湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0121民初7548号原告:罗革鸣，男，1968年2月17日出生，汉族，住长沙市开福区。委托诉讼代理人:罗秋梅，湖南君卓律师事务所律师。被告:湖南玖鑫机械有限公司，住所地:长沙经济技术开发区漓湘东路236号恒天九五产业园内。法定代表人:蒋丽娟,总经理。委托诉讼代理人：何德才，男，1990年8月6日出生，汉族，住湖南省，系公司员工。原告罗革鸣与被告湖南玖鑫机械有限公司（以下简称玖鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。原告罗革鸣请求判令：1、被告向原告支付工资、未休年休假工资、未签订劳动合同的双倍工资、违法解除劳动合同的赔偿金、解除劳动合同的代通知金、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、医疗费用、检查费用、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，共计264579元；2、被告承担本案全部诉讼费用。被告玖鑫公司答辩要点：1、关于停工留薪期工资，原告应享受的时间为自2018年4月12日至定残日2019年1月10日，共计九个月，而上述期间工资被告已发放完毕，故被告无需支付原告2018年4月至2019年3月的工资；2、原告劳动合同到期日为2018年3月9日，距离原告工伤发生之日仅为一个月，工伤后属于劳动合同自动顺延期，故未签订劳动合同的期间只为工伤发生前一个月。且是原告的自身条件导致被告未续签劳动合同。3、被告不存在违法解除劳动合同情形，原告后续未上班系原告以实际行动终止了合同，被告无需支付违法解除劳动合同的经济赔偿金；4、原告主张的护理费、营养费等费用最终由工伤保险报销，被告可以帮助原告进行办理，只有一次性就业补助由被告承担，其余都是工伤保险报销。且原告尚欠被告1万元，应该予以抵扣。5、2018年以前的已经超过诉讼时效，不能予以支持。2018年以后，原告请的病假和事假，应当冲抵年休假。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、2016年3月9日，原告入职玖鑫公司，在结构件部门从事铆钉工作。双方有签订期间为2016年3月10日至2018年3月9日固定期限书面劳动合同。在职期间，玖鑫公司为原告购买了社保，缴费基数低于工资标准。合同到期后,双方未解除劳动关系，亦未续签劳动合同。2、2018年4月12日16时07分，原告在对旋挖桅杆较型时因乙炔管漏气引发爆燃导致右小腿伤，受伤后一直未回公司提供劳动。受伤当日，原告被送往长沙县星沙医院治疗，2018年4月28日转至中南大学湘雅医院治疗，2018年4月29日转至湖南中医药第一附属医院治疗，2018年6月15日出院，共住院治疗64天。住院期间由原告妻子护理。3、2018年8月13日，原告之伤被长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年1月10日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出编号为[2018]11384的《劳动能力鉴定结论书》，鉴定其伤残等级为拾级。事故发生后，玖鑫公司已支付原告医疗费，未支付被告其他工伤赔偿费用。4、原告2017年4月-2018年3月的银行工资流水为：3477.42元、3050.43元、3137.31元、2509.91元、3373.67元、3084.19元、3725.17元、3360.97元、1000元、2472.41元、2749.41元、3587.37元。原、被告一致认可双方的劳动关系于2019年4月4日解除。5、原告受伤后向被告借支了10000元。6、2019年4月4日，原告向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（下简称长沙县劳动仲裁委）申请仲裁，请求为：“一、自2018年4月起至2019年3月的工资：43559.9元；二、未签订无固定期间劳动合同的双倍工资4742*11个月=52162元；三、违法解除劳动合同的赔偿金：4742元*7=33194元；四、违法解除劳动合同的代通知金：4742元；五、护理费182*64=11648元；六、营养费：100*64元=6400元；七、交通费：100*64=6400元；八、住院伙食补助费：100*64=6400元；九、医疗费用、检查费3435.93元；十、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金（按平均工资4742元，19个月计算），共计90098元；十一、未休年休假工资6540元；十二、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资52162元；合计264579元”。该会于2019年5月23日作出长县劳人仲裁字【2019】第217号仲裁裁决书，裁定：“一、被申请人应向申请人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、医疗费用、检查费用、护理费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、经济补偿金、未休年休假工资等合计：101530.80元，扣除被申请人已预支的工伤待遇10000元，被申请人于本裁定书生效之日起十日内向申请人支付工伤待遇91530.08元；二、驳回申请人其他仲裁请求”。