上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终9379号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司上海分公司，营业场所中国（上海）自由贸易试验区陆家嘴东路166号13楼、10楼1007-1010室。负责人：陈红喜，总经理。委托诉讼代理人：杨洁，上海市海华永泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张笑含，上海市海华永泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王团英，女，1969年3月26日生，汉族，户籍地安徽省芜湖市南陵县。委托诉讼代理人：翁争令，上海亚天律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈龙飞，上海亚天律师事务所律师。原审被告：付子文，男，1974年12月16日生，汉族，户籍地四川省简阳市。上诉人太平财产保险有限公司上海分公司（以下简称太平保险上海分公司）因与被上诉人王团英及原审被告付子文机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2019）沪0117民初8039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平保险上海分公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，要求扣除非医保用药费用且对被上诉人王团英的伤残等级进行重新鉴定后核算赔偿金额。事实和理由：1.非医保用药部分不予赔偿有保险条款为依据；2.其公司有充分理由质疑现有鉴定意见，并要求重新鉴定。鉴定意见书载明的对膝关节活动度的鉴定不全面，认定膝关节功能丧失30%缺乏依据。被上诉人王团英不同意上诉人太平保险上海分公司的上诉请求，书面辩称：1.鉴定意见系由有资质的鉴定机构作出，程序合法，太平保险上海分公司要求重新鉴定无依据；2.太平保险上海分公司未提供充分证据证明鉴定意见确有不当。原审被告付子文未作答辩。王团英向一审法院起诉请求：付子文赔偿其残疾赔偿金136,068元、医疗费32,177.90元、住院伙食补助费340元、误工费30,000元、护理费5,040元、营养费2,400元、鉴定费2,850元、交通费500元、衣物损失费500元、精神损害抚慰金5,000元所有费用的80%计75,500元及律师费4,000元，合计200,000元，要求太平保险上海分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实：王团英于2018年9月24日乘坐案外人丁某电动自行车途径上海市松江区玉秀路松吉路口时，与付子文驾驶的车牌号为沪CXXXXX小型面包车发生碰撞，造成王团英受伤。经鉴定构成十级伤残。松江区交警支队出具事故认定书，确定付子文承担事故主要责任，丁某承担事故次要责任。太平保险上海分公司系肇事车辆的保险人。事发后，王团英即被送往上海市松江区中心医院进行救治并于次日住院治疗，诊断为左髌骨骨折、头部损伤、高血压1级。经行左髌骨骨折切复内固定术后于2018年10月11日出院。嗣后王团英数次在该院进行门诊复诊。治疗期间，王团英支出医疗费31,897.90元（已扣除住院期间伙食费280元），并支付住院16天的护工费2,080元。2019年1月21日，王团英（上海市公安局松江分局交通警察支队推介）委托上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所对其伤残等级及损伤后休息期、营养期、护理期进行评定。2019年1月28日，该鉴定所出具了法衡[2018]临鉴字残第0165号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人王团英因肢体交通伤致左膝关节功能丧失25%以上，评定为人体损伤致残程度十级。损伤后治疗休息期120日，营养期为30日，护理期为60日。若后期行内固定取出术治疗，酌情休息30日，营养期30日，护理期30日。”为此鉴定，王团英预付鉴定费2,850元。太平保险上海分公司对该鉴定意见有异议，向一审法院申请重新鉴定。案涉事故车辆沪CXXXXX小型面包车系付子文所有，该车辆在太平保险上海分公司投保了交强险和保额为1,000,000元的商业三者险并附加不计免赔险。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。事故发生在保险期间。一审另查明，王团英系农业家庭户口。其自2014年6月起至事发时与丈夫丁某租住于上海市松江区XX街道XX村XX号，并向案外人彭某租赁了XX路XX市场摊位从事贩卖工作。审理中，太平保险上海分公司对王团英适用本市城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金并无异议。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。一、关于本案责任承担问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故，王团英系非机动车的乘坐人。事发前，事故车辆沪CXXXXX小型面包车已向太平保险上海分公司投保了交强险，故对于王团英的损失，应先由太平保险上海分公司在交强险限额内予以赔偿。不足部分，根据道路交通事故认定书，付子文承担事故主要责任，案外人丁某承担次要责任，故一审法院酌情确定由付子文承担80%的赔偿责任。