广东省汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0513民初892号原告：马钦杰，男，1967年5月5日出生，汉族，住址广东省汕头市潮阳区，委托诉讼代理人：方思敏，广东凌信律师事务所律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司达州市中心支公司，住所地四川省达州市通川区西外新区南北干道东侧巨鑫园小区A幢1楼。负责人：张强。委托诉讼代理人：李俊斌，广东龙湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈洵，广东龙湖律师事务所律师。被告：唐兴林，男，1967年8月21日出生，汉族，住址四川省达县，原告马钦杰与被告中国人寿财产保险股份有限公司达州市中心支公司（下称人寿达州公司）、唐兴林机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用简易程序，在诉讼过程中发现有不宜适用简易程序的情况，裁定转为普通程序。本院依法公开开庭进行了审理。原告马钦杰的委托诉讼代理人方思敏、被告人寿达州公司的委托诉讼代理人李俊斌、被告唐兴林到庭参加诉讼。现已审理终结。原告马钦杰向本院提出诉讼请求后变更为：一、判令被告人寿达州公司先在交强险责任范围内赔偿，超过交强险的损失由被告人寿达州公司在商业三者险责任范围内赔偿，不足部分由被告唐兴林赔偿，两被告赔偿原告马钦杰损失共计254833.25元（医疗费169973.98元，其中被告唐兴林及被告人寿达州公司垫付21800元；住院伙食补助费7500元；营养费1800元；后续治疗费20000元；康复费5000元；误工费21923.42元；护理费40435.85；精神抚慰金2000元；交通费5000元；鉴定费3000元），其中精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿；二、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2018年5月28日8时10分左右，被告唐兴林驾驶粤Ｄ×××××号小型客车从潮阳区贵屿镇仙马往南阳方向行驶，途经潮阳区贵屿镇陈贵路华美路段时与原告马钦杰驾驶二轮摩托车发生碰撞，造成原告马钦杰受伤及车辆受损的交通事故。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出交通事故认定书，认定被告唐兴林负事故的全部责任，原告马钦杰无责任。原告马钦杰受伤后即送往汕头市中心医院潮阳耀辉合作医院救治，至2018年6月4日出院。医生诊断为：1.头部外伤：颜面部多发皮肤挫擦伤；2.胸部闭合性损伤：胸骨及左侧第5肋骨骨折；3.劲椎、腰椎退行性变。出院医嘱：1.康复修养；2.不适随诊。2018年6月4日转院汕头市中心医院救治，住院至2018年7月2日，医生诊断为：颈椎椎管狭窄并颈髓损伤。出院医嘱：定期复查，不适随诊，继续外院治疗。2018年7月9日转院至南方医科大学南方医院救治，住院至2018年8月2日，医生诊断：1.颈脊髓损伤（ASIAD级）；2.创伤性颈椎间盘突出症（C4/5、5/6）；3.高尿酸血症。出院医嘱：注意休息，颈托保护下地活动3个月，避免颈部剧烈运动，2、3个月，6个月、1年、2年、3年后返院复查；3.2年后根据情况返院复查拆除内固定；4.遵嘱服药；5.如有不适请及时就诊。被告人寿达州公司对该客车承保交强险和商业三者险，被告唐兴林是肇事车辆车主及驾驶员，故被告人寿达州公司先在交强险责任范围内赔偿，不足部分再由被告人寿达州公司在商业三者险责任范围内赔偿，超出交强险、商业险的损失由被告唐兴林赔偿，原告马钦杰为维护自身合法权益，特依法向法院提出上述诉讼请求，请法院予以支持。被告人寿达州公司辩称，一、答辩人在原告马钦杰住院期间已为其垫付医疗费10000元，应当在原告马钦杰的诉讼请求赔偿金额中扣除。二、原告马钦杰请求赔偿的部分项目和金额不合理，请法庭依法予以剔除。1.依照交强险条款第十九条的规定及商业三者险条款第二十六条（六）约定，医疗费应扣除非医保范围用药。因此本案非医保用药经司法鉴定为5760.52元，应由被告唐兴林承担。2.经司法鉴定用于原告马钦杰自身疾病的费用为62286.665元，以及无法认定与本次交通事故存在关联性的费用346.61元（见司法鉴定第7页）应由原告马钦杰自行承担。3.住院伙食补助费应按照实际住院天数60天计算。4.营养费请求没有事实依据，不应予以支持，根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，不超过500元。5.