上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终9951号上诉人（原审原告）：孙雪松，男，1970年7月7日出生，汉族，住上海市宝山区。被上诉人（原审被告）:上海才俊人力资源（集团）有限公司，住所地上海市长宁区天山路600弄2号7C-2室。法定代表人：胡明胜，总经理。委托诉讼代理人：钱逸琼，女，上海才俊人力资源（集团）有限公司工作人员。被上诉人（原审被告）:上海飞路腾远汽车租赁服务有限公司，住所地上海市浦东新区康桥东路1088号1幢F301。法定代表人：刘涛，总经理。委托诉讼代理人：谈佳妮，女，上海飞路腾远汽车租赁服务有限公司工作人员。委托诉讼代理人：赵虹，女，上海飞路腾远汽车租赁服务有限公司工作人员。上诉人孙雪松因与被上诉人上海才俊人力资源（集团）有限公司（以下简称才俊公司）及被上诉人上海飞路腾远汽车租赁服务有限公司（以下简称飞路腾远公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初2911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。孙雪松上诉请求撤销原判，改判才俊公司与飞路腾远公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金46,857.20元；2.2017年12月至2018年7月的延时加班工资27,471.31元。事实与理由：孙雪松经才俊公司派遣至飞路腾远公司工作，担任驾驶员。飞路腾远公司未足额缴纳社保、公积金，孙雪松等四人与飞路腾远公司人事经理赵虹约好至飞路腾远公司康桥办公点协商。因赵虹未去，又与赵虹联系好至飞路腾远公司张江办公点协商。后孙雪松等三人已与飞路腾远公司谈妥，仅郑某未谈妥。孙雪松未参与其他人员与飞路腾远公司的交涉、堵门，并且多次表示不要堵门、让赵虹出去，孙雪松中间所作欲拉赵虹的动作系担心他们吵起来，是劝阻他们，并非阻拦赵虹外出。孙雪松不存在员工手册上的恐吓、胁迫行为，更谈不上情节严重，故才俊公司据此解除劳动合同违法。孙雪松并非实行不定时工作制人员，每天上班12小时，中间不用车时孙雪松即在酒店待命，应当获得延时加班工资。故诉至法院，请求判如所请。才俊公司与飞路腾远公司不同意孙雪松的上诉请求，要求驳回上诉，维持原判。孙雪松向一审法院起诉，请求判令才俊公司与飞路腾远公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金46,857.20元；2.2017年12月至2018年7月的延时加班工资27,471.31元。一审法院认定事实：孙雪松与上海XX有限公司（以下简称XX公司）签有2015年11月2日至2017年11月1日的劳动合同书，约定派遣孙雪松至飞路腾远公司驾驶员岗位工作。该合同到期后，孙雪松继续在飞路腾远公司工作。孙雪松与才俊公司签有2017年12月1日至2018年11月30日的劳动合同书，约定才俊公司派遣孙雪松至飞路腾远公司租赁车驾驶员岗位工作，月基本工资2,500元。2018年9月17日下午，孙雪松与郑某等四人至飞路腾远公司的张江办公点交涉社保缴纳等事宜。交涉过程中，郑某等人站在办公室门口正中间，直接阻拦女同事赵虹出去，孙雪松站在门的内侧；在赵虹用手击打郑某手臂，发生肢体冲突时，孙雪松多次伸手欲拉赵虹。2018年9月23日，孙雪松收到解除劳动合同通知书，载有：孙雪松于2018年9月17日下午至飞路腾远公司，参与集体堵门，阻止女性同事外出，在当事人多次要求去洗手间、前往就医等需外出的情况下仍加以阻拦并拒绝放行，并导致肢体和言语冲突，严重扰乱了公司办公秩序。上述行为严重违反职业道德和相关规章制度，据此才俊公司解除与孙雪松的劳动合同。扣除加班费等后，孙雪松解除劳动合同前十二个月月均工资6,031.96元。飞路腾远公司租赁车驾驶员岗位于2017年6月至2019年6月期间，经批准实行不定时工作制。才俊公司员工手册规定，对员工或其他有关人员进行恐吓、威胁或使用强迫手段，情况严重的，属于严重违纪，公司可以立即解除劳动合同。孙雪松知悉上述规定。2018年10月12日，浦东新区劳动人事争议仲裁委员会受理涉案仲裁申请，孙雪松提出飞路腾远公司支付延时加班工资、绩效工资差额、违法解除劳动合同赔偿金并由才俊公司承担连带责任的请求。未获仲裁支持后，孙雪松向一审法院提起本案诉讼。一审中，孙雪松另提供如下证据：（1）郑某与赵虹的微信聊天记录，证明赵虹与孙雪松等人约好至康桥办公点协商，赵虹却未去；（2）与车辆调度王译文的微信聊天记录及排班表，证明之前发放排班表，后来不发了；（3）工作证明（加盖的系英文字样印章），证明孙雪松派驻上海XX酒店时，每月工作12小时，酒店无义务提供休息室。才俊公司与飞路腾远公司对上述证据真实性均不认可。一审法院认为，根据在案证据，因对社保缴纳等事宜产生争议，孙雪松等四人于2018年9月17日下午至飞路腾远公司的张江办公点进行交涉。整个交涉过程中，从站立的位置、前后的动作等来看，可以认定孙雪松参与了阻拦赵虹外出。