山东省济南市天桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0105民初2414号 原告：赵海银，男，1965年8月5日出生，汉族，无业，住山东省定陶县。 委托诉讼代理人：齐旗，山东众成清泰律师事务所律师。 被告：济南齐全建筑劳务有限公司，住所地济南市。 法定代表人：万贞平，总经理。 委托诉讼代理人：程振月，山东舜泽律师事务所律师。 被告：王守库，男，出生，汉族，无业，住山东省菏泽市。 委托诉讼代理人：王善岭，山东文瀚律师事务所律师。 原告赵海银与被告济南齐全建筑劳务有限公司（以下简称齐全公司）、被告王守库提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人齐旗，被告齐全公司的委托诉讼代理人程振月，被告王守库的委托诉讼代理人王善岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵海银向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费8142元、交通费1000元、住院伙食补助费9600元、营养费3600元、残疾赔偿金316392元、被抚养人生活费24794元、护理费36900元、误工费79098元、残疾辅助器具费1000元、精神损害抚慰金20000元，合计500526元。2、判令本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：原告赵海银经邻村人王守库介绍到济南铁路局黄台南路东段职工住宅项目提供建筑劳务，于在工地施工的过程中摔伤，伤势严重。原告受伤后，被告支付了部分医疗费，但就后续赔偿问题不予理会，原告的身体与精神均受了严重的伤害。原告家庭经济条件差，家中有未成年子女与老人需要照顾，是家庭的主要经济来源，自受伤后家庭经济状况更为艰难。现提起诉讼，望判如所请。 齐全公司辩称，1、原告不是被告齐全公司的员工，与被告齐全公司之间不存在劳务合同关系，原告起诉要求被告齐全公司承担赔偿责任，没有法律依据。2、被告王守库与被告齐全公司之间存在单项劳务分包合同，属包清工，王守库方仅提供劳务，合同明确约定，被告王守库在施工过程中人员伤亡由其个人承担，且原告没有证据证明被告王守库与被告齐全公司之间的劳务单项分包合同中提供劳务需要资质方面的要求，故要求被告齐全公司承担责任，没有依据。3、原告提出的各项赔偿请求，是依据司法鉴定书，该鉴定报告在原案件审理过程中，被告齐全公司已经提出异议，认为该鉴定报告依据标准错误，应适用《人体损伤程度鉴定标准》进行评定，因此，原告诉讼请求所依据的鉴定报告不能作为本案依据。原告应依据该标准重新作出司法鉴定或由法院驳回原告的诉讼请求。 王守库辩称，1、王守库不承担原告的赔偿责任，王守库与原告之间不存在雇佣或劳动关系，原告为齐全公司提供劳动，并接受齐全公司的管理，由齐全公司向原告发放劳动报酬。王守库仅提供介绍原告为齐全公司提供劳务。2、原告的诉讼请求伤残鉴定报告均不是在本案中依法通过合法程序做出的鉴定，王守库不予认可。其中鉴定报告当中参照的相关的标准也不符合本案审理的法律关系以及与客观事实也不符，原告的鉴定报告的鉴定标准也不应适用道路交通事故的鉴定标准进行鉴定。3、王守库在原告受伤后向齐全公司提出相关费用申请后，王守库向齐全公司预借款项共计114824.06元，王守库将该费用用于垫付了原告的医疗费，现在要求法院依法将该费用予以处理，该费用系王守库垫付给原告的。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认事实如下：2013年2月25日中铁三局集团建筑安装工程有限公司（以下简称中铁三局公司）作为承包人，齐全公司作为分包人，双方签订建设工程施工劳务分包合同一份，该分包合同涉及的工程名称为济南铁路局黄台南路东段职工住宅项目。