根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，护理费住院期间应当每人150元/天计算，出院后护理费按照每人120元/天计算。6.精神损害抚慰金请求没有依据，应当予以驳回。7.交通费没有提交相关的支出凭证，且主张的数额已超出合理范围。根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，住院期间交通费按30元/天计算。三、根据司法鉴定意见，原告因本次交通事故所致损伤与其自身疾病在导致的后果中为同等作用，损伤的参与度为41%-60%。根据公平原则，答辩人认为取中间数50%为宜，以便计算原告与各赔偿义务人的承担比例。因此，本案原告因交通事故导致的损失，应当按照法庭确认的有事实和法律依据的各项损失，即医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、康复费、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费、伤残鉴定费等，按照上述参与度50%计算。四、诉讼费、鉴定费不属于保险责任，答辩人不承担。答辩人已垫付的鉴定费3216元应当由原告及侵权人承担。被告唐兴林辩称，其向原告马钦杰垫付费用共计20905.28元，其中12800元是原告马钦杰的兄长马钦豪向其借款作为原告马钦杰的医疗费，其余是其垫付的医疗费和停车费等。原告马钦杰围绕诉讼请求提交了证据：1.原告马钦杰身份证复印件，证明原告马钦杰的诉讼主体资格；2.行驶证、驾驶证、保险单、机读信息、组织机构代码证，证明各被告的诉讼主体资格、车辆情况及投保情况；3.事故认定书，证明事故事实及责任划分；4.疾病证明、入院记录、出院记录，证明原告马钦杰住院治疗情况、住院时间等；5.医疗发票及鉴定发票，证明原告马钦杰花费医疗费169847.38元及鉴定费3000元；6.司法鉴定意见书，证明原告马钦杰因交通事故受伤，鉴定意见为：被鉴定人马钦杰的伤残程度评定为不构成伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为20000元；康复费评定为5000元；误工期评定为150日；出院后护理期评定为45日，建议住院期间护理期每日配护理人员2名、出院后护理期45日每日配护理人员1名；营养期评定为90日，建议营养费1800元。被告人寿达州公司提交证据：1.交强险条款、保险示范条款，证明保险人已对保险条款免责内容进行约定，非医保医疗费用不属保险责任。2.司法鉴定意见书、发票，证明本次交通事故所致损伤与原告马钦杰自身疾病在导致的后果中为同等作用，损伤的参与度为41%-60%；原告马钦杰已发生医疗费用中的非医保用药费用评定为5760.52元；原告马钦杰已发生的医疗费用中，用于自身疾病的费用评定为62286.665元；及被告人寿保险公司已垫付鉴定费3216元。3.中信银行客户回单，证明人寿财险公司已为原告垫付医疗费1万元。被告唐兴林提交证据：诊断证明书、出院结算通知书、缴费通知单、3张费用清单、4张医疗费发票、1张拖车费发票、5张壹佰元定额发票及马钦豪的收据，证明其向原告马钦杰垫付费用共计20905.28元。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告马钦杰身份证、被告唐兴林行驶证、驾驶证、保险单、被告人寿达州公司机读信息、组织机构代码证、道路交通事故认定书、疾病证明、入院记录、出院记录、医疗费发票等本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.交强险条款、保险示范条款，被告人寿达州公司未能举证证明其向投保人尽到了提示和明确说明的义务，本院不予确认。2.拖车费发票及5张壹佰元定额发票，本案审理的是人身损害赔偿纠纷，拖车费不属于本案审理范围，本院不予确认。本院经审理认定事实如下：2018年5月28日8时10分左右，被告唐兴林驾驶粤Ｄ×××××号小型客车从潮阳区贵屿镇仙马往南阳方向行驶，途径潮阳区贵屿镇陈贵路华美路段时与原告马钦杰驾驶二轮摩托车发生碰撞，造成原告马钦杰受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，原告马钦杰被送往汕头市中心医院潮阳耀辉合作医院住院治疗，住院期间为2018年5月28日至同年6月4日，共7天。出院情况：患者精神、胃纳一般，夜间能安静入睡，诉左胸前部偶有疼痛，颈部及腰部轻度酸痛，无畏寒发热，无胸闷心悸，大小便正常。体查：生命体征平稳。双侧瞳孔等圆等大，直径约3.0mm，对光反射存在，左眉弓、人中部及颜面部可见散在皮肤挫擦伤，已结痂，颈软，胸廓挤压征（-），胸部及左侧胸部压痛，未触及明显骨擦感。出院医嘱：1.康复修养；2.不适随诊。