广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终1181号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘义江，男，1979年10月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省耒阳市大市******。因犯隐瞒犯罪所得罪于2012年9月13日被湖南省长沙市天心区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元，于2012年9月25日缓刑释放；因犯隐瞒犯罪所得罪于2013年6月14日被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑七个月，撤销之前隐瞒犯罪所得罪的缓刑，进行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四万元，于2013年7月9日刑满释放。因本案于2019年2月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人刘义江犯盗窃罪一案，于2019年8月27日作出(2019)粤0606刑初1505号刑事判决。原审被告人刘义江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2018年2月23日，被告人刘义江和另案处理人黄高某、刘功某、贺学某（均已判决）经合谋后一起去到佛山市顺德区杏坛镇实施盗窃，四人两两一组分开实施盗窃。黄高某和刘功某一组去到位于佛山市顺德区杏坛镇的涛某豪庭小区，由黄高某负责望风、刘功某用随身携带的一字型自制工具入户实施盗窃。刘功某让黄高某乘坐电梯，其走楼梯上至该小区1座17楼，从17楼一层层向下至10楼寻找作案目标。其中，二人在17**房盗得被害人陈林某现金人民币5000元和红包钱人民币2000元，在12**房盗得被害人谭惠某的一个金戒指（无法核价）和红包钱人民币2000元，在被害人覃敏某16**房内未盗得任何财物；在10楼，由于刘功某只打开了被害人刘某10**房和被害人麦永某10**房的第一道防盗铁门，未能打开第二道木门，因而未能进入房内实施盗窃。另案处理人贺学某和被告人刘义江一组则去到佛山市顺德区杏坛镇杏龙路君某海岸小区********，二人将被害人苏业某的现金人民币5000元盗走。后四人一起乘车离开杏坛镇。原判认定上述事实的证据有：一、被害人的陈述1.被害人苏业某的陈述。主要内容：2018年2月23日20时许，我回到位于杏坛镇君某海岸3栋B26**房的住宅，发现大门的门锁未上锁，随手就可以打开。进去后，发现床头柜有被人翻动过，就知道被人入户盗窃了。经清点，我被盗一条K铂金项链、一条玫瑰金项链、一个天珠、一块K铂金镶钻石边玉坠、一对浅黄色的珍珠耳环、一个黄色的珍珠吊坠、一条施华洛世奇的手链、一块阿玛尼牌手表、一块女表、一块男表、一个K金镶玉的戒指、现金约10000元人民币以及10000元的红包。红包和那块阿玛尼牌手表是放在我儿子的床头柜，其他被盗钱物都是放在主人房的床头柜。2.被害人刘某的陈述。主要内容：2018年2月23日17时许，我回到位于杏坛镇涛某豪庭1座10**房的住宅，发现防盗门关上了但未上锁，房内被人翻过，但没有财物被盗。3.被害人麦永某的陈述。主要内容：2018年2月17日10时许，我外出离开家，并将门窗都关好。后来在我们的业主群里，我听其他业主说我家被盗了，我就通知我的亲戚拿钥匙陪同公安民警一起进入查看有无被盗物品。经检查，我家的大门防盗门被打开，第二道木门没有被打开，没有损失任何物品。4.被害人谭惠某的陈述。主要内容：2018年2月23日17时许，我回到位于杏坛镇涛某豪庭1座12**房的住宅，发现被人开锁入户盗窃，房内被人翻过，被盗一对白金戒指、一对龙凤手镯（分别重8.85克与8.62克）、一条金项链、一个十字架型的金吊坠、一只金戒指、一条铂金项链、一个双鹿形状吊坠以及约2000元人民币的红包。5.被害人覃敏某的陈述。主要内容：2018年2月6日至24日，我离开位于杏坛镇涛某豪庭1座16**房的住宅外出，24日23时许我回到家中，发现被入户盗窃。经清点，被盗一个金吊坠、一把银色的门钥匙。6.被害人陈林某的陈述。主要内容：2018年2月11日9时许，我和家人离开杏坛镇涛某豪庭1座17**房的住宅回老家过年。