河南省西平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1721民初3265号原告：巩巍，男，1987年12月13日出生，汉族，住西平县。被告：刘力鹏，男，1979年4月16日出生，汉族，住西平县。被告：王俊香，女，1970年3月22日出生，汉族，住西平县。委托诉讼代理人：赵留柱、张伊宁（实习），河南胜蓝律师事务所律师。被告：西平新天利房地产开发有限公司。住所地：西平县柏城大道中段路南。法定代表人：焦连英，该公司总经理。原告巩巍与被告王俊香、刘力鹏、西平新天利房地产开发有限公司（以下简称新天利公司）合同纠纷一案，本院于受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巩巍、被告王俊香的委托诉讼代理人赵留柱、张伊宁到庭参加诉讼，被告新天利公司、被告刘力鹏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告巩巍向本院提出诉讼请求：1、依法要求三被告连带支付2018年7月1日至2019年6月30日租赁费75807元；并支付2017年7月1日至2019年6月30日违约金33203元；加倍支付迟延履行期间的债务利息22178元。以上共计131188元。2、诉讼费，由被告负担。事实与理由：新天利公司系私人性质股份有限公司，原法人代表刘力鹏占股60%。为促销房子，刘力鹏与王俊香于2014年3月25日在北京成立北京鹏飞扬商业管理有限公司（以下简称鹏飞扬公司），刘力鹏持股51%，王俊香持股49%。以上两个公司均有刘力鹏管理经营。2017年1月23日鹏飞扬公司解散注销。被告新天利公司在售房邀约时，明确提出按购房款7%年租金三年返祖，租金抵顶部分购房款。原告交纳购房款后，被告新天利公司要求原告与鹏飞扬公司先签订15年的委托经营管理合同。并在第二条3款中约定“如交铺时，甲方购铺款未交清（包括按揭款未到乙方账户），乙方不向甲方支付分成款，……”。证明新天利公司与鹏飞扬公司表面是两个公司，实际是新天利公司为销售商品房又注册的另一公司，二者不可分割。2014年3月22日，原告（甲方）与鹏飞扬公司（乙方）签订委托经营管理合同，期限15年，自2014年7月1日至2029年6月30日。合同约定分成方式：1、2014年7月1日至2017年6月30日的分成为固定分成，共计款222962元，甲方在购得本商铺时，乙方已向甲方支付。2、2014年7月1日至2029年6月30日的分成为盈利分成，该期间内分成款基点仍为商铺总价款的7%，即74321元。盈利分成按以下年度分割上涨，2017年7月1日至2020年6月30日，2020年7月1日至2023年6月30日，2023年7月1日至2026年6月30日，2026年7月1日至2029年6月30日每三年为一个递增点，每次递增点的上涨以分成款的基点为基础，上涨幅度为分成款基点的1%-3%，第二个递增点的上涨幅度在第一个递增点上涨后的基础上再次上涨1%-3%，以此类推逐年递增。3、乙方未能按本合同规定时间向甲方支付分成款，逾期超过60日后，乙方按日向甲方支付逾期应付分成款万分之三的违约金。按照合同约定，被告已拖欠原告2017年7月1日至2018年6月30日租赁费75807元，已经（2018）豫1721民初3025号、（2019）豫17民终4374号民事判决予以支持。现起诉要求被告支付2018年7月1日至2019年6月30日分成款、违约金、迟延履行金。请求支付诉求被告王俊香辩称，1、原、被告之间签订的是委托经营管理合同，原告要求支付租赁费没有事实依据；原告上次起诉也没有要求支付违约金，这次也不应当支持。2、原告于2018年已经提起过诉讼，并且已经知道鹏飞扬公司注销的事实，根据合同法相关规定，合同有效的要件包括行为人应当具有相应的民事行为能力，公司现在已经注销，随着主体资格的消失，该合同已经无法继续履行，原告明知合同无法继续履行，仍再次提起诉讼，应当驳回其诉讼请求。被告新天利公司、被告刘力鹏未到庭，亦未提供书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：新天利公司将其开发建设的工程名称为“新天利商业金融中心-帝王广场”第5、6、7号楼分割成商铺对外销售。2013年12月13日，新天利公司取得商品房预售许可证[（2013）预售证第021号]。2014年5月16日，新天利公司与原告签订商品房买卖合同，约定原告购买新天利公司5-6-7号楼2层2-27号商铺，用途为商业，面积64.64平方米，价款共计838763元，付款方式为签合同同时付清总房款，交房时间为2014年7月1日前。合同签订后，原告及新天利公司均依约履行了合同。2014年3月25日，鹏飞扬公司在北京市工商局密云分局登记成立，注册资本为50万元，经营范围包括物业管理、企业管理、投资管理等。公司股东为刘力鹏、王俊香，其中刘力鹏认缴出资额25.5万元、王俊香为24.5万元。2014年5月16日，原告（甲方）与鹏飞扬公司（乙方）签订“委托经营管理合同”，内容为：为实现新天利帝王广场的统一管理，提高经济效益和竞争力，在平等协商的基础上，就客户所购买的商铺委托经营管理事宜，订立合同。第一条，委托管物业及期限：1、客户将其购买的新天利帝王广场项目5.6.7号楼商业部分第2层27号商铺，建筑面积64.54平方米，房款总额为1061725元，委托给乙方经营管理，乙方自愿接受甲方的委托。