四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0903民初1489号 原告：四川尧顺建设集团有限公司，住所地大英县蓬莱镇卓筒大道（中国电信四楼）。 法定代表人：黄顺安，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘洋，四川斗城律师事务所律师。 被告：遂宁市明星自来水有限公司，住所地遂宁市小南街58号。 法定代表人：阳志刚。 委托诉讼代理人：雷家勇，四川诚中成律师事务所律师。 原告四川尧顺建设集团有限公司与被告遂宁市明星自来水有限公司（以下简称明星自来水公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案受理，并依法组成合议庭适用普通程序于2019年6月21日公开开庭进行了审理。审理过程中，原告及被告申请补充证据，相应审限予以扣除。原告尧顺建设公司的委托诉讼代理人刘洋、被告明星自来水公司的委托诉讼代理雷家勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尧顺建设公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付遂宁市城南水厂建设项目施工一标段剩余工程款、违约金及资金占用利息损失共计人民币50万元；2.案件受理费等实现诉求的合理费用由被告承担。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求变更并明确为：被告向原告支付剩余工程款234931.31元，预付款未足额支付的逾期利息及违约金208404.8元，竣工结算款逾期利息及违约金825266.03元。事实和理由：被告与原告于2013年3月12日签订了《遂宁市城南水厂建设项目一标段施工合同》，约定将遂宁市城南水厂建设项目一标段施工工程发包给原告。原告完成了工程项目，并于2014年12月通过竣工验收。2016年10月，双方对工程款达成一致意见，结算总价为12293741元，扣除已经支付的工程进度款12058809.69元，目前被告尚欠原告剩余工程款234931.31元，利息及违约金总和按基准贷款利率上浮50%的标准计算为1033670.83元。 明星自来水公司对双方签订了施工合同、工程于2014年12月竣工且工程总价款为12293741元的事实无异议，但认为：1.工程款已全数支付完毕，其中包括2015年6月扣缴被告为原告垫付的电费67671.31元，2017年12月扣缴原告借用被告螺旋钢管所产生费用158760元，两笔共计234931.31元；2.原告未按时提供审计资料，致使审计时间滞后，被告未违约，且工程一、二标段是混合施工，施工完成后一起结算；3.原告的起诉已经超出诉讼时效；4.原告系恶意诉讼，应赔偿原告律师费5万元，车旅费3000元。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方无争议的以下事实予以确认： 1.原告与被告签订了《遂宁市城南水厂建设项目施工一标段施工合同》（以下简称施工合同），约定由原告承建该项目施工。 2.工程于2014年12月竣工；2016年10月20日，经审计工程款总额为12293741元。 对于当事人双方争议的工程款是否支付完毕及被告是否存在违约等事实，本院查明如下： 1.施工合同关于付款的约定情况 施工合同由樊奇峰作为原告的委托代理人与被告签订，约定：①签约合同价为7285632元；②预付款预付款额度不低于当年投资额的10%，在承包人提交基本履约保证金和差额履约保证金，合同签订、开工条件审查通过后支付；安全文明施工费用应当在不迟于约定的开工日期前的7天内将安全文明施工费用的预付款一次性拨付给承包人；③工程接收证书颁发后，承包人应按专用合同条款约定的份数和期限向监理人提交竣工付款申请单，并提供相关证明材料；监理人在收到承包人提交的竣工付款申请单后的14日内完成核查，提出发包人到期应支付给承包人的价款送发包人审核并抄送承包人。发包人应在收到后14天内审核完毕，由监理人向承包人出具发包人签认的竣工付款证书。监理人未在约定时间内核查，又未提出具体意见的，视为承包人提交的竣工付款申请单已经监理人核查同意；发包人未在约定时间内审核又未提出具体意见的，监理人提出发包人到期应支付给承包人的价款视为已经发包人同意。发包人应在监理人出具竣工付款证书后的14天内，将应支付款支付给承包人；最终结清监理人收到承包人提交的最终结清申请单后的14天内，提出发包人应支付给承包人的价款送发包人审核并抄送承包人。发包人应在监理人出具最终结清证书后的14天内，将应支付款支付给承包人。发包人逾期不支付的，将逾期付款违约金支付给承包人。④逾期付款应当支付违约金，违约金的计算方式为/。⑤竣工结算承包人提交竣工付款申请单的期限为竣工验收合格后30日内，发包人应当在监理人颁发（出具）工程接收证书后56天内办清竣工结算和竣工付款。⑥质量保证金从第一个付款周期开始累计扣留至合同结算价的5%，合同未约定质量保证金的退还期间。 