天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初8129号原告：李振云，女，1962年12月10日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：王璐，天津随观律师事务所律师。委托诉讼代理人：雒玢，天津随观律师事务所律师。被告：丛宏伟，女，1967年11月14日出生，汉族，住天津市南开区。委托代理人：师真昊，天津泓谟律师事务所律师。第三人：李亚棣，女，1960年3月13日出生，汉族，住天津市西青区。原告李振云与被告丛宏伟、第三人李亚棣民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李振云的委托诉讼代理人王璐、雒玢，被告丛宏伟的委托诉讼代理人师真昊，第三人李亚棣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李振云向本院提出诉讼请求：1.被告偿还原告借款本金9000000元，并以此为基数给付原告自2017年11月28日至2018年11月27日按年利率48%计算的利息4320000元，并按年利率24%标准支付逾期还款利息;2.案件诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2013年1月至2017年9月陆续向被告出借款项。2017年11月28日，经原、被告对账，双方确认被告未偿还的本息转化为本金共计900万元，并据此签订《期货投资委托书》，约定上述900万元作为原告出借的本金，被告使用期限自2017年11月28日至2018年11月27日，于期满后两个月内返还本金。合同期满后，原告多次催促被告还款未果，故提起诉讼。丛宏伟辩称，原、被告在2017年11月28日前曾经有借贷关系，被告总计向原告借款592万元，偿还925万元，原告又转移给第三人290万元的债权，至2019年3月被告所借款项已全部清偿完毕。原、被告虽于2017年11月28日签订《期货投资委托书》，但性质应为借贷合同。合同约定原告借给被告900万元，款项自到达被告账户之日生效，但合同签订后原告并未实际支付该900万元，故借款并不存在，要求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年11月28日，原、被告签订《期货投资委托书》，约定：原告自愿委托被告代理期货交易，被告作为投资人的实际操作者进行实际期货交易，并按规定定期给付原告盈利资金，如果一旦操作失误资金出现亏损由被告承担；原告自2017年11月28日，将人民币900万元定为本金打入被告指定账户（合同中账户号处为空白，没有填写），被告于资金到账后次日开始期货交易；合作期限为1年，自2017年11月28日至2018年11月27日，合作期间内不得取走本金；被告每年给付原告的利润为原告投入资金的48%，每6个月给付一次，其中400万元3个月支付利息；协议签订期为一年，签订期内利润额度不变；合同期满原告如不再继续合作需提前两个月告知被告，被告在两个月内返还本金。此前，双方于2014年2月28日曾签订《期货投资委托书》，与2017年11月28日的《期货投资委托书》相比，除标的额为185万元、期限自2014年2月25日至2015年2月25日、每季度给付一次利润外，两份《期货投资委托书》的其他内容及约定均一致。首次庭审中，原、被告确认：双方自2013年起即存在借贷关系，原告出借款项为75万元，借款年利率48%，双方未签订书面合同。2014年2月25日，双方签订合同，确认借款185万元，在签订合同前原告已支付86万元，签订合同当日原告又给付了99万元。此后，被告变更首次开庭的陈述，称2013年向原告借款30万元，而非75万元。原、被告均认可的给付款项如下：1.原告给付被告：2013年1月26日300000元；2014年2月11日110000元、2月25日990000元、12月31日200000元；2015年2月3日200000元、2月4日100000元、11月26日350000元；2016年11月18日1600000元、12月9日500000元、12月26日200000元；2017年1月21日300000元、2月9日100000元、3月16日720000元、3月21日50000元、3月24日200000元、4月6日100000元、8月8日2000000元、8月17日100000元、9月17日452000元，共计8572000元。2.