广西壮族自治区永福县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0326民初683号 原告：林某1，男，2002年11月7日出生，汉族，学生，住广西永福县。 法定代理人：林某2，男，1970年10月21日出生，汉族，农民，住广西永福县。 委托诉讼代理人：蒋新权，广西桂强律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋颖伦，广西桂强律师事务所实习律师。 被告：周新华，男，1971年4月8日出生，汉族，住广西永福县。 被告：永福县永诚混凝土有限公司，住所地：永福县永福镇城东开发区，统一社会信用代码：914503260737695585。 法定代表人：汤珏斌，经理。 被告：欧志飞，男，1981年9月15日出生，汉族，住广西永福县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司永福县支公司，住所地永福县永福镇凤城路97号，统一社会信用代码91450326900080747X。 负责人：廖章,经理。 委托诉讼代理人：胡宇翔，男，1992年7月6日出生，汉族，该公司职员，住桂林市临桂区。 原告林某1与被告周新华、永福县永诚混凝土有限公司（以下简称“永诚混凝土公司”）、欧志飞、中国人民财产保险股份有限公司永福支公司（以下简称“人保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月23日受理后，依法适用普通程序由审判员王宇担任审判长，与人民陪审员廖世宾、向爱华组成合议庭，于2019年9月3日公开开庭审理了本案，代书记员刘燕玲任记录。原告林某1及其法定代理人林某2、委托诉讼代理人蒋新权、蒋颖伦，被告欧志飞，被告人保公司的委托诉讼代理人胡宇翔到庭参加诉讼，被告周新华、永诚混凝土公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告林某1诉称，2018年1月2日22时12分，被告周新华驾驶登记在被告永福县永诚混凝土有限公司名下，但实际车主是被告欧志飞的桂Ｃ×××××号重型特殊结构货车在永福县剧院附近公路上行驶，因未注意交通安全而碰撞已经滑倒在路面上的原告，导致原告受伤和原告驾驶的二轮摩托车损坏。本次交通事故经永福县交警大队认定，由原告负事故主要责任，被告负事故次要责任。被告驾驶的桂Ｃ×××××号车辆在中国人民财产保险股份有限公司永福支公司投保有交强险和第三者商业险。原告受伤后先后多次在永福县中医院、中国人民解放军第181医院、永福县人民医院、中国人民解放军联勤保障部队第924医院、桂林市第二人民医院北院治疗。2019年3月1日中国人民解放军第181医院诊疗意见须进行踝关节融合手术治疗后续治疗费5万元。原告委托桂林华源司法鉴定所进行司法鉴定，意见是原告受伤伤残等级为一处8级、二处10级；误工期330日，护理期150日，营养期150日。本次交通事故导致原告损失有：医疗费220743.04元，住院伙食补助费9300元（100元/天），营养费6000元（40元/天），护理费52975.39元（58594/365元/天），伤残赔偿金259488元（32436元/年×20年×40%），精神损害抚慰金4万元，交通费4000元，司法鉴定费1300元，误工费52975.39元（58594/365元/天），车辆修理费2355元，后续治疗费5万元，合计699136.82元。对于原告的损失，首先应由被告人保公司在交强险限额内赔偿原告122000元（精神抚慰金优先赔偿），不足部分577136.82元，按被告承担40%的赔偿责任计算为230854.72元，被告共应赔偿原告352854.72元，原告住院期间被告欧志飞垫付8万元，三被告还应赔偿272854.72元。为了维护原告的合法权益，特提起诉讼，请人民法院依法判决：1.由被告周新华、永福永诚混凝土有限公司、欧志飞连带赔偿原告272854.72元；2.被告中国人民财产保险股份有限公司永福支公司在交强险和第三者商业责任险限额内对以上损失承担赔偿责任；3.被告承担本案所有诉讼费。 原告为证明其主张在举证期限内提供了下列证据： 1.身份证、户口本、房产证、向阳社区居民委员会证明，证明原告及其法定代理人的身份信息及居住在的事实； 2.道路交通事故认定书及车辆信息查询结果单，证明在本次交通事故中原告承担主要责任，被告周新华承担次要责任，原告在事故中受伤，其所驾摩托车在事故中损坏及桂Ｃ×××××号重型特殊结构货车的登记所有人为被告永诚混凝土公司； 3.诊断证明书、门诊病历、入院记录、陪人证明、出院记录、出院证，证明事故发生后，原告被送往多所医院住院治疗93天，其中在中国人民解放军第181医院住院治疗56天，期间需2人陪护； 4.