于6月4日至7月2日在汕头市中心医院住院治疗，共28天。出院情况：一般情况可，生命体征平稳，双小腿及足部仍诉酸痛麻木。出院医嘱：定期复查，不适随诊，继续外院治疗。于7月9日至8月2日在南方医科大学南方医院住院治疗，共25天。出院情况：一般状况佳，可下地行走。诉腰部伤口轻度疼痛，可忍受。双下肢无疼痛、麻木等不适。查体：生命体征平稳。腰部伤口愈合良好，无红肿、渗液，无波动感。双下肢支腿抬高试验阴性，肌力5级，痛触觉正常，病理征阴性。出院医嘱：1.注意休息，颈托保护下地活动3个月，避免颈部激烈运动；2.3个月、6个月、1年、2年、3年后返院复查；3.2年后根据情况返院复查拆除内固定；4.遵嘱服药：弥可保500ug口服×3次/日；西乐葆0.2g口服×2次/日；神经妥乐平8iu口服×2次/日；5.如有不适请及时就诊。原告马钦杰三次住院共计60天，住院期间共产生医疗费176886.27元，被告唐兴林向原告马钦杰垫付医疗费6912.28元及其他费用12800元，被告人寿达州公司向原告马钦杰垫付医疗费10000元。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队于2018年6月11日作出第440513120180000286号道路交通事故认定书，认定被告唐兴林承担本次事故的全部责任，原告马钦杰无责任。案件审理过程中，经原告马钦杰申请，本院依法委托广东韩江司法鉴定所对其伤残程度等进行评定，该所于2019年1月27日作出韩江司鉴[2019]临鉴字第74号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人马钦杰的伤残程度评定为不构成伤残；2.伤残评定后的后续治疗费20000元；3.康复费评定为5000元；4.误工期评定为150日；5.出院后护理期评定为45日，建议其住院期间护理期每日配护理人员2名、出院后护理期45日每日配护理人员1名；6.营养期评定为90日，营养费1800元。后被告人寿达州公司申请对原告马钦杰因本次交通事故所致损伤在导致的后果中所占的比例（即伤病关系）等进行评定，广东韩江司法鉴定所于2019年8月5日作出韩江司鉴[2019]临鉴字第74-1号司法鉴定意见书，鉴定意见为：本次交通事故所致损伤与被鉴定人马钦杰自身疾病在导致的后果中为同等作用，损伤的参与度为41%-60%；被鉴定人马钦杰已发生医疗费用中的非医保用药费用评定为5760.52元；被鉴定人马钦杰已发生的医疗费用中，用于自身疾病的费用评定为62286.665元。另查，粤Ｄ×××××号小型普通客车在被告人寿达州公司投保交强险（医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元）、商业第三者责任险（保险金额为1000000元）及不计免赔。涉案事故发生在保险期间内。再查，原告马钦杰户籍所在地系汕头市潮阳区贵屿镇华美居委会，城乡分类代码121。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出“唐兴林承担本次事故的全部责任，马钦杰在本事故中无责任”的认定，本院依法予以确认，故被告唐兴林应依上述的责任认定对原告马钦杰的损失承担赔偿责任。广东韩江司法鉴定所作出的韩江司鉴[2019]临鉴字第74号司法鉴定意见书评定的项目符合法律规定，本院予以确认。韩江司鉴[2019]临鉴字第74-1号司法鉴定意见书对非医保用药费用及用于自身疾病的费用的鉴定意见，本院予以确认。关于保险公司提出原告马钦杰的各项损失赔偿数额是否应考虑参与度的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”，虽然本案原告马钦杰的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但不是侵权责任法等法律规定的过错，故不应因个人体质状况对交通事故导致的损害赔偿存在一定影响而负相应责任。因此本案医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、康复费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费等赔偿数额计算时，不宜参照损伤参与度作出相应扣减。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，原告马钦杰在本次事故造成的损失，非医保用药费用由被告唐兴林负担，用于自身疾病的费用由原告马钦杰负担，剔除上述费用后的损失由被告人寿达州公司在机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额范围内先予以赔偿。超过强制保险限额部分，按照事故责任认定应由被告唐兴林赔偿。