出生，汉族，农民，住仙游县。 委托诉讼代理人：傅文尧，男，1954年9月2日出生，汉族，农民，住仙游县，特别代理。 被告：厦门树鑫建设集团有限公司，住所地厦门市思明区塔埔东路165号1602单元。统一社会信用代码9135032200791271420A。 法定代表人：陈开树，总经理。 委托诉讼代理人：黄雪燕，福建继学律师事务所律师，一般代理。 原告蔡金水与被告厦门树鑫建设集团有限公司（下称树鑫公司）因劳动争议纠纷一案，原告蔡金水于2019年8月15日向本院起诉，被告树鑫公司于2019年8月21日亦向本院起诉，双方互为原、被告。本院立案后，依法适用普通程序，决定并案审理，于2019年10月10日公开开庭进行了审理。原告蔡金水及其委托诉讼代理人傅文尧，被告树鑫公司的委托诉讼代理人黄雪燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 蔡金水向本院提出诉讼请求：1.判令解除蔡金水与树鑫公司的劳动关系。2.树鑫公司赔偿给蔡金水后续治疗费、护理费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金计219880元。事实和理由：蔡金水于2017年9月份被树鑫公司招聘为水电工人，双方约定每天工资按200元计算，每月工资6000元，按月支付。2018年5月1日，树鑫公司承包仙游县文化馆、博物馆、图书馆工程。2018年11月1日上午9时许，蔡金水在树鑫公司承包工地正常操作地下室安装消防铁架，在拉移铁龙门架时，不慎腰部被倒下的铁龙门架砸伤，伤后被送入仙游县医院住院治疗，本次事故造成蔡金水L1椎体爆裂性骨折，蔡金水住院期间的医疗费由树鑫公司支付。2018年12月14日，仙游县人力资源和社会保障局作出仙人社工认[2018]348认定工伤决定书，认定蔡金水于2018年11月1日受事故伤害，符合国务院《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年5月6日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴[2019]第189号劳动能力鉴定结论书，经鉴定蔡金水为伤残八级。蔡金水因工伤造成损失为：医疗费36828.35元（树鑫公司已支付）、伤残补助金暂按九级计算为66000元（6000元/月×11）、一次性医疗补助金53100元[6000元/月×（75.5岁-46岁）×0.3]、一次性就业补助金53100元[6000元/月×（75.5岁-46岁）×0.3]、停工留薪期工资36000元（6000元/月×6月）、护理费3600元（200元/天×18天）、住院伙食补助费540元（30元/天×18天）、交通费540元、后续治疗费7000元，计219880元。2019年7月1日，蔡金水向仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月8日，仙游县劳动人事争议仲裁委员会作出仙劳仲案[2019]134号裁决书，裁决书认定蔡金水月工资为4350元是错误，且后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金由仙游县社会劳动保险中心支付，蔡金水多次请求树鑫公司协助办理，树鑫公司至今不履行向仙游县社会劳动保险中心申请核定拨付。故蔡金水于2019年8月15日诉至本院请求处理。 树鑫公司辩称，同意与蔡金水解除劳动关系；蔡金水诉求的赔偿项目因树鑫公司已经向仙游县社会劳动保险中心投工伤险，由树鑫公司赔偿项目应当由仙游县社会劳动保险中心支付；蔡金水主张月工资6000元不能成立，蔡金水的工资按天计算，没有上班的情况下不予支付费用，即便按正常工作日计算，一个月也只能21天上班的时间；树鑫公司垫付44000元，该垫付款应折抵树鑫公司依法应当赔偿的款项；蔡金水主张的护理费、住院伙食补助费、交通费偏高，无事实依据，且不应由树鑫公司承担；因蔡金水在施工时没有尽到谨慎施工的安全义务，对其受伤自身有过错。综上，驳回蔡金水的诉讼请求。 树鑫公司向本院提出诉讼请求：判令树鑫公司不支付蔡金水医疗费37000元和一次性伤残就业补助金49465元。事实和理由：2017年9月，树鑫公司聘请蔡金水作为水电工，工资为每天200元，工资以蔡金水当月实际上班天数为计资标准。2018年5月1日，树鑫公司承包仙游县文化馆、博物馆、图书馆工程。2018年11月1日上午9时许，树鑫公司安排蔡金水到施工现场地下室安装消防铁架，在拉移铁门架时，因蔡金水操作不当，腰部被倒下的铁龙门砸伤，树鑫公司当即送蔡金水前往仙游县医院住院治疗。2018年12月14日，仙游县人力资源和社会保障局作出仙人社工认[2018]348认定工伤决定书，认定蔡金水于2018年11月1日受事故伤害，属于工伤。2019年5月6日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴[2019]第189号劳动能力鉴定结论书，经鉴定蔡金水为伤残八级。