河北省石家庄市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）冀01行初120号原告正定县回民幼儿园，地址：正定县清真路2号。法定代表人白文斌，男，校长。委托代理人李伟波、齐涛，河北顺业律师事务所律师。被告（原行为机关）正定县人民政府。住所地：正定县常山西路1号。法定代表人孙鹏云，男，县长。委托代理人刘玉娴，女，正定县司法局工作人员。委托代理人牛银生，河北泰平律师事务所律师。被告（复议机关）石家庄市人民政府。住所地：石家庄市中山东路216号。法定代表人邓沛然，男，市长。委托代理人张洪志，男，石家庄市司法局工作人员。委托代理人**，男，石家庄市司法局工作人员。原告正定县回民幼儿园诉正定县人民政府不履行对其复建的法定职责及石家庄市人民政府行政复议一案,于2019年4月22日向本院提起诉讼，本院于2019年4月22日受理,于2019年4月24日向被告送达起诉状副本、应诉通知书及证据材料。本院依法组成合议庭，于2019年9月27日公开开庭审理了本案。原告正定县回民幼儿园的法定代表人白文斌及委托代理人李伟波，被告正定县人民政府的委托代理人刘玉娴、牛银生，被告石家庄市人民政府的委托代理人张洪志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正定县回民幼儿园请求法院判决被告正定县人民政府履行对原告进行复建的法定职责；判决撤销被告石家庄市人民政府作出的石政行复[2019]1367号行政复议决定；诉讼费用由被告承担。具体理由如下：正定县回民幼儿园始建于2011年，由白文斌投资兴办。2017年以来因正定县古城保护工作的需要，对临济寺至广惠寺周边环境进行整治，正定县回民幼儿园位于镇州南街的四层教学楼正好处在整治征收范围之内。为了社会和谐，服务正定建设大局，在正定县人民政府答应给予幼儿园安置的情况下，未下达征收决定之前，原告在10月22日主动同意由政府实施了拆除。一年以来，原告多次到政府协商安置复建事宜始终未解决。2018年11月10日，原告又以书面形式通过EMS特快专递提出《复建正定县回民幼儿园的申请》，申请政府提供划拨土地用于回民幼儿园的复建。但至今，正定县人民政府仍然没有划拨土地给原告进行幼儿园的复建，构成行政不作为。原告于2019年2月22日向石家庄市人民政府提出行政复议申请，复议请求为：责令正定县人民政府履行对正定县回民幼儿园进行复建的法定职责，具体为按规划提供划拨土地用于回民幼儿园的复建。石家庄市人民政府经过复议审查，认为正定县人民政府没有复建幼儿园的法定职责，于2019年4月11日作出了石政行复[2019]1367号行政复议决定，驳回原告的行政复议申请。一、正定县人民政府具有提供划拨土地复建幼儿园的法定职责。根据《石家庄市教育设施规划建设管理条例》第十七条、第二十二条及第二条、第四条、第五条之规定，《教育法》第二十六条规定，《民办教育促进法》第五十一条之规定，原告要求划拨土地用于复建非营利性幼儿园，既有事实根据又有法律依据。二、正定县人民政府没有在征收规定的补偿方式中对回民幼儿园进行土地置换的安置方式，是正定县人民政府的失职，但不能作为不安置的理由。三、石家庄市人民政府在行政复议审查过程中，没有查明上述事实，且原告对幼儿园复建安置的法律规定在申请书中已经列明，不存在未提供任何证据或法律依据的情况，因此复议决定错误。原告向本院提交了以下证据：1.复建幼儿园及邮单，证明原告向正定县人民政府提出复建申请；2.石家庄市人民政府石政行复[2019]1367号行政复议决定，证明原告因复建幼儿园向石家庄市人民政府申请行政复议，被驳回复议申请；3.原告未拆前的照片，证明原告教学楼客观存在的事实；4.原回民幼儿园收费单（2016年5月份），证明托费300元包括周六上课和三门艺术课，细算比县公立幼儿园便宜；5.正定国用(2001)字第0862号国有土地使用证复印件,证明其在正定县人民政府正征[2017]71号征收决定的征收范围内；6.甘丛会证明及甘丛会与白文斌的离婚协议。证据5、6系原告当庭提交。被告正定县人民政府答辩称，原告所诉理由不成立，应驳回其诉讼请求。原告是由白文斌投资兴办的民办幼儿园，但是在租用他人的房屋上兴办。2017年正定县古城保护的需要，对临济寺至广惠寺周边环境进行整治，实施房屋征收，原告所租用的房屋在整治征收范围内，属被拆迁征收的房屋，被拆迁人是他人，原告不是行政相对人。在该房屋被征收方案中，没有置换土地一项，即便是被拆迁人也无权要求实施部门提供划拨土地，原告在本次房屋征收中无权提起诉讼或要求。按照征收方案，房屋征收部门没有复建原告的法定职责。原告系民办办学，能否重建，应依法征得教育行政主管部门同意，并按照规划重新建设，本次房屋征收的实施部门不是答辩人，故答辩人亦没有重建原告的法定职责。本案原告于2019年4月8日已经向石家庄市中级人民法院提起行政诉讼，本案两次起诉，已属重复起诉。综上，被告正定县人民政府认为本案应驳回原告的诉讼请求或起诉。被告正定县人民政府未向本院提交证据。被告市政府答辩称，其所作行政复议决定程序合法，适用法律正确，请求法院驳回原告的诉讼请求。正定县回民幼儿园不服正定县人民政府不履行法定职责的行为，于2019年2月22日，提出行政复议申请，答辩人于2月25日向正定县人民政府送达了行政复议申请书副本及相关证据材料。2019年3月5日，正定县人民政府递交了答辩状及相关证据材料。2019年4月11日，答辩人根据行政复议法实施条例第四十八条第一款第一项之规定，作出了驳回决定。