被告唐兴林应承担的赔偿责任由被告人寿达州公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿，不足部分再由被告唐兴林赔偿。关于赔偿项目和各项赔偿标准的确定，依法适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定。本案法庭辩论终结日为2019年9月5日，赔偿标准可按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》计算相关费用，对原告马钦杰受到损害应得到的赔偿数额，本院核定如下：1.医疗费。原告马钦杰提交有效票据及发票6张169973.99元，被告唐兴林提交有效票据4张6912.28元，共计176886.27元（被告唐兴林垫付医疗费6912.28元，被告人寿达州公司垫付医疗费10000元），扣除鉴定意见中用于自身疾病的费用62286.67元，原告马钦杰的医疗费为114599.6元，根据鉴定意见非医保用药费用5760.52元，故原告马钦杰医保用药费用为108839.08元。2.住院伙食补助费。原告马钦杰受伤后住院60天，根据鉴定意见二期手术15天，共计75天，根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，住院伙食补助费按每天100元，计7500元（100元/天×75天）。3.后续治疗费。根据鉴定意见，后续治疗费20000元。4.营养费。根据鉴定意见，营养费1800元。5.护理费。根据鉴定意见，原告马钦杰住院60日内每日配护理人员2名，出院后45日每日配护理人员1名，根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，护理费为23400元（150元/天×60天×2+120元/天×45天）。故对原告马钦杰请求护理费40435.85元缺乏依据，不予照准。6.误工费。根据鉴定意见，原告马钦杰误工期150日，因原告马钦杰未能举证证明其固定收入，但城乡分类代码121，故参照2017年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年计，误工费为21923.42元（53347元/年÷365天×150天）。7.康复费。根据鉴定意见，康复费5000元。8.交通费。原告马钦杰请求赔偿交通费5000元，缺乏依据，鉴于其多次转院治疗产生的费用，根据《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，交通费为2250元（30元/天×75天）。9.精神损害抚慰金。原告马钦杰请求赔偿精神损害抚慰金2000元，由于其鉴定后未构成伤残等级，故本院不予照准。以上原告马钦杰各项损失合计196473.02元，其中非医保用药费用5760.52元由被告唐兴林负担，剩余190712.5元未超出案涉车辆的交强险和商业三者险赔偿限额之和，鉴于原告马钦杰在本次事故中无责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当由被告人寿达州公司全部予以赔偿。因被告唐兴林已垫付医疗费6912.28元，抵除其负担的非医保用药费用5760.52元，被告唐兴林垫付的医疗费为1151.76元,故扣除被告唐兴林垫付的医疗费1151.76元、其他费用12800元及被告人寿达州公司垫付的医疗费10000元，被告人寿达州公司应赔偿原告马钦杰166760.74元，被告唐兴林垫付的费用可向被告人寿达州公司索赔。关于诉讼费用的负担问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。被告人寿达州公司主张不负担诉讼费用缺乏事实依据和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司达州市中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告马钦杰166760.74元；二、驳回原告马钦杰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5122元，鉴定费6216元，共11338元，由原告马钦杰负担1486元，被告中国人寿财产保险股份有限公司达州市中心支公司负担案件受理费及鉴定费9852元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 长  郑文星审 判 员  周修通人民陪审员  姚泽松二〇一九年十月三十一日书 记 员  黄燕虹附相关法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。