，齐全公司作为工程劳务发包人，王守库作为单项劳务承包人，双方签订黄台项目二次结构砌体（王守库）单项施工劳务分包合同一份，约定：工程名称为黄台南路东段职工住宅工程3#楼；承包形式为包清工；承包范围为黄台南路东段职工住宅工程3#楼及附属车库二次结构砌体工程范围内所有砌体、二次结构施工。，在济南铁路局黄台南路东段职工住宅项目工地上，赵海银在施工过程中摔倒受伤。之后赵海银到山东大学第二医院进行住院治疗，于入院，于出院，实际住院96天，出院诊断为：主要诊断为胸髓不全瘫，其他诊断为胸椎管狭窄、胸椎黄韧带骨化。 赵海银曾于2016年以齐全公司、王守库为被告向本院提起健康权纠纷诉讼，后本院于作出（2016）鲁0105民初3046号民事裁定书，裁定本案依法按撤诉处理。在该案件诉讼过程中，赵海银申请司法鉴定，本院委托鉴定部门进行了鉴定，烟台富运司法鉴定中心出具烟富司鉴[2017]临鉴字第383号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵海银的损伤构成七级伤残；2、赵海银伤后误工时间为720日；3、赵海银伤后护理期限为150日（住院期间需2人护理，余时间1人护理）；4、赵海银的伤后营养期限为120日；5、赵海银的后续治疗费建议按临床发生的实际支出费用数额为据；6、赵海银伤后需配备残疾辅助器具为轮椅、拐杖，更换年限建议参照配置机构的意见。以上鉴定意见中的构成七级伤残是鉴定部门参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667－2002）的相关规定作出。赵海银因申请该鉴定支出鉴定费3100元。 在本案诉讼过程中，赵海银提交补充司法鉴定申请，申请本院委托烟台富运司法鉴定中心对烟富司[2017]临鉴字第383号司法鉴定意见书伤残等级一项依据《人体损伤致残程度分级》进行补充鉴定。本院委托鉴定部门进行了鉴定，烟台富运司法鉴定中心于作出烟富司鉴[2019]临鉴字第685号司法鉴定意见书，依据《人体损伤致残程度分级》相关规定，鉴定意见为：赵海银脊髓损伤致单肢瘫构成八级伤残。赵海银因申请该鉴定支出鉴定费1300元。 对有争议的证据及事实，本院认定如下：关于赔偿责任问题，赵海银认为齐全公司、王守库没有提供相应的安全生产条件，且王守库没有相应的资质，所以王守库作为雇主应承担赔偿责任，齐全公司作为劳务发包方承担连带责任，赵海银自己没有过错。王守库认为赵海银自己存在主要过错，应承担相应的责任，其不是赵海银的雇主，也不存在过错，不应承担责任，齐全公司是赵海银的雇主，应该与赵海银签订劳动合同，所以齐全公司作为雇主应该承担全部的赔偿责任。齐全公司对此未到庭发表意见。 赵海银提交以下证据：证据一、证人证言6份及证人身份证复印件，证明其在济南铁路局黄台南路东段职工住宅项目工地提供建筑劳务时受伤的事实，其系王守库的雇员，在该工地为王守库提供劳务； 证据二、王守库参与建设的济南铁路局黄台南路东段职工住宅项目工地照片2张，证明其提供劳务并受伤是在该项目工地的事实； 证据三《建筑工程施工劳务分包合同》复印件一份、《单项施工劳务分包合同》复印件一份，证明王守库系济南铁路局黄台南路东段职工住宅项目劳务分包人，齐全公司系项目的劳务发包人，齐全公司将3号楼分包给没有资质的个人包工头王守库； 提交证据四、山东大学第二医院门诊病历及住院病案各一份，证明其受伤后的伤情； 证据五、山东大学第二医院的诊断证明一份，证明其受伤后的伤情； 证据六、山东大学第二医院的预收押金条及门诊收费票据各一张，证明其向山东大学第二医院预交押金8100元，支付医疗费42元，以上押金8100元至今尚未结算； 证据七、山东大学第二医院住院部出具的陪护证明一份，证明其住院96天需要24小时护理的事实； 