陕 西 省 西 安 市 新 城 区 人 民 法 院 民事判决书  （2019）陕0102民初7025号   原告：陕西鑫顺天物资有限公司，住所地西安市高陵区。法定代表人：梁强，该公司总经理。被告：中铁十七局集团第二工程有限公司，住所地西安市新城区。法定代表人：王林俊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：许佳胤，女，1973年5月17日出生，汉族，该公司法务，住西安市新城区。委托诉讼代理人：刘强，男，1986年2月20日出生，汉族，该公司机场线项目设备物资部职工，住西安市新城区。原告陕西鑫顺天物资有限公司（以下简称：鑫顺天公司）诉被告中铁十七局集团第二工程有限公司（以下简称：中铁十七局二公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫顺天公司法定代表人梁强，被告中铁十七局二公司委托诉讼代理人许佳胤、刘强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫顺天公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付货款3793996.01元；2、判令被告向原告支付迟延付款资金损失368177.48元（暂计算至2019年7月31日），该损失自2019年8月1日起每月按欠付货款总额的3%计算至货款付清为止；3、判令被告承担全部诉讼费、律师费及原告因实现债权而额外支出的其他费用。事实与理由：2018年5月29日原告与被告签订钢材采购合同，约定由原告向被告相关施工标段范围内工地供应钢材，合同内容包括货物名称、规格、质量标准、价格组成及交货时间、地点等。被告提供的钢材买卖合同的格式版本没有遵循公平原则，有关合同约定的违约责任、解除条件、结算付款等条款免除被告责任、加重原告责任、排除原告主要权利，导致合同权利义务失衡。合同履行过程中，原告累计向被告工地供应钢材3857.964吨，被告实际滚动付款合计1460万元。经双方对账，原告根据合同约定核算：至2019年7月31日，被告仍拖欠原告货款3793996.01元及资金损失368177.48元，合计欠付4162173.49元。钢材销售行业具有成本高、利润低的特点，盈亏结果主要依赖资金周转速度，这一事实已为钢材市场和司法实践所确认，被告长期恶意占用原告资金，其理应对造成的相关损失承担民事责任。被告中铁十七局二公司辩称，一、实际欠付货款为2626684.94元。二、对于欠款部分依照双方合同约定不计利息不计违约金，该约定在合同中以黑字标明，并向原告进行了说明。原告作为商事主体，应当能够预见合同约定的风险及后果。因此，对于双方合同约定应予遵守，被告不承担利息、违约金或资金占用费及诉讼费、律师费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：自2018年5月起，原告鑫顺天公司（乙方）与被告中铁十七局二公司（甲方）签订钢材采购合同三份，三份合同除约定了被告向原告所采购钢材的规格型号、数量、价格、交货时间、质量标准等内容外，还约定了以下内容：第十四条 违约责任：1、乙方不能按照合同约定时间交货的，应每天按逾期交货部分合同价款的5%向甲方支付违约金，并赔偿给甲方造成的损失，甲方可以要求乙方继续履行合同；逾期交货6天及以上的甲方可以要求解除合同。因乙方没有按时履行完约定供应数量，造成甲方为了工程急需在市场上高价采购的，其差额损失由乙方承担。因材料供应不及时造成待料窝工的损失由乙方承担。2、乙方所交货物品种、规格、型号、质量不符合合同规定的，应由乙方负责包退、包换或包修，承担修理、调换或退货而支付的实际费用，并应每天按违约交货部分合同价款的5%向甲方支付违约金并赔偿造成的损失，甲方有权选择解除合同，如果甲方同意使用，应按质论价。3、甲乙双方商定，甲方欠付的货款不计利息不计违约金，待业主支付的资金到位时支付给乙方。（黑体字）第十五条 其他：1、乙方有重大信息变更，如税务登记变更等，应及时告知甲方。2、结算后30天内向乙方支付当月结算物资70%的价款，余下30%在次月内付清。合同签订后，原告按约向被告供应了钢材，双方对钢材款金额进行了对账，2018年6月20日对账金额为5376434.6元，2018年7月20日对账金额为6172884.48元，2018年8月20日对账金额为1735671.56元，2018年9月20日对账金额为1722163.97元，2018年10月20日对账金额为662746.96元，2018年11月20日对账金额为160791.86元，2018年12月20日对账金额为560377.44元，2019年4月20日对账金额两笔，分别为422911.45元、412702.62元，共计17226684.94元。被告共向原告付款九笔，2018年7月12日付款3000000元，2018年8月29日付款3000000元，2018年9月26日付款1000000元，2018年9月28日付款700000元，2018年10月24日付款2000000元，2018年11月9日付款2600000元，2019年2月2日付款1800000元，2019年7月29日付款500000元，共计14600000元。2018年5月21日至2019年5月17日期间，原告为履行与被告之间的钢材买卖合同数次向多人以月息2%-3%借款，有转款记录为证。庭审中，经法庭询问，被告表示因其公司购买钢材较多，所以制定了合同范本供公司采购时使用，其跟所有供货方均约定欠付款不计利息不计违约金。本院认为，本案的争议焦点为：1、被告是否应当支付原告损失款；2、本案的欠付货款数额。原告庭审中陈述双方签订的三份合同均由被告提供，被告认可因其公司购买钢材较多，所以制定了合同范本供采购时使用，其和所有供货方均约定欠付款不计利息不计违约金。故可认定合同第十四条第3款属于被告提供的格式条款。而该条款约定被告欠付的货款不计利息不计违约金，待业主支付的资金到位时支付给原告。因原告对被告提供的格式条款中付款时间的约定存在异议，双方在合同第十五条第2款中对付款时间重新约定为：结算后30天内被告向原告支付当月结算物资70%的价款，余下30%在次月内付清，该条款属于双方协商拟定的条款。以上两条款的约定不一致。根据法律规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。因此被告应当按照合同第十五条第2款约定的时间付款。现被告未按照上述约定时间付款已经构成违约。另，根据钢材销售行业的惯例和特点，卖方需要承担一定的垫资风险和垫资成本，原告在和被告签订钢材采购合同后，为了履行合同，以较高的利息向第三方融资。被告逾期付款，必然给原告造成一定的资金损失。故原告要求被告支付逾期付款损失的主张本院予以支持。至于逾期付款损失的数额，原告要求被告按月息3%支付，被告对此提出异议，认为该利率远远高于铁路建设行业的交易惯例，本院综合考虑钢材供货方向上游钢材厂家现款买入钢材且向买方一定程度垫资等现实因素，参照民间借贷利率，认为按年利率24%计算为宜。现被告主张实际欠款2626684.94元为不计损失的数额，本院不予支持。依照被告所付款项应先抵充因其违约给原告造成的资金损失，再抵充钢材款的顺序计算得出被告尚欠原告钢材款3571724.12元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第三十九条、第四十一条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，判决如下：一、被告中铁十七局集团第二工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西鑫顺天物资有限公司支付货款3571724.12元及以3571724.12元为基数，按年利率24%自2019年7月30日起计算至实际支付之日的逾期付款资金损失。三、驳回原告陕西鑫顺天物资有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费40097元，由原告陕西鑫顺天物资有限公司承担5690元，由被告中铁十七局集团第二工程有限公司承担34407元。（原告已预付，被告随以上款项支付原告）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                                                       审  判  长   王素梅                                 人民陪审员   李  琳                                  人民陪审员   张  颖                                    二〇一九年十月九日  书  记  员  于继勇  1