湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初8129号原告：湖南省中欣房地产开发集团有限公司，住长沙市天心区刘家冲北路238号中欣国际26楼。法定代表人：吴海涛。委托诉讼代理人：宁素洁，湖南湘旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：广丽苹，湖南湘旭律师事务所律师。被告：吴忌哲，男，1982年9月7日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：周钰劼，湖南纲维律师事务所律师。原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司诉被告吴忌哲合同纠纷一案，本院于2019年8月15日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司的委托诉讼代理人宁素洁、广丽苹，被告吴忌哲的委托诉讼代理人周钰劼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求贵院依法判令解除原、被告签订的《楚天逸品会所合作经营协议》；二、请求贵院依法判令被告退还协议解除之日后的未到期的年卡销售收入1465340元；三、请求贵院依法判令本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月4日，原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司全资设立子公司长沙市中欣商业地产管理有限公司与被告吴忌哲签订《楚天逸品会所合作经营协议》。双方以中欣商业公司提供场地、器材等固定资产及流动资金、吴忌哲负责日常管理经营的模式合作经营楚天逸品会所，楚天逸品会所的所有权、添置的所有设施设备的所有权归中欣商业公司所有。合作经营期限自2015年6月6日-2020年6月5日止，股份比例为中欣商业公司51%、吴忌哲49%，双方按比例共负盈亏。同时约定，中欣商业公司有权对吴忌哲的日常经营进行监督检查，一旦发现吴忌哲有损害中欣商业公司行为的，中欣公司有权解除本协议。协议签订后，中欣商业公司法定代表人吴海涛以个体工商户的形式设立了长沙市开福区力酷游泳健身俱乐部，租赁了场地进行装修布置、购置了健身器材等设备设施，交由吴忌哲负责日常生产经营管理。至2018年第三季止，双方采取的分配模式为：（当期办理年卡的收入-经营成本（物业费、水电费、租金、人员工作等））×股份比例（51%或49%），吴忌哲以利润分红的名义共获得3314138.1元。2018年6月，中欣商业公司注销，其对外的债权债务关系由其全资出资人中欣公司继承。2018年年底以来，中欣公司发现吴忌哲一直对外办理超过经营期限的会员卡，由于健身会所年卡存在先存款后消费的特性，超出经营期限的年卡金额，被作为当期收入分配给了吴忌哲，未考虑该部分年卡在经营期满后消费产生的成本，如继续此经营模式，经营期满后，中欣公司必须负责所有未到期年卡继续消费的成本，而被告吴忌哲并不承担此部分的成本，吴忌哲销售使用期超出经营期限的年卡的行为及双方错误的“分红”行为已经严重损害中欣公司的利益。此前吴忌哲向贵院起诉，要求解除合作经营协议，其聘请的负责力酷俱乐部的店长，也多次提出辞职，力酷俱乐部自2019年第一季度开始出现严重亏损，综上，吴忌哲的销售使用期限超过经营期的年卡，又怠于经营产生严重亏损的行为，已经严重损害了中欣公司利益，根据协议约定，中欣公司有权解除合作协议。合作协议解除后，双方之间的权利义务应当进行清算，吴忌哲退出力酷俱乐部的经营，应当退还1465340元的协议解除之日后未到期的年卡销售收入。基于此，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判准。被告吴忌哲辩称，一、被告在管理健身会所的过程中并未严重损害原告的利益，被告自双方合作开始，一直为健身会所创造利润，并未损害原告的权益。原告对于被告对外办理会员卡的期限自双方合作之日就已知晓，被告办理超出经营期限的会员卡是经过原告认可的。原告诉状中所称错误分红行为，并非被告造成，也费原告所称“双方错误”造成的，而是由原告造成的。申请分红付款的发起人均是原告公司的员工，审批都均需经过原告批准，原告对被告的经营方式认可，对利润分配也认同，原告现在据此主张原告的经营方式和所谓“双方错误分红”给原告造成了严重损失，无事实和法律依据。原告在2019年3月、4月陆续向被告发函，要求停止办理年卡，致使会所处于严重亏损状态，被告要求与原告协商会所后续事宜，原告却不予回复，会所可以通过适当延长经营期限或整体转让的方式较少甚至避免后期大量债务，但原告坚持采取停止办理年卡的方式继续经营。工作人员大量辞职，会所持续亏损，被告已予2019年8月25日向原告发出了解除合同的通知书，请求法院据此判令双方合同解除；二、原告要求被告返还未到期的年卡销售收入1465340元的清算方式无事实和法律依据，原、被告双方未在合作合同中约定清算方式，应当参照《合伙企业法》的规定进行清算，确定债权债务，债务的清偿方式应是原、被告共同对外清偿，而不是按照原告所主张的将已分配给被告的利润返还给原告。原告主张的金额与事实不符。会所的债务主要为会员卡的清算退费，但目前会所仍在经营，会员卡内余额就会不断减少，故债务尚未明确。被告在合作之初向被告缴纳了50万元的保证金，力酷会所的账上还有自2019年1月份就未分配的利润，都需要统一进行清算。经审理查明：2015年6月4日，被告吴忌哲（乙方）与案外人长沙市中欣商业地产管理有限公司（甲方）签订了一份楚天逸品会所合作协议，该协议约定：甲、乙双方经友好协商就楚天逸品会所合作经营事宜达成如下协议，甲方提供场地和资金投入，乙方具有高档会所管理工作经验及能力，甲乙双方合作经营，共同管理。合作项目名称为楚天逸品会所；项目位于长沙市开福区；合作期限为5年，自2015年6月6日起至2020年6月5日止；合作期限内，双方盈亏按各自股份摊销，甲方占51%，乙方占49%；乙方于合同签订之日向甲方支付经营保证金500000元，合作经营期限届满且乙方无违约责任时一个月内无息退还。合同签订后，被告吴忌哲与长沙市中欣商业地产管理有限公司以长沙市中欣商业地产管理有限公司法定代表人吴海涛的名义开设了名叫力酷健身俱乐部的个体工商户，并以该俱乐部实行与被告吴忌哲签订的楚天逸品会所合作协议，长沙市中欣商业地产管理有限公司出具场地以及资金，被告吴忌哲以管理的形式入股，并按照楚天逸品会所合作协议约定的持股比例分红。另查明，长沙市中欣商业地产管理有限公司系原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司设立的子公司，且原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司是其唯一的股东。