陕西省韩城市人民法院民事判决书      (2019)陕0581民初1651号原告：韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂。住所地：陕西省韩城市龙门镇阳山庄村。负责人：周瑜，系该厂厂长。委托诉讼代理人：鹿岗，陕西行天律师事务所律师，特别授权。被告：韩城腾利陶瓷有限公司。住所地：陕西省韩城市龙门镇阳山庄村。法定代表人：石磊，系该公司总经理。委托诉讼代理人：何建兰，女，汉族，系该公司行政部员工，特别授权。委托诉讼代理人：魏晓普，女，汉族，系该公司员工，一般授权。被告：刘二龙，男，汉族。原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂与被告韩城腾利陶瓷有限公司、刘二龙买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月26日作出（2019）陕0581民初257号民事判决后，被告韩城腾利陶瓷有限公司不服判决提起上诉，2019年6月24日陕西省渭南市中级人民法院作出（2019）陕05民终859号民事裁定，撤销本院（2019）陕0581民初257号民事判决，将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂的委托诉讼代理人鹿岗、被告韩城腾利陶瓷有限公司的委托诉讼代理人何建兰、魏晓普到庭参加了诉讼，被告刘二龙经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告共同立即向原告支付商砼款共计2564035.5元；2、判令二被告立即向原告支付违约金769210.65元；3、本案诉讼费用全部由被告承担。庭审中，原告将诉请变更为：1、请求人民法院判令二被告共同立即向原告支付商砼款共计2563935.5元；2、判令二被告立即向原告支付逾期付款损失和违约金共计516148.43元（止于2019年8月31日）；3、判令二被告支付按照2563935.5元和中国人民银行同期同类贷款基本利率上浮50%计算自2019年9月1日起至商砼款付清日止的逾期付款损失。4、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：被告因其承建的项目需要预拌混凝土，由第二被告与原告签订了《商品混凝土供需合同》，合同约定由原告向被告供应项目工程所需的预拌混凝土，被告向原告支付价款。同时合同约定双方应在每月10日前结算上月混凝土价款，累计欠款不能超过两个月，超过两个月，每方每月加5元。被告如未按合同约定时间支付商砼款的，每逾期一日按逾期付款的2‰支付违约金。并且2017年5月17日，原告与第一、二被告签订《三方协议》，约定第二被告在工程中所用的商砼材料款均由第一被告代为支付。上述合同签订后，原告已按照合同及被告的要求履行了合同义务，但是被告未能完全履行给付合同款项义务。故原告诉至法院，请求法院依法判决。被告韩城腾利陶瓷有限公司（以下简称腾利公司）辩称，1、对原告诉请第一项的金额，我方没有参与，没有任何一方与我公司对过账，原告与第二被告的对账单也没有给我公司，对该数额不能确定；2、我公司与原告、第二被告签订了三方协议，但第二被告的工程目前尚未结算，所以我公司不存在拖欠付款，也不应该承担违约金和利息；3、原告诉请第二项及第三项要求过高，我公司不应承担；4、本案诉讼费应由原告承担。被告刘二龙未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见及相关证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交如下证据：第一组证据：2017年2月24日原告与被告刘二龙签订的《商品混凝土供需合同》一份。以证明刘二龙因腾利公司生产线项目需用混凝土与原告签订了商品混凝土供需合同。双方对混凝土标号、不含税单价、违约责任等均有约定。被告腾利公司质证后认为，该合同其公司没有参与，故不发表意见。第二组证据：1、2017年5月17日原告与第一、二被告签订的三方协议一份；2、2017年5月23日原告与被告刘二龙对账单一份。以证明：1、被告刘二龙所欠原告的商砼款全部由被告腾利公司承担并支付；2、截止2017年4月30日，被告共欠原告1571827.50元商砼款未付。被告腾利公司质证后对三方协议无异议。第三组证据：1、经原告与第二被告共同核对的结算单9份；2、发货单10份；3、收款收据6份。以证明：1、原告共向被告供应商砼价值3113935.5元；2、被告共向原告付款550000元；3、截止2017年12月31日，被告共欠原告2563935.5元商砼款未付。被告腾利公司质证后认为，结算单、发货单、收款收据其公司没有参与，不发表意见。第四组证据：陕西省渭南市中级人民法院（2019）陕05民终259号民事判决书一份及该案卷宗中三方协议一份。以证明：1、本案的违约责任应由被告承担；2、2017年5月28日原告就腾利公司生产线项目与腾利公司、中色十二冶金建设有限公司签订三方协议，与本案签订的《三方协议》的被告韩城腾利陶瓷有限公司印章、甲方处签名均一致。 被告腾利公司质证后认为，其公司不应该承担违约金，其已就该生效判决向陕西省高级人民法院进行申诉。被告腾利公司未提交证据。