湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0105民初9927号原告：钟麦秋，×××。委托诉讼代理人：张辉，长沙市开福区捞刀河法律服务所法律工作者。被告：长沙天昱轮胎有限公司，住所地湖南省长沙市×××。法定代表人：鲍璐茜。委托诉讼代理人：肖明波，湖南齐顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭亮，系公司员工。原告钟麦秋与被告长沙天昱轮胎有限公司（以下简称“天昱轮胎”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钟麦秋及其委托诉讼代理人张辉，被告天昱轮胎的委托诉讼代理人肖明波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告钟麦秋向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费（除被告已支付的住院治疗费）、鉴定费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费等265522.7元；2、判令被告赔偿原告精神抚慰金10000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月6日下午，原告钟麦秋受被告天昱轮胎雇请，给长沙市芙蓉区安达货运湘湖服务部将轮胎搬运上车。长沙市芙蓉区安达货运湘湖服务部驾驶湘Ａ×××××的司机以为轮胎全部装上车，将车开走，致使正在车上装轮胎的原告从车上摔下致伤。当日，原告被送往当地医院进行治疗。5月7日转到浏阳市骨伤科医院门诊治疗，5月14日原告住院治疗，中医诊断：骨折、气滞血瘀症；西医诊断：左桡骨骨折。原告于2019年5月28日出院，住院14天。2019年7月12日，经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定，原告的损伤构成9级伤残，需一人护理60日，营养期为60日，误工期为150日，后期医疗费用为14000元。现被告已支付医药费6073.33元，其他项目赔偿协商未果。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告天昱轮胎辩称：1、原告法律关系认识错误、起诉对象错误，被告不应当承担责任。本案中，被告天昱轮胎与原告钟麦秋签订的是劳务承揽合同，原告是按自己的工作方式、操作规程进行劳动，双方不存在任何其他控制、支配和从属关系。合同的内容是完成装卸任务之后，天昱公司支付约定的价款，承揽工作即告完成，原告无需继续提供劳务。故原、被告之间是承揽关系而非雇佣关系，在事故发生过程中，被告没有过错，故无需承担赔偿责任；2、申请对原告钟麦秋的伤情重新鉴定，因为该鉴定系原告单方面提供，也未申请法院随机抽取鉴定机构。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对当事人提交的劳务承揽合同及工资表、中医住院病历、出院记录、西医诊断、湖南省医疗住院收费票据、住院费用清单、鉴定费发票、鉴定意见书、录像等证据予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2018年3月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份劳务承揽合同，合同约定：1、合同期限自2018年3月1日至2019年2月28日；2、工作内容为乙方同意根据甲方工作需要，在长沙天昱轮胎物流部指导下依据承揽合同条款要求与天昱轮胎相应管理制度下负责货物装卸工作。合同还对报酬计算标准、结算时间、结算方式、双方的权利义务等主要内容进行了约定。原告提交一份2018年6月、2019年1月、2月、3月的搬运队劳动报酬清单。2019年5月6日，原告在将轮胎搬运上车时因车突然启动使原告从车上摔下致伤。2019年5月7日，原告被送至浏阳市骨伤科医院治疗，诊断为左桡骨骨折，损伤的外部原因为装货时从车上摔下。2019年5月16日行左桡骨干骨折闭合复位内固定术。5月28日，原告出院，共住院14天。出院诊断：左桡骨骨折。出院医嘱：1、避风寒保暖，调情志，注意加强营养，出院两周禁饮酒；2、出院1.2.3.6.12个月门诊复查，适当功能锻炼，预防血栓形成及关节僵硬；3、骨折愈合前患肢禁止剧烈活动及持重活动，骨折愈合后取固定物；4、注意休息，建议全休3个月，不适随诊。原告在治疗期间共产生医疗费6073.66元，被告已经支付6073.66元。2019年7月12日，原告钟麦秋在湖南省芙蓉司法鉴定中心进行伤残等级等项目鉴定。鉴定费为2472元，鉴定意见：被鉴定人钟麦秋左桡骨中段骨折内固定术后，评定为九级伤残，后期医疗费用约需14000元，误工期为150日，护理期60日，营养60日。本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷，本案的争议焦点为以下几个方面：一、原、被告之间是承揽关系还是雇佣关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。雇佣合同是以直接提供劳务为目的，合同标的是提供劳务。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中，原告为被告提供劳务，由被告安排原告的工作内容，并按件计算报酬，并非交付工作成果。且原被告签订的劳务承揽合同中双方的责任和义务体现了原告工作时需服从被告的管理和安排，而不具有独立性，因此原被告属于雇佣关系。