山东省济宁市兖州区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0812民初3009号原告:济宁银行股份有限公司，住所地济宁市金宇路6号。法定代表人:李敏，董事长。委托诉讼代理人：何永利，山东中昊律师事务所律师。被告:山东永金精密机械制造有限公司，住所地兖州经济开发区小孟工业园。法定代表人:田广金，总经理。被告:山东永华机械有限公司，住所地兖州经济开发区智源路北。法定代表人:陈勇，总经理。被告:山东创佳新材料有限公司，住所地山东省济宁市兖州经济开发区智源路。法定代表人:朱本志，职务董事长兼总经理。被告:山东美尔佳新材料股份有限公司，住所地山东兖州经济开发区西安中路。法定代表人:刘金凤，职务董事长兼总经理。以上二被告诉讼代表人：山东创佳新材料有限公司管理人。负责人：宋洪昌。委托诉讼代理人：程佳佳，国浩律师（济南）事务所律师。被告:陈勇，男，1974年1月16日出生，汉族，住济宁市兖州区。被告:尹志华，女，1972年2月8日出生，汉族，住所地济宁市兖州区。被告:朱本志，男，1964年12月1日出生，汉族，住济宁市兖州区。被告:刘金凤，女，1966年9月2日出生，汉族，住济宁市兖州区。以上二被告委托诉讼代理人：卞传贤，山东九州匡正律师事务所律师。原告济宁银行股份有限公司（下称“济宁银行”）与被告山东永金精密机械制造有限公司(下称“永金公司”)、山东永华机械有限公司（下称“永华公司”）、山东创佳新材料有限公司（下称“创佳公司”）、山东美尔佳新材料股份有限公司（下称“美尔佳公司”）、陈勇、尹志华、朱本志、刘金凤金融借款合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序进行了审理，原告济宁银行的委托诉讼代理人何永利，创佳公司、美尔佳公司的诉讼代表人程佳佳，朱本志、刘金凤的委托诉讼代理人卞传贤到庭参加诉讼，被告永金公司、永华公司、陈勇、尹志华经本院传票合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告济宁银行向本院提出诉讼请求：1、判令永金公司偿还原告借款本金1,500万元及利息（截止至2019年4月29日的利息381,524.36元，2019年4月30日以后的利息以1,500万元为基数，按照合同约定计算至实际清偿之日）；2被告永华公司、创佳公司、美尔佳公司、陈勇、尹志华、朱本志、刘金凤对上述债务在1,500万元范围内承担连带清偿责任；3、实现债权及其他一切费用由被告承担；5、诉讼费、保全费、律师代理费、送达费等为实现债权产生的费用由被告承担。事实和理由：2017年12月29日，永金公司与原告签订《流动资金贷款合同》，从原告处贷款1,500万元。合同约定了借款用途、贷款期限及利率、还款方式、违约责任等。同日，被告永华公司、创佳公司、美尔佳公司、陈勇、尹志华、朱本志、刘金凤与原告签订《最高额保证合同》，对永金公司2017年12月29日至2020年12月28日期间向原告形成的债务在最高额1,500万元范围内提供连带责任保证，保证期间自债务履行期限届满之日后两年；2017年12月25日，被告创佳公司与原告签订《最高额抵押合同》，以其动产（拉丝机）对永金精密公司2017年12月25日至2027年12月24日期间向原告形成的债务在最高额14,919,418.89元范围内提供抵押担保并抵押登记。后原告依约发放贷款，但永金公司未依约还本付息，构成违约，原告诉至来院，望判如所请。本院在审理过程中，济宁银行增加一项诉讼请求：请求确认原告对被告创佳公司提供的动产抵押物在约定的最高额范围内14,919,418.89元享有优先受偿权。创佳公司、美尔佳公司辩称，1、与创佳公司和美尔佳公司签订最高额保证合同的是济宁银行股份有限公司兖州支行，原告在起诉状中表述的济宁银行股份有限公司表述有误，关于总行是否有权利代支行起诉的，需要原告提交证据；2、抵押只是动产抵押，对机器设备等抵押物的优先受偿范围应该以实物盘点确定的存在的抵押物为准。朱本志、刘金凤辩称，同意创佳公司的答辩意见，本人担保属实，听从法院判决。永金公司、永华公司、陈勇、尹志华未作答辩，也未到庭参加诉讼。