福建省霞浦县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0921民初2145号 原告：陈某1，女，2016年7月24日生，汉族，住福建省霞浦县。 法定代理人：陈某2，男，1994年11月15日生，住福建省霞浦县，系陈某1父亲。 委托诉讼代理人：王家木，男，1951年4月31日生，住福建省霞浦县。 被告：夏京生，男，1973年12月18日生，汉族，住福建省福鼎市。 被告：泰顺县庆琦建筑工程劳务有限公司，住所地浙江省泰顺县三魁镇燕水路221号二楼，统一社会信用代码：91330329MA28610F6G。 法定代表人：张鹏飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王雨，福建迅晟律师事务所执业律师。 被告：中铁十六局集团第五工程有限公司，住所地河北省唐山市丰润区光华道2号，统一社会信用代码：91130200104752127R。 法定代表人：朱卫东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李文捷，男，1968年11月25日生，住福建省福州市晋安区。 原告陈某1与被告夏京生、被告泰顺县庆琦建筑工程劳务有限公司（下称泰顺庆琦建筑公司）、中铁十六局集团第五工程有限公司（下称中铁十六局第五工程公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈某1法定代理人陈某2及委托诉讼代理人王家木、被告泰顺庆琦建筑公司委托诉讼代理人王雨、被告中铁十六局第五工程公司委托诉讼代理人李文捷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈某1向本院提出诉讼请求：1.确认陈某1因本起事故造成的损失：护理费120802.5元、住院伙食补助费12650元、营养费17150元、伤残赔偿金193756.6元、鉴定费1800元、救护车交通费1500元，合计347659.1元；2.判令泰顺庆琦建筑公司与夏京生承担连带赔偿责任;3.判令中铁十六局第五工程公司承担付款担保责任。事实与理由：2017年7月6日9时10分许，夏京生驾驶闽Ｈ×××××号重型自卸货车，沿城北线从霞浦县下浒镇三洲村往下浒镇区方向行驶，途经下××××弯道路段时因超车，与同向陈某1法定代理人陈某2驾驶的无牌两轮摩托车相刮碰，造成陈某2摩托车上后载的吴青青（陈某1母亲）当场死亡，陈某1、陈华炜受伤的交通事故。事故后陈某1由家人雇车送到霞浦福宁医院，由于伤情严重，福宁医院派救护车将陈某1送往福州市医院治疗。福州市医院诊断:陈某1右上肢严重毁损、右肱骨远端开放性骨折、右手毁损伤、右肱骨下端骨折、右手第五掌骨骨折。陈某1在该院住院治疗253天，共花费医疗费54484.38元，医嘱一级护理。住院治疗期间医疗费已由泰顺庆琦建筑公司垫付。陈某1住院期间均由2人护理。该起事故发生后，经下浒镇人民调解委员会调解达成协议：夏京生雇主泰顺庆琦建筑公司赔偿吴青青死亡赔偿金等100万元（已履行），陈某1医疗费由泰顺庆琦建筑公司垫付，残疾赔偿金等费用待陈某1出院后另行向泰顺庆琦建筑公司主张；同时协议约定，中铁十六局第五工程公司对泰顺庆琦建筑公司的付款行为承担担保责任。陈某1伤情经福建正扬司法鉴定所鉴定为：2处九级伤残、护理期260天、营养期90天。本起事故经霞浦县公安局交通警察大队霞公交认字［2017］第00046号《道路交通事故认定书》认定:夏京生违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十四条之规定，负本起事故全部责任。由于夏京生的重大过错，给陈某1及家人人身造成严重伤害，除了泰顺庆琦建筑公司垫付陈某1住院期间医疗费外，陈某1伤残赔偿金以及相关依法应当获得的赔偿，至今赔偿义务人未予赔偿。夏京生受雇于泰顺庆琦建筑公司，泰顺庆琦建筑公司应当赔偿陈某1损失，夏京生因严重过错，应当与泰顺庆琦建筑公司承担连带赔偿责任；中铁十六局第五工程公司为本案付款担保人，应承担付款担保责任。陈某1身体受伤部位需要整容，该整容费用待实际发生后另行主张。请求法院判如所诉。 