2019年7月4日，蔡金水向仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月8日，仙游县劳动人事争议仲裁委员会作出仙劳仲案[2019]134号裁决书，要求树鑫公司向蔡金水支付工伤保险待遇66865元，扣除已支付7000元现金，尚欠59865元。因树鑫公司已为涉案工程在仙游县社会劳动保险中心办理了工伤保险，蔡金水发生工伤时，尚在参保期限内，故蔡金水的工伤保险待遇依法应由社保中心支付，且树鑫公司垫付给蔡金水医疗费37000元应当予以返还。另外，裁决书中对于蔡金水的月工资认定错误，蔡金水每月工资是按照其实际上班天数支付，但蔡金水在无项目时，并没有上班，故裁决书对于蔡金水的月工资认定错误，导致停工留薪等项目计算错误。综上，树鑫公司认为福建省仙游县劳动人事争议仲裁委员会作出的仙劳仲案[2019]134号裁决书要求树鑫公司支付工伤保险待遇存在错误，应予以纠正，支持树鑫公司的诉讼请求。 蔡金水辩称：仙游县劳动人事争议仲裁委员会作出的仙劳仲案[2019]134号裁决书认定的事实除了月工资应按月工资6000元之外均是正确的，且法律适用亦是正确的，应予以维持，故请求驳回树鑫公司的诉讼请求，且判决树鑫公司应支付一次性工伤就业补助金、停工留薪期工资计59865元。 本院经审理认定事实如下：2017年9月，树鑫公司聘请蔡金水作为水电工，工资为每天200元，工资以蔡金水当月实际上班天数为计资标准。2018年5月1日，树鑫公司承包仙游县文化馆、博物馆、图书馆工程。2018年11月1日上午9时许，树鑫公司安排蔡金水到施工现场地下室安装消防铁架，在拉移铁门架时，腰部被倒下的铁龙门砸伤，树鑫公司当即送蔡金水前往仙游县医院住院治疗，住院18天，花去医疗费36828.35元。2018年11月19日，仙游县医院出具出院记录，出院诊断是L1椎体爆裂性骨折术后。出院医嘱是：1.注意休息，加强营养，预防感染。2.遵医嘱功能锻炼，三月内禁止负重，复查显示骨折愈合后方可负重。3.门诊随访复查。2018年12月14日，仙游县人力资源和社会保障局作出仙人社工认[2018]348认定工伤决定书，认定蔡金水于2018年11月1日受事故伤害，属于工伤。2019年5月6日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴[2019]第189号劳动能力鉴定结论书，经鉴定蔡金水为伤残八级。树鑫公司于2017年10月24日已为涉案工程在仙游县社会劳动保险中心办理了工伤保险，蔡金水发生工伤时，尚在参保期限内。树鑫公司垫付医疗费37000元和现金7000元，共计44000元。2019年7月1日，蔡金水向仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月2日，仙游县劳动人事争议仲裁委员会作出仙劳仲案[2019]134号裁决书，裁决如下：一、蔡金水与树鑫公司之间的劳动关系自2019年7月1日起解除。二、树鑫公司自本裁决书生效之日起十日内付清给蔡金水停工留薪期工资17400元、一次性伤残就业补助金49465元，扣除树鑫公司已收到7000元现金，剩余共计59865元。三、蔡金水的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、护理费由仙游县社会劳动保险中心核定拨付，具体金额以仙游县社会劳动保险中心核算为准。四、驳回蔡金水的其他仲裁请求。蔡金水，树鑫公司均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求处理。在审理期间，树鑫公司同意与蔡金水解除劳动关系。 本案争议焦点1.蔡金水诉求医疗费、后续治疗费、伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费应否由树鑫公司承担？2.一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费如何计算？对此，本院予以查明并认定如下： 关于蔡金水诉求医疗费、后续治疗费、伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费应否由树鑫公司承担问题。 蔡金水认为，因树鑫公司没有协助办理请求仙游县社会劳动保险中心核算的拨付，故因工伤造成的损失应由树鑫公司承担。 树鑫公司认为，树鑫公司已为涉案工程在仙游县社会劳动保险中心办理了工伤保险，蔡金水发生工伤时，尚在参保期限内，故蔡金水的工伤待遇应由仙游县社会劳动保险中心支付，不应由树鑫公司赔偿。 本院审查认为，树鑫公司已为蔡金水投工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《福建省实施办法》第二十六条之规定，医疗费、后续治疗费、伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由仙游县社会劳动保险中心支付，蔡金水请求由树鑫公司支付没有法律依据。根据《工伤保险条例》第三十三条、《福建省实施办法》第二十六条之规定，停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费应由用人单位即树鑫公司支付。 