宁夏回族自治区贺兰县人民法院   民事判决书   （2019）宁0122民初4380号   原告：宁夏振辰砼业有限公司，统一社会信用代码91640122MA76DCGJ6N，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区。   法定代表人：赵艳君，系该公司执行董事。   委托诉讼代理人：庞新磊，宁夏天盛律师事务所律师。   被告：宁夏建工集团有限公司四分公司，统一社会信用代码916411000835373045，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。   负责人：杨姿，系该公司经理。   被告：宁夏建工集团有限公司，统一社会信用代码91640000715044058N，住所地宁夏回族自治区银川市。   法定代表人：安少荣，系该公司总经理。   被告：吴全海，男，1962年5月11日出生，住宁夏回族自治区银川市金凤区。   三被告共同委托诉讼代理人：马宁，宁夏永川律师事务所律师。   原告宁夏振辰砼业有限公司（以下简称振辰公司）与被告宁夏建工集团有限公司四分公司（以下简称宁夏建工四公司）、宁夏建工集团有限公司（以下简称宁夏建工）、吴全海买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。   原告请求判令：1.依法判令三被告立即向原告支付货款本金392962.5元，利息98906.25元，合计491868.75元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告将诉请中的利息变更为违约金。   三被告共同答辩要点，1.宁夏建工四公司与原告签订的商品混凝土买卖合同属实，吴全海为该公司的项目负责人，对于结算的商品混凝土总量认可，已付货款60万元，对于原告诉求中剩余货款因合同中约定付款方式为40%顶房，在此前提下商品混凝土单价上浮20元，如原告要求全部已现金方式支付，应当扣减上浮部分；2.合同中约定供应混凝土总量为3300方，同时约定付款方式为40%顶房，60%现金，现金部分已支付，被告已向原告提供3处抵顶房产，但抵顶未达成，故实际供应混凝土量没有达到合同约定数量，同时被告也已经履行了抵顶房产的要求，不应承担违约责任，退一步讲，原告所要求按总用量的10%承担违约责任，违约责任过高；3.原告已向被告提供611745元发票，剩余发票还需原告提供。   查明的事实   根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：   一、双方当事人无争议的事实   2018年4月，原告（乙方）与被告宁夏建工四公司（甲方）签订《商品混凝土买卖合同》，并由被告宁夏建工四公司的项目负责人吴全海签字。该合同约定：一、工程名称为宁夏医科大学医教协同教学基地项目解剖实验楼，工程所在地（即合同履行地）为宁夏医科大学，计划用混凝土方量3300立方米，预算总货款为110万元（按实际供货单结算），计划供应时间2018年4月1日至浇筑完成；二、货款按月支付，每月按已结方量40%顶房60%现金，现金部分按80%支付，剩余款项于主体结构全部完成后两个月付清；三、如甲方逾期未支付乙方混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，待欠款结清后再继续履行合同。甲乙双方有一方未按照合同约定履行的，应由违约方支付守约方总货款10%的违约金。合同签订后，原告向被告提供了混凝土，双方于2018年8月13日进行了结算，结算金额为989062.5元。后经原告催要，被告宁夏建工四公司支付货款60万元，下剩货款389062.5元双方按照约定以抵顶房屋的形式进行支付，协商过程中，未达成一致意见。现原告诉至法院，望判如所请。   另，被告吴全海系被告宁夏建工四公司就涉案项目的负责人，被告宁夏建工四公司系被告宁夏建工的分支机构。   二、双方当事人有争议的事实   1.结算金额是否应当将原告提供的混凝土送货单所涉3900元计算在内。原告认为，该3900元应当计算在内；被告认为，结算单中并未包含该二张方量及金额，不应计算在内；本院认为，该金额是否计算在内是本案的争议焦点。   2.被告是否应当按照合同约定以总货款的10%计算违约金。原告认为，应当以该约定计算违约金；被告认为合同约定的付款方式为40%顶房，60%现金，现金部分已支付，被告已向原告提供3处抵顶房产，但抵顶未达成。被告已经履行了抵顶房产的要求，不应承担违约责任，退一步讲，原告所要求按总用量的10%承担违约责任，违约责任过高；本院认为，是否应当按照合同约定支付违约金是本案的争议焦点。   判决的理由与结果   本院认为，原告与被告宁夏建工四公司之间成立买卖合同关系，原告履行义务后，被告宁夏建工四公司应当及时按照结算金额支付货款。本案中，双方签字确认的结算金额系989062.5元，原告庭审提供的送货单金额因施工单位、施工名称永祥泰酒店与结算单及合同载明的工程名称及地点（宁夏医科大学医教协同实践教学基地项目解剖实验楼工程）不一致，本院对原告主张的所货单所载金额与本案的关联性不予认可，认定双方就涉案工程的结算金额为989062.5元，被告宁夏四分公司支付60万后，在双方抵顶房屋协商未果的情况下，原告据此索要下剩货款，本院根据查明的已付60万元，支持下剩货款389062.5元，超出部分不予支持。   对于原告主张的违约金，合同虽对违约金进行了约定，但结合有关货款“40%顶房，60%现金”的约定内容，本案中，供货总金额为989062.5元，现金支付金额应为593438元（989062.5×60%≈593438元），被告已付金额已超过约定的现金部分，剩余货款按照约定应当以抵顶房屋的形式支付。庭审中双方均认可已对抵顶房屋进行了协商，该行为符合合同有关抵顶支付的约定，后因协商过程中未成功抵顶才导致本案诉讼，因此，本院并不认为被告就该40%货款在支付时间上构成违约，原告以此主张违约金，于法无据，本院不予支持。   对于被告宁夏建工、吴全海是否应当承担付款责任的诉讼请求，因宁夏建工四公司系宁夏建工的分支机构，对外不具有独立的法人资格，故，被告宁夏建工对上述债务理应承担连带清偿责任。另，涉案合同系原告与被告宁夏建工四公司洽谈，被告吴全海系被告宁夏建工四公司的项目负责人，其行为系履行职务的行为，故，其不承担付款责任。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：   一、被告宁夏建工集团有限公司四分公司支付原告宁夏振辰砼业有限公司下剩货款389062.5元，于本判决生效之日起十五日内付清；   二、被告宁夏建工集团有限公司对被告宁夏建工集团有限公司四分公司上述给付义务承担连带清偿责任；   三、驳回原告宁夏振辰砼业有限公司其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4339元（已减半收取），由原告宁夏振辰砼业有限公司负担907元，由被告宁夏建工四公司负担3432元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审 判 员 高秀荣     二〇一九年十月十二日   法官助理 柯玉平   书 记 员 蔡嘉彬   本案适用相关法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。