广州铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2019）粤7101行初2627号 原告：黎树根，男，汉族，1979年12月28日出生，住广州市南沙区， 委托代理人：刘超，北京圣运律师事务所律师。 委托代理人：蓝海幻，北京圣运律师事务所实习律师。 被告：广州市南沙区东涌镇人民政府，住所地广州市南沙区东涌镇吉祥路1号，统一社会信用代码114401154554095821。 法定代表人：姚镇海，职务：镇长。 委托代理人：何锡贤，该府工作人员。 委托代理人：梁东文，广东广信君达律师事务所律师。 原告黎树根不服被告广州市南沙区东涌镇人民政府行政强制拆除行为一案，于2019年5月13日向本院提起诉讼，本院于2019年5月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年8月29日公开开庭审理，原告黎树根及其委托代理人刘超，被告广州市南沙区东涌镇人民政府的委托代理人何锡贤、梁东文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黎树根诉称，我方系广州市南沙区东涌镇庆盛村村民，在本村庆沙路自编1号有一处合法宅基地并建有房屋。我方自1992年起便一直在此居住生活，后对房屋进行了翻建并经营广州市南沙区东涌伟事业食品店，营业许可手续齐全。2019年2月22日，被告以我方违反《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十二条为由，作出了穗南东违建处字[2019]100051号《违法建设行政处理决定书》。我方于次日提出行政复议申请，复议审理期间，被告又于2019年5月6日作出了穗南东强拆字[2019]100001号《强制拆除违法建设决定书》。我方再次于次日向南沙区政府提出行政复议申请，但被告在未听取我方陈述申辩意见，也未公示催告的情况下，阻断了我方房屋的水电，并于2019年5月9日早上强拆我方的合法房屋。我方认为，我方房屋并未占用街道、广场、市场或车站，也并非临时建筑，且房屋在2006年前就已建设完成。该房屋建在我方合法拥有的宅基地上，是我方唯一的住宅，属于我方合法财产，依法应受保护。被告的强制拆除行为严重违反了《中华人民共和国行政强制法》相关规定，侵害了我方合法权益，故我方请求法院判令：一、确认被告于2019年5月9日强制拆除方我位于广州市南沙区东涌镇庆盛西街35-11号东侧（庆沙路自编1号）房屋的行为违法；二、本案诉讼费由被告承担。 被告广州市南沙区东涌镇人民政府辩称，一、我府具有拆除涉案违法建设的法定职责。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条以及《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十七条第二款的规定，我府具有拆除涉案违法建设的法定职责。二、我府拆除涉案违法建设认定事实清楚、证据确实充分。涉案房屋是一座两层混合结构建筑物，位于广州市南沙区东涌镇庆西街35-11东侧，由原告所有。根据我府规划建设办公室的《情况说明》显示，涉案房屋现状为两层，占地面积130.1平方米，建筑面积218.21平方米，无《房地产权证》。该地址现状房屋并未到东涌镇建设办申请办理农村住房规划报建手续，且无法采取改正措施消除对规划实施影响。同时，该地址在东涌××村庄规划范围内。原告的行为违反了《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条的规定，我府根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《广州市违法建设查处条例》第二十条、《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十七条的规定做出穗南东强拆字[2019]100001号《强制拆除违法建设决定书》并依法对涉案违法建设进行拆除，事实清楚且证据充分。三、我府拆除涉案违法建设程序合法。2019年2月14日，我府工作人员前往东涌镇庆西街35-11号东侧的房屋进行检查，现场对房屋进行拍照、制作检查笔录并向原告送达穗南东询字[2019]100003号《询问通知书》，要求原告在2019年2月15日前往东涌镇城管执法队接受询问。2019年2月15日，原告到东涌镇城管执法队接受询问，我府制作询问笔录。2019年2月21日，我府向原告送达了穗南东告字[2019]10077号《告知书》，在作出行政处理决定前告知原告陈述、申辩的权利。2019年2月22日，我府依法对原告的陈述申辩进行书面回复，并现场向其送达穗南东违建处字[2019]100051号《违法建设行政处理决定书》。与此同时，我府在现场张贴穗南东强公字[2019]100026号《限期拆除违法建设公告书》。2019年2月26日，我府向原告送达穗南东强催字[2019]100003号《催告书》。由于在限期内原告并没有自行拆除涉案违法建设，2019年5月6日，我府向原告送达穗南东强拆字[2019]100001号《强制拆除违法建设决定书》。2019年5月9日，我府在对原告房屋内物品制作财产清单并搬离后，依法对涉案违法建设进行拆除。2019年5月15日，原告妻子前往物品存放地点取回物品。我府对涉案违法建设进行拆除的程序合法。