济宁银行提交了原、被告的营业执照、身份证、流动资金贷款合同、最高额保证合同、最高额抵押合同、动产抵押登记书、贷款凭证、贷款账户明细表、济宁市兖州区人民法院执行裁定书、山东省人民法院诉讼费专用票据、委托代理合同等证据证明自己的诉讼主张。经质证，创佳公司、美尔佳公司、朱本志、刘金凤对原告主张的律师费431,000元的委托代理合同提出异议，认为未提供实际支付的证据，不予认可。对于贷款合同、担保合同、抵押合同、借款凭证、贷款账户明细、裁定书真实性无异议。创佳公司、美尔佳公司提交了兖州区法院的裁定书和决定书，证明创佳公司和美尔佳公司已经进入合并破产程序，管理人接管创佳公司后，委托评估公司根据公司机器设备、电子台账、发票等相关资料，对全部的机器设备进行了盘点，针对本案的抵押物情况，管理人按照设备型号、生产厂家、购置日期一致性原则，对照济宁银行股份有限公司的抵押登记证书载明的抵押清单进行了核对，经核查，实物盘点与抵押清单部分不一致，抵押物部分不存在，管理人已将核对结果告知原申报债权的代理人，原告未提出异议。经质证，济宁银行对裁定书的真实性和证明目的没异议。对谈话笔录的真实性没异议，但证明观点有异议，认为该谈话笔录显示刘光明仅是了解管理人向其告知的情况，并没有进行确认，创佳公司应对丢失的设备自行承担责任，与原告无关，应以抵押物清单上明细与价值为准，进行清偿债务。朱本志、刘金凤对创佳公司、美尔佳公司提交的证据无异议。本院认为济宁银行、创佳公司、美尔佳公司提交的证据来源合法，能够证明本案事实，本院予以采信。并已附入卷宗为凭。本院经审理认定事实如下：济宁银行股份有限公司兖州支行系济宁银行的分支机构。2017年12月25日，济宁银行兖州支行为抵押权人，创佳公司为抵押人，债务人为永金公司，三方签订编号为济宁银行兖州支行最高抵字第2017122519010904号《最高额抵押合同》，合同约定：以本合同《抵押财产清单》所列之财产设定最高额抵押。抵押物价值为1,4919,418.89元，被担保的主债权是指自2017年12月25日到2017年12月24日期间形成的一系列债权，其最高额为人民币1,4919,418.89元。该最高额为尚未清偿的本金余额最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同约定担保范围内所有应付款项，创佳公司均应承担担保责任。在上述约定期限和最高额度内，济宁银行兖州支行与债务人永金公司形成的债权债务关系所签订的一系列合同、协议及其他法律性文件均为本合同项下全部债务。抵押担保的范围包括：1、债务人支用的贷款本金；2、由贷款产生的利息（含罚息和复利）、违约金、赔偿金；3、贷款人为实现债权或担保权而发生的一切费用（包括但不限于律师费、仲裁费、财产保全费、差旅费执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；4、债务人应向债权人支付的其他款项（包括但不限于债权人垫付的有关手续费、其他费用等）。以上2、3、4项债务的实际形成时间即使超出债权确定期间，仍然属于本最高额抵押的担保范围。抵押财产为列入抵押物清单的动产财产，该清单为抵押合同的附件，与抵押合同具有同等法律效力。2017年12月25日在兖州区工商管理局办理了抵押登记,抵押权人为济宁银行兖州支行，抵押人为创佳公司，被担保主债权数额1,500万元，债务人履行债务的期限为2017年12月25日到2027年12月24日,动产抵押登记书为兖工商抵登字（2017）00110号,抵押物为创佳公司所有的拉丝机、特大双炉位加球机、铂铑合金、配电柜、电加热反应釜、变压器等机器设备（详见动产抵押登记书所附抵押物清单），设备评估价值为14,919,418.89元。2017年12月23日，永华公司、创佳公司、美尔佳公司在公司类客户《济宁银行担保人面谈记录》上盖章，并分别由其法定代表人陈勇、朱本志、刘金凤签字，确认同意为永金公司的贷款提供连带责任担保，知悉贷款用途为偿还创佳公司的不良贷款。同日，陈勇、尹志华、朱本志、刘金凤在零售类客户《济宁银行担保人面谈记录》签字，确认同意为永金公司的贷款提供连带责任担保，知悉贷款用途为偿还创佳公司的不良贷款。2017年12月29日，永华公司、创佳公司、美尔佳公司分别在《济宁贷款（承兑）担保核对书》盖章签字。陈勇、尹志华、朱本志、刘金凤分别在《个人担保承诺书》上签字。