2.工程开工及竣工验收情况 竣工报告记载开工日期为2013年3月，竣工日期为2015年2月13日。樊奇峰作为原告的项目经理在竣工验收报告上签字，原告陈述开工日期为2013年3月，被告陈述开工时间是由发包方统一制定，实际施工时间为2013年7月。 3.竣工结算情况 根据四川中信远造价咨询有限公司出具的《工程结算审核定案表》记载，遂宁市城南水厂建设项目施工一标段送审造价为17285611.00元，审减金额为4991870元，审定造价为12293741.00元。原告在2016年9月30日于定案表上加盖了行政公章。该定案表最终由造价咨询公司于2016年10月20日签章。原告及被告对该结算总价均予以认可。 4.被告支付工程款的情况 原告于2013年7月19日收到被告支付工程款728563元、于2016年10月20日前共计收到被告支付工程款8360849.78元。于2016年12月26日收到被告支付工程款50万元，于2017年1月13日收到被告支付工程款2742032.86元，于2017年6月22日收到被告支付工程款30万元，于2018年2月8日收到被告支付工程款155927.05元。以上款项合计12058809.69元，原被告双方对此均不持异议。原告陈述被告应于2013年3月向其支付预付款728563元及安全文明施工费预付款；被告陈述实际开工日期是2013年7月，被告按期向原告支付了预付款。 被告持有《钢管费用的说明》一份，载明“我公司于2014年承建城南水厂项目时借用贵公司螺旋钢管用于城南水厂管道建设情况属实。我公司自愿同意贵公司从我公司城南水厂项目质保金中一次性扣除该螺旋钢管货款158760元，由此带来的一切风险由我公司承担四川尧顺建筑工程有限公司2017年12月25日”，说明上有“属实。李林”及“同意何玲”字样签字。原告陈述，经核实对同意该款作为工程款抵扣。 被告持有电费收费单一份，电费及违约金金额记载为“67671.31元”，时间记载为“2015.4.13”，单据上有手写签注“一标段产生电费67671.31元由四川尧顺建筑工程有限公司承担，请遂宁市明星自来水有限公司垫付后再我公司工程款中扣缴四川尧顺建筑工程有限公司城南水厂项目部2015年6月25日”，项目部书写处加盖了印文为“四川尧顺建设集团有限公司城南水厂项目专用章”的印章。以上证据均为复印件。原告陈述对该复印件不予认可，证据内容不能证明是针对案涉工程项目产生的电费，且被告与电费收费方系母子公司关系，若无正规发票不能证明电费已实际缴纳。 被告持有《遂宁市明星自来水有限公司城南水厂建设项目部关于城南水厂建设工程审计补充资料报送的函》复印件，主要内容为审计公司要求原告补充资料，落款时间为2015年11月5日。函件上有“以收件李超2015.11.5”字样的签字。被告还持有《遂宁市明星自来水公司城南水厂建设项目部关于城南水厂建设工程审计补充资料报送的函》复印件，主要内容仍为要求原告补充审计所需资料，落款时间为2016年1月6日。函件上有“已收件范志平”字样的签字。被告陈述该工程系由李林、樊奇峰挂靠原告进行施工，李超是实际施工人李林的亲兄弟，樊奇峰是现场经理，范志平是原告的现场代表，迟延审计是因原告审计资料不齐的原因造成；原告陈述没有其他实际施工人挂靠施工。 5.关于诉讼时效的情况 2018年11月1日原告向被告邮寄律师函，向被告进行工程款催收。原告认为诉讼时效于2018年11月1日已中断。 上述事实，由原告的起诉状、施工合同、付款明细、竣工验收报告、竣工结算审核报告、钢管费用的说明、快递单和庭审笔录等证据在卷为证。 本院认为，双方争议的焦点为被告是否按期向原告履行了工程款支付义务。被告辩称代原告垫付电费67671.31元，但仅向本院提供了复印件，致本院无法与原件进行核对，且原告对此不予认可，故被告的辩解意见证据不足，辩解不能成立，被告尚欠原告工程款76171.31元（12293741.00元-12058809.69元-158760元）未支付。故对原告要求被告支付欠付工程款的诉讼请求，本院予以支持，但欠付金额为76171.31元。 关于原告主张的逾期支付预付款及逾期支付安全文明施工费的违约金的问题：根据施工合同约定，被告应当在开工前向原告支付安全文明施工费预付款，并在开工条件审查通过后向原告支付工程款预付款，根据竣工报告记载，开工时间为2013年3月，因此，被告的行为构成迟延支付。但迟延支付行为发生于2013年3月，被告的迟延履行行为发生时，原告的权利即受到侵害，诉讼时效即已开始计算，截至原告起诉之日已长达6年，且在被告向原告支付第一笔款项时，原告未提出任何异议，对被告的违约行为予以了容忍，原告亦未提供任何证据证明其在被告发生违约行为时向被告主张过要求被告支付预付款逾期给付违约金，故其主张已超过诉讼时效，对其要求被告支付逾期给付预付款（及安全文明施工费）违约金的诉讼请求，本院不予支持。 