中国人民解放军第181医院门诊病历，证明原告需进行踝关节融合手术治疗，需后续治疗费5万元； 5.收费票据，证明原告花费医药费共计220743.04元； 6.华源司法鉴定中心、正诚司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》各一份，证明原告的伤残等级为一处8级、二处10级，误工期330日、护理期150日、营养期150日； 7.鉴定费发票，证明原告花费鉴定费用1300元；； 8.交通费开支明细（其中有600元交通费凭证），证明原告为治疗及做伤残鉴定花费交通费4000元； 9.摩托车修理费凭证，原告摩托车在事故中损坏修理费2355元。 被告欧志飞辩称，桂Ｃ×××××号车辆在被告人保公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元含不计免赔，事故发生在保险期间，原告的合理损失应当由该保险公司进行赔偿，其已垫付的8万元医疗费，原告在获得保险公司赔偿后应予返还。 被告欧志飞在举证期限内向本院提供了如下证据： 1.交强险及商业险保险单，证明桂Ｃ×××××号重型特殊结构货车在被告人保公司购买了交强险及商业三者险100万元含不计免赔； 2.收条二份，证明欧志飞已给付原告医疗费8万元； 3.机动车行驶证及道路运输证，证明桂Ｃ×××××号重型特殊结构货车的情况； 4.被告周新华的身份证、驾驶证、从业资格证，证明周新华有驾驶资格。 被告人保公司辩称，桂Ｃ×××××号重型特殊结构货车在其公司投保了交强险及商业三者险100万元含不计免赔，本次事故发生在保险期限内。对于原告的合理损失，其在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，超过部分按30%的比例在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任，但本案中未见提供驾驶员驾驶证、车辆行驶证等相关证件，属于《机动车综合商业保险条款》第二十四条约定免赔事项。原告主张的部分诉求不合理，医疗费用中的非医保用药属商业险免赔项目，不应由保险公司承担赔偿责任，原告无充分证据证实其在长期居住生活在城镇，其伤残赔偿金应按农村居民标准计算，且原告尚未成年，仍然是学生，不存在误工损失，护理期和营养期应当以住院时间为准，营养费按30元/天计算，精神抚慰金过高，后续治疗费应在实际发生后再另行主张。保险公司并非本案的直接侵权人，不承担本案的诉讼费用、鉴定费。 被告人保公司在举证期限内向本院提供了如下证据： 1.计算书列表，证明人保公司支付鉴定费用910元； 2.投保单及商业保险条款，证明投保人负次要责任的，保险公司只承担不超过30%的赔偿责任，驾驶员无驾驶证等必备证书的商业险不承担赔偿责任。 被告周新华、永诚混凝土公司未作答辩，也未向本院提交任何证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告周新华、永诚混凝土公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩、举证和质证的权利。 经开庭质证，对于原告提供的证据，被告欧志飞、人保公司对证据1真实性无异议，但认为不足证实原告长期生活在城镇，居委会的证明没有经办人签名；对证据2、3无异议，但需要2人陪护的时间应为20天；对证据4真实性无异议，但对其所证明的内容有异议，其不能证实原告的后续治疗费需5万元，后续治疗费应待发生后，原告再行主张；对证据5的真实性无异议，但认为医药费应扣除医保已报销的部份及非医保用药费用，门诊医药费没有门诊病历相佐证；对证据6、7真实性无异议，对证据8不予认可，交通费可由法院酌定；对证据9真实性无异议，但不能证实该摩托车为原告所有，原告无权主张摩托车损失费用。原告及被告人保公司对被告欧志飞提供的证据的真实性均无异议，但人保公司认为，周新华的从业资格证的初次领证时间为2019年5月5日，而本案事故发生在2018年1月2日，周新华在事故发生时未取得从业资格证，属于《机动车综合商业保险条款》第二十四条（二）第6项约定的免责情形。原告、被告欧志飞对被告人保公司提供的证据1、2均有异议，认为证据1没有加盖公章，且与本案无关，证据2均为复印件，不予认可，且无法证实保险公司对免责条款已履行了释明义务，条款中载明次要责任保险公司赔偿不超过30%有加重投保方责任的情形，是无效条款。对当事人无异议的证据，本院予以认定，作为定案的依据。对于当事人对对方提供的有异议的证据，本院将结合庭审查明的事实予以综合评判。 综合全案证据及庭审调查，本院确认以下法律事实： 2018年1月2日22时12分，原告驾驶无号牌二轮摩托车由永福县电影院往剧院方向行驶，行驶至永福县路口右转弯往剧院方向行驶时车辆翻倒，滑到与其同方向行驶的由被告周新华驾驶的桂Ｃ×××××号重型特殊结构货车右前方，两车发生相撞，造成原告受伤，无号牌二轮摩托车损坏的交通事故。