证据八、定陶县杜堂镇赵庄村出具的证明一份，证明其家庭情况困难，上有80岁以上的父母，下有子女3人事发时均未成年； 证据九、公路交通客票5张，证明其从居住地菏泽到济南异地就医而支出交通费用640元； 证据十、其家庭户口本一本及子女的出生证明三份，证明被扶养人子女赵丽萍、赵莹、赵振远的情况； 证据十一、烟台富运司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明该意见书系在本院（2016）鲁0105民初3046号案件诉讼过程中，其申请法院对伤残等级等进行的司法鉴定，由法院委托鉴定部门作出的该鉴定意见书，证明其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、配备残疾辅助器具的情况； 证据十二、鉴定费发票一张，证明其因以上申请法院鉴定所支出的鉴定费用3100元。 王守库对赵海银以上证据一不予认可，认为证人依法应当出庭接受法庭及双方的询问，不能证明赵海银系王守库的雇员；对证据二的真实性无异议，王守库是在该工地受伤，但与王守库无关；对证据三的真实性无异议，在单项施工劳务分包合同第10.2、10.4项约定赵海银应当与齐全公司签订劳动合同，王守库也要接受齐全公司的管理，因此王守库与赵海银均是为齐全公司提供劳务，齐全公司才是赵海银的雇主，王守库系自然人不具有劳务的承包资质，所以齐全公司将劳务发包给王守库，齐全公司应当承担全部赔偿责任；对证据四、五的真实性及关联性均无异议；对证据六的真实性无异议，但预收押金未进行结算不应作为赔偿的依据，对门诊收费票据的真实性及关联性均无异议；对证据七的真实性无异议，但对其关联性及证明目的均不予认可；对证据八的真实性无异议，但与本案无关；对证据九的真实性无异议，但金额过高，由法院依法认定；对证据十的真实性无异议，但不认可证明目的，相应的赔偿标准由法院依法认定；对证据十一的真实性无异议，但与本案无关，且该意见书适用的标准系交通事故标准，与本案的客观事实及法律关系不相符，该意见书是在另一个已结案件中形成的，原审法院并未对该证据进行司法认定，不具有直接引用的证据效力，该证据在另案中王守库并没有进行质证；对证据十二的真实性无异议，但与本案无关。齐全公司对以上证据未到庭进行质证。 对以上赵海银提交的证据一至证据十二的真实性，本院予以认定。 赵海银于庭后提交菏泽市定陶区杜堂镇赵庄村村民委员会出具的证明一份、民事起诉状复印件一份、对外委托工作移交单复印件一份、鉴定异议申请书复印件一份、关于对赵海银一案有关异议的回复复印件一份，证明其赔偿标准，及其在（2016）鲁0105民初3046号案件中依法申请进行司法鉴定，法院依照法定程序委托鉴定机构进行了鉴定的事实。本院将以上证据分别出示给齐全公司、王守库进行了质证。齐全公司对以上村委会的证明真实性无异议，但认为不能证明赵海银在济南市长期工作，对其他证据的真实性无异议，但该鉴定意见书中适用的伤残评定标准有误，故作出的鉴定结论不能作为本案的依据使用。王守库对赵庄村村民委员会出具的证明的真实性认为由法院依法认定；对其他证据材料的真实性无异议，但认为与本案无关，这些材料都是在另外一个撤诉案件中的部分资料，相关材料没有经过庭审质证、没有被法院生效文书的依法认定，不能直接作为合法证据使用。 对赵海银提交的以上证据的真实性，本院予以认定。对于赵海银提交的菏泽市定陶区杜堂镇赵庄村村民委员会出具的证明一份，能够证明赵海银在受伤前长期在济南市打工，其赔偿费用应按城镇居民赔偿标准计算，对此本院予以认定。 对于烟台富运司法鉴定中心于作出的烟富司鉴[2019]临鉴字第685号司法鉴定意见书，齐全公司对该证据的真实性无异议，但认为伤残等级降低了，相对应的其他鉴定项目也应该进行调整。