陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕01民终7801号 上诉人（原审被告）：西安启元装饰设计工程有限公司。住所地：。法定代表人：张一飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜昱，陕西锦园律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建林，陕西锦园律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付彦飞，男，1978年8月10日出生，汉族，电工，住西安市户县。委托诉讼代理人：刘涛，陕西迈盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，陕西迈盛律师事务所律师。原审被告：申幸福，男，1967年2月10日出生，汉族，无业，住江苏省东台市。委托诉讼代理人：楚治刚，陕西菲格律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨丽丽，陕西菲格律师事务所实习律师。原审被告：黎爱军，男，1975年2月21日出生，汉族，陕西延安石油天然气有限公司员工，现住西安市未央区。原审第三人：闵昌磊，男，1993年7月13日出生，汉族，住陕西省柞水县。上诉人西安启元装饰设计工程有限公司（以下简称启元公司）因与被上诉人付彦飞、原审被告申幸福、黎爱军、原审第三人闵昌磊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初6932号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。启元公司上诉请求：撤销一审判决第二项改判其公司不承担连带责任。事实与理由：其公司已将工程承包给申幸福，其公司与付彦飞之间亦不存在雇佣关系，故其不应对付彦飞的损害承担连带赔偿责任。付彦飞辩称，1、申幸福与其存在雇佣关系，启元公司与申幸福存在非法分包关系，一审法院认定事实清楚，证据确实充分。2、一审法院判决启元公司承担连带责任符合法律规定。申幸福陈述称，1、其与启元公司是劳动关系，其与启元公司签订的《承包合同》属于启元公司企业内部的承包合同，不能据此否定其与启元公司之间的劳动关系。2、其与付彦飞之间并无雇佣关系，付彦飞西闵昌磊叫来干活的，其对此全然不知。3、付彦飞之人身损害应当由作为实际用工主体的启元公司和闵昌磊进行赔偿，其对此无责任。黎爱军陈述称不发表意见。闵昌磊经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面意见。付彦飞向一审法院提出诉讼请求：：1、申幸福、黎爱军、闵昌磊、启元公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计437375.7元；2、本案诉讼费由申幸福、黎爱军、闵昌磊、启元公司承担。经审理查明，黎爱军系位于西安市未央区XX城XX路XX幢XX单元XX层XX号房的业主。2016年11月19日，黎爱军（发包方）与启元公司（承包方）签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定黎爱军将上述房屋的装饰装修工程施工承包给启元公司。2016年11月20日，启元公司（发包方）与申幸福签订《承包合同》，约定启元公司将上述房屋的室内装修分包给申幸福，工程价款20230.64元；同时约定了其他承包事项。2016年11月30日，付彦飞在涉案小区中登文景时代16号楼1单元11层从事水电作业过程中不慎从高处跌落受伤，随即被送往长安医院救治，被诊断为:1、颈5椎体爆裂型骨折伴颈髓损伤；2、颈5椎板骨折；3、截瘫（Frankel分级：C级，截瘫指数：5分）；4、寰枢椎半脱位；5、头皮擦挫伤；6、骶椎腰化。住院44天，花费住院医疗费76006.62元，门诊医疗费525.48元。出院医嘱：1、继续颈托制动8-10周，循序渐进四肢功能康复锻炼；2、口服药物治疗；3、4周后复查；4、定期门诊复查，不适随诊。另查明，付彦飞持有陕西省人力资源和社会保障厅审核颁发的四级电工资质证书。庭审中，付彦飞称，其系在为上述小区中登文景时代16号楼1单元11层1101室做电线槽子时从约1.5米高的人字梯上摔下。其系经闵昌磊介绍到涉案房屋处从事水电工作，并通过闵昌磊拿到工资。涉案项目的承包人系申幸福，故其与申幸福之间形成事实上的雇佣关系。其在从事雇佣活动中受伤，故申幸福作为雇主应承担赔偿责任。启元公司将涉案项目转包给不具有施工资质的申幸福，应承担连带赔偿责任。付彦飞为证明其所述，提交其及其家人与闵昌磊的手机短信截图、谈话录音、工资转款凭证、住院病案、诊断证明及银行账户流水等。付彦飞就其各项损失主张如下：医疗费76532.1元（包含被告垫付的9000元）；住院伙食补助费4400元（100元∕天×44天）；营养费1320元（30元∕天×44天）；提交司法鉴定意见书，证明其伤情构成七级伤残，误工期限180天，护理期限90天，故残疾赔偿金主张为227520元（28440元〈2016年度城镇居民人均可支配收入〉×20年×40%）；误工费28058元（56896元〈2015年度在岗职工平均工资〉÷365天×180天）；护理费20888元（56896元〈2015年度在岗职工平均工资〉÷365天×134天〈44天+90天〉）；被抚养人生活费70257.6元（付彦飞共有3名被抚养人〈其父母及一个子女〉，具体计算如下：父：8568元〈2016年度农村居民人均年生活消费性支出〉×18年〈20年-2年〉×40%〈七级伤残〉÷2人（其父母有2个抚养人）＝30844.8元；母：8568元〈2016年度农村居民人均年生活消费性支出〉×16年〈20年-4年〉×40%〈七级伤残〉÷2人（其父母有2个抚养人）＝27417.6元；子：8568元〈2016年度农村居民人均年生活消费性支出〉×7年〈18岁-11岁〉×40%÷2人〈两个抚养人〉＝11995.2元）；精神损害抚慰金5000元；交通费1000元；鉴定费2400元。