太原市万柏林区人民法院民事判决书（2019）晋0109民初2319号原告：山西宝马电梯有限公司，住所地太原市万柏林区长风西街78号1-01号，统一社会信用代码：×××。法定代表人：于建报，总经理。委托诉讼代理人：李冉，北京德恒（太原）律师事务所律师。被告：盂县佳泰房地产开发有限公司，住所地盂县秀水镇西关村，统一社会信用代码：×××。法定代表人：郭玉清，董事长。委托诉讼代理人：崔献明，山西钟振律师事务所律师。原告山西宝马电梯有限公司与被告盂县佳泰房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西宝马电梯有限公司的委托诉讼代理人李冉，被告盂县佳泰房地产开发有限公司的委托诉讼代理人崔献明到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告山西宝马电梯有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告向原告支付拖欠的货款692000元；2.请求法院判决被告向原告支付违约金2195200元；3.请求法院判决本案诉讼费及财产保全费由被告承担。事实与理由：原、被告于2013年12月27日签订设备销售合同书，约定原告向被告供应70台电梯，合同总价款为10976000元。合同签订后，原告已按约定供应54台电梯，该批电梯已全部被安装并经过验收达到合格标准，目前处于正常使用阶段，而被告从未按照合同约定的付款时间履行付款义务，又单方终止本合同履行，未按约向原告购买剩余16台电梯，严重违反合同约定。2018年10月31日，双方进行财务核对，确认原告已收到被告直接支付的电梯款6200000元，收到案外人阳泉市中港房地产开发有限公司代被告支付的电梯款1500000元，目前被告尚欠原告692000元货款。由于被告一直拖欠原告货款且单方毁约，根据双方合同约定当单方终止合同履行时，违约方要赔偿守约方合同总价20%的违约金，为维护自身合法权益，原告特诉至法院，请支持原告的诉讼请求。被告盂县佳泰房地产开发有限公司辩称，原被告签订的设备销售合同书不仅仅规定了销售，还包括生产安装等内容，由于原告隐瞒了自己没有生产或安装的情况，根据特种设备安全法等有关规定，双方签订的协议是无效协议，不存在被告支付原告违约金问题。因为原告没有安装资质，所以协议签订后，原告又将电梯安装工程转包给第三方太原市盛鹏公司，第三方又雇佣他人为被告安装电梯，从2014年进场开始至2017年才安装验收完毕，三年之久给被告造成损失。由于原告不能将电梯安装完毕，被告与原告多次协商，原告又向被告介绍太原市联诺电梯有限公司，被告与太原市联诺电梯有限公司签订了购销安装电梯合同，剩余16台电梯由他人提供并安装，这是原被告协商后的结果，不是被告违约。被告除支付了原告陈述的货款外还支付了36000元，原告要求的违约金没有法律依据，也过高要求降低，请驳回原告要求违约金的诉讼请求，货款依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月27日，需方（甲方）盂县佳泰房地产开发有限公司与供方（乙方）山西宝马电梯有限公司签订设备销售合同书约定，甲方向乙方购买BMKA630/1.0-7/7/7-JXVF的乘客电梯41台，设备单价116000元/台，安装及运费32000元/台，总计6068000元；型号BMKA630/1.0-5/5/5-JXVF的乘客电梯11台，设备单价116000元/台，安装及运费32000元/台，总计1628000元；型号BMKA800/1.75-18/18/18-JXVF的乘客电梯16台，设备单价143600元/台，安装及运费42400元/台，总计2976000元；型号BMKA1000/1.0-11/11/11-JXVF的乘客电梯2台，设备单价120000元/台，安装及运费32000元/台，总计304000元。合同总价10976000元，产品价格包含设备费、安装运输费、政府验收费、包装费。付款方式为在合同签订后三天内，甲方支付给乙方合同总金额的10%（第一期款）为定金，计1097600元，甲方逾期支付的，则交货期予以延长。