泰顺庆琦建筑公司辩称：一、陈某1称夏京生受雇于泰顺庆琦建筑公司无事实依据，在该事故处理中，泰顺庆琦建筑公司从未作为主体承担法律责任，在调解协议书中也是张鹏飞个人签字，没有证据证明其行为代表泰顺庆琦建筑公司。夏京生与泰顺庆琦建筑公司之间是基于承揽关系还是运输服务关系，由法院认定。二、陈某1为农村户口，其主张的相关赔偿按城镇标准计算有误。泰顺庆琦建筑公司并没有直接或间接雇佣夏京生，至于法定代表人张鹏飞个人有没有雇佣夏京生不清楚。三、本起事故发生之后，张鹏飞已向陈某1支付10万元救治补偿款项。 中铁十六局第五工程公司辩称，一、中铁十六局第五工程公司不应承担付款担保责任，陈某1扩大中铁十六局第五工程公司的担保责任，没有法律依据。本起交通事故发生之日，夏京生被公安机关拘留，陈某1受伤被送至医院抢救，而死者（陈某1母亲）一直被留置现场，引起道路堵塞，往来霞浦与下浒的车辆无法通行。当时为了及时解决死者及肇事车辆转移事宜，霞浦县公安局交警大队和霞浦县下浒镇政府，组织死者家属、死者村委会、中铁十六局第五工程公司等进行协调。车辆实际所有人及驾驶员为夏京生，夏京生被拘留无法参与调解。为了便于交通恢复，镇政府、公安机关要求有人先把赔偿事宜承担下来。对事故赔偿金额问题达成一致后，谁来支付就成争议焦点。夏京生是自带车辆为施工路段运输土方，并非中铁十六局第五工程公司雇佣，且车辆也非中铁十六局第五工程公司所有，当时泰顺庆琦建筑公司张鹏飞提出他出面支付，陈某1亲属担心个人不能完全支付赔偿款，便要求中铁十六局第五工程公司承担付款担保责任。这就是本案陈某1认为被告中铁十六局第五工程公司要对陈某1受伤赔偿承担担保责任的依据和理由。但从人民调解协议书来看，中铁十六局第五工程公司仅对调解协议中，对死者赔偿承担担保责任，并未对本案陈某1受伤赔偿承担担保责任。故陈某1要求中铁十六局第五工程公司对其伤害承担担保赔偿责任，没有法律依据。二、陈某1主张的赔偿金额部分不合理：1.住院护理期和司法鉴定护理期重复计算，因为司法鉴定护理期为受伤之日至治愈之日期间的护理期，而不是出院以后的护理期，陈某1将两个护理期重复计算，违反法律规定。2.住院期间伙食补助费，只能按工勤人员出差补助1天20元标准计算。3.营养费应按1天35元计算。4.残疾赔偿金，陈某1没有提供城镇户口的证明，应当按农村户口标准给予赔偿，即16334.8元／年×20年×23%＝75140.8元。5.司法鉴定费没有异议。6.交通费没有发票，不应支持，且该费用已由张鹏飞代为垫付10万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于陈某1主张的赔偿金额问题 1.护理费，陈某1主张住院期间253天，护理费79625元，司法鉴定护理期260天，护理费41177.5元；被告有异议，认为司法鉴定护理期包含住院期间；为此，本院咨询本案主检法医师苏仰辉，苏仰辉答复：闽正扬司鉴所（2018）临鉴字第250号鉴定书中护理期260天包含陈某1住院期间。另外，本院认为，陈某1受伤时不足1周岁，且受伤严重，陈某1主张两人护理，符合客观事实；故陈某1的护理费应计算为：59381元／年÷12月／年÷21.75天／月×253天×2人＝115122元；但陈某1仅主张79625元，本院予以认可；另外，司法鉴定增加的护理期7天，可按1人计算为：59381元／年÷12月／年÷21.75天／月×7天×1人＝1593元，陈某1主张护理期重复部分，本院不予支持。 2.住院伙食补助费，陈某1主张12650元；被告对陈某1主张每日50元有异议；本院认为陈某1主张每日50元合理，陈某1住院253天，其住院伙食补助费计算为：50元／日×253天＝12650元； 3.营养费，陈某1主张17150元；被告对陈某1主张的护理天数253天＋90天＝343天未持异议，对陈某1主张每日50元有异议；本院认为陈某1主张每日50元合理，陈某1营养费应计算为：50元／日×343天＝17150元。 4.残疾赔偿金：陈某1主张193756.6元，被告认为，陈某1未提供证据证明其为城镇居民，故其残疾赔偿金应当按农村居民标准计算；为此，陈某1提供户口簿，证明陈某1为城镇居民；本院审查认为，陈某1提供的户口簿载：户主吴国柱，外孙女陈某1，住址福建省霞浦县。