2017年12月29日，济宁银行兖州支行与永华公司、陈勇、尹志华、创佳公司、美尔佳公司、朱本志、刘金凤签订济宁银行兖州支行最高保字第20171229190100101《最高额保证合同》。约定永华公司、陈勇、尹志华、创佳公司、美尔佳公司、朱本志、刘金凤为永金公司2017年12月29日至2020年12月28日在济宁银行兖州支行的形成的最高额为1,500万元债务提供连带责任保证，该最高额为尚未清偿的本金余额最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此产生的本合同约定担保范围内所有的应付款项，保证人均承担担保责任。最高额保证的担保范围为主合同项下全部债务，包括：债务人支用的借款本金，由借款产生的利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金，债权人为实现债权或担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），债务人应向债权人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、其他费用等）。保证方式为连带责任保证，保证期间为：一、本合同项下的保证期间对债务人发放的单笔贷款分别计算，自本合同生效之日起至该单笔贷款的债务偿还期限届满之日两年后。如该单笔贷款项下的债务分期偿还的，则每期债务的保证期间均至该单笔贷款最后一期债务偿还期限届满之日后两年。二、若发生法律法规规定或主合同约定的事项，债权人宣布债务提前到期的，保证期间至债务提前到期之日后两年。主合同变更，保证人同意对变更后的主合同承担担保责任保证合同的效力独立于主合同，主合同不成立、不生效、无效或部分无效、被撤销、被解除并不影响本合同的效力。2017年12月29日，济宁银行股份有限公司兖州支行（以下称“济宁银行兖州支行”）与永金公司签订编号为济宁银行兖州支行流贷字第2017122919010101号《流动资金贷款合同》，约定:永金公司从济宁银行兖州支行借款1,500万元，贷款用途为偿还创佳公司不良贷款；借款期限自2017年12月29日至2020年12月28日；贷款利率为年利率4.75%，贷款期内如基准利率调整，年初调整，即每年的1月1日起，按当时的基准利率调整利率，浮动比例不变。借款发放与支付采用贷款人受托支付方式。还款方法为固定周期付息，贷款到期偿还本金。还款方式为委托扣款，济宁银行兖州支行从约定的永金公司在该行开立的存款账户内直接扣划还款。2017年12月29日，济宁银行兖州支行向永金公司发放借款1,500万元，借款打入了永金公司在济宁银行兖州支行开立的账户内，借款借据载明该笔借款到期日是2020年12月28日，借款利率为月利率3.95833‰。合同履行期间，自2018年11月21日永金公司开始欠息，之后没有按照约定的时间支付应结利息。另查明，2019年1月18日兖州区人民法院受理了创佳公司破产重整一案，2019年8月6日裁定创佳公司与美尔佳公司进行实质合并重整。2019年9月6日，创佳公司管理人的工作人员与济宁银行兖州支行的工作人员刘光明进行谈话，向刘光明告知根据创佳公司机器设备、电子台账、发票等相关资料，管理人委托评估公司对全部的机器设备进行了盘点，针对本案的抵押物情况，管理人按照设备型号、生产厂家、购置日期一致性原则，对照济宁银行股份有限公司的抵押登记证书载明的抵押清单进行了核对，经核查，实物盘点与抵押清单部分不一致，抵押物部分不存在，在认定债权优先受偿权时会根据实物盘点情况确定。本院认为，济宁银行兖州支行系原告济宁银行的分支机构，由济宁银行作为原告起诉，符合法律规定。济宁银行兖州支行与被告永金公司签订的《流动资金贷款合同》，与创佳公司签订的《最高额抵押合同》，与永华公司、陈勇、尹志华、创佳公司、美尔佳公司、朱本志、刘金凤签订的《最高额保证合同》均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，均为有效协议，各方均应依约履行。济宁银行兖州支行按照合同约定将借款本金给付了永金公司，永金公司未能依约履行还款付息的义务。因此，对济宁银行主张合同提前到期，要求永金公司偿还借款本金、利息及罚息的诉讼请求，应予支持。