河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终6510号上诉人（原审原告）:焦玉峰，男，汉族，1974年10月15日出生，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：张振宇，河南精专律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:张德文，男，汉族，1979年3月12日出生，住河南省南召县，委托诉讼代理人：王俊朝，南召县丹霞法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:朱建民，男，汉族，1962年8月16日出生，住河南省嵩县。被上诉人（原审被告）:河南卓越建设工程有限公司。上诉人焦玉峰因与被上诉人张德文，朱建民，河南卓越建设工程有限公司（以下简称卓越建设公司）为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服南召县人民法院（2019）豫1321民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。焦玉峰上诉请求:1、依法判定上诉人焦玉峰在本案中不应承担10%的民事责任。即一审认定上诉人焦玉峰承担的叁万贰仟伍佰玖拾叁元损失应由三被上诉人承担（以二审认定实际赔偿总金额为准)。2、依法判定上诉人焦玉峰实际支出的医疗费壹万壹仟壹佰贰拾元（南召县人民医院住院治疗支付的专家费2500元及在主治医师安排外购药费3600元；河南科技大学第一附属医院住院期间外购药费5020元。)，应由三被上诉人承担。3、依法判定追加三被上诉人承担被抚养人生活费贰万肆仟零五元五角四分。4、依法判定增加残疾赔偿金柒仟叁佰叁拾陆元叁角，应由三被上诉人承担。5、依法判定调增护理费叁仟伍佰柒拾元，应由三被上诉人承担。6、依法判定其他费用肆仟贰佰壹拾陆元，应由三被上诉人承担。7、一审、二审案件受理费、鉴定费由三被上诉人承担。事实与理由：2018年7月19日10时左右，上诉人在南召县碧桂园建设工地进行打桩施工，在准备吊装桩机钻头时，豫Ｒ×××××吊车司机在调整钢丝绳的过程中不慎导致吊钩脱落，砸中头戴安全帽我的头部，事故发生后，上诉人被120急救车送至南召县人民医院神外ICU抢救。事故发生后及治疗过程中，工程总承包河南卓越建设工程有限公司及劳务分包朱建民积极筹集资金治病，事故肇事司机及车辆所有权人张德文对上诉人不管不问，一审法院对上诉人的诉讼请求部分支持，但我方认为上诉请求部分仍应由三被上诉人承担，为依法维护上诉人的合法权益，请求二审法院支持我方全部诉请。张德文辩称：上诉人焦玉峰的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。焦玉峰向一审法院起诉，请求法院依法判令：1、张德文、朱建民、卓越建设公司连带赔偿我方各项损失共计457792元及利息；2、本案的诉讼费、鉴定费、保全费、律师代理费等相关费用由张德文、朱建民、卓越建设公司负担。一审法院认定事实：2018年7月卓越建设公司的工作人员王光宇与朱建民签订了《冲孔灌注桩施工合同》一份，约定：“工程名称：南召碧桂园项目桩基工程（冲孔灌注桩）；工程地点：南阳市南召碧桂园；工程范围：施工图纸设计范围内的全部桩基础工程；施工内容：桩机进出场、安拆、冲孔桩的成孔、桩混凝土浇筑等全部工作内容；承包方式：本工程采用包机械及人工承包方式。合同单价所包含的内容：设备进场退场费、人工费、机械费、部分材料费、上述施工内容产生的费用及其他不可预见的全部工作内容所发生的一切费用……”。2018年7月18日卓越建设公司的工作人员王光宇与张德文签订了吊车租赁合同，合同中约定:“承租方:王光宇,出租方:张德文,根据甲方施工需求,租赁乙方一台吊车，为维护双方权利义务，达成以下条款，一、设备基本性能，乙方提供设备性能良好，手续齐全，能满足甲方现场施工要求，并配备操作手1-2人；……七、安全责任、1、乙方必须提供素质高、技术精、有实际操作技能的1-2名操作手，并持证上岗，2、在施工期间，乙方必须听从甲方指挥，遵守纪律和规章制度，倾力配合，相互协调，……5、安全责任的划分，吊钩以上的责任损失由乙方负担。