若甲方逾期给付超过五天的，乙方有权与甲方对本合同价格进行协商，协商不成乙方有权解除本合同，同时甲方应承担因此给乙方造成的实际损失。本合同约定的交货时间三十日前，甲方支付乙方即合同总价40%（排产款），计4390400元，直接付至本合同乙方指定的账户，乙方收到该款后按期予以生产。发货前十日内，甲方支付乙方即合同总价30%（发货款），计3292800元，直接付至本合同乙方指定的账户，乙方收到该款后按期予以发货。设备按照合同约定运至甲方指定的地点后三天内，甲方应支付乙方合同总额8%（到货款），计878080元，直接付至本合同乙方指定的账户，若甲方延期支付此款项，乙方有权重新确定安装进场时间。安装完成并取得技术监督局颁发的特种设备检验合格证后5日内，甲方向乙方支付合同总额9%（安装款），计987840元，直接付至本合同乙方指定的账户。在本合同产品经当地质量技术监督部门验收合格之日起的12个月，但最迟不超过乙方发货之日后的18个月（并以先到时者为准），甲方应支付乙方合同总额3%（质保金），计329280元。发货期在第三期款到账后的10日内，款清后发货，具体发货时间由甲方提前30天书面通知乙方。甲方未按本合同约定履行付款义务的，交货时间顺延超过两年，非因乙方原因导致产品交货时间延期，延长期间乙方有权调整本合同价格，甲方不接受调整后价格的，乙方有权终止本合同，甲方已付款项不退回，并由甲方承担因此给乙方造成的损失。交货方式为乙方负责运输，交货地点为甲方指定地点。验收标准以乙方提供图样验收。乙方保证产品质量规格符合产品的相应产品标准，乙方负责安装的，本合同产品的质量保证期为当地质量技术监督部门验收合格之日起的36个月，但最迟不超过乙方发货之日后的42个月，并以先到时者为准。电梯的免费保养期为当地质量技术监督部门验收合格之日起的12个月，但最迟不超过乙方发货之日后的18个月，并以先到时者为准，乙方产品在正常使用状况下出现质量问题的，乙方提供免费维修，其它人为或非乙方原因造成的设备不能正常运转，乙方可以负责维修但不承担维修所需人工费、材料费等各项费用。若因一方违约造成另一方损失，则违约方应赔偿其违约行为给另一方造成的直接损失。由于非不可抗力原因，乙方逾期交货或甲方逾期付款，违约方应按逾期部分金额万分之二/天的比例向另一方支付违约金，但违约金总额最高不得超过逾期部分金额的5%。因甲方原因造成乙方无法在约定的交货时间内交货，甲方应向乙方支付每套（台）100元/天的仓储保管费，超过六十天乙方仍无法交货的，乙方有权终止本合同并处理本合同产品，甲方应承担本合同总价20%的违约金。任何一方因本合同支付的违约金和赔偿金总额不超过合同总金额的20%。除不可抗力或本合同另有约定的外，甲乙双方中任何一方单方终止本合同的，须向另一方支付违约金，违约金为合同总金额的20%。设备安装内容约定为合同设备安装地点为盂县佳泰花园二期，设备到达安装地点后，甲乙双方初步拟定施工周期为每批次40天，预约进场日期为2014年6月20日，合同实际进场日期及施工进度计划，在合同执行过程中按双方确认的最新书面进度计划执行，甲方应在开工前15日书面通知乙方进行安装前勘察，负责电梯安装单位与土建及其它单位配合和交叉作业的协调工作，施工期中由乙方派安装工人15-25名去甲方工地施工，甲方应帮助乙方工人解决非营业性膳食，并免费供给乙方工人工地住宿，配合乙方工程所需的土建回填等工作。乙方按GB7588《电梯制造与安装安全规范》和GB10060《电梯安装验收规范》进行安装，根据国家有关规定向当地电梯主管部门申请电梯安装并承担验收费用，在安装完毕后乙方应向规定的监督检验机构提出验收检验申请并承担验收费用。合同书还约定了其他内容。合同签订后，原告提供了BMKA630/1.0-7/7/7-JXVF型电梯38台，BMKA800/1.75-18/18/18-JXVF型电梯16台，共计54台电梯，合同约定的价款共计8600000元。原告委托太原盛鹏电梯有限公司在2014年至2016年期间进行了电梯安装，其中34台电梯由被告实际使用，20台电梯由被告交付案外人阳泉市中港房地产开发有限公司使用。