关于抵押物登记清单与实物盘点不一致的问题。济宁银行兖州支行与创佳公司签订的抵押合同，对创佳公司所有的机器设备进行动产抵押，并对上述抵押的动产办理了抵押登记手续，抵押权依法成立。抵押财产的范围应当以登记时载明的财产为准，抵押财产的价值在抵押权实现时予以确定。本案所抵押的机器设备是由抵押人创佳公司负责保管使用，创佳公司应对的抵押物妥善保管，如抵押物存在减少或灭失的情形，应依据抵押物价值减少、灭失的原因，确定创佳公司是否应承担赔偿责任。创佳公司主张抵押物实物盘点与抵押清单所列抵押物不一致，应以实物盘点的抵押物为优先受偿的金额范围，该主张没有确定抵押物变化的原因，对该主张本院不予支持。根据物权法和担保法的规定，原告要求对被告创佳公司抵押的机器设备变现所得享有优先受偿权，事实清楚，证据充分，本院予以支持。永华公司、陈勇、尹志华、创佳公司、美尔佳公司、朱本志、刘金凤与济宁银行兖州支行签订的《最高额保证合同》，对担保债务的金额、期限、责任方式及范围进行了约定，永华公司、陈勇、尹志华、创佳公司、美尔佳公司、朱本志、刘金凤为永金公司的借款在约定的期限内提供连带保证责任，现永金公司没有按照合同的约定支付借款利息，构成违约，对济宁银行要求永华公司、陈勇、尹志华、创佳公司、美尔佳公司、朱本志、刘金凤对永金公司的借款本息承担连带保证责任的诉讼请求，依法予以支持。济宁银行因实现本案所涉债权产生的诉讼保全申请费5,000元，是基于双方签订的借款合同的约定，不违反法律规定，并且济宁银行已经支付了该费用，应视为其实际损失，对济宁银行的该项诉讼请求，本院予以支持。关于济宁银行主张的律师费损失，前述合同中对此有明确约定，但济宁银行提交的证据不能证明其实际已支付律师费431,100元，对尚未产生的律师费用，本案中不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第九十四条、第一百零八条、第二百零五条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十三条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十一条、第五十三条、第五十七条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条之规定，判决如下：一、山东永金精密机械制造有限公司于本判决生效后十日内偿还济宁银行股份有限公司借款本金1,500万元及利息（截止至2019年4月29日的利息381,524.36元，2019年4月30日以后的利息以1,500万元为基数，按照合同约定计算至实际清偿之日，实际金额以济宁银行股份有限公司提供的最终结算清单为准）；二、山东永金精密机械制造有限公司于本判决生效后十日内偿还济宁银行股份有限公司因实现债权支出的申请保全费5,000元；三、济宁银行股份有限公司对济宁银行兖州支行最高抵字第2017122519010904号《最高额抵押合同》项下约定的、山东创佳新材料有限公司所有的、兖工商抵登字（2017）00110号动产抵押登记书所载明的抵押物拍卖、变卖所得价款，在最高额14,919,418.89元内享有优先受偿权；四、山东永华机械有限公司、山东创佳新材料有限公司、山东美尔佳新材料股份有限公司、陈勇、尹志华、朱本志、刘金凤对上述第一、二项判决内容在最高额1,500万元内承担连带清偿责任；五、山东创佳新材料有限公司承担抵押担保责任后，应当免除其担保责任，并可以在承担责任范围内向山东永金精密机械制造有限公司追偿；六、山东永华机械有限公司、山东创佳新材料有限公司、山东美尔佳新材料股份有限公司、陈勇、尹志华、朱本志、刘金凤承担担保责任后，应当免除其担保责任，并可以在承担责任的范围内向山东永金精密机械制造有限公司追偿；七、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114,090元，减半收取57,045元，由山东永华机械有限公司、山东创佳新材料有限公司、山东美尔佳新材料股份有限公司、陈勇、尹志华、朱本志、刘金凤共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  韦雪冰二〇一九年十月二十八日书记员  王 媛