不论白天和黑夜操作手操作不当，不服从指挥所造成的损失由乙方负担。夜间甲方必须具备照明设施，否则乙方可拒绝施工……。”2018年7月19日焦玉峰在南召碧桂园项目建设工地在朱建民施工范围内进行打桩施工，焦玉峰在施工现场地面准备吊装桩机钻头时，张德文的吊车司机董阳在操作豫Ｒ×××××号吊车施工时，吊车吊钩脱落砸中焦玉峰头部，致焦玉峰受伤。焦玉峰受伤当日被送往南召县人民医院抢救，入院诊断为:1、重度颅脑损伤，2、左额部硬膜外血肿，3、创伤性蛛网膜下腔出血，4、多发脑挫裂伤，5、小脑幕血肿，6、右顶骨骨折，7、颅底骨折并耳漏，8、头皮挫裂伤，9右颞部硬膜外血血肿；出院诊断为：1、左侧急性硬膜下血肿，2、左额部硬膜外血肿，3、创伤性蛛网膜下腔出血，4、多发脑挫裂伤，5、小脑幕血肿，6、右顶骨骨折，7、颅底骨折并耳漏，8、头皮挫裂伤，9、右颞部硬膜外血血肿，10、右颞顶部硬膜外血血肿，11、肺部感染。住院5天，支出医疗费20608.68元，出院医嘱：转上级医院继续治疗。2018年7月24日焦玉峰转往河南科技大学第一附属医院住院治疗，诊断为：1、脑外伤恢复期，2、颅脑修复术后，3、脑出血术后，4、左耳全聋。住院期间陪护二人。期间分别在神经外科、颅脑外科、康复医学科治疗，2018年10月12日出院，住院80天，支出医疗费130821.43元，门诊医疗费3014元、180元，和嵩县中医院门诊检查费380元。住院期间根据治疗需要，购置静脉曲张袜和防褥疮垫支出848元。焦玉峰在治疗期间，卓越建设公司垫付医疗费190000元，张德文垫付医疗费10000元。焦玉峰的妻子申彩霞在嵩县豫杭陆弘酒店管理有限公司工作，在该公司已经工作25个月，月收入3250元。经焦玉峰申请，××司法鉴定所对焦玉峰的伤情进行司法鉴定，2019年4月2日鉴定机构分别作出宛溯司鉴所（2019）临鉴字第222号司法鉴定意见书，鉴定意见为：焦玉峰因意外致颅脑损伤属九级伤残，其左耳损伤属十级伤残；和南阳耿鉴（2019）精鉴字93号司法鉴定意见书，鉴定意见为：颅脑损伤所致八级伤残。共支出鉴定费2545元。一审法院认为：焦玉峰作为提供劳务者在施工中受伤，应与接受劳务一方根据各自的过错程度承担相应的责任。焦玉峰的损失有：1、医疗费，在南召县人民医院支出20608.68元，在河南科技大学第一附属医院及嵩县中医院支出134395.43元（130821.43元+3014+180+380），共计155004元；2、误工费，焦玉峰自带打桩机为他人提供服务，误工费标准可以参照租赁和商务服务业标准计算，2018年河南省租赁和商务服务业平均工资63414元／年，误工时间计算至伤残鉴定作出前一日即2019年4月1日，误工费共计63414元／年×256天=44477元；3、护理费，焦玉峰住院共85天，住院期间2人护理，焦玉峰的妻子申彩霞月收入3250元，2018河南省居民服务业和其他服务业平均工资34121元／年，护理费为17085元；4、营养费，住院期间每天按20元计算为1700元；5、住院伙食补助费，住院期间每天按50元计算为4250元；6、交通费，结合焦玉峰伤情及转院需求，酌定为2000元；7、住宿费，120元；8、残疾赔偿金，焦玉峰请求按12719.18元／年的标准计算，焦玉峰颅脑损伤为八级伤残、左耳损伤为十级伤残，残疾赔偿金为12719.18元／年×20年×0.33=83947元；9、精神损害抚慰金，支持16500元；10、残疾辅助器具费，购置静脉曲张袜和防褥疮垫支出848元；以上损失共计325931元。