至2018年2月23日18时许，我回到家中发现门不用钥匙就可以进去，房门也没有上锁，就知道被入户盗窃。我被盗5000元人民币现金、2000元人民币红包（只拿走了现金）、一条金项链、一个心形金吊坠、一条白色的项链、一个月光石吊坠、一部三星牌手机以及一部oppo牌手机。二、另案处理人的供述1.另案处理人黄高某的供述。主要内容：2018年2月23日中午，刘功某叫我一起去偷东西，当时一起去的还有两个老乡，一个叫“小头”，另一个不知道他的名字。我们打车来到佛山市顺德区杏坛镇一河边下车寻找目标，我和刘功某一起，另外两个人下车后不知去向。我和刘功某在街上转了大约十几分钟，看见一小区，刘功某就说去盗窃这个小区。我们从小区西门进入，来到其中一栋楼，刘功某叫我先坐电梯到十六楼，他从消防通道走楼梯也上到十六楼。刘功某选中其中一个房间（只有一道门）用他自备的一把“一”字型自制工具开始开门锁，并让我在电梯口负责望风。几分钟后，他出来告诉我说没有偷到财物。接着我们就从消防通道走上十七楼，并一层一层往下找目标，一直到十楼。我们还开了位于不同楼层的两户人家，都是由刘功某开锁后负责进去偷东西，我就站在电梯口望风。其中有一户人家刘功某进去十几分钟后，出来说里面卧室的门打不开；我走进去看了一下后走出来继续在电梯口望风，刘功某就又进去开卧室门，几分钟后他拿着一叠一百元面额的人民币（大约有五六千元）出来；刘功某在另外一户偷到一些红包，我们两个就在楼梯口拆开红包（里面有五元、十元、二十元、五十元、一百元面额的纸币，共计一千多元）并拿走了里面的钱。除此之外，在同一层楼，我们还开了两户的门（都是两道门），由于只开了第一道铁门，第二道木门没有打开，我们就离开了。最后，我们一起走楼梯离开了小区。后来，刘功某打电话联系另一组老乡，并步行到一条河边的小区路边等他们。一会儿，“小头”和那个老乡就从该小区走出来，我们就一起坐“滴滴”回中山。在回去的时候，我看到“小头”和另一个不认识的老乡有在车上拆一些红包，不知道他们是不是盗窃来的。我们两组人是分开分赃的，刘功某分给了我2500元现金。另案处理人黄高某通过照片辨认出“小头”就是贺学某、不知名的老乡就是被告人刘义江，刘功某就是一起乘车到顺德区杏坛镇盗窃的人；对作案地点进行了指认。2.另案处理人刘功某的供述。主要内容：2018年2月21日，“小头”和“老义”分别打电话给我说他们也要来与我一起去盗窃。2018年2月23日中午，我叫“小飞”、“小头”、“老义”一起去开工，也就是盗窃的意思。我们打车来到佛山市顺德区杏坛镇，我跟他们三个人说，我和“小飞”到小区内盗窃，“小头”和“老义”就在小区外面接应我们。盗窃得手后，我们和“小头”、“老义”汇合。走了约三十分钟，“小头”和“老义”就选定了一个目标小区，还说天黑再动手。休息了一个小时后，“小头”和“老义”就通过尾随进入该目标小区，他们进入该小区约二十分钟后，“小头”打电话给我，让我也进去该小区，帮忙拿盗窃所得的红包。随后我们就回出租屋了。回到之后，“小飞”和“老义”将所盗得的财物进行点数，每人分了3400元现金（后又辩解称“小头”和“老义”没有分赃给我，但听说他们盗窃到了钱），“老义”要了钻石戒指。我不知道在盗窃中“老义”的分工，但是我知道“小头”和“老义”盗得的都是包好的红包约有5000元人民币，还有“老义”和“小头”实施盗窃时使用的方法和我一样都是寻找“一字型”锁芯门锁，用卡片试探一下门顶部有没有锁上，再用万能钥匙打开门锁。另案处理人刘功某通过照片辨认出“小头”就是贺学某、“老义”就是被告人刘义江，“小飞”就是黄高某；对作案地点进行了指认。3.另案处理人贺学某的供述。主要内容：2018年新年初八（2018年2月23日），我、刘功某、“阿飞”和“老义”商量好一起去盗窃，后一起打车到一个佛山市顺德区*********的镇。我和“老义”一组步行半小时到佛山市顺德区某小区*****的电梯口右边的单元房盗窃。当时老乡“老义”用一个开锁工具像螺丝刀一样的东西入内盗窃，我在24楼的楼梯口放哨等他。盗窃完毕后我们返回出租屋，“老义”分给我约人民币320元，都是用红包包着的。另案处理人贺学某通过照片辨认出“阿飞”就是黄高某、“老义”就是被告人刘义江，刘功某就是一起乘车到顺德区杏坛镇盗窃的人；对作案地点进行了指认。三、鉴定意见顺价认[2018]456、457、443、444号价格鉴定意见。