原告不服仲裁诉至本院，提出上述诉讼请求，被告未在法定期限内提起诉讼。二、双方有争议的事实1、原、被告劳动合同解除原因。原告主张双方劳动关系系被告违法解除，玖鑫公司主张是劳动者单方面解除。本院认为，原告与玖鑫公司均未向本院提交相关证据证明劳动关系解除的事实，双方认可原、被告的劳动关系于原告申请仲裁之日已经解除，对于劳动关系解除的原因有争议的，原则上应该由用人单位承担举证责任，用人单位如不能充分证明的，对其主张不予采信。同时劳动者对其主张也没有提供充分证据予以证明，本院视为双方劳动关系于原告申请仲裁之日（2019年4月4日）协商一致解除。2、原告离职前12个月平均工资标准。原告认为是4742元/月，被告认为是2960元/月。本院认为，原告的工资发放至2019年2月，因原告受伤时间为2018年4月，原告受伤后被告仅仅发放停工留薪期内工资，故本院以2017年3月-2018年4月计算原告平均工资为2960.69元（35528.26元÷12月）。原告主张，有部分工资为现金发放，玖鑫公司对其并不认可，原告提交的工资分配表中没有公司名称也没有公司负责人签名，该份证据本院不予认可，该主张本院不予认可。3、关于原告诉讼请求部分，原被告对其赔偿标准和赔偿内容有争议。因原告起诉的内容较为笼统，本院分项来列明。①原告2018年4月至2019年3月的工资。原告主张被告应向其支付43559.9元，被告认为已经发放完毕。本院认为，原告于2018年4月12日受伤，受伤后未去上班、提供劳动，被告向其发放工资的期间应该为停工留薪间工资。根据关于颁布《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的通知，烧伤深Ⅲ°面积小于20%，医疗期间为6-8月。原告受伤情况为右小腿乙炔烧伤2%TBSA（深Ⅱ°1%，Ⅲ°1%轻度）；肺动脉栓塞。本院酌情认定原告的停工留薪期为9个月。故玖鑫公司应该向原告发放停工留薪期内的工资共计26646.21元（2960.69元/月×9月）。根据原告的工资流水情况，玖鑫公司已发放原告2018年4月-2019年1月的工资共计13344.1元，故还需向其发放13302.11元（26646.21元-13344.1元）。②未签订劳动合同的双倍工资。原告主张被告应支付原告未签订劳动合同的双倍工资52162元（4742*11个月），被告主张未签订劳动合同的期间仅仅为合同到期后1个月。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应该向劳动者每月支付两倍的工资。原、被告劳动合同于2018年3月9日到期，双方应当在2018年4月10日前续订书面劳动合同，而原告于2018年4月12日受伤住院接受治疗，医疗期内原告事实上没有提供劳动。故对于原告要求支付11个月二倍工资差额的请求，本院仅支持支付2018年4月10日至2018年4月12日期间的二倍工资差额为296.07元（2960.69元/月÷30天×3天）。仲裁裁决书确认的未签订书面劳动合同的双倍工资差额为408.37元，被告未提起诉讼，故被告应当支付的为签订书面劳动合同的双倍工资差额为408.37元。③关于违法解除劳动合同的赔偿金和代通知金。原告认为被告应该向其支付违法解除劳动合同的赔偿金33194元、代通知金4742元，被告认为系劳动者自行离职，不应该支付。本院认为，如前所述，本院认定原被告为协商一致解除，故原告该两项诉讼请求，本院不予支持。但玖鑫公司应向其支付经济补偿金10362.42元（2960.69元/月*3.5月）。④未休年休假工资。原告主张未休年休假，应当支付从2017年、2018年未休假工资。被告认为年休假应该受诉讼时效限制。本院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，原被告解除劳动关系的时间为2019年4月4日，故被告应保存2017年4月4日以后的工资发放情况的记录备查，被告对2017年4月4日之前的工资发放情况不再负有举证义务。原告未提交证据证明2017年4月4日之前未休年休假，故对原告要求2017年4月4日之前的未休年休假工资的主张本院不予支持。被告亦未提供证据证明原告享受了年休假。根据原告的工作年限，折算后不足1整天的部分不享受年休假。本院认定原告2017年未休年休假天数为3天（271天/365天*5天）、2018年未休年休假天数为5天、2019年不享受年休假，被告应支付的未休年休假工资报酬为2177.98元（2960.69元/月÷21.75天×8天×200%）。⑤护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、医疗检查费。原告主张护理费11648元、营养费6400元、交通费6400元、住院伙食补助费6400元、医疗检查费3435.93元。被告认为工伤保险待遇应当由原告进行保险报销。本院认为，关于护理费，应当根据湖南省上年度城镇非私营单位其他服务业在岗职工年平均工资61227元的标准计算为10735.69元（61227元÷365天×64天）；关于营养费，没有法律依据，本院不予认定；关于交通费，原告没有提交交通费票据，本院酌情认定为1000元；关于住院伙食补助费，根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，原告的住院伙食补助费应按10元/天计算，为640元（10元/天×64天）；关于医疗检查费，原告在湖南中医药大学第一附属医院、湘雅医院等门诊、住院治疗，共支出医疗费3435.93元，有发票等证据，本院予以认定。