王守库认为该鉴定程序不合法，鉴定机构的选择，鉴定申请书以及鉴定单位也未通知其参与鉴定，因此对于该鉴定意见书其认为不合法，不应该作为有效证据予以采纳，同时，该鉴定意见书是独立的，对于赵海银所陈述的本次鉴定是补充鉴定意见书不予认可。 以上鉴定意见书，是赵海银申请单独就其伤残等级适用新的鉴定标准而进行的鉴定，是对烟台富运司法鉴定中心出具的烟富司鉴[2017]临鉴字第383号司法鉴定意见书的补充鉴定，赵海银在（2016）鲁0105民初3046号案件中申请司法鉴定，本院依法委托烟台富运司法鉴定中心进行了鉴定，烟富司鉴[2017]临鉴字第383号司法鉴定意见书可以作为本案认定相关事实的依据。因此，对烟富司鉴[2019]临鉴字第685号司法鉴定意见书、烟富司鉴[2017]临鉴字第383号司法鉴定意见书，本院予以采信。 王守库提交证据山东省医疗门诊收费票据二张、住院收费票据一张，证明其为赵海银垫付了医疗费共计114824.06元，该费用应当由赵海银、齐全公司返还给其本人，在本案中一并处理。赵海银对以上证据的真实性无异议，对于该费用是由齐全公司、王守库哪一方支付的其不清楚，以上垫付的费用不包括在其诉讼请求之中，同意在本案中一并处理。对以上证据，本院予以采信。 赵海银主张赔偿以下费用： 赵海银主张赔偿医疗费8142元，主张其提交的预收押金和门诊收费票据载明的数额共计为8142元。 赵海银主张赔偿交通费1000元，主张其提交的交通费票据载明为640元，但其实际支出的交通费用远远超过该票据的金额，所以其酌情主张交通费为1000元。 赵海银主张赔偿住院伙食补助费9600元，主张其实际住院96天，每天参照山东省公务人员的出差伙食补助标准100元计算，共计9600元。 赵海银主张赔偿营养费3600元，其根据鉴定意见营养期限为120天，酌情每天按照30元计算，共计3600元。 赵海银主张赔偿残疾赔偿金，其根据补充鉴定意见其构成八级伤残，按照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入39549元的标准计算，39549元乘以20年乘以伤残系数0.3得237294元，其主张残疾赔偿金为237294元，超出的部分不再主张。 赵海银主张赔偿被抚养人生活费，其计算方式为：其长女赵丽萍2001年11月出生，事故发生时是12岁，应抚养年限为6年；次女赵莹2004年7月出生，事故发生时是9岁，应抚养年限为9年；儿子赵振远2009年12月出生，事故发生时是4岁，应抚养年限为14年；按照2018年山东省农村人均消费性支出11270元的标准计算即长女赵丽萍是11270元乘以6乘以伤残系数0.3除以2得10143元，次女赵莹是11270元乘以9乘以伤残系数0.3除以2得15214.5元，儿子赵振远是11270元乘以14乘以伤残系数0.3除以2得23667元，以上其主张的被抚养人生活费共计49024.5元，超出部分其不再主张。 赵海银主张赔偿护理费36900元，其根据鉴定意见其伤后护理期限为150天，其中住院期间两人护理，其余时间1人护理，住院期间是96天，每天酌情按照150元主张，96天乘以2人乘以150元得28800元，余下54天乘以150元乘以1人得8100元，共计36900元。 赵海银主张赔偿误工费79098元，其根据鉴定意见其误工时间为720天，按照2018年山东省城镇人均可支配收入39549元除以365天乘以720天得78014元，其以78014元为准主张误工费。 赵海银主张赔偿残疾辅助器具费1000元，其根据鉴定意见需配备残疾辅助器具轮椅、拐杖，其实际配备了轮椅和拐杖，但没有票据提交，所以其酌情主张1000元，请法院裁判。 赵海银主张赔偿精神损害抚慰金20000元，其构成七级伤残，给其造成精神损害，所以酌情主张精神损害抚慰金20000元。 赵海银主张赔偿鉴定费3100元，依据其提交的鉴定费票据，该费用是其因鉴定而支付的实际费用。 