二、关于是否重新鉴定的问题。被告天昱轮胎提出原告提交的湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见书是原告单方委托，且被告仅住院14天，鉴定为九级伤残，被告认为鉴定意见依据不足，申请重新鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定,一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。经审查，湖南省芙蓉司法鉴定中心和鉴定人均具有鉴定资质,且被告未提供足以反驳的证据，故被告的申请不符合重新鉴定的条件，本院不予准许；三、本案的赔偿责任和赔偿数额问题。关于赔偿责任。依照本院查明的事实，原被告是雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。故本案被告应当向原告承担赔偿责任。关于赔偿数额。针对原告钟麦秋的赔偿数额应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的标准进行认定。1、医疗费。原告钟麦秋从2019年5月7日在浏阳市骨伤科医院治疗，住院14天，花费医疗费6073.7元。被告已经支付医疗费6073.7元。以上医疗费均有相应的发票、且被告予以认可，本院予以确认；2、误工费。根据湖南芙蓉司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》的鉴定意见，钟麦秋伤后误工期为150天。原告钟麦秋仅提供了2018年6月、2019年1月、2月、3月的搬运队劳动报酬清单，未举证证明原告有固定收入，也未提供其近三年的平均收入状况，故本院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资的标准60798元/年计算误工费，故原告钟麦秋的误工费为25332.5元（60798元/年÷12个月÷30天×150天），对钟麦秋主张的超过上述款项的误工费本院不予支持；3、住院伙食补助。原告前后住院共计14天，要求按每天100元计算过高，根据实际情况，本院酌定每天60元，共计840元（14天×60元/天），超过部分不予支持；4、护理费。鉴定意见认定原告护理60天，本案原告虽未提供护理人员的劳动合同，也未提供相关票据证明花费的护理费。但原告主张按100元/天的标准计算护理费费未超出相关规定，本院予以支持，故护理费为6000元（100元/天×60天）；5、交通费。本案中，原告虽未向本院提交相关交通费凭据，考虑原告就医的实际情况，对原告主张的400元交通费，本院予以支持；6、伤残赔偿金。钟麦秋系农村户口，其未满60岁。经鉴定，评定为九级伤残。虽然原告钟麦秋为农村户口，但受伤前一直在城镇工作，收入和消费均在城镇，故钟麦秋的伤残赔偿金应按照2018年度城镇居民人均可支配收入33948元标准计算20年，其伤残赔偿金为135792元（33948元×20年×20%),对钟麦秋主张的超过上述款项的护理费本院不予支持；7、被扶养人生活费。其母贺时香，1948年4月26日出生，事发时71岁，丧失劳动能力，扶养年限为9年，其母由钟麦秋等四个子女共同扶养。其女钟凤娇，2005年10月8日出生，事发时14岁，被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁，故其女钟凤娇的抚养年限为4年，由钟麦秋及妻子共同抚养。被扶养人均为农村户口，故被扶养人生活费按2018年湖南省农村居民人均消费支出11534元/年计算。故对其母的扶养费为5190.3元（11534元/年×9年÷4×20%），对其女的扶养费为4613.6元（11534元/年×4年÷2×20%）。以上共计9803.9元，未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，故本院认定被扶养人生活费为9803.9元，对钟麦秋主张的超过上述款项的护理费本院不予支持；8、营养费。钟麦秋因伤导致九级伤残，《司法鉴定意见书》确认原告营养期60日，因确需补充营养，本院酌情认定为1500元，对钟麦秋主张超过上述对款项的营养费本院不予支持；9、后续治疗费。后续治疗费14000元，属必然会发生的费用，本院予以确认；10、鉴定费。钟麦秋因进行司法鉴定花费鉴定费2472元，有鉴定意见书及鉴定费票据予以佐证，本院予以确认；11、精神抚慰金。原告钟麦秋因伤致九级伤残，造成一定的精神损害，本院酌情认定精神抚慰金为5000元。上述钟麦秋损失共计207214.1元，其中被告天昱轮胎已支付6073.7元，还应向原告钟麦秋赔偿201140.4元。综上所述，本院依照《最高人民法院》第九条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八之规定，判决如下：一、被告长沙天昱轮胎有限公司在本判决生效之日起10日内赔偿原告钟麦秋各项损失共计201140.4元；二、驳回原告钟麦秋的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费1676元，因适用简易程序减半收取838元，由原告钟麦秋承担285元，被告长沙天昱轮胎有限公司承担553元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  佘志明二〇一九年十月二十四日代理书记员  邝艳芳附相关法律条文：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。