本次事故经永福县公安局交警大队作出永公交认字2018第005号《道路交通事故认定书》认定，林某1承担事故的主要责任，周新华承担事故的次要责任。事故发生后，原告被送到永福县中医院、中国人民解放军第181医院、中国人民解放军联勤保障部队第924医院、永福县人民医院、桂林市第二人民医院北院住院及多次门诊治疗，住院治疗共93天，其中在中国人民解放军第181医院住院治疗期间需2人护理的有20天。2018年12月20日，桂林市华源司法鉴定所作出桂市华源[2018]法医鉴字第670号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.林某1因交通事故受伤致右踝关节强直于非功能位程度属八级伤残，右下肢皮肤瘢痕形成属十级伤残，右足5趾功能丧失程度属十级伤残；2.林某1人身损害误工期为330日、护理期为150日、营养期为150日，原告花费鉴定费1300元。2019年5月15日，本院依人保公司的申请，依法委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告因交通事故受伤致残程度重新鉴定，经鉴定，鉴定意见与原鉴定意见一致。桂Ｃ×××××号重型特殊结构货车的实际所有人为被告欧志飞，该车挂靠在被告永诚混凝土公司名下，周新华为欧志飞雇用的雇员，永诚混凝土公司为该车在人保公司投保了交强险及商业三者险100万元含不计免赔，本案事故发生在保险期限内。欧志飞在原告住院治疗期间以周新华的名义为其垫付医药费8万元。原告在本案事故发生时未满16周岁，至今仍为学生。 本院认为，原告与被告间系侵权民事法律关系。公民享有的生命健康权，依法受法律保护。本案中，交警部门作出的《交通事故认定书》认定，原告林某1承担此事故的主要责任，被告周新华承担此事故的次要责任，该事故认定书符合法律规定，本院予以采信并作为定案的依据。原告因该交通事故受伤，有权依法主张权利。本案的争议焦点为：一、原告诉请的各项损失是否有事实和法律依据，具体的项目及数额是多少；二、各被告对原告因本次交通事故造成的损失是否应当承担赔偿责任，如需承担该如何承担。 1、原告诉请的各项损失是否有事实和法律依据，具体的项目及数额是多少。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，本院确认原告的损失有： 1.医药费，原告主张医药费为220743.04元，其提供了医院收费票据予以证实，经本院核查，原告提供的收费票据总额为221108.04元，其中医保统筹支付5731.74元，原告个人支付金额为215376.3元，本院确认原告的医药费为215376.3元； 2.住院伙食补助费，原告受伤住院治疗共93天，住院伙食补助费为93天×100元/天=9300元； 3.营养费，根据桂林市华源司法鉴定所作出的鉴定意见，原告的营养期为150天，原告主张按40元/天计算过高，结合本地平均生活费的标准，本院酌定按30元/天计算，故营养费为30元/天×150天=4500元； 4.护理费，根据桂林市华源司法鉴定所作出的鉴定意见，原告的护理期为150天，在中国人民解放军第181医院住院治疗期间需2人护理的有20天，参照农、林、牧、渔业职工年平均工资计算，其护理费为（150+20）天×48166元/365天=22433元； 5.误工费，原告主张误工费为52975.39元，经查，原告至今未满17周岁，属未成年人，亦无证据证实存在误工损失，故其此项主张，于法无据，本院不予支持； 6.鉴定费，原告主张鉴定费1300元，其提供了正式发票予以证实，本院予以支持； 7.残疾赔偿金，根据桂林市华源司法鉴定所作出的鉴定意见，原告因交通事故受伤构成一处八级伤残，二处十级伤残，依照桂高法[2003]32号《关于审理交通事故损害赔偿案件执行〈道路交通事故受伤人员伤残评定〉标准有关问题的通知》规定，“伤残赔偿指数=伤残等级最高处得伤残赔偿指数+伤残赔偿附加指数之和”，“伤残者有三处以上伤残的，伤残赔偿附加指数之和为10%”，故原告的伤残赔偿指数为40%，其提供了户口本、房产证、向阳社区居民委员会证明，可以证实原告在本次交通事故发生前在城镇生活持续满一年以上，故其残疾赔偿金按城镇居民标准计算，其残疾赔偿金为32436元/年×20年×40%=259488元； 8.交通费，原告主张交通费4000元，原告虽无交通票据证实，但考虑到原告为治伤、复诊及鉴定确有交通费用产生，但4000元过高，本院酌定1200元； 9.精神抚慰金，原告主张精神抚慰金40000元，本案中，原告因本次交通事故受伤致残，给原告造成了精神损害，因此，原告请求精神抚慰金，应予支持，但原告请求40000元的精神抚慰金过高，本院结合侵权行为的方式、当地的生活水平，酌情予以支持10000元； 10.