四、原告已对穗南东违建处字[2019]100051号《违法建设行政处理决定书》和穗南东强拆字[2019]100001号《强制拆除违法建设决定书》提起行政复议。我府的强拆行为是对《强制拆除违法建设决定书》的执行。《强制拆除违法建设决定书》是依据《违法建设行政处理决定书》对涉案建筑的定性而作出的执法文书，强拆行为并没有额外引起原告权利义务的变化。根据广州市南沙区人民政府作出的穗南府复[2019]22号《行政复议决定书》，复议结果为维持我府作出的《违法建设行政处理决定书》，且《强制拆除违法建设决定书》正在复议过程中。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第五十七条的规定，公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间又向人民法院提起诉讼的，人民法院裁定不予立案。综上所述，我府对涉案违法建设进行拆除的事实清楚、证据充分、程序正当，请法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2019年2月14日，被告派员到广州市南沙区东涌镇庆盛村庆西街35-11号东侧（庆沙路自编1号）（以下简称涉案地块）检查、拍照，《检查笔录》记载：涉案地址有一座两层混合结构（首层为砖混结构，二层为简易钢结构）建筑物（以下简称涉案建筑），目前已投入使用，现作小卖部之用（伟业士多），占地面积为130.01平方米，建筑面积为218.21平方米，该建筑物的出资人为黎树根，被检查人现场未能出示规划行政主管部门的报建审批文件，等等。被告现场发出《询问通知书》。上述笔录和通知书均记载当事人拒签。2019年2月15日，被告询问黎树根，《询问笔录》记载黎树根陈述涉案地块是庆盛村集体分配给其使用的自留地，是集体用地，没有土地证，涉案建筑由黎树根出资兴建，投资12万元，于2006年压松桩并施工兴建，于2007年建成并投入使用，占地120平方米，建筑面积210平方米（房屋形状不规则，测量可能有误差），现作商铺使用，未获规划行政主管部门批准；该笔录记载黎树根拒签。当日，被告规划建设办公室出具《情况说明》，记载：涉案建筑在庆盛××村庄规划范围内，未到该办办理农村住房规划报建手续，属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设。2019年2月16日，被告询问广州市南沙区东涌镇庆盛村民委员会（以下简称庆盛村委会）副主任冯惠娟，并制作《调查笔录》，笔录记载冯惠娟陈述涉案地块是村分配给黎锡（黎树根之父）使用的五边地，土地性质是集体土地，没有土地证，涉案建筑是黎树根出资兴建，首层内部大概于2002年至2006年间兴建，首层外围扩建部分和二层简易结构部分大概于2013至2014年间兴建，未到村办理报建手续。 2019年2月21日，被告向黎树根发出《告知书》，告知拟作出责令限期自行拆除涉案建筑的行政处理，并告知其享有陈述、申辩权，并记载黎树根拒签。当日，黎树根提交《陈述申辩申请书》，认为涉案建筑属于历史建筑，在乡村建设规划许可证实施之前，不应拆除。次日，被告作出《关于陈述申辩申请书的回复》，认为黎树根的兴建涉案建筑违反《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十二条的规定。 2019年2月22日，被告作出穗南东违建处字[2019]100051号《违法建设行政处理决定书》，记载：黎树根于2006年起在涉案地块兴建一座两层混合结构建筑物，占地面积130.1平方米，建筑面积为218.21平方米，违反了《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十二条之规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《广州市违法建设查处条例》第二十条和《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十七条的规定，决定作出限期自行拆除该违法建设的行政处理决定，接到该决定书之日起3日内自行拆除上述违法建设，逾期不履行的，将依法强制拆除。《送达回证》记载黎树根拒签。当日，被告还作出穗南东强公字[2019]100026号《限期拆除违法建设公告书》，督促黎树根在上述行政处理决定规定的期限内自行拆除涉案建筑，逾期不拆除的，被告将依法实施强制拆除，并告知其陈述、申辩权。黎树根对穗南东违建处字[2019]100051号《违法建设行政处理决定书》不服，经广州市南沙区人民政府行政复议维持后向本院提起行政诉讼，案号为（2019）粤7101行初3097号。 2019年2月26日，被告作出穗南东强催字[2019]100003号《催告书》，催告黎树根于2019年2月28日前将涉案建筑拆除完毕，逾期被告将作出行政强制决定，并告知其陈述、申辩权，催告书记载黎树根拒签。2019年5月6日，被告作出穗南东强拆字[2019]100001号《强制拆除违法建设决定书》，决定于2019年5月8日强制拆除涉案建筑，请黎树根自行搬出相关财物，未搬出将进行登记，制作物品清单，经公证机构现场公证后代为临时保管，黎树根应在强制拆除之日起三十日内到南沙区××××号庆盛村委会领取，等等，该决定书亦记载黎树根拒签。