2019年4月15日，答辩人向原告送达了行政复议决定书，2019年4月19日向被申请人送达了行政复议决定书。综上，答辩人作出的行政复议正确。被告石家庄市人民政府向本院提交了以下证据及依据：1.行政复议决定书（石政行复[2019]1367号）；2.行政复议申请书；3.行政复议答复书；4.送达回证；5.行政复议法。石家庄市人民政府以证据1-4证明程序合法。经审理查明，2018年11月10日，原告正定县回民幼儿园以邮寄方式向正定县人民政府提出《复建正定县回民幼儿园的申请》，申请事项为：依法对正定县回民幼儿园进行复建安置及政策支持。正定县人民政府于2018年11月11日收到原告正定县回民幼儿园的上述申请后，未作出处理。原告正定县回民幼儿园以正定县人民政府未履行法定职责为由，于2019年2月22日向石家庄市人民政府提起行政复议。石家庄市人民政府受理原告行政复议申请后，于2019年2月25日向正定县人民政府送达了行政复议申请书副本及相关证据材料，正定县人民政府于2019年3月5日向石家庄市人民政府递交了行政复议答复书。2019年4月11日，石家庄市人民政府作出石政行复[2019]1367号行政复议决定书，认为原告正定县回民幼儿园未向其提供任何证据或法律依据，证明正定县人民政府有为其复建的法定职责，正定县回民幼儿园提出的申请没有法律依据，对其申请不予支持。石家庄市人民政府根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项之规定，决定驳回正定县回民幼儿园的行政复议申请。原告正定县回民幼儿园在庭审中称其向正定县人民政府提出复建申请的事实根据为：原告位于镇州南街的幼儿园在正定县人民政府所作正政[2017]71号《关于2017年北城门修缮等16个古城保护项目实施房屋征收的决定》的征收范围内，且原告正定县回民幼儿园已被拆除。原告为证明其在征收范围内，当庭提供了正定国用（2001）字第0862号《国有土地使用权证书》予以证明，该证书载明：“土地使用者：白文斌，坐落：正定镇镇州南街，地号：7-（13）-62，用途：住宅，使用权类型：划拨”。对原告所称，被告正定县人民政府在庭审中称：原告所提交的正定国用（2001）字第0862号《国有土地使用权证书》所附着房屋在正定县人民政府正政[2017]71号《关于2017年北城门修缮等16个古城保护项目实施房屋征收的决定》的征收范围内；但按照白文斌与甘丛会的离婚协议约定，正定国用（2001）字第0862号《国有土地使用权证书》所涉土地及房屋都归白文斌的前妻甘丛会所有，房屋征收部门已和甘丛会签订了拆迁补偿协议。原告在庭审中对正定县人民政府所称的正定国用（2001）字第0862号《国有土地使用权证书》所涉房屋，房屋征收部门已和甘丛会签订了拆迁补偿协议，未提出异议。原告当庭提供了其法定代表人白文斌与甘丛会的离婚协议书，该离婚协议书的签订时间为2018年5月17日，在该协议的夫妻共同财产处理第1条约定：位于正定县××州南街土地号为7-（13）-62的房屋归女方所有。另查明：原告提交了《民办学校办学许可证》（副本），载明：“名称：正定县回民幼儿园，地址：四合街××号，校长：任雪超，举办者：白文宾”。原告在庭审中称，“回民幼儿园”位于四河街××号；因“回民幼儿园”扩建，将部分师生搬到位于镇州南街其正定国用（2001）字第0862号《国有土地使用权证书》项下土地上的房屋内，作为幼儿园使用，但一直没有办理新的办学许可证。本院认为，公民、法人或者其他组织请求行政机关履行职责，应当具有提出该申请的实体法上的权利。本案中，原告正定县回民幼儿园提供的《民办学校办学许可证》，其位置在四合街××号，而不是其诉状中所称的镇州南街。白文斌称位于镇州南街的幼儿园是从位于四合街××号的“回民幼儿园”扩建搬迁而来，但该所谓的“幼儿园”并未取得办学许可证。因此，原告不能证明位于镇州南街“幼儿园”存在的合法性。此外，正定县回民幼儿园提起行政诉讼之前，白文斌已与甘丛会达成离婚协议，已约定将位于正定县××州南街土地号为7-（13）-62的房屋归甘丛会所有，且正定县房屋征收部门已与甘丛会签订拆迁补偿协议。因此，正定县回民幼儿园对涉案位于正定县××州南街土地号为7-（13）-62的房屋不享有实体法上的权利。现正定县回民幼儿园以原告身份提起本案诉讼，要求判决正定县人民政府履行对其位于镇州南街7-（13）-62土地上的幼儿园进行复建的法定职责明显没有事实根据和法律依据。石家庄市人民政府收到原告正定县回民幼儿园的行政复议申请后，向正定县人民政府送达了行政复议申请书副本及相关证据材料，经审查后，在法定期限内作出行政复议决定，并向各方送达，事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予支持。综上，原告正定县回民幼儿园的诉讼请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告正定县回民幼儿园的诉讼请求。案件诉讼费50元，由原告正定县回民幼儿园负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。上诉期限届满之日起七日内预交上诉费和提交缴费收据原件（收款单位：河北省高级人民法院，账号13×××59，开户银行：建设银行石家庄中华南大街支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨聚存审 判 员  张 力人民陪审员  高新房二〇一九年十月十八日书 记 员  孙亚珊