而霞浦县下浒镇下浒街油坊43号，属于镇区所在地，陈某1对该待证事实，无需再提供其他证据佐证，其系城镇户口居民，应予确认。陈某12处九级伤残，其残疾赔偿金可计算为：42121元／年×20年×23%＝193756.6元。 5.鉴定费，陈某1主张1800元，被告无异议，予以确认。 6.交通费，陈某1主张1500元，被告有异议；本院认为，陈某1从在事故发生地受伤至霞浦福宁医院，再至福州市医院，期间包括亲属在内往返医院等处，花费救护车等交通费1500元不算多，该费用属客观存在，应予认可。 陈某1上述损失，除医疗费54484.38元已由泰顺庆琦建筑公司支付过之外，其余共计308074.6元。 二、关于两被告主张的已付陈某1100000元的问题 陈某1称，陈某1住院医疗费54484.38元已由泰顺庆琦建筑公司支付，其余损失赔偿义务人未赔偿；两被告称，泰顺庆琦建筑公司已经预付100000元，并提供霞浦县法院（2017）闽0921刑初372号刑事判决书予以证实；陈某1质证认为，该判决书涉及100000元的部分内容，不是法院认定，不足为证。本院认为，上述判决书中检察院指控部分载“案发后被告人夏京生所任职的中铁十六局联七线Ａ3段项目部与被害人家属达成民事赔偿协议，已实际支付死完赔偿金80万和垫付伤者医疗费10万元”，该部分内容属于检察机关调查的事实，可以证明赔偿义务人已经给付陈某1医疗费等损失100000元，该事实应予确认。故该100000元扣除陈某1医疗费54484.38元外，所余45515.62元，可以抵扣陈某1其余部分损失，即上述损失308074.6元扣除45515.62元，目前陈某1实际损失为262559元。 三、各被告责任承担问题 陈某1主张认为，泰顺庆琦建筑公司系夏京生雇主，泰顺庆琦建筑公司应承担赔偿责任，夏京生有重大过错，应承担连带赔偿责任；而中铁十六局第五工程公司对赔偿义务人的赔偿提供担保，应承担赔偿担保责任。为此，陈某1提供如下证据：1.《单项工序劳务承包施工合同》，证明泰顺庆琦建筑公司分包中铁十六局第五工程公司承建的“霞浦东冲至火车站段公路Ａ3标”项目部分工程；2.《人民调解协议书》，证明泰顺庆琦建筑公司系夏京生雇主，中铁十六局第五工程公司为泰顺庆琦建筑公司赔偿陈某1损失提供担保。泰顺庆琦建筑公司认为，其法定代表人张鹏飞个人与夏京生有没有发生雇佣关系，其不清楚，在该起事故的处理过程中，泰顺庆琦建筑公司从未作为主体出现；夏京生的行为是承揽行为还是运输行为，泰顺庆琦建筑公司不清楚。中铁十六局第五工程公司认为，其之所以为赔偿死者损失提供担保，是因为当时事故现场交通阻塞，其是应相关部门要求才作出（并非真实意思表示），但其没有为赔偿陈某1损失提供担保。 本院审查认为，在陈某1提供的《单项工序劳务承包施工合同》中载：工程分包人（甲方）中铁十六局第五工程公司，乙方社会统一信用代码91330329ＭＡ28610Ｆ6Ｇ。该合同还载：“鉴于甲方承建霞浦东冲至火车站段公路Ａ3标”项目，拟将路基土石方工程的部分工序劳务交由乙方完成”。而“91330329ＭＡ28610Ｆ6Ｇ”正是泰顺庆琦建筑公司的信用代码，可见泰顺庆琦建筑公司是接受中铁十六局第五工程公司“路基土石方”工程分包的承包人。而陈某1提供的《人民调解协议书》载：“双方当事人张鹏飞（甲方）……双方当事人陈某2（乙方）……担保方中铁十六局第五工程公司霞浦东冲路Ａ3标段项目部（丙方），鉴于2017年7月6日甲方雇佣司机夏京生在为霞浦东冲Ａ3标段运输土方时……造成交通事故……小孩伤残赔偿金等费用待小孩出院后另行与甲方主张……丙方对甲方的付款行为承担担保责任”。张鹏飞系泰顺庆琦建筑公司的法定代表人，其为法人利益对外从事的民事活动，应由法人承担；夏京生为甲方雇佣司机，可见夏京生即是泰顺庆琦建筑公司雇员。泰顺庆琦建筑公司抗辩夏京生与其没有发生雇佣关系，于法不符，不予采信。另外上述协议中“小孩伤残赔偿金等费用……丙方承担担保责任”，丙方即指的中铁十六局第五工程公司，况且中铁十六局第五工程公司事后无异议；故该协议属于中铁十六局第五工程公司真实意思表示，协议有效，对当事人均有法律约束力。中铁十六局第五工程公司抗辩其没有为陈某1损失赔偿提供担保，不予采纳。 