结合以上证据及双方当事人陈述，本院认定事实如下：被告刘二龙承建的腾利公司生产线项目因需用预拌混凝土，于2017年2月24日与原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂签订《商品混凝土供需合同》一份，双方对混凝土标号、结算单价、供货时间、质量验收、违约责任等均作了约定；结算办法及付款方式为：现金结算，每月10日前结算上月混凝土账，累计欠款不能超过两个月，超过两个月，每方每月加5元；违约责任为：若刘二龙未按合同约定的时间给原告支付砼款，应按逾期额每日2‰向原告支付违约金，给原告造成的损失，还应承担赔偿责任。合同签订后，原告按照合同约定供应了混凝土，但被告刘二龙未按约定支付价款。2017年5月17日，原告与被告腾利公司及被告刘二龙签订了《三方协议》，该协议约定：自2017年5月6日起，被告刘二龙在该工程中所用商砼材料款全部由腾利公司支付（包括2017年5月6日前该工程所用商砼款），同时约定支付时间为原告与刘二龙合同约定支付工程款时间，支付比例为每次刘二龙与原告核对后，签字认可的商砼结算单款项的70%，剩余款项应于刘二龙承建工程完工后一年内付清；腾利公司的责任为：确保资金支付及时，刘二龙的责任为：确保施工工期无误，原告的责任为：确保材料供应连续性。2017年5月23日，原告与被告刘二龙进行了对账，双方确认截止2017年4月30日，被告刘二龙下欠原告商砼款1571827.50元；根据原告与被告刘二龙签字确认的结算单，经本院核算，2017年5月1日至2017年12月31日（含2017年2月12日结算单一张，原告与刘二龙2017年6月22日签字确认）原告共给被告刘二龙供应商砼价款为1542108元，刘二龙共向原告支付商砼款550000元，下欠原告商砼款992108元。综上，截止2017年12月31日，被告刘二龙共欠原告商砼款2563935.50元未付。本院认为，合法有效的合同受法律保护。本案中，原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂与被告刘二龙签订的《商品混凝土供需合同》及原告与被告腾利公司、被告刘二龙签订的《三方协议》是各方当事人在自愿及协商一致的基础上达成的，不违反法律规定，属合法有效合同，当事人应当遵循诚实信用原则,按照合同约定全面履行自己的义务。原告按照合同约定供应了混凝土，被告刘二龙亦应按照合同约定支付货款；同时，按照《三方协议》的约定，被告刘二龙所欠货款全部应由被告腾利公司支付。故，原告要求被告腾利公司支付商砼款的诉请依法应予支持。庭审中，被告腾利公司辩称被告刘二龙承建的工程目前尚未结算，其公司不存在拖延付款。本院经审查认为，被告腾利公司未提交证据支持其主张的事实，且原告主张商砼款有其提交的原告与刘二龙签字确认的对账单及结算单在卷佐证，故对腾利公司的辩解意见不予采纳。虽然原告与被告刘二龙签订的《商品混凝土供需合同》中约定了违约金，但在原告与被告腾利公司、被告刘二龙签订的《三方协议》中并未约定违约金，原告与被告刘二龙之间约定的违约金条款并不当然对被告腾利公司具有约束力。故，对原告要求被告腾利公司支付违约金的诉请不予支持。《三方协议》中明确约定，被告刘二龙在案涉工程中所用商砼材料款全部由被告腾利公司支付，这就意味着支付商砼款的义务由被告腾利公司履行，故，对原告要求被告刘二龙支付商砼款的诉请不予支持。《中华人民共和国合同法》第六十五条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。本案中，《三方协议》约定被告刘二龙在案涉工程中所用商砼材料款全部由被告腾利公司支付，但被告腾利公司并未按约履行支付货款义务，故应由被告刘二龙承担违约责任，对原告要求被告刘二龙支付违约金的诉请依法应予支持。但原告与被告刘二龙签订的《商品混凝土供需合同》中违约金约定过高，原告主张按照中国人民银行公布的同期同类贷款逾期还款的罚息利率计算的利息397037.25元给付违约金，不符合相关规定，应按照不超过给原告造成逾期付款利息损失的30%确定违约金。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告韩城腾利陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂商砼款2563935.50元。二、被告刘二龙于本判决生效之日起十日内支付原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂违约金344098.95元。三、驳回原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33466元，由原告韩城市阳山庄周瑜混凝土搅拌厂负担4270元，被告韩城腾利陶瓷有限公司负担25742元，被告刘二龙负担3454元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。                                                            审 判 长    梁存仓                                 审 判 员    薛建梅            审 判 员   薛新法二〇一九年十月十日                    书 记 员    桑  妮  1