因事故车辆沪CXXXXX小型面包同时向太平保险上海分公司投保了1,000,000元的商业三者险并附加不计免赔率，故上述付子文应承担的赔偿款，由太平保险上海分公司在商业三者险范围内进行赔付。二、对于太平保险上海分公司要求重新鉴定王团英伤残的申请。一审法院认为，本案鉴定意见书系经有权机关推介后，由具有资质的专业司法鉴定机构依法独立作出，程序合法。太平保险上海分公司要求重新鉴定的请求无法律依据，也无证据证明其公司主张。故对于太平保险上海分公司要求重新鉴定的申请，不予准许。三、关于赔偿项目及相应数额问题。(一)对于医疗费，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据王团英提供的医疗费票据及对应病历，确认王团英主张的医疗费31,897.90元。太平保险上海分公司要求扣除非医保部分医疗费的抗辩意见，于法无据，不予采纳。（二）对于住院伙食补助费，王团英住院16天，按照每天20元计算，确定为320元。（三）对于营养费，酌情按照每天30元计算，同时根据鉴定意见确定的营养期60天（含二期），确认为1,800元。以上三项费用即医疗费31,897.90元、住院伙食补助费320元、营养费1,800元，合计34,017.90元，已超过交强险医疗费用赔偿限额，由太平保险上海分公司在交强险内赔偿10,000元，余款24,017.90元由太平保险上海分公司在商业三者险范围内赔偿80%计19,214.32元。（四）对于残疾赔偿金，太平保险上海分公司对王团英适用本市城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金无异议，同时根据鉴定意见，王团英伤情构成十级伤残，定残时未年满六十周岁，故王团英主张残疾赔偿金136,068元，并无不当，予以确认。（五）对于精神损害抚慰金，根据本案实际情况，酌情确定为4,000元。（六）对于护理费，王团英在住院16天期间支出了护工费2,080元，由相应的护工费发票予以证明，予以确认。对于鉴定意见确定的剩余护理期74天（含二期），酌情按照每天40元计算，故确认王团英的护理费为5,040元。（七）对于误工费，王团英未举证证明，酌情按照本市月最低工资2,480元计算，同时根据鉴定意见确定的休息期5个月（含二期），确定误工费为12,400元。（八）对于交通费，根据王团英的就诊次数酌情确定为300元。以上第（四）至（八）项费用即残疾赔偿金136,068元、精神损害抚慰金4,000元、护理费5,040元、误工费12,400元、交通费300元，合计157,808元，已超过交强险中死亡伤残赔偿限额，由太平保险上海分公司在交强险内赔偿110,000元，余款47,808元由太平保险上海分公司在商业三者险范围内赔偿80%计38,246.40元。（九）对于衣物损失费，酌情确定为200元。该费用由太平保险上海分公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿王团英。（十）对于鉴定费2,850元，由鉴定费发票予以证明，予以确认。该费用系王团英为确定损失范围而必支出的费用，属于直接损失，故由太平保险上海分公司在商业三者险范围内赔偿80%计2,280元。（十一）对于律师费，根据本案实际情况，酌情确定为3,000元。该费用不属于保险赔偿范围，由付子文赔偿王团英。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，一审法院于2019年5月30日判决：一、太平财产保险有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额赔偿王团英120,200元；二、太平财产保险有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿王团英59,740.72元；三、付子文于判决生效之日起十日内赔偿王团英3,000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,300元，减半收取2,150元，由王团英负担170.50元，由付子文负担1,979.50元。二审中，上诉人太平保险上海分公司补充提供《太平财产保险有限公司机动车综合商业保险条款》（以下简称《保险条款》）一份，欲证明其公司与投保人约定对于非医保用药部分保险人不承担赔偿责任。经查，该份《保险条款》并无双方签字，不能证明太平保险上海分公司已向投保人告知相关条款内容。且该份《保险条款》与本案实体处理无涉，理由下述，本院不予审查与认定。经本院审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。案涉医疗费用均系被上诉人王团英治疗该次交通事故伤害所产生，由医院开具的发票予以印证，相关费用并未超出合理范围。上诉人太平保险上海分公司未提供充分证据证明其公司不予理赔王团英非医保用药费用之主张。王团英就其伤残提供之鉴定意见书，系具有相应鉴定资质之鉴定机构依据相关鉴定程序所出具，太平保险上海分公司虽对该鉴定意见书的鉴定结论持有异议，但并未就此提供充分证据予以反驳，故其分公司申请重新鉴定之主张缺乏依据，本院不予准许。综上所述，上诉人太平保险上海分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,903元，由上诉人太平财产保险有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶佳审判员  宋贇审判员  徐焰二〇一九年十月二十三日书记员  李阳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……