本院经审理认定事实如下：泰顺庆琦建筑公司分包中铁十六局第五工程公司承建的“霞浦东冲至火车站段公路Ａ3标”项目部分工程；夏京生自带车辆受雇于泰顺庆琦建筑公司，为泰顺庆琦建筑公司提供运送土石方劳务。2017年7月6日9时10分许，夏京生驾驶闽Ｈ×××××号重型自卸货车，沿城北线从霞浦县下浒镇三洲村往下浒镇区方向行驶，途经下××××弯道路段时因超车，与同向陈某1父亲陈某2驾驶的无牌两轮摩托车相刮碰，造成陈某2摩托车上后载的吴青青（陈某1母亲）当场死亡，陈某1、陈华炜受伤的交通事故。事故后陈某1由家人雇车送到霞浦福宁医院，由于伤情严重，福宁医院派救护车送往福州市医院治疗。福州市医院诊断:陈某1右上肢严重毁损、右肱骨远端开放性骨折、右手毁损伤、右肱骨下端骨折、右手第五掌骨骨折。陈某1在该院住院治疗253天，共花费医疗费54484.38元。住院治疗期间泰顺庆琦建筑公司垫付医疗费等费用100000元。该起事故发生后，经霞浦县下浒镇人民调解委员会调解，达成协议：夏京生雇主泰顺庆琦建筑公司赔偿吴青青死亡赔偿金等100万元（已履行），陈某1医疗费由泰顺庆琦建筑公司垫付，残疾赔偿金等费用待陈某1出院后另行向泰顺庆琦建筑公司主张；泰顺庆琦建筑公司履行赔偿义务后，今后因该事故衍生的结果，由受害人自行承担；同时协议约定，中铁十六局第五工程公司对泰顺庆琦建筑公司的付款行为承担担保责任。陈某1伤情经福建正扬司法鉴定所鉴定为：2处九级伤残、护理期260天、营养期90天。事故经霞浦县交警［2017］第00046号《道路交通事故认定书》认定:夏京生负本起事故全部责任。目前陈某1因受伤造成的损失，扣除赔偿义务人已经支付的100000元外，尚有262559元未得到赔偿义务人赔偿。另外，夏京生驾驶的闽Ｈ×××××号重型自卸货车未投保商业三者险，所投交强险已过期。 本院认为，夏京生受雇于泰顺庆琦建筑公司，为泰顺庆琦建筑公司提供劳务，其因违法驾驶车辆，侵害陈某1人身，导致陈某1受伤，造成陈某1损失，泰顺庆琦建筑公司作为雇主，依法应当赔偿陈某1损失；夏京生在本起事故中具有重大过错，应当与泰顺庆琦建筑公司承担连带赔偿责任。中铁十六局第五工程公司对本案赔偿提供保证担保，但未约定担保方式，依法视为连带责任保证，应承担连带赔偿责任。但其在承担连带赔偿责任后，有权向其他赔偿义务人追偿。陈某1主张身体受伤部位今后整容费用另行主张，有违协议约定，本院不予支持。 综上所述，公民的生命健康权受法律保护，任何组织和个人不得非法侵害，侵害公民人身，造成人身损害的，依法应当承担赔偿责任。陈某1诉讼请求中于法相符的部分，本院予以支持，赔偿义务人应当赔偿；其诉讼请求中于法不符的部分，本院予以驳回。夏京生经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条规定，判决如下： 一、泰顺县庆琦建筑工程劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿陈某1护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计262559元，夏京生承担连带赔偿责任； 二、中铁十六局集团第五工程有限公司对上述第一项赔偿义务承担连带赔偿责任； 三、中铁十六局集团第五工程有限公司承担保证责任后，有权向夏京生、泰顺县庆琦建筑工程劳务有限公司追偿。 四、驳回陈某1其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6515元，由陈某1负担1967元，夏京生、泰顺县庆琦建筑工程劳务有限公司、中铁十六局集团第五工程有限公司负担4548元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到福建省宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  林朝声 人民陪审员  阮学松 人民陪审员  张仁德 二〇一九年十月十四日 书 记 员  王摇摇 附注：主要法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。