2、委托经营管理期限为15年，自2014年7月1日至2029年6月30日止。第二条，分成及支付方式：1、2014年7月1日至2017年6月30日的分成为固定分成，共计款222962元，甲方在购得本商铺时，乙方已向甲方支付。2、2017年7月1日至2029年6月30日的分成为盈利分成，该期间内分成款基点仍为商铺总价款的7%，即74321元。盈利分成按以下年度分割上涨，2017年7月1日至2020年6月30日，2020年7月1日至2023年6月30日，2023年7月1日至2026年6月30日，2026年7月1日至2029年6月30日每三年为一个递增点，每次递增点的上涨以分成款的基点为基础，上涨幅度为分成款基点的1%-3%，第二个递增点的上涨幅度在第一个递增点上涨后的基础上再次上涨1%-3%，以此类推逐年递增。3、如在交铺时，甲方购铺款未交清，乙方不向甲方支付分成款，分成款支付时间为甲方交清购铺款之日起计分成款。4、乙方每季度的第一周向甲方按年度支付本季度的分成。第七条违约责任：2、乙方未按合同规定时间向甲方支付分成款，逾期在60日内，乙方按日向甲方支付逾期应付分成万分之一的违约金。逾期超过60日后，乙方按日向甲方支付逾期应付分成万分之三的违约金。……合同同时约定乙方对所涉商铺享有使用权、经营权、装修权，有权以自己名义对外招商、转租，开发商将商铺交付给甲方的同时，甲方须按合同约定时间将商铺交付给乙方使用等内容。另查明：鹏飞扬公司就包括案涉商铺在内的托管项目对外进行了招商、经营，后因其他原因停止经营，目前处于停业状态；该公司于2017年1月23日注销，注销清算组成员为刘力鹏、王俊香。庭审中，二被告未提供清算报告。上述事实，有原告及被告王俊香的陈述、原告提供的商品房买卖合同、委托经营管理合同、本院（2018）豫1721民初3025号民事判决书、（2019）豫17民终4374号民事判决书等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告鹏飞扬公司签订的《委托经营管理合同》系双方当事人的真实意思表示，未损害社会公共利益及违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。鹏飞扬公司未按照合同约定支付原告分成款，构成违约，应承担违约责任。按照合同约定，被告鹏飞扬公司应支付原告相关费用（分成），分成的计算方式为2017年7月1日至2020年6月30日期间，在年分成款74321元的基点上，上涨比例酌定支持为2%，即：74321元＋74321元×2%=75807.42元，本院在其诉求范围内支持75807元。根据双方签订的《委托经营管理合同》第二条，被告鹏飞扬公司应支付原告违约金，按原告要求的两年违约金33203元，予以支持。根据公司法解释（二）第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限公司的股东对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，本案中，鹏飞扬公司已办理注销登记，刘力鹏、王俊香作为公司股东和注销清算组成员，未向法庭提供公司已经清算的相关证据，应视为公司未经清算及办理注销登记，故原告要求被告刘力鹏、王俊香承担鹏飞扬公司应支付的2018年7月1日至2019年6月30日的费用75807元，2017年7月1日至2019年6月30日违约金33203元，共计109010元，本院予以支持。鹏飞扬公司与新天利公司分别为独立的法人，各自独立享有民事权利和承担民事义务。新天利公司并非案涉合同当事人，原告以刘力鹏分别为二个公司的股东为由，让新天利公司承担案涉合同民事责任的诉求，违反了合同相对性原则。因此，对其要求被告新天利公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。关于王俊香辩称的本案涉案合同是委托经营管理合同，原告要求支付租赁费没有事实依据。本院认为，原告虽然诉讼请求主张的是租赁费，但为减少诉累，本院可以以审理查明的事实确定案由。因此，被告王俊香该辩称理由，本院不予采纳。关于被告王俊香所辩称的鹏飞扬公司已注销，原告明知合同无法继续履行，仍再次提起诉讼，应当驳回其诉讼请求的辩解意见，本院认为，鹏飞扬公司虽然已被注销，但因案涉合同尚未依法予以解除，基于合同产生的权利、义务，并未终止或消除。因此，对被告王俊香该辩称理由，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告刘力鹏、王俊香互负连带责任，于本判决生效后10日内支付原告巩巍2018年7月1日至2019年6月30日商铺分成款及2017年7月1日至2019年6月30日违约金共计109010元。二、驳回原告对被告西平新天利房地产开发有限公司的诉讼请求。三、驳回原告巩巍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费，适用简易程序，减半收取1462元，由被告刘力鹏、王俊香负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员 苏 伟二〇一九年十月十八日书记员 邵琦惠