摩托车修理费，原告主张摩托车修理费2355元，其提供了修理费票据予以证实，符合法律规定，本院予以支持； 11.后续治疗费，原告主张后续治疗费5万元，但无证据予以证实，本院不予支持，原告如确需后续治疗，可在实际发生后再另行主张。 综上，原告因此次交通事故造成的损失为525952.3元，其中财产损失2355元，医药费用损失为229176.3元，死亡伤残赔偿损失为294421元（含精神抚慰金10000元）。 二、各被告对原告因本次交通事故造成的损失是否应当承担赔偿责任，如需承担该如何承担。 本案中，根据交警部门作出的《交通事故认定书》认定，原告林某1承担此事故的主要责任，被告周新华承担此事故的次要责任，结合本案中事故责任人的过错情况，本院认定被告周新华承担40%的责任比例。被告欧志飞作为桂Ｃ×××××号重型特殊结构货车的实际所有人，应当对原告的合理损失承担赔偿责任，被告永诚混凝土公司作为该车的被挂靠单位依法应对原告的损失承担连带赔偿责任。被告周新华作为雇员，对此次事故的发生不存在故意或重大过失，因此原告要求周新华承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。该车在被告人保公司投保了交强险及商业三者险100万元含不计免赔，本案事故发生在保险期限内，对于原告的合理损失先由人保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，原告主张精神抚慰金在交强险限额内优先赔偿，符合法律规定，本院予以支持。不足部分，由人保公司在商业三者险100万元责任限额范围内按40%的责任比例予以赔偿。关于人保公司主张事故发生时，周新华无从业资格证，按照保险合同约定商业三者险免责的问题。本院认为，从业资格证不涉及驾驶员的驾驶能力或资格，驾驶人有无从业资格证并不会增加承保车辆的运行风险，保险公司将此作为免责条款，有加重投保人责任之情形。其次，人保公司公司出具的机动车综合商业保险约定内容为“交通运输部门核发的许可证书或其他必备证书”，并没有明确为从业资格证书，本案驾驶员周新华持有相应驾驶资格证，涉案车辆有交通运输部门颁发的营运许可证书，均可理解为前述约定的许可证书，该保险条款为格式条款，根据《合同法》第四十一条规定，对格式条款的理解发生争议的，应按通常的理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，即前述保险条款不能认定约定了无从业资格证即免赔的意思表示，且人保公司提交的证据不足以证明其对保险合同免除保险人责任的条款以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。据此，人保公司以周新华无从业资格证主张商业三者险免责不能成立，本院不予支持。故原告因此次交通事故造成的损失525952.3元，由被告人保公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿2000元，医疗费赔偿限额内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元（含精神抚慰金10000元），合计122000元，不足部分403952.3元按40%的责任比例计算为161581元，扣除欧志飞已垫付的8万元，还剩81581元，由被告人保公司在商业三者险赔偿限额内赔偿给原告。综上，人保公司应向原告赔付203581元，因人保公司已能足额赔付原告的损失，故欧志飞、永诚混凝土公司不再承担赔偿责任，欧志飞已垫付的8万元，由其自行到人保公司理赔。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 1、由被告中国人民财产保险股份有限公司永福支公司赔偿原告林某1各项损失203581元； 二、驳回原告林某1的其他诉讼请求。 本案案件受理费5393元，由被告中国人民财产保险股份有限公司永福支公司承担4023元，原告林某1承担1370元。 上述款项，义务人于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期未履行支付义务则加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费元5393（开户名称：桂林市中级人民法院，开户银行：中国农业银行桂林高新支行，帐号：20×××16）上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  王 宇 人民陪审员  廖世宾 人民陪审员  向爱华 二〇一九年九月三十日 代书 记员  刘燕玲