该行为在一定程度上扰乱了公司的办公秩序，才俊公司据此解除劳动合同合法，孙雪松主张违法解除劳动合同赔偿金依据不足，不予支持。孙雪松提供证据（1）和（2）不能反映对方的人员姓名及身份，不予采信。证据（3）无相应原件以供核对，并且加盖的是英文字样印章，故亦不予采信。孙雪松岗位经批准实行不定时工作制，已发工资中包含了一定数额的加班费，孙雪松现再主张2017年12月至2018年7月的延时加班工资依据不足，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，判决：驳回孙雪松的诉讼请求。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。本院审理中，孙雪松对原审查明事实提出一项异议，即在2018年9月17日下午，赵虹用手击打郑某手臂，发生肢体冲突时，其未拉扯赵虹。鉴于原审认定事实为“在赵虹用手击打郑某手臂，发生肢体冲突时，孙雪松多次伸手欲拉赵虹”，而非“拉扯赵虹”，故孙雪松所提异议不成立，本院不予采信。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院另查明，2018年9月17日下午，在郑某等人站在办公室门口，阻拦女同事赵虹出去期间，孙雪松多次表示“让她出去”。此由手机视频予以佐证。本院审理中，飞路腾远公司陈述：2015年11月2日，孙雪松与XX公司签订劳动合同并被派遣至飞路腾远公司，后因XX公司有部分社保没有交，所以飞路腾远公司转移了员工的社保关系，孙雪松与才俊公司于2017年11月5日签订劳动合同并被派遣至飞路腾远公司。此由本院二审审理笔录予以佐证。本院还查明，扣除加班费后，孙雪松解除劳动合同前十二个月月均工资6,258.93元。此由才俊公司提交的工资明细表予以佐证。本院认为，2018年9月17日下午，孙雪松与郑某等四人至飞路腾远公司的张江办公点交涉社保缴纳等事宜。整个交涉过程中，孙雪松站在门的内侧，未参与堵门；在赵虹用手击打郑某手臂，发生肢体冲突时，孙雪松多次伸手欲拉赵虹；在郑某等人阻拦女同事赵虹外出期间，孙雪松多次表示“让她出去”。才俊公司员工手册规定，对员工或其他有关人员进行恐吓、威胁或使用强迫手段，情况严重的，属于严重违纪。孙雪松的上述行为，难以看出系阻拦赵虹外出，亦无肢体和言语冲突，不属对员工或其他有关人员进行恐吓、威胁或使用强迫手段，难以构成严重违纪。因此，才俊公司以严重违纪为由解除与孙雪松劳动合同关系，缺乏事实依据，应属违法解除劳动合同。孙雪松诉讼请求判令才俊公司支付违法解除劳动合同赔偿金，与查明事实相符，应当得到支持。原审法院此项判决有欠妥当，本院予以更正。2015年11月2日起，孙雪松一直在飞路腾远公司驾驶员岗位工作，期间，孙雪松先后与XX公司及才俊公司签订了劳务派遣合同。因此，孙雪松系非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，现孙雪松诉讼请求在计算赔偿金的工作年限时将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，应当予以采信。本院二审中，才俊公司提交的工资明细表显示，孙雪松解除劳动合同前十二个月月均工资6,258.93元，高于一审认定金额，故本院以该金额作为计算赔偿金的基数。孙雪松上诉主张应将加班工资计入基数内，与相关规定不符，本院不予采信。综上，才俊公司应支付孙雪松违法解除劳动合同赔偿金37,553.58元（6,258.93X3X2=37,553.58）。孙雪松诉讼请求判令飞路腾远公司支付其违法解除劳动合同赔偿金，缺乏法律依据，本院不予采信。原审法院在就才俊公司与飞路腾远公司应否支付孙雪松延时加班工资作出判决时，已经详尽地阐明了判决理由，该理由正确，据此所作的判决亦无不当。孙雪松上诉认为才俊公司与飞路腾远公司应支付上述款项，未提出新的事实与理由加以佐证，本院不予采信。综上所述，孙雪松的上诉请求中合理部分，本院予以支持，其余部分，不能成立，应予驳回。一审判决有误，本院予以更正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初2911号民事判决；二、上海才俊人力资源（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙雪松违法解除劳动合同赔偿金37,553.58元；三、驳回孙雪松的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，免予收取。二审案件受理费人民币10元，由被上诉人上海才俊人力资源（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  蔡建辉审判员  徐 焰审判员  韩东红二〇一九年十月三十日书记员  陆一迪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条……第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……