黎树根不服穗南东强拆字[2019]100001号《强制拆除违法建设决定书》，经广州市南沙区人民政府行政复议维持后，黎树根向本院起诉，案号为（2019）粤7101行初3607号。 2019年5月9日，被告将涉案建筑强制拆除，并拍摄执法照片、视频。被告自行制作《物品清单》，对涉案建筑内物品予以登记。黎树根主张清单中只记载了东涌伟事业食品店内的物品，但没有搬走空调、其父亲黎锡用于从事维修的材料、工具以及机械设备（用于碾米）、简易家具（两张台）等；黎树根主张上述物品在被告拆除中被损毁了。被告主张现场没有看到碾米的设备，其余物品已搬离到中转站。2019年5月13日，被告向周丽珍（黎树根陈述为其妻子）送达《暂存物品领取通知书》，记载：2019年5月9日，被告将涉案建筑内物品暂存于细沥村西街环保中转站（即新沙渡口边），请于7日内领取，等等。2019年5月15日，周丽珍取回部分物品，并在《物品清单》上签名确认，其中清单中记载取回的物品包括空调座机、长方形铁桌、方桌、圆形木桌、部分货架、电脑桌、电脑显示器、衣服、杂物等。清单中周丽珍未确认取回的物品（包括打米机、铁床、麻将台、折叠床、电单车、电动车、男装二轮摩托车、自行车、磅秤、脱壳机等），黎树根表示在存放现场没有找到上述物品。 诉讼中，黎树根陈述其父亲黎锡另外有宅基地，涉案地块是村里分给其父亲的自留地，但是黎树根已经分户，黎树根名下没有宅基地，所以出资建设涉案建筑，并领取个体营业执照。黎树根提交了庆盛村委会于2017年6月14日及2019年4月10日出具的两份《证明》，记载涉案建筑（广州市南沙区东涌伟事业食品店）是黎树根所有（营业执照注册号为440126600087637）；涉案建筑建于2006年前。 以上事实，有《检查笔录》、现场照片、《询问通知书》《询问笔录》《情况说明》《调查笔录》《告知书》《陈述申辩申请书》《关于陈述申辩申请书的回复》《违法建设行政处理决定书》《送达回证》《催告书》《强制拆除违法建设决定书》《物品清单》、光盘、《暂存物品领取通知书》《证明》等证据，及各方当事人陈述予以证实。 本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条第一款规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。……”第三十七条第一款规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”本案中，被告于2019年2月22日作出穗南东违建处字[2019]100051号《违法建设行政处理决定书》及穗南东强公字[2019]100026号《限期拆除违法建设公告书》，于2019年2月26日作出穗南东强催字[2019]100003号《催告书》，于2019年5月6日作出穗南东强拆字[2019]100001号《强制拆除违法建设决定书》，被告按照行政强制法规定的程序履行职责，其于2019年5月9日将涉案建筑强制拆除的行为具有相应的执法依据。 《广州市违法建设查处条例》第二十二条规定：“城市管理综合执法机关、镇人民政府在组织实施强制拆除前，应当依照《中华人民共和国行政强制法》的规定进行公告和催告，严格遵守送达和期限等相关要求。对违法建设实施强制拆除时，应当制作执法笔录、现场拍照、录音录像。”第二十三条规定：“城市管理综合执法机关或者镇人民政府应当书面通知当事人在强制拆除违法建筑物、构筑物前自行搬出财物。当事人拒不搬出财物的，应当对其财物进行登记、制作物品清单。物品清单应当加盖行政机关印章，并载明下列事项：（一）当事人姓名或者名称、地址；（二）财物的名称、种类、规格、数量和完好程度；（三）当事人取回财物的途径和时间；（四）行政机关的名称、日期。物品清单应当经当事人签名或者盖章，当场交付当事人。当事人不到场或者拒绝签名的，可以由无利害关系的见证人签名或者盖章见证或者由公证机构现场公证后，由执法机关代为临时保管。当事人应当在强制拆除之日起三十日内到指定的地点领取，逾期不领取的，执法机关应当发布招领公告，当事人应当在发布招领公告之日起六十日内领取，临时保管费用和因逾期不领取造成的损失，由当事人承担，但是因执法机关的过错造成损失的，执法机关应当依法赔偿。”本案被告于2019年5月9日强制拆除涉案建筑时，虽有录像拍照，但未制作执法笔录，且被告单方制作《物品清单》，对涉案建筑内物品予以登记，该清单并未经黎树根确认、见证人见证或公证机构公证；而黎树根主张上述《物品清单》并未将涉案建筑的所有的物品纳入，周丽珍于2019年5月15日取回物品时，《物品清单》中部分物品未能取回。被告对黎树根主张的其未能取回的电单车、摩托车、铁床等合理的生活用品的毁损、遗失，应承担举证不能的责任。综上，被告现场执法过程违反上述规定，应确认违法。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 确认被告广州市南沙区东涌镇人民政府于2019年5月9日强制拆除原告黎树根建设的位于广州市南沙区东涌镇庆盛村庆西街35-11号东侧（庆沙路自编1号）的房屋的行为违法。 本案受理费50元，由被告广州市南沙区东涌镇人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。 （此页无正文） 审 判 长  周健彬 审 判 员  钱秀娟 人民陪审员  梁敏勤 二〇一九年十月三十一日 书 记 员  陈秋燕