关于一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费如何计算问题。 蔡金水认为，一次性伤残就业补助金应为53100元，具体计算方法：[6000元/月×（75.5岁-46岁）×0.3]；停工留薪期工资为36000元，具体计算方法：（6000元/月×6月）；护理费为3600元，具体计算方法;（200元/天×18天）。 树鑫公司认为，蔡金水月工资不能按6000元计算，只能按3800元，且一次性伤残就业补助金计算错误；停工留薪期工资、护理费均偏高，应按标准予以调整；且一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费均应由仙游县社会劳动保险中心支付。 本院经审查认为，根据《工伤保险条例》第三十三条、《福建省实施办法》第二十六条之规定，一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费均应由用人单位负担，即应由树鑫公司承担，树鑫公司主张应由仙游县社会劳动保险中心支付没有法律依据，本院不予采纳。双方当事人均确认每天工资为200元，本院予以采信。因蔡金水出勤记录掌握在用人单位，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，树鑫公司不能提供证据证实蔡金水只上班19天，故树鑫公司主张月工资按3800元计算没有事实依据，本院不予采纳。根据劳社部发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》月计薪天数为21.75天，故本院予以认定蔡金水的月工资为200元/天×21.75天=4350元。统筹地区男性人口平均预期寿命为71.8年，蔡金水主张按75.5岁没有事实依据，2018年莆田市职工平均在岗职工平均工资4946.5元，一次性伤残就业补助金月数为（71.8年-46.5年）×0.3=7.59，低于10个月，根据《福建省实施办法》第二十七条之规定，蔡金水的一次性伤残就业补助金按10个月支付，故一次性伤残就业补助金为4946.5元/月×10月=49465元。根据蔡金水的伤情，结合住院时间及医嘱，蔡金水主张停工留薪期工资6个月偏高，本院酌情予以认定4个月，故蔡金水停工留薪期工资为4350元/月×4月=17400元。蔡金水主张护理费的赔偿标准，本院予以调整为每天159.09元，护理费为159.09元/天×18天=2863.62元。 综上所述，本院认为，蔡金水自2017年9月间起在树鑫公司从事水电工作，双方之间的劳动关系应受法律保护。2018年11月1日，蔡金水在工作时间和工作地点受伤，已被认定为工伤，且经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，依法应享受工伤待遇。蔡金水请求解除劳动关系，树鑫公司表示同意解除，本院予以准许。树鑫公司已为蔡金水投工伤保险，工伤待遇应由仙游县社会劳动保险中心核算拨付，故蔡金水请求医疗费、后续治疗费、伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由树鑫公司赔偿没有法律依据，应予以驳回。一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费应由用人单位树鑫公司支付，其主张一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费均属于工伤待遇，应由仙游县社会劳动保险中心支付没有法律依据，本院不予支持。故树鑫公司应赔偿蔡金水因工伤造成损失即一次性就业补助金49465元、停工留薪期工资17400元、护理费2863.62元，计69728.62元。树鑫公司垫付44000元应予以折抵，折抵后，树鑫公司应再赔偿蔡金水的各项损失25728.62元。蔡金水诉求合理部分，本院予以支持，不合理的部分，本院不予支持。树鑫公司的诉求没有法律依据，本院予以驳回。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决如下： 一、蔡金水与厦门树鑫建设集团有限公司之间的事实劳动关系于2019年7月2日起解除。 二、厦门树鑫建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给蔡金水一次性伤残就业补助金49465元、停工留薪期工资17400元、护理费2863.62元，计69728.62元，折抵厦门树鑫建设集团有限公司垫付44000元，厦门树鑫建设集团有限公司应再支付蔡金水25728.62元。 三、驳回厦门树鑫建设集团有限公司的诉讼请求； 四、驳回蔡金水的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 本案受理费合计20元，由厦门树鑫建设集团有限公司负担10元，由蔡金水负担10元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  林明添 人民陪审员  刘春桥 人民陪审员  郭美素 二〇一九年十月十四日 书 记 员  郭冰冰