王守库认为以上赵海银主张的各项费用偏高，其不同意赵海银主张的各项费用金额，具体的金额由法院依法予以认定，赵海银的伤残等级鉴定程序不合法，不能被认定为八级，赵海银主张的多个被抚养人费用按照法律规定年赔偿总额累计不能超过上一年度城镇居民或农村居民人均生活消费支出的额度，被抚养人应当参照农村的人均生活消费支出，赵海银本人的误工费及其他费用应当参照农村的人均收入进行计算。齐全公司认为赵海银适用的计算标准不正确，赵海银未提供有效证据证明赵海银及子女在济南务工满一年，且是在城市居住，因此应当参照农村居民可支配收入进行计算赔偿费用。 本院认为，本案中，赵海银与齐全公司、王守库之间属于提供劳务者受害责任纠纷。首先，对于王守库是否承担赔偿责任的问题，齐全公司将济南铁路局黄台南路东段职工住宅工程项目二次结构砌体单项施工劳务分包给王守库，王守库为单项劳务承包人，且由王守库向赵海银给付工资，结合赵海银提交的证人证言6份及证人身份证复印件，能够相互印证证明赵海银系王守库的雇员，王守库系赵海银的雇主。因此，赵海银要求王守库作为雇主承担赔偿责任的主张，应予支持。对王守库认为其不是赵海银雇主的抗辩主张，不予支持。其次，对于齐全公司是否承担赔偿责任的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，王守库并没有承包涉案工程劳务的相应资质，对此齐全公司应当知道，因此，齐全公司将相关工程劳务分包给没有相应资质的王守库，根据以上规定，齐全公司应当与雇主王守库承担连带赔偿责任。所以，对赵海银要求齐全公司承担连带赔偿责任的主张，应予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，赵海银在施工过程中摔伤，其在施工时对安全问题没有引起足够的注意，其存在一定的过错，应承担相应的责任。根据以上所述，综合考虑本案情况，本院酌情认定赵海银对其受伤承担30%的责任，王守库承担70%的责任，齐全公司与王守库承担连带赔偿责任。 对于赵海银主张赔偿的医疗费8142元，其提交的预收押金和门诊收费票据载明的数额共计为8142元。对于赵海银支付的山东大学第二医院住院病人预收押金8100元，因未进行结算，所以对赵海银主张的该8100元医疗费，不予支持。对于其余门诊收费票据中载明的42元医疗费，能够与其提交的病历及诊断证明相印证，本院予以支持。 对于赵海银主张赔偿的交通费1000元，赵海银提交的公路交通客票5张，不能与其就医地点、时间、人数、次数相符合，本院不予采信。但赵海银受伤后因治疗必定会支出一定的交通费用，这符合一般的常理，本院综合考虑赵海银的情况，酌情认定赵海银的交通费为500元为宜。赵海银主张的超出部分，不予支持。 对于赵海银主张赔偿的住院伙食补助费9600元，其主张实际住院96天，每天参照山东省公务人员的出差伙食补助标准100元计算，共计9600元。赵海银以上住院伙食补助费的主张及计算方式，并无不当，应予支持。 对于赵海银主张赔偿的营养费3600元，其根据鉴定意见营养期限为120天，酌情每天按照30元计算，共计3600元。赵海银以上营养费的主张及计算方式，并无不当，应予支持。 对于赵海银主张赔偿的残疾赔偿金237294元，其根据补充鉴定意见其构成八级伤残，按照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入39549元的标准计算，39549元乘以20年乘以伤残系数0.3得残疾赔偿金237294元。赵海银以上残疾赔偿金的主张及计算方式，并无不当，应予支持。 对于赵海银主张赔偿的被抚养人生活费，其按照2018年山东省农村人均消费性支出11270元的标准计算，长女赵丽萍是11270元乘以6乘以伤残系数0.3除以2得10143元，次女赵莹是11270元乘以9乘以伤残系数0.3除以2得15214.5元，儿子赵振远是11270元乘以14乘以伤残系数0.3除以2得23667元，以上被抚养人生活费共计49024.5元。