2017年12月14日，阳泉市特种设备监督检验所作出电梯检验报告，检验结论为合格。2014年1月21日至2015年10月9日期间被告及案外人阳泉市中港房地产开发有限公司共支付原告7700000元，其中被告支付6200000元。庭审中，原告自认案外人又支付了原告208000元。被告认可现在电梯正常使用，欠付原告692000元。另查明，2014年4月18日，甲方山西宝马电梯有限公司与乙方东莞市宝马电梯有限公司湖南分公司签订设备买卖合同书约定，甲方向乙方购买乘客电梯，电梯的型号、数量与原、被告设备销售合同书中的约定一致。2016年4月1日，被告与太原市联诺电梯有限公司签订电梯、自动扶梯设备定制安装合同约定被告向太原市联诺电梯有限公司购买电梯，之后该电梯公司向被告提供安装了电梯。原告的经营范围为电梯及配件、电子产品等销售，不包含电梯的安装、维修、保养与技术服务等。本院认为，根据最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外的规定。原、被告签订的设备销售合同书中电梯设备安装的内容，超出了原告的经营范围，且电梯安装需经国家机关前置审批后经注册登记方可进行，属于特许经营的范围，故合同中涉及电梯安装的内容违反法律规定，应属无效。原告的经营范围中含有电梯的销售，合同中关于电梯销售的约定，系双方当事人真实意思表示，内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应依约履行。原告向被告提供了54台电梯，根据合同约定总价款为8600000元，其中含有安装费用，由于原告已委托其他具有资质的公司为被告安装了电梯，并通过了相关部门的检验，电梯也已正常使用，且被告及案外人支付了原告7908000元，被告也认可欠付原告692000元，根据合同无效后，因合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿的法律规定，原、被告之间已无各自返还的必要，被告应及时向原告支付欠款，现被告违反合同约定的付款方式逾期付款，对原告要求被告支付692000元欠款的诉讼请求，本院予以支持。2016年4月1日，被告与太原市联诺电梯有限公司签订合同购买了电梯，未依据与原告签订的合同向原告购买约定的其余16台电梯，单方终止合同，形成违约，应承担相应责任，结合被告逾期支付上述欠款，原告要求被告支付违约金的诉讼请求于法有据，本院也予以支持。原告要求被告支付合同总价款20%的违约金2195200元，虽然合同中有相关约定，但由于合同总价款中含有电梯安装的相关费用，且原、被告已履行了大部分合同内容，被告以违约金数额较高要求减少的意见，符合法律规定，本院依法予以调整。根据合同约定的逾期付款按逾期部分金额的5%计算违约金的内容，被告逾期支付原告692000元的违约金应为34600元，被告单方终止合同的违约金，以被告未购买16台电梯的货款1864000元，按合同约定的20%计算为372800元，被告应向原告支付的违约金共计407400元。被告辩解向太原市联诺电梯有限公司购买电梯是由于原告迟延安装电梯原、被告协商一致的结果，未提供充分的证据给予证明，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告盂县佳泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西宝马电梯有限公司欠款692000元。二、被告盂县佳泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西宝马电梯有限公司违约金407400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29898元及保全费5000元，由原告山西宝马电梯有限公司负担案件受理费15203元，被告盂县佳泰房地产开发有限公司负担19695元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 马晓鹏人民陪审员 郭榆生人民陪审员 银金明 二○一九年十月二十三日书 记 员 索国蕊