证实：经鉴定，被害人陈林某被盗的一条金项链价值人民币2419元、一个心形金吊坠价值人民币917元；被害人谭惠某被盗的一对龙凤手镯分别价值人民币3000元和2922元。四、相关书证1.抓获经过。证实：顺德区公安局杏坛派出所民警于2019年2月4日13时在湖南省衡阳市耒阳市大市******将涉嫌盗窃的被告人刘义江抓获。2.户籍证明及前科材料。证实：被告人刘义江的身份情况；以及其因犯隐瞒犯罪所得罪被湖南省长沙市天心区人民法院于2012年9月13日判处有期徒刑七个月，缓刑一年（于2012年9月25日缓刑释放）；因犯隐瞒犯罪所得罪，被湖南省长沙市芙蓉区人民法院于2013年6月14日判处有期徒刑七个月，撤销前罪缓刑，与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，于2013年7月9日释放。3.价格认证中心的补充材料通知书、价格认定协助书。证实：涉案的部分财物无法核价。4.刑事判决书。证实：另案处理人刘功某、贺学某、黄高某均已被判刑的情况。五、现场勘验笔录及照片。证实：案发中心分别位于涛某豪庭1座10**、10**、12**、16**、17**及佛山市顺德区*********************住宅的现场概貌。六、被告人刘义江的供述与辩解被告人刘义江在侦查阶段的供述，否认盗窃的主要内容：在2018年2月的一天下午，刘功某对我、贺学某、“小飞”说带我们出去玩，没有人提起说要去盗窃。我们叫了滴滴车到顺德杏坛一个地方，下车之后刘功某和“小飞”不知去向。贺学某就带着我去一栋高楼，贺学某提议说他要进去房间里面盗窃，我听了之后觉得害怕，就跑到电梯口等贺学某。等了几分钟后，我们就一起回中山。我没有分到钱。承认盗窃的主要内容：我于2019年2月4日因涉嫌盗窃被公安抓获，我承认自己有盗窃的行为。我和贺学某进去一个小区盗窃，事后贺学某分给我300元，但我不知道刘功某和“小飞”有盗窃行为，且我当时没想过我是去盗窃的。我的曾用名叫“老义”。被告人刘义江通过照片辨认出“小飞”就是黄高某，刘功某和贺学某就是一起乘车到顺德区杏坛镇盗窃的人。根据上述事实和证据，原判认为，被告人刘义江无视国家法律，以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人刘义江在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。责令被告人退赔被害人经济损失。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人刘义江犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。二、责令被告人刘义江退赔被害人苏业某的涉案经济损失。宣判后，原审被告人刘义江提出同案人的供述与事实不符，且没有任何直接证据证明其实施盗窃或协助盗窃，请求二审法院依法改判无罪。经审理查明，原判认定上诉人刘义江犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人刘义江所提上诉意见，经查，另案处理人黄高某、刘功某、贺学某在侦查阶段均辨认出上诉人，并供称其与上诉人经合谋后一起打“滴滴”到佛山市顺德区杏坛镇实施盗窃，之后两两一组分别进入涛某豪庭小区、君某海岸小区，用盗窃工具打开被害人房门后进入屋内实施盗窃，后四人一起乘车离开杏坛镇。以上事实与被害人证言、现场勘验笔录及照片、鉴定意见等证据相互印证，足以证实上诉人伙同同案人以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。由此，对上诉人所提上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人刘义江无视国家法律，结伙以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人刘义江在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。责令上诉人退赔被害人经济损失。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱卫玲审 判 员 张华伟审 判 员 彭世宇二〇一九年十月二十九日法官助理 龚键湘书 记 员 叶少东附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。