赵海银以上被抚养人生活费的主张及计算方式，并无不当，应予支持。 对于赵海银主张赔偿的护理费36900元，赵海银按照每天150元的标准计算护理费，没有相关依据，对其计算标准，不予支持。本院酌情认定按每天100元的标准计算其护理费，其护理费的计算方式为：96天乘以每天100元乘以2人得19200元，其余54天乘以100元乘以1人得5400元，护理费共计24600元，本院予以认定。对赵海银主张的超出部分，不予支持。 对于赵海银主张赔偿的误工费79098元，其根据鉴定意见其误工时间为720天，按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元除以365天乘以720天得78014元，其以78014元为准主张误工费。赵海银以上主张的误工费78014元，并无不当，应予支持。 对于赵海银主张赔偿的残疾辅助器具费1000元，对此赵海银没有提交相关的票据等证据证明其实际支出了该费用，对其残疾辅助器具费1000元的主张，不予支持。 对于赵海银主张赔偿的精神损害抚慰金20000元，赵海银因受伤构成八级伤残，严重损害了身体健康，给其本人造成了精神损害，造成了严重后果，赵海银主张赔偿精神损害抚慰金，并无不当。但赵海银主张精神损害抚慰金20000元的数额偏高，本院综合考虑赵海银的伤残等相关情况，酌情认定赵海银的精神损害抚慰金为7000元。赵海银主张的超出部分，不予支持。 对于赵海银主张赔偿的鉴定费3100元，该费用是赵海银受伤因申请司法鉴定而实际支出的费用，其主张赔偿该费用，并无不当，应予支持。另外，对于赵海银在本案中申请补充鉴定而支出的鉴定费1300元，该费用系赵海银申请鉴定时由于自己申请适用的鉴定标准有误而造成的，应由赵海银承担。 综上所述，本院认定赵海银的赔偿费用为：医疗费42元、交通费500元、住院伙食补助费9600元、营养费3600元、残疾赔偿金237294元、被抚养人生活费49024.5元、护理费24600元、误工费78014元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费3100元，共计412774.5元。根据赔偿责任比例，王守库承担70%的赔偿责任，因此王守库应承担的赔偿款为：412774.5元×70%＝288942.15元，齐全公司对王守库的该赔偿款承担连带赔偿责任。 对于王守库为赵海银垫付的医疗费114824.06元，在本案中一并处理，根据赔偿比例，王守库应承担其中的70%即80376.84元，赵海银应承担其中的30%即34447.22元。因此，赵海银按责任比例应承担的以上34447.22元，应从上述的赔偿款288942.15元中予以扣除，扣除该款项后，王守库与齐全公司向赵海银连带支付赔偿款的数额为254494.93元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下： 一、王守库向赵海银支付医疗费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费共计254494.93元，于本判决生效之日起10日内付清； 二、济南齐全建筑劳务有限公司对以上第一项确定的赔偿义务承担连带赔偿责任； 三、驳回赵海银的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9624元，由赵海银负担4761元，王守库、济南齐全建筑劳务有限公司共同负担4863元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判长  张清国 审判员  曹新建 审判员  朱广民 二〇一九年十月三十一日 书记员  汪 煜