被告给付原告：2013年8月22日30000元、9月23日30000元、10月23日30000元；2014年1月23日90000元、2月28日29400元、4月28日148000元、5月26日74000元、6月25日174000元、9月25日222000元、12月16日198000元；2015年3月16日47200元、6月16日44000元、8月18日648000元、9月16日152000元、12月16日233600元；2016年3月16日312000元、6月17日312000元、9月19日1112000元、12月9日184700元；2017年3月16日803000元、6月19日364000元、12月13日250000元、12月16日830000元、12月21日9342元；2018年3月16日480000元、6月16日1680000元、9月21日50000元、9月30日50000元；2019年1月6日22000元、1月9日23000元、1月16日5000元、1月20日11000元、2月1日100000元、2月3日50000元、2月4日20000元、3月15日70000元，共计8888242元。原告之夫与第三人在2019年3月28日签订《债权确认书》，内容为：第三人委托原告用于委托丛宏伟投资期货的本金共计290万元，自2019年3月28日起单独与丛宏伟结算，同时原告截至2019年3月28日在丛宏伟处剩余的全部投资总额减去290万元，原告不再替第三人向丛宏伟主张且不再向第三人承担任何责任。原告与第三人均确认债权确认书的效力，第三人表示该290万元债权部分与被告另行解决。另，案件审理过程中，原告提出财产保全申请并提供了相应担保，本院做出民事裁定书，原告交付保全费5000元。本案中，原、被告确认的争议焦点为:1.原告主张的2013年7月22日给付被告的45万元是否属实；2.原告对被告享有债权的计算方法。根据原、被告在庭审后提交的计算明细，双方对于2013年涉及的借款、2014年2月28日《期货投资委托书》中涉及的借款及2017年11月28日签订《期货投资委托书》后所余全部借款按年利率36%计息，其他借款按年利率24%计息的计算方式一致。双方计算分歧在于：1.被告还款超过年利率36%的部分利息应折抵高利率（36%）还是低利率（24%）的本金；2.2017年11月28日双方签订《期货投资委托书》前的欠息是否应计入本金进行计息。本院认为，关于争议焦点一、被告在庭审中曾承认原告在2013年出借75万元，且该数额与被告支付的利息相吻合。2014年2月28日双方签订《期货投资委托书》时重新进行了本金确认，被告对于原告给付75万元予认可并支付利息，且双方借贷关系持续数年，被告对此均未提出异议。被告对于推翻首次庭审时的事实陈述解释为：因双方签订的合同金额为75万元，故被告一直按3万元（月利率4%）给付利息。因原、被告在庭审中均确认2013年双方仅有口头约定，没有签订书面合同，故被告陈述前后矛盾，就事实部分无法做出合理解释。结合双方对账情况，原、被告之间的款项给付涉及多个案外人及多种方式，且首次借款距今6年之久，故原告虽未提交45万元银行转账证明，但对于其陈述2013年7月22日给付被告45万元的事实，本院予以确认。关于争议焦点二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条的规定：“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”因此，被告还款超过法定利率的部分应先折抵年利率为36%的借款本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”因此，原、被告在2017年11月28日签订《期货投资委托书》后，应将被告此前所欠年利率未超过24%的欠息计入本金进行结算。由于双方给付时间存在差异，故应分段计算各给付阶段的利息数额。截至2019年3月28日，扣除原告转移给第三人的290万元债权后，被告尚欠原告借款本金1463430.73元、利息854486.78元（详见计算明细表）。原告要求自2019年3月29日始按年利率24%计算至实际还清之日止的利息，符合法律规定，本院准许。综上所述，原告诉请被告偿还借款9000000元及利息，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条第一款、第二款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第四款的规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告丛宏伟偿还原告李振云借款本金1463430.73元、截至2019年3月28日的欠息854486.78元及利息（以1463430.73元为基数，自2019年3月29日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、驳回原告李振云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37400元，保全费5000元，由原告李振云负担24728元，被告丛宏伟负担17672元，被告丛宏伟负担部分于本判决生效后十五日内直接给付原告李振云。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  刘静二〇一九年十月二十八日书记员  徐晶附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。