⑥一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金。原告主张按4742元/月计算19个月，为90098元。被告认为，只有一次性就业补助由其承担，其余都是工伤保险报销。本院认为，根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条第四款之规定：终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。湖南省上年度职工月平均工资为5500元，故应按照3300元/月（5500元/月×60%）计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为拾级，故被告应支付的一次性伤残补助金为23100元（3300元/月×7个月）、一次性医疗补助金为19800元（3300元/月×6个月）、一次性就业补助金为19800元（3300元/月×6个月），共计62700元。判决理由与结果本院认为，1、本院确认原被告劳动关系于2019年4月4日由双方协商一致解除。原告主张违法解除劳动合同赔偿金、代通知金本院不予支持，但玖鑫公司应向其支付经济补偿金10362.42元。2、原告之伤被认定为工伤，伤残等级为拾级，依法应当享受工伤待遇。双方的劳动关系已解除。玖鑫公司需支付原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金共计62700元。3、关于护理费，根据湖南省上年度城镇非私营单位其他服务业在岗职工年平均工资61227元的标准计算为10735.69元；关于营养费，无法律依据，本院不予支持；关于交通费，原告没有提交交通费票据，本院酌情认定为1000元；关于住院伙食补助费，根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，原告的住院伙食补助费应按10元/天计算为640元；关于医疗检查费，依据票据核算为3435.93元，本院予以认定。4、原告停工留薪期间为9个月，玖鑫公司已经向其发放工资13344.1元，还需向其发放13302.11元。5、原告合同到期后,原被告没有续签书面劳动合同，玖鑫公司应该向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额408.37元。6、原告未休年休假为8天，玖鑫公司应向其发放未休年休假的工资2177.98元。以上合计104762.5元。原告已预支10000元，故被告还需支付原告94762.5元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、三十七条，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条第四款、第二十九条之规定，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《工资支付暂行规定》第六条判决如下：一、限被告湖南玖鑫机械有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告罗革鸣未发工资（停工留薪期工资）13302.11元；二、限被告湖南玖鑫机械有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告罗革鸣未休年休假的工资2177.98元；三、限被告湖南玖鑫机械有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告罗革鸣未签订劳动合同的双倍工资差额408.37元；四、限被告湖南玖鑫机械有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告罗革鸣经济补偿金10362.42元；五、限被告湖南玖鑫机械有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告罗革鸣一次性伤残补助金23100元、一次性医疗补助金19800元、一次性就业补助金19800元，共计62700元；六、限被告湖南玖鑫机械有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告罗革鸣医疗检查费3435.93元、住院伙食补助费640元、护理费10735.69元、交通费1000元，共计15811.62元。七、驳回原告罗革鸣的其他诉讼请求。以上合计104762.5元，扣除原告已经领取的10000元，被告湖南玖鑫机械有限公司需支付原告罗革鸣94762.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湖南玖鑫机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡玲玲二〇一九年十月十四日法官助理胡赟书记员李超奇本判决所依据的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；《湖南省实施办法》第二十六条第四款终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。