关于原告主张的竣工结算款逾期违约金的问题：根据施工合同约定，工程竣工后原告应向监理提交竣工结算申请单，并附相关资料，监理人应当对此予以审核并付款，但原告未提供任何证据证明其履行了提交竣工结算申请单及相关资料的义务，且从双方后续结算的情况来看，双方系通过委托第三方审计的方式确定的结算价，且双方均在该造价咨询报告上签字并对结算价格予以认可，因此，可以认定双方在合同履行过程中系形成了变更竣工结算价格确定方式的合意，变更为以第三方审计作为确定工程结算总价的方式，因此，原告主张仍按照变更前的合同约定方式进行结算并因此主张被告逾期支付结算价款，主张不能成立。但价款结算后，被告即应当及时履行支付义务，按照施工合同约定，在结算价款确定后，发包人应在14日内支付完毕工程款，故工程款应于2016年11月5日前支付全部工程款（除5%的质量保证金）。关于质量保证金的退还问题，因双方在合同中未约定质量保证金的返还期限，故根据法律规定，质量保证金应自建设工程通过竣工验收之日起满二年。因该工程于2015年2月13日竣工，故质量保证金的退还日期应为2017年2月13日。因此，被告应在2016年11月5日前向原告支付工程款11679053.95元（12293741元*95%），被告实际已付款8360849.78元，尚欠3318204.17元（11679053.95元-8360849.78元）未支付，且全部工程款应在2017年2月13日前支付完毕（含质保金5%）。 而被告逾期支付工程款的行为已构成违约，应按照合同约定支付违约金。虽合同未约定违约金的计算方式，但依据最高院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金”的规定，被告应参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金，即中国人民银行发布的人民币同期同档贷款基准利率的1.5倍，原告亦是按照该种计算方式进行权利主张，原告虽主张为利息及违约金，但其提供的计算方式实际上只按照前述标准计算了违约金，故其请求实际为要求被告按前述方式支付违约金。结合被告的付款情况，违约金的计算方式为：以本金3318204.17元为基数，从2016年11月5日计算至2016年12月26日；以本金2818204.17元（3318204.17元-500000元）为基数，从2016年12月27日计算至2017年1月13日；以本金76171.31元（2818204.17元-2742032.86元）为基数，从2017年1月14日计算至2017年2月13日；以本金690858.36元（76171.31元+12293741元*5%）为基数，从2017年1月14日计算至2017年6月22日；以本金390858.36元（690858.36元-300000元）为基数，从2017年6月23日计算至2017年12月25日；以本金232098.36元（390858.36元-158760元）为基数，从2017年12月26日计算至2018年2月8日；以本金76171.31元（232098.36元-155927.05元）为基数，从2018年2月9日计算至付清之日止。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定，判决如下： 一、被告遂宁市明星自来水有限公司于本判决生效后十五日内向原告四川尧顺建设集团有限公司支付工程款76171.31元及违约金。违约金的计算方式为：以本金3318204.17元为基数，从2016年11月5日计算至2016年12月26日；以本金2818204.17元（3318204.17元-500000元）为基数，从2016年12月27日计算至2017年1月13日；以本金76171.31元（2818204.17元-2742032.86元）为基数，从2017年1月14日计算至2017年2月13日；以本金690858.36元（76171.31元+12293741元*5%）为基数，从2017年1月14日计算至2017年6月22日；以本金390858.36元（690858.36元-300000元）为基数，从2017年6月23日计算至2017年12月25日；以本金232098.36元（390858.36元-158760元）为基数，从2017年12月26日计算至2018年2月8日；以本金76171.31元（232098.36元-155927.05元）为基数，从2018年2月9日计算至本判决确定的本金支付之日止，均按照中国人民银行发布的人民币同期同档贷款基准利率的1.5倍的标准进行计算。若未按本判决确定之日给付本金，违约金计算至本金付清之日止； 二、驳回原告四川尧顺建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20286元，由四川尧顺建设集团有限公司负担6760元，遂宁市明星自来水有限公司负担13526元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数或诉讼代表人人数提出副本， 上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 长  杨 娟 人民陪审员  邓小华 人民陪审员  冉荣华 二〇一九年十月十五日 书 记 员  范 韬