上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终9462号上诉人（原审被告）：范永凤，女，1951年10月28日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：施敏浩，上海同易律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：申根喜，女，1953年8月17日出生，汉族，住上海市徐汇区。上诉人范永凤因与被上诉人申根喜身体权纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院（2018）沪0104民初24568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。范永凤上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回申根喜的起诉请求。事实与理由：本案中，申根喜与案外人陶某、许某的询问笔录中，对于本案关键事实的陈述存在很大出入，一审法院对此并未查清。而且，一审法院以上述询问笔录作为定案证据，并未让陶某、许某出庭作证，属于程序违法。即便要承担责任，一审法院认定的70%的责任比例不予认可,并要求对申根喜的伤残等级及三期进行重新鉴定。对于一审法院认定的其余损失项目及金额，均无异议。申根喜辩称，一审法院认定事实和适用法律均无不当，故要求二审法院驳回上诉，维持一审判决。申根喜向一审法院起诉请求：范永凤赔偿申根喜医疗费人民币（以下币种相同）49,208.92元、住院伙食补助费140元、残疾赔偿金200,307.20元、营养费2,400元、护理费2,400元、精神损害抚慰金10,000元、交通费300元、鉴定费2600元、律师费30,000元。一审法院认定事实如下：2018年1月2日下午13时30分许，申根喜在上海市徐汇区XX村XX号XX室的家中看到范永凤擅自将其晾晒的红色裤子拿走，遂下楼与范永凤协商。双方因冲突发生了口角，后范永凤将申根喜推倒在地致其受伤，同时范永凤身边的两位女性将申根喜摁倒在地，相互进行了拉扯。申根喜伤后即至复旦大学附属中山医院（以下简称中山医院）入院治疗，被诊断为右尺桡骨远端骨折，于2018年1月4日在臂丛组织麻醉下行固定器植入和再植入术+桡骨切开复位内固定术+人工骨值骨术，于2018年1月8日出院。后申根喜多次至中山医院复诊。上述治疗期间，申根喜自行支付医疗费48,492.42元（已扣除伙食费156.50元），护工费560元（7天）。2018年9月6日，经一审法院委托，上海枫林司法鉴定有限公司对申根喜的伤残等级、伤后所需休息、营养、护理期限进行法医学鉴定，并于2018年9月13日出具鉴定意见：被鉴定人申根喜之右桡骨远端粉碎性及右尺骨茎突骨折，骨折线累及腕关节面，经手术治疗后，现遗留右腕关节功能丧失63%，构成九（玖）级伤残；伤后可予休息期150天、营养期60天、护理费60天；遵医嘱择期行右桡骨远端粉碎性骨折内固定拆除术，可酌情予以休息期60天、营养期30天。护理期30天。申根喜为此支付鉴定费2,600元。申根喜系系上海市非农家庭户籍。申根喜委托律师代理本案诉讼，为此支付诉讼代理费30,000元。为处理本案纠纷、就医、诉讼、鉴定等，申根喜支出交通费若干。一审法院认为，公民的身体权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，应依法承担赔偿责任,受害人亦有过错的，可减轻侵害人的赔偿责任。本案中双方为邻居，因为琐事长期存在矛盾，事发时因为衣物晾晒的琐事发生口角争执，双方作为成年人均未采取妥善方式解决，而引发肢体冲突。结合在案询问笔录以及申根喜的伤势，可以证明范永凤将申根喜推倒在地致其受伤，同时范永凤与其身边的两位女性将申根喜摁倒在地，继续相互拉扯。对此范永凤存在过错，范永凤应就申根喜的人身损害依法承担相应的赔偿责任。同时一审法院注意到申根喜长期将衣物晾晒在范永凤家门口的行为导致双方之间长期存在邻里矛盾，积怨深厚，最终引起了本次纠纷，因此申根喜的受伤自身亦存过错，可减轻范永凤的赔偿责任。据此，经综合考量，一审法院确认范永凤应就申根喜因本案纠纷所致的人身伤害损失承担70%的赔偿责任。关于申根喜主张的具体损失，医疗费，有相应就诊病历及支出单据为证，凭据确认为48,492.42元（已扣除伙食费156.50元）。住院伙食费，申根喜主张数额过高，按照20元/天标准结合住院发票记载的住院天数5.5天，确认为110元。残疾赔偿金，由于申根喜系1953年8月17日出生至定残日2018年9月6日已满65周岁，故伤残年限应为15年；残疾赔偿金标准，因申根喜为本市非农家庭户籍，故按照2018年度上海市城镇居民人均可支配收入确认为62,596元/年；伤残系数，鉴定报告意见确认为九级伤残，故确认为20%；综上残疾赔偿金应为187,788元。营养费（一期）2,400元、护理费（一期）2,400元、精神损害抚慰金10,000元，有鉴定意见为证，申根喜主张数额合理，予以认可。鉴定费，凭据确认为2,600元。交通费，申根喜主张数额过高，酌情认可150元。律师费，有聘请律师合同、律师费发票为证，但申根喜主张数额过高，酌情认可5,000元。若申根喜后期行右桡骨远端粉碎性骨折内固定拆除术，产生的相应医疗费及二期营养费、护理费可待实际发生之后另行主张。综上，范永凤的赔偿金额总计181,258.29元（医疗费48,492.42元、住院伙食费110元、残疾赔偿金187,788元、营养费2,400元、护理费2,400元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费2,600元、交通费150元、律师费5,000元的70%）。一审法院审理后，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条规定，于2019年4月23日作出判决：范永凤于判决生效之日起十日内赔偿申根喜181,258.29元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5,760元,减半收取计2,880元（申根喜已预缴891元），由申根喜负担918元，范永凤负担1,962元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院认定事实无误，予以确认。本院认为，本案中，关于申根喜如何摔倒受伤之事实，申根喜与范永凤有不同之陈述，一审法院根据案外人陶某、许某等人在公安机关询问笔录中的陈述内容，认定事发当时范永凤将申根喜推倒在地致其受伤，存在相应事实依据，无明显不当，本院可予认同。关于范永凤提到的程序问题，经核查，公安机关的询问笔录一审庭审中均已出示，各方当事人业已发表质证意见，一审法院予以采纳在程序上并无不当。关于重新鉴定，范永凤并未于一审中提出过该项申请；而且，范永凤在二审中亦未能举证证明本案鉴定意见存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故本院对于其该项申请，依法难予准许。关于责任比例及赔偿金额，一审法院注意到申根喜长期将衣物晾晒在范永凤家门口的行为导致双方之间长期存在邻里矛盾，积怨深厚，最终引起了本次纠纷，因此申根喜的受伤自身亦存过错，认定由范永凤就申根喜的受伤承担70%的赔偿责任，尚在合理范围内；一审法院关于各损失项目之认定及金额之计算，亦无不当，本院均予认同。综上所述，范永凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币3,924元，由上诉人范永凤负担。本判决为终审判决。审判长  潘静波审判员  唐建芳审判员  单 珏二〇一九年十月二十四日书记员  俞少琦附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……