原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司称长沙市中欣商业地产管理有限公司已于2018年12月27日注销。原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司曾于2019年3月28日、2019年4月9日、2019年4月18日先后三次向被告吴忌哲发出通知函，告知被告吴忌哲合作协议于2020年6月5日到期后原告不再与被告续签、要求被告停止办理会所年卡等事宜。再查明，原告于2019年8月15日向本院提起诉讼，要求解除原、被告间的楚天逸品会所合作协议，被告吴忌哲于2019年8月19日签收本院向其邮寄的起诉状副本及证据材料等。2019年8月25日，被告吴忌哲向原告湖南省中欣房地产开发有限公司及长沙市开福区力酷游泳健身俱乐部发出解除合同通知函，该函件载明：本人于2015年6月4日与贵司子公司长沙市中欣商业地产管理有限公司签订楚天逸品会所合作经营协议，协议约定楚天逸品会所（即长沙市开福区力酷游泳健身俱乐部）的所有权归贵司所有，本人负责日常管理。长沙中欣地产于2018年12月27日注销后，贵司作为母公司接收了长沙中欣地产于本人关于力酷健身俱乐部的全部合作事宜，并已获得经营受益的利润分成。贵司在未与本人事先沟通的情况下，分别于2019年3月28日、2019年4月9日、2019年4月18日来函要求停止办理健身房主要业务（办理会员年卡），本人按照贵司来函的内容开展日常业务后，至今会所一直处于持续巨额亏损状态，会所工作人员不断出现离职情况，剩余员工也在办理离职手续。综上，按照贵司要求开展经营以来，会所产生严重亏损，工作人员相继离职，现无法开展正常的经营，相对于贵司作为公司而言，我作为个人难以承受因此造成的损失，贵司的行为已经严重违约，故向贵司发函，解除《楚天逸品会所合作经营协议》。现长沙市开福区力酷游泳健身俱乐部由原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司管理，被告吴忌哲已退出经营。以上事实，有楚天逸品会所合作经营协议、通知函、解除合同通知函以及双方当事人庭审陈述在卷佐证，予以认定。本院认为，被告吴忌哲与案外人长沙市中欣商业地产管理有限公司在平等、自愿的基础上签订的楚天逸品会所合作经营协议系双方当事人的真实意思表示，合法、有效。被告吴忌哲以管理形式入股，长沙市中欣商业地产管理有限公司以出资、提供场地等方式入股共同开设经营了长沙市开福区力酷游泳健身俱乐部，并以办理健身会员卡的形式获取利润并进行了利润分配。长沙市中欣商业地产管理有限公司注销后，原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司作为长沙市中欣商业地产管理有限公司的唯一股东继续与被告吴忌哲履行楚天逸品会所合作经营协议，楚天逸品会所合作经营协议的甲方当事人已实际变更为原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司，原长沙市中欣商业地产管理有限公司的合同权利、义务由原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司承继。现原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司请求解除与被告吴忌哲之间的楚天逸品会所合作经营协议，被告吴忌哲亦同意解除，对于原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司要求解除楚天逸品会所合作经营协议的诉讼请求，本院予以支持。原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司主张楚天逸品会所合作经营协议自2019年9月17日解除，被告吴忌哲认为楚天逸品会所合作经营协议应当自2019年8月25日其向原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司发出解除合同通知函之日解除。本院认为，原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司在2019年8月15日起诉之日已作出解除楚天逸品会所合作经营协议的意思表示，被告吴忌哲在2019年8月19日签收起诉状副本时已对此知悉，并于2019年8月25日向原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司发出的解除合作通知函作出解除楚天逸品会所合作经营协议的意思表示，双方虽未就解除日期达成一致意见，但截至2019年8月25日，原、被告双方均作出了解除合作经营协议的意思表示，本院认为，原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司与被告吴忌哲之间的楚天逸品会所合作经营协议于2019年8月25日解除。现长沙市开福区力酷游泳健身俱乐部已由原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司接收管理，且未暂停营业，目前仍有会员继续使用力酷游泳健身俱乐部会员卡进行消费，超出合作期限的会员卡的数量及价值尚不能确定，力酷游泳健身俱乐部的经济损失目前亦不能确定，原、被告应当待损失确定后，按照合作经营协议中约定的比例承担责任，而非被告吴忌哲直接向原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司退还已分配的利润，对于原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司要求被告吴忌哲向其退还未达到期年卡销售收入1465340元的诉讼请求，本院在本案中不予支持，原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司可待经济损失确定后，另行主张。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十四条、第九十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司与被告吴忌哲之间的楚天逸品会所合作经营协议于2019年8月25日解除；二、驳回原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司的其他诉讼请求。本案受理费17988元，减半收取8994元，由原告湖南省中欣房地产开发集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  阳强强二〇一九年十月八日法官助理彭丁幸子书记员任文静附相关法律条文:《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。