至于各方的过错责任承担，焦玉峰在吊车吊钩未完全落下时即近距离作业，观察不周，安全意识不强，应自行承担10%的过错责任；朱建民与卓越建设公司签订了冲孔灌注桩施工合同，朱建民在组织焦玉峰施工时，管理不当，对于焦玉峰的损失，应承担10%的赔偿责任，即32593元；张德文对施工的吊车养护不周，导致作业时吊钩脱落伤及焦玉峰，应对焦玉峰的损失承担40%的赔偿责任，即130372元，扣除已经垫付的10000元，还应赔偿120372元；卓越建设公司将部分施工工程通过工作人员发包给朱建民，未对朱建民的施工条件、施工资质、施工技能进行考察，导致朱建民又另行组织焦玉峰施工；并且对租赁张德文的吊车未尽到检查、管理等安全注意义务，应对焦玉峰的损失也承担40%的赔偿责任，即130372元，已经垫付190000元，超出应赔偿的数额，无需再行给付，超出部分由卓越建设公司自行处分。焦玉峰请求的利息损失和请求张德文、朱建民、卓越建设公司承担连带赔偿责任，于法无据，不予支持。焦玉峰请求的误工费标准，按照焦玉峰的打桩机每月收入17500元计算不妥。张德文、朱建民、卓越公司辩称不承担责任的理由，与事实不符，于法无据,不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决，1、张德文赔偿焦玉峰医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等共计120372元(扣除已付10000元)。2、朱建民赔偿焦玉峰医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等共计32593元。3、河南卓越建设工程有限公司赔偿焦玉峰医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等共计130372元(已履行完毕)。4、驳回焦玉峰的其他诉讼请求。以上第一、二项自本判决生效之日起十日内履行完毕。本案案件受理费8167元，鉴定费2545元，共计10712元，由焦玉峰负担1071元，张德文负担4285元，朱建民负担1071元，河南卓越建设工程有限公司负担4285元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，上诉人焦玉峰作为具有完全民事行为的施工人员，在工作中应当对自身安全予以注意防范，其在吊车吊钩未完全落下时即近距离作业，观察不周，安全意识不强，对本次事故的发生也存在一定过错，原审法院在此基础上依法判决上诉人焦玉峰自负10%的责任，合理合法、理由阐述充分，本院认可原审法院对该部分事实的分析认定及对相关法律法规的理解适用，故对上诉人焦玉峰的该项上诉请求，本院依法不予支持。关于焦玉峰的外购药问题，在焦玉峰住院期间，南召县人民医院及河南科技大学第一附属医院均对焦玉峰的体内白蛋白类指标进行检测，其测量值均在正常范围，××人费用汇总单及临时医嘱中均未显示有用白蛋白的记录，故一审法院对该外购药不予支持合法有据，本院予以维持。依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”之规定，本案中，焦玉峰虽提供了南召县人民医院的证明欲证实存在专家会诊手术费用，但其并未提供该部分费用发票或其它收费票据，焦玉峰所提供的证据未能达到上述法律规定的证明标准，故对焦玉峰该项诉请，本院依法不予支持。因上诉人焦玉峰在一审提交的赔偿清单中并未要求三被上诉人赔偿其被扶养人生活费，其在二审中提出上述诉请，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”的规定，本院对焦玉峰该项诉请不予审查、裁判，焦玉峰如认为自己权益受损，可另行主张权利。焦玉峰在一审提交的赔偿清单中明确要求其伤残赔偿金按照12719.18元／年标准计算，系其对自身权利的处分，且焦玉峰在一审辩论终结前并未增加、变更诉讼请求，一审法院据此支持其残疾赔偿金合法有据，本院依法予以确认。上诉人焦玉峰要求按照22天/月为基数标准计算其护理费，无事实及法律依据，变相提高了赔偿标准，加重了赔偿义务人的赔偿责任，本院依法不予准许。综上所述，上诉人焦玉峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1871元，由焦玉峰负担。本判决为终审判决。审判长  王立谦审判员  王邦跃审判员  李路明二〇一九年十月十六日法官助理尹双珊书记员叶林昊