启元公司称，其与付彦飞未有任何书面或口头合同或约定，闵昌磊亦未与其签订任何合同，闵昌磊与付彦飞是何关系无从查清。其仅与申幸福存在承包合同关系，故其不应承担任何责任。付彦飞有施工资质，具备施工基本常识，在高处作业施工过程中未佩戴安全帽、安全绳等，存在过错，应承担过错责任。另，其对付彦飞主张的医疗费认可；住院伙食补助费每天100元不认可；营养费无医嘱，不认可；交通费无票据，不认可；付彦飞提交的司法鉴定意见书系单方委托，故对护理期限、误工期限、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金和鉴定费均不认可。同时，对付彦飞的伤残等级、误工期限和护理期限申请重新鉴定。经西安市中级人民法院委托陕西西安中恒法医司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限、误工期限进行鉴定。2018年7月9日，该鉴定中心出具陕中恒司鉴所〔2018〕临鉴字321号《司法鉴定意见书》，评定付彦飞的伤情为八级伤残。因启元公司未交纳误工期限和护理期限的鉴定费用，故未对该两项进行重新鉴定。启元公司就此次鉴定支付鉴定费1680元。黎爱军对付彦飞的各项主张的意见同启元公司。本案因双方分歧较大，致调解未果。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，根据本案查明的情况，结合付彦飞提交的与闵昌磊的短信截图、手机缴费凭证和转账凭证及原告就医当时主诉受伤过程，付彦飞系在涉案小区16号楼1单元11层1101室进行电路施工时受伤。涉案房屋的装修装饰工程由申幸福分包。付彦飞系上述房屋水电施工的实际施工人，申幸福作为上述房屋的装饰装修的分包人，应对实际施工人在施工活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。启元公司将涉案施工项目分包给没有相应资质和安全生产条件的个人申幸福，应与申幸福承担连带赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。结合本案，付彦飞系持有四级电工资质证书的专业电工，在高处作业时未采取安全措施，未尽到安全注意义务，故对本次事故应承担10%的责任。对付彦飞的各项损失法院认定如下：医疗费76532.1元（包含被告垫付的9000元）；住院伙食补助费3520元（80元∕天×44天）；营养费1320元（30元∕天×44天）；护理费9000元（100元∕天×90天）；误工费，付彦飞虽持有四级电工资质，但未提交其有固定收入的证明，故误工费按照2016年度陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资35676元，计算180天，为17594元；残疾赔偿金为170640元（28440元〈2016年度城镇居民人均可支配收入〉×20年×30%）；被抚养人生活费52693.2元（原告共有3名被抚养人〈其父母及一子〉，具体计算如下：（父：8568元〈2016年度农村居民人均年生活消费性支出〉×16年〈20年-4年〉×30%〈八级伤残〉÷2人＝20563.2元；母：8568元〈2016年度农村居民人均年生活消费性支出〉×18年〈20年-2年〉×30%〈八级伤残〉÷2人＝23133.6元；子：8568元〈2016年度农村居民人均年生活消费性支出〉×7年〈18岁-11岁〉×30%÷2人〈两个抚养人〉＝8996.4元；精神损害抚慰金认可原告主张的5000元；交通费酌情支持600元。以上共计336899.3元，申幸福承担90%的责任为303209.37元，扣除垫付的9000元，申幸福应支付付彦飞294209.37元。启元公司与申幸福承担连带赔偿责任。付彦飞与启元公司因鉴定花费的鉴定费由各自承担。申幸福、闵昌磊未到庭，放弃其相应的诉讼权利。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、申幸福于本判决生效之日起十五日内赔偿付彦飞各项费用共计294209.37元。二、西安启元装饰设计工程有限公司就上述赔偿责任承担连带赔偿责任。三、驳回付彦飞的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7860元（付彦飞已预交），现由付彦飞负担2534元，申幸福负担5326元，申幸福负担部分于本判决生效之日起十五日内支付付彦飞。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。启元公司将涉案的装修工程分包给申幸福个人，申幸福雇佣闵昌磊、付彦飞等人干活，付彦飞在干活的过程中受伤。一审法院判令启元公司承担连带责任，是基于其公司将涉案的装修工程分包给没有安全生产条件的申幸福个人，与其公司和付彦飞是否存在雇佣关系无关。启元公司的上诉请求于法有悖，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5713元，公告费300元，西安启元装饰设计工程有限公司已预交，由西安启元装饰设计工程有限公司承担。本判决为终审判决。   审 判 长  王   宏审 判 员  侯 新 省审 判 员  张   伟 二○一九年十月九日  书 记 员  袁   萱 1